Derecho Constitucional y Administrativo

Constitucional y Administrativo
TEMARIO DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y ADMINISTRATIVO. 1) Derecho Constituciona ! " I#$ortancia! Un Estado no es constitucional por el mero hecho de tener una Constitucin, cualquiera que sea la forma y contenido de esta, sino que nicamente merece la calificacin de tal el Estado que rige por una Constitucin orientada al propsito esencial del amparo de la libertad del individuo mediante la limitacin del poder pblico. La finalidad del Derecho Constitucional es la garant a de la libertad y la dignidad del individuo, mediante la sumisin del Estado, ntegramente considerado, al Derecho. 1.1) De%inici&n 'e 'erecho constituciona ! Constituir! "ignifica! organi#ar, fundar, crear al estado para mantener un equilibrio entre gobernantes y gobernados reali#ando una funcin constituyente, calific$ndose como normas constitucionales, las que descansan en la constitucin. Linares (uintani a! "istema de normas positivas y de principios que rigen el organismo %udicial, del Estado Constitucional de Derecho, cuya finalidad suprema es el amparo, la garant a de la libertad y dignidad del hombre. Mi t&n Ar)ueta! &ama del Derecho 'blico que comprende las leyes fundamentales del Estado que establecen la forma de gobierno, los derechos y deberes de los individuos y la organi#acin de los poderes pblicos. (El Derecho Constitucional es la rama del Derecho 'blico interno que estudia las normas e instituciones relativas a la organi#acin y e%ercicio del poder del Estado, y a los Derechos y libertades b$sicos del individuo y de sus grupos en una estructura social.) (Es la rama del Derecho 'blico que comprende las leyes fundamentales del Estado que establecen la forma de gobierno, los derechos y deberes de los individuos y la organi#acin de los poderes pblicos.) An'r* Hauriou! (La misin del Derecho Constitucional es la de organi#ar, en el marco del Estado*+acin, una coe,istencia pac fica del poder y de la libertad.) +ietro ,ar&%a o! (El Derecho Constitucional es la rama del Derecho 'blico que estudia la Constitucin del Estado, o sea el ordenamiento de los rganos constitucionales del Estado y las relaciones fundamentales entre el Estado y el ciudadano). E'uar'o ,arc-a Ma.ne/! (El Derecho Constitucional es el con%unto de normas relativas a la estructura fundamental del Estado, a las funciones de sus rganos, a las relaciones de estos entre s y con los particulares). 1.0) Historia constituciona 'e ,uate#a a! En -uatemala el Derecho Constitucional empe# a utili#arse en el a.o de /012. 3 continuacin se presentar$ un listado de las distintas Constituciones que han regido a nuestro pa s a trav4s de los a.os! E $er-o'o $re1in'e$en'iente Constituci&n 'e 2a.ona 'or la abdicacin de Carlos 56, en /070, en favor de +apolen, nombr 4ste a su hermano 8os4 5 9onaparte como rey de Espa.a. :ste ltimo decret la Constitucin de 9ayona, la cual ten a por mandato y $mbito espacial que ;...&egir$ para Espa.a y todas las posesiones espa.olas;. 3quella carta fundamental conten a algunos mandatos de desarrollo org$nico*constitucional y fue emitida con principios de rigide#. Esta Constitucin rigi lo que entonces era la Capitan a -eneral de -uatemala. Esta constitucin fue promulgada con el ob%eto de darle el car$cter de normas supremas a aquellos aspectos que el rey consideraba de absoluta importancia. Esta Constitucin
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enumera ya, algunos de los derechos individuales, como la inviolabilidad de la vivienda y la detencin legal. Constituci&n +o -tica 'e a Monar3u-a Es$a4o a Esta carta fundamental fue promulgada en C$di#, el /< de mar#o de /0/1. "e decret por las Cortes -enerales y e,traordinarias de la nacin espa.ola. La nueva constitucin establec a en su cap tulo 6555 el proceso de =ormacin de las leyes y sancin real. Destaca en el desarrollo org$nico*constitucional la organi#acin del gobierno del interior de las provincias y de los pueblos. 3dem$s incorpor las instituciones reales de la funcin administrativa. La rigide# qued determinada. Dentro de lo novedoso de esta Constitucin se hace un detalle de las atribuciones y funcionamiento de los tres poderes. "u ob%eto fue organi#ar el poder pblico. 'osteriormente sobrevinieron movimientos b4licos que culminan con la declaracin de independencia de /01/ y Centroam4rica se independi#a de Espa.a y pasa formar parte de >4,ico, formando as , la =ederacin de provincias Centroam4rica, lo que motiva la necesidad de promulgar otra Constitucin. De $er-o'o in'e$en'iente Acta 'e In'e$en'encia 'e 1501 El /? de septiembre de /01/ fue suscrita el acta de independencia, con evidente e,presin originaria de soberan a radicada en el pueblo. En esta se impuso el principio de seguridad %ur dica. Como no ten an un cuerpo constituyente y legislativo para conformar el sistema %ur dico propio se continu con el de la Constitucin pol tica de la >onarqu a Espa.ola. Determin, asimismo, la convocatoria del Congreso y la forma de su composicin. Acta 'e In'e$en'encia 'e 1506 El primero de %ulio de /01@ fue suscrita por los diputados al Congreso de la Unin Centroamericana el acta de independencia que, reafirmando el deseo independentista de /01/, proclam la soberan a legitimada por verdaderos representantes del pueblo para las ;'rovincias Unidas del Centro de 3m4rica;. Entre sus declaraciones, tanto de tipo dogm$tico como de realidad constitucional, destacan aqu4llas verdaderamente originarias y acordes a la condicin pol tica inestable y de muchas situaciones de facto, posteriores al /? de septiembre de /01/. La rigide# del te,to normativo del 3cto de /01@ queda reducida a un hecho puramente pr$ctico. El acta contiene la e,presin de que los representantes de las 'rovincias se han congregado en virtud de convocatoria leg tima para pronunciarse sobre su independencia, su unin y su gobierno. 2ases constituciona es 'e 1506 El Decreto que conten a las bases constitucionales de /01@ fue dado por la 3samblea +acional Constituyente el /A de diciembre de /01@ y sancionado por el "upremo poder E%ecutivo el 1A del mismo mes y a.o. El documento estableci cu$les eran los propsitos de la Constitucin, la forma de gobierno, la nueva denominacin de ;Estados =ederados del Centro de 3m4rica; y la pr$ctica de la religin catlica, apostlica y romana, con e,clusin del e%ercicio pblico de cualquier otra. :sta dec a que el congreso era el que hac a las leyes y el "enado, compuesto de miembros elegidos popularmente, por cada uno de los estados, tendr a la sancin de ley. 'or primer a ve# se habla de ley constitucional. El car$cter de rigide# de las bases constitucionales se torna impreciso. Constituci&n 'e a Re$78 ica 9e'era 'e Centro A#*rica Esta fue decretada por la 3samblea +acional Constituyente el 11 de noviembre de /012. En sus declaraciones dogm$ticas, declara su soberan a y autonom aB sus primeros ob%etivos, la conservacin de los derechos humanos de libertad, igualdad, seguridad y propiedad. Esta federacin adopt un sistema &epublicano y &epresentativo, instaur la Divisin de 'oderes, el r4gimen presidencial. En cuanto a la rigide# constitucional, la Constitucin =ederal estableci un cap tulo espec fico. Esta inspirada en la Constitucin Estadounidense y =rancesa. Constituci&n +o -tica 'e Esta'o 'e ,uate#a a
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'osteriormente el Estado de -uatemala promulg, con el ob%eto de complementar esta Constitucin =ederal, la suya propia, el // de octubre de /01?. Establec a que slo el legislativo y el e%ecutivo ten an iniciativa de ley. 3dem$s establec a reglas especiales de aprobacin acelerada para aquellas resoluciones que por su naturale#a fueren urgentes. "e limit a la soberan a y estableci la administracin municipal. Decretos 'e a Asa#8 ea Naciona Constitu.ente 'e 156: En /0@0 empie#a el proceso de desintegracin de la =ederacin por lo que se da un vac o %ur dico. 3nte esta crisis el presidente de -uatemala convoca a una 3samblea +acional Constituyente, la que promulga tres decretos! 1Le. Constituti;a 'e E<ecuti;o =>:) 1Le. Constituti;a 'e Su$re#o o +o'er ?u'icia 'e Esta'o 'e ,uate#a a =>:). 1La Dec araci&n 'e os Derechos 'e Esta'o . sus ha8itantes =>:). 3unque esta trilog a de decretos de la 3samblea +acional Constituyente, convocada por decreto del 1? de %ulio de /0@<, aunque tuviera preceptos b$sicos para la futura Constitucin 'ol tica , slo determin un per odo de ausencia de derecho constitucional. Estos rigieron por m$s de die# a.os. Acta Constituti;a 'e a Re$78 ica 'e ,uate#a a Esta fue decretada por la 3samblea Constituyente el /< de octubre de /0?/. "e ratifica la disolucin de la federacin, se crea un sistema presidencialista, per odo presidencial de 2 a.os, con posibilidad de reeleccin. "e crea la separacin de poderes, limit al estatuto de deberes y derechos de los guatemaltecos y subordinaba las leyes constitutivas a las disposiciones b$sicas del 3cta. El primer presidente fue &afael Carrera. =ue reformada el 1< de enero de /0??, y la reforma consisti en que &afael Carrera se nombr presidente vitalicio. Le. Constituti;a 'e a Re$78 ica 'e ,uate#a a "e da una revolucin encabe#ada por 8usto &ufino 9arrios, la cual culmina con una nueva Constitucin. Esta fue decretada por la 3samblea +acional Constituyente el // de diciembre de /0A<. En el proceso de formacin y sancin de la ley no estableci requisito alguno para leyes calificadas como constitucionales. =ue una constitucin laica, centrista, sumaria. "e reconoci el derecho de e,hibicin personal y se volvi al r4gimen de separacin de poderes, crea un legislativo unicameral y un e%ecutivo bastante fuerte. La rigide# constitucional se estableci con bastante firme#a. 'or primera ve# se encuentra el mandato de la Constitucin para que una determinada ley tenga el car$cter de Constitucin. En esta Constituci&n os Derechos Hu#anos son a#a'os ,arant-as. "ufri varias reformas, al derecho de traba%o, la prohibicin de monopolios, las reservas del Estado en cuanto a correos, tel4grafos radiotelegraf a, navegacin a4rea y acu.acin de moneda, al derecho de peticin a la libertad de emisin de lo pensamiento, propiedad, se regulan los casos en que una persona puede ser detenida, el debido proceso y el derecho a la correspondencia Constituci&n +o -tica 'e a Re$78 ica 9e'era 'e Centroa#*rica Esta fue decretada el < de septiembre de /<1/ por los representantes del pueblo de los Estados de -uatemala, El "alvador y Conduras, reunidos en 3samblea +acional Constituyente, en cumplimiento del pacto de unin firmada en "an 8os4 de Costa &ica el /< de enero de /<1/. Esta nueva carta constitutiva federal slo fue un ensayo ef mero. Den an iniciativa de ley los tres rganos del Estado y las 3sambleas de los Estados. En el desarrollo org$nico se establec an normas destinadas a regir algunas instituciones %ur dicas nuevas. La rigide# constitucional qued definida mediante la aprobacin bicameral. Las reformas a la Constitucin podr an acordarse por los dos tercios de votos de la C$mara de Diputados y los tres cuartos de la C$mara de "enadores.
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Decreto 'e a ?unta Re;o ucionaria 'e ,o8ierno . 'e a Asa#8 ea Le)is ati;a 'or Decreto nmero /A del 10 de noviembre de /<22 de la 8unta &evolucionaria de -obierno aprobado el /? de diciembre de /<22 por Decreto nmero /@ de la 3samblea Legislativa, se declararon los principios fundamentales del movimiento conocido como &evolucin del 17 de Ectubre de /<22. >$s que una declaracin dogm$tico*ideolgica de un movimiento armado que se rebela contra el orden %ur dico*pol tico y busca un nuevo acorde a sus postulados, entendemos que aquellos principios, por ser posteriores a la espontaneidad y 4,ito del referido movimiento revolucionario, eran bases fundamentales de una nueva organi#acin estatal. Es decir, bases constitutivas, dogm$ticas y org$nicas para una nueva concepcin del Estado guatemalteco. :ste adem$s de contener los llamados principios, conten a mandatos e, presos de constitucionalidad pr$ctica, por su fuer#a e%ecutiva. 'or Decreto nmero /0 del 10 de noviembre de /<22, de la 8unta &evolucionaria de -obierno, aprobado el < de diciembre de /<22 por Decreto nmero ? de la 3samblea Legislativa, se derog totalmente la Constitucin de la &epblica. Constituci&n 'e a Re$78 ica@ 'e 11 'e #ar/o 'e 1:AB El 17 de octubre /<22 se gest una revolucin que derroc al -eneral 8orge Ubico, y el // de mar#o de /<2? se decreta la nueva constitucin. Dres son las caracter sticas fundamentales de 4sta constitucin! *3spiracin morali#adora, es decir que los funcionarios y empleados pblicos deben ser honestos. *>e%oramiento de la educacin promoviendo una campa.a alfabeti#adora. *>e%oramiento del sistema penitenciario. En 4sta constitucin se denomina con el nombre de garant as individuales y sociales a los Derechos Cumanos. Dentro 'e as inno;aciones 'e a Constituci&n estCn! *En el aspecto laboral se fi% un salario m nimo, se fi%aron las %ornadas de traba%o, descansos y vacaciones, el derecho a sindicali#acin libre, el derecho a la huelga y al paro, derecho a indemni#acin por des pido in%ustificado, y la regulacin del traba%o de las mu%eres y de los menores. *Dentro de las garant as sociales se crea el 5nstituto -uatemalteco de "eguridad "ocial, se proh ben los latifundios y se autori#a la e,propiacin for#osa de la tierra, se reconoce la autonom a universitaria , se crean normas para me%orar el magisterio nacional, se me%oran los poderes presidenciales, descentrali#acin del poder, se crean las municipalidades, se mantiene la educacin laica, y no se le reconoce personalidad %ur dica a la 5glesia, se reconoce el principio de alternabilidad en el e%ercicio de la presidencia y se reconoce el derecho de rebelin. 9a%o esta Constitucin gobernaron 8uan 8os4 3r4valo y 8acobo 3rben# -u#m$n. 3r4valo me%or las condiciones de los traba%adores. 3rben# propuso la reforma agraria, lo que motivo un golpe de Estado. Constituci&n 'e a Re$78 ica 'e 0 'e %e8rero 'e 1:BD Carlos Castillo 3rmas fue nombrado presidente y el 1 de febrero de /<?F se decret la nueva Constitucin. La Constitucin se vio influenciada por dos tratados ratificados por -uatemala! *La Declaracin 3mericana de los Derechos y Deberes del Combre. *La Declaracin Universal de los Derechos Cumanos. 3mbas fueron firmadas en /<20. En esta Constitucin se adopt el t4rmino de Derechos Cumanos. Dentro de sus innovaciones est$n! "e le reconoce personalidad %ur dica a la 5glesiaB limita el intervensionismo del Estado y los proyectos de transformacin agrariaB limita los procesos de e,propiacin de la tierraB me%or el
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r4gimen legal de las universidades privadasB protegi las inversiones e,tran%eras y suprimi el derecho de rebelin. 9a%o esta Constitucin gobernaron Carlos Castillo 3rmas y >iguel 5d goras =uentes. Este ltimo fue derrocado el @/ de mar#o de /<F@ por su >inistro de la Defensa, Coronel Enrique 'eralta 3#urdia. La vigencia de la Constitucin fue suspendida por el numeral tercero de la &esolucin Constitutiva de -obierno, del @/ de mar#o de /<F@, del >inistro de la Defensa +acional, altos %efes militares y comandantes de cuerpos armados, en nombre del ;E%4rcito de -uatemala;. Evidentemente, fue un gol pe de estado en contra del 'residente de la &epblica, Comandante -eneral del E%4rcito, en nombre de una institucin que, constitucionalmente, estaba normada como obediente y no deliberante, digna y esencialmente apol tica, obligada al honor militar y la lealtadB adem$s acto de rebelin constitutivo de delito penal. El golpe fue a la propia constitucionalidad. 3dem$s de romper el orden %ur dico que la Constitucin establec a, se produ%o un retroceso en los principios republicanos de la separacin de poderes al concentrar las funciones e%ecutivas y legislativas en el >inistro de la Defensa +acional. Carta 9un'a#enta 'e ,o8ierno Esta fue emitida por el %efe de -obierno de la &epblica, por Decreto*Ley nmero 0 del /7 de abril de /<F@. Conten a una confusin de funciones administrativas y legislativas, entre las cuales, como la de mayor importancia, destacaba que el 8efe del gobierno ser a el >inistro de la Defensa +acional y qui4n e%ercer a las funciones E%ecutivas y legislativas. Era una virtual sustitucin del titular del Erganismo E%ecutivo y una seudo sustitucin de la soberan a popular radicada en los integrantes del Erganismo Legislativo. La Carta =undamental de -obierno no conten a mandato alguno para desarrollo org$nico constitucional. Dodo se redu%o a declaraciones normativas dogm$ticas y a fi%ar el concepto de que el poder pblico radicaba en el E%4rcito +acional. El 8efe de -obierno convoc a 3samblea +acional Constituyente, la que, por derogatoria dictada sobre el Decreto*Ley 0, Carta =undamental de -obierno, y reconocimiento de valide# %ur dica a los Decretos leyes emanados de la 8efatura de -obierno, decret y sancion la CE+"D5DUC5G+ 'ELHD5C3 DE L3 &E'I9L5C3 DE -U3DE>3L3, DEL /? DE "E'D5E>9&E DE /<F?, con vigencia a partir del ? de mayo de /<FF. 'ara el per odo de transicin, la propia Constitucin de la &epblica, por mandato e,preso encarg al >inistro de la Defensa +acional e%ercer las funciones que correspond an al 'residente de la &epblica. 'er odo de transicin que lo fue del inicio de la vigencia de la Constitucin hasta la toma de posesin de la persona electa para tal cargo. La Constitucin conten a 101 art culos, profundi#a la tendencia anticomunista, me%ora el r4gimen legal de las universidades privadasB se crea la vice*presidencia de la &epblicaB r educe el per odo presidencial a 2 a.os, mantiene el principio de no re* eleccin del presidenteB denomina garant as constitucionales a los Derechos CumanosB crea el Conse%o de EstadoB crea la Corte de Constitucionalidad como tribunal temporal. 9a%o esta Constitucin gobernaron! >4nde# >ontenegro, 3rana Esorio, J%ell Laugerud y &omeo Lucas -arc a. El 1@ de mar#o de /<01 se da un golpe de Estado en contra del gobierno de Lucas -arc a, de% en el poder a una 8unta >ilitar de -obierno, integrada por los -enerales 8os4 Efra n & os >ontt, Egberto Coracio >aldonado "chaad y el Coronel =rancisco Luis -ordillo >art ne#. 'osteriormente, qued en el poder el -eneral &ios >ontt K1*/<0@L. Durante su gobierno se promulg el Estatuto =undamental de -obierno. En /<0@ su >inistro de la Defensa Escar Cumberto >e% a 6 ctores le dio golpe de Estado, convoca a una 3samblea +acional Constituyente y los diputados toman posesin el uno de %ulio de /<02.
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Constituci&n +o -tica 'e a Re$78 ica 'e ,uate#a a 'e 1:5B. Las elecciones de la 3samblea +acional Constituyente se llevaron a cabo el primero de %ulio de /<02 para que se emitiera la Constitucin de /<0? que es la que nos rige actualmente, la cual fue promulgada el @/ de mayo de /<0? y entr en vigencia el /2 de enero de /<0F. Dentro de sus innovaciones est$n! adopta nuevamente el t4rmino de Derechos Cumanos. Consta de dos partes! Una parte dogm$tica que contiene derechos individuales y socialesB dentro de los sociales se incluyen las comunidades ind genas, el medio ambiente y el equilibrio ecolgicoB derecho a la huelga. En la parte org$nica contiene las relaciones internacionales del EstadoB el Conse%o +acional de Desarrollo Urbano y &ural, la Comisin y el 'rocurador de los Derechos Cumanos, las -arant as constitucionales y defensa del orden constitucionalB la creacin de la Corte de constitucionalidad como organismo permanente. 9a%o esta Constitucin gobernaron >arco 6inicio Cere#o 3r4valo, 8orge "errano El as, &amiro de Len Carpio, 3l varo 3r# 5rigoyen y 3lfonso 'ortillo Cabrera. M Orientaci&n@ anC isis . ;a ores 'e siste#a $o -tico )uate#a teco. El sistema pol tico se concibe como un proceso continuo de transacciones entre el gobierno y la sociedad civil. La sociedad generalmente en forma organi#ada plantea insumos que pueden tomar la forma de demandas, respecto de las cuales el gobierno esta obligado a dar respuestas. El sistema pol tico se fundamenta en un marco legal e institucional que le permita un adecuado funcionamiento. En -uatemala se ha dado un desarrollo significativo de las instituciones democr$ticas, debido al marco de legalidad. La actual democracia en el pa s, sustentada en su ordenamiento %ur dico*pol tico por la Constitucin 'ol tica, ya que es la norma suprema. Esta Constitucin en su aspecto dogm$tico es congruente con la e,istencia de un r4gimen democr$tico. La Constitucin de la &epblica es de Corte humanista y por lo tanto da los preceptos para el desarrollo de elecciones libres y populares as como el desarrollo de un sistema pol tico. Como pilares fundamentales del sistema democr$tico, la Constitucin ha creado dos instituciones importantes que son la Corte de Constitucionalidad y el 'rocurador de los Derechos Cumanos. Etro aspecto importante del ordenamiento %ur dico guatemalteco, es la creacin de la Ley Electoral y de 'artidos 'ol ticos, cuyo ob%etivo principal es el de garanti#ar elecciones libres y populares. Actores 'e siste#a $o -tico! aL E )o8ierno! La Constitucin concibe al gobierno como el promotor del bien comn y el responsable de la consolidacin de r4gimen de igualdad y libertad. E,isten @ elementos fundamentales para la consolidacin de un gobierno! el reclutamiento pol tico, la sociali#acin pol tica y la comunicacin pol tica. El reclutamiento pol tico es el proceso por el cual el estado se nutre de recursos humanos que le servir$n como base t4cnica administrativa al margen del gobierno en el poder. La sociali#acin pol tica se refiere al proceso por el cual se inculca la cultura pol tica en la sociedad. N la funcin de la comunicacin pol tica es aquella que debe reali#ar un gobierno para establecer c anales de comunicacin adecuados con la sociedad civil y que facilitan las transacciones entre estos. El gobierno ha denotado histricamente un paternalismo que ha generado dependencia y que no ha coadyuvado a subsanar los problemas b$sicos de la poblacin. El gobierno no parece tener canal es adecuados de comunicacin pol tica con la sociedad civil, la nica oportunidad de comunicacin es la de las elecciones. bL 'artidos 'ol ticos! Un partido pol tico es (Un ncleo de hombres unidos para promover, mediante un esfuer#o con%unto, el inter4s nacional sobre algn principio particular en el cual est$n todos de acuerdo. "in embargo el fin ltimo de un partido pol tico es el de llegar al poder para poner en practica los programes que segn su
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criterio, llevar$n a la sociedad al desarrollo. cL Los )ru$os 'e $resi&n . a or)ani/aci&n socia ! Los grupos de presin son asociaciones o grupos organi#ados de instituciones que muestran el deseo consciente o inter4s comn a sus miembros, desempe.ando acciones a influir en las instituciones del poder pblico produciendo decisiones favorables a sus fines. La organi#acin social es caracter stica de una sociedad democr$tica. Las organi#aciones con mayor eficacia en el rol de grupos de presin es la 5glesia, ella siempre ha estado en la defensa de los sectores mas despose dos del pa s. dL Actores EEternos! +o forman parte del ambiente intrasocietal del sistema pol tico guatemalteco, conformando as el ambiente e,trasocietal del pa s, e%ercen influencia sobre decisiones del estado O gobierno y la vida nacional en general. -uatemala forma parte de un sistema pol tico internacional interdependencia es la caracter stica sobresaliente de la actualidad. 1.6) 9uentes 'e Derecho Constituciona ! 1. Directa e in#e'iata! Constituci&n! base del Estado. -uatemala! tambi4n leyes constitucionales. Costu#8re P +o Constitucin. "olo >ercantil y Laboral P -uatemala. ?uris$ru'encia! puede ser directa o indirecta. En -uatemala! art. 2@, ley de 3mparo! @ fallos de la Corte de Constitucionalidad P Doctrina Legal. Trata'os Internaciona es! Derechos Cumanos. 0. In'irecta o #e'iata! Doctrina de 8uristas Derecho Comparado 'rincipios -enerales del Derecho. 1.A) Re aci&n 'e Derecho Constituciona con otras 'isci$ inas! Con e 'erecho ci;i ! 'rincipios fundamentales y cotidianos de las relacione s humanas se encuentran regulados en la constitucin en forma general. Con e 'erecho a8ora ! &elaciones entre patronos y traba%adores, esta regula en la constitucin art. /7/ O /7F Derecho de Draba%o. Con e 'erecho #ercanti ! La Constitucin garanti#a la libre contratacin y relaciones comerciales. 3rt. 2@ Libertad de industria traba%o y comercio Constitucin. Con e 'erecho $ena ! Constitucin el art. /1 contiene el Derecho de Defensa y en el 3rt culo /2 la presuncin legal de inocencia. Con e 'erecho $rocesa ! Constitucin art. /1 contiene el derecho al debido proceso. La constituci&n e sir;e 'e %un'a#ento a as 'e#Cs ra#as 'e 'erecho. 9i oso%-a 'e 'erecho 'e esta'o! "u ob%eto es un estado ideal P institucin que no e,iste fundada en el ra#onamiento e imitacin de la naturale#a. Historia 'e 'erecho co#$ara'o! E,amina el devenir de las desiguales formas estatales en los pueblos. +o -tica constituciona ! Estudia como deber an ser los ordenamientos 8ur dicos. Teoria )enera 'e esta'o! Determina el concepto y naturale#a del Estado desd e un punto de vista integral. 3n$loga al Derecho Constitucional. Historia 'e as 'octrinas $o iticas! Estudia las concepciones histricas y el desarrollo pr$ctico de la pol tica a trav4s de su evolucin histrica. Re acion con ciencias no <ur-'icas! Ciencias $o iticas Derecho constituciona
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en
donde
la
/.* +o %ur dica O f$ctica! &egula hechos /.* &egula la organi#acin del Estado
que necesariamente se dan. 1.* 'ertenece al mundo del ser 1.* Ciencia normativa @.* 'ertenece al mundo Deber*"er 8uicios hipot4ticos O coactivos 1.B) E esta'o constituciona 'e 'erecho . e r*)i#en 'e e)a i'a'! Su$re#ac-a 'e a constituci&n. El principio de supremac a de la Constitucin descansa, fundamentalmente, en la distincin entre poder constituyente y poder constituido. =und$ndose el constitucionalismo en la premisa que la soberan a reside en el pueblo, se conceptuali#a al poder constituyente como la manifestacin concreta de dicha soberan a, mediante la cual el pueblo se da a s mismo el ordenamiento pol tico* %ur dico que regir$ su destino, plasm$ndolo en un documento denominado Constitucin. El poder constituyente establece determinados rganos encargados de actuar en nombre del Estado, que reciben el nombre de poderes constituidos u rganos del Estado. Estos poderes u rganos constituidos, al haber sido creados o engendrados por el poder constituyente, se encuentran necesariamente subordinados al mismo, debiendo a%ustar todo su accionar a lo regulado por 4ste. "i bien el poder constituyente se disuelve materialmente al establecer y promulgar la Constitucin 'ol tica y %ur dica del Estado, su voluntad se perpeta precisamente a trav4s de esa constitucin, por lo que la subordinacin de los poderes constituidos al poder constituyente se materiali#a a trav4s de la su%ecin y respeto absoluto de los poderes constituidos a la Constitucin. Consecuencia del principio de supremac a de la Constitucin, es el principio de rigide# de las disposiciones constitucionales. El principio de rigide# constitucional descansa, como afirma Linares Quintana, en la distincin entre poder constituyente y poder legislativo ordinario, y consiste en el establecimiento por parte del propio poder constituyente, de un complicado y riguroso procedimiento que debe observarse para los casos de reforma o enmienda de los preceptos constitucionales, de tal forma que una enmienda o reforma constitucional no pueda reali#arse mediante el mismo procedimiento establecido para la sancin de leyes ordinarias. De la conceptuali#acin de la Constitucin como ley suprema, como ley fundamental, deriva tambi4n la nocin de la constitucin escrita que, como afirma "chmitt procede de la idea (de que una cosa fi%ada por escrito puede ser demostrada me%or, que su contenido es estable y protegido contra modificaciones). Linares Quintana sostiene que el principio de la supremac a de la Constitucin constituye la m$s eficiente garant a de la libertad y dignidad del individuo, al imponer a los poderes constituidos la obligacin de encuadrar sus actos en las reglas que prescribe la ley fundamental. Di;isi&n 'e os or)anis#os 'e esta'o. El principio de divisin de poderes surge en 5nglaterra ya que durante la monarqu a se limitaba cada ve# m$s a los ciudadanos. En =rancia con >ontesquieu llega a consideraciones filosficas! todo el que tiene poder tiende a abusar de 4l y lo va a hacer hasta donde encuentre un l mite, pero >ontesquieu dec a que era necesario que otro poder le pusiera freno. La necesidad de crear tres poderes Ke%ecutivo, legislativo y %udicialL y que cada uno de 4stos poderes deb a ser e%ercido por personas y grupos distintos. Estados Unidos fue el primer Estado en adoptarlo y ponerlo en pr$cticaB delimitando las atribuciones de cada organismo y evitando el abuso de poder y es all donde surge los frenos y contrapesos que pretende que ninguno de los tres poderes se e,ceda de sus facultades imponiendo controles rec procos que son! la interpelacin Kinterorg$nicoL y el bicameralismo Kintraorg$nicoL. El principio de la divisin de poderes, considerado como medio protector pol tico, no defiende, no protege el orden cons titucional, la divisin de poderes es el orden constitucional, la divisin de poderes es la esencia del constitucionalismoB es el medio
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m$s idneo encontrado por el hombre para asegurar su libertad y dignidad frente al Estado. Los controles intrarganos e interrganos, tambi4n constituyen parte integrante del orden constitucional. Desde sus or genes, el constitucionalismo implic no slo la divisin del poder entre varios rganos sino tambi4n el establecimiento de controles rec procos entre los mismos, es decir, el sistema de pesos y contrapesos, regulado por la Constitucin +orteamericana, primera Constitucin escrita del mundo contempor$neo. En cuanto a los controles intraorganos, estos tambi4n formaron parte del orden constitucional desde sus or genes, y si alguno de ellos se incorpor con posterioridad, no debe considerarse que vinieron a proteger al orden constitucional sino que a enriquecerlo. ?uris'icci&n constituciona . La %urisdiccin constitucional es aquella con que se inviste a ciertos tribunales, sean de %urisdiccin ordinaria o especiali#ada, para que, con arreglo a criterios %ur dicos y m4todos %udicial es, satisfagan pretensiones que tengan origen en normas de derecho constitucional. La %urisdiccin constitucional tiene por ob%eto la reali#acin efectiva de los preceptos constitucionales de naturale#a sustantiva y, es por ello que tambi4n se le denomina der echo procesal constitucional o %usticia constitucional. 8aime -uasp se.ala que (la %usticia constitucional o proceso constitucional vendr a a configurarse como aquella %usticia o proceso que tiene por contenido peculiar las pretensiones que ese invo can fund$ndose en una norma del derecho constitucional estricto. Esta ser a pues, la diferencia aut4ntica que permitir a separar a la %urisdiccin constitucional de la civil, de la penal, administrativa, laboral y as sucesivamente. De donde habr a que e,traer la conclusin de la inevitable aplicacin a 4sta rama de los tres postulados de un verdadero proceso, e,igiendo, en todo proceso constitucional aut4ntico, la e,istencia de una pretensin constitucional, en toda pretensin constitucional la e,igencia de apertura de un proceso constitucional, y una correlacin impecable, fundada en el llamado principio de la congruencia, entre la reclamacin de parte y la decisin del tribunal constitucional de que se trate.) La %urisdiccin constitucional consiste en los mecanismos destinados a asegurar el respeto absoluto a la Constitucin por parte de quienes detentan el poder. Es imperativo que lo s funcionarios y empleados pblicos respeten y cumplan, que los gobernantes encuadren sus actos dentro del ordenamiento %ur dico en donde la cspide es la constitucin, como norma superior que e,iste en un Estado y en consecuencia las otras norma s se encuentran %er$rquicamente en una posicin inferior a la constitucin y deben observar el principio que la constitucin es la ley suprema. Su<etos en a ?uris'icci&n Constituciona . El rgano o tribunal encargado de satisfacer la pretensin constitucional. Las personas individuales o %ur dicas que pueden acudir ante la %urisdiccin constitucional con el ob%eto de que se les satisfaga una pretensin constitucional.
O8<eto. El ob%eto fundamental de la %urisdiccin constitucional es obtener el respeto absoluto, por parte de quienes detentan el poder, de los derechos fundamentales de la persona, reconocidos y consagrados en la parte dogm$tica de la constitucin y el cumplimiento y observancia de las normas que regulan la distribucin y limitacin del poder establecidas en la par te org$nica de la ley fundamental. "u ob%eto, en definitiva, es mantener en plena vigencia la libertad y dignidad del ser humano, a trav4s del conocimiento de acciones que tiendan, directa o indirectamente, a tutelarlos. Reso uciones. En cuanto a las resoluciones dictadas por los rganos de la %urisdiccin constitucional, debemos distinguir entre sentencias declarativas que son las encaminadas a obtener la tutela directa de derechos fundamentales Kproducen efectos inter partes, como por e%emplo el 3mparo, la E,hibicin 'ersonal y la 5nconstitucionalidad en Caso ConcretoL y constitutivas Kproducen efectos erga omnes, como por e%emplo la 5nconstitucionalidad
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-eneralL. M +asos $ara 3uitar e ,o8ierno! El pueblo puede hacer! a. Cambio por la fuer#a o revolucin **R no se cumple el E8. rompe el marco del Derecho. b. &esistencia 'ac fica! se cumple el o%. la Corte de Constitucionalidad encamina el orden al marco de derecho. c. -obernados hacen un llamado de atencin. d. Cambios por v as pac ficas! 0) De constituciona is#o! 0.1) 2re;e ;isi&n 'e #un'o anti)uo! El Derecho Constitucional surge cuando el Estado posrevolucionario hace la separacin de poderes y les asigna la esfera de competencia y los atributos que le corresponden a cada uno. Dras haber separado el poder surgieron problemas y se necesitaba de algo que diera orden a la nueva organi#acin social. 'or eso se cre una disciplina %ur dica que es el Derecho Constitucional. Es cuando el poder personal es sustituido por el poder impersonal del Derecho que se manifiesta por medio de un documento que es la Constitucin. El derecho constitucional como disciplina autnoma naci a fines del siglo S6555 y principios del S5S, por las grandes transformaciones pol ticas ocurridas en +orteam4rica y Europa. 'ero desde antes , en el absolutismo, e,ist an normas de tipo constitucional. N nace con el fin de preservar al individuo de la omnipotencia de la autoridad pblica./ Los He8reos.* =ueron los hebreos el primer pueblo que practic el constitucionalismo. =lavio 8osefo acu. par a la forma de su sociedad el t4rmino ;teocracia;. Desde entonces este concepto ha sido aplicado a aquellos sistemas pol ticos en los cuales los sbditos viven o pretenden vivir ba%o el dominio de una autoridad divina. En este sistema lo s que poseen el poder KsacerdotesL son los representantes del poder divino. Esta ideolog a del dominio fue comn en los imperios orientales de la 3ntigTedad, donde los valores religiosos y seculares estaban fusionados. La teocracia apareci ba%o diferentes nombres y formas en el mundo isl$mico, en el budismo y en el sinto smo. Este tipo de gobierno se mantiene todav a en el D bet. El r*)i#en teocrCtico de los he8reos se caracteri# porque el dominador que pose a un poder absoluto se limitaba por la ley del "e.or, ya que 4sta somet a de igual manera a los gobernantes y a los gobernados! aqu radicaba su constitucin material. Los hebreos fueron los primeros, probablemente como un efecto le%ano de la reforma faranica de 3Uehnaton en E)i$to, que insistieron en la limitacin del poder secular a trav4s de la ley moral. La pol tica fue una funcin de teolog a, y el poder secular estaba confiado por Dios a los que ten an el poder en la tierra. Los primeros que se opusieron a un poder estatal establecido fueron los profetas ya que predicaron en contra de los gobernadores in%ustos que se hab an desviado de la ley. Los profetas con ayuda de la constitucin moral de la sociedad estatal fundamentaron su rebelin contra la autoridad que hab a olvidado la ley. Durante m$s de dos mil a.os la 9iblia ha sido, por encima de su papel de imperativa ley moral, la norma est$ndar para valorar gobiernos seculares. Los )rie)os.* Durante dos centurias e,isti en -recia un documento puramente constitucional. Esta nacin alcan# casi de un slo paso el tipo m$s avan#ado de gobierno constitucional! la democracia constitucional. La democracia directa de las Ciudades*Estado griegas en el siglo 6 es el nico e%emplo conocido de un sistema pol tico con plena identidad entre gobernantes y gobernados, en el cual el poder pol tico est$ igualmente distribuido entre todos los ciudadanos activos, tomando parte en 4l todos por igual.
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Rodrigo Borja, Derecho Poltico y constitucional, pp. 305.
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En las instituciones pol ticas griegas se puede ver que ellos iban en contra de la arbitrariedad y el poder concentrado y que se reg an por los principios del Estado de derecho regulado democr$tica y constitucionalmente. 3poyaban tambi4n la igualdad y la %usticia igualitaria. Las funciones estatales estaban ampliamente distribuidas entre diversas personas, rganos o magistrados y el poder de 4stos se restring a por estricta s instituciones de control. Dodos Los detentadores de cargos eran nombrados por sorteo, no eran reelegibles, y los per odos eran cortos y hab a rotaciones en los cargos. Dodos los ciudadanos activos podr an optar a cargos pblicos. El poder pol tico estaba as distribuido de forma racional y efica#mente controlado. Las ;enta<as 'e a 'e#ocracia directa griega se convirtieron en vicios, teniendo que fracasar al final por mostrarse el pueblo incapa# de refrenar su propio poder soberano. MaEi#i iano Jestler =arn4s dice que el concepto de Constitucin en sentido material fue conocido por los griegos ya que 3ristteles conceb a la Constitucin como un ordenamiento fundamental en relacin con las leyes, que, como derivadas de ella, son disposiciones de acuerdo con las cuales se han de e%ercitar las funciones de autoridad. Luego pas a los romanos que la denominaban con el nombre de rem publicam constituere. La Re$78 ica ro#ana.* El orden republicano de &oma presenta el e%emplo cl$sico de una sociedad estatal que siendo fundamentalmente constitucional, no cometi el error de una e,cesiva democrati#acin. La organi#acin estatal republicana fue un sistema pol tico con complicados dispositivos de frenos y contrapesos para dividir y limitar el poder pol tico de los magistrados establecidos. Consisti en un amplio repertorio de limitaciones mutuas! los controles intra*rganos ten an duracin anual de los cargos y no se pod a la reeleccin. N los controles inter*rganos que acoplan a los diferentes detentadores del poderB la participacin del "enado *que posteriormente se convirti en un aut4ntico centro del poder* en el nombramiento de los funcionarios y la solucin del gobierno de crisis en la institucionali#acin de la dictadura constitucional que estaba prevista fundamentalmente para determinados fines e invariablemente para per odos limitados. El constitucionalismo republicano, arquetipo cl$sico para todos los tiempos del Estado constitucional, no estructurado necesariamente como democracia plena, se desintegr en las guerras civiles de los primeros siglos antes de Cristo y acab en el dominio del C4sar, que fue una monarqu a. El cesarismo republicano qued establecido y legitimado con el principado de 3ugusto. 'osteriormente, el r4gimen pol tico romano se abri a las influencias y t4cnicas orientales y a ideolog as teocr$ticas. =inalmente, el 5mperio se constituy en el prototipo del absolutismo mon$rquico con elementos teocr$ticos, fundado en la fusin de autoridad religiosa y secular en el emperador. "in embargo, la influencia del constitucionalismo republicano se perpetu de una manera simblica en el dogma de la le, regia, segn el cual el dominio absoluto del monarca ten a su fuente originaria en la delegacin del poder pol tico del pueblo en el emperador. En la E'a' Me'ia no se conoci las distinciones entre derecho pblico y privado, entre contrato y ley, entre derecho y %uicio ya que la vida de ese entonces no lo necesitaba. El contrato era la institucin %ur dica universal. Los documentos medievales no son m$s que e,presin de una relacin %ur dica contractual y no tienen el car$cter de leyes ya que no ten an origen autoritario. La Constituci&n #o'erna o %or#a , concebida como el con%unto sistem$tico de disposiciones, tuvo su origen en las e,igencias organi#ativas que plante el absolutismo. El Estado moderno surge cuando los medios de dominacin pol tica se concentran en el monarca y es entonces cuando se suprimen los privilegios de autoridad que pose an los estamentos y se produce una ob%etivi#acin substantiva de la %urisdiccin y la creacin y e%ecucin %ur dicas, porque es entonces cuando el Estado logra su unidad de mando y el poder pblico, se diferencia del poder estamental asumiendo la f uncin de ser la instancia organi#ativa de la sociedad. Con el Estado moderno nace el Derecho pblico y el concepto formal de Constitucin. 0.0) Antece'entes ara)oneses! =es$a4o es).
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0.6) Re;o uci&n in) esa! 5nglaterra y la &evolucin puritana! LoeVestein dice ;La segunda y moderna fase del constitucionalismo comien#a con la &evolucin puritana en 5nglaterra y en sus repercusiones en sus colonias en 3m4rica. Una serie de circunstancias hicieron que se pasara de monarqu a absoluta a monarqu a constitucional. Con la destruccin de la 3rmada desapareci el estado de e,cepcin que hab a obligado al 'arlamento a someterse al lidera#go de 5sabel. La dinast a e,tran%era de los Estuardos subi al trono. Los distritos de las ciudades, que soportaban la principal carga fiscal, hab an enviado a hombres de prestigio a la C$mara de los Comunes para e,igir su participacin en la legislacin financiera. Los religiosos clamaron por su derecho de autodeterminacin espiritual frente al f4rreo clericalismo de la 5glesia estatal. La nueva clase media del 'arlamento resucit sus ancient and indibitable rights and privilegeds, que si bien se hab an apagado durante los largos a.os del despotismo de los Dudor, no hab an sido olvidados completamente. La nueva C$mara de los Comunes no quiso por m$s tiempo darse por contenta con un simblico orden constitucional que los Estuardo, ya de por s , ten an tendencia a ignorarB la C$mara insisti en implantar las limitaciones tradicionales a la corona, y e,igi su participacin en el proceso pol tico. La cruel guerra acab con la victoria del 'arlamento sobre la corona en la -lorious &evolution de /FA0, en un momento en el cual la monarqu a absoluta, liberada de limitaciones constitucionales, alcan#aba su cenit en toda Europa. En este per odo hi#o su aparicin la primera constitucin escrita. "i se de%an aparte los estatutos coloniales que fueron otorgados por la corona, el lugar de honor entre los documentos constitucionales creados por propio impulso lo ocupa el =undamental Erders of Connecticut Ks<L. Con el 3greement of the people el Conse%o de -uerra de CromVell confecciona por ve# primera una Constitucin para 5nglaterra, un contrato popular cuya valide# se considera independiente de las cambiarias mayor as. Este slo fue un proyecto ya que CromVell consagra sus principios en el 5nstrument of -overment de /F?@. En este documento se e,presa que aparte de la Carta >agna debe e,istir un documento. Este es el nico documento constitucional 5ngl4s. Este es un documento escrito sistem$ticamente, en el sentido de ley de garant as. El 5nstrument of -overment Ku2L de CromVell es, finalmente, la primera constitucin escrita v$lida del Estado moderno, a no ser que se quiera reconocer la prioridad a la &egeringstom de /F@2, en "uecia, que estableci los principios de gobierno en caso de imposibilidad o ausencia en el e,tran%ero del rey. Los ingleses abandonaron, en ltimo t4rmino, la concepcin de una ley fundamental escrita. Empe#ando con la legislacin anterior y posterior a la -lorious &evolution los ingleses se contentaron con la regulacin en leyes individuales de su orden fundamental, y la conviccin popular les otorg tanta solemnidad constitucional como si hubieran estado codificadas en un documento constitucional formal. Desde entonces persiste en 5nglaterra la orgullosa tradicin de un Estado constitucional sin constitucin escritaB 5nglaterra y +ueva Welanda son hoy en d a los nicos Estados, dignos de este nombre, que pueden prescindir de ella;.1 La Carta >agna inglesa del /? de %ulio de /1/? en el fondo es e,presin de una relacin contractual. Esta no es una apro,imacin a una Constitucin moderna liberal o democr$tica. La Carta >agna histricamente no es m$s que un convenio de una aristocracia feudal con su se.or territorial. La eficacia pol tica del modelo de esta Carta >agna descansa en la idea que ciertos partidos se formaron de ella. Esta contiene F@ cap tulos, limitaciones de la supremac a feudal del rey, limitaciones de su supremac a %udicial, l mites al derecho de impuesto y establecimiento de un Comit4 de resistencia para el caso de que estas prescripciones no se respetaran. La Declaracin de Derechos de /F00 K9ill of &ightsL posee el mismo car$cter por su forma, es un contrato entre el pr ncipe, llamado al trono por el parlamento. En su fondo tiene caracteres de la Constitucin moderna ya que aparece el 'arlamento en su lucha contra el poder del rey como el su%eto de la unidad pol tica. 0.A) Re;o uci&n esta'ouni'ense!
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Karl Loewestein, Teora de la Constitucin, pp. 154.
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En la convencin de =iladelfia el /A septiembre de /A0A se aprob el te,to de la Constitucin +orteamericana. 9en%am n =ranUlin y una pl4yade de hombres pr$cticos e inteligentes lograron el consenso para redactar un documento brev simo que fi%aba las reglas para un nuevo sistema. Esta es la m$s importante de sus aportaciones en la historia del pensamiento y de la accin pol tica al reali#ar una revolucin constitucional. Concebir la invencin de un nuevo r4gimen que no part a del influyente pensamiento europeo, especialmente el de la ilustracin francesa, que se basaba en la idea de que el grado de libertad de un pa s era siempre inversamente proporcional al grada de autoridad del gobierno, lo que llegaba a balancear las dos e,igencias en un %usto medio mec$nicamente determinado entre la anarqu a y el autoritarismo. 'or el contrario, la revolucin norteamericana fue una revolucin constitucional, en el sentido de entenderla como un intento de fundar, a trav4s de una constitucin, de un te,to escrito que fi%aba las reglas, un nuevo orden pol tico. 3 la supremac a de la voluntad de la mayo r a, se contrapuso la supremac a de la Constitucin. 3nte la impotencia de reali#ar el vie%o sue.o de la democracia directa, el Constitucionalismo se impon a como una necesaria respuesta, que se orientaba tambi4n a defender al pueblo y a los individuos que lo componen de la clase dirigente. 'rincipios hoy de curso corriente surgen all ! La Constitucin escrita y r gidaB la estabilidad del poder e%ecutivo induciendo su fortale#a y eficaciaB los vastos poderes reservados al poder %udicialB hasta en ese momento en alguna medida nulo, como sentencia >ontesquieuB su fortalecimiento como control contra la mayor a de las asambleasB la proteccin de los derechos de las personas, de los grupos, de las minor asB y la concepcin de ver a los representantes populares solamente como mandatarios, que deben estar al servicio del pa s y no convertirse en peque.o grupo de 4lite sin cortapisas, es la gran contribucin de los constituyentes de =iladelfia. 0.B) Re;o uci&n %rancesa! La primera Constitucin francesa %unto con la elaborada por la Convencin en /A<@, la del Directorio de /A<?, la de la 4poca Consular de /A<< y la de los Estados Unidos de 3m4rica de /A0A han servido de modelo a las dem$s que reconocen los principios demo*liberales. :stas recibieron su contenido de la lucha del liberalismo en contra del absolutismo mon$rquico y 4ste se caracteri#a por constituir una limitacin del poder absoluto del Estado. Despu4s de la segunda guerra mundial la organi#acin democr$tica y constitucional da una vuelta al incorporar a sus te,tos legislativos los principios correspondientes a la nueva concepcin econmico*social del Estado. =rancia, en su Constitucin aprobada por refer4ndum popular el /@ de octubre de /<2F, vuelve a afirmar los derechos y libertades del hombre y del ciudadano consagrados por la Declaracin de derechos de /A0< y adem$s agrega derechos sociales que derivan de la proteccin de la dignidad humana que tiene el nuevo Estado, dando una prueba de que a la larga los pueblos no pueden vivir sino dentro de un r4gimen de legalidad y seguridad %ur dica. @ Jarl LoeVestein dice que la Constitucin como un documento escrito de las normas fundamentales de un Estado adquiri su forma definitiva en el ambiente racionalista de la 5lustracin. 'ero organi#aciones pol ticas anteriores han vivido ba%o un gobierno constitucional sin sentir la necesidad de articular los l mites establecidos al e%ercicio del poder pol tico. La concepcin de ley fundamental pas a las colonias inglesas de 3m4rica por medio de cartas de libertad, privilegios, en los cuales se consignaban los principios generales de gobierno que los ingleses les mandaban a los reyes de 3m4rica. En estas cartas se encontraban los principios de garant as de libertad como lo es la separacin de poderes. Esto s principios pasan a la Constitucin de Estados Unidos de 3m4rica de /A0A y luego se aceptan en la revolucin francesa y se concretan en la Declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano del 1F de agosto de /A0<. 3s aparece por primera ve# en Europa una constitucin escrita en forma de cdigo sistem$tico, siendo 4sta la Constitucin francesa del @ de septiembre /A</.
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Maximiliano Kestler Farns, Teora Constitucional Guatemalteca, pp. 25.
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0.D) 2re;e ;isi&n 'e os $rocesos in'e$en'entistas en A#*ricaF =6er seccin /./ del presente temario) 6) La Constituci&n! 6.1) De%inici&n! Conce$to! En sentido material, la Constitucin es el con%unto de principios, instituciones, formas de vida, soluciones, etc. que los integrantes de una sociedad han adoptado como un medio para regular sus relaciones y lograr una superacin colectiva, que no necesariamente tiene que estar consignados en un documento, pero que los han aceptado y con ellos han constituido ya un sistema particular de vida, ha creado su propia organi#acin y han formado un Estado. En sentido formal, la Constitucin es el con%unto de normas %ur dicas que integran los principios fundamentales y las instituciones b$sicas de un Estado que las ha adoptado como ley suprema con el ob%eto de establecer la forma de organi#acin, regulacin y limitacin del e%ercicio y funcionamiento de sus poderes y a la ve# garanti#ar los derechos fundamentales de sus habitantes. 2 >aurice Duverger define la Constitucin como! ;unos te,tos que definen los rganos esenciales del Estado y proclaman, en general, las libertades pblicas fundamentales. Estas constituciones o leyes constitucionales se consideran superiores a las leyes ordinarias votadas por el parlamento y establecen, un grado superior de legalidad, una especie de ;super*legalidad;.? &omagnosi e,presa que la Constitucin es ;una ley que un pueblo impone a sus gobernantes con el ob%eto de protegerse contra el despotismo;. F 'ellegrino &ossi afirma que Constitucin ;es el con%unto de leyes que forman la organi#acin de un Estado y regulan su accin y su vida; A Cooley dice que ;el t4rmino Constitucin puede definirse como el cuerpo de normas y m$,imas con arreglo a las cual es se e%ercen habitualmente los poderes de la soberan a;.0 9ryce anota que la ;Constitucin de un Estado o +acin comprende aquellas de sus reglas o leyes que determinan la forma de su gobierno y los derechos y deberes del mismo frente a sus ciudadanos, y de 4stos respecto al gobierno;. < >asson y Xiliquet consideran que la Constitucin es ;la tabla fundamental que regula la forma de gobierno, organi#a los poderes pblicos y sus atribuciones, la garant a de los derechos y de la libertad de los ciudadanos;./7 'osada e,presa que ;La Constitucin pol tica parece estimarse, en general, como la e,presin %ur dica del r4gimen del Estado, en dos manifestaciones, a saber! la organi#acin de los poderes, instituciones fundamentales en la que se encarna pr$cticamente el e%ercicio de la soberan a, y la limitacin de la accin de esos poderes en sus relaciones con la personalidad. En definitiva, la Constitucin se concibe como un con%unto, sistema o r4gimen de garant as; // 9lacU dice que la Constitucin es ;la ley org$nica y fundamental de una +acin o Estado, la cual puede ser escrita o no escrita, estableciendo el car$cter y la concepcin de su gobierno, sentando los principios b$sicos a los cuales su vida interna ha de conformarse, organi#ando el gobierno y regulando, distribuyendo y limitando las funciones de sus diferentes departamentos, y prescribiendo la e,tensin y manera de
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Ramiro de Len Carpio, Anlisis doctrinario legal de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, pp. 7. Maurice Duverger, Instituciones Polticas y Derecho Constitucional, pp. 239. 6 Citado por Adolfo Posada, Tratado de Derecho Poltico, Tomo II, pp. 6. 7 Citado por Fraga Iribarne y ste citado por Rodrigo Borja en su libro Derecho poltico y constitucional, pp. 322. 8 Citado por Adolfo Posada, op, cit., tomo II, pp. 6. 9 Citado por Adolfo Posada, op. cit., tomo II, pp. 7. 10 Citados por Adolfo Posada, op.cit., tomo II, pp. 8. 11 Adolfo Posada, op. cit., tomo II, pp. 8.
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e%ercicio de los poderes soberanos;./1 Cauriou define la Constitucin del Estado como ;el con%unto de reglas relativas al gobierno y a la vida de la comunidad estatal, consideradas desde el punto de vista de la e,istencia fundamental de 4sta./@ Estrada dice que la Constitucin es ;un instrumento en el cual la nacin depositaria permanente de la soberan a, establece su gobierno, limita las facultades que le confiere, define las reglas generales de su conducta y determina cu$les son los derechos y las relaciones de los individuos que deben estar para siempre e,entos de la presin de la autoridad./2 3ntoUolet#, siguiendo las definiciones de Cooley y 9ryce sobre la Constitucin, e,plica que ;en el Derecho pblico moderno se la define como un con%unto de normas que determinan la forma de gobierno, la organi#acin de los poderes y las atribuciones de 4stos fr ente a los derechos y garant as de los particularesB o tambi4n, como cuerpo de normas y m$,imas con arreglo a las cuales se e%ercen habitualmente los poderes de la soberan a./? Est4ve# -a#muri define a la Constitucin como ;un documento solemne escrito, en que los Estados consignan la forma de su gobierno, la organi#acin y atribuciones de los poderes pblicos de que 4ste se compone, y las garant as, libertades y derechos de que go#an los miembros de la colectividad pol tica./F 9ielsa dice que la Constitucin es una carta de contenido %ur dico*pol tico, que establece o reconoce derechos y garant as, sobre todo los ;derechos fundamentales; concernientes a la libertad individual. El e%ercicio de esas libertades crea situaciones %ur dica s que constituyen verdaderos derechos sub%etivos. Las ;garant as; sean e,presas o impl citas, protegen esos derechos, tanto en la esfera pol tica como en la %udicialB pero es evidente que la verdadera proteccin debe reali#arse sobre 4sta ltima, pues quien la invoca tiene derecho a que su pretensin %ur dica sea conocida y decidida por el rgano %urisdiccional. La Constitucin adem$s de ser ;carta de derechos y garant as; es un ;instrumento de gobierno; ya que ella establece los poderes, determina las atribuciones y limitaciones de ellos, y regla los modos de su formacin./A -arc a*'elayo elabora un concepto que 4l llama racional normativo, segn el cual la Constitucin es ;un comple%o normativo establecido de una sola ve# y en el que de una manera total, e,haustiva y sistem$tica se establecen las funciones fundamentales del Estado y se regulan los rganos, el $mbito de sus competencias y las relaciones entre ellos.;/0 En opinin de &odrigo 9or%a la Constitucin es un esquema %ur dico de la organi#acin del Estado, proclamado con especial solemnidad por el rgano autori#ado para ello y destinado a fi%ar la estructura estatal, as en lo relativo a la formacin y funcionamiento del gobierno, como en lo relativo a la accin de la opinin pblica y sus medios de e,presin y a la garant a de los derechos y prerrogativas de las personas. La Constitucin, en este sentido, representa un esfuer#o por someter la totalidad del hacer pol tico de una sociedad a un es quema lgico y racional previamente establecido./< 9uenaventura Echeverr a dice ;La Constitucin es la ley org$nica y fundamental adoptada por una +acin o Estado como el principio regulador del gobierno y de los individuos. Es la ley suprema que establece el car$cter y concepto de gobierno y los principios a que debe a%ustar su vida interna, la organi#acin, distribucin y limitacin
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Henry C. Black citado por Rodrigo Borja en su libro Derecho poltico y constitucional, pp. 321. Mauricio Hauriou, citado por Rodrigo Borja en su libro Derecho poltico y constitucional, pp. 321. 14 Jos Manuel Estrada, Curso de Derecho constitucional, citado por Linares Quintana, Teor a e historia constitucional, tomo I, pp. 15. 15 Antokoletz, citado por Rodrigo Borja en su libro Derecho poltico y constitucional, pp. 322. 16 Carlos Estvez Gazmuri, citado por Rodrigo Borja en su libro Derecho poltico y constitucional, pp. 322. 17 Rafael Bielsa, op. cit., pp. 1. 18 Garca-Pelayo, Derecho Constitucional comparado, pp. 34. 19 Rodrigo Borja, Derecho poltico y constitucional, pp. 322.
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de las funciones de los diferentes departamentos y la forma en que debe e%ercitarse el poder pblico. N adem$s es la suprema voluntad del pueblo, e,presada en debida forma por sus representantes, debida y conscientemente designados para tal ob%eto;. 17 La palabra constitucin viene del lat n estatuere, statutum, que significa reglar, establecer, ordenar, regular. Entonces la constitucin es el con%unto de normas %ur dicas fundamentales referidas a la forma, l mites y fines del Estado, a la organi#acin, competencia, funcionamiento y relaciones de los rganos del poder pblico y a los derechos, obligaciones y garant as esenciales de la poblacin y de sus grupos.1/ Conce$to 'e Constituci&n. La Constitucin es un con%unto de normas %ur dicas de car$cter fundamental, que rigen la organi#acin y las relaciones entre los poderes pblicos. =i%an los principios b$sicos del Derecho pblico de un Estado y garanti#an las libertades de los habitantes. 11 >a,imiliano Jestler cita al tratadista alem$n Carl "chmitt que en su obra Deor a de la Constitucin da cuatro conceptos de Constitucin los cuales son! 1.1 Constituci&n en senti'o a8so uto! "ignifica en primer t4rmino, la concreta situacin de con%unto de la unidad pol tica y ordenacin social de un cierto Estado, el Estado particular y concreto en su concreta e,istencia pol tica. "chmitt dice que la Constitucin es el alma, la vida concreta y la e,istencia del Estado. En segundo t4rmino, es una manera especial de ordenacin pol tica y social, una forma especial del dominio que afecta a cada Estado. Entonces concluye "chmitt que el Estado se convierte en una ordenacin %ur dica que descansa en la Constitucin como norma fundamental, en un sistema de normas que no tiene una e,istencia del ser, sino que vale como deber ser. 3qu el concepto de Constitucin es absoluto ya que 4sta se presenta como un todo. 0.1 Constituci&n en senti'o re ati;o! Consiste en la ley constitucional en sentido particular. 6.1 Conce$to i'ea 'e Constituci&n! El concepto ideal de Constitucin es que 4sta es una garant a de la libertad. Ello se debe que naci con el liberalismo que luchaba contra la monarqu a absoluta a fines del siglo S6555. Desde entonces se ha impuesto la concepcin ideal de que nicamente tendr$ Constitucin el Estado que en su ordenamiento fundamental consagre los postulados del Estado de Derecho, es decir, un reconocimiento de los derechos fundamentales, una divisin de los poderes del Estado y ciertas garant as en la representacin popular. A.1 Conce$to $ositi;o 'e Constituci&n! La crea el poder constituyente y es una decisin de con%unto sobre modo y forma de la unidad pol tica, es una decisin consciente que fi%a la e,istencia pol tica en su concreta forma del ser.1@ En sentido restringido y espec ficamente %ur dico*pol tico, Constitucin es el con%unto de normas %ur dicas fundamentales que pretenden modelar la sociedad pol tica y que regulan la organi#acin, funcionamiento y atribuciones del poder, as como los derechos y obligaciones de las personas.12 "e entiende por constitucin el derecho fundamental de organi#acin de una comunidad pol tica. En primer lugar se puede decir que la constitucin es parte del ordenamiento %ur dico cuya naturale#a esencial es la de ser derecho, que fundamenta derechos y deberes como esferas de accin de los poderes pblicos y de los miembros de una comunidad.
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Buenaventura Echeverra, Derecho Constitucional guatemalteco, pp. 75 Juan Zarini, Derecho Constitucional, pp. 27. Ramiro de Len Carpio, op. cit., pp. 7. Maximiliano Kestler Farns, op. cit., pp. 19. Rodrigo Borja, op. cit., pp. 320.
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Como derecho, la constitucin es una fuente de legitimacin de poderes que define, que aparecen as constituidos leg timamente. La constitucin como derecho se define por una cualificacin especial! decimos que es derecho fundamental. Esta cualificacin e,presa! *desde el punto de vista sociolgico* que en la constitucin se contienen los valores y se ordenan los poderes que son base del orden. *desde el punto de vista pol tico* que es la esencia del orden ya que contiene elementos que sin ellos el orden no puede subsistir. *desde el punto de vista %ur dico* en la constitucin se fundan las dem$s partes del ordenamiento %ur dico, que no la contradicen, sino la desarrollan. En estos caracteres est$ comprendido que la constitucin es un fundamento %ur dico del orden y del poder que los transforma en orden y poder %ur dicos. Ese derecho fundamental de la constitucin tiene un ob%etivo espec fico que es la organi#acin de una comunidad pol tica. La Constitucin, para organi#ar la comunidad pol tica, institucionali#a y legitima poderes sociales, asign$ndoles funciones dentro del orden, y los absorbe en el establecimiento de un poder pol tico, preeminente, impersonal y estableB define la %erarqu a de esos poderes. &egula procedimientos para la participacin en el poder de las fuer#as sociales y define el $mbito en que las fuer#as sociales y la accin individual se desenvuelven. Los principios que definen los valores de la Constitucin son! La distribucin de esferas de poder como funciones del Estado que se asignan a instituciones socialesB los procedimientos %ur dico s para constituir los rganos de esas funciones y el orden mismo de la libertad personal y de la accin de los grupos. Constitucin es, por consiguiente, el derecho fundamental que define un r4gimen pol tico, por la distribucin de esferas de poder y la definicin de fines. 1? La Constitucin pol tica de la &epblica de -uatemala es la ley m$s importante a cuyo alrededor giran todas las dem$s leyes. Es la ley fundamental que sirve para establecer los principios y derechos de los guatemaltecos y as tambi4n establece la organi#acin %ur dica pol tica estatal. "e le llama Ley suprema de -uatemala ya que las normas que contiene pueden ser desarrolladas por otras normas o leyes pero 4stas nunca la pueden contrariar, o sea, que sobre la Constitucin no e,iste ley superior. Doda nacin y toda sociedad para poder convivir unos con otros necesitan de una organi#acin %ur dica y pol tica y de unas reglas que ri%an la conducta humana. Estas reglas deben ser cumplidas por todos y de no hacerlo habr$n sanciones por ello. En -uatemala la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala es la que cumple con el papel fundamental de establecer esas reglas y esas normas de conducta para que los guatemaltecos puedan convivir. N 4sta sirve de base para construir una democracia aut4ntica y los reg menes de legalidad. "in la Constitucin todo ser a un desorden y se regresar a a la 4poca primitiva donde mandaba el m$s fuerte. 1F MMM 6.0) Natura e/a 6.6) Su$re#ac-a 'e a constituci&n! El principio de la supremac a de la Constitucin descansa en la distincin entre poder constituyente y poderes constituidos. =und$ndose el Constitucionalismo en la premisa de que la soberan a reside en el pueblo, se conceptuali#a al poder constituyente como la manifestacin concreta de esa soberan a, mediante la cual el pueblo se da as mismo el ordenamiento pol tico*%ur dico que regir$ su destino, plasm$ndolo en un documento denominado constitucin. El 'oder constituyente establece determinados encargados de actuar en nombre del Estado que reciben el nombre de poderes constituidos u rganos del Estado. Estos poderes u rganos constituidos al haber sido creados o engendrados por el podes constituyente, se encuentran necesariamente subordinados al mismo, debiendo a%ustar todo su accionar a lo regulado por 4ste.
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Luis Snchez Agesta, Curso de Derecho Constitucional Comparado, pp. 29. Ramiro de Len Carpio, Catecismo Constitucional, pp. 6.
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"i la Constitucin de un Estado es la Ley suprema, la Ley de leyes constituye, entonces el fundamento formal de valide# de las normas %ur dicas que le est$n subordinadas. Esta nocin es desarrollada fundamentalmente por la (Deor a del orden %er$rquico de los preceptos de derecho) formulada por 9ierling, as como Jelsen y su concepcin de la pir$mide %ur dica. Se)7n Ge sen, el derecho regula su propia creacin, en cuanto una norma %ur dica determina la forma en que otra es creada, as como en cierta medida, el contenido de la misma. Cuando una norma %ur dica es v$lida, por haber sido creada en la forma establecido por otra, la ltima constituye la ra#n de valide# de la primera. La relacin e,istente entre la norma que regula la creacin de otra y esta misma norma, puede presentarse como un v nculo de supra y subordinacin. La norma que determina la creacin de otra, es superior a esta, la creada de acuerdo con tal regulacin, inferior a la primera. Luego el sistema %ur dico no es un sistema de normas coordinadas entre si, que se hallan unas al lado de otras, en un mismo nivel, sino que se trata de una %erarqu a de normas. La unidad de 4stas esta constituida por el hecho de que la creacin de una norma Kla de grado mas ba%oL se encuentra determinada por otra Kde grado superiorL cuya creacin es determinada, a su ves, por otra todav a mas alta. Lo que constituye la unidad del sistema es la circunstancia de que tal regreso termina en la norma de grado m$s alto, o norma b$sica que representa la suprema ra#n de valide# de todo el orden %ur dico. Consecuencias del principio de supremac a de la Constitucin es el principio de la rigide# de las disposiciones constitucionales. Este principio descansa en la distincin entre poder constituyente y poder legislativo ordinario y consiste en el establecimiento por parte del propio poder constituyente, de un complicado y riguroso procedimiento que debe observarse para los casos de reforma o enmienda de los preceptos constitucionales, de tal forma que una enmienda o reforma constitucional no puede reali#arse mediante el mismo procedimiento establecido para la sancin de leyes ordinarias. Lo complicado y riguroso del procedimiento de enmienda puede consistir, bien en otorgar el poder de enmienda de preceptos constitucional es a un rgano distinto del legislativo Kasamblea constituyenteL o bien encomendarse al mismo organismo legislativo, pero (observando un m4todo mas estricto que el seguido para la aprobacin de leyes ordinarias).* Se)7n Linares (uintana (el 'rincipio de supremac a de la constitucin constituye la mas eficiente garant a de la libertada y la dignidad del individuo, al imponer a los poderes constituidos la obligacin de encuadrar sus actos en las reglas que prescribe la ley fundamental. "i los actos emanados de dichos poderes tuvieran la misma %erarqu a que las normas constitucionales, la Constitucin y con ella todo el sistema de amparo de la liberta y dignidad humana que ella consagra, podr a ser en cualquier momento de%ada sin efecto por los rganos institucionales a los cuales aquella pretende limitar en su actuacin.) Cabitualmente se me#clan @ problemas que deben ser diferenciados! /L el de la supremac a de la constitucin, 1L el de su rigide# y @L el de control de constitucionalidad de las leyes. /. Una constitucin es superior a las leyes por el hecho de se Constitucin y no ley. 1. Una Constitucin fle,ible es superior a la ley aunque se pueda modificar por procedimiento legislativo ordinario. "u re forma se iniciar$, se tramitar$ y se promulgar$ como reforma constitucional, con informacin suficiente y con la consiguiente repercusin en la opinin pblica, que no puede verse sorprendida con una reforma de la Constitucin mediante maniobras subrepticias y sigilosas, con ocasin de una ley aprobada en comisin en medio de los varios cientos que se aprueban durante un legislatura. 'uede que su aprobacin no requiera una mayor a parlamentaria especial, pero el principio democr$tico e,ige su tramitacin como reforma constitucional con la publicidad suficiente. @. 3s pues aunque el procedimiento sea el legislativo ordinario, el hecho es e,traordinario y se refle%a en todo el proceso.
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En conclusin ni la supremac a constitucional es una cualidad derivada de su rigide#, ni la rigide# de una norma, es e,presin de su naturale#a constitucional ni de su supremac a, ya que puede haber tambi4n rigide# legal. 2. La supremac a constitucional tampoco deriva de la e,istencia de un sistema de control constitucionalidad de las leyes, mas bien sucede lo contrario! algunos ordenamientos, no todos establecen tal sistema de control porque la Constitucin es norma suprema y para garanti#ar dicha supremac a. >as an, puede haber y ha habido constituciones r gidas no dotadas de un sistema de control de constitucionalidad de las leyes. Este ltimo teorema aclara el verdadero sentido de la relacin entre supremac a, rigide# y control! el control es la garant a, no la causa, de la rigide# y de la supremac a. 6.A) De%inici&n La constitucin es una norma de car$cter supremo que prevalece sobre todas las teor as y que se impone a los habitantes en su con%unto, gobernantes y gobernados. Uno de los principios fundamentales que informan el ordenamiento %ur dico -uatemalteco es le de la "upremac a Constitucional, que implica que en su cspide est$ la Constitucin dictada por el poder constituyente y solo modificable en condiciones por el determinadas. 6inculante con t4rminos generales a efecto de lograr la consolidacin de un Estado Constitucional de Derecho. 6.B) E%ectos En caso de conflicto entre una norma constitucional y una ley ordinaria o tratado deber$ aplicarse de oficio la norma de mayor %erarqu a. 3plicar una norma 5nconstitucional, es aplicar mal el derecho y es una mala aplicacin. Es obligacin del %u#gador suplir el derecho invocado y en esa suplencia puede y debe fiscali#ar de oficio la inconstitucionalidad dentro de lo m$s estricto en su funcin. La supremac a de la constitucin, se encuentra en la ley de 3mparo, e,hibicin personal y constitucionalidad. Decreto /*0F. 3rt culo //2 y //?. Ley del Erganismo 8udicial. Decreto 1*0<. 3rt culo < Erganismo 8udicial. Decreto 1*0<. 5nconstitucionalidad, en casos concretos se contempla en el art culo //F, //A, //0 y //< Ley de 3mparo, E,hibicin 'ersonal y de Constitucionalidad. La corte de Constitucionalidad, en la constitucin de /<F? aparece un sistema principal y de alcance general. La declaracin de inconstitucionalidad se pide ante un rgano autnomo de e,amen constitucional. La corte de Constitucionalidad se encuentra en el art culo 1F0 de la actual Constitucin de la &epblica de -uatemala La Legitimacin, el >inisterio 'blico siempre es parte, le corresponde la legitimacin activa y est$ obligado a reali#ar la defensa de la constitucionalidad de la ley. El >inisterio 'blico est$ contemplado en el art culo 1?/ de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala, art culo 1? Ley de 3mparo, E,hibicin 'ersonal y de Constitucionalidad. Consecuencias de la supremac a! /. La legitimidad de la Constitucin, es incontrolable 1. por su car$cter supremo @. las leyes o datos que entren en contradiccin con la constitucin, que se dicten en contravencin, a lo que ella precepta, son nulos. 6.D) La constituci&n@ os trata'os . con;enios internaciona es en #ateria 'e Derechos hu#anos ARTICULO AD. +ree#inencia 'e Derecho Internaciona . "e establece el principio general de que en materia de derechos humanos, los tratados y convenciones aceptados y ratificados por -uatemala, tienen preeminencia sobre el derecho interno. 6.H) ?erar3u-a nor#ati;a
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(La valide# de todo el sistema %ur dico guatemalteco depende de su conformidad con la Constitucin, considerada como a e. su$re#a. "in embargo, en el art culo 2F establece que en materia de derechos humanos los tratados y convenciones aceptados y ratificados por -uatemala tienen preeminencia sobre el Derecho interno. En esta materia -uatemala ha ratificado La Convencin 3mericana sobre Derechos Cumanos, el 'acto 5nternacional de Derechos Civiles y 'ol ticos y el 'acto 5nternacional de Derechos Econmicos, "ociales y Culturales. En se)un'o u)ar, se encuentran las leyes emitidas por el Congreso de la &epblica que pueden ser de dos tipos, leyes constitucionales y leyes ordinarias. Las primeras priman sobre las segundas y requieren para su reforma el voto de las dos terceras partes del total de diputados que integran el Congreso. En tercer u)ar se encuentran las disposiciones emitidas por el organismo e%ecutivo o disposiciones reglamentarias, que no pueden contrariar los pelda.os anteriores. Ecupan el ltimo escaln las normas individuali#adas que comprenden las sentencias %udiciales y las resoluciones administrativas. Le.es constituciona es "on aquellas que regulan materias constitucionales, entre las que se encuentran la Ley de 3mparo, E,hibicin 'ersonal y Constitucionalidad, La Ley Electoral y de 'artidos 'ol ticos, la Ley de Emisin del 'ensamiento y la Ley de Erden 'blico. Le.es or'inarias "on las normas generales y abstractas que emanan del Congreso. Entre las principales se encuentran la ley del organismo %udicial, que regula lo relativo a la interpretacin vigencia y valide# de las normas, as como la organi#acin y funcionamiento de los tribunales. El Cdigo 'enal que tipifica los delitos y las penas correspondientes. El Cdigo Civil contempla lo relativo a la persona, la familia, los derechos reales y las obligaciones. El Cdigo de Comercio regula la actividad de los comerciantes, los negocios %ur dicos y las materias mercantiles. El Cdigo de Draba%o regula las relaciones entre patronos y asalariados, y contiene tanto la parte sustantiva como la procesal. N en materia procesal rigen los cdigos de $mbitos como el procesal civil y mercantil, y el procesal penal. Criterios her#en*uticos La Constitucin establece que en toda sentencia los %ueces observar$n el principio de que la Constitucin prevalece sobre toda ley o disposicin de rango inferior. Es esta una consagracin del valor normativo de la misma y debe ser entendido como un principio regulador que obliga a los %ueces a reali#ar una interpretacin teleolgica de las normas constitucionales, para asegurar una interpretacin conforme a los principios y fines de un Estado social y democr$tico de Derecho. De acuerdo con la ley del organismo Ko poderL %udicial los procedimientos de interpretacin son los siguientes! gramatical, que atiende al sentido propio de sus palabrasB sistem$tico, que hace referencia al conte,toB aut4ntica, cuando prevalecen las definiciones dadas por el legislador y remite al fin a la equidad y los principios generales de Derecho.)1A 6.5) Teor-a Ie seniana Jelsen formul la idea de la concepcin Unitaria del ordenamiento 8ur dico, esta concepcin sirvi de base para distinguir las normas primarias o fundamentales de las secundarias o derivadas. En neto contraste con la visin de los utilitaristas, Cans Jelsen fund el positivismo %ur dico en Deor a pura del Derecho K/<@?L, donde identificaba el derecho como un sistema de normas que debe estar separado de los fundamentos tericos de la realidad, descrita mediante los conceptos de tiempo, espacio y causalidadB la esencia del derecho debe buscarse e,clusivamente en el sistema normativo %ur dico, sin recurrir
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1993-2003 Microsoft Cor oration! "#s#rvados todos los d#r#c$os!
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a categor as sociolgicas o pol ticas. 'ara Jelsen, el %uicio %ur dico es el resultado de la interpretacin normativa, y la interpretacin de normas %ur dicas dentro de un sistema %ur dico conduce a su ve# a las normas fundamentales Kcomo las constitucionesL. 6.:) Le)iti#i'a' 'e a constituci&n El problema de la legitimidad est$ en la base de la estabilidad pol tica y constitucional, una constitucin es leg tima, solo cuando es reconocida, no simplemente como situacin de hecho, sino cuando la fuer#a y la autoridad del poder constituyente en que descansa su decisin es reconocida. La nica legitimidad hoy aceptada es la democr$tica. Una constitucin es leg tima, nicamente cuando es producto de un consenso popular libre y democr$ticamente obtenido. 6.1J) C asi%icaci&n 'e as constituciones 6.1J.1) Constituciones escritas . no escritas "abiendo que a finales del siglo S6555 el concepto de Constitucin se refiere a la ley fundamental del Estado que se presenta de forma sistem$tica en un documento escrito y nico. "e hace alusin a la Constitucin escrita. La Constitucin escrita se difundi en el mundo en el siglo S6555 por los escritores racionalistas que consideraban al derecho escrito, creado conscientemente, superior al consuetudinario. -uatemala posee Constitucin escrita que est$ contenida en un cdigo, en cambio, -ran 9reta.a no posee un documento unitario y sistemati#adoB posee sus disposiciones fundamentales en una serie de leyes sin un plan unitario y las contradicciones que puedan surgir se resuelven por la interpretacin del %ue#. Es decir, no posee Constitucin escrita.10 Las Constituciones escritas son las que contienen una serie de normas precisas, legisladas, solemnemente promulgadas, a las cuales debe a%ustarse la conducta del Estado. :stas estatuyen en un documento todas las instituciones y principios de convivencia social. Las Constituciones no escritas que tambi4n son llamadas consuetudinarias son las que carecen de un te,to concreto y est$n integradas principalmente por costumbres, usos, h$bitos y pr$cticas que se han perfeccionado por el tiempo, 4stas importan todo un sistema de preceptos para guiar la vida del Estado. Cay que tomar en cuenta de que no hay que tomar literalmente lo escrito y lo no escrito ya que en rigor toda Constitucin es en parte escrita y no escrita ya que el Derecho Constitucional escrito no se agota en el con%unto de leyes constitucionales ya que da lugar a la complementacin interpretativa de la costumbre. N adem$s el Derecho Constitucional no escrito posee su parte escrita que se encuentra en documentos y estos documentos actan como derecho complementario. Entonces es me%or hablar de Constituciones predominantemente escritas y predominantemente consuetudinarias. E%emplos muy claros de las constituciones predominantemente consuetudinarias son la francesa y la inglesa. El Derecho constitucional ingl4s se caracteri#as por esp ritu tradicional y su carencia de codificacin. Lo contienen adem$s de los usos y las costumbres los siguientes instrumentos %ur dicos! Y La >agna Carta del monarca 8uan sin Dierra KQ?L, Y la >agna Carta de Enrique 555 K&?L, Y el 3ct of "ettlement K,/L, Y el 9ill of &ights K,<L, Y Dhe 'arliament 3ct KZ/L, Y el &epresentation of the people 3ct KZ0L y Y el Estatuto de Xestminster K[/L.
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>a,imiliano Jestler =arn4s, Deor a Constitucional -uatemalteca, pp. 27.
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La e,igencia de una Constitucin escrita fue una de las consecuencias de las transformaciones liberales del siglo S6555, que vieron en ella un me dio efica# para asegurar la supremac a del Derecho en la vida social. 9or%a afirma que ;la estabilidad %ur dica y pol tica del Estado depende en gran parte de la firme#a con que se establecen sus leyes fundamentales. 'ara lograr esa firme#a es me%or fi%ar el Derecho en forma escrita, de modo que sirva de testimonio solemne y pblico de los principios que rige el Estado. 'or eso afirmamos que el Derecho Constitucional escrito y codificado cumple con mayor eficacia su funcin de ordenar la vida social;1< E,iste dentro de la clasificacin de constituciones escritas otra clasificacin la cual divide a las Constituciones en codificadas y no codificadas. Las Constituciones codificadas son las que est$n contenidas en un documento unitario, org$nico y sistem$tico. Las Constituciones no codificadas son las que est$n contenidas en diversas leyes que no forman un solo cuerpo y cuyas disposiciones se identifican por la materia sobre la que versan y no por la ndole del documento en el cual constan. +ormalmente las constituciones escritas est$n codificadas y forman un solo cuerpo de leyes. Las Constituciones modernas escritas se han caracteri#ado no slo por su condensacin en frmulas literales precisas, sino adem$s su propsito de comprender en un solo documento org$nico y sistem$tico todas las normas fundamentales de la organi#acin estatal, respecto de las cuales las dem$s normas %ur dicas est$n subordinadas. Las Constituciones no escritas son por su naturale#a no codificadas ya que dependen de usos y costumbres y aun de documentos escritos aislados unos de otros. El tipo de Constitucin escrita y codificada responde a una concepcin que cree en la superioridad y permanencia de un sistema constitucional cuidadosamente planeado, mientras que el tipo de Constitucin no escrita y descodificadas tiene la concepcin que reconoce la comple%idad de las instituciones pol ticas, cuyo desenvolvimiento imprevisible debe operarse de acuerdo con las necesidades y e,igencias sociales. 6.1J.0) R-)i'as@ % eEi8 es . #iEtas La Constituciones r gidas son las Constituciones en las cuales e,isten ciertas formalidades que no e,isten en las ordinarias para reformarla y afirman que esto le da m$s estabilidad y mayor fuer#a legal a las Constituciones. E%emplos! La Constitucin pol tica de la &epblica de -uatemala de /<0?, la Constitucin de Estados Unidos del /A de septiembre de /A0A y la francesa del @ de septiembre de /A</. Las Constituciones fle,ibles son las que elaboran y reforman las leyes constitucionales con el mismo procedimiento de las ordinarias. E%emplo! La Carta >agna de /1/?, la ;'etition of rights; de /F1<, el ;9ill of rights; de /F00, el ;3ct of "ettlement; de /A77, el ;Common laV; sobre derechos individuales, etc. En 5nglaterra se encuentran en el 'arlamento el poder constituyente y el poder legislativo y es por eso que en 4ste pa s no se distinguen las leyes constitucionales de las ordinarias y todas las leyes se reforman con el mismo procedimiento sin importar su contenido. En este pa s se utili#a el principio de que la ley posterior deroga a la anterior. Cuando en 5nglaterra se habla de leyes constitucionales se hace en mencin al contenido que estas regulan no por sus caracteres e,tr nsecos, ya que emanan del mismo rgano. En cambio, en el sistema de los Estados Unidos de 3m4rica y en el nuestro el poder constituyente y el legislativo est$n separados completamente. La soberan a es delegada del pueblo hacia una 3samblea especial, que posee requisitos de garant a en la representacin que la 3samblea que emite leyes corrientes. N por esto es que la Constitucin aparece como una ley superior a todos los poderes que por su medio se organi#aron. En estos sistemas la soberan a reside en la Constitucin y no en el Congreso o 'arlamento.
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&odrigo 9or%a, Derecho pol tico y constitucional, pp. @12.
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'or su elaboracin, deriva la super*legalidad de la Constitucin r gida, su superior %erarqu a a las dem$s leyes. Las leyes ordinarias tienen que estar subordinadas a ellas y no deben contrariarla ya que e,iste un recurso que puede anular a la ley llamado inconstitucionalidad de la ley. En las constituciones fle,ibles todas las leyes tiene igual %erarqu a ya que todas emanan del mismo rgano y por el mismo procedimiento. 3mbos sistemas tienen sus venta%as y desventa%as. 3mbas contienen preceptos que protegen a las minor as de la dominacin arbitraria de las mayor as, preceptos que no pueden modificarse si no cumpliendo ciertos requisitos que garanti#an su permanencia. La Constitucin r gida es una garant a de seguridad contra los actos arbitrarios de un dictador unipersonal o una dictadura de partido. La Constitucin r gida plantea la e,igencia de la posible adaptacin progresiva de su contenido a la cambiante realidad social, es decir, que para tener vigencia, la constitucin r gida debe amoldarse continuamente a la realidad cambiante, necesita convertirse en un documento vivo al ritmo de las e,igencias sociales. Los art culos p4treos son los art culos contenidos en la Constitucin en los cuales est$n contenidos los procesos para reformar a la misma. Las Constituciones fle,ibles son las que las normas contenidas en 4stas pueden ser modificadas por el legislativo ordinario de la misma manera que las dem$s leyes. Las Constituciones r gidas son en las que las normas constitucionales est$n por encima o colocadas fuera del alcance del legislativo ordinario, en ra#n de que habiendo sido dictadas por una autoridad superior *asamblea constituyente* no pueden cambiarse sino por ella. Esta clasificacin fue primeramente enunciada por 8ames 9ryce. :sta se fundamenta en los tr$mites que deben cumplirse para reformar una Constitucin. Cuando se puede modificarse sin otros procedimientos formales que aquellos que se requieren para la reforma de una ley ordinaria se llama Constitucin fle,ible. Cuando especiales procedimientos son necesarios para la reforma constitucional se le llama Constituciones r gidas. >aurice Duverger dice que esta clasificacin se refiere nicamente a la reforma de la Constitucin y no a su establecimiento. Cuando una Constitucin es r gida representa la forma m$s solemne y hasta suprema del Derecho, ocupa una situacin privilegiada en el orden %ur dico y posee formalmente mayor garant a de permanencia, condiciones a las que los %uristas franceses han llamado superl4galit4 constitutionnelle. -arc a 'elayo dice ;La Constitucin fle,ible se caracteri#a porque procede de la misma fuente de las leyes ordinarias y, por consiguiente, puede ser anulada o reformada por el mismo rgano y por el mismo m4todo que dichas leyes; y tambi4n afirma ;la Constitucin r gida deriva de una fuente diferente y de rango superior a la de las leyes ordinarias, y slo es abrogable por dicha fuenteB en resumen! constitucin r gida es aquella que para su reforma e,ige un rgano y uno m4todos especiales, distintos de los que precisan para establecer y reformar las leyes ordinarias; @7 Linares Quintana dice! ;Las Constituciones son r gidas o fle,ibles segn que el procedimiento a seguir para su reforma sea m$s estricto o sea el mismo establecido para la sancin de leyes ordinarias. -eneralmente, mientras en las Constituciones r gidas, el poder de enmienda constitucional corresponde a un rgano distinto al legislativo, en las Constituciones fle,ibles el mismo rgano que dicta las leyes tambi4n modifica la Constitucin. "in embargo, ello no obsta a que una Constitucin r gida puede ser enmendada por el mismo rgano legislativo, pero observando un m4todo m$s estricto que el seguido para la aprobacin de las leyes comunes; @/ Esta clasificacin de las Constituciones se funda en las caracter sticas esenciales de
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>anuel -arc a 'elayo, Derecho constitucional comparado, pp. /</.
Linares Quintana, Deoria e historia Contitucional, tomo 5, pp. F/. 23
uno y de otro tipo constitucional y responde a conceptos t4cnicos debidamente establecidos. Las constituciones fle,ibles son el$sticas, fluidas, din$micas, movibles, susceptible de constante modificacin, mientras que las constituciones r gidas son cristali#adas, slidas, m$s o menos estacionarias y no tienen otra posibilidad de alteracin que la prefi%ada en el te,to. Esta rigide# constitucional consiste que la Constitucin es superior a la ley ordinaria y que su reforma demanda especiales requisitos que guardan relacin con su especial categor a. La fle,ibilidad constitucional consiste en que la Constitucin tiene igual categor a que las dem$s leyes y slo se diferencia de las dem$s leyes por la materia que versa. >ientras las normas constitucionales son Derecho para el EstadoB las normas ordinarias son Derecho para las instituciones menores que viven dentro del Estado. Las Constituciones r gidas poseen un sistema de precauciones que se opone a la e,cesiva mutabilidad de la ley fundamental del Estado y 4sta es la consecuencia por la cu$l 4sta es superior. 'ara evitar en lo posible que la norma constitucional sea reformada por las leyes ordinarias y garanti#ar de este modo el principio de super* legalidad constitucional, en las constituciones r gidas se ha establecido el m4todo de la revisin %udicial de las leyes, con miras a establecer la conformidad formal y material de 4stas con el estatuto fundamental. :ste m4todo fue creado por la Constitucin de los Estados Unidos de +orteam4rica en /A0A y luego fue acogido por algunas constituciones europeas slo que en ve# de asignarle esta atribucin al poder 8udicial como es en la de los Estados Unidos de +orteam4rica se lo asignaron a un tribunal especial. Una ra#onable rigide# t4cnico*constitucional es la que conviene a la normalidad institucional de los Estados , especialmente de aquellos de historia incierta y convulsionada. Esto conviene tambi4n a los intereses de la libertad de los ciudadanos. 6.1J.6) Desarro a'as . su#arias >a,imiliano Jestler dice ;Las Constituciones sumarias son aquellas que contienen las materias en forma escueta y se limitan a e,poner los fundamentos de la organi#acin pol tica. N las Constituciones desarrolladas, las que, adem$s de e,poner los fundamentos de la organi#acin pol tica, insertan disposiciones relativas a otras materias;.@1 6.1J.A) Co'i%ica'as . 'is$ersas KsaitL! *Constitucin dispersa! es aquella formulada en actos producidos sin unidad de sistema, sean legales o consuetudinarias. *Constitucin codificada! es aquella formulada con unidad de sistema, slo a trav4s de la ley escrita y mediante un procedimiento que permita identificarla. 6.1J.B) Ori)ina'as . 'eri;a'as KLoeVesteinL! *Constitucin originaria! es aquella que contiene principios nuevos u originales para la regulacin del proceso pol tico o la formacin del Estado. *Constitucin derivada! es aquella que no contiene principios originales en relacin con la formacin del Estado, sino adopta una o varias constituciones originarias. La cuestin es fluida y relativa, pero en general la mayor a de las constituciones latinoamericanas ser an derivadas. La distincin tiene la importancia de destacar la frecuente inclinacin de los constituyentes en adoptar modelos a%enos a la realidad que van a ordenar, estableciendo una suerte de dependencia cultural. 6.1J.D) A8so uta#ente $*treas . $arcia #ente $*treas 'ED&E3".KJelsenL *Constitucin absolutamente p4trea! es aquella que no puede reformarse en ningn aspecto. *Constitucin parcialmente p4trea Kcl$usulas p4treasL! es aquella que proh be la reforma de una o varias de sus cl$usulas. La doctrina sostiene que aunque no sean e,presas las cl$usulas p4treas, ellas est$n impl citas ;en el esp ritu intangible de la constitucin;. El reconocimiento de la
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5bidem 24
e,istencia de las cl$usulas p4treas es una afirmacin conservadora, negatoria de la libertad del hombre como protagonista de la historiaB niega la posibilidad de la revolucin por medio del derecho e incita al e%ercicio de la violencia, todo ello por no reconocer el verdadero car$cter del poder constituyente! relacin social no su%eta al derecho, sino creadora de derecho. Las cl$usulas p4treas no tienen car$cter %ur dico! ellas son acatadas o no por el poder constituyente por ra#ones de convivencia pol tica. 6.1J.H) Uti itarias e i'eo &)icasKLoeVesteinL! *Constitucin ideolgica o program$tica! es la cargada ideolgicamente, que trata de establecer un sistema pol tico determinado. Un e%emplo de 4stas es la Constitucin liberal de los Estados Unidos de 3m4rica. *Constitucin utilitaria! es la neutra ideolgicamente, caracteri#ada por no regular los derechos individuales sino slo el r4gimen de gobierno. :stas por ser neutras slo persiguen el bien comn. Estas slo poseen parte org$nica y por esto carecen de parte dogm$tica. Un e%emplo de 4stas es la Constitucin de la 555 &epblica =rancesa de /0A?. 6.1J.5) Nor#ati;as@ no#ina es . se#CnticasKloeVesteinL! *Constitucin normativa! es aquella que proclamando y regulando la limitacin al poder pblico y el respeto de los derechos individuales, ella es efectivamente aplicada y respetada pues se adecua convenientemente a la realidad que regula. *Constitucin nominal! es aquella que proclamando la limitacin de poder pblico y el respeto de los derechos individuales, ella no es cumplida debido a que la realidad social no est$ madura para ello Kla constitucin deber$ cumplir una funcin educativa para lograr que en el futuro la realidad se a%uste a ellaL. *Constitucin sem$ntica! es aquella que si bien es cumplida, no regula adecuadamente la limitacin del poder pblico ni asegura el e%ercicio de los derechos individuales ni la democracia! no hay periodicidad en la funcin pblica, la consulta popular por plebiscita es digitable, no hay pluralismo pol tico sino un partido nico. E%emplo la Constitucin de Cuba. 6.1J.:) Materia es . %or#a es *Constitucin material! es la constitucin material del Estado, integrada tanto por la normatividad K%ur dica o e,tra*%ur dicaL como por la normalidad Kusos y costumbresL. *Constitucin formal! es aquella elaborada de acuerdo con procedimientos establecidos que permitan individuali#arla Kla normatividad %ur dica destacadaL. 6.1J.1J) K6anossiL! *Constitucin gen4rica! es la que e,pone en forma concisa las l neas generales de la organi#acin del Estado, delegando al legislador ordinario la regulacin variable de acuerdo con las circunstancias dentro de aquel marco! ello favorece la durabilidad de la constitucin. Constituciones del siglo pasado, por e%emplo! la Constitucin de los Estados Unidos de +orteam4rica. *Constitucin anal tica! es la que contiene un gran nmero de disposiciones reglamentarias, sobre contenidos no slo pol ticos, sino econmicos y sociales, lo cual obliga a reformarla con frecuencia . 'or e%emplo la Constitucin de la &epblica Espa.ola de /<@/ y de la 5ndia, la m$s e,tensa del mundo con @<? art culos. 6.1J.11) De%initi;as . 'e transici&n KalberdiL! *Constitucin definitiva! es la que establece en una etapa de consolidacin, luego de un proceso que puede ser de transicin. *Constitucin de transicin! es la que se dicta en una etapa de tensiones que necesita madurar el proceso en bsqueda de s ntesis. @@ 6.11) Conteni'o 'e a constituci&n
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,en*ricas . ana -ticas
Cumberto Quiroga Lavi4, Derecho Constitucional, pp. @?.
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Dice &amiro de Len Carpio que nuestra Constitucin posee un pre$mbulo, una parte dogm$tica y una parte org$nica. El $reC#8u o! La parte considerativa de la ley, trata de resumir el esp ritu del contenido de esa ley. El pre$mbulo de nuestra Constitucin posee la eficacia normativa y orienta la interpretacin de la propia constitucin y del ordenamiento %ur dico en general y adem$s e,presa los valores que la inspiraron. N por ltimo e,presa la decisin de impulsar la plena vigencia de los Derechos Cumanos. El pre$mbulo de nuestra Constitucin es un pre$mbulo cl$sico. La parte Do)#Ctica! "e encuentra en el D tulo 5 y 55 de la Constitucin y establece los principios, las creencias y fundamentalmente los derechos humanos, tanto individuales como sociales que se le otorgan al pueblo como parte gobernada frente al Estado para que le res pete sus derechos. La parte dogm$tica de nuestra Constitucin es eminentemente personalista y humanista, ya que se fundamenta el principio de proteccin a la persona humana. N posee una e,celente enumeracin, listado o inventario de los derechos humanos reconocidos universalmente. La parte dogm$tica tambi4n concluye los derechos sociales y establece en un cap tulo nico los deberes y derechos c vicos y pol ticos de los guatemaltecos. La +arte Or)Cnica! Es la que establece la forma de organi#acin del poder, es decir las estructuras %ur dicas* pol ticas del Estado y las limitaciones del poder pblico frente a la persona, o sea la poblacin. El Estado de -uatemala es un Estado libre, soberano e independiente, organi#ado para garanti#ar a sus habitantes el goce de sus derechos y libertades. N su sistema de gobierno es &epublicano, democr$tico y representativo y al mismo tiempo establece el sistema de los tres Erganismos Legislativo, E%ecutivo y 8udicial, sin subordinacin entre ellos y en los cuales el pueblo delega su soberan a para su e%ercicio.@2 &odrigo 9or%a dice que la Constitucin posee dos partes! la parte org$nica y la parte dogm$tica. La parte or)Cnica es la que contiene los preceptos referentes a la estructura y el funcionamiento del Estado, a la integracin de sus rganos, a la demarcacin de sus competencias y a las dem$s cuestiones relativas a la organi#acin de las mltiples instituciones que forman el Estado. La parte 'o)#Ctica es la que est$ formada por las disposiciones que declaran los principios generales relativos a la fuente y residencia de la soberan a, a los derechos y garant as de la personalidad, a la limitacin del poder pblico, o sea, a los fundamentos doctrinales sobre que descansa la sociedad pol tica. El Estado necesita un sistema de rganos ya que por medio de ellos cumple sus finalidades esenciales. Es una estructura de poder organi#ada mediante la supra* ordenacin, la coordinacin y la subordinacin de rganos. Dal estructura est$ dise.ada para conducir a un ob%etivo previamente fi%ado y todos sus elementos reciben una disposicin y papel funcional para lograr sus fines. Esta ordenacin est$ contenida en la Constitucin en su parte org$nica. La parte 'o)#Ctica, en cambio, contiene los preceptos que declaran pblica y solemnemente la filosof a pol tica con arreglo a la cual se ha organi#ado el Estado. 3ll constan las normas limitativas de la accin del poder pblico y las prerrogativas de los individuos.@? Echeverry Urbur dice que la Constitucin, por su contenido en! *'re$mbulo! 5deolog a pol tica *'arte Dogm$tica! =orma del Estado *'arte Erg$nica! Deduce parcialmente la naturale#a del r4gimen pol tico. *Cl$usula de reforma @F En toda Constitucin se advierte que las disposiciones de ella son de dos rdenes
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&amiro de Len Carpio, 3n$lisis doctrinario y legal, pp. ?F. &odrigo 9or%a, Derecho pol tico y Constitucional, pp. @@/. 3lvaro Echeverry Urbur, Deoria Constitucional y Ciencia pol tica, pp. 1@<.
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principales! Las relativas al sistema de gobierno, formacin, estructura, funcionamiento y atribuciones de los poderes y rganos que constituyen el gobiernoB Las que establecen, reconocen, definen y garanti#an los derechos de los habitantes, tanto los privados como los pblicos. +o se concibe Constitucin org$nica que no tenga estas dos clases de disposiciones. "lo con pensar que la soberan a originaria reside en el pueblo, para considerar la importancia capi tal que tienen los derechos, declaraciones y garant as esenciales de los habitantes, y los correspondientes a los ciudadanos que forman el cuerpo pol tico del cual surgen los poderes.@A 9uenaventura Echeverr a dice que la Constitucin de -uatemala contiene las siguientes partes! 6.11.1) +reC#8u o +uestra Constitucin comien#a con la siguiente declaracin! +osotros, los representantes del pueblo de -uatemala, electos libre y democr$ticamente, reunidos en 3samblea +acional Constituyente, con el fin de organi#ar %ur dica y pol ticamente al Estado... "olemnemente decretamos, sancionamos y promulgamos la siguiente Constitucin 'ol tica de -uatemala. :ste es el pre$mbulo de nuestra Constitucin. N adem$s nuestra Constitucin comprende cuanto los representantes consideren oportuno y conveniente para la organi#acin del gobierno y declaracin y garant a de los derechos individuales. 3s como tambi4n el sistema o forma de gobierno, que debe hacerse constar en la Constitucin, por ser una condicin fundamental para la formacin del Estado.@0 La Constitucin se puede dividir por sus contenidos en la parte org$nica y la dogm$tica. 6.11.0) +arte 'o)#Ctica . $arte or)Cnica! La parte or)Cnica de la constitucin se refiere al Estado en s mismo y regula la forma de aqu4l, la forma de gobierno, las facultades y atribuciones de los rganos del poder, sus relaciones, controles, etc. La parte 'o)#Ctica est$ dedicada a la posicin pol tica del habitante con respecto al Estado y a los dem$s hombres, y a los derechos, obligaciones y garant as de la persona y de los grupos sociales que ella constituye. @< A) Re%or#a constituciona ! &amiro de Len Carpio nos dice que nuestra Constitucin es escrita, desarrollada y r gida. Es escrita porque la estructura total del Estado en sus preceptos fundamentales, se encuentra regulada en un documento escrito y este documento contiene la voluntad para la determinacin del destino pol tico del Estado de -uatemala. 3 dem$s la Constitucin de -uatemala tiene la caracter stica de ser desarrollada puesto que adem$s de e,poner los derechos b$sicos del pueblo y los fundamentos de la organi#acin pol tica, introduce disposiciones relativas a otras materias con el ob%eto de afian#ar el sistema y asegurar su funcionamiento. 'or ello es que los Derechos Cumanos tanto individuales como sociales en nuestra Constitucin, se encuentran establecidos con terminolog a desarrollada y hasta detallista. Es r gida ya que para ser reformada necesita ciertas y determinadas formalidades que no son necesarias para las reformas de las dem$s leyes ordinarias, con lo cual se est$ aumentando su fuer#a moral y al mismo tiempo se estar$ garanti#ando su estabilidad. 27 La rigide# de nuestra Constitucin la apreciamos en el Cap tulo nico denominado &eformas a la Constitucin y comprende de los art culos 1AA al 10/ inclusive. E,isten tres formas para poder re%or#ar nuestra Constituci&n . En primer lugar, el de una rigide# absoluta, ya que hay art culos que no se pueden reformar. Estos son el /27, /2/, /F? inciso g. el /0F y el /0A.
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&afael 9ielsa, Derecho Constitucional, pp. A2. 9uenaventura Echeverr a, op. cit., pp. <2. 8uan Warini, Derecho Constitucional, pp. 1A. &amiro de Len Carpio, 3n$lisis doctrinario y legal, pp. 2F
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En segundo lugar, es que para reformar los art culos referentes a los Derechos Cumanos es necesario convocar a una 3samblea +acional Constituyente ba%o el procedimiento que la misma Constitucin se.ala. En tercer lugar, es cuando se e,ige ciertas y determinadas formalidades. 'ara esto ser$ necesario que el Congreso de la &epblica la apruebe con el voto afirmativo de las dos terceras partes del total del Diputados. Despu4s de haber sido aprobadas por el Congreso deber$n ser sometidas a procedimiento consultivo de todos los ciudadanos, es decir a consulta popular. "lo con ver la Constitucin nos podemos dar cuenta de que es escrita ya que se encuentra en un te,to nico superior a las dem$s leyes y que es desarrollada ya que como podemos ver contiene m$s o menos trescientos art culos y, por ltimo, la rigide# de nuestra Constitucin la podemos ver en el t tulo 56. 'oder 'blico, Cap tulo 555. Erganismo Legislativo. "eccin tercera. =ormacin y sancin de la ley, que comprende del art culo /A2 al /0/. La misma Constitucin establece lo s par$metros para su reforma en distintos aspectos. Los poderes que pueden reformar la Constitucin son! aL Una Asa#8 ea Naciona Constitu.ente , electa por el pueblo luego del voto afirmativo de dos terceras partes de los miembros del CongresoB y bL El Con)reso con los votos de dos terceras partes y la posterior ratificacin de la poblacin por medio de una consulta popular. 2/ El licenciado &amiro de Len Carpio dice que slo pueden reformar nuestra Constitucin pol tica el Congreso de la &epblica o una nueva 3samblea +acional Constituyente.21 3yl n Erd.e# cita lo siguiente! ; &ousseau afirm que en el cuerpo pol tico puede imponerse leyes y revocarlas con la misma solemnidad con la que las estableci. Las leyes no son ni pueden ser eternas, y si en una democracia directa la reforma a la ley fundamental no suscita problema alguno, ya que es el pueblo el que la decide y, en tal sentido, es v$lido sostener que la Constitucin se reforma con la vida. "chmitt se.alaba que reforma r las leyes constitucionales no es una funcin normal del Estado, sino que es una facultad e,traordinaria y no ilimitada, pues, siendo una atribucin legal constitucional, es limitada y, por lo mismo, es slo una competencia. Consecuentemente, esta competencia no es la soberan a con la que se ha confundido, toda ve# que la reforma no puede subsistir la identidad y continuidad de la Constitucin. 'uede adicionar, suprimir o modificar ciertas determinaciones, pero no dar una nueva Constitucin, ni tampoco ensanchar o subsistir por otro el propio fundamento de su competencia constitucional. La reforma a la constitucin no es destruccin de 4sta, ya que los rganos competentes para acordar la reforma no se convierten en titulares o su%etos del poder constituyente;.2@ En las Constituciones r gidas y escritas, como la guatemalteca, e,isten dos formas para reformarla! el poder reformador acta como un cuerpo representativo, decisorio e impositivo, o como un rgano proyectista que debe remitirse a la decisin del pueblo. 'ara que el e%ercicio del poder constituyente sea v$lido no se tiene que su%etar a ninguna condicin positiva, como que dicho poder es originario, ilimitado e incondicionado. El e%ercicio del poder reformador es llamado ;poder constituyente constituido;, para que sea v$lido debe cumplir las normas previstas en la Constitucin vigente. &especto de la i'enti'a', o no, entre ambos poderes eEisten tres corrientes, segn se.ala >ario de la Cueva, citado por Efra n 'olo 9ernal, que son! a. La corriente 'e i'enti'a' 'e atri8uciones . Como su nombre lo dice, esta corriente proclama la identidad de atribuciones de los poderes constituyente y reformador. Na que la soberan a nacional no puede atarse porque su determinacin futura no puede ser interpretada o prevista, ni sometida a formas determinadas, porque es de su
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Dinorah 3#puru de Cuestas, Estudio de la &ealidad de -uatemala. 3specto pol tico, pp. AF. &amiro de Len Carpio. Catecismo Constitucional, pp. /@A. 3yl n Erdo.e#, Desis Las reformas a la Constitucin y a las leyes constitucionales y su estudio en el derecho comparado, pp. 2A.
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esencia de poder el que ella quiera y la manera que quiera. Este mismo autor afirma que esta corriente cae en un contrasentido, toda ve# que el poder de revisin tendr a la libertad y la autonom a, que el poder constituyente y podr a liberarse de las reglas fi%adas por 4ste para el procedimiento de reformas a la Constitucin. b. La corriente i#itacionista. Las adiciones y las reformas no podr$n nunca ser para limitar o destruir los derechos del hombre, ni los de la sociedad tampoco los de la soberan a del pueblo y las consecuencias de ella. N esto pasa ya que la soberan a y los derechos del pueblo son naturales, inherentes a 4l. 'orque son condiciones indispensables para de su vida y desarrollo. "chmitt se.ala que las decisiones pol ticas y %ur dicas constituyen limitaciones al poder reformador ya que la reforma a ella tiene como fin la adecuacin de ella a los cambios de la vida, pero manteniendo la Constitucin y no es la facultad de dar una nueva Constitucin. 8orge Carpi#o afirma que las decisiones fundamentales son de dos clases! materiales y formales. Las materiales son una serie de derechos primarios que la Constitucin consigna. Las formales son principios que mantienen la vigencia y el cumplimiento de las decisiones material es. Decisiones materiales son la soberan a, los derechos pblicos, individual es y sociales, etc. "on decisiones formales la divisin de poderes y las garant as constitucionales. La revisin adapta a la Constitucin a las nuevas e,igencias, pero sin alterar las l neas fundamentales del sistema. La formacin de la Constitucin no puede estar su%eta a control alguno, s puede estarlo la funcin reformadora, no slo desde el punto de vista de las formalidades sino tambi4n porque el rgano reformador no puede proponer un fin diverso de aquel para el que fue establecido. 'ara esta corriente el control %udicial de la constitucionalidad comprende las reformas constitucionales o el control de la constitucionalidad que se e,tiende a las normas emanadas del poder reformador. Entre las autoridades constituidas con competencia espec fica figura el rgano reformador de la Constitucin que ser$ siempre un rgano del Estado, un rgano creado por la voluntad del poder pol tico supremo con asignacin de competencia espec fica. El rgano reformador tiene encima a su creador y a la Constitucin e,pedida por aqu4l y, con la salvedad del Dribunal o Corte Constitucional de control de la constitucionalidad, los dem$s rganos constituidos est$n en posicin de infra* ordenacin respecto del rgano reformador de la Constitucin. :ste rgano es un rgano constituido, subordinado a su creador *el constituyente originario* y a los principios que 4ste formalmente estableci en la Carta "uprema. El rgano de control de la constitucionalidad de los actos de las autoridades constituidas interviene y decide, como rgano supremo del Estado, por voluntad del constituyente originario y se ubica como controlador del rgano reformador y de los restantes rganos estatales igualmente constituidos. Cuando el Dribunal Constitucional e%ercita el poder de controlar la constitucionalidad de los actos de las autoridades constituidas, guarda un nivel y una potestad funcional y decisoria igual a la del rgano revisor de la ConstitucinB uno, como defensor de la constitucionalidad y el otro, como reformador de la Constitucin. La regla general de la posibilidad de controlar la constitucionalidad de todos los actos de autoridad a trav4s de la accin de la constitucionalidad, cuando entra.an violacin de los derechos individuales. c. La corriente inter#e'ia. 'ara esta corriente reformar, es la supresin de un precepto de ley, sin substituirlo por ningn otro. Es la sustitucin de un te,to por otro, dentro de la ley e,istente. La competencia del ;constituyente permanente; es adicionar la constitucin o reformarla, pero dicho poder no puede derogar totalmente la Constitucin en vigor, sustituy4ndola por otra, ya que 4ste slo puede adicionar o reformar y estas facultades se e%ercitan siempre sobre una ley que e,iste y sigue e,istiendo. "e puede reformar o adicionar cualquier parte de la Constitucin con tal de que subsista el r4gimen constitucional que aparece integrado por los principios
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esenciales para que e,ista una Constitucin. =elipe Derna &am re#, en su obra ;Derecho Constitucional >e,icano;, formulo una clasificacin de las constituciones que disponen sobre las atribuciones del poder reformador! /. El primer grupo lo forman las constituciones que admiten e,presamente la posibilidad ilimitada de su reforma o derogacin por parte del rgano revisor, lo que significa que el constituyente originario deleg en el instituido, deliberada y e,pl citamente, la integridad de su soberan a. 1. El segundo grupo contiene las constituciones que e,cluyen de la competencia revisora de principios fundamentales de la Constitucin. @. El tercer grupo lo forman las constituciones que, sin referirse a los principios fundamentales, de%an a salvo de la futura revisin a determinados preceptos. 2. El cuarto y ltimo grupo lo componen las constituciones que, sin pronunciarse en favor de ninguno de los anteriores sistemas, instituyen la facultad indefinida y general de ser modificadas mediante adiciones o reformas. 22 El poder reformador es lo mismo que el poder constituyente derivado. 3 continuacin vamos a ver lo que los autores dicen acerca del poder constituyente derivado. El pueblo es el que e%erce el poder constituyente y se organi#a pol ticamente mediante la promulgacin de un cdigo constitucional, que crea y regula en lo sucesivo a los poderes constituidos que forman el gobierno ordinario del Estado. Debe distinguirse dos circunstancia s en que puede encontrarse el poder constituyente! /.* En el acto inicial de creacin de un Estado y por ende de una Constitucin y leyes. KEtapa primigeniedad el poder constituyente originarioL. 1.* En el de cambio de organi#acin de un Estado ya e,istente. KEtapa de continuidad poder constituyente derivativoL. Linares, dice que en el primer caso, se trata del ;e%ercicio de la facultad soberana del pueblo de constituirse originariamente y por ve# primera en Estado, d$ndose un ordenamiento %ur dico;, y que, en el segundo, solamente se e%erce ;la potestad de reformar total o parcialmente la Constitucin sancionada anteriormente;. 2? Desde el punto de vista %ur dico*positivo, el poder constituyente no admite restricciones! es un poder supremo, porque es la m$s fiel y directa manifestacin de la soberan a popular. Cuando se trate de una Constitucin e,tremadamente r gida, o sea una Constitucin que slo puede ser modificada por el rgano constituyente, se puede decir que la reforma constitucional implica el e%ercicio de este poder. En todos los dem$s casos el te,to constitucional puede ser modificado por el rgano legislativo ordinario ba%o cierto procedimiento especial.2F De acuerdo con las teor as de la soberan a del pueblo y del pouvoir constituant originario el pueblo soberano, se ha generali#ado, y hasta estereotipado, un procedimiento para la elaboracin y adopcin de la constitucin escrita! Una asamblea nacional o constituyente ser$ elegida por todo el pueblo para esta tarea espec fica. Con m$s frecuencia hoy que en tiempos pasados, se prescribe imperativamente la ratificacin final por el pueblo soberano. En la historia del poder constituyente ha ocurrido solamente una ve# que el electorado haya recha#ado el traba%o de sus representantes elegidos libremente para la asamblea nacional! los franceses recha#aron la primera Constitucin de la 56 &epblica K\FL. 2A El poder constituyente derivado consiste en la potestad de reformar total o parcialmente la Constitucin e,istente. El Doctor Edmundo 6$sque# >art ne# dice que el fondo o el centro del poder
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3yl n Erdo.e#, op. cit., pp. 2A*?1 Linares Quintana, Deor a e historia constitucional, tomo 5, pp. 0?. &odrigo 9or%a, Derecho pol tico y constitucional, pp. @/0. Jarl LoeVenstein, Deor a de la Constitucin, pp. /F7
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constituyente radica en la soberan a del pueblo, 4ste para e%ercer el poder constituyente delega su soberan a en 3sambleas o congresos o cortes constituyentes. E,plica que el poder constituyente derivado es aquel cuyo e%ercicio est$ regulado por una Constitucin anterior. En nuestra Constitucin el poder constituyente derivado se puede ver en el t tulo 655, art culos del 1AA al 10/ los cuales e,presan los mecanismos para poder reformar nuestra Constitucin. La mayor a de autores clasifican el poder constituyente en originario y derivado o constituido. En cambio, el Doctor Edmundo 6$sque# >art ne# lo divide en constituyente y constituido siendo una subdivisin del constituyente el originario y el derivado. El su%eto del poder constituyente es el pueblo y 4ste lo delega a una corte o congreso o asamblea constituyente y el ob%eto del poder es el poder soberano para crear la Constitucin. En -uatemala el poder constituyente se denomina 3samblea +acional Constituyente y es quien elabora la Constitucin. En -uatemala el congreso puede modificar la mayor parte de los 3rt culos de la Constitucin. "er$ integrada la 3samblea +acional Constituyente e,clusivamente con el ob%eto de reformar el art culo 1A0 de la Carta >agna y los referentes a los Derechos Cumanos. En la 3samblea Constituyente est$ depositado el poder creador Kpoder ConstituyenteL, que a trav4s de la Constitucin crea o reforma al Estado y lo dota de rganos mediante los cuales 4ste puede e%ercer el poder pblico KErganismos E%ecutivo, Legislativo y 8udicialL. Dichos rganos son depositarios de poderes creados y, por lo tanto, inferiores al poder creador. La 3samblea Constituyente es temporal, dado que slo funcionar$ el tiempo necesario para crear o reformar la Constitucin o las Leyes Constitucionales. 20 Una Constitucin de naturale#a histrica, que establece un sistema de gobierno y de garant as personales que el pueblo valora, no debe ser reformada por una votacin popular, en blanco, si n nada en concreto, estimuladas por promesas que luego no puede cumplirse. :ste es el problema de la democracia. 2< El poder constituyente emana de la soberan a nacional y convierte a la asamblea constituyente tambi4n en soberana. El poder constituyente es el mayor poder del Estado, porque organi#a, estructura y define al Estado mismo en un instrumento de gobierno, derecho y garant as. El poder constituyente puede auto*delimitarse para su e%ercicio despu4s de creado. Eso mismo ocurre cuando la misma Constitucin dispone que la necesidad de su reforma deba ser declarada por el Congreso, con el voto de la mayor a o una mayor a determinada.?7 E,iste el poder constituyente originario y derivado! es cl$sica la distincin de la teor a constitucional entre poder constituyente originario Ktambi4n llamado revolucionario, fundacional o en la etapa de primigeneidadL y poder constituyente derivado Kconstituido, reformador o en la etapa de continuidad. El poder constituyente derivado KreformadorL es aquel cuyo e%ercicio est$ regulado y limitado por el poder constituyente originario a trav4s de la constitucin! para reformar la constitucin se debe cumplir con el procedimiento y respetar los l mites que la propia constitucin establece. El iusnaturalismo entiende que no se pueden modificar aquellas partes de la constitucin que sirven de sustento a su estructura ideolgica valorativa. El poder constituyente derivado acta de acuerdo al procedimiento que le ha establecido el originario y con las limitaciones establecidas en el marco de competencia constitucional. "i el llamado poder constituyente derivado se su%eta a normas y limitaciones cuando reforma la constitucin, lo har$ porque le resulta conveniente o porque por ra#ones de oportunidad pol tica no %u#ga beneficioso apartarse de ellas, pero no porque la constitucin se lo imponga, pues, si fuera as , los desv os del constituyente derivado deber an ser declarados inconstitucionales por otro poder que
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de Colmenares, Carmen >ar a y Chacn de >achado, 8osefina. 5ntroduccin al Derecho, pp. 10. &afael 9ielsa, Derecho Constitucional, pp. <7. &afael 9ielsa, op. cit., pp. /F7.
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pasar a a ser, autom$ticamente, el poder constituyente. En la teor a constitucional es cl$sica la distincin entre titularidad y e%ercicio del poder constituyente. "e dice que el titular del poder es el pueblo o la nacin y que el poder se e%erce slo a trav4s de ;actos; reali#ados por representantes del titular. ?/ El poder constituyente es la facultad de accin, como la capacidad del pueblo para proveer a la organi#acin pol tica y %ur dica del Estado, d$ndole una constitucin y para revisar 4sta cuando lo crea necesario, en forma total o parcial, une ve# sancionada. E,isten dos tipos de poder constituyente el originario y el derivado. El poder constituyente derivado! Est$ encargado de reformar total o parcialmente la constitucin sancionada anteriormenteB es decir que tiene la capacidad de modificar la constitucin vigente. Dambi4n se le denomina poder reformador. En la democracia prevalece el principio mayoritario, con un poder constituyente cuya titularidad pertenece al pueblo, que se e,presa usando de su libertad pol tica. En un r4gimen pol tico*constitucional la titularidad del poder constituyente, tanto originario como derivado, pertenece al pueblo. 3s como el poder constituyente originario es ilimitado, el poder constituyente derivado o reformador est$ subordinado a los l mites que le impone la propia Constitucin, como ser! l mite s procesales y l mites sustanciales. Los primeros, se refieren al procedimiento que se debe observar, y los segundos, se relacionan con limitaciones de contenidos o sustantivas. La Constitucin puede imponer l mites temporales, pla#os durante los cuales no se la reforma. En consecuencia, la valide# del e%ercicio del poder constituyente derivado depende del cumplimiento de las condiciones y del procedimiento impuesto por el ordenamiento constitucional.?1 M La constituci&n entre a $er#anencia . e ca#8io Uno de los caracteres que se predica de la ley es el de su permanencia, con mayor debe convenirle a la Constitucin, la cual, por regular los fundamentos del orden pol tico y por su muy acusada generalidad, no deber a necesitar apenas cambios. La historia demuestra lo contrario! las constituciones de partido, las impuestas, las meramente nominales, etc., integran el ancho mosaico de falseamientos constitucionales, cuyo correlato es el de la inestabilidad. 6ocacin de firme#a y de permanencia no significan pretensin de inmutablidad. 8efferson dec a que el mundo pertenece a los vivos y que por eso, no puede haber una legislacin perpetua ni sobrepasar en duracin a la generacin que le dio la vida! (Doda Constitucin y toda ley e,pira normalmente a los @? a.os). 9ourdeau dice que (Las Constituciones son como los vinos nobles, que nadie sabe, en el momento de la cosecha, si enve%ecer$n bien). Como dice -arc a 'elayo, fue preciso abandonar la tesis de la inmutabilidad para asegurara la de la permanencia. La s ntesis se encontr en la rigide# constitucional! posibilidad de cambio para permitir la evolucin del r4gimen, pero con dificultades de procedimiento para impedir que cualquier grupo pol tico aproveche una transitoria mayor a parlamentaria para cambiar los fundamentos del r4gimen y las reglas del %uego. El procedimiento de reforma constitucional est$ regulado en las propias constituciones, lo que no tiene paralelo en las leyes, por eso se ha dicho que la Constitucin es la nica norma que dispone sobre su propia muerte. La institucin de la reforma constitucional, por consiguiente no es un ataque a la Constitucin sino un instrumento de garant a de 4sta, que le permite su sucesiva adaptacin a las nuevas realidades, sin ruptura de la continuidad ni de la identidad del r4gimen constitucional. Dodo ello al tiempo que cumple otra funcin de primer orden! la garant a para las minor as del respeto a las reglas del %uego pol tico establecidas en su
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Cumberto Quiroga Lavi4, Derecho Constitucional, pp. 21. 8uan Warini, Derecho Constitucional, pp. 2/.
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d a, reglas que presiden su propia modificacin. 9ien es vedad, que la interpretacin constitucional tambi4n busca el acoplamiento entre la norma y la realidad histrica. 'or eso la reforma constitucional, es o debe ser en el Estado conseguir ese resultado por v a interpretativa sin falsear la Constitucin. A.1) Iniciati;a $ara $ro$oner re%or#as El art culo 1AA de la Constitucin se.al a que tienen iniciativa para proponer reformas a la norma suprema! /L El presidente de la &epblica en conse%o de >inistrosB 1L Die# o m$s diputados al Congreso de la &epblicaB @L La Corte de ConstitucionalidadB 2L El pueblo mediante peticin dirigida al Congreso de la &epblica por no menos de cinco mil ciudadanos debidamente empadronados por el &egistro de Ciudadanos. ;El ordenamiento %ur dico guatemalteco es bastante amplio en cuanto a la legitimacin activa para la solicitud de reformas a la Constitucin, ya que 4sta puede provenir de diferentes sectores del gobierno e incluso de la poblacin. +o todos los sistemas %ur dicos confieren iniciativa a los tribunales constitucionales para proponer reformas a la Constitucin, sin embargo es conveniente su inclusin ya que a trav4s de la revisin o enmienda se adecua el te,to constitucional a la realidad e,istente en un momento determinado, convirti4ndose el procedimiento de reforma en un medio de defensa del orden constitucional, puesto que a trav4s de este proceso se evita que se modifique o que se suspenda su vigencia por m4todos e,tra*%ur dicosB y siendo la funcin esencial de la Corte de Constitucionalidad la defensa del orden constitucional, tambi4n podr a establecer en un momento determinado la necesidad de una revisin a la Constitucin, al considerar que una de sus normas no es aplicable o resulta necesaria su modificacin y que de no hacerlo por los procedimientos legalmente establecidos podr a dar lugar a su alteracin por las v as de hecho, que vendr a a poner en peligro el Estado de derecho, por lo que en aras de mantener la vigencia de la norma suprema se encontrar a legitimada para solicitar las reformas a la misma. Desde la creacin de la corte por la constitucin de /<0? en ningn momento se ha iniciado por este tribunal ninguna propuesta de reforma constitucionalB sin embargo posee la facultad de hacerlo, por lo que en un momento determinado podr a producirse una accin de esta naturale#a, dado el alto grado de credibilidad y legitimidad de que go#a la Corte de constitucionalidad.;?@ ;El sistema %ur dico guatemalteco es bastante amplio en cuanto a la legitimacin activa para la solicitud de reformas a la Constitucin, ya que 4sta puede provenir de diferentes sectores del gobierno, e incluso, de la poblacin. +o todos los sistemas constitucionales confieren accin, a un grupo de la poblacin, para que soliciten reformas a la Constitucin. El hecho de que en -uatemala s se acepte, demuestra la eficacia de su sistema, ya que el pueblo puede perfectamente reformar la Constitucin e%erciendo la iniciativa que posee. 3dem$s, tienen legitimacin el Congreso y el 'residente de la &epblica, as como la Corte de Constitucionalidad. Esta, como defensora del orden constitucional, tambi4n podr a establecer en un momento determinado la necesidad de una reforma a la Constitucin, al considerar que una norma %ur dica no es aplicable o resulta inconveniente. De no modificarse por los procedimientos legalmente establecidos, podr a dar lugar a su modificacin por las v as de hecho, lo que pondr a en peligro el sistema constitucional, por lo que en aras de mantener la vigencia de la norma suprema se encontrar a legitimada para solicitar las reformas a la misma;.?2 A.0) +roce'i#ientos $ara re%or#ar a Constituci&n La misma Constitucin establece los par$metros para su reforma en distintos aspectos.
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>ynor 'into 3cevedo, op. cit., pp. 22. 3yl n Erdo.e#, Desis Las reformas a la Constitucin y a las leyes constitucionales y su estudio en el derecho comparado, pp. F@* F2.
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Esta puede ser modificada de la manera siguiente! aL >ediante una 3samblea +acional Constituyente, electa por el pueblo luego del voto afirmativo de dos terceras partes de los miembros del CongresoB o bL >ediante la aprobacin de ciertas re formas por dos terceras partes del Congreso y la posterior ratificacin de la poblacin por medio de una consulta popular. ?? La Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala puede reformarse, pero para ello se debe cumplir con los mecanismos que la propia Constitucin establece. E,isten tres clases de reformas a nuestra Constitucin! aL &eformas que slo pueden ser hechas por una nueva 3samblea +acional Constituyente. bL &eformas que pueden ser hechas por el Congreso de la &epblicaB y cL Cay art culos de la Constitucin que no pueden ser reformados nunca. Los art culos del @ al 2F y el 1A0 para ser reformados se necesita que se integre una nueva 3samblea +acional Constituyente por eleccin popular y que 4sta asamblea lleve a cabo las reformas. Dodos los dem$s art culos de la Constitucin que no sean los anteriores ni los p4treos, pueden ser reformados por el Congreso de la &epblica con el voto afirmativo de las dos terceras partes del total de diputados, pero 4stas no entrar$n en vigencia hasta que no sean ratificadas mediante consulta popular. ?F En las siguientes Constituciones las reformas se establecen de la siguiente manera! /.* Las Constituciones p4treas! +o e,iste reforma alguna. 1.* Las Constituciones que establecen un procedimiento e,traordinario para su reforma, como lo es la Constitucin 'ol tica de -uatemala. @.* Las que no requieren de un procedimiento e,traordinario para su reforma, su reforma se lleva a cabo de la misma manera que cualquier ley, como por e%emplo la Constitucin brit$nica. Las Constituciones no pueden, proclamar, en su te,to, su propia inmutabilidadB ello significar a declarar la pretensin orgullosa de la perfeccin de la obra cumplida, y negar la posibilidad de su me%oramiento o adaptacin a hechos no siempre previsibles o a las nuevas e,igencias que depara el incierto porvenir. 'or otra parte es evidente la ineficacia de las constituciones que se auto*sentencian irreformables. Legn dice ;no hay forma ninguna de inviolabilidad de las normas constitucionales que puede detener evoluciones y restauraciones;. Dampoco es efica# que la Constitucin impida su reforma dentro de un per odo m nimo de tiempo. Las constituciones no slo deben admitir la posibilidad de su revisin, sino tambi4n prever el procedimiento adecuado para llegar a esa revisin. N el procedimiento debe revestir caracteres tales que impida revisiones demasiado frecuentes e inopinadas, o que, por el contrario, la obstaculicen demasiado, haciendo dif cil el a%uste que se persigue de la estructura constitucional con la necesidad que lo reclama. ?A De conformidad con el art culo /A? de la Constitucin y el inciso aL del art culo /F2 de la Ley de 3mparo, E,hibicin 'ersonal y de Constitucionalidad, la Corte de Constitucionalidad posee competencia para! ; Dictaminar sobre la reforma a las leyes constitucionales previamente a su aprobacin por parte del Congreso.; Dentro del tr$mite establecido para la reforma a una ley constitucional se establece que previamente a su aprobacin debe contarse con el dictamen favorable de la Corte de Constitucionalidad respecto de la reforma. "e ha discutido si el dictamen debe circunscribirse a la opinin del tribunal respecto de la constitucionalidad o no del proyecto o es m$s amplio y abarca una opinin que podr a rendirse desfavorable, a pesar de que las reformas no adolecieran de ningn
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Dinorah 3#puru de Cuestas, Estudio de la &ealidad de -uatemala. 3specto pol tico, pp.AF. &amiro de Len Carpio, Catecismo Constitucional, pp. /@A*/@0. 8uan Casiello, Derecho Constitucional 3rgentino, pp. /@F*/@A.
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vicio de inconstitucionalidad, por considerar el tribunal que no son convenientes en ese momento determinado. Considerar que un dictamen refle%a una opinin del tribunal constitucional respecto de las reformas que se le sometan a su consideracin, el que se emite anali#ando las reformas que se presentan dentro del sistema %ur dico constitucional, pudi4ndose emitir en un momento determinado un dictamen desfavorable por ra#ones e,tra%ur dicas, es decir, por e%emplo, de ndole pol tica, como la inconveniencia de modificar un aspecto de ley en determinado momento. Con la facultad de la Corte de emitir dict$menes previo a la reforma de leyes constitucionales se est$ dando a este tribunal el car$cter de un colegislador privilegiado, ya que se le permite intervenir dentro del proceso de reforma de las leyes constitucionales, siendo vinculante y obligatorio su dictamen, ya que en caso de ser desfavorable, la ley no podr$ ser modificada. "e establece que para solicitar el dictamen de la Corte de Constitucionalidad, previo a la reforma de una ley calificada como constitucional deber$ tenerse por suficientemente discutido dicho proyecto en tercera lectura. Durante los nueve a.os de la Corte de Constitucionalidad como tribunal independiente, se han solicitado a la misma catorce dict$menes respecto la reforma a leyes constitucionales, trece de los cual es han versado sobre reformas a la Ley Electoral y de 'artidos 'ol ticos, y uno respecto de reforma a la Ley de 3mparo, E,hibicin 'ersonal y de constitucionalidad, lo s cuales se han emitido en su totalidad con fundamentos %ur dicos, sin embargo nada obsta que pueden emitirse en un momento determinado con fundamentos e,tra*%ur dicos. ?0 1. +roce'i#ientos 'e re%or#a. a. &eformas por la 3samblea +acional Constituyente. 'ara reformar el art culo 1A0 o cualquier art culo de los contenidos en el Cap tulo 5 del D tulo 55 de esta Constitucin, es indispensable que el Congreso de la &epblica, con el voto afirmativo de las dos terceras partes de los miembros que lo integran, convoque a una 3samblea +acional Constituyente. En el decreto de convocatoria se.alar$ el art culo o los art culos que haya de revisarse y se comunicar$ al Dribunal "upremo Electoral para que fi%e la fecha en que se llevar$n a cabo las elecciones dentro del pla#o m$,imo de ciento veinte d as, procedi4ndose en lo dem$s conforme a la Ley Electoral y de 'artidos 'ol ticos. "e requiere que el Congreso, con el voto afirmativo de dos terceras partes del total de sus miembros que lo integran, convoque a una 3samblea +acional Constituyente, se.al$ndose el o los art culos a reformar. Esto se debe a la naturale#a de los derechos, que en esos preceptos se encuentran reconocidos. "i no se protegieran estos derechos a trav4s de una rigide# constitucional para su reforma, resultar an ineficaces por su facilidad de modificacin o e,tincin. +o se llega a un grado de rigorismo e,tremo como ser a si se calificara de p4treas esas normas. b. &eformas por el Congreso y Consulta 'opular. 'ara cualquier otra reforma constitucional, ser$ necesario que el Congreso de la &epblica la apruebe con el voto afirmativo de las dos terceras partes del total de diputados. Las reformas no entrar$n en vigencia sino hasta que sean ratificadas mediante la consulta popular a que se refiere el art culo /A@ de esta Constitucin. "i el resultado de la consulta popular fuere de ratificacin de reforma, 4sta entrar$ en vigencia sesenta d as despu4s que el Dribunal "upremo Electoral anuncie el resultado de la consulta. "e puede observar un procedimiento r gido para la modificacin del resto de art culos de la Constitucin susceptibles a modificacin. Este procedimiento implica dos fases esenciales como lo son la aprobacin en el Congreso y la ratificacin por el pueblo. La ratificacin del pueblo de alguna manera limita su libertad de manifestarse puesto que algunos pueden estar conformes con algunas reformas y con otras no. Cuando se reforman varios art culos de la ley suprema y el elector lo nico que puede es decir s o no a todas las reforma sB lo m nimo que podr a hacerse es clasificarlas, por lo menos, por t tulos y cap tulos, a efecto de permitir al elector e,presarse un poco
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>ynor 'into 3cevedo, La 8urisdiccin Constitucional en -uatemala, pp. <<*/7/.
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m$s. "i bien resultar a sumamente dif cil pedir una opinin o comentario, debi4ndose concretar la frmula necesariamente a un s o a un no, por lo menos podr a recomendarse que no se agrupen en una nica pregunta, la reforma de veinte o treinta normas que pertene#can a tres o cuatro t tulos de la Constitucin. Es necesario determinar la forma de hacer m$s efica# la pregunta y me%or manera de conocer el verdadero sentir del pueblo a trav4s del refer4ndum, m$s aun cuando la Constitucin limita la forma de reali#ar estas preguntas, ya que ella prev4 el mecanismo de la consulta popular, pero no obliga a que en esta consulta se deba preguntar a los ciudadanos, para que respondan nicamente a un s o a un no, por lo que podr an anali#arse otros mecanismos para la elaboracin de preguntas. ?< Las constituciones no son inmutables al constante cambio que la vida e,ige y se hace necesario hacerles algunas reformas, enmiendas o bien cambiarlas totalmente, de ah que se den los siguientes presupuestos! puede decirse que la reforma constitucional resulta l cita an cuando poco aconse%able para los fines del Derecho, si la abrogacin o modificacin de una norma constitucional se reali#a de modo impl cito, naturalmente sirvi4ndose siempre del procedimiento correspondiente prescrito en la misma constitucin. "e suele hablar de reforma total o parcial y algunas veces, se plantean las reformas en distintas formas par a las dos eventualidades diferentes, una forma muy particular de reforma constitucional en cuanto a la materia contemplada, es la derogacin de la misma constitucin en un caso concreto o en un breve per odo, de%ando inmutable su valide# en general parece que de admitirse su licitud con efectos limitados y circunscritos por lo menos, a falta de e,pl cita prohibicin a lo que las mismas constituciones establecen. El fundamento o sea el contenido de la reforma constitucional nace con el Derecho, de la autonom a de la libertad primitiva, de los grupos humanos. aL Legal! o sea el procedimiento normal que ha previsto en la propia Constitucin a trav4s de los art culos transitorios y que imponen las reglas a seguir para dicha reforma. bL 'rocedimiento anormal! es el producido por una ruptura del orden constitucional que echa por tierra la estructura institucional del Estado, ya sea a trav4s de un movimiento popular revolucionario o producto de un golpe de Estado, tambi4n se le conoce como procedimiento de fondo, este viene a constituir un cambio radical en el sistema pol tico transformando la estructura de un Estado. El procedimiento puede hacerse por medio de dos sistemas! /.* de rganos diferentes a los legislativos ordinarios. 1.* de rganos legislativos ordinarios, pero con procedimientos agravados. F7 A.6) La t*cnica 'e a re%or#a constituciona . e re%er*n'u# constituciona "egn 'aolo 9iscaretti di &ufia, citado por la Licenciada 3yl n Erdo.e#, e,isten dos sistemas para la reforma constitucional! 1.1 +roce'i#ientos $or &r)anos es$ecia es@ 'i%erentes 'e or'inarios os e)is ati;os
La especialidad de los rganos de la reforma constitucional se da en casos en los que 4sta ltima se desarrolla por medio! a. de una 3samblea Constituyente, o ConvencinB b. de una 3samblea +acional, formada por las dos C$maras parlamentarias reunidas con%untamenteB c. del condicionamiento de toda reforma a un refer4ndum obligatorioB y d. de la intervencin de los Estados miembros, particulares, cuando se trata de reformar una Constitucin federal para salvaguardia de su distinta soberan a. 0.1 +roce'i#ientos a)ra;a'os se)ui'os $or os &r)anos e)is ati;os Estos procedimientos suelen asumir formas variadas, entre las que pueden
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5bidem, pp. ?0*F@. Lpe#, Escar Cumberto, Desis Derecho Constitucional, pp. 2@*2?.
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diferenciarse sustancialmente, por lo menos, las siguientes! a. La mayor a calificada, b. la doble aprobacin, distanciada temporalmenteB c. la aprobacin repetida en la legislatura sucesiva y despu4s de las elecciones que adquieren, al respecto, significado de refer4ndumB d. La integracin de un refer4ndum facultativo. 6. Ras)os co#unes en os 'istintos $roce'i#ientos En principio, el procedimiento para reformar una Constitucin deber a ser similar al que se sigui para establecerla. 'ero, e,isten diversos procedimientos en los distintos rganos %ur dicos. "e pueden se.alar los siguientes! a. 5niciativa. Es la decisin de emprender la reforma o la declaracin de ser ella necesaria. En el derecho comparado corresponde a las c$maras legislativas, o a las C$maras y al 'oder E%ecutivo cuando 4ste es colegislador. 3 veces le corresponde al pueblo. En cuanto a la iniciativa de esa decisin por lo general pertenece a las legislaturas estaduales en concurrencia, o no, con las c$maras. N a veces se encuentra en las Constituciones y es cuando esta misma establece que en determinado lapso de tiempo se reunir$ una Convencin para su revisin. b. &eforma. La etapa de reforma comprende la redaccin, discusin, en su caso, y la aprobacin provisional o definitiva de los nuevos te,tos. Corresponde la mayor parte de las veces a las c$maras legislativas, con o sin intervencin del poder e%ecutivoB con menos frecuencia a un rgano representativo especial Kasamblea constituyente o ConvencinL, y, es muy pocas ocasiones al pueblo. En el primer caso, las c$maras en cuestin suelen ser las elegidas despu4s de la primera renovacin normal o de la disolucin e, profeso de las que tomaron la iniciativa. Cuando el procedimiento de reforma comprende una tercera etapa, la aprobacin del nuevo te,to en al segunda no es definitiva y 4ste revise el car$cter de una proposicin. c. &atificacin. -eneralmente, es atribuida al pueblo, que debe manifestarse por medio de refer4ndum. En los Estados federales corresponde a los Estados particulares, provinciales o cantones, a trav4s de su s legislaturas, de convenciones o de refer4ndum.F/ "egn el autor -iuseppe de 6ergottini, citado por la Licenciada 3yl n Erdo.e#, e,isten los siguientes sistemas de reforma! A.A) A )unos $ro8 e#as es$ecia es 'e a t*cnica 'e re%or#a constituciona 1. Re%or#a $or #e'io 'e 'ero)aci&n en casos es$ecia es 'uede darse un caso particular de modificacin de la Constitucin, cuando se derogan sus normas slo en un supuesto determinado, en tanto que en todos los dem$s posibles tales normas continan vigentes, quedando incierto establecer si las posibles derogaciones sean, o no, slo las previstas en el mismo te,to constitucional. La derogacin de la Constitucin es un caso concreto, o en un breve per odo, de%ando inmutable su valide#, en general, se denomina ;rotura o quebrantamiento de la Constitucin;. 0. Re%or#as te#$ora es #e'iante a sus$ensi&n 'e a )unas nor#as ;En tal caso de la suspensin de las normas permanecen v$lidas, aunque se suspende, temporalmente, su eficacia. La suspensin de la Constitucin est$ ligada a la e,igencia de que el ordenamiento sea particularmente eficiente para enfrentarse con situaciones consideradas e,cepcionales. La suspensin abre el camino a la instauracin de un ordenamiento de e,cepcin respecto a la normalidad constitucional. "e definen, dentro estas suspensiones temporales, los estados de e,cepcin. Un aspecto particularmente delicado relativo a la suspensin concierne a la determinacin de la fuente normativa que puede permitirla,
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3yl n Erdo.e#, Desis Las reformas a la Constitucin y a las leyes constitucionales y su estudio en el derecho comparado, pp. ?2* ?F.
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habilitando un rgano constitucional *por lo general al e%ecutivo, pero tambi4n al legislativo* para suspender la Constitucin y establecer un ordenamiento e,cepcional cuando se dan situaciones de peligro para el ordenamiento constitucional. 6. Re%or#as in%or#a es@ %unci&n 'e a <uris$ru'encia@ 'e a costu#8re . os usos ;Etras reformas o mutaciones pueden operarse utili#ando t4cnicas que no se encaminan formalmente a tal fin Kla %urisprudenciaL, o bien se producen de modo t$cito, a trav4s de adecuaciones reali#adas por v a de la costumbre y de los usos. a. 8urisprudencia. 'articularmente importante es la influencia e%ercida por los tribunales, cuyo fin principal es comprobar la conformidad de la legislacin ordinaria con la Constitucin e interpretarla. 'ara saber cual es el alcance efectivo de la Constitucin, es imposible prescindir del conocimiento de las sentencias de los tribunales. La actividad de la interpretacin que cumplen tales rganos ha llevado a continuas adecuaciones de la realidad contempor$nea de los te,tos constitucionales. b. Las costumbres y los usos. :stos asumen funcin capital en la vida de las constituciones. Las costumbres pueden ser interpretativas, innovadoras o abrogadoras. El l mite entre costumbre innovadora es dif cil de se.alar, pues no se puede e,cluir que una costumbre innovadora comporte, al mismo tiempo, la abrogacin de un instituto dado.F1 La funcin de la reforma constitucional consiste en adaptar la Constitucin a la realidad, lo que puede impedir la ruptura del orden constitucional. La vida de los sistemas constitucionales oscila entre dos polos. 'or un lado, la necesidad de una progresiva evolucin de la Constitucin. 'or otro, la convivencia de una estabilidad constitucional que favore#ca el conocimiento de la Constitucin, as como el arraigo n la sociedad de lo que se ha denominada ;sentimiento constitucional;, pues el valor simblico y socialmente integrador a la norma constitucional es innegable. La reforma constitucional no es la nica v a de evolucin constitucional, e,iste otro procedimiento el cual es la %urisprudencia constitucional. Esta labor la reali#a en -uatemala la Corte de Constitucionalidad. Dal interpretacin, por la v a de la actuali#acin de los contenidos de los preceptos constitucionales, puede desempe.ar tambi4n efica#mente la mencionada labor de adaptacin de la Constitucin a la sociedad que es siempre, por su propia naturale#a, cambiante. La Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala regula en el D tulo 655, Cap tulo Inico, lo referente a las &eforma s a la Constitucin; Kart culos 1AA*10/L, estableciendo tres tipos de normas segn la posibilidad de reforma, y dos procedimientos para reali#ar 4stas, ambos de car$cter r gido. La e,istencia de dos procedimientos de diverso grado de rigide# evidencia que la Constitucin ha optado por agravar el procedimiento de reforma para poder modificar determinados aspectos esenciales del sistema por la naturale#a de los derechos que los mismos protegen. 3s , pueden observarse que el procedimiento m$s comple%o es se.alado para la reforma de los derechos individuales. A.B) L-#ites 'e a re%or#a constituciona El Licenciado &amiro de Len Carpio afirma que e,isten l mites a la reforma constitucional al decir que e,isten art culos que nunca pueden ser reformados. 3l respecto nos dice que el art culo 10/ de la Constitucin pol tica establece con toda claridad que en ningn caso podr$n reformarse ni por una nueva 3samblea nacional Constituyente ni por el Congreso de la &epblica los art culos /27, /2/, /F? inciso gL, /0F y /0A, ni en forma alguna toda cuestin que se refiera a la forma republicana de gobierno, al principio de no reeleccin para el e%ercicio de la 'residencia de la &epblica, mi rest$rsele efectividad o vigencia a los art culos que estatuyen la alternabilidad en el e%ercicio de la 'residencia de la &epblica, as como tampoco de%$rseles en suspenso o de cualquier otra manera variar o modificar su contenido. F@ Los -#ites a a re%or#a $ue'en 'i;i'irse en! i#$ -citos . eE$ -citos. aL L mites 5mpl citos! Con las aprobacin de que varios autores sostienen, ante todo, la
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5bidem, pp. ?A. &amiro de Len Carpio, Catecismo Constitucional, pp. /@<.
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subsistencia de l mites impl citos absolutos, en toda reforma constitucional y que su valide# se e,tender a tambi4n a las constituciones fle,ibles, pero surge incertidumbre, apenas se empie#a a precisar su contenido e,acto, consider$ndose inmodificable, segn algunos autores, los principios pol ticos %ur dicos, puestos en el fundamento de la Constitucin, interpretados segn los casos restrictivos o e,tensivamente, la forma de -obierno, los principios en las declaraciones de derecho o el procedimiento de reforma constitucional. 'arece m$s e,acto recha#ar los argumentos favorables, a tales l mites impl citos absolutos, tanto, cuando se vinculan al origen histrico de la norma y de las instituciones fundamentales mencionadas, como cuando se fundamentan m$s bien, en la efectiva naturale#a %ur dica de las mismas, concluyendo, por la plena posibilidad que todo estado, puede modificar tambi4n sustancialmente el propio ordenamiento supremo, si bien siempre dentro del marco del derecho vigente. Esto lo viene a corroborar las numerosas constituciones modernas que prev4n tambi4n la propia reforma total, incluyendo la hiptesis e,trema que as se cambia su misma forma de Estado. Dampoco parecen convenientes los diversos argumentos doctrinales que basan en la naturale#a %ur dica de las disposiciones, que se afirman inmodificables. +o convence la tesis de que, tambi4n los rganos de &eforma, son rganos constituidos, y por lo tanto no pueden innovar sustancialmente, las mismas constituciones, sin destruir al mismo tiempo las bases de la propia autoridad. Esta claro que para las distintas normas se reducen a unidad slo porque dimanan y dependen de una o m$s normas fundamentales, entonces, el cambio de tales normas puede considerarse fundamental, porque implica una innovacin completa de todo ordenamiento %ur dico correspondiente, enrai#ada a cambio, en la continuidad de la institucin, con la cual se identifica. b. L mites E,pl citos! Estos se registran en las Constituciones modernas y vienen m$s precisamente a prohibir la reforma. E sea que los l mites e,pl citos parciales son aquellos que permiten tales reformas, slo tras un t4rmino preestablecido, desde la entrada en vigor de dicha constitucin, y los l mites e,pl citos totales, ser an aquellos sin indicacin de l mites temporales, limit$ndose a no permitirlas en algunos per odos particulares de la vida estatal. "urge la posibilidad, que el l mite para la reforma constitucional, se encuentra afirmando, no en el ordenamiento %ur dico estatal, sino en todo ordenamiento %ur dicoB sea el de otro Estado. Cay que se.alar que, en forma frecuente an no variando la letra escrita de la constitucin, puede modificarse sensiblemente la situacin %ur dica, configurando la misma, en el sentido que las leyes ordinaria s, la costumbre y las sentencias de la magistratura y las reglas de correccin constitucional, pueden transformar sustancialmente, en la realidad de la vida constitucional, por las mismas normas constitucionales, entendida en el sentido de revisin de la letra escrita de la Constitucin. "eme%antes modificaciones de una situacin %ur dica se presentan de manera que no pueden ser neutrali#adas %urisdiccionalmente por vicio de inconstitucionalidad.F2 Las cl$usulas p4treas est$n previstas en la constitucin con el fin de evitar ser suprimidas en una reforma. Los contenidos p4treos no est$n e,presamente previstos! ellos se desprenden del esp ritu intangible del Estado. El tratar de reformar una cl$usula p4trea es una contradiccin lgica.F? 1. L-#ites eE$ -citos. Doda Constitucin encuentra l mites en cuanto a su modificacin. Cuando 4stos se indican formalmente en la Constitucin, se le denominan l mites e,pl citos y 4stos son un mecanismo de defensa del ordenamiento preconstituido por fuer#as pol ticas que lo caracteri#an. Dentro de esta clase de l mites encontramos! a. Los l mites sustanciales o materiales. Estos consisten que algunas cl$usulas nunca se le podr$n reformar. Esta inmutabilidad puede ser absoluta, como cuando se proh be
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Escar Cumberto Lpe#, Derecho Constitucional, pp. 2F*?7. Cumberto Quiroga Lavi4, Derecho Constitucional, pp. 21.
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modificar la forma de gobierno o, relativa, cuando se proh be en los Estados federales disminuir la representacin de cualquier Estado, a menos que el afectado lo apruebe. La lista de las instituciones t picas que han de salvaguardarse puede ser e,tremadamente e,tensa y minuciosa. En -uatemala lo contiene el art culo 10/ de la Constitucin y es lo referente a la forma republicana de -obierno, al principio de no reeleccin para el e%ercicio de la 'residencia de la &epblica, el principio de alternatividad y no reeleccin. b. L mites temporales. Dericamente no es admisible la reforma cuando se dan circunstancias particulares, como no haber transcurrido cierto per odo de tiempo desde la adopcin del te,to constitucional o si se dan ciertas condiciones que pueden afectar a un debate sereno sobre las reformas. Etras veces est$ prohibida la reforma si no ha pasado cierto tiempo desde la revisin anterior. La prohibicin temporal puede ser e,presa o impl cita, segn sur%a de los propios t4rminos de la cl$usula o de un dilatorio procedimiento de reforma, cuyas distintas etapas se han distanciado unas de otras, en a.os, bienios, y hasta trienios. 3 su ve#, la prohibicin e,presa puede ser directa Kcomo cuando la Constitucin dispone que no podr$ reformarse hasta pasado determinado nmero de a.os desde su vigencia o, indirecta, cuando se dispone que en cierto a.o se reunir$ una Convencin para revisarlaB y pueden ser tambi4n ciertas o inciertas, segn el pla#o de prohibicin est4 determinado o dependa de ciertas circunstancia s! invasin e,tran%era, estado de emergencia, etc. 0. L-#ites i#$ -citos. "on impl citos en cuanto que ningn ordenamiento, si quiere subsistir, puede consentir que rebasen algunas instituciones que corresponden a la parte esencial de su Constitucin. ;Los l mites conciernen a la intangibilidad de instituciones consideradas esenciales para la supervivencia de una Constitucin Kl mites substancialesL, como la inmodificabilidad en circunstancias particulares, o en cone,in con el hecho de no haber transcurrido un per odo m nimo desde adopcin de la Constitucin o desde una reforma precedente KL mites temporalesL. 6arios autores, entre ellos -iuseppe de 6ergottini, est$n de acuerdo con la e,istencia de l mites impl citos absolutos. 3s , el citado autor se.ala en su obra ;Derecho Constitucional Comparado; que, entre ellos se pueden mencionar los principios pol ticos*%ur dicos puestos en la base de la Constitucin, interpretados, segn los casos, restrictiva o e,tensivamente! la forma de gobierno los principios contenidos en las declaraciones de derechos, o el procedimiento de reforma constitucional. 'uede afirmarse que estos preceptos, como se se.al anteriormente, slo pude modificarlos el poder constituyente. 9iscaretti di &uffia no est$ de acuerdo al afirmar que todo Estado puede modificar tambi4n substancialmente, el propio ordenamiento supremo, o sea, la propia Constitucin, si bien movi4ndose siempre en el $mbito del derecho vigente, incluso en la hiptesis e,trema que s se cambia su forma de Estado;. FF Las e,cepciones a las v as por las cuales se puede reformar la Constitucin son los siguientes grupos! /er grupo! El derecho +atural, 1do grupo! Los tratados 5nternacionales, @er grupo! Los art culos p4treos. 3cerca de los tratados internacionales en materia de Derechos humanos aceptados y ratificados por -uatemala. :stos por tener preeminencia sobre el derecho interno pueden darse el caso que de alguno de los art culos que reconocen los derechos humanos individuales, se viera restringido dentro de la legislacin interna. 3 este respecto puede afirmarse que al restringirse alguno de los derechos humanos a trav4s
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3yl n Erdo.e#, Desis Las reformas a la Constitucin y a las leyes constitucionales y su estudio en el derecho comparado, pp. ?1* ?2.
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de la legislacin interna 4stos continuar$n vigentes en -uatemala, si no por el reconocimiento que de ellos haga la propia ley interna, Kla que, en supuesto, se encontrar a suspendidaL.FA El art culo 10/ de la Constitucin establece que en ningn caso podr$n reformarse los art culos /27, /2/, /F? inciso gL, /0F y /0A, ni en forma alguna toda cuestin que se refiera a la forma republicana de gobierno, al principio de no reeleccin para el e%ercicio de la 'residencia de la &epblica, ni rest$rsele efectividad o vigencia a los art culos que estatuyen la alternabilidad en el e%ercicio de la 'residencia de la &epblica, as como tampoco de%$rseles en suspenso o de cualquier otra manera variar o modificar su contenido. La gran mayor a de autores considera que no puede prohibirse al pueblo la modificacin de su ConstitucinB porque al momento en que 4ste desee cambiarla, se ver$ obligado a hacerlo a trav4s de procedimientos e,tra*%ur dicos. "in embargo, la inclusin de las normas p4treas en nuestro sistema puede %ustificarse por los abusos que los gobernantes han cometido con el pueblo a trav4s de las reformas constitucionales, someti4ndolos a verdaderas dictaduras. En consecuencia, puede considerarse adecuada la proteccin de ciertos preceptos constitucionales a trav4s del rigorismo de su reforma.F0 Una Constitucin al prohibir la revisin total o la de ciertas partes de ella, pone l mites a una posible reforma, la v a %ur dica para no someterse a tal limitacin no es otra que reformar las disposiciones prohibitivas. Las llamadas cl$usulas p4treas o de intangibilidad son generalmente las referidas a la forma de Estado, a los derechos fundamentales o a los principios pol tico* ideolgicos b$sicos, suelen ser disposiciones innecesarias, ya que la importancia del ob%eto de su proteccin conduce a la ruptura e,tra*constitucional del r4gimen pol tico o a la necesidad de derogar la cl$usula de intangibilidad mediante el tr$mite constitucional de reforma. La Constitucin podr a prohibir e,presamente la reforma de las disposiciones que ponen l mites e,pl citos al poder reformador, pero tal prohibicin no podr a ser muy leg tima. Esta slo puede basarse en la creencia en que los redactores de una Constitucin tienen derecho a impedir al resto de los ciudadanos el derecho que ellos tambi4n tiene a e%ercer el poder constituyente en virtud del principio de soberan a popular. 'ero como sabemos tal principio es la comn creencia democr$tica contempor$nea. La voluntad de los ciudadanos no se agota en la Constitucin. Esta es soberana mientras el verdadero soberano no la altera o no la deroga. Etra cosa que es la posible limitacin temporal de la reforma, es decir, las prohibiciones e,presas de reformar antes de un pla#o de tiempo determinado o de reformar durante per odos cr ticos de la vida del Estado Kestado de e,cepcin, por e%emploL. Estas limitaciones tambi4n podr$n derogarse, por la misma ra#n que pod an no haberse incluido en la Constitucin. 'ero parecen limitaciones ra#onables, sugeridas por la prudencia pol tica.F< A.D) La re%or#a constituciona en ,uate#a a A.H) La re%or#a 'e 'o8 e )ra'o A.5) Las c Cusu as $*treas B) +roce'i#iento Consu ti;o! B.1) De%inici&n Las decisiones pol ticas de especial trascendencia deber$n ser sometidas a procedimiento consultivo de todos los ciudadanos. La consulta ser$ convocada por el Dribunal "upremo Electoral a iniciativa del 'residente de la &epblica o del Congreso de la &epblica, que fi%ar$n con precisin la o las preguntas se someter$n a los ciudadanos. ]La ley constitucional electoral regular$ lo relativo a esta institucin.^
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5bidem. pp. F7, F/. 5bidem. pp. F2,F?. 8orge -on#$le# Casanova, Deor a del Estado y Derecho Constitucional, pp. 1/0.
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B.0) +roce'encia B.6) $roce'i#iento! D) Las co#isiones 'e $ostu aci&n en a constituci&n $o -tica 'e a Re$78 ica! D.1) De%inici&n! D.0) Natura e/a <ur-'ica! D.6) Inte)raci&n! H) E +o'er Constitu.ente! H.1) De%inici&n! El poder constituyente es la voluntad pol tica originaria, creadora del orden %ur dico y, por lo mismo, no su%eta a ninguna norma legal anterior. Linares Quintana dice! ;El poder constituyente es la facultad soberana del pueblo a darse su ordenamiento %ur dico*pol tico fundamental originario por medio de una Constitucin, y a revisar la misma, ya sea total o parcialmente, cuando sea necesario;.A7 "e debe a "iey4s la doctrina del poder constituyente ya que fue 4l quien la concibi por primera ve# durante la revolucin francesa. En su obra _Qu4 es el tercer Estado` publicada en /A00. "iey4s es el autor y es el responsable de la creacin y distribucin de los poderes constituidos. "iey4s dice que el verdadero sentido de Constitucin! se refiere al con%unto y a la separacin de poderes pblicos. +o es la nacin la que se constituye, sino su establecimiento pol tico. La nacin es el con%unto de asociados, igual es todos en derechos y libres en sus comunicaciones y en sus compromisos respectivos. 'ara "$nche# 6iamonte, el poder constituyente es! La soberan a originaria e,traordinaria, suprema y directa en cuyo e%ercicio la sociedad pol tica se identifica con el Estado, para darle nacimiento y personalidad, y para crearle sus rganos de e,presin necesaria y continua. *Eriginaria, porque es su primera manifestacin Kde soberan aL y da origen al orden %ur dicoB *E,traordinaria, porque, a diferencia de los poderes del gobierno, que son ordinarios y permanentes, el poder constituyente slo acta cuando es necesario dictar una Constitucin o reformarla, y cesa cuando ha llenado su cometidoB *"uprema, porque es superior a toda otra manifestacin de autoridad, desde que la crea o constituye Kpoder constituidoL , determina su naturale#a, organi#a su funcionamiento y fi%a sus l mitesB *Directa, porque, segn la doctrina que inspir su creacin, su e%ercicio requiere la intervencin directa del pueblo.A/ Este mismo autor indica! ;este gobierno creado por la Constitucin es organi#ado y reglamentado por ella. En una palabra, es poder constituido, que nace del poder constituyente y que le est$ subordinado. Los tres poderes del Estado son poderes constituidos y se mueven dentro de la rbita que les fi%a el poder constituyente mediante la Constitucin;A1 El pueblo es el que e%erce el poder constituyente y se organi#a pol ticamente mediante la promulgacin de un cdigo constitucional, que crea y regula en lo sucesivo a los poderes constituidos que forman el gobierno ordinario del Estado. El poder constituyente es un poder incondicionado, en el sentido de que no est$ su%eto a norma alguna. N es tambi4n un poder ilimitado, en cuanto la sociedad, al darse por primera ve# un orden %ur dico o al renovar totalmente el e,istente, no se encuentra circunscrita por limitacin alguna de car$cter positivo y posee una amplia y discrecional
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Linares Quintana, Deor a e historia constitucional, tomo 5, pp. 02.

"$nche# 6iamonte, >anual de Derecho Constitucional, pp. </. "$nche# 6iamonte, op. cit., pp. F1.
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potestad para elegir el r4gimen pol tico que estime m$s adecuado y para reglar la organi#acin y el funcionamiento del gobierno. Desde el punto de vista %ur dico*positivo, el poder constituyente no admite restricciones! es un poder supremo, porque es la m$s fiel y directa manifestacin de la soberan a popular. Cuando se trate de una Constitucin e,tremadamente r gida, o sea una Constitucin que slo puede ser modificada por el rgano constituyente, se puede decir que la reforma constitucional implica el e%ercicio de este poder. En todos los dem$s casos el te,to constitucional puede ser modificado por el rgano legislativo ordinario ba%o cierto procedimiento especial.A@ E $roce'i#iento 'e $o'er constitu.ente! De acuerdo con las teor as de la soberan a del pueblo y del pouvoir constituant originario el pueblo soberano, se ha generali#ado, y hasta estereotipado, un procedimiento para la elaboracin y adopcin de la constitucin escrita! Una asamblea nacional o constituyente ser$ elegida por todo el pueblo para esta tarea espec fica. Con m$s frecuencia hoy que en tiempos pasados, se prescribe imperativamente la ratificacin final por el pueblo soberano. En la historia del poder constituyente ha ocurrido solamente una ve# que el electorado haya recha#ado el traba%o de sus representantes elegidos libremente para la asamblea nacional! los franceses recha#aron la primera Constitucin de la 56 &epblica K\FL. A2 Jarl "chmitt dice que el poder constituyente es ;La voluntad pol tica cuya fuer#a de autoridad es capa# de adoptar la concreta decisin de con%unto sobre modo y forma de la propia e,istencia pol tica, determinando as la e,istencia de la unidad pol tica como un todo.;A? H.0) Su<etos 'e $o'er constitu.ente El su%eto del poder constituyente es el $ue8 o y 4ste lo delega a una corte o congreso o asamblea constituyente y el ob%eto del poder es el poder soberano para crear la Constitucin. H.6) +o'er constitu.ente ori)inario . $o'er constitu.ente 'eri;ati;o De acuerdo con las teor as de la soberan a del pueblo y del pouvoir constituant originario el pueblo soberano, se ha generali#ado, y hasta estereotipado, un procedimiento para la elaboracin y adopcin de la constitucin escrita! Una asamblea nacional o constituyente ser$ elegida por todo el pueblo para esta tarea espec fica. Con m$s frecuencia hoy que en tiempos pasados, se prescribe imperativamente la ratificacin final por el pueblo soberano. En la historia del poder constituyente ha ocurrido solamente una ve# que el electorado haya recha#ado el traba%o de sus representantes elegidos libremente para la asamblea nacional! los franceses recha#ar on la primera Constitucin de la 56 &epblica K\FL. AF Jarl "chmitt dice que el poder constituyente es ;La voluntad pol tica cuya fuer#a de autoridad es capa# de adoptar la concreta decisin de con%unto sobre modo y forma de la propia e,istencia pol tica, determinando as la e,istencia de la unidad pol tica como un todo).AA Esta es una de las clasificaciones del poder constituyente en que muchos autores coinciden! *Ori)inario! Consiste en el e%ercicio de la facultad soberana del pueblo mediante la cual se da a si mismo una Constitucin o norma fundamental, sin el apoyo de alguna norma mas previa, se manifiesta en dos circunstancias! /.* +acimiento de un Estado. 1.* 'or el cambio de r4gimen pol tico en un Estado pree,istente.
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&odrigo 9or%a, Derecho pol tico y constitucional, pp. @/0. Jarl LoeVenstein, Deor a de la Constitucin, pp. /F7. Carlos =uentes 'ieruccini, El poder Constituyente, enfoque histrico, filosfico y sociolgico. Jarl LoeVenstein, Deor a de la Constitucin, pp. /F7. Carlos =uentes 'ieruccini, El poder Constituyente, enfoque histrico, filosfico y sociolgico.
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*Deri;a'o! Consiste en la potestad de reformar total o parcialmente la Constitucin e,istente. La mayor a de autores clasifican el poder constituyente en originario y derivado o constituido. En cambio, el Doctor Edmundo 6$sque# >art ne# lo divide en constituyente y constituido siendo una subdivisin del constituyente el originario y el derivado. *Ori)inario! Es aquel que se llama funcional, el que cambia la constitucin de un Estado o el que crea la primera Constitucin. * Deri;a'o! Es aquel cuyo e%ercicio est$ regulado por una Constitucin anterior. En nuestra Constitucin el poder constituyente derivado se puede ver en el t tulo 655, art culos del 1AA al 10/ los cuales e,presan los mecanismos para poder reformar nuestra Constitucin. Debe distinguirse dos circunstancia s en que puede encontrarse el poder constituyente! /.* En el acto inicial de creacin de un Estado y por ende de una Constitucin y leyes. KEtapa primigeniedad el poder constituyente originarioL. 1.* En el de cambio de organi#acin de un Estado ya e,istente. KEtapa de continuidad poder constituyente derivativoL. Linares, dice que en el primer caso, se trata del ;e%ercicio de la facultad soberana del pueblo de constituirse originariamente y por ve# primera en Estado, d$ndose un ordenamiento %ur dico;, y que, en el segundo, solamente se e%erce ;la potestad de reformar total o parcialmente la Constitucin sancionada anteriormente;. A0 La diferencia entre poder constituyente originario y derivado es de hecho! si el poder constituyente cumple con las disposiciones constitucionales que regulan su accin, se le denomina derivado KprocesalmenteLB si no lo hace, se le denomina originario. El $o'er constitu.ente posee las siguientes caracter-sticas! Es supremo! pues como poder social constituyente no es constituido y no depende de ningn poder anterior. Es ilimitado! en la medida de sus posibilidades Klo cual significa que de hecho podr$ estar su%eto a l mites, pues no es un ser absoluto. Es e,traordinario! cuando se e%erce a trav4s de la normatividad, pues se lo hace en casos de e,cepcin. Es ordinario! cuando se e%erce a trav4s de la normalidad, pues funciona continuadamente por medio de la interpretacin constitucional de la Corte "uprema y por las mutaciones constitucionales que actuali#an su efectividad. Es nico e indivisible! porque, se e%er#a como se e%er#a, es el mismo poder constituyenteB no cabe distinguir entre poder originario y derivado. Es intransferible! porque cuando un rgano e%erce el poder constituyente lo hace siempre en forma originaria y no por delegacin. +o es soberano! porque la soberan a es la cualidad de la norma fundamental de un Estado segn la cual ella no deriva de una norma superior. H.A) L-#ites 'e $o'er constitu.ente La teor a constitucional establece l mites en el e%ercicio del poder constituyente. "eguiremos a 8ellineU y a 6anossi. Estos l mites pueden ser! /. L-#ites eEtra1<ur-'icos Kson absolutos porque no se pueden superarL! aL 5deolgicos! El con%unto de valores emanados de la ideolog a predominante cuando acta el poder constituyente Kes la superestructura de normas, valores o conocimientos vigentes en la sociedadLB bL materiales! el con%unto de condiciones que determinan la infraestructura social! lucha de clases o sistema de produccin, situacin geogr$fica o desarrollo econmico.
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Linares Quintana, op. cit., tomo 5, pp. 0?.
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1. L-#ites <ur-'icos! "egn la teor a estos son! aL procesales! con%unto de reglas que establecen el procedimiento de actuacin del poder constituyenteB tr$mite para la reforma o pla#os de prohibicin para reformarB bL sustantivos! con%unto de directivas que aspiran orientar la labor del poder constituyente que a su ve# pueden ser! /L e,presos! cl$usulas p4treas o inmodificablesB o directivas dirigidas al poder constituyente por quien lo convoca. 1L t$citos! contenidos p4treos que surgen del esp ritu intangible emanado de nuestra tradicin. cL pactos pre*constituyentes! son ordenaciones dirigidas a constituir el poder constituyenteB sus determinaciones no lo limitan, pues son producidas por el mismo poder constituyente en forma autnomaB dL tratados internacionales! son ordenaciones que no limitan el poder constituyente pues ha emanado, en forma autnoma, del mismo! si no fuera as se habr a formado un Estado de superior nivel cuyo poder constituyente ser a supremo. 3s como el poder constituyente originario es ilimitado, el poder constituyente derivado o reformador est$ subordinado a los l mites que le impone la propia Constitucin, como ser! l mite s procesales y l mites sustanciales. Los primeros, se refieren al procedimiento que se debe observar, y los segundos, se relacionan con limitaciones de contenidos o sustantivas. La Constitucin puede imponer l mites temporales, pla#os durante los cuales no se le reforme. En consecuencia, la valide# del e%ercicio del poder constituyente derivado depende del cumplimiento de las condiciones y del procedimiento impuesto por el ordenamiento constitucional. A< H.B) Titu ari'a'@ e)iti#i'a' . e<ercicio 'e $o'er constitu.ente El poder constituyente se desnaturali#a si est$ realmente sometido o subordinado a normas %ur dicas que lo de%an de lado o lo limitan. El poder constituyente no puede ser consecuencia de las normas %ur dicas sino fuente de ellas. Es el poder constituido el que est$ realmente sometido a normas %ur dicas y de%ado de lado por los rganos de control. Las cl$usulas p4treas est$n previstas en la constitucin con el fin de evitar ser suprimidas en una reforma. Los contenidos p4treos no est$n e,presamente previstos! ellos se desprenden del esp ritu intangible del Estado. El tratar de reformar una cl$usula p4trea es una contradiccin lgica. En la teor a constitucional es cl$sica la distincin entre titularidad y e%ercicio del poder constituyente. "e dice que el titular del poder es el pueblo o la nacin y que el poder se e%erce slo a trav4s de ;actos; reali#ados por representantes del titular. 07 5) Le.es constituciona es! 5.1) De%inici&n! 5.0) Natura e/a <ur-'ica 5.6) AnC isis 'e as e.es constituciona es 5.A) Di%erencias entre as e.es constituciona es . e.es or'inarias 5.B) Re%or#as a as e.es constituciona es 5.D) +roce'i#iento 5.H) Inter;enci&n 'e a corte 'e constituciona i'a' :) De%ensa 'e or'en constituciona ! :.1) De%inici&n! Car Sch#itt! 'e%ensa 'e a constituci&n@ en ese libro se defend a la tesis central de
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8uan Warini, Derecho Constitucional, pp. 2/. Cumberto Quiroga Lavi4, Derecho Constitucional, pp. 21.
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que un rgano pol tico y un %urisdiccional, el fe%e del Estado, es el que protege la Constitucin que la determinacin sobre el contenido de un precepto constitucional dudoso en materia de la legislacin constitucional no de la %usticia. Una ley no puede ser protectora de otra ley. La ley m$s debi no puede, naturalmente proteger o garanti#ar a otra que sea m$s slida. _Qui4n Debe ser el defensor de la Constitucin` La idea del defensor de la Constitucin hace referencia, apunta a las garant as que deben establecerse sobre los rganos constitucionales, capaces de provocar infracciones y en ese sentido, el rgano que defend a la Constitucin no debe ser obviamente el mismo que pueda violarla, La funcin pol tica de la Constitucin es la de poner l mites %ur dicos del e%ercicio del poder y garanti#a de la Constitucin significa certe#a de que estos l mites no ser$n rebasados. La Defensa de la Constitucin! Esta integrada por todos aquellos instrumentos %ur dicos procesales que han establecido tanto para conserva la normativa constitucional como para prevenir su violacin, reprimir su desconocimiento, y lo que es m$s importante, lograr el desarrollo y la evolucin de las propias disposiciones constitucionales en un doble sentido, desde el punto de vista de la Constitucin formal, lograr su paulatina adaptacin a los cambios de la realidad pol tico*social, y desde el $ngulo de la Constitucin material, su transformacin de acuerdo con las normas program$ticas de la propia carta fundamental. Una verdadera defensa constitucional es la que puede lograr la apro,imacin entre esos dos sectores, que en coacciones pueden encontrarse muy distanciados! Constitucin >aterial y la Constitucin formal y agrega que la defensa constitucional no debe considerarse solo desde un punto de vista est$tico, que concuerda en cierta manera con la idea de conservacin de la Constitucin. ("e integra por todos aquellos instrumentos pol ticos, econmicos, sociales y de t4cnica %ur dica que han sido canali#ados a trav4s de normas de car$cter fundamental e incorporados a los documentos constitucionales, con el propsito de limitar el poder y lograr que sus titulares se sometan a los lineamientos establecidos en la propia Constitucin, instrumentos que se refieren al aspecto fisiolgico de la ley fundamental. :.0) Siste#as 'e 'e%ensa "e manifiesta a trav4s de normas de car$cter constitucional. a) +o -ticos! a. Di;isi&n 'e $o'eres! =ormulada en el siglo S655 y S6555 entre la ilustracin y la teor a pol tica del liberalismo. Deor a orientada a contener a los diversos poderes dentro de sus propias competencias y a limitar el e%ercicio del poder. b. Contro es intra&r)anos e inter&r)anos ! se han creado instituciones de control, que cooperan en el proceso de gobierno divididos en intrarganos e interrganos. Intra&r)anos! * &efrendo ministerial! para que os actos del 'residente de la repblica tengan valide#, deben ser legitimados por el refrendo de uno de sus ministros. En este sentido, se produce un control interno del mismo organismo. Inter&r)anos! Veto +resi'encia! 'or medio de esta Constitucin, el e%ecutivo puede e%ercer cierto control sobre el proceso legislativo. 3rt culo. /A2, /AF, /AA, /A0, /A<, /07 de la Constitucin 5nterpretacin >inisterial! En la Constitucin de /<F? se recoge en los 3rt culo 171 y 17@. Los ministros tienen la obligacin de presentarse al congreso a fin de contestar las interpolaciones que se les formulen por cualquier acto de gobierno. El origen de esta institucin est$ en el malestar que produce la preponderancia presidencia. bL Econ&#icos . Hacen'arios! Es otro instrumento para garanti#ar la pure#a en el mane%o de los recursos y su utili#acin dentro de los l mites constitucionales.
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3rt culo. /A/ inciso c. 3rt culo. 1@@ O 12/ de la Constitucin. cL Socia es. &4gimen Constitucional de los partidos! otro instrumento es de car$cter social y se orienta a la preservacin del orden constitucional a trav4s de los grupos intermedios especialmente los partidos pol ticos y los grupos de presin, a los que se les da participacin en el proceso de poder. 3rt culo. @2 y 11@ de la Constitucin. 8ur dicamente los partidos se integran por ciudadanos en e%ercicio de sus derechos pol ticos, su%etos a un estatuto %ur dico, con el ob%eto de influir en la pol tica general. Entre las funciones que desempe.an tenemos! fi%an pautas para la real e,presin de la voluntad popular, convirti4ndose en el esqueleto pol tico del pueblo, es decir organi#a la e,presin del sentir pol tico ciudadano. dL Ri)i'e/ constituciona ! Un dificultado procedimiento de reforma constitucional contribuye a su defensa, a su estabilidad para preserva al te,to de circunstancias cr ticas y adem$s para incorporar al proceso de su enmienda al titular de la soberan a a trav4s del pode constituyente. " +ODERES DEL ESTADO El Estado guatemalteco se encuentra articulado en funcin de tres poderes independientes! el organismo legislativo, el organismo e%ecutivo y el organismo %udicial. La subordinacin entre los mismos est$ prohibida. El or)anis#o e<ecuti;o se encuentra integrado por el presidente, que es el %efe de Estado, el vicepresidente, los ministros y los viceministros. El presidente y vicepresidente son elegidos mediante sufragio para cumplir un periodo de cuatro a.os. 'ara ser cargos electos requieren la mayor a absoluta. "i no la obtienen se proceder$ a segunda eleccin entre los candidatos que hayan obtenido las dos m$s altas mayor as relativas. Entre las principales atribuciones del presidente se encuentran coordinar, en Conse%o de >inistros, la pol tica de desarrollo del pa s y presentar al Congreso de la &epblica el presupuesto general de ingresos y gastos del EstadoB dirigir la pol tica e,terior y las relaciones internacionales, celebrar, ratificar y denunciar tratados y convenios internacionalesB proveer la Defensa y seguridad de la nacin para lo cual e%erce el mando de las =uer#as 3rmadas y de toda la fuer#a pblicaB y nombrar y cesar los ministros, viceministros ministros, secretarios y subsecretarios y emba%adores. Or)anis#o Le)is ati;o . La potestad legislativa corresponde al Congreso, compuesto por diputados electos por el sistema de distritos electorales y un 1?a a trav4s del listado nacional, para un periodo de cuatro a.os. Las principales atribuciones del Congreso de la &epblica son decretar, derogar y reformar las leyesB aprobar, modificar o recha#ar el 'resupuesto general de ingresos y gastos del EstadoB decretar impuestosB declarar la guerraB decretar amnist a por delitos pol ticos y comunes cone,osB efectuar las operaciones relativas a la deuda e,terna y aprobar antes de su ratificacin tratados internacionales que afecten a las leyes o a la soberan a nacional. El or)anis#o <u'icia se encuentra integrado por la Corte "uprema de 8usticia, las cortes de apelaciones, los %u#gados de primera instancia y los %u#gados de pa#. 3 estos tribunales les corresponde en e,clusiva la potestad de %u#gar y promover la e%ecucin de lo %u#gado. En el e%ercicio de la funcin %urisdiccional el poder %udicial es independiente, como lo son los magistrados y %ueces entre s y frente a otras autoridades. Los magistrados de la Corte "uprema de 8usticia y de las cortes de apelaciones son electos por el Congreso de la &epblica para cumplir periodos de cinco a.os. El Congreso reali#a la eleccin de un listado presentado por un comit4 de postulacin integrada por representantes de las universidades del pa s, el Colegio de 3bogados y el organismo %udicial. Los %ueces son nombrados por esta Corte "uprema de 8usticia. Otros &r)anos constituciona es Con la Constitucin de /<0? se crearon tres instituciones tendentes a fortalecer el Estado de Derecho! la Corte de Constitucionalidad, el Dribunal "upremo Electoral y la
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'rocuradur a de los Derechos Cumanos. La Corte 'e Constituciona i'a' tiene como funcin esencial la defensa del orden constitucional y le corresponde el control constitucional de las leyes y conocer todos los procesos de amparo. El Tri8una Su$re#o E ectora tiene a su cargo convocar, organi#ar y fiscali#ar los procesos electorales. El $rocura'or 'e os Derechos Hu#anos es un delegado del Congreso que tiene como principales atribuciones investigar y denunciar los comportamientos lesivos a los intereses de las personas y violaciones a los derechos humanos. 'ara tal efecto puede emitir censura privada o pblica y promover las acciones %udiciales o administrativas necesarias. El organismo encargado del control y fiscali#acin de los ingresos y gastos del Estado y las municipalidades es la Contra or-a 'e Cuentas. Esta institucin tiene tambi4n a su cargo fiscali#ar a cualquier otra entidad que reciba fondos pblicos. 'or ltimo, se encuentra la 9isca -a ,enera 'e a naci&n, cuyo principal fin es velar por el estricto cumplimiento de las leyes del pa s. 3simismo tiene a su cargo el e%ercicio de la accin penal pblica a trav4s de la investigacin en los procesos penales. 1J) EEhi8ici&n $ersona ! 1J.1) De%inici&n! KDerecho de todo ciudadano, detenido o preso, a comparecer inmediata y pblico ante un %ue# o tribunal para que oy4ndole, resuelva si su arresto fue o no legal, y si debe al#arse o mantenerse.) En la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala se encuentra en el 3rt culo. 1F@. El derecho constitucional guatemalteco, debe reindicar un antecedente poco estudiado sobre la institucin de Cabeas Corpus. Don >anuel de Llano, /2 de diciembre de /0/7 pidi! que para precaver en parte los males, que por tantos a.os han afligido a la nacin, se nombre una comisin para redactar una ley, que asegure la libertad individuadle los ciudadanos despu4s de la independencia y como parte del inicial e,perimento liberal en las 'rovincias Unidas de Centro 3m4rica, =rancisco >ora#$n y >ariano -$lve# en ensayo del primer intento de codificacin patria, fue introducido el Cdigo 'enal de /0@/. 1J.0) +roce'encia Ley de 3mparo, E,hibicin 'ersonal y de Constitucionalidad. ARTICULO 50. Derecho a la e,hibicin personal. Quien se encuentre ilegalmente preso, detenido o cohibido de cualquier otro modo en el goce de su libertad individual, amena#ado de la p4rdida de ella, o sufriere ve%$menes, aun cuando su prisin o detencin fuere fundada en ley, tiene derecho a pedir su inmediata e,hibicin ante los tribunales de %usticia, ya sea con el fin de que se le restituya o garantice su libertad, se hagan cesar los ve%$menes o termine la coaccin a que estuviere su%eto. Co#$etencia ARTICULO 56. Dribunales competentes. La competencia de los tribunales para la e,hibicin personal se rige de conformidad con lo dispuesto para los tribunales de amparoB sin embargo, en esta materia, la competencia que corresponde a la Corte de Constitucionalidad, se e%ercer$ por la Corte "uprema de 8usticia. ARTICULO 5A. Conocimiento a prevencin. La competencia espec fica es, sin per%uicio de que la e,hibicin personal podr$ iniciarse ante cualquier tribunal, el que dictar$ a prevencin, las providencias urgentes que el caso requiera, pasando sin demora el conocimiento del asunto con informe de lo actuado al tribunal competente. Inter$osici&n ARTICULO 5B. Legitimacin para pedir la e,hibicin personal. La e,hibicin personal puede pedirse por escrito, por tel4fono o verbalmente, por el agraviado o por cualquiera otra persona, sin necesidad de acreditar representacin alguna y sin su%ecin a
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formalidades de ninguna clase. ARTICULO 5D. Conocimiento de oficio. Dodo tribunal de %usticia que llegare a tener conocimiento en cualquier forma que alguna persona se encuentra en la situacin contemplada en el art culo 01, confinada o en simple custodia y se temiere que su paradero sea incierto, estar$ obligado a iniciar y promover de oficio la e,hibicin personal. ARTICULO 5H. Denuncia obligatoria. El alcalde, %efe, subalterno o e%ecutor del establecimiento o lugar en donde una persona estuviere detenida, presa o privada de su libertad, que tuviere conocimiento de un hecho que d4 lugar a la e,hibicin personal, deber$ denunciarlo inmediatamente a cualquier tribunal que pueda conocer de la e,hibicin personal, ba%o pena de cincuenta a quinientos quet#ales de multa, sin per%uicio de las dem$s sanciones legales. 1J.6) TrC#ite ARTICULO 55. 3uto de e,hibicin. 5nmediatamente que se reciba la solicitud o se tenga conocimiento de un hecho que d4 lugar a la e,hibicin personal, el tribunal en nombre de la &epblica de -uatemala y sin demora alguna, emitir$ auto de e,hibicin, se.alando hora para el efecto y ordenando a la autoridad, funcionario, empleado o persona presuntamente responsable para que presente al ofendido, acompa.e original o copia del proceso a antecedentes que hubiere y rinda informe detallado sobre los hechos que la motivaron, conteniendo por lo menos lo siguientes! aL Qui4n orden la detencin o ve%acin y qui4n la e%ecut, indicando la fecha y circunstancias del hechoB bL "i el detenido ha estado ba%o la inmediata custodia del informante o si la ha transferido a otro, en cuyo caso e,presar$ el nombre de 4ste, as como el lugar, tiempo y motivo de la transferenciaB y cL La orden que motiv la detencin. ARTICULO 5:. 'la#o para la e,hibicin. El pla#o dentro del cual debe hacerse la presentacin del agraviado, nunca podr$ e,ceder de veinticuatro horas a partir de la peticin o denuncia. 11) E $rocura'or 'e os Derechos Hu#anos! 11.1) De%inici&n 11.0) Ori)en hist&rico -uatemala, fue el primer pa s de 3m4rica Latina que cre, con car$cter constitucional la figura del 'rocurador de los Derechos Cumanos, la cu$l se inspir en la figura del ;Embudsman;, creada en el a.o /07< en "uecia y tambi4n en el Defensor del 'ueblo de Espa.a, creado en /<A0 en aquella nacin europea. En el caso de -uatemala debe recordarse que tiene una historia marcada por tragedia, dolor, sangre e in%usticias de todo tipo. "lo por cortos per odos de tiempo han habido reg menes democr$ticos y, como consecuencia, nunca, o casi nunca, se han respetado los derechos humanos de sus habitantes. 3 lo largo de la historia republicana del pa s, casi /AA a.os, se han producido numerosos golpes de estado y fraudes electorales y de una o de otra manera han prevalecido los gobiernos dictatoriales con el consiguiente irrespeto a los derechos fundamentales de las personas. Las estructuras econmicas, sociales y %ur dico* pol ticas han impedido la e,istencia de un desarrollo en estos campos que inevitablemente nos conducir a al bien comn. Los derechos humanos de los guatemaltecos han sido violados casi siempre por los sectores del poder formal y real. "e puede decir que -uatemala se hi#o famosa ante la comunidad internacional, pero no por sus vivos sino por sus muertosB por la cantidad y por la forma que fueron a%usticiados, incluso comunidades completas. 3unque la violacin sistem$tica a los derechos humanos individuales es la m$s notoria, en -uatemala tambi4n hay reiteradas violaciones a los derechos humanos, econmicos y sociales, provocando una muerte lenta derivada de la ausencia de
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satisfactores sociales b$sicos. La 4poca de m$s represin en el pa s, fue a finales de la d4cada de los A7bs y los primeros de la d4cada de los 07bs, cuando los gobiernos militares iniciaron acciones de contrainsurgencia que condu%eron a una guerra sucia en la que, como siempre, la poblacin fue la m$s afectada al aportar los muertos, viudas, hu4rfanos y desarraigados. 'or esta ra#n cuando el 1@ de mar#o de /<01 hay un rompimiento constitucional, 4ste hace renacer las esperan#as de iniciar una ve# m$s el camino a un proceso democr$tico, en el que todav a nos encontramos. =ue en mayo de /<02, a slo un mes de las elecciones para la 3samblea +acional Constituyente, que el Colegio de 3bogados reali# las llamadas ;8ornadas Constitucionales;, en las que se discutieron las bases que la +ueva Constitucin de la &epblica deber a tener para obtener una permanencia necesaria. De esta %ornada surge la idea de crear instituciones como la Corte de Constitucionalidad, el Dribunal "upremo Electoral y la 'rocuradur a de los Derechos Cumanos. La 3samblea +acional Constituyente, electa un mes despu4s, fue la responsable de redactar una de las constituciones m$s humanistas del mundo, con m$s de la mitad de su articulado dedicado a los derechos humanos, y adem$s de de%ar plasmado en sus art culos la creacin de la 'rocuradur a de los Derechos Cumanos, design$ndose al 'rocurador como un Comisionado del Congreso de la &epblica para la defensa de los derechos fundamentales de la poblacin. "e llam 'rocurador porque su actuacin ser a en nombre del pueblo y porque su gestin encaminar a a mantener a los habitantes en el pleno goce de las garant as que la misma Constitucin establece. La figura del 'rocurador, nace entonces del poder constituyente originario, no de gobierno alguno, y con la caracter stica fundamental de no estar supeditado a organismo, institucin o funcionario algunoB con absoluta independencia en situaciones, como un >agistrado de Conciencia, no coercitivo, investido de fuer#a moral, y en cierto sentido pol tico, sin partidismo alguno con el propsito de hacer valer sus denuncias, resoluciones, se.alamientos y censuras. El 'rocurador tiene segn el te,to constitucional la tarea prioritaria y a la ve# complicada de defender la construccin y la vigencia de un autentico estado de derecho. La comisin de derechos humanos del Congreso de la &epblica, es un apoyo valioso para las funciones del 'rocurador. Esta comisin, segn lo establece la Carta >agna en su art culo 1A@, es designada por el Congreso de la &epblica y esta integrada por un diputado de cada partido pol tico representando en el correspondiente periodo. Esta comisin tiene atribucin constitucional de proponer al pleno del Congreso la terna de la cual deber$ escogerse al magistrado de conciencia. El concepto de 'rocurador de los Derechos Cumanos lo establece el constitucional, en el cual se enmarca la claridad de la influencia constitucional espa.ol al crear al defensor del pueblo, pero adaptado a la guatemalteca y a las consecuencias del enfrentamiento armado que negativos. articulo 1A2 del articulo idiosincrasia de% saldos
En cuanto a la Ley del 'rocurador de los Derechos Cumanos y la comisin de derechos humano del Congreso de la &epblica, decreto Ley @1*0A de mayo de /<0A, establece en su articulo 0c que ;'ara la defensa de los derechos humanos los Dratados y Convenciones 5nternacionales aceptados y ratificados por -uatemala;. 3dem$s, la constitucin en su art culo 2F contiene el principio de que en materia de derechos humanos, los tratados y convenciones aceptadas y ratificados por -uatemala tienen preeminencias sobre el derecho interno... La persona que sea elegida como 'rocurador de los Derechos Cumanos debe reunir las mismas calidades que se requieren para ser magistrado de la Corte "uprema de
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8usticia y go#ara de las mismas prerrogativas e inmunidades de los diputados al Congreso. Entre esas calidades est$n ser -uatemalteco de origen, de reconocida honorabilidad, estar en el goce de sus derechos ciudadanos y ser abogado colegiado. 3dem$s, ser mayor de 27 a.os y haber desempe.ado un periodo completo como magistrado de la Corte de 3pelaciones o de los Dribunales Colegiados que tengan la misma calidad o haber e%ercido la profesin de abogado por mas de die# a.os. El 'rocurador de los Derechos Cumanos es electo por el pleno del Congreso de la &epblica por un periodo improrrogable de cinco a.os. 'ara ser elegida debe obtener como m nimo dos tercios del total de votos en una sesin especialmente convocada para el efecto, dentro de una terna de candidatos propuesta por la Comisin de Derechos Cumanos. El articulo 1A? de la Constitucin asigna al 'rocurador la facultad de supervisar la administracin, mediante seis atribuciones que son! /. 'romover el buen funcionamiento y la agili#acin de la gestin administrativa gubernamental, en materia de derechos humanos. 1. 5nvestigar y denunciar comportamientos administrativos lesivos a los intereses de las personas. @. 5nvestigar toda clase de denuncias que le sean planteadas por cualquier persona sobre violaciones a los derechos humanos. 2. &ecomendar privada pblicamente a los funcionarios la modificacin de un comportamiento administrativo ob%etado. ?. Emitir censura pblica por actos o comportamientos en contra de los derechos 5nstitucionales. F. 'romover acciones o recursos %udiciales o administrativos en los casos que sea procedente y las otras funciones y atribuciones que le asigne la Ley. 3dem$s, la Ley de la Comisin de Derechos Cumanos del Congreso de la &epblica y el 'rocurador de los Derechos Cumanos le fi%a otras atribuciones relacionadas con programas de promocin y ense.an#a de derechos humanos, con especial 4nfasis en investigaciones, campa.as de divulgacin y publicacionesB relacin con instituciones orientadas a la misma actividadB participacin en eventos internacionalesB divulgacin del informe anual, elaboracin del presupuesto y funciones administrativas internas. Dambi4n el 'ro curador de los Derechos Cumanos cuenta con el apoyo de los medios de comunicacin, organi#aciones no gubernamentales de derechos humanos, asociaciones en asuntos de su inter4s y toda la ciudadan a. 3simismo, el se.alamiento de hechos contrarios al marco protector de los derechos humanos, las denuncias de violacin a esos derechos fundamentales, que corresponden a esas instituciones y personas, relaciona ntimamente con la funcin de proceso, investigacin y resolucin de las mismas que corresponde al 'rocurador. En contraparte, el respeto a las decisiones del >agistrado de Conciencia por parte de las autoridades, es indispensable para que la 'rocuradur a se fortale#ca y sea efica#. Es necesario referirse a algunas incomprensiones que se producen en el traba%o que reali#a la institucin. Qui#$ debido al entusiasmo de los constituyentes cuando fue creada la figura, hi#o que se otorgara amplia competencia al 'rocurador y ello ha generado que en varias ocasiones haya conflictos en la calificacin de los casos y en la determinacin de las competencias, fundamentalmente por el per odo histrico en que la 'rocuradur a nace y se ha desarrollado. La 'DC est$ su%eta a mltiples presiones de diverso y contradictorio signo, y en algunas oportunidades es ob%eto de incomprensiones por parte de los actores de las acciones entre la 3dministracin pblica y el administrado, o entre quien e%erce el poder pblico y el ciudadano agobiado por la indefensin, en un pa s estructurado en forma asim4trica, desigualdad y fundamentalmente in%usto, con una administracin publica poco profesional e ineficiente.
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'or ello es necesaria una e,plicacin reiterada y e,tensiva sobre la filosof a de la 'rocuradur a, como una >agistratura de Conciencia, de persuasin y de influencia, cuyas resoluciones, tal como en una oportunidad apunt la Corte de Constitucionalidad, slo tiene ;la autoridad que les otorga el prestigio de su emisor y la sabidur a y moderacin de sus decisiones;. Cay que recalcar que la figura del 'rocurador de los Derechos Cumanos, del Embudsman, tiene una legitimacin esencial en el sistema democr$tico y desempe.a un papel en los procesos de transicin de reg menes autoritarios a reg menes democr$ticos, tal como el que desde hace casi /@ a.os recorre nuestro pa s. 'or otra parte, el control de la actividad gubernamental y de los rganos de poder de defensa de los derechos de los habitantes, es una culminacin necesaria para el estado de Derecho y el fortalecimiento de las nuevas instituciones. El 'rocurador de los Derechos Cumanos debe resolver sobre situaciones concretas, sobre hechos reales, por lo general conflictivos, y ello hace que sus competencias sean altamente participativas. 'or ello es que el >agistrado de Conciencia est$ en permanente contacto con los problemas reales que abaten a la sociedad y que se con%ugan con las aspiraciones, las necesidades y conflictos. La capacidad de influencia de las resoluciones o se.alamientos emitidos por el Embudsman son de gran trascendencia y aunque debe actuar con evidente firme#a, tambi4n debe predominar la prudencia, dada su legitimidad democr$tica. +o obstante es importante el papel que desempe.a el 'rocurador de los Derechos Cumanos en el fortalecimiento del sistema democr$tico, hay que recordar que slo es un rgano de control, un luchador de defensa de los habitantes que hace todo su esfuer#o para que se cumpla lo que est$ estipulado en la Constitucin 'ol tica de la &epblica y en los documentos internacionales, especialmente los derechos de libertad, igualdad, solidaridad y %usticia social, para que se hagan una realidad. El traba%o independiente y respetuoso, pero no subordinado, que ha tenido la institucin con sus diferentes titulares, ha hecho que la 'rocuradur a de los Derechos Cumanos haga sentir su presencia y que sea reconocida, nacional e internacionalmente, como una institucin con legitimidad. La credibilidad es algo que se gan incluso desde antes de comen#ar a funcionar y que cada uno de quienes han fungido como 'rocuradores han sabido mantener, no obstante que se han enfrentado, pr$cticamente todos, a un torbellino por la falta de comprensin de algunas de las autoridades de -obierno a las que ha se.alado. "in embargo, tanto nuestras autoridades como la poblacin no pueden de%ar de reconocer que la 'rocuradur a de los Derechos Cumanos se ha ganado en estos casi once a.os de e,istencia, la distincin de ser considerada un punto de referencia sobre el comportamiento del pa s en general y del proceso de democrati#acin que llevamos. M >arco Constitucional y ley que rige al 'rocurador! La comisin de derechos humanos del Congreso de la &epblica, es un apoyo valioso para las funciones del 'rocurador. Esta comisin, segn lo establece la Carta >agna en su art culo 1A@, es designada por el Congreso de la &epblica y esta integrada por un diputado de cada partido pol tico representando en el correspondiente periodo. Esta comisin tiene atribucin constitucional de proponer al pleno del Congreso la terna de la cual deber$ escogerse al magistrado de conciencia. El concepto de 'rocurador de los Derechos Cumanos lo establece el constitucional, en el cual se enmarca la claridad de la influencia constitucional espa.ol al crear al defensor del pueblo, pero adaptado a la guatemalteca y a las consecuencias del enfrentamiento armado que negativos. articulo 1A2 del articulo idiosincrasia de% saldos
En cuanto a la Ley del 'rocurador de los Derechos Cumanos y la comisin de derechos humano del Congreso de la &epblica, decreto Ley @1*0A de mayo de /<0A, establece en su articulo 0c que ;'ara la defensa de los derechos humanos los Dratados y Convenciones 5nternacionales aceptados y ratificados por -uatemala;.
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3dem$s, la constitucin en su art culo 2F contiene el principio de que en materia de derechos humanos, los tratados y convenciones aceptadas y ratificados por -uatemala tienen preeminencias sobre el derecho interno... La persona que sea elegida como 'rocurador de los Derechos Cumanos debe reunir las mismas calidades que se requieren para ser magistrado de la Corte "uprema de 8usticia y go#ara de las mismas prerrogativas e inmunidades de los diputados al Congreso. Entre esas calidades est$n ser -uatemalteco de origen, de reconocida honorabilidad, estar en el goce de sus derechos ciudadanos y ser abogado colegiado. 3dem$s, ser mayor de 27 a.os y haber desempe.ado un periodo completo como magistrado de la Corte de 3pelaciones o de los Dribunales Colegiados que tengan la misma calidad o haber e%ercido la profesin de abogado por mas de die# a.os. El 'rocurador de los Derechos Cumanos es electo por el pleno del Congreso de la &epblica por un periodo improrrogable de cinco a.os. 'ara ser elegida debe obtener como m nimo dos tercios del total de votos en una sesin especialmente convocada para el efecto, dentro de una terna de candidatos propuesta por la Comisin de Derechos Cumanos. El articulo 1A? de la Constitucin asigna al 'rocurador la facultad de supervisar la administracin, mediante seis atribuciones que son! /. 'romover el buen funcionamiento y la agili#acin de la gestin administrativa gubernamental, en materia de derechos humanos. 1. 5nvestigar y denunciar comportamientos administrativos lesivos a los intereses de las personas. @. 5nvestigar toda clase de denuncias que le sean planteadas por cualquier persona sobre violaciones a los derechos humanos. 2. &ecomendar privada pblicamente a los funcionarios la modificacin de un comportamiento administrativo ob%etado. ?. Emitir censura pblica por actos o comportamientos en contra de los derechos 5nstitucionales. F. 'romover acciones o recursos %udiciales o administrativos en los casos que sea procedente y las otras funciones y atribuciones que le asigne la Ley. 3dem$s, la Ley de la Comisin de Derechos Cumanos del Congreso de la &epblica y el 'rocurador de los Derechos Cumanos le fi%a otras atribuciones relacionadas con programas de promocin y ense.an#a de derechos humanos, con especial 4nfasis en investigaciones, campa.as de divulgacin y publicacionesB relacin con instituciones orientadas a la misma actividadB participacin en eventos internacionalesB divulgacin del informe anual, elaboracin del presupuesto y funciones administrativas internas. Dambi4n el 'ro curador de los Derechos Cumanos cuenta con el apoyo de los medios de comunicacin, organi#aciones no gubernamentales de derechos humanos, asociaciones en asuntos de su inter4s y toda la ciudadan a. 3simismo, el se.alamiento de hechos contrarios al marco protector de los derechos humanos, las denuncias de violacin a esos derechos fundamentales, que corresponden a esas instituciones y personas, relaciona ntimamente con la funcin de proceso, investigacin y resolucin de las mismas que corresponde al 'rocurador. En contraparte, el respeto a las decisiones del >agistrado de Conciencia por parte de las autoridades, es indispensable para que la 'rocuradur a se fortale#ca y sea efica#. Es necesario referirse a algunas incomprensiones que se producen en el traba%o que reali#a la institucin. Qui#$ debido al entusiasmo de los constituyentes cuando fue creada la figura, hi#o que se otorgara amplia competencia al 'rocurador y ello ha generado que en varias ocasiones haya conflictos en la calificacin de los casos y en la determinacin de las competencias, fundamentalmente por el per odo histrico en que la 'rocuradur a nace y se ha desarrollado. La 'DC est$ su%eta a mltiples presiones de diverso y contradictorio signo, y en algunas oportunidades es ob%eto de
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incomprensiones por parte de los actores de las acciones entre la 3dministracin pblica y el administrado, o entre quien e%erce el poder pblico y el ciudadano agobiado por la indefensin, en un pa s estructurado en forma asim4trica, desigualdad y fundamentalmente in%usto, con una administracin publica poco profesional e ineficiente. 'or ello es necesaria una e,plicacin reiterada y e,tensiva sobre la filosof a de la 'rocuradur a, como una >agistratura de Conciencia, de persuasin y de influencia, cuyas resoluciones, tal como en una oportunidad apunt la Corte de Constitucionalidad, slo tiene ;la autoridad que les otorga el prestigio de su emisor y la sabidur a y moderacin de sus decisiones;. Cay que recalcar que la figura del 'rocurador de los Derechos Cumanos, del Embudsman, tiene una legitimacin esencial en el sistema democr$tico y desempe.a un papel en los procesos de transicin de reg menes autoritarios a reg menes democr$ticos, tal como el que desde hace casi /@ a.os recorre nuestro pa s. 'or otra parte, el control de la actividad gubernamental y de los rganos de poder de defensa de los derechos de los habitantes, es una culminacin necesaria para el estado de Derecho y el fortalecimiento de las nuevas instituciones. El 'rocurador de los Derechos Cumanos debe resolver sobre situaciones concretas, sobre hechos reales, por lo general conflictivos, y ello hace que sus competencias sean altamente participativas. 'or ello es que el >agistrado de Conciencia est$ en permanente contacto con los problemas reales que abaten a la sociedad y que se con%ugan con las aspiraciones, las necesidades y conflictos. La capacidad de influencia de las resoluciones o se.alamientos emitidos por el Embudsman son de gran trascendencia y aunque debe actuar con evidente firme#a, tambi4n debe predominar la prudencia, dada su legitimidad democr$tica. +o obstante es importante el papel que desempe.a el 'rocurador de los Derechos Cumanos en el fortalecimiento del sistema democr$tico, hay que recordar que slo es un rgano de control, un luchador de defensa de los habitantes que hace todo su esfuer#o para que se cumpla lo que est$ estipulado en la Constitucin 'ol tica de la &epblica y en los documentos internacionales, especialmente los derechos de libertad, igualdad, solidaridad y %usticia social, para que se hagan una realidad. El traba%o independiente y respetuoso, pero no subordinado, que ha tenido la institucin con sus diferentes titulares, ha hecho que la 'rocuradur a de los Derechos Cumanos haga sentir su presencia y que sea reconocida, nacional e internacionalmente, como una institucin con legitimidad. La credibilidad es algo que se gan incluso desde antes de comen#ar a funcionar y que cada uno de quienes han fungido como 'rocuradores han sabido mantener, no obstante que se han enfrentado, pr$cticamente todos, a un torbellino por la falta de comprensin de algunas de las autoridades de -obierno a las que ha se.alado. "in embargo, tanto nuestras autoridades como la poblacin no pueden de%ar de reconocer que la 'rocuradur a de los Derechos Cumanos se ha ganado en estos casi once a.os de e,istencia, la distincin de ser considerada un punto de referencia sobre el comportamiento del pa s en general y del proceso de democrati#acin que llevamos. M Instituciones naciona es 'e $rotecci&n a os 'erechos hu#anos ! En -uatemala e,isten instituciones que velan por el respeto de los Derechos Cumanos! * El 'rocurador de los Derechos Cumanos! Es el defensor de los derechos humanos establecidos en la Constitucin. Dentro de sus funciones principales est$ la de supervisar a la oficinas estatales para que no violen los derechos humanos. 3simismo, recibe e investiga las denuncias de violacin a los Derechos Cumanos que presenten en forma oral o escrita, cualquier persona individual o %ur dica o grupo. El 'rocurador puede iniciar de oficio, es decir por iniciativa propia, las investigaciones que considere necesarias sobre violaciones a los derechos humanos. * La Comisin 'residencial de Derechos Cumanos *CE'&EDEC*! "e encarga de que las oficinas del Erganismo E%ecutivo KLa 'residencia, los >inisterios, la 'olic a
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+acional, el E%4rcito, etc.L no violen los derechos humanos, indic$ndoles que acciones deben e%ecutar para no violarlos. * La Corte de Constitucionalidad! 6ela porque la Constitucin de la &epblica no sea violada. * Los Dribunales de 8usticia! cumplen con el derecho humano de un proceso %udicial %usto y legal y adem$s imponen penas a aquellas personas que violan las leyes. * La Comisin de Derechos Cumanos del Congreso de la &epblica! 3nali#a y propone leyes para el progreso de los derechos humanos en nuestro pa s. Instituciones internaciona es 'e $rotecci&n a os 'erechos hu#anos! Debido a que los derechos humanos le importan a toda la humanidad, se han creado instituciones que velan por el respeto de estos derechos en todo el mundo. Las principales y que nos interesan a nosotros son! 1. La Organizacin de las Naciones Unidas -ONU-. Esta organi#acin tiene su sede en +ueva NorU, fue creada despu4s de la segunda guerra mundial en /<2?. En esta organi#acin se redact la Declaracin Universal de Derechos Cumanos, la cual es el documento base de los Derechos Cumanos actualmente Kver te,to en ane,o 9 de este >anualL. Dambi4n se han redactado otros documentos en favor de los derechos humanos como! * 'acto 5nternacional de Derechos Civiles y 'ol ticos * 'acto 5nternacional de Derechos Econmicos, "ociales y Culturales * Convencin 5nternacional sobre la Eliminacin de Dodas las =ormas de Discriminacin &acial * Convencin sobre la Eliminacin de Dodas las =ormas de Discriminacin Contra la >u%er * Convencin sobre los Derechos del +i.o * Convencin contra la Dortura y Etros Dratos o 'enas Crueles, 5nhumanos o Degradantes. 3lgunos de los instrumentos mencionados anteriormente ser$n estudiados durante el desarrollo de este manual. Dentro de la E+U el principal rgano encargado de velar por la proteccin de los Derechos Cumanos es la Comisin de Derechos Cumanos. =ue creada en /<2F por el Conse%o Econmico y "ocial de las +aciones Unidas. La Comisin est$ conformada actualmente por ?@ Estados miembros, entre ellos -uatemala, los que nombran representantes ante la Comisin. La Comisin ha preparado importantes documentos como la Declaracin Universal de Derechos Cumanos, los 'actos mencionados anteriormente y otros documentos relativos a Derechos Cumanos. La Comisin empe# a observar la situacin de los Derechos Cumanos en -uatemala en el a.o /<A<. 3 ra # de esta observancia a partir de /<01 hasta /<<A el "ecretario -eneral de las +aciones Unidas nombr a varios e,pertos a efecto de que estudiaran la situacin de -uatemala y emitieran recomendaciones para lograr avances en esta materia. Los e,pertos nombrados fueron el 6i#conde Colville de Cullros K&eino UnidoL, Cector -ross "piell KUruguayL, Christian Domuschat K3lemaniaL y >nica 'into K3rgentinaL. En /<<0 la Comisin decidi concluir su consideracin de la situacin de los Derechos Cumanos en -uatemala en virtud de los avances logrados en este campo y la firma de la pa#. 2. La Organizacin de Estados Americanos -OEA-. La EE3 fue creada por los pa ses de 3m4rica en /<20. En esta Ergani#acin naci la Declaracin 3mericana de los derechos y deberes del hombre, la cual es un documento propio de todos los que vivimos en el continente americano para la defensa de estos derechos. Dentro de esta Ergani#acin se han adoptado varios Dratados de Derechos Cumanos, siendo los principales!
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* Convencin 3mericana sobre Derechos Cumanos * Convencin 5nteramericana para 'revenir y "ancionar la Dortura * Convencin 5nteramericana sobre Desaparicin =or#ada de 'ersonas * Convencin 5nteramericana para 'revenir, "ancionar y Erradicar la 6iolencia contra la >u%er *Convencin de 9el4m Do 'ara* El sistema de proteccin de los derechos humanos en 3m4rica o "istema 5nteramericano de Derechos Cumanos, cuenta con dos rganos principales, la Comisin 5nteramericana de Derechos Cumanos y la Corte 5nteramericana de Derechos Cumanos. La Comisin est$ conformada por siete e,pertos quienes son electos a t tulo personal y no representan a ningn gobierno sino a todos los miembros de la Ergani#acin de Estados 3mericanos. La Comisin tiene dentro de sus principales funciones las siguientes! estimular la conciencia de los derechos humanos en los pueblos de 3m4rica, reali#ar visitas a los pa ses americanos para estudiar la situacin de los derechos humanos Kdenominadas visitas in locoL, preparar estudios o informes sobre pa ses, y, recibir denuncias y e,aminar casos de violaciones a los derechos humanos. La Comisin e,amina actualmente numerosos casos de denuncias de violacin de derechos humanos que han sido presentadas contra el Estado de -uatemala por individuos u organi#aciones no gubernamentales. La Corte 5nteramericana es el rgano %udicial del "istema 5nteramericano de Derechos Cumanos. Est$ integrada por siete %ueces, electos por la 3samblea -eneral de la EE3. La Corte e%erce las funciones de un tribunal en relacin al cumplimiento de las disposiciones de la Convencin 3mericana sobre Derechos Cumanos. -uatemala es parte de los instrumentos internacionales mencionados en el numeral / anterior y en el presente. "egn el art culo 2F de la Constitucin de la Constitucin 'ol tica! ;"e establece el principio general de que en materia de derechos humanos, los tratados y convenciones aceptados y ratificados por -uatemala, tienen preeminencia sobre el derecho interno.; 'or lo tanto, los instrumentos citados, y otros en esta misma materia, forman parte de nuestras leyes y puede e,igirse al Estado que cumpla con las disposiciones establecido en ellos. 3simismo, sus disposiciones pueden ser invocadas ante los tribunales de la &epblica 11.6) Natura e/a <ur-'ica 10) La corte 'e constituciona i'a'! 10.1) De%inici&n! 10.0) Estructura a'#inistrati;a 10.6) Co#$etencia * Conocimiento de la accin de inconstitucionalidad en nica instancia. * Conocimiento de 3mparo interpuesto en contra del Congreso, la Corte "uprema, el 'residente y 6icepresidente. * Grgano de consulta de los Erganismos del Estado, sobre constitucionalidad de tratados, convenios y proyectos de ley. * Conocimiento de apelacin en materia de amparo y en materia de constitucionalidad. 16) Derechos Hu#anos! Historia. Cace dos mil quinientos a.os, los griegos go#aban de ciertos derechos protegidos por el Estado, mientras que los esclavos, por no ser considerados ciudadanos no ten an esos derechos. Los romanos conquistaron a los griegos y heredaron su civili#acin por lo que ten an ciudadanos que go#aban de derechos y esclavos que no. El cristianismo signific un gran paso en la proteccin a los derechos humanos. Con su
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advenimiento se origin el derecho de asilo, pues los templos eran sagrados y cualquiera pod a asilarse en ellos. Dambi4n se origin el derecho de igualdad, ya que el cristianismo dec a que todos eran iguales ante Dios e iguales entre s . >ucho tiempo despu4s, en el a.o mil doscientos quince aparece en 5nglaterra la Carta >agna en la cual el rey conced a normas %ur dicas a favor de la noble#a que luego se fueron e,tendiendo tambi4n al pueblo. El avance de la Carta >agna consiste en que el rey tambi4n est$ obligado a acatar la. En sus art culos se proh be la detencin ilegal, el robo, la tortura y malos tratos, se garanti#a la propiedad privada, la libre circulacin, la igualdad %ur dica ante la ley. E,isten en esta dos principios fundamentales! el respeto a los derechos de la persona y la sumisin del poder pblico a un con%unto de normas %ur dicas. En el a.o /F10 Carlos 'rimero ratific la Carta >agna a trav4s de la 'etitin of &ights. En /F0< se promulg una ampliacin de la Carta >agna a trav4s de un documento llamado 9ill of &ights. En el a.o /AAF en Estados Unidos fue aprobada la Declaracin de 6irginia o la Declaracin de los Derechos formulada por los representantes del pueblo de 6irginia, y a la ve# fue la declaracin de independencia. En el art culo primero de la declaracin de 6irginia, se establece la igualdad, el derecho a la vida, derecho a la libertad, a la propiedad privada y a la felicidad. El art culo 1 constituye la primera manifestacin de soberan a popular. En sus dem$s art culos cita algunos otros derechos como! La resistencia, libertad de prensa, libre e%ercicio de la religin, etc.. =rancia. En el a.o de /A0< fue aprobada la Declaracin de los Derechos del Combre y del Ciudadano por la 3samblea +acional =rancesa. En su art culo /, dice que los hombres desde que nacen son y permanecen libres e iguales en derechos. El art culo 1 contiene el derecho a la libertad, la propiedad, seguridad, resistencia y otros m$s. El ? de febrero de /</A la Constitucin >e,icana incorpor los derechos sociales, pues anteriormente solo se proteg an los individuales. El /1 de enero de /</0 el tercer congreso de los "oviets de Diputados obreros y soldados de &usia aprob la Declaracin de los derechos del pueblo traba%ador e,plotado. 'osteriormente en /</< aparece la Constitucin alemana de Xeimar, en la cual se contempla por primera ve # la igualdad entre hombres y mu%eres tanto en derecho como en obligaciones. En /<20 se convoc a un congreso de Europa que fue celebrada en la Caya en la cual se manifestaba el deseo de crear una carta de derechos humanos y un tribunal de %usticia para velar por la observancia de dicha carta. El ? de mayo de /<2< naci el conse%o de Europa con las +aciones del Dratado de 9ruselas KDinamarca, +oruega, "uecia, 5rlanda e 5taliaL. El /< de agosto de /<2< la 3samblea discuti sobre las medidas que deb an tomarse para proteger los derechos humanos y elabor una lista de los derechos que ser an protegidos. "e crea una comisin europea de derechos humanos y una corte europea de %usticia. Las declaraciones de los derechos que el Estado reconoce en favor de las personas constituyen la esencia de la dogm$tica constitucional y supone dos afirmaciones que est$n vinculadas histricamente a los movimientos revolucionarios de 5nglaterra, Estados Unidos y =rancia, de los siglos S655 y S6555! /L la de que el individuo es due.o de una esfera de libertad personal en la que el poder estatal no debe intervenirB 1L la de que toda actividad del Estado debe estar sometida a normas %ur dicas precisas, de suerte que el e%ercicio est4 debidamente limitado y garantice la vigencia de los derechos humanos. Las declaraciones de derechos giran en torno de esta afirmacin de libertad individual y de la consideracin del Estado como instrumento para hacer efectiva esa libertad.
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Cistricamente, las primeras declaraciones de derechos con verdadero sentido democr$tico *que estuvieron dirigidas a la generalidad de la poblacin y no a determinados estamentos privilegiados* fueron! e 2i o% Ri)hts in) *s 'e 16 'e %e8rero 'e 1D5:@ a Dec araci&n 'e in'e$en'encia 'e as trece co onias nortea#ericanas 'e A 'e <u io 'e 1HHD@ . a Dec araci&n 'e Derechos 'e ho#8re . 'e Ciu'a'ano@ $roc a#a'a en 9rancia e 0D 'e a)osto 'e 1H5:. :stas constituyen el antecedente histrico de las modernas declaraciones de los derechos de la persona humana. Desde el momento de que la Declaracin =rancesa fue incorporada a la primera Constitucin revolucionaria de /A</ naci la nueva estructura constitucional formada por una parte org$nica y otra dogm$tica. Las primeras tablas de derechos se basan en la doctrina de los derechos naturales. "egn esta doctrina el hombre tiene por su sola calidad humana y antes de toda sociedad, unos derechos naturales independientes del fenmeno social y anteriores a 4l. N as lo declaran las tres declaraciones citadas anteriormente. El hombre es el que concibe la idea de derechos al sentirse amena#ado por los dem$s. Los derechos surgieron como reaccin lgica y natural ante el decisionismo absoluto del r4gimen, que negaba todo valor al individuo. 3s nacen los derechos naturales del individuo.0/ 3m4rica tambi4n ha tenido su evolucin dentro de la proteccin a los derechos humanos. En /</A, 3le%andro 3lvare# present al 5nstituto 3mericano de Derecho 5nternacional un proyecto sobre los derechos internacionales del individuo y las organi#aciones internacionales, aqu se conten an cl$usulas de las diferentes constituciones de los Estados latinoamericanos , dicho proyecto se present en la 6 Conferencia 5nteramericana en "antiago de Chile en /<1@. En /<@0 en la 6555 Conferencia 5nteramericana adopt la Declaracin de los derechos de la mu%er. En /<2? en la Conferencia interamericana sobre los problemas de la pa# y la guerra, desarrollada en >4,ico, se encargo al comit4 %ur dico interamericano la preparacin de un proyecto sobre los derechos y obligaciones del hombre. En /<20 la 5S Conferencia 5nteramericana de 9ogot$ tuvo cuatro puntos esenciales! /L la adopcin y firma de una nueva cartaB 1L la adopcin del nombre de Ergani#acin de Estados 3mericanos EE3B @L la adopcin de la declaracin americana de los derechos y obligaciones del hombreB 2L la designacin del comit4 %ur dico interamericano para que preparara un proyecto para un tribunal interamericano que protegiera los derechos humanos. En /<?< durante la 6 conferencia de consulta de los >inistros de &elaciones E,teriores de "antiago de Chile obtuvieron grandes resultados en cuanto a la preparacin de un proyecto de convenio americano de derechos humanos y la creacin de la Comisin 5nteramericana de Derechos Cumanos, pero no fue sino hasta el 11 de noviembre de /<F< cuando pudo ser firmada por los pa ses signatarios 16.1) De%inici&n! &amiro de Len Carpio dice ;Los derechos humanos individuales son los que est$n unidos a todos los seres humanos y no se separan, son los derechos fundamentales del hombre conquista al poder pblico, o sea aquellos a los que el pueblo tiene derecho ante cualquier gobierno del mundo por el solo hecho de haber nacidos como seres humanos Khombres o mu%eresL. "on aquellos derechos que el hombre y la mu%er tienen y que ningn gobierno %usto puede de%ar de respetarlos. "on los que han nacido del propio derecho natural y de la inteligencia del ser humano. Los derechos humanos constituyen el derecho a vivir una vida digna en todos los aspectos. 01
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&odrigo 9or%a, Derecho pol tico y constitucional, pp @@F &amiro de Len Carpio, Catecismo Constitucional, pp. /2.
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La declaracin de derechos, aunque tenga casi siempre la misma fuente inspiradora que tiene una Constitucin, es , en general, gen4tica e histricamente distintaB adem$s lo es desde el punto de vista pr$ctico, o sea, desde el %ur dico. La declaracin de derechos suele ser consecuencia de una revolucin pol tica, social o econmicaB se trata de afirmar los atributos de la persona frente a un r4gimen o orden de cosas que los desconocen. Danto por su fondo filosfico como por su forma de proclamacin *y desde luego por su contenido*, una declaracin de derechos no es un instrumento %ur dico de gobierno. Las declaraciones de derechos pecan, casi siempre, de abundancia de palabras y conceptos *a veces sublimados* y tambi4n de falta de precisin, de concrecin positiva y de garant as protectoras de esos derechos. Ciertas declaraciones tienen pretensiones ecum4nicas, aunque sus efectos psicolgicos denotan un 4,ito relativo y moment$nico.0@ 'eces*9arba define a los derechos humanos como ;=acultad que la norma atribuye de proteccin a la persona en lo referente a su vida, a su libertad, a la igualdad, a su participacin pol tica o social , o a cualquier otro aspecto fundamental que afecte a su desarrollo integral como persona, en una comunidad de hombres libres, e,igiendo el respeto de los dem$s hombres, de los grupos sociales y del Estado, y con posibilidad de poner en marcha el aparato coactivo del Estado en caso de infraccin.; 02 '4re# Lu.o dice! ;Los derechos humanos son un con%unto de facultades e instituciones que, en cada momento histrico, concretan las e,igencias de la dignidad, la libertad y la igualdad humanas, las cuales deben ser reconocidas positivamente por los ordenamientos %ur dicos a nivel nacional e internacional;. 0? Eusebio =ern$nde# dice que ;los derechos humanos son algo Kideales, e,igencias, derechos que consideramos deseable, importante, bueno para el desarrollo de la vida humana.;0F Los derechos humanos los podemos definir como aquellas facultades de proteccin que posee toda persona humana en lo referente a su vida, libertad, igualdad y participacin as como su desarrollo integral como persona que vive en una comunidad de personas libres e,igiendo el respeto de los dem$s hombres, de los grupos sociales y del Estado que es el que debe garanti#ar esos derechos, son pues los derechos humanos aquellos derechos inherentes a la naturale#a humana sin los cuales el hombre no puede vivir y desarrollarse integralmente. E,isten derechos individuales, sociales, c vicos, pol ticos, econmicos, culturales de deber y participacin este criterio se encuentra conceptuado y regulado por nuestra constitucin pol tica en el t tulo 55 cap tulo primero, segundo y tercero y comprende los art culos del tres al /@< inclusive.0A 16.0) C asi%icaci&n 16.0.1) +ri#era ,eneraci&n! Derechos Hu#anos In'i;i'ua es . $o -ticos "on todos los derechos individuales y pol ticos. +acen de una manera formal con la revolucin francesa, la independencia de los Estados Unidos de 3m4rica, etc. 'ero de una manera no formal habr amos que trasladarnos al 3ntiguo Destamento con los %ud os. Los derechos civiles son lo mismo que los derechos individuales. Los territorios ultramarinos eran las ;colonias; espa.olas y se le llamaban as diferenci$ndose de las colonias de que estos territorios ten an la misma condicin %ur dica los habitantes, instituciones y territorios que los de Espa.a. En los derechos individuales y pol ticos el su%eto es la persona humana. Los derechos civiles pertenecen a la persona humana en s y se e,tienden a todos los individuos, nacionales o e,tran%eros, que habitan en el territorio de un Estado. Cuando
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&afael 9ielsa, Derecho Constitucional, pp. <2. 'eces*9arba, citado por 6ladimiro +aran%o >esa en su libro Deor a Constitucional e instituciones pol ticas. 85 '4re# Lu.o, citado por 6ladimiro +aran%o >esa en su libro Deor a Constitucional e instituciones pol ticas. 86 Eusebio =ern$nde#, Deor a de la %usticia y derechos humanos, pp. //F. 87 "ergio 9arcarcel, Desis! El derecho humano a la vida en la legislacin guatemalteca se da desde el momento de su concepcin hasta su muerte natural.
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el individuo reali#a manifestaciones peculiares de la vida privada, go#a de derechos civiles. Los derechos civiles se conceden generalmente a todas las personas sin distincin de ra#a, edad, se,o, idioma, religin, opinin pol tica, origen nacional o social, posicin econmica o cualquier otra condicin. :stos derechos son inherentes a la persona humana. "e consideran como derechos civiles el de la vida, el de la libertad, el de la seguridad personal, el de la honra, el de propiedad, el de inviolabilidad del domicilio y la correspondencia, el de formar un hogar, el de libre manifestacin del pensamiento, el de libertad de conciencia y de religin, el de manifestar opiniones, el de reunin y asociacin pac ficas, etc. K'ersonalidad privadaL. Los derechos pol ticos pertenecen e,clusivamente a la persona en cuanto a miembro activo del Estado, es decir, en cuanto a ciudadano. Cuando el individuo participa en las tareas oficiales del Estado, go#a de derechos pol ticos. Los derechos pol ticos se conceden solamente a los nacionales, y entre 4stos, slo a los que tienen la calidad de ciudadanos. En cuanto a miembro activo del Estado, corresponden al individuo los derechos pol ticos que le habilitan para tomar parte en la vida c vica de la comunidad. "on derechos pol ticos! el de participar en el gobierno del Estado, el de elegir y ser elegido, el de desempe.ar funciones pblicas, el de militar en partidos pol ticos, el de opinar en cuestiones de Estado y los dem$s relativos a la vida pol tica de la comunidad. K'ersonalidad pblicaL. 00 Los derechos individuales deben ser res petados porque constituyen la propia esencia del ser humano. 16.0.0) Se)un'a )eneraci&n! 'erechos hu#anos econ&#icos@ socia es . cu tura es Los derechos de la segunda generacin son los llamados derechos sociales. El su%eto de estos derechos es la persona humana. &amiro de Len Carpio dice que los derechos humanos sociales son el con%unto de derechos y prerrogativas que la Ley " uprema reconoce a los individuos como miembros de la sociedad y a la ve# consti tuyen el con%unto de obligaciones que la misma ley impone al Estado, con el fin de que tanto aquellos derechos como estas obligaciones prote%an efectivamente a los difer entes sectores de la poblacin, quienes debido a las diferencias en las estructuras del Estado, se encuentran en condiciones desiguales, tanto econmicas como sociales, culturales, familiares, etc. "egn C4ctor -ross ;los derechos social es se inician con descubrimiento de 3m4rica por los espa.oles en /2<1;.0< La licenciada >ar a >orales de "ierra dice que ;los derechos sociales inician en /</2 como producto de ciertas ideas especiale sB seguridad internacional y colectivaB limitacin de la guerra y la preocupacin para proteger los derechos humanos a nivel internacional. Un e%emplo es el Dratado de 6ersalles;. <7 &odrigo 9or%a trata el tema diciendo que las nuevas relaciones de produccin que tra%o consigo la primera revoluci n industrial dieron oportunidad para que los pensadores pol ticos y los economistas descubrie ran la e,istencia de un nuevo tipo de derecho cone,os con el proceso de produccin industrial los cuales son los derechos sociales. Estos surgieron porque el mecanismo modific sustancialmente la estructura de la sociedad. =ueron las escuelas socialistas que *desde el socialismo utpico hasta el socialismo democr$tico, pasando por el socia lismo mar,ista* las primeras en reclamar los derechos sociales en favor de los sect ores econmicamente m$s d4biles de la poblacinB luego de hacer el an$lisis cr tico del r4gimen de in%usticia social imperante. El Derecho Constitucional de este siglo, a partir de la primera y segunda guerras mundiales, reconoci formalmente la e,istencia de los derechos sociales y los
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&odrigo 9or%a, Derecho pol tico y constitucional, pp. @@F Cector -ross Espiell, Estudios sobre Derechos Cumanos, pp. F?. >aria Eugenia >orales de "ierra, Congreso 8ur dico guatemaltecoK4<<?L, pp. 1
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consagr %unto a los dem$s derechos de la personalidad humana. Comnmente se considera a la Constitucin me,icana de /</A y a la Cons titucin alemana de /</< como las precursoras del constitucionalismo social. Los derechos sociales consisten b$sic amente en prestaciones y servicios a cargo del Estado, en provecho de determinados sectores de la poblacin. Dienden a dotar al individuo de un m nimo de s eguridad econmica, preserv$ndole de una eventual privacin material grave que pueda poner en peligro, si no su vida, por lomenos su dignidad y libertad, ba%o la premisa de que la seguridad econmica es una indispensable condicin de la libertad efectiva. :stos representan un esfuer#o de la ley por apro,imarse m$s estrechamente a los seres humanos concretos, en sus particulares situaciones de fortale#a o debilidad econmica frente al grupo. Estos derechos no se limitan a proteger a lo s individuos contra el poder estatal sino que ofrecen a 4stos su ayuda contra la opresin econmica de las fuer#as sociales. Estos derechos est$n contenidos principalmente en las leyes laborales, agrarias, de seguridad social, de inquilinato, de proteccin del consumidor, etc. "e consideran como derechos sociales, atribuidos especialmente al traba%ador y a su familia, los siguientes! el derecho a tr aba%ar y a adquirir libremente su traba%o, el derecho a recibir %usta remuneracin, el derecho al descanso remunerado, el derecho a la sindicali#acin y a la libre actividad sindica l, el derecho a participar en la integracin del capital empresarial y a intervenir en la toma de decisiones, el derecho de huelga, el derecho a participar en las utilidades de las em presas y en la determinacin colectiva de las condiciones de traba%o, el derecho a la educacin gratuita del Estado, el derecho a un nivel de vida adecuado, el derecho a la seguridad social del Estado y otros de este orden, dirigidos a tutelar los intereses econmicos de los traba%adores. </ 16.0.6) Tercera )eneraci&n! 'erechos 'e os $ue8 os@ se)7n su conteni'o! Los derechos de la tercera generacin son los derechos de los pueblos los cuales estaban incluidos dentro de los derechos sociales pero se separaron de los sociales. Estos derechos no son individuales sino colectivos y todav a se est$n formando o gestando. Dambi4n entre los derechos de la tercera generacin se incluyen los derechos al desarrollo y el derecho al medio ambiente. -erm$n 9idart dice que ;la primera generacin de derechos fue la de los cl$sicos derechos civiles que, e,presan a la libertad negativa o libertad ;de;. La segunda es, en nuestro siglo, la de los derechos convencionalmente adoptados sociales y econmicos, que no de%an de ser del hombre, aunque en su titularidad y en su e%ercicio se me#clen entidades colectivas o asociaciones. Esta segunda generacin de derechos es m$s dif cil que los civiles para adquirir vigencia sociolgica, porque normalmente requieren prestaciones positivas por parte de los su%etos pasivos , se inspira en el concepto de libertad positiva o libertad ;para;, con%uga la igualdad con la libertad, busca satisfacer necesidades humanas cuyo logro no est$ siempre al alcance de los recursos individuales de todos , pretende pol ticas de bienestar, asigna funcionalidad social a los derechos, acenta a veces sus limitaciones, de%a de lado la originaria versin individualista del liberalismo, propone el desarrollo, toma como hori#onte al Estado social de derecho. La tercera generacin de derechos, sin e,traviar la nocin de sub%etividad de los derechos del hombre, la rodea m$s intensamente de un con%unto de supra*individual o colectivo, por que lo que en ese con%unto de derechos se formula como tales muestra el car$cter compartido y concurrente de una pluralidad de su%etos en cada derecho de que se trata. Uno de los derechos de la tercera generacin es el derecho a la preservacin del medio ambiente y todos tenemos ese derecho sub%etivamente, pero como el bien a proteger es comn, forma una titularidad que, aun cuando sigue siendo sub%etiva de cada su%eto es a la ve# compartida por esa pluralidad en la sumatoria de un inter4s comn;.<1 Se)7n su conteni'o. Se)7n su conteni'o os 'erechos hu#anos $ue'en 'i;i'irse en tres cate)or-as!
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&odrigo 9or%a, op. cit., pp. @27. -erm$n 9idart Campos, Deor a general de los derechos humanos, pp. /0<.
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1 In'i;i'ua es 1 Socia es@ cu tura es@ econ&#icos 1 +o -ticos 'ero actualmente se podr a agregar otra categor a que es nueva, la cual es! 1 os 'erechos 'e os $ue8 os 3ue son 'e natura e/a co ecti;a. "egn 8orge >ario -arc a Laguardia y Edmundo 6$sque# >art ne# e,isten solamente tres categor as de derechos humanos. N estas son! La primera es la integrada por los derechos autnomos o de libertad o derechos individuales, hoy en d a conocido como los derechos civiles. Estos derechos son (los que reconocen determinados $mbitos de accin a la autonom a de los particulares, garanti#$ndole la iniciativa e independencia frente a los dem$s miembros de la comunidad y frente al Estado, en aquellas $reas concretas en que se despliega la actividad y capacidad de las personas, incluyendo una pretensin de e,cluir a todos los dem$s su%etos del $mbito de accin que se pone a disposicin de sus titulares). <@ La segunda categor a esta compuesta por los derechos pol ticos o de participacin pol tica y estos son los derechos (a trav4s de los cuales se reconoce y garanti#a la facultad que corresponde a los ciudadanos, por el mero hecho de serlo, de tomar parte en la organi#acin, actuacin y desarrollo de la potestad gubernativa). <2 La tercera categor a es la conformada por los derechos sociales que m$s espec ficamente conocidos como (econmicos, sociales y culturales) estos derechos (constituyen pretensiones que los ciudadanos, individual o colectivamente, pueden esgrimir frente a la actividad social y %ur dica del Estado, es decir, que implican el poder e,igir al Estado determinadas prestaciones positivas). <? 16.0.6.1) Derechos in'i;i'ua es o ci;i es Los Derechos del Combre est$n contenidos en la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala y este tema comprende los art culos del @ al /@<. E,iste un t tulo especial en nuestra Constitucin 'ol tica el cual es el t tulo 55, llamado derechos humanos y en el cual reconocen los derechos sociales, pol ticos, de los pueblos e individuales. Estos derechos se encuentran en los siguientes cap tulos! Cap tulo 5. Los derechos individuales. 3rt culos! del @ al 2F /@.1.@.1L Derechos socia es . cu tura es o 'erechos 'e so i'ari'a' La =amilia La Cultura Comunidades 5nd genas Educacin Universidades Deporte "alud, "eguridad y 3sistencia "ocial Draba%o Draba%adores del Estado &4gimen Econmico y "ocial 16.0.6.6) Derechos o )arant-as in'i;i'ua es 16.0.6.6.1. Derecho a a ;i'a 3rticulo @ Constitucin 'ol tica de -uatemala. 'ara De Cupis se trata de (un derecho esencial entre los esencias, innato) y estima que el derecho a la vida supera a los dem$s derechos pro la circunstancia de que ningn otro derecho puede concebirse separadamente de la vida. El derecho a la vida no se circunscribe a la me ra subsistencia, al simple hecho de vivir, sino a un modo de vivir humano. Es el derecho a mantener y desarrollar la e,istencia del hombre como medio fundamental para la reali#acin del fin espec ficamente humano! el perfeccionamiento propio y el de todo g4nero humano. La vida humana no est$ a disposicin del hombre. El respeto a la vida de los dem$s viene adem$s, avalado por el principio de igualdad entre los hombres! todos tienen un derecho id4ntico a tender hacia su fin por lo que la igualdad se manifiesta en una estricta igualdad ante la vida.
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8orge >ario -arc a Laguardia y Edmundo 6$sque# >art ne#, Constitucin y orden democr$tico, pp. //F 5bidem. 5bidem.
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La doctrina tradicional ha admitido eEce$ciones al derecho de respeto a la vida, para lo cual es preciso e,plicar tres principios %ustificativos de las mismas! a) +rinci$io 'e ;o untario en causa! Un acto humano es voluntar io cuando procede efectivamente de la voluntad con conocimiento del fin. Es voluntario directo, si la voluntad lo busca directamente en s mismo como fin o como medioB e indirecto, cuando lo permite al querer directamente otra cosa con la que se ve ligado como efecto con su causa. Lo voluntario en la causa puede determinar o aumentar la malicia del acto humano y el efecto malo modifica la moralidad de un acto cuando concurren las siguientes condiciones! previsin, libertad y obligacin. 8) Acci&n 'e 'o8 e e%ecto! Cay casos en que una misma accin puede tener varios efectos, unos buenos y otros malos. "e puede aplicar si se dan con%untamente las siguientes circunstancias! Que la causa o accin sea en s misma buena o indiferente. Que produ#ca sus efectos, buenos, malos, inmediatos e independiente, es decir que el efecto bueno no se consiga a trav4s del malo. Que el su%eto agente pretenda el efecto bueno y se mantenga pasivamente respecto al malo, toler$ndolo simplemente. Que e,ista una causa suficiente para permitir el efecto malo. c) Le)-ti#a 'e%ensa! "e debe respetar la vida de los dem$s porque son iguales a un mismo, pero uno mismo tiene por la misma ra#n, el derecho a que los dem$s respeten la propia vida del su%eto. El derecho a defender la propia vida, incluso con la muerte del agresor es consecuencia del principio de igualdad. 'ara que e,ista leg tima defensa es necesario! Que la agresin sea actual e inminente. Que se trate de una agresin in%usta. Que no e,ista posibilidad de recurso a la defensa que la autoridad dispensa normalmente a los ciudadanos. Que se tenga intencin de defenderse y no de causar al agresor un mal mayor al necesario. Que e,ista un ataque al derecho a la vida. +rinci$a es trans)resiones! aL Ho#ici'io! es la privacin de la vida de un hombre causada por otro hombre. bL Eutanasia! es la supresin de los dolores en el moribundo, con posible abreviacin de la vida, cuando la muerta es ya cierta y pr,ima. cL A8orto! es la e,pulsin violenta, fuera del seno materno, del feto que todav a no est$ en condiciones de viabilidad. Es la muerte del concebido y an no nacido. dL La $ena 'e #uerte! es misin del Estado la defensa de los ciudadanos contra quienes atacan sus derechos infringiendo el ordenamiento %ur dico. Dicha defensa se e%erce mediante las normas del Derecho 'enal y este proceso puede entrar en %uego el derecho a la vida de los sbditos del Estado o de los ciudadanos e,tran%eros y el Estado tambi4n tiene el deber de respetar el principio que impide disponer de la vida a%ena, la cual si no es patrimonio de un particular tampoco lo es del Estado. " 1. 9un'a#ento e)a Con;enci&n A#ericana so8re Derechos Hu#anos 3rt culo 2. * /. Doda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar$ protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepcin. +adie puede ser privado de la vida arbitrariamente.
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+acto Internaciona 'e Derechos Ci;i es . +o -ticos 3rt culo F. * /. El derecho a la vida es inherente a la persona humana. Este derecho estar$ protegido por la ley. +adie podr$ ser privado de la vida arbitrariamente. Constituci&n 3rt culo @. * Derecho a la vida. El Estado garanti#a y protege la vida humana desde su concepcin, as como la integridad y la seguridad de la persona. 3rt culo /0. * 'ena de muerte. La pena de muerte no podr$ imponerse en los siguientes casos! aL Con fundamento en presuncionesB bL 3 las mu%eresB cL 3 los mayores de sesenta a.osB dL 3 los reos de delitos pol ticos y comunes cone,os con los pol ticosB y eL 3 los reos cuya e,tradicin haya sido concedida ba%o esa condicin. Contra sentencia que imponga la pena de muerte, ser$n admisibles todos los recursos legales pertinentes, inclusive el de casacin, 4ste siempre ser$ admitido para su tr$mite. La pena de muerte se e%ecutar$ despu4s de agotarse todos los recursos. El Congreso de la &epblica podr$ abolir la pena de muerte. C&'i)o +ena 3rt culo /@1 bis.* Ejecucin Extrajudicial. Comete el delito de e%ecucin e,tra%udicial, quien por orden, con autori#acin, apoyo o aquiescencia de autoridades del Estado, privare, en cualquier forma, de la vida a una o m$s personas, por motivos pol ticos, en igual forma comete dicho delito el funcionario o empleado pblico, perteneciente o no a los cuerpos de seguridad del Estado, que ordene, autorice, apoye o d4 la aquiescencia para la comisin de tales acciones. Constituye delito de e%ecucin e,tra%udicial, la privacin de la vida de u a o m$s personas, an cuando no medie mvil pol tico, cuando se cometa por elementos de los cuerpos de seguridad del Estado, estando en e%ercicio de su cargo, cuando acten arbitrariamente o acten con abuso o e,ceso de fuer#a. 5gualmente cometen delito de e%ecucin e,tra%udicial, los miembros o integrantes de grupos o bandas organi#adas con fines terroristas, insurgentes, subversivos o con cualquier otro fin delictivo, cuando como resultado de su accionar resultare la muerte de una o m$s personas..;. 0. E<ecuci&n su#aria KCdigo 3.7/L 0.1 'e%inici&n o$erati;a 'e a ;io aci&n Es la privacin arbitraria de la vida, como resultado de una sentencia impuesta mediante un procedimiento sumario. "e entiende por procedimiento sumario aqu4l en el que se limitan, desvirtan u omiten las debidas garant as procesales Ken particular, las garant as m nimas consignadas en los arts. /2 y /? del 'actoL. La aplicacin de la pena de muerte, luego de procedimientos en los que no se observ alguna de las garant as procesales m nimas, constituye un caso de e%ecucin sumaria. 6. E<ecuciones eEtra e)a es o eEtra<u'icia es KCdigo 3.7/L 6.1 'e%inici&n o$erati;a 'e a ;io aci&n Es la privacin arbitraria de la vida por orden de agentes del Estado o con su complicidad o tolerancia o aquiescencia, sin un proceso %udicial o legal. 5ncluye los casos de muerte como resultado de! aL la aplicacin de tortura o de tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes, durante la detencin o prisinB bL el uso e,cesivo de la fuer#a por la polic a, las fuer#as armadas u otras fuer#as estatales o paraestatalesB
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cL las agresiones cometidas por individuos o grupos paramilitares ba%o control oficialB dL las agresiones cometidas por individuos o grupos que no se hallan ba%o control oficial, pero que actan en colusin o con la connivencia de las autoridadesB eL las desapariciones for#adas. fL circunstancias poco claras, estando la v ctima en poder de sus aprehensores. Los mismos criterios se observar$n en los casos en que el presunto responsable sea la U&+-, en lo que resulte aplicable. A. Tentati;a 'e e<ecuciones su#arias@ eEtra e)a es o eEtra<u'icia es KCdigo 3.71L A.1 'e%inici&n o$erati;a 'e a ;io aci&n "e configura la violacin cuando se reali#a una agresin contra una persona, haciendo uso de medios capaces de causar la muerte de la v ctima y de forma tal que previsiblemente puede causarla, que no alcan#a dicho ob%etivo por circunstancias accidentales a%enas a la voluntad del victimario o por el hecho de sobrevivir la v ctima al ataque. Concepto penal de tentativa! 'rincipio de e%ecucin del delito mediante actos idneos que no se consuman por motivos independientes de la voluntad del actor. B. A#ena/as 'e #uerte KCdigo 3.7@L B.1 'e%inici&n o$erati;a 'e a ;io aci&n Es la accin intencional cometida por agentes del Estado, o por particulares con la complicidad, tolerancia, o aquiescencia de agentes pblicos que, de manera e,presa o encubierta, tiene por finalidad crear en el amena#ado un temor fundado de sufrir atentados en contra de su vida. El &elator Especial sobre E%ecuciones "umarias o 3rbitrarias ha puesto especial 4nfasis en relacin con casos de amena#as de muerte formuladas por! aL >iembros de la polic a, las fuer#as armadas u otras fuer#as estatales o paraestatales bL 5ndividuos o grupos paramilitares ba%o control oficial o que actan con la complicidad, tolerancia o connivencia de las autoridades. 16.0.6.6.0. Derecho a a inte)ri'a' %-sica Este derecho es afectado cuando se le ocasiona da.o, menoscabo o lesin al individuo en su salud, tanto f sica como mental. Este derecho ampara todos los miembros o partes del cuerpo, as como cad$ver. +o es sino una consecuencia del derecho a la vida y su fundamento es el mismo! entender la vida no como una mero subsistir, sino como e,iste humana, es decir, capa# de reali#ar, a trav4s de sus diferentes rganos y funciones, su misin de perfeccin y desarrollo en todas sus facultades. >utilacin! Consiste en la ablucin o inutili#acin temporal o perpetua de un miembro corporal. Esterili#acin! es toda intervencin medico*quirrgica que tiene como consecuencia la supresin de la facultad generativa, cualquiera que sea su indicacin Keug4nica, terap4utica, etc.L y que puede tener lugar tanto en el varn como en la mu%er. +arcoan$lisis! es la e,ploracin de la conciencia por la induccin del suero artificial mediante el suministro de barbitricos. "e considera un procedimiento atentatorio a la integridad personal porque se suspende en impunemente violar la seguridad y la libertad del ciudadano. 16.0.6.6.6. Derechos 'e i)ua 'a' 3rt culo 2 de la Constitucin 'ol tica de -uatemala.
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5gualdad ante la ley, significa que todos los seres humanos, cualquier que sea la clase, condicin social a la que pertene#ca, sus medios de fortuna, su ra#a, o su religin, tienen iguales derechos, est$n su%etos a los mismo deberes y son tutelados por las mismas garant as. La igualdad se refiere a la dignidad de la persona individual en cuanto que todos los hombres son radicalmente iguales por lo que a su naturale#a espec fica respecta. De all se deriva la igualdad en cuanto a los derechos fundamentales y como ob%etivo ltimo, tambi4n en cuanto a una igualdad de oportunidades en la promocin de valores y desarrollo humano. Cabe resaltar que los hombres son diferentes en cuanto a cualidades f sicas y morales, en aptitudes y vocacin, en se,o, edad, en capacidad para traba%o, etc. N es imperativo de la %usticia tomar en cuenta muchas de es tas desigualdades porque la %usticia obliga a dar a cada uno lo suyo, pero no a cada uno lo mismo. 3l margen de las diferencias se.aladas todos los hombres seguir$n teniendo los mismos derechos fundamentales. El reconocimiento del derecho a la dignidad personal se ve conculcado por la esclavitud, discriminacin social, por la arbitrariedad en la administracin de la %usticia. "u ob%etivo es asegurar a todos los ciudadanos la misma proteccin por medio de la ley. +o significa que todos los hombres sean absolutamente iguales, pues por naturale#a son desiguales, sino que todos los seres humanos tienen iguales derechos. 16.0.6.6.A. Derechos 'e i8erta' 3rt. 2@ KM p$rrafoL Constitucin 'ol tica de -uatemala. La libertad es la facultad que el hombre posee para dirigirse meritoriamente hacia su fin individual y social, moral y %ur dico. El fin inmediato del Derecho es garanti#ar la libertad e independencia del hombre. +o hay orden pol tico %usto que no est4 basado en la libertad porque sin libertad no se da la verdadera %usticia. El derecho a la libertad es un medio para el cumplimiento de los fines humanos, tampoco es absoluto e ilimitado. Es un derecho susceptible de mayor o menor perfeccin porque los actos del hombre son tanto m$s humanos, es decir, tanto m$s libres, cuanto m$s deliberados y racionales sean y cuanto mas di rectamente se orienten al bien, a la felicidad y a la perfeccin y desarrollo ntegros de la personalidad. Las libertades suponen el disfrute de lo s denominados derechos fundamentales, mediante los cuales el hombre puede satisfacer sus necesidades tambi4n fundamentales. De la harmoni#acin entre derechos y libertades surge el debido equilibrio entre %usticia y libertad que evita a la ve# el anquilosamiento de las instituciones y de la convivencia social y las convulsiones revolucionarias que la amena#an y ponen entredicho, a trav4s de actos como! La esclavitud! es la supeditacin de un hombre a otro de forma que se convierta en ob%eto de su propiedad, en mero medio o instrumento de servicio. La servidumbre! >ediante la servidumbre un hombre queda adscrito al servicio de otro, an e,clusivamente pero sin considerarse de su propiedad. La discriminacin! es una distincin entre los hombres con per%uicio para unos y a consecuencia de hechos no imputables al individuo o irrelevantes ba%o el punto de vista %ur dico social Kra#a, color, se,oL o de su pertenencia a determinadas categor as colectivas Kidioma, religin, pol tica, nacionalidad, etc.L. La discriminacin puede ser meramente social, que solo puede tratarse mediante medidas de orden educativo y %ur dico, que abarca aquellos actos u omisiones que desconocen o violan derechos sub%etivos fundamentales de la persona humana. 'uede provenir de la autoridad, en cualquier a de sus escalas sociales, y de las personas particulares con refle%o en las relaciones %ur dicas laborales, etc. 16.0.6.6.B. Li8erta' 'e acci&n 16.0.6.6.D. Li8erta' 'e oco#oci&n
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3rt. F Constitucin 'ol tica de -uatemala. Esorio y -allardo nos indica que (cada persona es due.a de vivir donde la pla#ca, de elegir el lugar de su residencia. 9uscar una casa y ocuparla tranquilamente es algo tan peculiar al ser humano como respirar, andar o comer. "i uno tiene el derecho de vivir donde quiera, tambi4n tendr$ el de trasladarse a donde quiera). +i v nculos privados ni lig$menes de orden pblico obligan al ciudadano a permaneces indefinidamente en el lugar. El $mbito de esta garant a es amplio y comprende! La libertad de despla#amiento! toda persona tiene pleno derecho de moverse o despla#arse libremente dentro del territorio nacional, sin otras limitaciones que las se.aladas por la ley. La libertad de eleccin y fi%acin de residencia o domicilio! lleva consigo la permanencia y ofrece la proteccin de que nadie puede ser compelido a mudarse, salvo en los casos e,presados por la ley o por mandato de autoridad competente. La prohibicin de e,patriacin de ningn guatemalteco! por ninguna causa o motivo, ni por condena en %uicio penal. Entre las i#itaciones a las anteriores libertades se se.alan las siguientes! aL Los e,tran%eros no autori#ados est$n impedidos de go#ar de permanencia. bL La garant a de prohibicin de mutacin de residencia no alcan#a al que esta condenado %udicialmente, o al enfermo que por disposicin de la autoridad sanitaria debe trasladarse a otro sitio, enfermedades infecto*contagiosas. cL En caso de confinamiento Kobligacin de residir en un lugarL acordado durante la vigencia del estado de sitio. dL La libertad de despla#amiento y o locomocin puede restringirse en caso de arraigo Kart. ?1@ Cdigo 'rocesal civil y mercantilL. eL La libertad de despla#amiento y de migracin pueden restringirse durante el estado de alarma. fL "e concibe, por lo dem$s que no se autorice la salida de quienes est$n en deuda con el Estado, por servicio militar o por responsabilidades penales contra das. 16.0.6.6.H. Derecho 'e $etici&n 3rt. 10 Constitucin 'ol tica de -uatemala. El derecho de peticin es a la ve# un derecho del ciudadano y una garant a individual. 3utori#a para dirigirse a los poderes pblicos solicitando gracia, reparacin de agravios o adopcin de medida que satisfagan el inter4s del peticionario. +o se e%ercitan con respecto a los ciudadanos, ni en forma difusa a la colectividad, no se conforman como una adhesin platnica! se des tina a los poderes pblicos e implica una contestacin. 'ero el derecho de peticin no es absoluto ni general. Diene sus limitaciones, en efecto el articulo /@A de la Constitucin dispone! (El derecho de peticin en materia pol tica corresponde e,clusivamente a los guatemaltecos). "e e,cluye a los e,tran%eros. Como una modalidad del derecho de peticin en materia %ur dica constitucional, el art culo /@0 en su inciso ?to. Establece el derecho de peticin del ciudadano para que se revise el decreto de suspensin o restriccin de garant as constitucionales. 6er art culos 120, 11/ de la Constitucin 'ol tica de -uatemala. 16.0.6.6.5. Li8erta' 'e acceso a tri8una es . 'e$en'encias 'e esta'o 3rt. 1< Constitucin pol tica de -uatemala. (Doda persona tiene libre acceso a los tribunales, dependencias y oficinas del Estado, para e%ercer sus acciones y hacer valer sus derechos de conformidad con la ley. Los e,tran%eros nica mente podr$n acudir a la v a diplom$tica en caso de denegacin de %usticia. +o se califica como tal, el solo hecho de que el fallo sea contrario a sus intereses y en todo caso, deben haberse
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agotado los recursos legales que establecen las leyes guatemaltecas). Este art. -aranti#a el derecho de toda persona de presentarse a los tribunales y a las oficinas pblicas en su calidad de interesado o por medio de sus representantes legales. En los tribunales y las oficinas pblicas pueden e,istir (espacios reservados) sin producirse violacin constitucional siempre que en tales espacios se ubique una oficina de informacin y atencin publico. 16.0.6.6.:. Acceso a archi;os . re)istros estata es 16.0.6.6.1J. Derechos 'e reuni&n . #ani%estaci&n 3rt. @@ Constitucin 'ol tica de -uatemala. La libertad de e,presin implica libertad de reunin y manifestacin. En una democracia definida por algunos como el gobierno de la opinin publica, resulta de especial trascendencia este derecho. "in libertad de reunin no puede hablarse de un gobierno democr$tico. +o obstante se deben diferenciar claramente! La i8erta' 'e o$ini&n! que garanti#a la plenitud de e,presin y de comunicacin espiritual, de modo general. La i8erta' 'e reuni&n! que supone un grado superior e integracin social pues protege el derecho de congregacin de los hombres para la intercomunicacin de sus pensamientos o intercambio de sus opiniones, con miras a obtener la formacin de la opinin y de la voluntad comunitaria. Como afirma Duguit (la libertad de opinin implica la liberta de manifestar su pensamiento por la palabra, y como consecuencia, la libertad de provocar reuniones de hombres en las que este pensamiento ser4 e,puesto pblicamente. La libertad de opinin implica el derecho de reunin). "egn &anelletti (se entiende por reunin la cita voluntaria y temporal, de varias personas, ,en un lugar determinado, conforme a un acuerdo preestablecido, para un fin dado, por e%emplo discutir y deliberar sobre un tema, etc. "i la reunin de las personas es accidental, es decir, sin acuerdo previo, se trata de una aglomeracin). >ichel afirma que el derecho de reunin tiene ciertas caracter sticas fundamentales! Es #o#entCneo! implica un v nculo permanente entre sus miembros. Concerta'o e intenciona ! en lo que se diferencia de la aglomeracin que es accidental, por cuanto la ley, est$ encaminada a proteger los agrupamientos organi#ados de modo que la responsabilidad de los organi#adores pueda eventualmente mantenerse dentro de los limites que indica la prudencia en el e%ercicio de dicha libertad. Diene por ob%eto el intercambio de ideas y opiniones o a la defensa de intereses. Cay que distinguir entre el derecho de reunin con el derecho de asociacin. El derecho de reunin significa la mera agregacin de personas para concentrarse acerca de un ob%eto o para revelar con su presencia ideas, sentimientos o aspiraciones comunes. El derecho de asociacin, en cambio implica ya la constitucin de una entidad moral que persigue un fin comn y est$ dotada de una organi#acin m$s o menos perfecta para reali#arlo. La mayor a de las legislaciones y la doctrina constitucional, coinciden en que el derecho de reunin pblica solo puede restringirse cuando su fi n sea contrario a la Constitucin, las leyes, la moral o las buenas costumbres o cuando circunstancias de oportunidad la hacen peligrosa para el orden o la tranquilidad pblica. Las reuniones pac ficas sin armas y ba%o techo no est$n su%etas a ninguna limitacin. Las reuniones al aire libre est$n reguladas por normas de polic a, que es la autoridad encargada de preservar el orden, la pa# o tranquilidad pblica, etc. La libertad de manifestacin es una modalidad de la libertad de reunin, y es aquella que cuando se tiene la opinin y voluntada comunitaria, la manifestacin, e,teriori#acin o demostracin de esa opinin y voluntad est$n protegidas por esta
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libertad. 16.0.6.6.11. Derecho 'e asociaci&n 3rt. @2 Constitucin 'ol tica de -uatemala. El fenmeno de la asociacin comprende todas las manifestaciones de la agrupacin humana deliberada y no reducida a una actuacin episdica o moment$nea. La asociacin adem$s de constituir un derecho fundamental del hombre es el resultado necesario y lgico de la naturale#a gregaria de 4ste, es el resultado lgico de la necesidad de los hombres que por s mismos no pueden reali#ar sus aspiraciones o la culminacin de sus anhelos, propsitos, etc. 'or la asociacin se unifican esfuer#os, se pone en comn la inteligencia, la industria, etc., y resulta un ente absolutamente diferente de las personas de los asociados, m$s fuerte y poderoso que cada uno de ellos. Las asociaciones pueden tener finalidad pol tica, econmica, profesional, religiosa, cultural, deportiva, etc., pero ella debe tender siempre al perfeccionamiento integral moral o f sico del hombre en forma individual o colectiva. 'or tanto esta libertad garanti#a la de su constitucin y la de su actuacin o accin, as como la libertad de no asociacin, es decir el derecho de no ser obligado a pertenecer a asociacin alguna. 'ara lo cual conviene distinguir lo siguiente! 3sociaciones simples! creadas por la iniciativa privada de sus fundadores. 3sociaciones o corporaciones pblicas! como los Colegios de profesionales, de abogados, etc., cuya permanencia a ellos es obligatoria para el e%ercicio de dichas actividades. Los elementos que se necesitan para que haya asociacin son! 'luralidad de personas f sicas Un fin comn que va a perseguir los asociados >edios o servicios mutuos con que se han de alcan#ar. Una idea de permanencia para distinguir la asociacin de la reunin. Una m nima organi#acin por rudimentaria que sea. La asociacin es una libertara para la convivencia y no hay ra#n para e,cluir de su e%ercicio a los e,tran%eros, salvo aquellas que tengan fines pol ticos. 16.0.6.6.10. Li8re e#isi&n 'e $ensa#iento 3rt. @? y ? Kparte finalL Constitucin 'ol tica de -uatemala. La libertad de emisin del pensamiento consiste en la facultada de e,poner la propia conviccin cient fica, religiosa, pol tica, etc., sin necesidad de previa autori#acin, aunque salvando los respetos de la libertad a%ena y las e,igencias del orden pblico. La libertad de e,presin, es un complemento indispensable de la libertad de pensamiento, es esencial para el progreso de la humanidad porque de poco servir a creer o pensar si no e,istiera modo de e,presarlo, de comunicarlo a los dem$s pero no tan solo en forma privada, sino del modo que se considere mas conveniente, practico y til. La libertad de e,presin y de pensamiento debe ser siempre de car$cter integral indivisible. +E puede tener matices ni e,istir nicamente para algunas actividades o e,presiones porque entonces de%a de ser un derecho para convertirse en una gracia o concesin. CocUing dice (la libertad de e,presin y de prensa est$n ligadas al significado central de toda libertad. Donde los hombres no puedan comunicarse libremente sus pensamientos, ninguna de las otras libertades esta segura. La libre e,presin es as nica entre las libertades como protectores y promotora de las dem$s libertades). Es el pensamiento el don divino que coloca al hombre por encima de la bestia y que lo capacita para escoger entre el bien y el mal. La palabrea escrita o hablada constituye la
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fuera que verdaderamente mueve a los hombres. 'ensar, hablar y escribir son los medios m$s eficaces para e%ercitar a los ciudadanos su derecho. E,iste la Ley de Emisin del 'ensamiento ver art culos! / del 1 al 2 Kdeterminan que debe considerarse impreso, su clasificacin y publicacinL. El art. ? reitera el libre acceso a las fuentes de informacin 3rt. F al /1 La ley regula las responsabilidades y derechos del autor, del editor y del director, establece que son publicaciones clandestinas. En relacin a las limitaciones Kart. 1A al @F de la Ley de emisin del 'ensamientoL. El art. 10 establece que pueden dar lugar a %uicio de %urado y a sanciones las publicaciones en que se abuse de la libertada de emisin del pensamiento, en los casos siguientes! aL Los impresos que impliquen traicin a la patria. bL Los impresos que esta ley considera de car$cter sedicioso. cL Los impresos que hieren la moral. dL Los impresos en que se falta al respeto de la vida privada. eL Los impresos que contengan calumnias o in%urias graves. "on calumnias, las publicaciones que imputan falsamente la comisin de un delito de los que dan lugar a procedimiento de oficio. K3rt. @@ del Cdigo 'enalL. "on 5n%urias! las publicaciones que ataquen la honra o la reputacin de las personas o las que atraen sobre ellas menosprecio de la sociedad. Kart. @2 de la Ley de emisin y /F/ al /F@ del Cdigo 'enalL El Estado con su enorme poder, puede o bien se r un enemigo de la libertad de emisin del pensamiento o bien su gran amparador con una adecuada legislacin sobres cuestiones tales como! El poder de los anunciantes La e,cesiva publicidad La indefensin del receptor especialmente los ni.os, ante la abundancia violencia, se,o, etc. La proteccin del periodista honesto, competente y serio no del colega desleal o a de la empresa amarillista y mercantilista. La coloni#acin del pa s por los medios de comunicacin e,tran%eros. La concentracin de los medios de comunicacin en unas pocas manos La funcin cultural y educativa de los medios de comunicacin El fomento de las lenguas ind genas, culturas, tradiciones Los limites entre el derecho a la informacin y el derecho al honor y la intimidad. 16.0.6.6.16. Li8erta' 'e re i)i&n 3rt. @F Constitucin 'ol tica de -uatemala. La libertad de religin comprende @ aspectos! /. La libertad de conciencia o de creencia s, que es el derecho de cada uno de creer interiormente lo que quiera. 1. La libertad de e,presin de la creencia, que es el derecho de cada uno de e,presar pblicamente por la palabra oral o escrita, sus creencias religiosas, y que constituye un aspecto de la libertad de e,presin o de prensa respectivamente. @. La libertad de culto, que es el derecho de practicar libremente el culto de su religin, as como el de no ser obligado a practicar el culto de una religin determinada y que en cierto sentido puede constituir un aspecto de la libertad de reunin o de asociacin. Duguit dice (que la libertad de conciencia escapa for#osa y naturalmente a los designios del legislador, lo mismo que la libertad de pensar propiamente dicha. +i en el
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derecho ni en el hecho puede el legislador penetrar en el interior de las conciencias individuales e imponerle una obligacin o prohibicin cual quiera). 3simismo afirma que son dos elementos generales que caracteri#an el concepto de religin! aL La creencia en ciertos principios y proposiciones de orden metaf sico. bL El cumplimiento de ciertos ritos que corresponden a aquellas creencias y que implican la conviccin de una comunicacin del hombre con una fuer#a sobrenatural. 3rt. @A 'ersonalidad 8ur dica de la 5glesia! ("e reconoce la personalidad %ur dica de la 5glesia Catlica. Las otras iglesias, cultos, entidades y asociaciones de car$cter religioso obtendr$n reconocimiento de su personalidad %ur dica conforme las reglas de su institucin y el -obierno no podr$ negarlo si no fuese por ra#ones de orden pblico...) En este precepto se plantea la cuestin espinosa de la cone,in entre la 5glesia y el Estado. Es for#oso reconocer que e,iste la religin y es necesario adoptar un criterio a ella. 3hora bien cualquier que sea la religin, los bienes inmuebles, destinados al culto, a la educacin y a la asistencia social, go#an de e,encin de impuestos, arbitrios y contribuciones. 16.0.6.6.1A. Tenencia . $ortaci&n 'e ar#as 3rt. @0 Constitucin 'ol tica de -uatemala. Doda persona tiene derecho a poseer cierto tipo de armas en su domicilio, a fin de refor#ar su seguridad y leg tima defensa o la de su familia, bienes o derechos y en algunos casos y ba%o determinadas condiciones previstas por la ley a llevarlas consigo con el mismo propsito. "olo las Constituciones de /<F? y /<F? consignaban este derecho, estableci4ndolo en los mismo t4rminos, por un lado que el derecho de portacin de armas ser a regulado por la ley, y por el otro que la simple tenencia en su domicilio de armas de uso personal, e,ceptu$ndose las legalmente prohibidas no constitu a ni delito ni falta 16.0.6.6.1B. +ro$ie'a' $ri;a'a 3rt. @< Constitucin 'ol tica de -uatemala. La regulacin de la propiedad privada pertenece al Derecho privado y en algn sector al Derecho administrativo, pero toca al Derecho constitucional decidir en que t4rminos fundamentales se acepta la propiedad entre los derechos esenciales a reconocer, fi%ar el sentido general que en un desenvolvimiento ulterior ha de prevalecer. La propiedad es el sustent$culo de todo el mundo de los derecho patrimoniales y la me%or garant a de mantenimiento y perpetuacin de la familia y el criterio que se adopte respecto a ella orientar$ las m$s apartadas relaciones. En un sentido %ur dico el derecho de propiedad es la plena facultad de disponer a voluntada de los bienes, salvo las prohibiciones legales. Duguit entiende la propiedad segn dos proposiciones! a. El propietario tiene el deber, y por tanto el poder de emplear la cosa que posee en la satisfaccin de las necesidades individuales, y propias. b. El propietario tiene el deber y por tanto el poder, de emplear su cosa en la satisfaccin de necesidades comunes, de una colectividad nacional entera o de colectividades secundarias. -on#$le# Caldern advierta que la propiedad no es solamente la que se relaciona con las cosas materiales, sino con todos los bienes corporales e incorporales que integran el patrimonio de una persona f sica o %ur dica. La propiedad privada que reconoce y garanti#a la Constitucin es todo eso, vale decir la universalidad de los bienes materiales o inmateriales que componen o integran el patrimonio. Lo mismo es la propiedad para la Constitucin un predio o una vaca, que un cr4dito o un contrato de hipoteca.
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Eb%eto de atencin y proteccin especia l para el Estado son las tierras de las comunidades y cooperativas de ind genas, o cualesquiera otras formas de tenencia comunal o colectiva de propiedad agraria. 3s lo dispone el art. FA de la Constitucin 'ol tica de -uatemala. Cuestiones que preocupan en esta materia! Es motivo de especial atencin los predios rsticos, e,iste una vie%a aversin hacia las manos muertas y el ansia de no trabar la disponibilidad. El derecho a la herencia, el modo de repartirla y la parta que debe corresponder al Estado. Las posesiones en manos de e,tran%eros. El r4gimen de intervencin en las empresas. &egulacin 5nternacional! 3rt. /A de la Declaracin Universal de los Derechos Cumanos 3rt. 1/ Convencin americana de los Derecho Cumanos. 16.0.6.6.1D. Derecho 'e autor o in;entor 3rt. 21 Constitucin 'ol tica de -uatemala. ("e reconoce el derecho de autor y el derecho de inventor, los titulares de los mismo go#ar$n de la propiedad e,clusiva de su obra o in vento, de conformidad con la ley y los tratados internacionales.) Es evidente que la proteccin del derecho de propiedad es sumamente amplia. +o se refiere solamente a los bienes muebles e inmuebles, sino que abarca toda suerte de derechos como la propiedad intelectual o derechos de autor, del inventor y del artista, el derecho de propiedad sobre patentes, marcas, modelos y distintivos o nombres comerciales, agr colas, etc. Dal garant a ampara al autor de obras literarias y cient ficas, al periodista ideolgico y al periodista informativo en cuanto a reporta%es, entrevistas y otros traba%os similares en donde se puede apreciar su aporte personal, al autor de obras art sticas en todas sus manifestaciones Kpintor, dibu%ante o caricaturista, arquitecto, etc.L al inventor de obras, procedimientos, mecanismos para el comercio, la agricultura, la industria, al inventor de preparaciones medicinales, sanitarias, etc. Cay que poner este art culo en concordancia con otros art culos de la Constitucin! art. @? Klibertad de emisin del pensamientoL, @< al 21 Kderecho de propiedadL, art. ?A al F? Kderecho a participar en la vida culturalL y art stica en la comunidad, as como a beneficiarse del progreso cient fico de la nacinL 'or otro lado, la 3sociacin -uatemalteca de 3utores y compositores registra y protege los derechos de autor. 16.0.6.6.1H. Li8erta' 'e in'ustria@ co#ercio . tra8a<o 3rt. 2@ Constitucin 'ol tica de -uatemala Esta libertad consiste en la posibilidad de consagrarse a cualquier g4nero de actividad productora sin trope#ar con privilegios o trabas de origen estatal. La garant a que otorga se dirige contra el Estado, no contra los dem$s ciudadanos. La organi#acin econmica medieval, de tipo cerrado, de $mbito local estricto, de estructura %erarqui#ada fuertemente y en que el privilegio concedido por el poder pblico impide concurrencia, es lo que motiva la repulsa del sistema y la consagracin del principio opuesto. 3unque es esta disposicin no se habla espec ficamente de derechos de propiedad, es obvio inferir que la persona en uso de las indicadas libertades de industria, comercio y traba%o, produ#ca bienes sobre los cual es e%ercer$ los derechos de propiedad correspondientes. La libertad de industria y comercio no es absoluta en ningn pa s, sino que esta su%eta
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a reglamentacin legal, e,isten monopolios fiscales Ktabaco, bebidas alcohlicas, petrleo, etc.L servicios pblicos Kcorreo, tel4fonos, transporte, minas, sanidad, educacin, etc.L que son servicios del Estado. 3dem$s la libertad de industria y comercio sufre un nuevo ataque de la 3dministracin al cumplir esta con su funcin de polic a, cada ve# m$s importante. 3s la clasificacin de establecimientos en peligrosos, insalubres. E,ige una intervencin administrativa Kautori#acin previa, fiscali#acin...L actividades limitadas por motivos de seguridad Karmas, e,plosivos...L por ra#ones de salud Kfarmacias, elementos radiactivos.L, por tutela social Kdespacho de bebidas, empresas de ahorro y capitali#acin.L La libertad de industria para los hombres de /A0< era una cosa tan evidente y ligada a la libertad individual que no necesita formulacin e,presa. 16.0.6.6.15. Derecho 'e se)uri'a' 16.0.6.6.1:. Se)uri'a' $ersona 16.0.6.6.0J. Detenci&n e)a 16.0.6.6.01. Noti%icaci&n 'e a causa 'e 'etenci&n 16.0.6.6.00. Derechos 'e 'eteni'o 16.0.6.6.06. Interro)atorio o 'eteni'os o $reso 16.0.6.6.0A. Centros 'e 'etenci&n e)a 16.0.6.6.0B. Detenci&n $or %a tas e in%racciones 16.0.6.6.0D. Derecho 'e 'e%ensa 16.0.6.6.0H. Derecho a conocer os #oti;os $ara e auto 'e $risi&n . 'e $rocesa#iento 16.0.6.6.05. Derecho a no auto incri#inarse 16.0.6.6.0:. +resunci&n 'e inocencia 16.0.6.6.6J. Casos 'e irretroacti;i'a' 'e a e. 16.0.6.6.61. +rinci$ios 'e e)a i'a' 16.0.6.6.60. +ena 'e #uerte 16.0.6.6.66. Siste#a $enitenciario 16.0.6.6.6A. Menores 'e e'a' 16.0.6.6.6B. Antece'entes $ena es . $o icia es 16.0.6.6.6D. In;io a8i i'a' 'e ;i;ien'a 16.0.6.6.6H. In;io a8i i'a' 'e corres$on'encia@ 'ocu#entos . i8ros 16.0.6.6.65. Re)istro 'e $ersonas . ;eh-cu os 16.0.6.6.6:. Derecho 'e asi o 16.0.6.6.AJ. O8<eto 'e citaciones 16.0.6.6.A1. +u8 ici'a' 'e os actos a'#inistrati;os 16.0.6.6.A0. Derecho 3ue asiste e Ministerio +78 ico con re aci&n a a reser;a 'e actuaciones 'ocu#entos . 'i i)encias 'e $roceso $ena 16.0.6.6.A6. ,arant-as 'e e%ecti;i'a' 16.0.6.6.AA. Acci&n contra in%ractores 16.0.6.6.AB. Le)iti#i'a' 'e resistencia 16.0.6.A) Derechos o )arant-as socia es 16.0.6.A.1. a %a#i ia 16.0.6.A.0. a cu tura 16.0.6.A.6. co#uni'a'es in'-)enas
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16.0.6.A.A. e'ucaci&n 16.0.6.A.B. uni;ersi'a'es 16.0.6.A.D. 'e$orte 16.0.6.A.H. sa u'@ se)uri'a' . asistencia socia 16.0.6.A.5. tra8a<o 16.0.6.A.:. tra8a<a'ores 'e esta'o 16.0.6.A.1J. r*)i#en econ&#ico . socia 16.0.6.A.11. 'erechos $o -ticos 16.0.6.A.10. 'erechos 'e so i'ari'a' o 'erechos 'e os $ue8 os 16.0.6.A.10.1. 16.0.6.A.10.0. 16.0.6.A.10.6. 'erecho a a $a/ 'erecho a un a#8iente sano 'erecho a a i8re 'eter#inaci&n 'e os $ue8 os.
1A) Li#itaci&n a os Derechos 9un'a#enta es! El licenciado &amiro de Len Carpio nos dice que nuestros derechos constitucionales pueden limitarse en caso de invasin del territorio, de perturbacin grave de la pa#, de actividades contra la seguridad del Estado o calamidad pblica. Las sociedades humanas necesitan para su desenvolvimiento normal un adecuado ambiente de pa# y de tranquilidad. El Estado tiene entre sus atribuciones espec ficas, establecer el orden social, a que se llega cuando las relaciones de la convivencia se encau#an mediante el derecho y la %usticia. 3 ese orden social se encuentra condicionado el bien comn, y 4ste orden social puede verse perturbado por distintos factores ya sean internos o e,ternos. 3nte la posibilidad de ese peligro o frente al orden alterado, el poder pblico tiene la misin de restablecer el equilibrio y la pa# social. El ordenamiento %ur dico debe se.alarle los medios y recursos suficientemente idneos para satisfacer las e,igencias de aquella responsabilidad. Entonces se tratar a, en consecuencia, de medidas e,traordinarias que el Estado, en situaciones de emergencia, se encontrar a en la posibilidad de adoptar con el propsito, en primer t4rmino, de asegurar su propia e,istencia y conservacin, y luego, restablecer el orden social amena#ado o quebrantado, frente a enemigos e,ternos o en presencia de factores internos de anarqu a o disociacin. Dales medidas, traducidas con frecuencia en la suspensin total o parcial de las leyes fundamentales que estrechan los l mites de la actividad estatal ordinaria, se han utili#ado en todas las 4pocas, para superar, precisamente, aquellas situaciones de grave o inminente peligro, y en las que los derechos y las garant as individuales deben necesariamente sacrificarse en la medida requerida para salvar el pa s o el bien comn. Estas medidas fueron usadas por los romanos, los germanos, en las monarqu as absolutas etc. ;En tal caso de la suspensin de las normas permanecen v$lidas, aunque se suspende, temporalmente, su eficacia. La suspensin de la Constitucin est$ ligada a la e,igencia de que el ordenamiento sea particularmente eficiente para enfrentarse con situaciones consideradas e,cepcionales. La suspensin abre el camino a la instauracin de un ordenamiento de e,cepcin respecto a la normalidad constitucional. "e definen, dentro estas suspensiones temporales, los estados de e,cepcin. Un aspecto particularmente delicado relativo a la suspensin concierne a la determinacin de la fuente normativa que puede permitirla, habilitando un rgano constitucional *por lo general al e%ecutivo, pero tambi4n al legislativo* para suspender la Constitucin y establecer un ordenamiento e,cepcional cuando se dan situaciones de peligro para el ordenamiento constitucional. ; La Ley de Erden 'blico se concreta a regular lo que conocemos como estados de e,cepcin y las medidas que la autoridad legalmente constituida puede adoptar en esos casos. Los estado de e,cepcin fundamentalmente se traducen en una restriccin a determinados derechos e,presamente reconocidos y garanti#ados por la ley suprema
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del pa s. El problema surge cuando de%a de e,istir la normalidad de la vida estatal, o sea ya no se dan los presupuestos para la aplicacin de la ley comn, por tratarse de situaciones e,traordinarias que hasta pueden degenerar en un verdadero caos, de donde surge la necesidad de tomar medidas de car$cter e,traordinario que permitan superar tales situaciones. 'ero estas medidas deber$n tambi4n estar encuadradas dentro de la ley, porque de lo contrario se caer a en la arbitrariedad. El Estado de Derecho lleva en su propia dial4ctica la necesidad de prever la e,cepcin y de normativi#ar 4sta. Desde la Dictadura Comisoria, creacin del Derecho pblico romano, que consist a en la designacin de un dictador para casos de emergencia, conforme a normas constitucionales precisas y por un tiempo limitado. 'asando por los comisarios nombrados por pr ncipes y emperadores para superar estados cr ticos en la Edad >edia, hasta nuestros d as, el Derecho 'blico no ha podido de%ar de prever normas de conducta para afrontar situaciones de anormalidad institucional. La doctrina al tratar lo relativo a los Estados de E,cepcin lo hace con la denominacin de Estados de Emergencia y se.ala que sus rasgos perfiladores deber$n concurrir de consumo en su gravedad, e,cepcionalidad y transitoriedad. Una situacin e,traordinaria es esencialmente un estado de cosas que amena#a la continuidad del mantenimiento del imperio del Derecho y, para superar esto, el Derecho Constitucional establece normas especiales. La emergencia no crea poderes e,traordinarios dentro del Estado Constitucional, sino que histricamente autor i#a el uso del poder ya otorgado por la ley, no crea poder, el que debe ser anterior a la misma. "i se quiere obrar dentro de la legalidad, la falta de ella no puede suplirse ni con la arbitrariedad ni pretendiendo crear poderes nacidos de la situacin e,traordinaria. En conclusin se puede decir que lo s estados e,cepcin son aquellas medidas de car$cter e,traordinario previstas en la ley, cuyos rasgos perfiladores son su gravedad, e,cepcionalidad y transitoriedad y que tienen aplicacin como consecuencia de fenmenos naturales o convulsiones sociales de car$cter pol tico o econmico que no es posible con%urar los aplicando la ley comnB y que se traducen en una concentracin del poder o aumento de facultades del E%ecutivo, a trav4s de limitar algunos de los derechos e,presamente reconocidos por la Constitucin, con el fin de restaurar la normalidad. Un esta'o 'e eEce$ci&n tiene las siguientes caracter-sticas! a. Debe e,istir una situacin e,traordinaria, o sea que debe ser evidente el caos reinanteB b. Las medidas a aplicar deben ser de car$cter temporal o transitorioB c. La aplicacin de medidas de esta naturale#a, ser$ la consecuencia de fenmenos naturales, espec ficamente en el caso del estado de calamidad pblicaB o por convulsiones sociales de car$cter pol tico o econmico en los dem$s casosB d. Concentracin del poder o aumento de facultades en el e%ecutivo, a trav4s de la restriccin de determinados derechos reconocidos por la ConstitucinB e. +unca la emergencia crear$ poderes sino se har$ uso de los poderes ya otorgados por la leyB y f. La finalidad es la defensa del orden constitucional o superar un caos provocado por fenmenos naturales.<F 9$sicamente los estados de e,cepcin tienen como nota caracter stica el hecho de darse una concentracin de poder o aumento de las facultades del e%ecutivo, a trav4s de una amenguamiento de los derechos personales y colectivos operantes en tiempos de pa#, lo que comnmente se ha conocido como restriccin o suspensin de garant as, e,presin 4sta que en la actualidad resulta obsoleta, dada la
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posicin adoptada por la doctrina moderna respecto al concepto de -arant as. De manera que resulta m$s adecuado sustituir la e,presin aludida por la Limitacin a los derechos constitucionales como se hace en nuestra Constitucin. Lo que es propiamente limitacin a los derechos constitucionales o restriccin de garant as en la terminolog a tradicional, se ha llegado a confundir o identificarse con los conceptos de ;Estado de E,cepcin; o ;Estado de "itio;, lo cual es errneo, toda ve# que la limitacin o restriccin a que se hace referencia es el efecto inmediato y m$s importante en caso de darse un estado de e,cepcin en cualquiera de sus grados. <A La limitacin de los derechos constitucionales se fundamenta en que esta limitacin est$ hecha para la seguridad e integridad del Estado y del orden pblico y es para que se cumpla el bien comn que persigue el Estado. N adem$s se sustenta que el inter4s de la sociedad priva sobre el particular. Los derechos que se van a limitar deben de estar contenidos en la Constitucin pol tica y no se pueden limitar otros derechos que no sean los se.alados en la Constitucin pol tica y el modo, tiempo y lugar que la Constitucin pol tica lo indica. La limitacin a los derechos constitucionales se encuentra contenida en nuestra Constitucin pol tica en el D tulo 55, Derechos humanosB Cap tulo 56, limitacin a los derechos constitucionales. 3rt culo /@0 y /@<. Re3uisitos $ara a 'ec aratoria 'e Esta'o 'e EEce$ci&n 3l concurrir cualquiera de los estados de e,cepcin, el 'residente de la &epblica har$ la declaratoria correspondiente por medio de decreto dictado en Conse%o de >inistros, no siendo necesaria esta formalidad para el estado de prevencin. En la Constitucin actual el estado de prevencin debe tener la aprobacin del Congreso de la &epblica despu4s de declarado por el 'residente en Conse%o de >inistros, esto cambio ya que en la antigua constitucin se le atribu a al 'residente en Conse%o de >inistros que declarare cualquier estado de e,cepcin. E 'ecreto 3ue acuer'e e esta'o 'e eEce$ci&n es$eci%icarC! a.* Los motivos que lo %ustifiquen. Este es uno de los aspectos m$s importantes ya que muchas veces los gobiernos de turno pueden abusar de esta facultad, esgrimiendo en muchos casos motivos ficticios con el fin de restringir los derechos fundamentales a lo s habitantes del pa s, por lo que el decreto deber$ especificar en forma clara lo s motivos que lo originan, los cuales deber$n ser de suficiente peso para que verdaderamente %ustifiquen una medida de tal magnitud. b.* Los derechos que no pueden asegurarse en su plenitud. El decreto deber$ ser e,pl cito en este sentido, a efecto de no dar lugar a e,tralimitacin de parte de la autoridad, basada en ambigTedades que pudieran e,istir en cuanto a los derechos que se restringen. c.* El territorio que afecte. En relacin a esto, el decreto deber$ determinar si es de aplicacin en todo el territorio nacional o en una parte o #ona del mismoB y d.* El tiempo que durar$ su vigencia. Los efectos del decreto no podr$n e,ceder de treinta d as por cada ve#. La actual Constitucin estipula que en el propio decreto se convocar$ al Congreso para que dentro del t4rmino de tres d as lo cono#ca, ratifique, modifique o impruebe y si estuviera reunido lo cono#ca inmediatamente. <0 3rt culo /@<. Ley de orden pblico y Estados de E,cepcin. Dodo lo relativo a esta materia, se regula en la Ley Constitucional de Erden 'blico. La Ley de Erden 'blico, no afectar$ el funcionamiento de los organismos del Estado y sus miembros go#ar$n siempre de las inmunidades y prerrogativas que les reconoce la leyB tampoco afectar$ el funcionamiento de los partidos pol ticos. La Ley de Erden 'blico, establecer$ las medidas y facultades que procedan, de acuerdo con la siguiente gradacin!
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aL Estado de prevencinB bL Estado de alarmaB cL Estado de calamidad pblicaB dL Estado de sitioB y eL Estado de guerra. 3rt culo / de la Ley de Erden 'blico. Esta ley se aplicar$ en los casos de invasin del territorio nacional, de perturbacin grave de la pa#, de calamidad pblica o de actividades contra la seguridad del Estado. 3rt culo 1 de la Ley de Erden 'blico. El 'residente de la &epblica, en conse%o de ministros calificar$ las situaciones previstas en el art culo anterior y, segn su naturale#a o gravedad, emitir$ el decreto que corresponda con las especificaciones y en el grado a que respectivamente se refieren los art culos /?/ y /?@ de la Constitucin de la &epblica KConstitucin de /<F?L. 3rt culo F de la Ley de Erden 'blico. 5nmediatamente despu4s de emitido el decreto que establece que el Estado de 3l arma, de Calamidad pblica o de "itio, se dar$ cuenta al Congreso de la &epblica para que lo ratifique, modifique o impruebe. En caso de modificaciones o de improbacin por parte del Congreso, lo actuado con anterioridad tendr$ plena valide#. Los decretos relativos al Estado de prevencin no requieren la intervencin del Congreso. De la ley de orden pblico adem$s! Cap tulo 55. Del Estado de prevencin. 3rt culo 0. Cap tulo 555. Del Estado de 3larma. 3rt culo /@. Cap tulo 56. Del Estado de Calamidad 'blica. 3rt culos /2 y /?. Cap tulo 6. Del Estado de "itio. 3rt culos /F, /A,/0,/<. Cap tulo 65. Del Estado de -uerra. 3rt culos. 1@, 12. 1A.1) Derechos 3ue $ue'en sus$en'erse El licenciado &amiro de Len Carpio nos dice ;Los derechos que pueden suspenderse o limitarse son los contemplados en los art culos ?o. Klibertad de accinL Fo. Kdetencin legalL <o. K5nterrogatorio a detenidos o presosL 1F KLibertad de locomocinL @@o. Kderecho de reunin y manifestacinL, primer p$rrafo del art culo @?o. Klibertad de emisin del pensamientoL, 1o. p$rrafo del art culo @0 Ktenencia y portacin de armasL y 1o. p$rrafo del art culo //F Kregulacin de la huelga para traba%adores del EstadoL. Esto es lo que comnmente se ha conocido como suspensin de garant as;. << Comparando nuestra Constitucin pol tica actual con la de /<F? nos podemos dar cuenta de que 4sta constitucin ofrec a la posibilidad de restringir un mayor nmero de derechos durante el estado de e,cepcin, lo que permite afirmar que con la Constitucin actual se ha ligerado un positivo avance en cuanto a la proteccin constitucional de los Derechos Cumanos, an durante los estados de e,cepcinB en otras palabras se ha limitado la esfera de intervencin del Estado, lo que armoni#a con los principios b$sicos del Estado de Derecho. La constitucin de /<F? como fiel refle%o de la forma en que fue concebida, permite que durante la vigencia de un estado de e,cepcin restrin%an no slo los derechos factibles de limitarse segn la Constitucin actual, sino otros m$s como los son los siguientes! a. 5nviolabilidad del domicilioB b. 5nviolabilidad de la correspondenciaB c. Libertad de asociacinB d. 'ublicidad de los actos administrativosB
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"amiro d (#)n Car io' Cat#cismo Constitucional'
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e. Derecho de no comparecer a citaciones al no constar su ob%etoB y f. Derecho de ofrecer resistencia para la proteccin de los derechos que la Constitucin garanti#a. Derechos 4stos contenidos en los art culos ?A, ?0, F2, A?, AF y A0 de la Constitucin de /<F? y 1@, 12, @7, @1, @2 y 2? de la Constitucin pol tica actual. La Constitucin pol tica de la &epblica de -uatemala, restringe un nmero menor de derechos garanti#ados por la misma al implantarse un estado de e,cepcin, lo que implica como consecuencia lgica, que un estado de e,cepcin decretado conforme a la Constitucin actual tendr$ que ser menos dr$stico que en el pasado, porque ser$n susceptibles de restringirse nicamente los derechos contenidos en ocho art culos. o sea lo s estrictamente necesarios para poder con%urar por parte de la autoridad cualquier situacin anormal, lo que no ocurr a con la constitucin de /<F?, que permit a la intervencin del Estado en la esfera de los particulares de manera m$s amplia, lo cual muchas veces se prest para que los gobiernos abusaran de las medidas e,cepcionales en detrimento de los derechos fundamentales de los guatemaltecos. /77 Los derechos constitucionales que pueden suspenderse se encuentran contenidos en nuestra Constitucin pol tica en el D tulo 55, Derechos humanosB Cap tulo 56, limitacin a los derechos constitucionales. 'rimer p$rrafo del art culo /@0. 3rt culo /@0. Limitacin a los derechos constitucionales. Es obligacin del Estado y de las autoridades, mantener a los habitantes de la +acin, en el pleno goce de los derechos que la Constitucin garanti#a. "in embargo, en caso de invasin de territorio de perturbacin grave de la pa#, de actividades contra la seguridad del Estado o calamidad pblica, podr$ cesar la plena vigencia de los derechos a que se refieren los art culos! 3rt culo ?to! Libertad de 3ccin, 3rt culo Fto! Detencin legal, 3rt culo <o! 5nterrogatorio a detenidos o presos, 3rt culo 1F! Libertad de locomocin, 3rt culo @@! Derecho de reunin y manifestacin, primer p$rrafo del art culo @?! Libertad de emisin del pensamiento, segundo p$rrafo del art culo @0! Denencia y portacin de armas, y segundo p$rrafo del art culo //F! &egulacin de la huelga para traba%adores del Estado. 1A.0) Causas $or as 3ue $ue'en sus$en'erse os 'erechos constituciona es 1A.6) ,ra'os en 3ue se sus$en'en El licenciado &amiro de Len Carpio nos dice que los grados en que pueden suspenderse del m$s leve al m$s severo son! aL Estado de prevencinB bL Estado de alarmaB cL Estado de calamidad pblicaB dL Estado de sitioB y eL Estado de guerra. +os dice que tambi4n e,iste el toque de queda que puede ser decretado o establecido por el gobierno. ;El toque de queda consiste en que el gobierno establece que de tales horas a tales horas no pueden circular las personas ni en veh culo ni a pie, a menos que tengan para ello un permiso especial. Esto se hace para evitar el bandolerismo, el pilla%e, el desorden y as poder controlar me%or cualquier situacin de calamidad pblica Kterremotos, inundaciones, etc.L u otro tipo de situaciones que alteren la pa# o la seguridad del Estado;./7/
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Mario "#n* +ir)n Ar#valo' (a (#y d# ,rd#n -.&lico y su n#c#saria ad#cuaci)n a la Constituci)n -ol/tica d# la "# .&lica d# +uat#mala' 20' 21! 101 "amiro d# (#)n Car io' Cat#cismo Constitucional' ! 99-100!
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La suspensin es una limitacin que supone una derogacin transitoria del normal funcionamiento de algunas de las instituciones y del e%ercicio de ciertos derechos garanti#ados por ella. 'or lo general, la suspensin afecta al mecanismo regular de relacin entre rganos del Estado y suele permitir la concentracin temporal de diversos poderes, calificados de e,cepcionales emanados del -obierno, del 8efe de Estado o de una dictadura, unipersonal o colegiada. Dado el car$cter de e,cepcionalidad * que ha de responder, por supuesto, a una anormalidad en la vida del Estado* la restauracin del orden constitucional y de dicha normalidad de la sociedad estatal pueden ser encomendadas, en la pr$ctica, a la fuer#a armada del Estado. 3hora bien, todo lo dicho se produce dentro de las normas previstas en la propia Constitucin. Na que la ley fundamental no slo siguen en vigor, sino que, %usto para conservar su poder normativi#ador, regula el estado e,cepcional para que, hasta en tal supuesto de e,cepcin, el Derecho siga imperando sobre la fuer#a. En consecuencia los poderes e,cepcionales son asignados a quien debe ostentarlos por quien puede otorgarlos segn la ley. N son asignados dentro de unos l mites temporales precisos y para reali#ar unos fines espec ficos, que no son otros que el restablecimiento de la normal aplicacin de la Constitucin, es decir el final del estado e,cepcional y, por tanto, de la suspensin de la ley fundamental. /71 Danto la Constitucin actual de -uatemala como las que le antecedieron, regulan los estados de e,cepcin, estableciendo una gradacin de los mismos, lo que naturalmente implica diferencias entre cada uno de 4stos grados, es decir, algunas medidas ser$n de car$cter m$s amplio que la otras, por lo que resulta conveniente para los fines de este estudio anali#ar aunque sea sucintamente cada uno de estos grados. La Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala, establece la siguiente gradacin! aL Estado de prevencinB bL Estado de alarmaB cL Estado de calamidad pblicaB dL Estado de sitioB y eL Estado de guerra. 1A.A) Esta'o 'e $re;enci&n Danto prevencin como alarma significan idiom$ticamente ;disposicin que se toma para evitar un peligro, inquietud o sobresalto;. Los estados de prevencin y alarma limitan transitoriamente sin suspender los derechos a los efectos a reprimir o evitar hechos que sin poner en peligro inmediato la Constitucin, afectan los derechos que ella garanti#a, incidiendo en el normal desenvolvimiento de las actividades de la poblacin. El Estado de prevencin y alarma o alarma simplemente se dirige a enervar no hechos que atacan la Constitucin, sino los hechos que atacan los derechos que 4sta garanti#a. "e califica al estado de alarma como racional elemento del orden. +o es m$s que el poder de polic a en tiempos normales fortalecido por situaciones de emergencia, creado para una real aplicacin de la carta magna. "e resume al estado de prevencin como un refuer#o de las atribuciones de las autoridades civiles, y un estado de alerta para las fuer#as de polic a, pero sin la intervencin preponderante de que al e%4rcito y a la autoridad militar corresponden en los estado de sitio y de guerra. Es evidente que estos estados de emergencia son mucho m$s benignos en su aplicacin consider$ndose como legislacin intermedia entre la ley comn y el estado de sitio, aplicable a situaciones intermedias entre la normalidad y la conmocin grave. En la legislacin guatemalteca se supone que el estado de alarma es un tanto m$s dr$stico, porque al implantarse se autori#an no slo las medidas destinadas al estado de prevencin sino otro m$s, de ah que se den ambas instituciones en nuestro sistema %ur dico, aunque con muy escasa aplicacin por la vaguedad que acusan.
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0or1# +on23l#2 Casanova' 4#or/a d#l 5stado y 6#r#c$o Constitucional'
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1A.B) Esta'o 'e a ar#a 1A.D) Esta'o 'e ca a#i'a' $78 ica El estado de calamidad pblica es contemplado como un grado de la e,cepcin en la Constitucin actual y en las anteriores. +o se ha tratado casi nada al respecto de este estado, posiblemente por la naturale#a misma de la institucin, la cual se encuentra destinada a proveer de las medidas apropiadas en casos provocados especialmente por fenmenos naturales, como terremotos, inundaciones, epidemias u otros infortunios que afecten ya sea a todo el territorio nacional o a determinadas #onas del mismo. En t4rminos generales, calamidad pblica es la desgracia o infortunio que alcan#a a muchas personas. &ealmente la naturale#a %ur dica del estado de calamidad pblica es totalmente diferente a la de los dem$s estados de e,cepcin. Dentro del m$s estricto estado de derecho se concibe la e,cepcin o emergencia como producto de una grave alteracin del orden pblico como consecuencia de con vulsiones sociales de car$cter pol tico y econmico, sin tomar en cuenta los fenmenos naturales, ob%eto espec fico del estado de calamidad pblica. Es cierto que al producirse cualquier siniestro, los poderes pblicos deber$n en lo posible remediarlo, pues aparte de constituir un mal material, conlleva un peligro para el orden social por la terrible depresin que produce y, lo que es m$s grave, el pilla%e que se incrementa en tales circunstancia s. El estado de calamidad pblica tiene en comn con los otros estados de e,cepcin que para evitar tales mayores, se autori#a la restriccin de algunos derechos garanti#ado por la Constitucin./7@ 1A.H) Esta'o 'e sitio 'ara principiar la &eal 3cademia define lo que es )uerra de la siguiente manera! ;Desaveniencia y rompimiento de la pa# entre dos o m$s potencias.; El Estado de sitio vendr a a ser la situacin que se da durante la guerra cuando el territorio o una pla#a se encuentran sitiados o rodeados por el e%4rcito enemigo o como dice el tratadista 9ielsa! ;"olamente puede llamarse estado de sitio a la situacin que se crea al ser invadido el territorio nacional o cercado KsitiadoL un lugar por fuer#a militares enemigas;. Dentro del m$s estricto Estado de Derecho, e Esta'o 'e )uerra vendr a a ser el estado de e,cepcin por e,celencia el cual parte de un concepto m$s amplio como es el de Dictadura comisar a, adoptando la forma de ;Estado de -uerra; o ;Estado de "itio;. "egn -arc a 'elayo se trata de denominaciones que parten de la ficcin de considerara una situacin anormal como si fuera una situacin de guerra o de pla#a asediada, de una asimilacin de las revueltas interiores a los peligros de una invasin e,tran%era, o bien de que la defensa de un sistema de gobierno ha sido colocada en el mismo rango que la defensa del territorio. El Estado de guerra es, pues, una institucin %ur dica prevista de antemano, cuyo ob%eto es restablecer la pa# pblica, y, con ella, el imperio de la ley, y que se caracteri#a por un refor#amiento del poder e%ecutivo, consiste en atribuir a la autoridad militar competencias hasta entonces pertenecientes a la civil, al tiempo que, mediante la suspensin de ciertos derechos individuales y otras medidas, ensancha el $mbito de tales competencias. El sistema %ur dico guatemalteco se reserva la denominacin de estado de guerra a la situacin e,traordinaria que se da derivada de un conflicto de car$cter internacional en la cual el Estado de -uatemala se encuentre involucradoB y en consecuencia ser$ 4ste el nico caso en que el decreto que lo estable#ca no estar$ su%eto a las limitaciones de tiempo contempladas en la Constitucin para los dem$s estados de e,cepcin, por tratarse del estado real de guerra a que alude la mismaB adem$s, el procedimiento para decretarlo es diferente ya que como lo establece el art culo 1@ de la le y de orden pblico, 4sta es atribucin del Congreso de la &epblica, a solicitud del E%ecutivo. El Estado de sitio tuvo su origen en la Ley =rancesa de /A</, la cual estaba destinada a prever situaciones que nacen de la guerra o est$n vinculadas con ella, es una ley t picamente marcial que no ten a aplicacin en la vida civil, o sea que el estado de sitio
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Mario "#n# +ir)n Ar*valo' (a (#y d# ord#n -.&lico y su n#c#saria ad#cuaci)n a la Constituci)n -ol/tica d# la "# .&lica d# +uat#mala' 11- 18!
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en sus or genes fue una institucin militar. Las Constituciones modernas hacen referencia al estado de sitio pero en una concepcin totalmente diferente. Lo frecuente es que el estado de sitio se declare por causas internas como conmocin pblica, alteracin grave del orden pblico, por lo que para hallar la naturale#a del mismo, es un gran halla#go el estado de sitio ficticio, pol tico o simulado, ya que tal como se concibe en la actualidad est$ totalmente ale%ado de su concepcin original, es decir como institucin netamente militar, aunque si bien es cierto, durante su vigencia se resigna en la autoridad militar competencias que en tiempos normales corresponden a la civil, especialmente en lo que respecta al mantenimiento del orden pblico, tambi4n lo que es el estado de sitio constituye un recurso de la autoridad par a con%urar determinadas situaciones e,traordinarias que no necesariamente se dan con motivo de que el territorio o una pla#a se encuentren sitiadas, de ah que el estado de sitio que regulan las constituciones en la mayor a de pa ses encuadre en lo que la doctrina llama ;Estado de sitio ficticio, pol tico o simulado;, lo que hi#o decir a Carlos "$nche# 6iamonte! ;El estado de sitio no es otra cosa que receta de formulario republicano para confeccionar dictaduras adere#adas con el vie%o ingrediente de la ;monarqu a ra#n de Estado; que es la ra#n de la si n ra#n, la ra#n de la fuer#a;. En muchas ocasiones en que se implanta el Estado de sitio, las ra#ones que se esgrimen no son realmente valederas y muchas veces han servido de armas a los gobernantes contra las libertades pblicas, y como medio para cometer toda clase de abusos contra las personas con prete,tos ftiles considerados como motivos %ustos, cuando no son sino velos para oculta r intereses o propsitos siniestros de los mandatarios. Una de las definiciones m$s completa es la de 8oaqu n -on#$le#, 4ste define el estado de sitio como ;Una medida de gobierno de car$cter e,cepcional, dictada en circunstancias de e,trema gravedad para el orden pblico, para la pa# interior y la seguridad comn, de car$cter temporal y limitada en sus efectos. consiste en investir a la autoridad e%ecutiva con el poder necesario para acudir efica#mente al restablecimiento de la pa#, a la defensa inmediata del territorio y al mantenimiento de la constitucin, que es la garant a permanente de la libertad;. La causa del estado de sitio es siempre un hecho o con%unto de hechos ya producidos o inequ vocamente ciertos, que pueden consistir en una conmocin interior o un ataque e,terior, pero ambos casos deben producir una perturbacin del orden, al mismo tiempo que originan un peligro grave e inminente, el cual debe afectar con%untamente el e%ercicio de la Constitucin y de las autoridades creadas por ella. La perturbacin y el peligro originados por la conmocin interior deben ser equivalentes a los producidos por un ataque e,terior o accin b4lica de fuer#as enemigas que penetren en el territorio nacionalB y el peligro y perturbacin deben ser tales que resulte imposible ponerles remedio con los recursos ordinarios de gobierno, ra#n por la cual se inviste al e%ecutivo con mayor poder y as poder tomar acciones inmediatas. 1A.5) Esta'o 'e )uerra %rente a a ) o8a i/ac&n! " 1H. As$ectos )enera es 'e esta'o Conce$to El Estado es una sociedad humana asentada permanentemente en un territorio determinado, su%eto a un poder soberano Kel puebloL, que crea, define y aplica un ordenamiento %ur dico que estructura la sociedad estatal para obtener el bien pblico temporal de sus componentes. El Estado es un conglomerado social, pol tico y %ur dicamente constituido, asentado sobre un territorio determinado, sometido a una actividad que se e%erce a trav4s de sus propios rganos, cuya soberan a es reconocida por otros Estados. E e#entos Territorio! Kelemento constitutivoL Es el espacio o soporte f sico en que el Estado e%erce su poder y desenvuelve su actividad espec fica respecto a la comunidad humana que constituye su poblacin.
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Es un elemento necesario para la e,istencia del Estado ya que sin el no podr$ e,istir. El Derritorio no es en realidad sino el $mbito especial de valide# del orden %ur dico del Estado. Es el asiento f sico donde est$ la poblacin de un Estado constituido. Lugar donde reside la poblacin estatal. 9unciones 'e Territorio! =uncin 'ositiva! El Derritorio sirve de asiento a la poblacin del Estado, que quedan sometidas a su poder y a su ordenamiento %ur dico y constituye la fuente principale de los recursos necesarios para satisfacer las necesidades colectivas. =uncin +egativa! El Derritorio de un Estado limita, sin su conocimiento, la actividad de cualquier otro Estado o persona y organi#acin en ese Derritorio. En cuanto a la "oberan a! iL Constituye una limitacin f sica de la soberan a estatal y iiL Constituye el fundamento espacial dentro del cual se e%erce la soberan a. Caracter-sticas! Estabilidad! "e da cuando sus habitantes, residen permanentemente en el Derritorio del Estado. Circunscripcin Derritorial! Es el espacio geogr$fico reconocido por otros Estados, o el territorio que est$ ba%o su %urisdiccin, ba%o su poder, al igual que sus habitantes Espacios -eogr$ficos! El territorio comprende tres espacios geogr$ficos! * Espacio Derrestre Comprende no slo el suelo, sino que tambi4n el subsuelo terrestre, el lecho y el subsuelo del mar territorial y de la #ona econmica e,clusiva y la plataforma continental. 3rt. /21 Constitucin. Estado 3rchipiel$gico! Es el Estado constituido totalmente por uno o varios archipi4lagos, siendo 4ste un grupo de isla s, las aguas que las conectan y otros elementos naturales. * Espacio >ar timo. K&ef. Convencin sobre los derechos del >arL >ar Derritorial! Es la anchura del mar hasta un l mite que no e,ceda de /1 millas marinas medidas a partir de l neas base. La soberan a del Estado &ibere.o, se e,tiende m$s all$ de su Derritorio y de sus aguas interiores y en el caso del Estado archipiel$gico, de sus aguas a la fran%a del mar adyacente designado con el nombre mar territorial. Wona Contigua! +o podr$ ser mayor de 12 millas marinas contadas desde la l nea base. El Estado ribere.o podr$ tomar las medidas de fiscali#acin necesarias para prevenir y sancionar las infracciones a sus leyes o reglas aduaneras, fiscales, inmigrantes o sanitarias, que puedan cometerse en su territorio o en su mar territorial. Wona Econmica E,clusiva! +o se e,tender$ mas all$ de 177 millas n$uticas contadas a partir de las l neas de base a partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial. Es aquella $rea situada m$s all$ del mar territorial y adyacente a 4ste. "us derechos de soberan a conllevan fines de e,plotacin, e,ploracin, conservacin y administracin de los recursos naturales. 'lataforma Continental! Es aquella que comprende el lecho y el subsuelo de las $reas submarinas que se e,tienden m$s all$ de su mar territorial. +o comprende el fondo oce$nico profundo con sus orestas oce$nicas, ni su subsuelo. Diene una distancia de 177 millas marinas contadas desde las l neas de base a partir de las cuales se mide la anchura del mar Derritorial. "e e%ercer$n derechos de soberan a en cuanto e,plotacin y e,ploracin de sus recursos naturales. 3lta >ar! La alta mar ser$ utili#ada para fines e,clusivamente pac ficos y no forma parte de la soberan a del Estado &ibere.o. La alta mar comprende las partes del mar +o incluidas en la WEC, en el >D o en las aguas interiores de un Estado, ni las aguas archipiel$gicas de un Estado y est$ abierta a DEDE" los Estados sean ribere.os o sin
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litoral. La Wona! "on los fondos marinos y oce$nicos y su subsuelo fuera de los l mites de %urisdiccin nacional. La #ona y sus recursos son patrimonios de la humanidad y ningn Estado podr$ e%ercer soberan a. +o forma parte del espacio mar timo de un Estado * Espacio 34reo 3l respecto del espacio a4reo, siete cosas ocupan la atencin de los Estados! +avegacin 34rea! Derecho aeron$utico! Es el uso del espacio a4reo con el ob%eto de permitir la navegacin de otras naves en el Derritorio del Estado soberano. Delecomunicaciones a larga distancia! Disposiciones que aseguran la garant a y la libertad de comunicaciones y de tr$nsito. Colocacin de "at4lite! Los sat4lites no slo han sido colocados para facilitar las telecomunicaciones, sino para predecir fenmenos naturales o climatolgicos. 3ltura del Espacio 34reo! Kref. Convencin sobre 3viacin Civil 5nternacionalL! "e reconoce que los estados partes disfrutan de manera completa y e,clusiva de su soberan a, sobre el Espacio a4reo, situado sobre su Derritorio, consagrando el principio del Dominio E,clusivo del Estado "ubyacente sobre su Espacio a4reo. Las cinco Libertades!K&ef. 3cuerdo de las ? LibertadesL! *El derecho de atravesar el Derritorio de los Estados partes sin aterri#arB *El derecho de aterri#ar por motivos no comerciales en el Derritorio de los Estados parteB *El derecho de desembarcar pasa%eros, correo y mercanc as, embarcadas en el Derritorio del Estado del cual la aeronave posea la nacionalidad. *El derecho de embarcar pasa%eros, correo y mercanc as, con destino al D. Del E. Del cual la aeronave posea la nacionalidadB *El derecho de embarcar pasa%eros, correo, etc., con destino al D. De cualquier otro E. 'arte y el derecho de desembarca r '., C, y >, de procedencia de D de cualquier otro E. 'arte. Espacio 34reo y Espacio Ultraterreste! El espacio Ultraterrestre comien#a donde la atmsfera de la tierra se desvanece, en un vac o entre 07 y /F7 Um sobre el suelo y es aqu donde termina el espacio a4reo o atmosf4rico. "u altura no est$ oficialmente delimitada por el Convenio. Espacio 34reo segn la ley -uatemalteca! K&ef. Ley de 3viacin Civil en -uatemalaL! El Estado de -uatemala, e%erce plena y e,clusiva soberan a sobre el espacio a4reo situado sobre su territorio y aguas territoriales. 'oblacin! KElemento 'revio y Esencial del EstadoL "in la e,istencia del elemento humano, perder a su ra#n de ser el Estado. La 'oblacin de los Estados est$ constituida por los habitantes que residen en forma permanente en su Derritorio. +acionalidad! Es el estatus de una persona f sica que est$ ligada a un Estado por la#os de fidelidad. Es el la#o %ur dico y pol tico de car$cter permanente, que vincula un individuo a un Estado. La naciona i'a' $ue'e ser! Eriginaria! Cuando resulta del nacimiento. 3dquirida! Cuando proviene del cambio de la nacionalidad por otra. Siste#as 3ue ri)en a naciona i'a'! Ius San)uinis! Es la filiacin la que determina la nacionalidad, es derecho sobre los la#os consangu neos. Ius So i! La nacionalidad de la persona se determina por el lugar de su nacimiento.
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Siste#a MiEto! Combina la filiacin con el lugar de +acimiento. A$atri'a! Es toda aquella persona que carece de nacionalidad. +rinci$ios! *Dodo hombre debe tener una nacionalidad *El hombre es libre de cambiar su nacionalidad *La naturali#acin puede ser revocada o de%ar la sin efecto por el Estado que la otorg *La nacionalidad implica vinculacin efectiva con el pa s del cual es nacional *3 nadie debe priv$rsele de su nacionalidad. 'ueblos Comog4neos! 3quellos que pertenecen a la misma ra#a, idioma, cultura y religin. Esto implica el derecho natural de los pueblos homog4neos que les permite organi#arse pol ticamente de manera independiente y de constituir un Estado. 'oderd"oberan a! *Dominio que se e%erce sobre la poblacin* +o'er! El Estado no podr a alcan#ar sus fines sin la e,istencia del poder, es decir la autoridad. Lo esencial del poder no es el uso de la fuer#a, sino la ordenacin de la colectividad para cumplir sus atribuciones. El poder "upremo es el que nos manda, y para que este poder no se ale%e, no se limite, evitando as arbitrariedades, se han creado las normas %ur dicas por parte del Estado. Caracter-sticas! *El poder del Estado no es absoluto *El poder del Estado est$ determinado en el ordenamiento %ur dico, siendo un poder de derecho *Es un poder soberano, un poder que est$ por encima de otro poder *Es un poder supremo y es denominado soberan a o poder soberano *Es un poder de dominacin, ya que permite hacer uso de la coaccin para que se cumplan las disposiciones legales. So8eran-a! Es el poder supremo del Estado, poder que no est$ sometido a ningn otro poder, y que tiene ba%o su dominio a todos los otros poderes que puedan e,istir en esa organi#acin pol tica. El poder es una fuer#a que est$ ligada a la soberan a, la soberan a radica en el pueblo, quien la delega en sus gobernantes, quienes determinan y constituyen el poder. Caracter-sticas! *La soberan a es nica *5ndivisible *5nalienable! +o puede cederse *5mprescriptible! +o de%a de tener vigencia por el transcurso del tiempo. *'erpetua *Es un poder 3bsoluto *Es un poder "upremo legalmente establecido. Su<eto 'e a so8eran-a! e esta'o. "oberan a y Derecho! El Estado como persona %ur dica, solo puede e,istir en el derecho. La soberan a tambi4n se encuentra sometida al Derecho, ya que la soberan a significa la e,istencia de un poder supremo, que tiene sentido hacia el 9ien Comn 'blico Demporal, que %ustifica la "oberan a del Estado, determina su sentido y su l mite. El Estado es una institucin de competencia limitada por su finalidad, por lo que la soberan a solo puede e,istir dentro de estos l mites.
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-obierno y 3dministracin! El organismo E%ecutivo reali#a una doble funcin! aL de tipo 'ol tico, y bL De tipo 3dministrativo Los actos de gobierno tienden a la direccin de la administracin. El gobierno formula mandato para la conservacin del Estado y para el logro de sus fines. La administracin organi#a los servicios pblicos destinados a ayudar a los particulares a obtener el 9ien 'blico. e la soberan a radica en el pueblo, quien la delega a sus representantes.e K3rt. /2/ ConstitucinL Erdenamiento 8ur dico! Es el con%unto de normas %ur dicas vigentes y positivas que se relacionan entre s , que est$n escalonadas o %erarqui#adas y que rigen en cada momento la vida del ser humano y de las instituciones de todas clases dentro de una nacin determinada. =in Comn o 9ien Comn! El Estado persigue el desarrollo de la sociedad con el propsito de lograr un fin comn, siendo el bienestar de sus habitantes, su progreso y el aseguramiento de la pa# dentro del ordenamiento %ur dico. El bien comn es el valor primordial del Derecho, cuyos medios de reali#acin estriban en la 'a# y en la 8usticia. Es la suma de aquellas condiciones de la vida social mediante las cuales las personas pueden conseguir con mayor plenitud y facilidad su propia perfeccin. Es el con%unto de aquellas condiciones con las cuales los seres humanos, las familias y las asociaciones pueden lograr m$s plena y f$cilmente su perfeccin. K&ef. 3rt. / Consti.L Es el con%unto de elementos materiales y morales que coordinan la accin de los individuos, reunidos en sociedad, procurando la felicidad temporal colectiva, sin da.ar los derechos de la persona. 1B) E $o'er $78 ico! Ori)en@ conce$to . e<ercicio >anuel Essorio escribe que ;La potestad inherente al Estado y que autori#a para regir, segn reglas obligatorias, la convivencia de cuantos residen en territorio su%eto a sus facultad pol ticas y administrativas; constituye lo que es el poder pblico, y con otras palabras agrega que est$ representado por ;Cada uno de los 'oderes fundamentales del Estado. -uillermo Cabanellas dice al respecto! ;'oder 'blico es la =acultad consubstancial con el Estado que le permite dictar normas obligatorias que regulen la convivencia social de las personas que por v nculos personales o situacin territorial se encuentran dentro de su %urisdiccin legislativa o reglamentaria;. Este %urisconsulto tambi4n nos refiere a los poderes del Estado como si ambas frases se consideraren sinnimas. N Luis "$nche# 3gesta manifiesta que ;Este poder pol tico institucionali#ado, como hemos indicado, se regula por el Derecho KDerecho ConstitucionalL que determina qui4n, cmo y con qu4 limites ha de ser e%ercido.; El 'oder 'blico es considerado como competencia, imperativo %ur dico y medio para reali#ar el fin fundamental del Estado, El 9ien Comn. * Como competencia! porque se distribuye en tres funciones principales! Legislativa, E%ecutiva y 8udicial. El poder 'blico no equivale o no es lo mismo que Estado, ni debe confundirse con el concepto de Estado, es decir el Estado cuenta con un poder 'blico, que es parte del mismo, el Estado es el Continente y el poder pblico el Contenido. * Es 5mperativo 8ur dico! "on los mandatos previstos en la normas %ur dicas. El poder pblico implica la facultad de crear el Derecho, definirlo en normas %ur dicas y aplicarlo unilateralmente, sin previa consulta, empleando la coaccin si es necesario. El 'oder 'blico es un con%unto de competencias constitucionales o de competencias reconocidas por la Constitucin, que sirven para garanti#ar el propio orden %ur dico. * Es un >edio! Es el instrumento adecuado para reali#ar los fines fundamentales del
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Estado en especial del 9ien Comn o 5nter4s 'blico La Constitucin guatemalteca, en el t tulo 56, cap tulo 5 nos ilustra sobre el e%ercicio del poder pblico y establece que el 'oder proviene del pueblo, pero agrega que ese e%ercicio est$ su%eto a limitaciones que se.ala la carta magna y la ley, y que ninguna persona, sector del pueblo, fuer#a armada o pol tica puede arrogarse esa facultad. En otra parte, nuestra constitucin se ha referido a la soberan a que radica en el pueblo, y de%a bien claro que la deposita en los Erganismo Legislativo, E%ecutivo y 8udicial. Como podemos apreciar, en ningn momento dicha constitucin emplea el vocablo pode para identificar a esos rganosB lo que ha hecho es englobarlo en la frase poder pblico y, segn estimamos, estar a a%ust$ndose al criterio de que no hay divisin de poderes porque el poder del Estado es uno, sino ense.amos que se trata de funciones estatales propiamente dichas, tal y como lo veremos en los p$rrafos siguientes, en los que pondremos atencin a los denominados poderes constituidos, segn la doctrina, porque fueron creados por el poder constituyente que e%erce la 3samblea +acional Constituyente al emitir aquella constitucin. Deor a de la representacin! Las notas del tema anterior, est$n identificadas con el sistema democr$tico, en el cual se producen elecciones libres y peridicas, pluralidad de partidos pol ticos, diversas corrientes de opinin con libertad de e,presin y otras figuras que hemos identificado al estudiar el constitucionalismo. Este sistema, de acuerdo con el criterio que sostienen much simos tratadistas sobre derecho pol tico, es el nico que evita que el poder pol tico sea arbitrario y que se respeten las libertades individuales. 'or lo tanto, es la puerta por la que ingresa el individuo h$bil para participar en pol tica y es completamente libre de manifestarse por medio de los procesos electorales. Es decir, que el hombre acta a trav4s de representantes, a quienes encomienda por mandato, vertido a trav4s del voto, que se dedique al e%ercicio de las funciones pblicas en virtud que el mismo no puede hacerlo, toda ve# que forma parte de una multitud a la que le es imposible gobernarse a s misma. 3parece entonces, la teor a de la representacin cuyo nacimiento de% atr$s a la democracia antigua en la que las elecciones no ten an ninguna importancia. 3 ese respecto, 8aime 6idal 'erdomo escribe que ;En el curso del siglo S6 555 apunt el fenmeno de asimilacin de democracia y eleccin, en la filosof a pol tica de la 4poca, ante la imposibilidad del e%ercicio del gobierno directo y como corolario inmediato de las teor as representativas. En el siglo S5S buena parte de la lucha repos en la e,tensin del sufragio, e,presin del proceso de democrati#acin del Estado que se anhelaba.; En nuestra constitucin, al referirse al Estado de -uatemala y su sistema de gobierno, est$ escrito que es republicano, democr$tico y representativo, conceptos con los cuales est$ en concordancia con la doctrina moderna, pues lo republicano significa que se opone a lo mon$rquico, lo democr$tico a lo autocr$tico y lo representativo se opone al papel que el ciudadano desempe.aba en la democracia antigua, al dedicarse personalmente a tomar decisiones directas, con relacin a los negocios pblicos. 1B.1) 9or#as 'e )o8ierno! C asi%icaciones tra'iciona es +or su %or#a 'e esta'o 1. Esta'o Si#$ e o Unitario Es la forma de gobierno adoptado por la mayor a de Estados y es aquel en que la soberan a se e%ercita de manera directa sobre un solo pueblo que est$ habitando un mismo territorio y que adem$s posee un so lo centro de impulsin pol tica y administrativa, dando lugar a! a. Centrali#acin 'ol tica! La actividad pblica corresponde a rganos, cuya competencia se e,tiende a todo el territorio nacional. b. Centrali#acin 3dministrativa! Cuando el rgano superior mantiene la direccin y control sobre todos los rganos que integran la administracin. c. Descentrali#acin! Cuando las funciones del Estado son cumplidas por rganos con competencia limitada.
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Dodos los individuos obedecen a una sola autoridad y viven ba%o un solo r4gimen constitucional. 0. Esta'o Co#$uesto Es aquella forma de gobierno en la que aparecen unidos de una u otra forma dos o m$s Estados, sea por v nculos pol ticos nacionales o internacionales. a. Estado =ederal! Es una asociacin de Estas en la cual los miembros est$n sometidos en ciertos aspectos a un poder y control nico, pero conserva su propia autonom a, para el e%ercicio de determinadas actividades internas de car$cter administrativo o pol tico. b. Confederacin de Estados! Es una asociacin de car$cter internacional, permanente y org$nicamente constituida. "us miembros conservan su plena soberan a. +ace de un tratado y en ningn caso constituye un nuevo estado. c. Unin 'ersonal! Diene rasgos histricos. El poder est$ en manos del mismo soberano. Cada estado miembro conserva su organi#acin administrativa y su legislacin. Es una asociacin transitoria y permanente. "e rigen por disposiciones de sucesin KmonarcaL, y su disolucin ocurre por la muerte del monarca comn. d. Estado "ui -4neris! Es aquella forma de gobierno que tiene un g4nero propio, debido a su integracin. E%s. Ergani#acin de las +aciones Unidas, ED3+. E Estado del 6aticano, en donde el 'apa que es considerado el 8efe "upremo de la 5glesia Catlica, es al mismo tiempo 8efe del Estado de la Ciudad del 6aticano K"urge por celebracin de tratado de Letr$n, es un Estado >on$rquico, absoluto, patrimonial y electivoL +or sus siste#as 'e )o8ierno "on utili#adas para designar al con%unto de poderes pblicos o sea los rganos a los que se le atribuye el e%ercicio supremo de la soberan a. /. Monar3u-a! Esta es hereditaria y 6italicia. Es el gobierno de uno y es el s mbolo de la unidad. Clases! aL >onarqu a 3bsoluta! El monarca ocupa una posicin superior a la Constitucin y es el nico titular de la soberan a. 9L >onarqu a Constitucional! El monarca est$ sometido a la constitucin y le acompa.an otros rganos a quienes tambi4n les corresponde el e%ercicio de la "oberan a. * >onarqu a Constitucional 'ura! El monarca e%erce directamente la soberan a. * >onarqu a Constitucional 'arlamentaria! El parlamento con los >inistros e%ercen la soberan a. 1. Re$78 ica! Esta es Electiva y Demporal. E,isten o puede e,istir una %efatura encargada a una persona o a varias, siendo el resultado de una eleccin. El e%ercicio del poder est$ directo o indirectamente en el pueblo, quien lo delega en sus gobernantes. Clases! a. &epblica Directa! La poblacin participa directamente en las funciones estatalesB b. &epblica 5ndirecta! El pueblo es soberano y el e%ercicio de la soberan a lo delega en los gobernantes, a trav4s del sufragio. @. +ar a#entario o de ,a8inete! "istema de gobierno mediante la cual el e%ecutivo est$ dividido en dos elementos! aL 8efe de Estado! y bL 8efe de -obierno, quien es responsable %unto con el gabinete ante el parlamento, el cual tiene facultades para revocar su mandato. 2. +resi'encia ! Este sistema confiere al 'residente de la &epblica gran libertad de accin y poder decisorio virtual por lo que los ministros, no pueden ser removidos ni censurados por el legislativo y dependen e,clusivamente del 'residente. ?. Con;enciona o de Asa#8 ea! En este sistema se da la preeminencia del legislativo sobre el gobierno, es decir, la 3samblea absorbe la totalidad de las funciones que le corresponden al E%ecutivo. El gobernante o gobernantes estar$n a merced de la 3samblea tanto en su nombramiento como en su remocin. Distri8uci&n . concentraci&n 'e $o'er!
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Centrali#acin Desconcentracin Descentrali#acin " E esta'o 'e ,uate#a a Estructura 9or#a 'e )o8ierno -uatemala es un Estado libre, independiente y soberano, organi#ado para garanti#ar a sus habitantes el goce de sus derechos y de sus libertades. "u sistema de -obierno es republicano, democr$tico y representativo. So8eran-a La soberan a radica en el pueblo quien la delega, para su e%ercicio, en los Erganismos Legislativo, E%ecutivo y 8udicial. La subordinacin entre los mismos, es prohibida. El Estado e%erce plena soberan a, sobre! * El territorio nacional integrado por su suelo, subsuelo, aguas interiores, el mar territorial en la e,tensin que fi%a la ley y el espacio a4reo que se e,tiende sobre los mismos * La #ona contigua del mar adyacente al mar territorial, para el e%ercicio de determinadas actividades reconocidas por el derecho internacionalB y * Los recursos naturales y vivos del lecho y subsuelo marinos y los e,istentes en las aguas adyacentes a las costas fuera del mar territorial, que constituyen la #ona econmica e,clusiva, en la e,tensin que fi%a la ley, conforme la pr$ctica internacional. Territorio El territorio nacional consta de un $rea de /70,00< Uilmetros cuadrados, y est$ integrado por su suelo, subsuelo, aguas interiores, el mar territorial en la e,tensin que fi%a la ley y el espacio a4reo que se e,tiende sobre los mismos. &eservas territoriales del Estado. El Estado se reserva el dominio de una fa%a terrestre de tres Uilmetros a lo largo de los oc4anos, contados a partir de la l nea superior de las mareasB de doscientos metros alrededor de las orillas de los lagosB de cien metros a cada lado de las riberas de los r os navegablesB de cincuenta metros alrededor de las fuentes y manantiales donde na#can las aguas que surtan a las poblaciones. "e e,ceptan de las e,presadas reservas! *Los inmuebles situados en #onas urbanasB y *Los bienes sobre los que e,isten derechos inscritos en el &egistro de la 'ropiedad, con anterioridad al primero de mar#o de mil novecientos cincuenta y seis. Los e,tran%eros necesitar$n autori#acin del e%ecutivo, para adquirir en propiedad, inmuebles comprendidos en las e,cepciones de los dos incisos anteriores. Cuando se trate de propiedades declaradas como monumento nacional o cuando se ubiquen en con%untos monumentales, el Estado tendr$ derecho preferencial en toda ena%enacin. Limitaciones en las fa%as fronteri#as. "lo los guatemaltecos de origen, o las sociedades cuyos miembros tengan las mismas calidades, podr$n ser propietarios o poseedores de inmuebles situados en la fa%a de quince Uilmetros de ancho a lo largo de las fronteras, medidos desde la l nea divisoria. "e e,ceptan los bienes urbanos y los derechos inscritos con anterioridad al primer o de mar#o de mil novecientos cincuenta y seis. I'io#a o%icia El idioma oficial de -uatemala es el espa.ol. Las lenguas vern$culas, forman parte del patrimonio cultural de la +acin.K &ef. art. /2@ ConstitucinL. "on idiomas oficiales del Estado! El Espa.ol para todo el territorio nacional y los idiomas ind genas que estable#ca la ley, fi%ando su $mbito de aplicacin material de acuerdo a criterios t4cnicos, lingT sticos y territoriales. El 'royecto de reformas Constitucional es de -uatemala no aprobadas por el
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&efer4ndum de /<<<, establec an! ( "on idiomas oficiales del Estado! El Espa.ol para todo el territorio nacional y los idiomas ind genas que estable#ca la ley, fi%ando su $mbito de aplicacin material de acuerdo a criterios t4cnicos, lingT sticos y territoriales. El Estado reconoce, respeta y promueve los siguientes idiomas ind genas! 3chif, 3UateUo, 3VaUateUo, ChalchiteUo, Chfortif, Chu%, 5t#$, 5,il, 'optif, JaqchiUel, Jfichef, >am, >opan, 'oqoman, 'oqomchi, Qf an%obfal, Qfeqchif, "aUapulteUo, "ipaUapense, DeUiteUo, D#futu%il, UspanteUo, -arifuna y SinUa.) Naciona i'a'! K&ef. Elementos del Estado, 'oblacinL +uestra Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala, reconoce la nacionalidad, y establece en los art culos del /22 al /2F las diferentes clases de +acionalidad respectivamente! Naciona i'a' 'e Ori)en! "on guatemaltecos de origen, los nacidos en el territorio de la &epblica de -uatemala, naves y aeronaves guatemaltecas y los hi%os de padre o madre guatemaltecos, nacidos en el e,tran%ero. "e e,ceptan los hi%os de funcionarios diplom$ticos y de quienes e%er#an cargos legalmente equiparados. 3 ningn guatemalteco de origen, puede priv$rsele de su nacionalidad. Naciona i'a' 'e Centroa#ericanos! Dambi4n se consideran guatemaltecos de origen, a los nacionales por nacimiento, de las repblicas que constituyeron la =ederacin de Centroam4rica, si adquieren domicilio en -uatemala y manifestar en ante autoridad competente, su deseo de ser guatemaltecos. En ese caso podr$n conservar su nacionalidad de origen, si n per%uicio de lo que se estable#ca en tratados o convenios centroamericanos. +aturali#acin "on guatemaltecos, quienes obtengan su naturali#acin, de conformidad con la ley. Los guatemaltecos naturali#ados, tienen los mismos derechos que los de origen, salvo las limitaciones que establece la Constitucin. Ciu'a'an-a Es una institucin que habilita para el e%ercicio de todos los derechos pol ticos y comporta deberes y responsabilidades hacia el Estado, sin embargo, se puede ostentar la ciudadan a de un pa s, sin tener todos los derechos pol ticos. K&ef. 3rt culo /2A Consti.L "on ciudadanos los guatemaltecos mayores de dieciocho a.os de edad. Los ciudadanos no tendr$n m$s limitaciones, que las que establecen la Constitucin y la ley, espec ficamente en el Cdigo Civil K&ef. 3rt culo 0 en adelanteL. 'or otra parte el art culo /@? de la Constitucin establece! ("on derechos y deberes de los guatemaltecos, adem$s de los consignados en otras normas de la Constitucin y leyes de la &epblica, los siguientes! *"ervir y defender a la 'atriaB *Cumplir y velar, porque se cumpla la Constitucin de la &epblica *Draba%ar por el desarrollo c vico, cultural, moral, econmico y social de los guatemaltecosB *Contribuir a los gastos pblicos, en la forma prescrita por la leyB *Ebedecer las leyesB *-uardar el debido respeto a las autoridadesB y *'restar servicio militar y social, de acuerdo con la ley &elaciones internacionales K&ef. 3rts./2<*/?/L -uatemala normar$ sus relaciones con otros Estados, de conformidad con los principios, reglas y pr$cticas internacionales con el propsito de contribuir al mantenimiento de la pa# y la libertad, al respeto y defensa de los derechos humanos, al fortalecimiento de los procesos democr$ticos e instituciones internacionales que garanticen el beneficio mutuo y equitativo entre los Estados. -uatemala, como parte de la comunidad centroamericana, mantendr$ y cultivar$ relaciones de cooperacin y solidaridad con los dem$s Estados que formaron la
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=ederacin de Centroam4ricaB deber$ adoptar las medidas adecuadas para llevar a la pr$ctica, en forma parcial o total, la unin pol tica o econmica de Centroam4rica. Las autoridades competentes est$n obligadas a fortalecer la integracin econmica centroamericana sobre bases de equidad. El Estado mantendr$ relaciones de amistad, solidaridad y cooperacin con aquellos Estados, cuyo desarrollo econmico, social y cultural, sea an$logo al de -uatemala, con el propsito de encontrar soluciones apropiadas a sus problemas comunes y de formular con%untamente, pol ticas tendientes al progreso de las naciones respectivas. 1B.0) Distri8uci&n . concentraci&n 'e $o'er 1B.6) Distri8uci&n . concentraci&n 'e $o'er 1B.A) Teor-a 'e a 'i;isi&n 'e $o'eres 1B.B) Teor-a 'e os %renos . contra$esos 1B.D) Conce$to 'e 'e#ocracia 1B.H) C ases 'e 'e#ocracia 1B.H.1) Directa 1B.H.0) Re$resentati;a 1B.5) ,o8ierno 1B.:) Ciu'a'an-a 1B.1J) 1B.11) 1B.10) 1B.16) 1B.1A) 1B.1B) 1B.1D) 1B.1H) Conce$to Derecho De8eres c-;icos Li#itaci&n Re aciones internaciona es 'e esta'o )uate#a teco E $o'er $78 ico E<ercicio I#$erio 'e a e.
El ;imperio de la ley; constituye la nota primaria y fundamental del Estado de Derecho K&ule of LaVL. En el conte,to ideolgico*pol tico en que tiene sentido y aplicabilidad la nocin del Estado de Derecho, es decir, en el conte,to que arranca del liberalismo y culmina en la democracia y el socialismo, por ley debe entenderse la formalmente creada por el rgano popular representativo K'arlamento o 3samblea +acionalL como e, presin de la voluntad general. En el Estado de Derecho la ley es la concreti#acin racional de la voluntad popular, manifestada, con las posibles intervenciones del e%ecutivo a que despu4s aludiremos, a trav4s de un rgano de representacin popular libremente elegido* La ley ordinaria se cone,iona y subordina a la ley fundamental KConstitucinL y el control de constitucionalidad de las leyes asegura precisamente esa cone,in y subordinacin. 'ara evitar posibles confusiones de otro tipo conviene hacer qui#$ la siguiente precisin! con la anterior afirmacin Kley como e,presin de la voluntad generalL no se quiere decir, claro est$, que slo sea Derecho Ky leyL el derivado de esa legitimidad liberal y despu4s democr$ticaB en modo alguno. Dambi4n es Derecho Ky leyL el derivado no de la voluntad general, sino de la posible voluntad individual de un dictador o de un monarca absoluto que, de hecho, logra dar vigencia social a la normatividad por 4l creada. Dodo Derecho positivo es Derecho, tanto el que procede de un 'arlamento, democr$ticamente elegido, como el que deriva de una decisin personal de un dictador que se hace obedecer, aunque no consideremos, por supuesto, igualmente legitimado K%ustificadoL uno y otro. Cecha esta aclaracin sobre el concepto del Derecho, aparece manifiesto que no todo ;imperio de la ley; es ya, por ello, Estado de Derecho! que no hay tal si la ley proviene de una voluntad individual absoluta y no de una asamblea de re* presentacin popular
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libremente elegida. Es decir, que no hay Estado de Derecho si la ley no es e,presin de la voluntad general, o gadmit$moslog de lo que, en cada momento, m$s se acerca a la verdadera voluntad general. 3lgunas veces, sac$ndolo totalmente de su conte,to, se ha querido aprovechar interesadamente el prestigio de la frmula ;imperio de la ley;, sacrali#ando 4sta en pro de la conservacin inamovible y la defensa a toda costa de un orden y de una legalidad autoritaria, de una legalidad nada democr$tica, donde la le y se dicta sin suficiente participacin popular, y donde se olvidan las otras e,igencias del Estado de Derecho. En este conte,to autoritario ;imperio de la ley; no significa ni m$s ni menos que ;imperio de la voluntad absoluta del e%ecutivo incontrolado;, nunca ;imperio del legislativo de representacin popular;. "e dir$, y con ra#n, que el Estado liberal no cumpl a sino muy parcial y formalmente esa condicin Kla ley, m$s que e,presin de la voluntad general, era e,presin de la voluntad de la burgues aL y algo similar podr a decirse de otras condiciones como, por e%emplo, respecto de la proteccin efectiva material de los derechos fundamentales. Esto es cierto, y ello es lo que %ustifica precisamente ese paso que en los tiempos actuales se ha dado hacia el Estado social de Derecho. 1D) AnC isis 'e a e. 'e or'en $78 ico! 1H) 9unci&n +78 ica! Los =uncionarios son depositarios de la autoridad, responsables legalmente por su conducta oficial, su%etos a la ley y %am$s superiores a ella. K'rincipio de legalidad 3dministrativa, &ef. art. /?2 Const.L Los funcionarios y empleados pblicos est$n al servicio del Estado y no de partido pol tico alguno. La funcin pblica no es delegable, e,cepto en los casos se.alados por la ley, y no podr$ e%ercerse sin prestar previa mente %uramento de fidelidad a la Constitucin. 1H.1) De%inici&n! 1H.0) E<ercicio 1H.6) Res$onsa8i i'a' $or in%racci&n 'e a e. $or $arte 'e os %uncionarios . e#$ ea'os $78 icos Los funcionarios y los empleados pblicos actan unilateralmente imponiendo sus decisiones dentro del marco de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala y las leyes, pero actan limitadamente. Los particulares tienen el deber de obediencia pero tambi4n el derecho de afirmar la %uricidad y de reclamar por cuanto da.o y per%uicio la actuacin unilateral indicada. Nuestra Constituci&n +o -tica 'e a Re$78 ica esta8 ece a res$ecto! (Cuando un dignatario, funcionario o traba%ador del Estado, en el e%ercicio de su cargo, infrin%a la ley en per%uicio de particulares, el Estado o la institucin estatal a quien sirva, ser$ solidariamente responsable por los da.os y per%uicios que se causaren. La responsabilidad civil de los funcionarios y empleados pblicos podr$ deducirse mientras no se hubiere consumado la prescripcin, cuyo t4rmino ser$ de veinte a.os. La responsabilidad criminal se e,tingue, en este caso, por el transcurso del doble del tiempo se.alado por la ley para la prescripcin de la pena. +i los guatemaltecos ni los e,tran%eros, podr$n reclamar al Estado, indemni#acin por da.os o per%uicios causados por movimientos armados o disturbios civiles.) No o8 i)atorie'a' 'e &r'enes i e)a es =re%. Art. 1BD constituci&n) +ingn funcionario o empleado pblico, civil o militar, est$ obligado a cumplir rdenes manifiestamente ilegales o que impliquen la comisin de un delito. 1H.A) ?uicio su#ario 'e res$onsa8i i'a' 'e os %uncionarios . e#$ ea'os $78 icos
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1H.B) Conce$to 'e %uncionario $78 ico@ e#$ ea'o $78 ico 1H.D) Ser;i'or $78 ico De os %uncionarios $78 icos! "e ha recurrido al criterio de que funcionario es aquel que tiene se.aladas sus facultades en la Constitucin o en la ley y el empleado pblico en los reglamentos. 'ara esto, el profesor -odine# manifiesta que la tendencia moderna es la de denominar a todas las personas que reali#an una actividad administrativa de car$cter civil funcionarios pblicos con un orden de importancia! superiores, intermedios y menores. 1H.H) Conce$to 'e ser;icio ci;i Caracter-sticas. * 3cto administrativo de nombramiento o investidura. * 6oluntad del Estado que decide el nombramiento y el particular que acepta el cargo. * -enera efectos %ur dicos, derechos y obligaciones. * Los derechos y obligaciones se encuentran establecidas en la ley y la finalidad el bien comn a trav4s del servicio pblico. Natura e/a <ur-'ica! E,isten tres teor as. La primera sostiene que la relacin funcional es un acto unilateral del estado. otra que afirma que es un acto contractual y la ltima que considera a la relacin funcional como un acto de condicin por la capacidad del servidos. En conclusin hay que considerarlo como un acto diverso, por el nombramiento, la voluntad y el propsito de servicio a la colectividad. De%inici&n! El v nculo %ur dico laboral que une al estado con los particulares que pasan a formar parte del servicio civil desde que inician el e%ercicio del cargo hasta su entrega. Siste#as 'e in)reso a ser;icio ci;i ! /. 5ngreso libre! cualquier ciudadano puede ingresar al servicio civil. 1. 5ngreso por eleccin! a trav4s de e,amen de oposicin. @. 5ngreso >i,to! Dodo ciudadano puede prestar su servicio siempre y cuando lo demuestre por oposicin. art.//@ Const. Desi)naci&n 'e %uncionarios! * 5ngreso por eleccin! Los que son elegidos K'residenteL. * 5ngreso por nombramiento! Cuando son nombrados y se dan las formas de discrecional, condicionado y reservado. * 5ngreso por Contrato! cuando se celebra un contrato, por consultor a u oposicin. C ases 'e %uncionarios! * =uncionarios 'blicos "uperiores! Los encargados de gobernar y tomar las decisiones de car$cter pol tico, el 'residente tiene una doble funcin con ser 8efe de Estado * =uncionarios 5ntermedios! Que coordinan y controlan los planes, programas y proyectos de la administracin pblica. * =uncionarios 'blicos >enores! "on los traba%adores del estado y e%ecutores de la actividad administrativa, hacen carrera administrativa y son nombrados por oposicin, no pueden ser despedidos sin causa %ustificada y se rigen por la Ley de servicio Civil. Carrera a'#inistrati;a! "ignifica el derecho que tienen los funcionarios pblicos de pasar a desempe.ar un puesto de grado o clase superior, por capacidad, conocimiento dentro de la funcin administrativa. 3rt. ?A Ley de "ervicio Civil. Derechos . o8 i)aciones! Kde los funcionarios pblicosL O8 i)aciones! E%ercer la competencia, respeto y obediencia al superior, e%ercitar personalmente la competencia, salvo en los casos de avocacin y delegacin, fidelidad
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al estado, imparcialidad, contribucin a la seguridad pblica y oposicin a las rdenes ilegales. Derechos! Estabilidad laboral, derecho a la defensa, derecho a participar en las oposiciones, descansos semanales, a los asuetos, vacaciones, permisos especiales, vi$ticos, huelga, venta%as econmicas, sindicali#acin. Res$onsa8i i'a'es $o -ticas . <ur-'icas! Kde los funcionarios pblicosL. +o -ticas! "urge de las decisiones que toman los funcionarios a los que les est$ atribuida esa facultad y se establece mediante el control parlamentario o interpelacin. /FF Const. ?ur-'icas! "e da cuando los funcionarios pblicos infringen normas o de%an de cumplirlas. De ti$o ci;i ! cuando en el e%ercicio de sus cargos causan da.os a los administrados, para lo cual e,iste un %uicio que se denomina 8U5C5E "U>3&5E DE &E"'E+"395L5D3DE", que es el medio para deducir las responsabilidades en que haya incurrido un funcionario. 3rt. /?? Const. De ti$o +ena ! Cuando un funcionario incurre en un delito de los establecidos en el cdigo 'enal, algunos funcionarios deben ser sometidos al ante%uicio salvo delito in fraganti. De ti$o a'#inistrati;o! "e origina del e%ercicio de la competencia administrativa por cumplimiento o incumplimiento de normas de conducta inclusive. art.A2 Ley "ervicio Civil. AnC isis 'e #arco e)a 'e ser;icio ci;i en ,uate#a a! "e encuentra regulada en la Constitucin, Ley de "ervicio Civil, de "alarios, Erg$nica del 'resupuesto, de Clases 'asivas, de 3guinaldos, de 9onificaciones, de "indicali#acin y Cuelga, estatutos y reglamentos propios. 1H.5) 9or#as 'e in)reso a ser;icio ci;i /. 5ngreso libre! cualquier ciudadano puede ingresar al servicio civil. 1. 5ngreso por eleccin! a trav4s de e,amen de oposicin. @. 5ngreso >i,to! Dodo ciudadano puede prestar su servicio siempre y cuando lo demuestre por oposicin. art.//@ Const. 1H.:) AnC isis 'e a e. 'e ser;icio ci;i " En las l neas siguientes e,pondremos lo que est$ relacionado con l as funciones del Estado, las cuales 4ste reali#a a trav4s de rganos especiali#ados. 'ero el inter4s que e,ternamos, est$ dirigido a hacer comentarios que est$n relacionados con el ordenamiento %ur dico guatemalteco, con el propsito de adentramos en la normativa general que aparece en la Constitucin 'ol tica y en leyes cone,as de car$cter ordinario que desarrollan lo relativo al Erganismo Legislativo, al Erganismo E%ecutivo y al Erganismo 8udicial. Con tal propsito, inicialmente nos respaldaremos en opiniones doctrinarias que refuer#an cu$l es el ob%eto del Estado contempor$neo. 'or e%emplo Len Duguit, en su >anual de Derecho Constitucional, al referirse al fin y a las funciones del Estado, nos dice que ;siendo el poder pol tico una cosa de hecho, se ha comprendido desde el mismo d a en que se tuvo la nocin del derecho que las rdenes emanadas de este poder no eran leg timas sino en cuanto eran conforme a derecho, y que el empleo de la compulsin material por el poder pol tico no era legitimo sino estando destinada a asegurar la sancin del derecho;. N contina! ;nadie tiene el derecho de mandar a otrosB ni un emperador, ni un rey, ni un 'arlamento, ni una mayor a popular pueden imponer su voluntad como tal voluntadB sus actos no pueden imponerse a los gobernados sino en cuanto son conformes a derecho, de ah que la cuestin tan debatida de saber cu$l es el fin del Estado, o m$s e,actamente del poder pol tico, se resuelva de la manera siguiente! el poder pol tico tiene por ob%eto reali#ar el derechoB el derecho le impone la obligacin de hacer cuanto es t4 en su poder para asegurar el reinado del derecho. El Estado est$ fundado en la fuer#a, pero esta fuer#a no es
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leg tima sino cuando se e%erce conforme al derecho. +o decimos con 5hering que el derecho es la pol tica de la fuer#a, sino m$s bien que el poder pol tico es la fuer#a puesta al servicio del derecho;. Con dicho autor, se concluyeB que el ob%eto del Estado es esencialmente un fin de derecho, por lo tanto los actos que e%ecuta deben ser lgicamente clasificados segn el efecto que produ#can en el mundo del Derecho. Con esta premisa es como llegamos a distinguir las funciones del Estado. " La estructura 'e a a'#inistraci&n $78 ica en )uate#a a! La 3dministracin 'blica en nuestro medio, es la 3dministracin del Estado de -uatemala, el cual dentro de su r4gimen pol tico adopta el de la divisin de Erganismos, de conformidad con los art culos /27 y /2/ de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala, lo que permite construir la estructura de la 3dministracin 'blica de la manera siguiente! 3.* Erganismo Legislativo! Est$ formado por el Congreso de la &epblica de -uatemala, su principal atribucin es la de crear y derogar las leyes, y se encuentra integrado por los diputados. "u base legal est$ regulada principalmente en la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala en sus art culos del /?A al /0/, y por su propia ley denominada Ley del Erganismo Legislativo KDecreto +mero F@*<2 del Congreso de la &epblicaL. "us principales rganos son! /L El 'lenoB 1L La 8unta DirectivaB @L La 'residenciaB 2L La Comisin 'ermanenteB ?L La Comisin de Derechos CumanosB ?L Las Comisiones de Draba%oB FL Las Comisiones E,traordinarias y las Espec ficasB y AL La 8unta de %efes de 9loque. 9.* Erganismo E%ecutivo! Es el organismo principal de la 3dministracin 'blica y por eso le est$ encomendada la funcin administrativa preferentemente, tambi4n reali#a la funcin pol tica o de gobierno. "u denominacin proviene de una de sus atribuciones primordiales! (e%ecutar las leyes del pa s), o sea, hacer que las mismas se cumplan. "u base legal se encuentra regulada principalmente en la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala en sus art culos del /01 al 171, y por su propia ley denominada Ley del Erganismo E%ecutivo KDecreto +mero //2*<A del Congreso de la &epblicaL. 'or estar adecuado a un sistema republicano presidencialista se encuentra integrado por! /L 'residencia de la &epblicaB 1L 6icepresidencia de la &epblicaB @L "ecretar as de la 'residenciaB 2L >inisterios de EstadoB ?L 6iceministerios de EstadoB FL Direcciones -eneralesB AL -obernaciones DepartamentalesB y 0L Conse%os de Desarrollo Urbano y &ural. 3lrededor del Erganismo E%ecutivo, giran otras entidades u rganos estatales que no son parte del 'oder Central, pero que se ubican dentro de la 3dministracin 'blica, est$n son las denominadas instituciones descentralizadas y autnomas . C.* Erganismo 8udicial! Esta formado por la Corte "uprema de 8usticia y los tribunales de %usticia establecidos por la ley, su principal atribucin es e%ercer la funcin %urisdiccional que consiste en la potestad de %u#gar y promover la e%ecucin de lo %u#gado, es decir, en la facultad que tiene el Estado a trav4s de sus rganos respectivos de administrar %usticia y aplicar la ley a casos concretos. "e encuentra integrado por los magistrados y %ueces. "u base legal est$ regulada principalmente en la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala en sus art culos del 17@ al 111, en su propia ley denominada Ley del Erganismo 8udicial KDecreto +mero 1*0< del Congreso de la &epblicaL y en el &eglamento -eneral de Dribunales KDecreto -ubernativo +mero /?F0L. Cay tres tipos de unidades que componen la estructura org$nica del Erganismo 8udicial! /.* Las Unidades con =uncin 8udicial K8urisdiccin ErdinariaL! Corte "uprema de 8usticia, "alas de la Corte de 3pelaciones de los &amos Civil y 'enal, 8u#gados de 'rimera 5nstancia de los &amos Civil y 'enal, 8u#gados de 'a# de los &amos Civil y 'enal K8u#gados >enoresL 1.* Las Unidades con =uncin 8udicial K8urisdiccin 'rivativaL! Dribunales de 3mparo, Dribunales de E,hibicin 'ersonal, Dribunal de Conflictos de 8urisdiccin, "alas de la Corte de 3pelaciones de Draba%o y 'revisin "ocial, 8u#gados de Draba%o y 'revisin "ocial, "alas del Dribunal de lo Contencioso*3dministrativo, Dribunales de =amilia, Dribunales de 'rimera y "egunda 5nstancia de Cuentas, Dribunal y 8u#gados de
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>enores, 8u#gados de E%ecucin, Dribunales del &amo >i,to y Dribunales >ilitares. @.* Las Unidades con =uncin 3dministrativa! 3ctualmente est$n organi#adas ba%o un sistema gerencial, y, en general, comprende! (Corte "uprema de 8usticia, "ecretar a de la Corte "uprema de 8usticia, 'residencia del Erganismo 8udicial, "ecretar a de la 'residencia, 3sesor a 8ur dica, 3uditor a 5nterna, "upervisin -eneral de Dribunales, 5nstituto de Capacitacin 5nstitucional, -erencia -eneral, Equipo -erencial, "ecretar a de 'lanificacin y Desarrollo 5nstitucional, "ecretar a de 5nformacin 5nstitucional, -erencia de &ecursos Cumanos, -erencia =inanciera, -erencia 3dministrativa y -erencia de Comunicacin "ocial)./72 Entre otras se encuentran! 3rchivo -eneral de 'rotocolos, 3rchivo -eneral de Dribunales, &egistro de 'rocesos "ucesorios e 5nscripcin de 3bogados, Centro 3dministrativo de -estin 'enal, Centro de "ervicios 3u,iliares de la 3dministracin de 8usticia, Escuela de 3suntos 8udiciales, Centro de >ediacin y Conciliacin del Erganismo 8udicial. 3 los tres Erganismos del Estado se les denomina G&-3+E" '&5+C5'3LE" E '&5>3&5E", puesto que son los de mayor relevancia dentro de la estructura estatal. Entre los mismos no debe e,istir subordinacin, sino una rec proca coordinacin y colaboracin, En su con%unto forman la 3dministracin del Estado de -uatemala. 'or otro lado, tambi4n e,isten otros rganos paralelos e independientes a los tres Erganismos del Estado, denominados G&-3+E" E"'EC53LE", "ECU+D3&5E" E DE CE+D&EL, los cuales cuentan con un fundamento constitucional y leyes propias que los instituyen y regulan. "us funciones esenciales son el dar consulta o asesor a a los Erganismos del Estado, o bien, prestar el control pol tico y %ur dico de la legalidad y %uridicidad de los actos reali#ados por los mismos. Estos son! /.* El Dribunal "upremo Electoral! 3rt culo 11@ de la Constitucin 'ol tica de la &epblica y Ley Electoral y de 'artidos 'ol ticos KDecreto +mero /*0? de la 3samblea +acional ConstituyenteL. /7? 1.* La Contralor a -eneral de Cuentas! 3rt culos 1@1 al 1@F de la Constitucin 'ol tica de la &epblica y Ley Erg$nica del Dribunal y Contralor a -eneral de Cuentas KDecreto +mero //1F del Congreso de la &epblicaL. @.* El >inisterio 'blico! 3rt culo 1?/ de la Constitucin 'ol tica de la &epblica y Ley Erg$nica del >inisterio 'blico KDecreto +mero 27*<2 del Congreso de la &epblicaL. 2.* La 'rocuradur a -eneral de la +acin! 3rt culo 1?1 de la Constitucin 'ol tica de la &epblica y Ley Erg$nica del >inisterio 'blico KDecreto +mero ?/1 del Congreso de la &epblicaL. ?.* La Corte de Constitucionalidad! 3rt culos 1F0 al 1A1 de la Constitucin 'ol tica de la &epblica y Ley de 3mparo, E,hibicin 'ersonal y de Constitucionalidad KDecreto +mero /*0F de la 3samblea +acional ConstituyenteL. F.* La 'rocuradur a de los Derechos Cumanos! 3rt culos 1A2 y 1A? de la Constitucin 'ol tica de la &epblica y Ley de la Comisin de los Derechos Cumanos del Congreso de la &epblica y del 'rocurador de los Derechos Cumanos KDecreto +mero ?2*0F del Congreso de la &epblicaL. 15) Or)anis#o ?u'icia ! 15.1) De%inici&n! Grgano del Estado que tiene a su cargo esencialmente la funcin de legislar. El poder legislativo tiene naturale#a eminentemente pol tica, as como la funcin creadora del derecho que les corresponde. 15.0) 9unci&n e)is ati;a "egn Duguit, la =uncin Legislativa es la que permite al Estado formular el derecho ob%etivo o regla de derechoB hacer la ley, que se impone a todos, gobernantes y gobernados, porque obliga a todos por igual. E como lo ha e,presado Luis "$nche#
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De conformidad al Organigrama elaborado por la Unidad de Modernizacin del Organismo Judicial. Ao 2,000.
El Tribunal Supremo Electoral no se encuentra instituido en la Constitucin Poltica de la Repblica, no obstante, tiene la categora de rgano constitucional dado que est contenido y regulado en la Ley Electoral y de Partidos Pol ticos, Decreto nmero 1-85 de la Asamblea Nacional Constituyente, que es una ley de orden constitucional ! 95
3gesta, al considerar que son reglas preceptivas o decisiones de autoridad que obedecemos todos porque nos obligan, nos proh ben o nos permiten hacer algo Con tales argumentos, vamos a recordar la conocida divisin que se hace de la funcin legislativa en ordinaria y e,traordinaria, recayendo en manos del Congreso de la &epblica la primera y en las de la 3samblea +acional Constituyente la segunda. Como caracter stica esencial de la funcin legislativa >anuel Essorio escribe que nicamente e,iste en los Estados de Derecho, es decir, en las democracias, ya que en los gobiernos antidemocr$ticos, ya fueren autocr$ticos, totalitarios o de facto, no se tolera e,istencia. De la funcin legislativa, con rasgos de definicin, =errero &ebagliati dice que ;>ediante la legislacin, el Estado instituye el ordenamiento %ur dico que regula su organi#acin y su accin, as como la vida social;. 'or su lado. +aran%a >esa define con mayor amplitud dicha funcin, pues contempla tres criterios distintos. En primer lugar, e,plica que hay un punto de vista org$nico, porque hay un poder legislativo y si esta afirmacin fuere realmente correcta, habr a que precisar ;si la indivisin de poderes correspondiera e,actamente a la separacin de funciones;, lo que no ocurre porque en algunas circunstancias a este poder se le atribuyen funciones de orden administrativo. En segundo lugar, anota que hay un criterio formal, y en este caso aquella funcin ;es la actividad estatal manifestada conforme al .pro ceso establecido para la sancin de las leyes;, cuyas consecuencias fi%an lo efica# del acto %ur dico llamado ley y que se a%usta a las pautas del Derecho Constitucional. N por ltimo, e,presa que hay un criterio material, de donde resulta que ;la funcin legislativa es la actividad estatal que tiene por ob%eto la creacin de normas %ur dicas generales o, en otras palabras, la de hacer las leyes...; 15.6) ?usti%icaci&n 'e a <unci&n e)is ati;a 15.A) Co#$osici&n 'e or)anis#o e)is ati;o 'or otro lado, es oportuno hacer mencin de las teor as que se utili#an para e,plicar la integracin de los cuerpos legislativos. 15.B) Unica#era is#o "ostiene que el poder legislativo se e%erce por una sola c$mara llamada de diputados o representantesB y 15.D) 2ica#era is#o Que sostiene el criterio vinculado con dos c$maras distintas en cuanto a sus miembros y en cuanto a sus funciones! esto quiere decir que hay senadores y diputados. Los primeros integran la c$mara alta y los segundos la c$mara ba%a. Las venta%as y los inconvenientes de uno y otro sistema, han sido fuente de discusin en la doctrina, sin embargo, ha prevalecido en la mayor a de constituciones el que se refiere a la bicameralidad, por estimarse que el senado o c$mara alta sirve de contrapeso al mayor impulso de la c$mara ba%a o de diputados. "$nche# 3gesta, al escribir sobre el bicameralismo, dice que se funda en que la c$mara de senadores tiene una representacin diversa con car$cter nobiliario, corporativo o federativo, o es slo una c$mara de refle,in debido a la mayor edad de sus miembros o por una mayor calificacin pol tica y que, en todo caso, permite una doble deliberacin. 15.H) In'e$en'encia 'e a %unci&n e)is ati;a 15.5) La asa#8 ea naciona constitu.ente 15.:) De e)aci&n 'e a %unci&n e)is ati;a 15.1J) 15.11) Con)reso 'e a re$78 ica 'e ,uate#a a +otesta'
La potestad legislativa corresponde con e,clusividad al Congreso de la &epblica, compuesto por diputados electos directamente por el pueblo en sufragio universal y secreto, por el sistema de distritos electorales y lista nacional, para un per odo de cuatro a.os pudiendo ser reelectos. 15.10)
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Inte)raci&n
Cada uno de los departamentos de la &epblica, constituye un distrito electoral. El municipio de -uatemala forma el distrito central, y los otros municipios del departamento de -uatemala constituyen el distrito de -uatemala. 'or cada distrito electoral deber$ elegirse como m nimo un diputado. La ley establece el nmero de diputados que correspondan a cada distrito en proporcin a la poblacin. Un nmero equivalente al veinticinco por ciento de diputados distritales ser$ electo directamente como diputados por lista nacional. En caso de falta definitiva de un diputado se declarar$ vacante el cargo. Las vacantes se llenar$n, segn el caso, llamando al postulante que apare#ca en la respectiva nmina distrital o lista nacional a continuacin del ltimo cargo ad%udicado. 15.16) 15.1A) (u&ru# Sesiones
El per odo anual de sesiones del congreso se inicia el catorce de enero de cada a.o, sin necesidad de convocatoria. El congreso se reunir$ en sesiones ordinarias del catorce de enero al quince de mayo y del uno de agosto al treinta de noviembre de cada a.o. "e reunir$ en sesiones e,traordinarias cuando sea convocado por la Comisin 'ermanente o por el Erganismo E%ecutivo para conocer los asuntos que motivaron la convocatoria. 'odr$ conocer de otras materias con el voto favorable de la mayor a absoluta del total de diputados que lo integran. El veinticinco por ciento de diputados o m$s tiene derecho a pedir a la Comisin 'ermanente la convocatoria del Congreso por ra#ones suficientes de necesidad o conveniencia pblica. "i la solicitare por lo menos la mitad m$s uno del total de diputados, la comisin permanente deber$ proceder inmediatamente a su convocatoria. 15.1B) Ma.or-a $ara as reso uciones Las resoluciones del Congreso, deben tomarse con el voto favorable de la mayor a absoluta de los miembros que lo integran, salvo los casos en que la ley e,i%a un nmero especial. 15.1D) Autori/aci&n a 'i$uta'os $ara 'ese#$e4ar otro car)o Los diputados pueden desempe.ar el cargo de ministro o funcionario de Estado o de cualquier otra entidad descentrali#ada o autnoma. En estos casos deber$ conced4rseles permiso por el tiempo que duren en sus funciones e%ecutivas. En su ausencia temporal, ser$ sustituido por el diputado suplente que corresponda. 15.1H) +rerro)ati;as 'e os 'i$uta'os Los diputados son representantes del pueblo y dignatarios de la +acinB como garant a para el e%ercicio de sus funciones go#ar$n, desde el d a que se les declare electos, de las siguientes prerrogativas! * 5nmunidad personal para no ser detenidos ni %u#gados, si la Corte "uprema de 8usticia, no declara previamente que ha lugar a formacin de causa, despu4s de conocer el informe del %ue# pesquisidor que deber$ nombrar para el efecto. "e e,cepta el caso de flagrante delito en que el diputado sindicado deber$ ser puesto inmediatamente a disposicin de la 8unta 15.15) Re3uisitos $ara e car)o 'e 'i$uta'o 'ara ser electo diputado se requiere ser guatemalteco de origen y estar en el e%ercicio de sus derechos ciudadanos. 15.1:) ?unta 'irecti;a . co#isi&n $er#anente El Congreso elegir$, cada a.o, su 8unta Directiva. 3ntes de clausurar el per odo de sesiones ordinarias elegir$ la Comisin 'ermanente, presidida por el 'residente del Congreso, la cual funcionar$ mientras el Congreso no est4 reunido. La integracin y las atribuciones del 8unta Directiva y de la Comisin 'ermanente ser$n fi%adas en la Ley de &4gimen anterior. Directi;a o Co#isi&n +er#anente 'e Con)reso $ara os e%ectos 'e ante<uicio
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corres$on'iente. * 5rresponsabilidad por sus opiniones, por su iniciativa y por la manera de tratar los negocios pblicos, en el desempe.o de su cargo. Dodas las dependencias del Estado tienen la obligacin de guardar a los diputados las consideraciones derivadas de su alta investidura. Estas prerrogativas no autori#an arbitrariedad, e,ceso de iniciativa personal o cualquier orden de maniobra tendientes a vulnerar el principio de no reeleccin para el e%ercicio de la 'residencia de la &epblica. "lo el Congreso ser$ competente para %u#gar y calificar si ha habido arbitrariedad o e,ceso y para imponer las sanciones disciplinarias pertinentes. Cecha la declaracin a que se refiere el inciso uno, los acusados quedan su%etos a la %urisdiccin de %ue# competente. "i se les decretare prisin provisional quedan suspensos en sus funciones en tanto no se revoque el auto de prisin. En caso de sentencia condenatoria firme, el cargo quedar$ vacante. 15.0J) +rohi8iciones . co#$ati8i i'a'es +o pueden ser diputados! * Los funcionarios y empleados de los Erganismos E%ecutivo, 8udicial y del Dribunal y Contralor a de Cuentas, as como los >agistrados del Dribunal "upremo Electoral y el director del &egistro de Ciudadanos. Quienes desempe.en funciones docentes y los profesionales al servicio de establecimientos de asistencia social, est$n e,ceptuados de la prohibicin anteriorB * Los contratistas de obras o empresas pblicas que se costeen con fondos del Estado o del municipio, sus fiadores y los que de resultas de tales obras o empresas, tengan pendiente reclamaciones de inter4s propioB * Los parientes del 'residente de la &epblica y los del 6icepresidente dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidadB * Los que habiendo sido condenados en %uicio de cuentas por sentencia firme, no hubieren solventado sus responsabilidadesB * Quienes representen intereses de compa. as o personas individuales que e,ploten servicios pblicosB y * Los militares en servicio activo. "i al tiempo de su eleccin o posteriormente, el electo resultare incluido en cualquiera de las prohibiciones contenidas en este art culo, se declarar$ vacante su puesto, pero si fuera de los comprendidos en los literales aL y eL podr$ optar entre el e%ercicio de esas funciones o el cargo de diputado. Es nula la eleccin de diputado que recayere en funcionario que e%er#a %urisdiccin en el distrito electoral que lo postula, o la hubiere e%ercido tres meses antes de la fecha en que se haya convocado a la eleccin. El cargo de diputado es compatible con el desempe.o de misiones diplom$ticas temporales o especiales y con la representacin de -uatemala en congresos internacionales. 15.01) Atri8uciones Corresponde al Congreso de la &epblica! aL 3brir y cerrar sus per odos de sesionesB bL &ecibir el %uramento de ley al 'residente y 6icepresidente de la &epblica, al 'residente del Erganismo 8udicial y darles posesin de sus cargosB cL 3ceptar o no la renuncia del presidente o del 6icepresidente de la &epblica. El Congreso comprobar $ la autenticidad de la renuncia respectivaB dL Dar posesin de la 'residencia de la &epblica, al 6icepresidente en caso de ausencia absoluta o temporal del 'residente, eL Conocer con anticipacin, para que los efectos de la sucesin temporal, de la ausencia del territorio nacional del presidente y vicepresidente de la repblica. En ningn caso podr$n ausentarse simult$neamente el 'residente y 6icepresidente.
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fL Elegir a los funcionarios que, de conformidad con la Constitucin y la ley, deban ser designados por el CongresoB aceptarles o no la renuncia y elegir a las personas que han de sustituirlosB gL Desconocer al 'residente de la &epblica si, habiendo vencido su per odo constitucional, contina en el e%ercicio del cargo. En tal caso, el E%4rcito pasar$ autom$ticamente a depender del CongresoB hL Declarar si ha lugar o no a formacin de causa contra el 'residente y 6icepresidente de la &epblica, 'residente y magistrados de la Corte "uprema de 8usticia, del Dribunal "upremo Electoral, y de la Corte de Constitucionalidad, >inistros, 6iceministros de Estado, cuando est4n encargados del Despacho, "ecretarios de la 'residencia de la repblica, "ubsecretarios que los sustituyan, 'rocurador de los Derechos Cumanos, =iscal -eneral y 'rocurador -eneral de la +acin. Doda resolucin sobre esta materia ha de tomarse con el voto favorable de las dos terceras partes del nmero total de diputados que integran el congreso iL Declarar, con el voto de las dos terceras partes del nmero total de diputados que integran el congreso, la incapacidad f sica o mental del 'residente de la &epblica para el e%ercicio del cargo. La declaratoria debe fundarse en dictamen previo de una comisin de cinco m4dicos, designados por la 8unta Directiva del Colegio respectivo a solicitud del CongresoB %L 5nterpelar a los ministros de Estado y conceder condecoraciones propias del Congreso de la &epblica, a guatemaltecos y e,tran%erosB y UL Dodas las dem$s atribuciones que le asigne la Constitucin y otras leyes. 15.00) Inter$e aciones a #inistros Los ministros de Estado, tienen la obligacin de presentarse al Congreso, a fin de contestar las interpelaciones que se les formulen por uno o m$s diputados. "e e,ceptan aquellas que se refieran a asuntos diplom$ticos u operaciones pendientes. Las preguntas b$sicas deben comunicarse al ministro o ministros interpelados, con cuarenta y ocho horas de anticipacin. +i el Congreso en pleno, ni autoridad alguna, podr$ limitar a los diputados al Congreso el derecho de interpelar, calificar las preguntas o restringirlas. Cualquier diputado puede hacer las preguntas adicionales que estime pertinentes relacionadas con el asunto o asuntos que motiven la interpelacin y de 4sta podr$ derivarse el planteamiento de un voto de falta de confian#a que deber$ ser solicitado por cuatro diputados, por lo menos, y tramitado sin demora, en la misma sesin o en una de las dos inmediatas siguientes. 15.06) E%ectos 'e a inter$e aci&n Cuando se planteare la interpelacin de un ministro, 4ste no podr$ ausentarse del pa s, ni e,cusarse de responder en forma alguna. "i se emitiere voto de falta de confian#a a un ministro, aprobado por no menos de la mayor a absoluta del total de diputados al Congreso, el ministro presentar$ inmediatamente su dimisin. El 'residente de la &epblica podr$ aceptarla, pero si considera en Conse%o de >inistros, que el acto o actos censurables al ministro se a%ustan a la conveniencia nacional y a la pol tica del gobierno, el interpelado podr$ recurrir ante el Congreso dentro de los ocho d as a partir de la fecha del voto de falta de confian#a. "i no lo hiciere, se le tendr$ por separado de su cargo e inh$bil para e%ercer el cargo de ministro de Estado por un per odos no menor de seis meses. "i el ministro afectado hubiese recurrido ante el Congreso, despu4s de o das las e,plicaciones presentadas y discutido el asunto y ampliada la interpelacin, se votar$ sobre la ratificacin de la falta de confian#a, cuya aprobacin requerir$ el voto afirmativo de las dos terceras partes que integran el total de diputados al Congreso. "i se ratificara el voto de falta de confian#a, se tendr$ al ministro por separado de su cargo de inmediato. En igual forma, se proceder$ cuando el voto de falta de confian#a se emitiere contra
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varios ministros y el nmero no puede e,ceder de cuatro en cada caso. 15.0A) Asistencia 'e #inistros a con)reso Cuando para el efecto sean invitados, los ministros de estado est$n obligados a asistir a las sesiones del Congreso, de las Comisiones y de los 9loques Legislativos. +o obstante, en todo caso podr$n asistir y participar con vo# en toda discusin atinente a materias de su competencia. 'odr$ hacerse representar por los 6iceministros. Dodos los funcionarios y empleados pblicos est$n obligados a acudir e informar al Congreso, cuando 4ste o sus comisiones lo consideren necesario. 15.0B) Con;ocatoria a e ecciones $or e con)reso Es obligacin del Congreso, o en su defecto de la Comisin 'ermanente, convocar sin demora a elecciones generales cuando en la fecha indicada por la ley, el Dribunal "upremo Electoral no lo hubiere hecho. 15.0D) Atri8uciones es$ec-%icas aL Calificar las credenciales que e,tender$ el Dribunal "upremo Electoral a los diputados electosB bL +ombrar y remover a su personal administrativo. Las relaciones del Erganismo Legislativo con su personal administrativo, t4cnico y de servicios, ser$ regulado por una ley espec fica, la cual establecer$ el r4gimen de clasificacin de sueldos, disciplinario y de despidosB Las venta%as laborales del personal del Erganismo Legislativo, que se hubieren obtenido por ley, acuerdo interno, resolucin o por costumbre, no podr$n ser disminuidas o tergiversadasB cL 3ceptar o no las renuncias que presentaren sus miembrosB dL Llamar a los diputados suplentes en caso de muerte, renuncia, nulidad de eleccin, permiso temporal o imposibilidad de concurrir de los propietariosB y eL Elaborar y aprobar su presupuesto, para ser incluido en el del Estado 15.0H) Otras atri8uciones =Re%. Art. 1H1 cons.) Ma.or-a ca i%ica'a 3probar antes de su ratificacin, con el voto de las dos terceras partes del total de diputados que integran el Congreso, los tratados, convenios o cualquier arreglo internacional, cuando! * "e refieran al paso de e%4rcitos e,tran%eros por el territorio nacional o al establecimiento temporal de bases militares e,tran%erasB y * 3fecten o puedan afectar la seguridad del Estado o pongan fin a un estado de guerra. 15.05) 15.0:) 15.6J) Ma.or-a ca i%ica'a Ma.or-a a8so uta +roce'i#iento consu ti;o
Las decisiones pol ticas de especial trascendencia deber$n ser sometidas a procedimiento consultivo de todos los ciudadanos. La consulta ser$ convocada por el Dribunal "upremo Electoral a iniciativa del 'residente de la &epblica o del Congreso de la &epblica, que fi%ar$n con precisin la o las preguntas se someter$n a los ciudadanos. ]La ley constitucional electoral regular$ lo relativo a esta institucin.^ 15.61) 15.60) 15.66) 15.6A)
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Ante<uicio ?uicio $o -tico Le. 'e Or)anis#o ?u'icia ! 9or#aci&n . sanci&n 'e a e.
'ara la formacin de las leyes tienen iniciativa los diputados al Congreso, el Erganismo E%ecutivo, la Corte "uprema de 8usticia, la Universidad de "an Carlos de -uatemala y el Dribunal "upremo Electoral. +inguna ley podr$ contrariar las disposici ones de la Constitucin. Las leyes que violen o tergiversen los mandatos constitucionales son nulas ipso %ure. Las leyes calificadas como constitucionales requieren, para su reforma, el voto de las dos terceras partes del total de diputados que integran el Congreso, previo dictamen favorable de la Corte de Constitucionalidad. 'resentado para su tr$mite un proyecto de ley, se observar$ un procedimiento que prescribe la Ley Erg$nica y de &4gimen 5nterior del Erganismo Legislativo. "e pondr$ a discusin en tres sesiones celebradas en distintos d as y no podr$ votarse hasta que se tenga por suficientemente discutido en la tercera sesin. "e e,ceptan aquellos casos que el Congreso declare de urgenc ia nacional con el voto de las dos terceras partes del nmero total de diputados que lo integran. 3probado un proyecto de ley, la 8unta Directiva del Congreso de la &epblica, en un pla#o no mayor de die# d as, lo enviar$ al E%ecutivo para su sancin, promulgacin y publicacin Dentro de los quince d as de recibido el decreto y previo acuerdo tomado en Conse%o de >inistros, el 'residente de la &epb lica podr$ devolverlo al Congreso con las observaciones que estime pertinentes, en e%ercicio de su derecho de veto. Las leyes no podr$n ser vetadas parcialmente. "i el E%ecutivo no devolviere el decreto dentro de los quince d as siguientes a la fecha de su recepcin, se tendr$ por s ancionado y el Congreso lo deber$ promulgar como ley dentro de los ocho d as siguientes. En caso de que el Congreso clausurare sus sesiones antes de que e,pire el pla#o en que puede e%ercitarse el veto, el E%ecutivo deber$ devolver el decreto dentro de los primeros ocho d as del siguiente per odo de sesiones ordinarias. Devuelto el decreto al Congreso, la 8 unta Directiva lo deber$ poner en conocimiento del pleno en la siguiente sesin, y el congr eso, en un pla#o no mayor de treinta d as podr$ reconsiderarlo o recha#arlo. "i no fueren aceptadas las ra#ones del veto y el Congreso recha#are el veto por las dos terc eras partes del total de sus miembros el E%ecutivo deber$ obligadamente sancionar y promulgar el decreto dentro de los ocho d as siguientes de haberlo recibido. "i el E%ecutivo no lo hiciere, la 8unta Directiva del Congreso ordenar$ su publicacin en un pla# o que no e,ceder$ de tres d as, para que surta efecto como ley de la &epblica. La ley empie#a a regir en todo el territorio nacional, ocho d as despu4s de su publicacin integra en el diario Eficial, a menos que la misma ley ampl e o restrin%a dicho pla#o o su $mbito territorial de aplicacin. +o necesitan de sancin del E%ecutivo, las disposiciones del Congreso relativas a su &4gimen 5nterior y las contenidas en lo s art culos /F? y /A7 de la Constitucin 'ol tica de la &epblica. 15.6B) 15.6D) Conce$tos %un'a#enta es +roce'i#iento o %ases@ $ri#ac-a e)is ati;a
1:) Or)anis#o E<ecuti;o! 1:.1) De%inici&n 1:.0) Caracter-sticas 1:.6) Atri8uciones 'e Or)anis#o E<ecuti;o 1:.A) Or)anis#o E<ecuti;o en ,uate#a a +resi'encia 'e a Re$78 ica! El 'residente de la &epblica es el 8efe del estado de -uatemala, y e%erce las funciones del Erganismo E%ecutivo por mandato del pueblo. El 'residente de la &epblica, actuar$ siempre con los >inistros, en Conse%o o separadamente con uno o m$s de ellosB es el Comandante -eneral del E%4rcito,
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representa la unidad nacional y deber$ velar por los intereses de toda la poblacin de la &epblica. El 'residente de la &epblica, %untamente con los ministros, viceministros y dem$s funcionarios dependientes integran el Erganismo E%ecutivo y tienen vedado favorecer a partido pol tico alguno. 0J) +resi'encia 'e a Re$78 ica Ori)en 'e a +resi'encia. "e origina a ra # del surgimiento del presidencialismo en los Estados Unidos. Cay que hacer notar que nuestro r4gimen es profundamente influenciado por los creadores de ese sistema, los Estados Unidos, por el poder o econmico e ideolgico que tiene esa +acin y que en una gran medida influye sobre los pa ses latinoamericanos. Es de considerar, que el sistema presidencialista es un sistema ya adoptado tradicionalmente en -uatemala y debe ser fortalecido, sin influenciar dentro de las competencias de los otros organismos del Estado, pero s debe e,istir una colaboracin armnica dentro de los mismos y no una intervencin de un organismo a otro, para no poner un manto de separacin absoluta entre los organismos. Re)u aci&n e)a 'e a +resi'encia. 3rt culo /01. C'&-. 'residencia de la &epblica e integracin del Erganismo E%ecutivo. El 'residente de la &epblica es el %efe del Estado de -uatemala y e%erce las funciones del Erganismo E%ecutivo por mandato del pueblo. El 'residente de la &epblica actuar$ siempre con los ministros, en Conse%o o separadamente con uno o m$s de ellosB es el comandante general del E%4rcito, representa la unidad nacional y deber$ velar por los intereses de toda la poblacin de la &epblica. El presidente de la &epblica, %untamente con los ministros, viceministros y dem$s funcionarios dependientes integra el organismo e%ecutivo y tienen vedado favorecer a partido pol tico alguno. 0.i.1,a8inete +resi'encia . Lo constituyen los mltiples funcionarios que el 'residente nombra para el e%ercicio de su mandato constitucional y en estos se encuentran los Grganos 3sesores, que debe conformar el 'residente, para las diferentes $reas t4cnicas y cient ficas que se desarrollan dentro del -obierno. 0.<.1Conse<o 'e Ministros. Es un rgano administrativo especial colegiado, dentro del cual se dictan las pol ticas generales del 'residente, en forma con%unta con el 6icepresidente y la totalidad de los >inistros, de conformidad con el art culo /<? de la Constitucin. 0J.1) 9unciones a'#inistrati;as@ $o -ticas . #iEtas 'e re$78 ica =Re%. Art. 156 Const.) Eleccin del 'residente y 6icepresidente de la &epblica! El 'residente y 6icepresidente de la &epblica, ser$n electos por el pueblo para un per odo improrrogable de cuatro a.os, mediante sufragio universal y secreto. "i ninguno de los candidatos obtiene la mayor a absoluta se proceder$ a segunda eleccin dentro de un pla#o no mayor de sesenta ni menor de cuarenta y cinco d as, contado a partir de la primera y en d a domingo, entre los candidatos que hayan obtenido las dos m$s altas mayor as relativas. &equisitos para optar a los cargos de 'residentes y 6icepresidente de la &epblica! 'odr$n optar a cargo de 'residente o 6icepresidente de la &epblica, los guatemaltecos de origen que sean ciudadanos en e%ercicio y mayores de cuarenta a.os.
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$resi'ente 'e
8ur dicamente, deber constituye el impulso que motiva la reali#acin de un acto, cuya conciencia es inminente a la necesidad de su reali#acin y al constre.imiento que implica el imperativo de la norma. Es un con%unto de asuntos que deben ser regidos por una persona ligada con el Estado por la obligacin del Derecho 'blico de servirle. "uelen confundirse las funciones con los deberes del 'residente de la &epblica, sin embargo dentro de las funciones reguladas por la Constitucin 'ol tica, e,isten deberes que debe cumplir el 'residente. La funcin pblica del estado est$ regulada en el art culo /?2 de la C'&-. Acti;i'a' +o -tica 'e +resi'ente. La actividad pol tica del 'residente se e%erce como 8efe del Estado y constituye la unidad nacional. Esto significa, que la actividad que desarrolla el Estado, a trav4s de sus Erganismos y de sus funcionarios, es la proteccin de la persona y el deber de garanti#ar el bienestar de todos los guatemaltecos. Acti;i'a' A'#inistrati;a 'e +resi'ente. Es la que desarrolla el 'residente de la &epblica como 8efe y "uperior 8er$rquico de la 3dministracin 'blica, por medio de sus >inistros, 6iceministros, Directores -enerales, -obernadores etc. Dambi4n la desarrolla a trav4s del Conse%o de >inistros. Res$onsa8i i'a'es 'e +resi'ente. En el caso del presidente, este, tiene una doble responsabilidad, en primer lugar como 8efe de Estado, que en este caso la responsabilidad es de tipo pol tico y en segundo lugar como 8efe y "uperior 8er$rquico de la 3dministracin 'blica su responsabilidad es de tipo administrativo. 0J.0) Estructura a'#inistrati;a 'e a $resi'encia 'e a re$78 ica 0J.6) Estructura a'#inistrati;a 'e a $resi'encia 'e a re$78 ica 0J.A) Co#isiones 'e a $resi'encia 0J.B) E ecciones 'e $resi'ente . ;ice$resi'ente 'e a re$78 ica 0J.D) Re3uisitos $ara o$tar a os car)os 'e $resi'entes . ;ice$resi'ente 'e a re$78 ica 0J.H) +rohi8iciones $ara o$tar a os car)os 'e $resi'ente . ;ice$resi'ente 'e a re$78 ica aL El caudillo ni los %efes de un golpe de Estado, revolucin armada o movimiento similar, que haya alterado el orden constitucional, ni quienes como consecuencia de tales hechos asuman la 8efatura de -obiernoB bL La persona que e%er#a la 'residencia o 6icepresidencia de la &epblica cuando se haga la eleccin para dicho cargo, o que la hubiere e%ercido durante cualquier tiempo dentro del per odo presidencial en que se celebren las eleccionesB cL Los parientes dentro de cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad del 'residente o 6icepresidente de la &epblica, cuando este ltimo se encuentre e%erciendo la 'residencia, y los de las personas a que se refiere el inciso primero de este art culoB dL El que hubiese sido ministro de Estado, durante cualquier tiempo en los seis meses anteriores a la eleccinB eL Los miembros del E%4rcito, salvo que est4n de ba%a o en situacin de retiro por lo menos cinco a.os antes de la fecha de convocatoriaB fL Los ministros de cualquier religin o cultoB y gL Los magistrados del Dribunal "upremo Electoral 0J.5) +rohi8ici&n 'e ree ecci&n La persona que haya desempe.ado durante cualquier tiempo el cargo de 'residente de la &epblica por eleccin popular, o quien la haya e%ercido por m$s de dos a.os en sustitucin del titular, no podr$ volver a desempe.arlo en ningn caso.
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La reeleccin o la prolongacin del per odo presidencial por cualquier medio, son punibles de conformidad con la le y. El mandato que se pretenda e%ercer ser$ nulo. 0J.:) Con;ocatoria 'e e ecciones . to#a 'e $osesi&n La convocatoria a elecciones y la toma de posesin del 'residente y del 6icepresidente de la &epblica, se regir$n por lo establecido en la Ley Electoral y de 'artidos 'ol ticos. 0J.1J) 9a ta te#$ora o a8so uta 'e $resi'ente 'e a re$78 ica En caso de falta temporal o absoluta del 'residente de la &epblica, lo sustituir$ el 6icepresidente. "i la falta fuere absoluta el 6icepresidente desempe.ar$ la 'residencia hasta la terminacin del per odo constitucionalB y en caso de falta permanente de ambos, completar$ dicho per odo la persona que designe el Congreso de la &epblica, con el voto favorable de las dos terceras partes del total de diputados. M 6.1 ;ice$resi'encia 'e a re$u8 ica. Es un funcionario que se ha creado e,clusivamente para sustitucin del 'residente en forma temporal o definitiva y para representar al 'residente, en actos protocolarios, pues la e,istencia de este funcionario es para que el E%ecutivo no se quede ac4falo por alguna ausencia temporal o definitiva del Ditular. "in embargo, la actual Constitucin ya le da al 6icepresidente una responsabilidad al momento que es parte de un rgano administrativo que toma decisiones como lo es el Conse%o de >inistros. 6.a.1Ori)en 'e Vice$resi'ente. Es una figura especial del &4gimen 'residencialista, es un funcionario de sustitucin y suplencia del 'residente. La Constitucin le da mayor participacin al tomar decisiones en el Conse%o de >inistros, lo que antes no se hacia. 6.8.1Re)u aci&n e)a 'e Vice$resi'ente. 6er art culos /<7, /</ y /<1 de la C'&-. 6.c.19unciones 'e Vice$resi'ente. 6er art culo /</ de la C'&-. 6.'.1Res$onsa8i i'a'es 'e Vice$resi'ente. Las dos responsabilidades m$s grandes son cuando participa co vo# y voto en el Conse%o de >inistros y cuando sustituye al 'residente, haciendo la observacin que las funciones de desempe.a en ese momento son del cargo que desempe.aK'residenteL. 6.e.1Sustituci&n 'e Vice$resi'ente. 3rt culo /<1 de la C'&-. "er$ electo por el Congreso de una terna que proponga el 'residente. 01) 9on'os Socia es 01.1) De%inici&n 01.0) Natura e/a 01.6) Re)u aci&n Le)a 00) Ministros 'e Esta'o 00.1) Ministerios 'ara el despacho de los negocios del Erganismo E%ecutivo, habr$ los ministerios que la ley estable#ca, con las atribuciones y la competencia que la misma les se.ale. 00.0) 9unciones * E%ercer %urisdiccin sobre todas las dependencias de su ministerio, * +ombrar y remover a los funcionarios y empleados de su ramo, cuando le corresponda hacerlo conforme a la leyB * &efrendar los decretos, acuerdos y reglamentos dictados por el 'residente de la &epblica, relacionados con su despacho para que tengan valide#B
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* &efrendar los decretos, acuerdos y reglamentos dictados por el 'residente de la &epblica, relacionados con su despacho para que tengan valide#B * 'resentar al 'residente de la &epblica el plan de traba%o de su ramo y anualmente una memoria de las labores desarrolladasB * 'resentar anualmente al 'residente de la &epblica, en su oportunidad el proyecto de presupuesto de su ministerioB * Dirigir, tramitar, resolver e inspeccionar todos los negocios relacionados con su ministerioB * 'articipar en las deliberaciones del Conse%o de >inistros y suscribir los decretos y acuerdos que el mismo emitaB * Concurrir al Congreso de la &epblica y participar en los debates sobre negocios relacionados con su ramoB y * 6elar por el estricto cumplimiento de las leyes, la probidad administrativa y la correcta inversin de los fondos pblicos en los negocios confiados a su cargo. 00.6) Re3uisitos $ara ser #inistro 'e esta'o "er guatemaltecoB hallarse en el goce de los derechos de ciudadanosB ser mayor de treinta a.os. 00.A) +rohi8iciones $ara ser #inistro 'e esta'o * Los parientes del 'residente o del 6icepresidente de la &epblica, as como los de otro ministro de Estado, dentro del cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidadB * Los que habiendo sido condenados en %uicio de cuentas no hubieren solventado sus responsabilidadesB * Los contratistas de obras o empresas que se costeen con fondos del Estado, de sus entidades descentrali#adas, autnomas o semi*autnomas o del municipio, sus fiadores y quienes tengan reclamaciones pendientes por dichos negociosB * Quienes representen o defiendan intereses de personas individuales o %ur dicas que e,ploten servicios pblicosB y * Los ministros de cualquier religin o culto. En ningn caso pueden los ministros actuar como apoderados de personas individuales o %ur dicas, ni gestionar en forma alguna, negocios de particulares 00.B) Me#oria 'e acti;i'a'es 'e os #inisterios Los ministros est$n obligados a presentar anualmente al Congreso, en los primeros die# d as del mes de febrero de cada a.o, la memoria de las actividades de sus respectivos ramos, que deber$ contener adem$s la e%ecucin presupuestaria de su ministerio. 00.D) Co#$arecencia o8 i)atoria a inter$e aciones Los ministros tienen la obligacin de presentarse ante el Congreso, con el ob%eto de contestar las interpelaciones que se les formule. 00.H) Vice#inistros 'e esta'o En cada >inisterio de Estado habr$ un viceministro. 'ara ser viceministro se requieren las mismas calidades que para ser ministro. 'ara la creacin de pla#as adicionales de viceministros ser$ necesaria la opinin favorable del Conse%o de >inistros. Res$onsa8i i'a' 'e os #inistros . ;ice#inistros Los ministros y viceministros de Estado son responsables de sus actos, de acuerdo con lo que prescribe el art culo /<? de esta Constitucin y lo que determina la Ley de &esponsabilidades "ecretarios de la 'residencia! El 'residente de la &epblica tendr$ los secretarios que
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sean necesarios. Las atribuciones de 4stos ser$n determinadas por la ley. Los secretario s -eneral y 'rivado de la 'residencia de la &epblica, deber$n reunir los mismos requisitos que se e,igen para ser ministro y go#ar$n de iguales prerrogativas e inmunidades M a.1 Ori)en 'e os Vice#inisterios. "urgen como consecuencia de la e,cesiva competencia que desarrollan los >inistros, su funcin es e,clusivamente a nivel interno del rganoB y no e%ercen competencia y su labor es de ayudar al >inistro as como e%ercer la competencia administrativa en ausencia del titular. 8.1 Re)u aci&n e)a 'e os Vice#inisterios. "on rganos unipersonales, porque se encuentran a cargo de una sola persona, sus funciones son internas, pues son los encargados del r4gimen interno del >inisterio y sus atribuciones no van m$s all$ de la esfera interna del mismo. Est$n regulados en el art culo 177 de la C'&-. c.1 9unciones 'e os Vice#inisterios. "us funciones est$n contempladas en el art culo A de la Ley del Erganismo E%ecutivo. "un funciones b$sicas son! La suplencia del >inistro de Estado, ser au,iliar del titular y encargados del r4gimen interior del rgano. '.1 Res$onsa8i i'a'es 'e os Vice#inisterios. Los 6iceministros al no tener competencia establecida no pueden incurrir en responsabilidades de tipo administrativo, ni de tipo pol tico, pues su responsabilidad es interna y responden de sus actos, frente al >inistro de Estado que es el titular del rgano, empero se les puede aplicar la Ley de &esponsabilidades. e.1 I#$u)naci&n 'e Actos 'e os Vice#inisterios. +o e,isten medios de impugnacin en contra de estos funcionarios, ya que ellos desarrollan una labor interna. 06) De conse<o 'e Ministros 06.1) De%inici&n Conse<o 'e #inistros . su res$onsa8i i'a' El 'residente, el 6icepresidente de la &epblica y los ministros de Estado, reunidos en sesin, constituyen el Conse%o de >inistros el cual conoce de los asuntos sometidos a su consideracin por el 'residente de la &epblica, quien lo convoca y preside. Los ministros son responsables de sus actos de conformidad con esta Constitucin y las leyes, an en el caso de que obren por orden e,presa del 'residente. De las decisiones del Conse%o de >inistros ser$n solidariamente responsables los ministros que hubieren concurrido, salvo aquellos que hayan hecho constar su voto adverso. 06.0) Inte)raci&n 06.6) Atri8uciones 06.A) I#$ortancia constituciona . a'#inistrati;a 0A) De os )a8inetes 'e ,o8ierno 0A.1) De%inici&n 0A.0) Re)u aci&n e)a 0A.6) 9unciones 0A.A) Di%erencias . si#i itu'es con e conse<o 'e #inistro 0B) Secretar-as 'e a $resi'encia 0B.1) De%inici&n 0B.0) Natura e/a
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0B.6) 9unciones )enera es . es$ec-%icas 0B.A) Re)u aci&n constituciona . e)a 0B.B) $ree#inencias 0D) De os Conse<os 'e Desarro o Ur8ano . Rura 0H) De as ,o8ernaciones De$arta#enta es 05) Siste#a 'e Or)ani/aci&n 'e a A'#inistraci&n +78 ica Ergani#ar! "ignifica ordenar y acomodar sistem$ticamente. " La a'#inistraci&n $78 ica! El vocablo administrar viene del lat n (administrare), compuesto por hadi KhaciaL, y de hministrarei Kservir, impulsar, e%ecutar, gobernar, regir o cuidarL, en forma amplia significa, servir o e%ercer algn ministerio o empleo, elementos que sugieren una actividad o un impulso. Conce$to 'e a'#inistraci&n! Es aquella serie de actividades de la autoridad competente por medio de la cual planifica, organi#a, integra, dirige y controla sus recursos humanos y materiales, con el ob%eto de lograr fines y propsitos de diversa ndole dentro de un grupo determinado Kpblico o privadoL. Esa autoridad representa un con%unto de rganos que en un momento dado van a reali#ar la funcin de administrar. C ases 'e a'#inistraci&n! aL >icro 3dministracin! Comprende la administracin personal, familiar y la empresarial. "us ob%etivos son mucho m$s concretos y reducidos por el $mbito limitado de sus interesesB igualmente sus recursos econmicos, humanos y territoriales. bL >acro 3dministracin! Comprende en el $mbito privado la administracin de entidades transnacionales y en el $mbito pblico la administracin del Estado K3dministracin 'blicaL, en ambos los recursos econmicos, humanos y territoriales comprenden intereses a nivel de todo el territorio nacional e involucra a los habitantes de uno o varios Estados y su presupuesto es de alto nivel. En el estudio del Derecho 3dministrativo es la 3dministracin 'blica su campo principal de aplicacin. Conce$to 'e a'#inistraci&n $78 ica! Desde un punto de vista sub%etivo, segn 65LLE-3" 93"365L63"E, es! (3quella actividad del Estado que tiene por ob%eto la satisfaccin directa e inmediata de las necesidades colectivas, por medio de actos concretos dentro del orden %ur dico y de acuerdo con los fines de la ley./7F En consecuencia sus elementos son! aL Es una actividad del EstadoB bL Diene por ob%eto la satisfaccin directa e inmediata de las necesidades colectivasB y cL "e da dentro del orden %ur dico con los fines que el mismo establece. Desde un punto de vista ob%etivo, material u org$nico, segn &ECC5LD, es! (3quel con%unto de dependencias que integran la 3dministracin Central e instituciones independientes, en los t4rminos que dispone la ley). La doctrina dice que esa actividad del Estado constituye en s una funcin, de all que se defina negativamente a la 3dministracin 'blica como (la funcin del Estado que no es legislativa ni %udicial), sin embargo, dentro del orden de la divisin de poderes, es el e%ecutivo quien la e%erce preferentemente a trav4s de sus rganos, siendo uno de sus ob%etivos m$s importantes la direccin y organi#acin de los servicios pblicos. 'or eso, muchos suelen identificar a la 3dministracin 'blica con uno de los Erganismos del Estado! el Erganismo E%ecutivo. La finalidad de la 3dministracin 'blica es el logro del bien comn o bienestar general, el cual se logra dentro de los par$metros establecidos por el ordenamiento %ur dico. 3 la 3dministracin 'blica tambi4n se le
/7F
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llama 3dministracin 3ctiva. Siste#as@ t*cnicas o %or#as 'e or)ani/aci&n 'e a a'#inistraci&n $78 ica! La 3dministracin 'blica, como todo elemento del Estado, necesita ordenarse adecuada y t4cnicamente, es decir, organi#arse, para reali#ar su actividad en forma r$pida, efica# y conveniente. 'ara ello se ha tratado, a trav4s de la evolucin de la 3dministracin 'blica, de buscar formas de organi#acin que respondan lo me%or posible a las necesidades del pa s en un momento determinado. &3=3EL -EDH+EW 9EL3jE", citado por C3LDE&G+ >E&3LE", nos dice que! (Los "istemas de Ergani#acin de la 3dministracin 'blica, son las formas o el modo de ordenar o de estructurar las partes que integran el Erganismo E%ecutivo y las entidades pblicas de la 3dministracin Estatal, con la finalidad de lograr la unidad de la accin, direccin y e%ecucin, evitar la duplicidad de los esfuer#os y alcan#ar econmicamente, los fines y cumplir las obligaciones del Estado, se.alados por la Constitucin 'ol tica). E,isten cuatro formas de organi#acin administrativa, los cuales son! 05.1) De%inici&n a'#inistrati;a 'e centra i/aron@ 'esconcentraci&n . 'escentra i/aci&n
La centrali#acin o concentracin administrativa! Es aquella forma de organi#acin administrativa que tiene lugar cuando los rganos de la 3dministracin tienen una relacin de dependencia y subordinacin directa e inmediata con el rgano superior de la misma. "e caracteri#a principalmente por dos circunstancias! K/L Dodas las funciones estatales se concentran en un rgano superior, e%erciendo todas las facultades pblicas! decisin, revisin, mando, vigilancia, disciplina y nombramientoB y K1L E,iste una relacin de %erarqu a entre los rganos inferiores con el superior. Ese rgano superior %er$rquico o %efe supremo de la 3dministracin 'blica lo constituye el 'residente de la &epblica como titular del Erganismo E%ecutivo K'oder o -obierno CentralL. NOTA! En -uatemala, la administracin pblica es eminentemente centrali#ada. Caracter-sticas 'e a centra i/aci&n! /. "uperior 8er$rquico. 'orque es el m$s alto grado dentro de la escala. 1. &elacin de subordinacin. Los rganos administrativos pertenecen a la %erarqu a administrativa. @. "e manifiestan los poderes K de mando, disciplinario, de avocacinL. 2. 'oder de decisin.Kcar$cter pol ticoL. E e#entos 'e a centra i/aci&n! /. Unidad de mando. K'residenteL. 1. 8erarqu a. KElemento principalL. @. Control. KLo e%erce el superiorL. 2. 'otestad de revisin.K de los subordinadosL. ?. =acultad de decidir la competencia. A$ icaci&n 'e $rinci$io 'e <erar3u-a! Donde los rganos administrativos van a depender del rgano central KpresidenteL. Venta<as 'e a centra i/aci&n! /. 3segura el control pol tico.K dentro de todo el territorioL. 1. Las actuaciones de los subordinados es controlada por el centro pol tico. @. Los procedimientos administrativos son uniformes. Klos particulares saben a donde dirigirseL. 2. Los servicios pblicos se prestan en forma econmica. ?. El control y fiscali#acin. F. Las pol ticas administrativas son uniformes.Kdependen del superior %er$rquicoL.
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Des;enta<as 'e a centra i/aci&n! /. Centralismo burocr$tico. 1. La administracin se torna ineficiente. K territorios ale%ados de la capitalL. @. Las peticiones planteadas por los particulares. 2. En los pa ses con territorios e,tensos. +roce'i#ientos $ara esta8 ecer a centra i/aci&n! /. El poder de decisin y coaccin en un rgano, se obliga a los dem$s a obedecerlo. 1. 3l rgano supremo se le otorga la facultad absoluta de nombrar y destituir. @. "e concentra en el rgano supremo. La desconcentracin administrativa! Es aquella forma de organi#acin administrativa que tiene lugar cuando a un rgano inferior se le confieren ciertos poderes de administracin del que %er$rquicamente depende, para que los e%er#a a t tulo de competencia propia, ba%o determinado control del rgano superior. "e caracteri#a principalmente por cinco circunstancias! K/L E,iste una independencia relativa o parcial, pues an e,iste v nculo de dependencia entre el rgano superior y el inferiorB K1L La competencia del inferior es limitada , pues las facultades son dadas en cierta materia, generalmente en la prestacin de servicios pblicos espec ficos, en sus dem$s actividades el rgano est$ centrali#adoB K@L El traspaso de poderes debe tener origen legalB K2L El rgano superior es quien nombra a su personal y el que e%erce control sobre la actividad que el rgano desconcentrado desarrolla en e%ercicio de los poderes que le fueron dadosB y K?L 3l rgano desconcentrado se le puede otorgar cierto patrimonio y mane%o autnomo de su presupuesto. Los autores del Derecho 3dministrativo sitan la desconcentracin administrativa como un punto intermedio entre la centrali#acin y la descentrali#acin. Criterios 'e conce$to 'e 'esconcentraci&n! /. Criterio intermedio o de transicin! Como etapa intermedia comn entre los dos sistema de organi#acin administrativa. KCentrali#acin y descentrali#acinL. 1. Criterio de la variante del sistema de centrali#acin! supone una limitacin de los poderes %er$rquicos. @. Criterio t4cnico organi#ativo! La considera como un sistema de organi#acin administrativa en el cual el poder de decisin y la competencia es atribuida a los agentes %er$rquicos. 2. Criterio de distribucin de competencias! La distribucin de competencias se dirigen hacia rganos enmarcados en un sistema de organi#acin. Caracter-sticas 'e a 'esconcentraci&n! /. "istema principal de organi#acin administrativa. 1. La competencia legal para tomar decisiones t4cnicas. @. "e especiali#an en la prestacin de servicios. 2. El superior mantiene la potestad de nombrar. Venta<as 'e a 'esconcentraci&n! /. =acilita las actividades Ksatisface necesidades socialesL. 1. La actividad administrativa se torna m$s r$pida y efica#. @. "e conserva la unidad de poder pblico. 2. El servicio pblico me%ora y es m$s econmico. Des;enta<as 'e a 'esconcentraci&n! /. 'resta el servicio y resuelve con favoritismo pol tico. 1. 3umenta la burocracia.
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@. El servicio es ineficiente. 2. "e utili#an recursos del estado para satisfacer los fines de los partidos. +roce'i#iento $ara esta8 ecer a 'esconcentraci&n! /. +ormas emanadas del legislados Kpor medio de leyesL. 1. 'or disposiciones dictadas por el rgano e%ecutivo. @. 'or medio de normas administrativas. Su a$ icaci&n en ,uate#a a! 'or medio de acuerdos gubernativos KDecretos del 'residenteL. "e han creado entidades como unidades e%ecutoras y algunos ministerios para lograr la regionali#acin, han concentrado sus actividades hacia regiones por medio de acuerdos gubernativos. De%inici&n 'e a 'esconcentraci&n! Es un sistema o forma de organi#acin de la 3dministracin Estatal, que consiste en crear rganos con facultades de decisin t4cnica, especiali#ados en prestar determinados servicios pblicos, sin que desapare#ca su relacin de dependencia %er$rquica con el rgano supremoB son dirigidas y operadas por personal t4cnico que proyecta su actividad a todo el territorio del Estado con base en los lineamientos generales, patrimonio y presupuesto que les son asignados por ese rgano superior, de conformidad con el Decreto del Congreso de la &epblica o el 3cuerdo -ubernativo que les da origen. La descentrali#acin administrativa! Es aquella forma de organi#acin administrativa que tiene lugar cuando el Estado otorga facultades y atribuciones determinadas a un rgano administrativo, quien acta con independencia funcional al contar con personalidad %ur dica y patrimonio propio, a efecto de prestar ciertos servicios pblicos a la colectividad. "e caracteri#a principalmente por seis circunstancias! K/L El rgano central les ha transferido a los rganos descentrali#ados los poderes de decisin y de mandoB K1L "in perder su calidad de estatal, el rgano descentrali#ado go#a de independencia administrativa, es decir, que reali#a todas sus funciones sin depender directamente del gobierno central, sin per%uicio a que en ciertos casos se e%er#a determinado control o vigilanciaB K@L 'ara e%ercer me%or sus facultades y atribuciones el Estado a trav4s de la ley ordinaria les ha dado personalidad %ur dica y patrimonio propio para que puedan e%ercer derechos y contraer obligaciones por s mismos, es decir, que se crea una nueva persona %ur dica de car$cter pblico distinta del Estado, pero parte de la estructura estatalB K2L 'oseen un r4gimen %ur dico propio, constituido por su Ley Erg$nica, la cual regula su personalidad, su patrimonio, su denominacin, su ob%eto y su actividadB K?L 'ueden mane%ar su presupuesto con el ob%eto de que administren sus recursos y realicen sus actividades econmicas por s mismos, sin embargo, 4sta independencia financiera es relativa, pues deben hacerlo conforme a su Ley Erg$nica, Ley Erg$nica del 'resupuesto, el 'resupuesto -eneral del Estado, la Ley de Compras y Contrataciones del Estado, sus estatutos y reglamentos propios, adem$s de la vigilancia que debe mantener por mandato constitucional la Contralor a -eneral de CuentasB y KFL 'ueden emitir sus propias normas %ur dicas Kestatutos y reglamentosL, pero sin violar la Ley Erg$nica que las cre ni la Constitucin 'ol tica de la &epblica. E,isten tres clases de descentrali#acin! ak Descentrali#acin por servicio, t4cnica o institucional! "e da cuando la 3dministracin 'blica no toma en cuenta una determinada demarcacin territorial sino el $mbito de necesidades a llenar para cumplir con un servicio pblico t4cnico y espec ficoB bk Descentrali#acin por colaboracin, funcional o corporativa! "e da cuando la 3dministracin 'blica autori#a a organi#aciones privadas para hacerlas participar en el e%ercicio de la funcin administrativa, o sea, prestar determinados servicios pblicosB y ck Descentrali#acin por regin o territorial! "e da cuando la 3dministracin 'blica establece una organi#acin administrativa destinada a mane%ar los intereses colectivos dentro de determinada $rea geogr$fica.
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Caracter-sticas 'e a 'escentra i/aci&n! /. "e transfiere el poder de decisin o competencia del poder central a una persona %ur dica de derecho pblico. 1. La nueva persona %ur dica forma parte de la estructura estatal. @. Deben de go#ar de relativa independencia pol tica, segn lo determine la Constitucin, su ley org$nica o estatutos. 2. Dienen dependencia estatutaria y reglamentaria. Venta<as 'e a 'escentra i/aci&n! /. "e descongestiona la administracin estatal. 1. El servicio se moderni#a. @. El patrimonio se utili#a como criterio econmico. 2. "e erradica el empirismo. ?. "e ale%a el espectro de la influencia pol tico partidista. Incon;enientes 'e a 'escentra i/aci&n! /. "e crea un desorden de la administracin pblica. 1. Crecimiento e,agerado de la burocracia. @. >anipulacin pol tica. 2. +o se cumple con la finalidad que persigue el estado. ?. "e genera p4rdidas y no e,iste planificacin adecuada. Contro 'e a 'escentra i/aci&n! 'or ser entidades no con independencia absoluta el estado, e,isten controles y una marcada tutela e%erce sobre ella! 3* Dransferencia de fondos! Del presupuesto general del estado a la entidad. 9* 5ntervencin 'ermanente! De la controlar a de cuentas en el mane%o de fondos pblicos. C* Emisin y reforma de su ley org$nica KCongreso de la &ep.L D* 3probacin en el e%ecutivo o en el legislativo Ktasas, arbitriosL. E* =acultad de intervenir por mala administracin.Knota! las municipalidades y la U"3C no pueden ser intervenidasL. =* En el orden %udicial estas entidades pueden ser ob%eto de control comn Kcivil y penal.L C ases 'e 'escentra i/aci&n! /. Descentrali#acin territorial o por regin. 1. Descentrali#acin por servicio o institucional. @. Descentrali#acin por colaboracin. Descentra i/aci&n territoria o $or re)i&n! "upone un $rea geogr$fica en la cual el ente administrativo e%erce su competencia administrativa. e%. >unicipalidades. Descentra i/aci&n $or ser;icio o instituciona ! El rgano descentrali#ado se encuentra dotado de competencias e,clusivas, recursos propios y especiales y dotados de personalidad %ur dica propia. e%. 5-"" y U"3C. Descentra i/aci&n $or co a8oraci&n! =uncional o Corporativa. +o forman parte de la administracin pblica son rganos que colaboran con los servicios pblicos a que tiene obligacin el estado. Autono#-a . autar3u-a a'#inistrati;a! Dienen su propia ley, se rigen en forma independiente y lo m$s importante es el autofinanciamiento sin necesidad de recurrir al presupuesto general del estado. Conce$to 'e a 'escentra i/aci&n! Es un sistema o forma de organi#acin de la administracin estatal que consiste en crear rganos con facultades de decisin t4cnica
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especiali#a* dos en prestar determinados servicios pblicos sin que desapare#ca la dependencia %er$rquica con el rgano supremo. La forma de crear entidades descentrali#adas o autnomas es la v a de la ley org$nica. 6er art. /@2 Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala. AnC isis 'e a c asi%icaci&n constituciona 'e as enti'a'es 'escentra i/a'as . aut&no#as! La Constitucin pol tica en su art culo /@2 al regular dichas instituciones establece que 4stas actan por delegacin del estado. ENTIDADES DESCENTRALILADAS Y AUTMNOMAS! Con%or#e a constituci&n! EL I,SS. art. 1JJ. Es una entidad autnoma con personalidad %ur dica, patrimonio y funciones propias, esta se encuentra regulada por su ley org$nica y tiene la facultad de auto reglamentarse la que le corresponde a su m$,ima autoridad K8unta Directiva que es un rgano colegiadoL. DDE. 1<? CE+-. &E'. Ley Erg$nica del 5-"" Mr)anos su$eriores 'e i)ss! 8unta Directiva, -erencia y Conse%o D4cnico. Inte)raci&n 'e <unta 'irecti;a i)ss! /. Un propietario y un suplente nombrados por el 'residente. >ediante 3cuerdo, por conducto del >inisterio de Econom a y Draba%o. 1. Un propietario y un suplente nombrados por la 8unta >onetaria del 9anco de -uatemala. @. Un propietario y un suplente nombrados por el Conse%o "uperior de la U"3C. 2. Un propietario y un suplente nombrados por el Colegio oficial de >4dicos y Ciru%anos. ?. Un propietario y un suplente nombrados por las asociaciones y sindicatos patronales conforme a la ley. F. Un propietario y un suplente nombrados por los sindicatos de Draba%adores. Inte)raci&n 'e a )erencia 'e i)ss. /. Un -erente.KtitularL. 1. Uno o m$s subgerentes ba%o las rdenes del gerente y son llamados a sustituirlo. La )erencia co#o &r)ano e<ecuti;o . Diene a su cargo la administracin y gobierno del mismo, de acuerdo con las disposiciones legales. De con%or#i'a' con e articu o 1o. De 'ecreto BAB os no#8ra#ientos 'e )erentes . su8 corres$on'en a $resi'ente. Uni;ersi'a' 'e san Car os 'e ,uate#a a! 3rt. 01 Constitucin. Diene personalidad %ur dica propia y el car$cter de nica universidad estatal. Le corresponde con e,clusividad dirigir, organi#ar y desarrollar la educacin superior del Estado. La U"3C se rige por su Ley Erg$nica, Estatutos y &eglamentos que ella emita. E )o8ierno 'e a usac corres$on'e a conse<o su$erior uni;ersitario. Inte)raci&n 'e conse<o su$erior uni;ersitario. /.&ector >agnifico. 1.Decanos de las facultades. @. Un representante del Colegio profesional egresado de la U"3C. que corresponda a cada facultad. 2. Un catedr$tico titular de cada facultad. ?. Un estudiante de cada facultad. "egn el art. /02 de la Const. le corresponde a la U"3C una asignacin del cinco por ciento del presupuesto del estado. E #unici$io!
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El art. 1?@ Const. precepta que los municipios son instituciones
autonomas. =unciones! /. Elegir a sus propias autoridades. 1. obtener y disponer se sus recursos. @. atender los servicios pblicos locales. El gobierno de los municipios es e%ercido por un conse%o municipal, integrado por! 3lcalde, " ndicos y Conce%ales. "on electos por sufragio. 3rt. 1?A el die# por ciento. Las re)iones . os conse<os 'e 'esarro o ur8ano . rura ! "e dividen para su administracin en departamentos, su rgano de gobierno es la -obernacin departamental y su rgano administrativo o funcional es la >uncipalidad. Como se crea el conse%o nacional de desarrollo urbano y rural! >ediante coordinacin por medio del 'residente de la &epblica y se integra como lo establece la ley de los Conse%os de Desarrollo Urbano y &ural. Decreto ?1*0A del CE+-&E"E. 05.0) Caracter-sticas 05.6) Venta<as . 'es;enta<as 05.A) Di%erencias entre e as 05.B) C ases 'e 'escentra i/aci&n a'#inistrati;a o autar3u-a 05.D) De%inici&n 'e re)iona i/aci&n . 'i%erencias con a'#inistrati;a 05.H) De%inici&n 'e autono#-a Es aquella forma de organi#acin administrativa que tiene lugar cuando el Estado por disposicin de la ley transfiere determinadas facultades y atribuciones a un rgano administrativo, otorg$ndole personalidad %ur dica y patrimonio propio para la reali#acin de las mismas, actuando con plena independencia funcional y autofinanciamiento Kautarqu aL. "e caracteri#a principalmente por seis circunstancias! K/L -eneralmente la autonom a es reconocida por la ley constitucionalB K1L Los rganos autnomos est$n dotadas de personalidad %ur dica y patrimonio propio, por lo que sin perder su calidad de estatal constituyen una persona %ur dica de car$cter pblico distinta del Estado, contando con capacidad para tomar sus propias decisiones y gestionar sus asuntos por s mismosB K@L "u grado de emancipacin funcional, administrativa y financiera es mayor que la descentrali#acin, pues tiene como elemento esencial la 3UD3&QUH3, lo cual les permite el autofinanciamiento, go#ando de gran independencia econmica al disponer libremente de sus propios recursos y captarlos por s mismos sin depender del 'resupuesto -eneral del EstadoB K2L Las entidades autnomas no dependen del Erganismo E%ecutivo, el cual no e%erce ninguna clase de control pol tico o financiero, pues no mane%an fondos pblicos sino privativosB K?L Los rganos autnomos pueden designar a sus propias autoridades, teniendo su propio representante legalB y KFL "e rigen por sus propias leyes, lo que los faculta a crear sus estatutos y reglamentos. Considero que, en nuestro medio, t4cnicamente, no e,iste una verdadera autonom a, ya que las entidades denominadas (autnomas) carecen de suficientes ingresos propios, por lo que se encuentran presupuestadas, dependiendo as financieramente del Estado, por lo que al captar fondos pblicos son fiscali#adas por mandato constitucional por la Contralor a -eneral de Cuentas. 3s tambi4n, el rgano central e%erce control sobre las mismas y en algunos casos dependen del nombramiento de funcionarios por parte del e%ecutivo, de all que se hable de una hsemiautonom ai. 05.5) Enti'a'es aut&no#as $or #an'ato constituciona 05.:) AnC isis 'e a Le. ,enera 'e Descentra i/aci&n@ Le. +re i#inar 'e Re)iona i/aci&n . Le. 'e os Conse<os 'e Desarro o Ur8ano . Rura
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a 'escentra i/aci&n
0:) Conce$to 'e ?erar3u-a a'#inistrati;a 0:.1) De%inici&n 'e a;ocaci&n . 'e e)aci&n a'#inistrati;a ?erar3u-a a'#inistrati;a ! Es la escala %er$rquica a que pertenecen los rganos dentro de la administracin pblica. Co#$etencia a'#inistrati;a! Es la cantidad de poderes, facultades y funciones que la ley le otorga a los rganos administrativos para que puedan actuar. +o'er 'e a;ocaci&n . 'e e)aci&n! La avocacin se trata de la facultad que tiene el superior de atraer la competencia del subordinado y la delegacin cuando el superior %er$rquico traslada la competencia a un subordinado. M De%inici&n 'e <erar3u-a! La relacin de subordinacin que e,iste entre rganos de una misma competencia administrativa. 'or e%emplo! Los >inistros de Estado y sus Direcciones -enerales. La -nea . e )ra'o en a <erar3u-a a'#inistrati;a! La l nea es la coordinacin y el grado la subordinacin. C ases 'e <erar3u-a! Comn, territorial, especial, burocr$tica y colegiada. Co#7n! "e da entre aquellos rganos cuyas atribuciones comprenden la generalidad de los servicios. e%.! %erarqu a nacional o municipal. Territoria ! "e da entre rganos que e%ercen funciones dentro de determinadas circunscripciones territoriales. Es$ecia ! "e refiere a los rganos que cumplen determinados servicios. >ilitar, diplom$tica. 2urocrCtica! "e refiere a los rganos unipersonales o individuales. Co e)ia'a! "e da entre los rganos pluri*personales que e%ercen funciones consultivas. Corte Constitucionalidad.
6J) Derecho A'#inistrati;o 6J.1) De%inici&n 'ara el tratadista franc4s 3LE""3+D&E &ECC5LD /7A es (aquella rama del Derecho 'blico que tiene por ob%eto el estudio del r4gimen %ur dico de la 3dministracin 'blica y sus relaciones con los particulares). Dambi4n >anuel >aria Die# nos indica que el Derecho 3dministrativo es (el comple%o de principios y normas de Derecho pblico interno que regulan la organi#acin, la actividad de la administracin pblica y su control) /70 3 mi parecer, el Derecho 3dministrativo es el con%unto de normas, principios y disposiciones que regulan la actuacin de los distintos rganos que componen el Estado y su control para proteger los intereses de los particulares. 6J.0) Caracter-sticas 'e 'erecho a'#inistrati;o aL Es un Derecho reciente, nuevo o de %oven formacin Kius novumL, pues surge con la &evolucin =rancesa y la consolidacin del Estado de Derecho, sin embargo, su estudio en forma independiente se manifiesta a principios del siglo SS.
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",C7%(6' Al#ssandro! 84ratado 4#)rico y -r3ctico d# 6#r#c$o Administrativo 9ranc*s:! 5ditorial (a ;or&ona' -ar/s' 9rancia 1991! -31! 45 108 6%5<' Manu#l Maria' 6#r#c$o Administrativo' -31! 235 114
bL Es un Derecho no codificado , pues es tan e,tensa la variedad de leyes administrativas que no se ha logrado su unificacin en un solo cuerpo de leyes KcdigoL. cL Es una rama del Derecho 'blico , pues gracias a 4l se conoce la actividad del Estado la cual se encuentra encaminada al cumplimiento y satisfaccin de los intereses pblicos. dL Es un Derecho autnomo, pues ha logrado su independencia de la base comn del Derecho al abarcar un con%unto de doctrinas propias, tener m4todos espec ficos, un contenido e,tenso que merece un estudio conveniente y particular, tener leyes propias y contar con rganos %urisdiccionales que dirimen e,clusivamente conflictos de la materia. eL Es un Derecho subordinado, pues se encuentra subordinado a la ley constitucional, lo cual doctrinariamente se llama (constitucionali#acin del Derecho 3dministrativo). fL Es un Derecho din$mico o mutable, pues es m$s cambiante que cualquiera otra ciencia %ur dica, dado el constante desarrollo y evolucin que tiene la 3dministracin 'blica para obtener el bienestar general que reali#a a trav4s del servicio pblico. M Siste#as 'e 'erecho a'#inistrati;o! El autor guatemalteco CU-E C3&ELDE C3LDE&G+ >E&3LE" dice que e,isten dos sistemas de Derecho 3dministrativo, los cuales son! aL "istema 3nglosa%n, "a%n o 5ngl4s! 3qu no e,iste un Derecho especial que regule las relaciones entre la 3dministracin 'blica y los particulares, sino que estas relaciones son reguladas por el Derecho comn KDerecho CivilL. "us fuentes principales son la %urisprudencia y el precedente administrativo. "e aplica en 5nglaterra y los Estados Unidos de +orteam4rica. bL "istema =ranc4s! "urge gracias a la &evolucin =rancesa, la cual cambia todo el r4gimen mon$rquico y por ende el sistema administrativo e,istente, naciendo el Derecho 3dministrativo como un Derecho especial que regula las relaciones que se dan entre la 3dministracin 'blica y los particulares, y las que se dan entre las mismas instituciones administrativas. "u fuente principal es la ley, de donde deviene el denominado (principio de legalidad). "e desarrolla especialmente en =rancia e 5talia y tiene aplicacin en varios pa ses Europeos y en Latinoam4rica, incluyendo -uatemala. O8<eto 'e 'erecho a'#inistrati;o! &3=3EL 95EL"3 afirma que el ob%eto del Derecho 3dministrativo es el estudio de la 3dministracin 'blica y de sus relaciones entre los rganos pblicos que la constituyen y los administrados. Espec ficamente, &ECC5LD e,pone que el Derecho 3dministrativo obedece al inter4s pblico, su fin primordial es alcan#ar la utilidad colectiva, el beneficio social o el bienestar general de todos los administrados, o sea, el logro del bien comn. M _Qu4 es la Acti;i'a' 'e a A'#inistraci&n +78 ica ` Es el con%unto de tareas y atribuciones propias que reali#a el Estado en el e%ercicio de la funcin administrativa. /7< >enciona a ese respecto C3"D5LLE -E+WlLEW que! (La actividad administrativa del Estado se somete a la ley a consecuencia de basarse en el orden %ur dico. 3ctividad administrativa e,iste en todos los Erganismos del Estado. La actividad administrativa del Erganismo E%ecutivo recibe el nombre de Administracin !"lica. 3ctividad administrativa tambi4n e,iste en las organi#aciones autnomas y descentrali#adas que tambi4n forman parte del Estado. El concepto de 3dministracin 'blica, t4cnicamente Administracin del Estado de #uatemala , es amplio y general). Clases de 3ctividad 3dministrativa! 3ctividad =ormal! Es la que equivale a la actividad que normalmente desarrolla cada Erganismo del Estado! actividad legislativa, actividad e%ecutiva y actividad
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%urisdiccionalB 3ctividad >aterial, Es la que equivale naturalmente a las siguientes actividades! 3ctividad 5nterna! Es la que se desarrolla dentro de la propia organi#acin y en consecuencia, no afecta intereses, derechos o libertades de particulares o de otras organi#aciones pblicas. 3ctividad E,terna! Es la que establece relaciones entre la organi#acin y los particulares, y en consecuencia, se proyecta al ambiente que rodea a la 3dministracin, reconociendo y afectando intereses, derechos y libertades. La interna equivale a eficiencia y la e,terna equivale a fines. 3ctividad entre Ergani#aciones! Es la que tiene lugar entre las entidades pblicas, sin descartar que tambi4n puede tener lugar entre las privadas. Esta actividad establece coordinacin, colaboracin y controles entre las organi#aciones pblicas. 3ctividad &eglada! Es la que supone la e,istencia de una norma %ur dica, la cual establece las funciones, facultades y atribuciones de la organi#acin pblica y de los funcionarios o empleados pblicos, fi%ando l mites a la toma de decisiones. Es una actividad en la que el administrador no se puede salir de lo que la ley le indica, en 4ste caso, la ley le da el momento Ktiempo o pla#oL, el contenido legal KrequisitosL y la forma Koral o escritaL a los actos que realice, no teniendo margen para poder actuar. "ignifica, segn el espa.ol -3&&5DE =3LL3! (3ctuar dentro de la ley). 3ctividad Discrecional! Es la que tambi4n supone la e,istencia de una norma %ur dica, pero esta no precisa el momento, el contenido y la forma, o no precisa alguno de 4stos elementos, y por tal motivo, la autoridad dispone de libertad para tomar decisiones, seleccionando opciones, cursos de accin, medidas o conductas. "e produce cuando la ley le otorga al rgano administrativo un marco amplio para que pueda aplicar la misma, es decir, le fi%a par$metros de los cuales no puede salirse. Esta actividad no significa que la autoridad puede hacer lo que quiera y actuar fuera o al margen de la ley, lo cual no es discrecionalidad sino abuso de poder o autoritarismo. La actividad discrecional no puede descartarse por completo, dado que las leyes no regulan con precisin el momento, el contenido y la forma de la actividad, regulan uno o dos elementos, no m$s, lo cual produce normas incompletas, dudosas, obscuras, ambiguas o contradictorias. En la pr$ctica no e,isten decisiones administrativas totalmente regladas, ni totalmente discrecionales, generalmente, cuentan con una parte reglada y otra parte discrecional.
M 3n$lisis del art culo 11/ de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala! +uestra Carta >agna cuando hace referencia al Dribunal de lo Contencioso* 3dministrativo establece en su art culo 11/ primer p$rrafo que! ("u funcin es de contralor de la juridicidad de la administracin pblica y tiene atribuciones para conocer en caso de contienda por actos o resoluciones de la administracin y de las entidades descentrali#adas y autnomas del estado, as como en los casos de controversias derivadas de contratos y concesiones administrativas). "i se anali#a dicho art culo superficialmente, se puede observar que nicamente hace alusin al principio de %uridicidad y no al principio de legalidad, mencionando que la %uridicidad deber$ ser observada por el Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo si se produce conflicto como consecuencia de los actos o resoluciones, contratos y concesiones de la 3dministracin 'blica. Esto podr a suponer que los legisladores de la 3samblea +acional Constituyente al elaborar la Constitucin 'ol tica de la &epblica cometieron un error u omisin de t4cnica legislativa al no hacer mencin al principio de legalidad, por lo que debieron tambi4n hacer alusin a la legalidad, y as darle mayor e,actitud y seguridad %ur dica a las decisiones formuladas por tal rgano %urisdiccional. +o obstante el an$lisis anterior, personalmente, soy de la opinin que, el art culo
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relacionado debe anali#arse en forma distinta, pues no hace falta consignar e,presamente el t4rmino legalidad, en virtud de que dicho principio ya se encuentra regulado ta,ativamente en las leyes constitucionales, ordinarias y reglamentarias. 3s por e%emplo, la Constitucin 'ol tica de la &epblica contiene dicho principio en los art culos ?B /1B 12B 10B 1<B /@AB /?1B /?2B /?FB /A/ literal haiB /0@ literales hai, hei y hsiB /<2 literal hiiB 17@ y 1@<B por tal ra#n, considero que ya es obligacin de las "alas del Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo, y de todos los rganos %urisdiccionales y administrativos del Estado, aplicar el principio de legalidad, por estar ya contenido en la ley. De esa manera, el art culo 11/ de la Constitucin 'ol tica de la &epblica nicamente viene a dar fundamento y reconocimiento a la aplicacin obligatoria de la %uridicidad cuando no es posible la observancia total o parcial de la legalidad en los asuntos que causen controversia administrativa. Lo e,presado, lo fundamento en lo que afirma la doctrina! (la %uridicidad viene a complementar a la legalidad). 6J.6) Re aci&n con otras ra#as 'e 'erecho Re aciones 'e 'erecho a'#inistrati;o con otras ciencias! Con e 'erecho constituciona ! 'orque el derecho administrativo se encuentra subordinado a este ya que lo orienta y le impone limitaciones a la administracin por la misma %erarqu a de la normaB Con e 'erecho $ena ! "e relaciona en cuanto este garanti#a la e,istencia y el normal desenvolvimiento de la institucin administrativa contra los atentados puniblesB Con e 'erecho $rocesa ! "e relaciona porque al e,istir el derecho procesal administrativo, este tiene a su cargo la regulacin de los procedimientos administrativos, para decidir y resolver las peticiones, reclamaciones o impugnaciones que le formulen los particulares. Con e 'erecho internaciona ! "e relaciona por el desarrollo de las relaciones internacionales entre estados, que requieren la aplicacin de normas propias adem$s de las normas del derecho internacional, para la prestacin de servicios pblicos. Con e 'erecho ci;i ! En derecho administrativo en ocasiones es necesario recurrir a normas e instituciones %ur dicas que pertenecen al derecho civil, para resolver necesidades que a la administracin pblica les son indispensables atender. E%.! 3dquirir bienes por medio de la e,propiacin. Con e 'erecho #ercanti ! "e relaciona porque la administracin interviene en las actividades mercantiles de los particulares para facilitar la circulacin comercial, dict$ndose normas, %ur dico administrativas que regulan esas actividades. E%.! Control de precios. Con e 'erecho #ar-ti#o! "e relaciona porque las empresas que tienen a su cargo el tr$fico y control mar timo, est$n reguladas por la administracin pblica. Con e 'erecho aeronCutico! 'orque el derecho administrativo tiene normas de aplicacin en la organi#acin interna de la navegacin de un pa s. Con a econo#-a $o -tica! 'orque constituye parte integrante del desarrollo de la sociedad en cuanto a la problem$tica econmica. Con a %i oso%-a! 'or las concepciones filosficas contenidas en la Constitucin y de los 'artidos 'ol ticos que se encuentran a cargo de la administracin. Con a socio o)-a! 'or el estudio de las relaciones sociales que el derecho administrativo debe regular. Con a esta'-stica! 'or los datos sociales que esta le ofrece, lo que le permite a la administracin pblica tener elementos indispensables para el desarrollo de su actividad. E%emplo! Censos, Catastros. Con a 'e#o)ra%-a! 'orque la poblacin le ofrece datos a la administracin para la organi#acin de servicios pblicos. Con a )eo)ra%-a! Efrece datos para solucionar problemas de v as de comunicacin, $reas de reserva forestal, etc.
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Con a historia! 'orque facilita elementos para que las reformas administrativas tengan en cuenta las circunstancias histricas. Con as ciencias 'e a a'#inistraci&n! 'orque esta se estudia de dos formas una %ur dica y la otra no, la %ur dica corresponde al derecho administrativo y la otra a la ciencia de la administracin. 6J.A) 9uentes 'e 'erecho a'#inistrati;o En un sentido comn, se dice que (fuente) es el principio u origen de algoB y, en un sentido %ur dico, (fuente del Derecho) es el fundamento, el lugar de dnde nace o se produce la norma %ur dica. as fuentes del Derecho en general son! aL las fuentes histricasB bL las fuentes reales o materialesB y cL las fuentes formales. Dodas ellas tienen aplicacin en el Derecho 3dministrativo, en especial las denominadas fuentes formales, las cuales son (los distintos modos o formas a trav4s de los cuales se manifiesta e,terna y socialmente la norma %ur dica). E,iste gran diversidad de criterios para determinar cu$les son las fuentes formales en el Derecho 3dministrativo, sin embargo, en lo personal, me parece muy completa, relevante y aplicable a nuestro sistema administrativo la clasificacin que hace el autor &ECC5LD al e,poner que las fuentes formales con las que opera el Derecho 3dministrativo pueden ser! Directas, principales o primarias! /L La legislacin Kley constitucional y ley ordinaria administrativaLB 1L Los tratados y convenios internacionales en materia administrativaB @L Los reglamentosB 2L Los estatutos y ordenan#asB y ?L Los instructivos y circulares. 5ndirectas, au,iliares o secundarias! /L La %urisprudencia o doctrina legalB 1L Los usos y constumbres administrativasB @L Los principios generales del Derecho 3dministrativoB y 2L La doctrina cient fico*administrativa. Concurrentes, posibles o terciarias! /L La supletoriedad y analog a de las leyes comunesB 1L La equidadB y @L El precedente y la pr$ctica administrativa. En -uatemala la principal fuente formal del Derecho 3dministrativo es la ley, tomando como punto de partida la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala como ley suprema y fundamental del Estado y las dem$s leyes constitucionales //7, siguiendo en su orden las leyes ordinarias administrativas. Estas ltimas, e,presa el autor 8E&-E >3&5E "D5LLE -E+WlLEW ///, se dictan en forma de decretos, aunque el nombre var a dependiendo el gobierno y la 4poca en que se emitieron, as se encuentran los Decretos Legislativos, los Decretos del Congreso de la &epblica, los Decretos 'residenciales, los Decretos -ubernativos y los Decretos Leyes. Etra fuente de gran importancia, dice el mismo autor, la constituyen los reglamentos y los acuerdos, 4sta ltima un tanto confusa en la pr$ctica como consecuencia de que los reglamentos se publican a trav4s de acuerdos. De 4stos e,isten diversos tipos, segn la autoridad que los dicte, de all que se hable de 3cuerdos -ubernativos, 3cuerdos 'residenciales y 3cuerdos >inisteriales, los cuales contienen temas de variada ndole, tales como! reglamentos, declaraciones, derechos, procedimientos, condecoraciones, nombramientos, e,oneraciones, creacin de oficinas estatales o de comisiones, definicin de funciones, etc. Las entidades descentrali#adas y autnomas y los Erganismos Legislativo y 8udicial tambi4n emiten acuerdos dentro del campo de sus atribuciones administrativas. Las dem$s fuentes formales tambi4n tienen aplicacin dentro de la 3dministracin 'blica, aunque unas m$s que otras, dependiendo de las circunstancias y casos concretos. 6J.B) +rinci$io 'e e)a i'a' . <uri'ici'a' a'#inistrati;a En /<1? >E&JL, citado por C3"D5LLE -E+WlLEW
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, divulga la tesis de que toda la
En nuestro medio, las leyes de orden constitucional son: Ley de Amparo, Exhibici n Personal y de Constitucionalidad; Ley Electoral y de Partidos Polticos, Ley de Emisin del Pensamiento; y Ley de Orden Pblico.
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actividad administrativa del Estado debe fundarse en ley, como medio para establecer y consolidar el Estado de Derecho. 3 partir de ese a.o, universalmente se acepta que la actividad administrativa de las organi#aciones pblicas, debe estar basada en ley. Este es el ori$en del principio de le$alidad administrati%a . Durante dos d4cadas o m$s, los interpretes del principio de legalidad entendieron que la actividad administrativa se basa en la ley, pero que la ine,istencia total o parcial de la ley autori#a al funcionario o al empleado, a tomar decisiones con libertad total, o sea con total discrecionalidad. Este es el ori$en de la juridicidad. 3s pues, e,isten dos principios fundamentales en la funcin administrativa! 5.* El principio de legalidad! Consiste en que toda la actividad administrativa de las entidades pblicas debe estar sometida a lo que establecen las leyes vigentes del Estado. Diene su fundamento en la ley y la autoridad no puede actuar si no e,iste una norma legal o reglamentaria que le otorgue competencia para ello, es decir que, el titular del rgano administrativo para reali#ar cualquier acto o resolver cualquier situacin no puede salirse de lo que la norma precepta. La legalidad persigue dos ob%etivos primordiales! aL Dar seguridad %ur dica a los habitantes del EstadoB y bL Dar firme#a a las decisiones administrativas. 55.* El principio de %uridicidad o de %uricidad! "urge gracias a la preocupacin de erradicar la discrecionalidad, teniendo por finalidad consolidar el sometimiento al Derecho de todas las organi#aciones pblicas. Consiste en que a falta de ley que regule determinado asunto o caso concreto, el funcionario o empleado pblico no puede actuar o resolver en forma arbitraria, sino debe aplicar los principios generales y las instituciones doctrinarias del Derecho 3dministrativo. Esta aplicacin se hace con la observancia de ciertos par$metros de las leyes e,istentes, pues si bien es cierto que no e,iste ley aplicable tampoco puede actuar o resolver en contra o fuera de la misma. "e fundamenta en el hecho de que es obligacin del Estado resolver los problemas que se le presenten, d$ndole al titular del rgano administrativo un campo m$s amplio para poder actuar. E,isten las siguientes diferencias! /L La legalidad obliga a la 3dministracin a someter toda su actividad a la ley, mientras que la %uridicidad obliga a la 3dministracin a someter toda su actividad al Derecho 3dministrativoB 1L La legalidad siempre estar$ legislada, mientras que la %uridicidad puede no estarloB @L La legalidad funciona con la escala %er$rquica de las leyes que e,isten en cada Estado, mientras que la %uridicidad prescinde de esta escala y funciona ante los vac os o deficiencias de la legalidadB pues en cierta forma la %uridicidad perfecciona la legalidadB y 2L La legalidad se consagra en los Estados Constitucionales de Derecho, en los cuales la discrecionalidad se da en una etapa evolucionada, aunque tiende a desaparecerB mientras que la %uridicidad se consagra en los Estados de =acto o de Cecho, o con poca tradicin democr$tica. DL 3n$lisis del art culo 11/ de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala! +uestra Carta >agna cuando hace referencia al Dribunal de lo Contencioso* 3dministrativo establece en su art culo 11/ primer p$rrafo que! ("u funcin es de contralor de la juridicidad de la administracin pblica y tiene atribuciones para conocer en caso de contienda por actos o resoluciones de la administracin y de las entidades descentrali#adas y autnomas del estado, as como en los casos de controversias derivadas de contratos y concesiones administrativas). "i se anali#a dicho art culo superficialmente, se puede observar que nicamente hace alusin al principio de %uridicidad y no al principio de legalidad, mencionando que la %uridicidad deber$ ser observada por el Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo si se produce conflicto como consecuencia de los actos o resoluciones, contratos y concesiones de la 3dministracin 'blica. Esto podr a suponer que los legisladores de la 3samblea +acional Constituyente al elaborar la Constitucin 'ol tica de la &epblica cometieron un error u omisin de t4cnica legislativa al no hacer mencin al principio de legalidad, por lo que debieron tambi4n hacer alusin a la legalidad, y as darle mayor e,actitud y seguridad %ur dica a las decisiones formuladas por tal rgano %urisdiccional. +o obstante el an$lisis anterior, personalmente, soy de la opinin que, el art culo
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relacionado debe anali#arse en forma distinta, pues no hace falta consignar e,presamente el t4rmino legalidad, en virtud de que dicho principio ya se encuentra regulado ta,ativamente en las leyes constitucionales, ordinarias y reglamentarias. 3s por e%emplo, la Constitucin 'ol tica de la &epblica contiene dicho principio en los art culos ?B /1B 12B 10B 1<B /@AB /?1B /?2B /?FB /A/ literal haiB /0@ literales hai, hei y hsiB /<2 literal hiiB 17@ y 1@<B por tal ra#n, considero que ya es obligacin de las "alas del Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo, y de todos los rganos %urisdiccionales y administrativos del Estado, aplicar el principio de legalidad, por estar ya contenido en la ley. De esa manera, el art culo 11/ de la Constitucin 'ol tica de la &epblica nicamente viene a dar fundamento y reconocimiento a la aplicacin obligatoria de la %uridicidad cuando no es posible la observancia total o parcial de la legalidad en los asuntos que causen controversia administrativa. Lo e,presado, lo fundamento en lo que afirma la doctrina! (la %uridicidad viene a complementar a la legalidad). 6J.D) De%inici&n 'e a'#inistraci&n Es el proceso social de planificar, organi#ar, dirigir, coordinar y controlar un grupo humano particular para lograr un propsito determinado. Cablar de los pasos de la administracin pblica implica hablar de la funcin administrativa, los cuales son cinco! La 'lanificacin, La Coordinacin, La Ergani#acin, La Direccin y El Control. La $ ani%icaci&n! Que significa la investigacin para garanti#ar los resultados de la finalidad que se pretende. "ignifica ver hacia el futuro y utili#a toda clase de m4todos y t4cnicas cient ficas. +rinci$ios 'e a $ ani%icaci&n! 'rincipio de la precisin, de la fle,ibilidad y de la unidad. En -uatemala la institucin encargada de la planificacin dentro de la administracin pblica centrali#ada es la "ecretar a de 'lanificacin de la 'residencia "'''. La coor'inaci&n! Que significa la armoni#acin de toda la organi#acin y sus componentes, se trata de integracin, en los que se puede involucrar a todos los rganos de la administracin publica. +rinci$ios 'e a coor'inaci&n! Es el primer paso pr$ctico de la etapa din$mica, es el punto de contacto entre lo est$tico y lo din$mico y, es una funcin permanente porque en forma constante hay que estar integrando el organismo. La or)ani/aci&n! Es la estructuracin t4cnica de las relaciones que deben e,istir entre las funciones, niveles y actividades de los elementos materiales y humanos de un organismo con el fin de lograr los planes y ob%etivos. La 'irecci&n! "ignifica conducir las actividades de los subordinados, delegadas por el administrador. E contro ! Es la medicin de los resultados actuales y pasados, en relacin con los esperados, con el fin de corregir, me%orar y formular nuevos planes. 6J.H) C ases 'e a'#inistraci&n La 3dministracin se divide en dos grandes clases las cuales son! La 3dministracin 'rivada y la 3dministracin 'blica. 6ista as la administracin como concepto general, se puede afirmar que 3dministracin es el -4nero y 3dministracin 'blica como concepto especial es la Especie. 6J.H.1) +78 ica El con%unto de Grganos 3dministrativos que desarrollan una actividad para el logro de un fin K9ienestar -eneralL, a trav4s de los "ervicios 'blicos Kque es el medio de que dispone la 3dministracin 'blica para lograr el bienestar -eneralL, regulada en su estructura y funcionamiento, normalmente por el Derecho 3dministrativo. E.1 e e#entos 'e a a'#inistraci&n $u8 ica!
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Los elementos m$s importantes de la definicin dada se pueden resumir y e,plicar de la siguiente manera! /.* 1.* @.* El Grgano 3dministrativoB La 3ctividad que la 3dministracin reali#aB La finalidad que pretende el Estado a trav4s de la administracinB y
2.* El medio que la 3dministracin 'blica dispone para la reali#acin de sus propsitos. Mr)ano a'#inistrati;o! "on todos aquellos rganos que pertenecen a la administracin pblica y que son el medio o el conducto por medio del cual se manifiesta la personalidad del Estado. Acti;i'a' a'#inistrati;a! Esta actividad se desarrolla a trav4s de la prestacin de los servicios pblicos, a los cuales est$ obligada la administracin pblica para el logro de su finalidad. 9ina i'a'! La finalidad es ;el bien comn; o ;bienestar general; de toda la poblacin en general, elemento no slo doctrinario sino Constitucional, e,presado dentro del art culo /o. que establece que el Estado se organi#a para proteger a la persona y a la familia, y su fin supremo es el 9ien Comn. E #e'io! El medio que la administracin pblica utili#a para el logro del bienestar general o el bien comn es el "ervicio 'blico. 9.1 c ases 'e a'#inistraci&n $u8 ica! 3hora bien dentro de la 3dministracin 'blica e,isten cuatro clases de administracin o formas de administrar, siendo! La 'lanificacin, La 3dministracin E%ecutiva, La 3dministracin de Control y La 3sesor a. 1. A'#inistraci&n 'e $ ani%icaci&n! 5mplica ver hacia el futuro, hacer estudio con todos los m4todos y t4cnicas de las necesidades y la soluciones a esas necesidades. Es en general la planificacin, establecer las necesidades y las soluciones para cubrir las necesidades. 0. A'#inistraci&n e<ecuti;a =o 'e 'ecisi&n $o -tica)! Es aquella que decide y e%ecuta, es la que tiene la facultad legal para poder actuar, a trav4s de las decisiones, actos o resoluciones administrativas. E%emplo de ello son los rganos e%ecutivos el 'residente de la &epblica, >inistros de Estado, Directores -enerales, Conce%os >unicipales, >agistrados del Dribunal "upremo Electoral, etc. 6. A'#inistraci&n 'e contro =t*cnico@ 'e o%icio@ a $etici&n) ! Es aquella encargada que las tareas administrativas se realicen de conformidad con las normas establecidas, se trata de rganos con independencia de funciones dentro de estos rganos encontramos por e%emplo! Dentro del Control D4cnico encontramos a la Direccin D4cnica del 'resupuesto del >inisterio de =inan#asB de Eficio, a La Contralor a -eneral de CuentasB y a 'eticin, al 'rocurador de los Derechos Cumanos. 6J.H.0) +ri;a'a &eali#acin de una actividad hacia un fin de ndole privado. 6J.5) De%inici&n 6J.:) 9ines 'e a a'#inistraci&n $78 ica 61) Mr)ano A'#inistrati;o 61.1) De%inici&n Es el instrumento o medio por el cual se manifiesta la voluntad del estado, a trav4s del e%ercicio de la administracin pblica.
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"on todos aquellos rganos que pertenecen a la administracin pblica, que son el medio o conducto, por medio del cual se manifiesta la personalidad del Estado. E e#entos 'e &r)ano a'#inistrati;o! /. Con%unto de competencias. 5nstitucin. 1. 'ersona f sica que titulari#a su e%ercicio. Empleado. Caracter-sticas 'e &r)ano a'#inistrati;o! 3* Es una institucin de derecho pblico, de inter4s social, a trav4s de 4l se cumple con la funcin del estado. 9* 5nstrumento que el estado utili#a para manifestar su voluntad. C* 'ara su e%ercicio es necesario el poder que la ley le otorga y la voluntad de la persona. 61.0) C ases 'e &r)anos a'#inistrati;os +or su ori)en! Constitucionales, que nacen de la constitucin y los no constitucionales que nacen de rganos inferiores. +or su co#$osici&n! 5ndividuales conformados por una persona K>inistro, 'residenteL y colegiados conformado por un colegio o con%unto de personas f sicas o %ur dicas KConse%o "uperior UniversitarioL. +or su $er#anencia! Erdinarios, que desarrollan una actividad preestablecida en la ley o en la constitucin y los E,traordinarios que se constituyen en momentos de emergencia. +or su <erar3u-a! De acuerdo al grado de autoridad, superiores e inferiores. +or su #o'o 'e actuaci&n! "imples, los que no se integran a otro rgano y comple%os los que se integran con otros. +or a 'istri8uci&n territoria 'e co#$etencia! centrales cuya competencia se desarrolla en todo el territorio y locales cuya competencia se desarrolla en un determinado territorio. +or a 'istri8uci&n %unciona 'e co#$etencia! -enerales y especiales. "egn tengan circunscrita su competencia. Se)7n a acti;i'a' a'#inistrati;a 3ue 'esarro an! Acti;os@ los que resuelven y forman la voluntad del rgano y lo trasladan al estadoB os consu ti;os que no emiten declaracin de voluntad sino una manifestacin de %uicio a trav4s de dict$menes o informesB y los de control que fiscali#an la actividad estatal, sus actos y las personas. Natura e/a <ur-'ica 'e &r)ano a'#inistrati;o! 'ara ello se dan dos teor as! La teor a de la representacin, en donde el elemento personal del rgano se consideraba como un representante de la administracin y la teor a del e%ercicio de una atribucin. En consecuencia no posee personalidad %ur dica propia, sino es un medio o instrumento de que dispone el estado para manifestar su voluntad. Recor'a' 3ue e &r)ano a'#inistrati;o es 3uien $resta e ser;icio $u8 ico. 60) E Acto A'#inistrati;o Ori)en 'e acto a'#inistrati;o! 3ntes de conocerse la e,presin acto administrativo, estos actos se llamaban actos de rey, de la corona o actos del fisco, y se fundaban en la discrecionalidad. La e,presin acto administrativo era pr$cticamente desconocida antes de la &evolucin =rancesa K/A0<L. El primer te,to legislativo franc4s que contiene una e,presin pr,ima a la actual, es la Ley /F =ructidor del a.o 555 Kequivalente al @ de septiembre de /A<?L, por el que se prohib a a los tribunales %udiciales el conocimiento de actos de administracin de toda especie. 3 partir de ese entonces la e,presin acto administrativo se incorpora a la literatura francesa, y es utili#ada especialmente cuando se trata de determinar la materia que compete a lo contencioso administrativo y que en consecuencia, escapa a la autoridad %udicial.
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El Directorio por ley del @ -erminal del a.o 6 establec a que por operaciones del cuerpo administrativo y actos de la administracin deb an entenderse todas las operaciones que se reali#an por orden del gobierno, de sus agentes inmediatos, ba%o su vigilancia y con fondos proporcionados por el tesoro pblico. En los repertorios franceses editados antes de la &evolucin no se encuentra la e,presin acto administrativo. El repertorio Denisart en /AA/ y el de -uyot en /A02 dan a la palabra acto un significado limitado al Derecho Civil y 'rocesal. &eci4n en el repertorio de >erlin, que edit en /0/1, la cuarta edicin del de -uyot, aparece la vo# acto administrativo, que defin a como una ordenan#a, una decisin de la autoridad administrativa, una accin, un acto de una administracin que tiene relacin con sus funciones. Di%erencias entre e acto a'#inistrati;o con e acto ci;i @ e acto <uris'icciona . e acto $o -tico o 'e )o8ierno! 2./L Diferencias entre el acto administrativo y el acto civil! /L 'or la causa! el acto civil tiene un fin privado, de car$cter econmico y patrimonialB en cambio, el acto administrativo tiene fines de inter4s pblico, o sea, busca el bien comn. 1L 'or el fundamento! el acto civil se rige, por regla general, por el principio de la autonom a de la voluntad, o sea, toda persona puede formar su voluntad libremente, siempre y cuando no sea contraria a la leyB en cambio, el acto administrativo se rige por el principio de legalidad, segn el cual las decisiones administrativas deben basarse en la ley. @L 'or los efectos! el acto civil contrario a la ley, en principio, no produce consecuencias %ur dicasB en cambio el acto administrativo contrario a la ley, s produce efectos %ur dicos hasta que no sea revocado o anulado, esto se debe a que es esencialmente e%ecutivo y se apoya en la presuncin de legalidad. 2L 'or la ejecucin! el particular no puede proceder a la e%ecucin de su acto civil, salvo que tenga t tulo e%ecutivo necesario y que un tribunal haya reconocido su derechoB en cambio, la 3dministracin 'blica s puede proceder a la e%ecucin de su acto administrativo, ya que desde que nace tiene fuer#a e%ecutiva directa, pudiendo tener ayuda, si fuere necesario, de la fuer#a pblica y de los tribunales de %usticia. 2.1L Diferencias entre el acto administrativo y el acto %urisdiccional! /L 'or la autoridad! el acto %urisdiccional emana del Erganismo 8udicial en e%ercicio de la funcin %urisdiccionalB en cambio, el acto administrativo emana preferentemente del Erganismo E%ecutivo dentro de su actividad administrativa. 1L 'or el fundamento! el acto %urisdiccional se rige por el principio de legalidad, su%et$ndose a las normas y garant as procesalesB en cambio, el acto administrativo se rige por el principio de legalidad y se complementa con el principio de %uridicidad. @L 'or la autonom&a! el acto %urisdiccional es independiente, en virtud de que no puede ser modificado por ninguna autoridadB en cambio, el acto administrativo s puede ser modificado por autoridad %udicial competente. 2L 'or el procedimiento! el acto %urisdiccional siempre se reali#a dentro de un procedimiento preestablecidoB en cambio, el acto administrativo no necesariamente puede reali#arse dentro de un procedimiento preestablecido, pues muchos actos de la administracin son discrecionales. ?L 'or el t'rmino! el acto %urisdiccional persigue la cosa %u#gadaB en cambio, el acto administrativo persigue la cosa decidida. FL 'or la finalidad! el acto %urisdiccional tiene por finalidad dirimir un conflicto de intereses de los particulares entre s Ktribunales comunesL, o bien de 4stos con la 3dministracin Ktribunales administrativosLB en cambio, el acto administrativo tiene por finalidad la satisfaccin de las necesidades colectivas Kel bien pblicoL. 2.@L Diferencias entre el acto administrativo y el acto pol tico o de gobierno! Establecer las diferencias entre ambos resulta dif cil, dada la comple%idad que guarda la naturale#a del acto pol tico, cuya e,istencia es discutida por la doctrina moderna. +o obstante, las doctrinas y %urisprudencias europeas tratan de e,plicar dichas diferencias por medio de las siguientes teor as! 3.* Deor a del >vil! El acto es pol tico cuando el motivo o fin que lo inspira es pol tico, encaminado a satisfacer necesidades generales del Estado y principalmente, para defender su seguridad interna y e,terna. La teor a ha sido criticada y recha#ada por su
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inconsistencia. 9.* Deor a de Ducrocq! Los actos pol ticos se caracteri#an por ser la e%ecucin directa de las disposiciones de la Constitucin, mientras que los actos administrativos resultan de la e%ecucin de las leyes ordinarias. "e critica a la teor a en el sentido de que en las Constituciones hay diversas disposiciones de naturale#a administrativa y que no pueden ser consideradas de tipo pol tico. 3lgunos autores, con fundamento en 4sta teor a, sosten an que los actos pol ticos son discrecionales y que los actos administrativos son reglados, lo cual no es cierto, ya que modernamente los actos pol ticos no son totalmente libres, al estar su%etos al control constitucional. C.* Deor a de la +aturale#a 5ntr nseca del 3cto! 'ara el e%ercicio de las funciones pol ticas debe elaborarse un (cat$logo o lista de actos pol ticos), entre los cuales se enumeran! actos del E%ecutivo en sus relaciones con el Congreso, Estado de "itio, actos diplom$ticos y de relaciones internacionales, interpretacin de tratados, nombramiento de funcionarios pblicos, etc. "e le critica a esta teor a porque dicho cat$logo aparte de insuficiente es inconveniente, pues la actividad administrativa en sentido gen4rico comprende tanto los actos pol ticos como los administrativos. D.* Deor a de los 3ctos de -obierno! "urge en el siglo S5S y considera que ciertos actos de la administracin son actos de (alta pol tica), de tal manera que no pueden ser ob%etos de ninguna impugnacin, ya sea administrativa o %urisdiccional. Esta teor a fue abandonada por la %urisprudencia francesa que se pronunci en contra de que el mvil pol tico de un acto administrativo e,cluyera el control %urisdiccional y, menos an, que con base en dicho mvil, e,istiera un cat$logo de actos pol ticos que no pod an someterse al contencioso administrativo. En consecuencia, todas las teor as anteriores fueron recha#adas. E.* 'osicin del Derecho 3dministrativo >oderno! La doctrina moderna ha planteado en torno al acto pol tico distintas posiciones, que van desde la negacin de su e,istencia hasta su eliminacin o progresivo abandono. El propio concepto de acto pol tico se halla hoy en franca retirada del Derecho pblico europeo. El Derecho franc4s actualmente es partidario de restrin$ir los actos pol ticos mediante la reduccin de su campo de aplicacin, la cual busca controlar los abusos de poder. 'or lo que cada acto pol tico debe ser ob%eto de una diseccin con la finalidad de separar sus partes pol tica y administrativa. De all sugiere cuatro actos pol ticos que merecen la diseccin! aL Estado de "itioB bL Dratados internacionalesB cL 3mnist a e indultoB y dL &esponsabilidad del Estado. 'or su parte, el Derecho italiano se orienta por la supresin de los actos pol ticos con el argumento de que todos los actos que emanan de la 3dministracin, en definitiva, son actos administrativos y como tales deben estar su%etos a determinado control que tambi4n pueden e%ercer los tribunales de %usticia. N, por ltimo, el Derecho espa.ol que anteriormente e,clu a los actos pol ticos del control %urisdiccional, actualmente los ha sometido al mismo, partiendo del principio de sometimiento pleno de los poderes p!"licos al ordenamiento jur&dico , pues considera que ninguna actuacin gubernamental puede ser inmune al DerechoB los intentos encaminados a mantener la e,istencia de los actos pol ticos, resultan inadmisibles en un Estado de Derecho. El tratadista &ECC5LD e,pone como diferencias entre los actos administrativos y los actos pol ticos las siguientes! /L El acto administrativo es concreto e individualB en cambio, el acto pol tico es generalB 1L El acto administrativo es de e%ecucin, o sea que est$ encaminado a la administracin y aplicacin de los asuntos de gobiernoB en cambio, el acto pol tico es de orientacin, o sea que est$ encaminado a ideas, metas y ob%etivosB @L El acto administrativo est$ su%eto plenamente a control %ur dico por parte de la autoridad administrativa y %urisdiccionalB en cambio, el acto pol tico no est$ su%eto a un control directo y guarda cierta inmunidad %urisdiccional en los casos que la propia ley estableceB 2L El acto administrativo se limita a la aplicacin diaria de la ley y al funcionamiento normal y constante de los servicios pblicosB en cambio, el acto pol tico generalmente se concreta a asuntos propios del Estado, tal como la seguridad interior y e,terior del EstadoB y ?L El acto administrativo procede de un rgano de orden constitucional u ordinario, a cargo de un funcionario o empleado pblico, y puede llegar
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a afectar derechos administrativos de los ciudadanosB en cambio el acto pol tico procede de un rgano generalmente de orden constitucional, a cargo de un funcionario pblico e,clusivamente, y que puede llegar a afectar derechos pol ticos de los ciudadanos. La mayor a de actos del Estado, ya sean administrativos o pol ticos, cada d a est$n siendo regidos por normas de orden superior, contenidas en las leyes constitucionales y ordinariasB en consecuentemente, se encuentran ba%o un espec fico control %ur dico gracias a la e,istencia de los procesos de amparo, de constitucionalidad o del contencioso administrativo, sobre todo cuando se violan garant as constitucionales o se lesionan derechos sub%etivos. "in embargo, hay actos estrictamente gubernamentales y de gran contenido pol tico que las mismas Constituciones >odernas e,cluyen de todo control %ur dico, pues se refieren a la seguridad nacional, como los asuntos relativos a las relaciones diplom$ticas o internacionales y los asuntos de ndole militar. 'or tal ra#n, los actos pol ticos que todav a tienen vigencia en un Estado de Derecho go#an de una conte,tura especial que debe estar sometida a lo que fi%a el Derecho Constitucional. En -uatemala, la Ley de lo Contencioso 3dministrativo vigente, Decreto //<*<F del Congreso de la &epblica, regula en su art culo 1/ que el proceso contencioso administrativo es improcedente en los asuntos referentes al orden pol tico, militar o de defensa. 'or otro lado, la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala no establece ta,ativamente lo referente a los actos pol ticos y su impugnacin, sin embargo precepta en su art culo /@A, en forma gen4rica, lo referente al derecho de peticin en materia pol tica, pudiendo e%ercerse, en consecuencia, cualquier tipo de accin o impugnacin con relacin a los mismos. Dambi4n en su art culo @7 dispone que los asuntos militares o diplom$ticos de seguridad nacional son ob%eto de confidencialidad y no de publicidad. 60.1) De%inici&n La 3dministracin 'blica dentro de su campo de atribuciones reali#a una serie de actividades a trav4s de sus rganos que tienen por finalidad buscar la satisfaccin de las necesidades pblicas, es decir, alcan#ar el bien comn de los habitantes del Estado. Esa actividad del Estado, llamada espec ficamente (actividad administrativa) se hace efectiva por medio del acto administrati%o, en el cual se proyectan las decisiones de los rganos administrativos. 8E&-E EL565E&3 DE&E que! (el acto administrativo es aquel por medio del cual se e,teriori#a la funcin administrativa, siendo dicha funcin producto de la actividad del Estado). 'ara el autor -EDH+EW 9EL3jE"! (Es una declaracin unilateral de voluntad, concreta o y directa de un rgano o entidad administrativa del Estado que produce efectos %ur dicos Kderechos y obligacionesL directos e inmediatos para la 3dministracin 'blica y los particulares). EL565E&3 DE&E, en su obra, citando a =E&+l+DEW DE 6EL3"CE, e,presa que toda declaracin %ur dica, unilateral y e%ecutiva, en virtud de la cual la administracin tiende a crear, reconocer, modificar o e,tinguir situaciones %ur dicas sub%etivas. "e puede considerar al acto administrativo desde tres puntos de vista! ob%etivo, sub%etivo y material. El punto de vista ob%etivo lo estima como una manifestacin de voluntad administrativa, o me%or dicho una declaracin o e,teriori#acin intelectiva. Desde el punto de vista sub%etivo es todo acto emanado de un rgano administrativo. De ningn modo como la e,presin de voluntad ps quica del funcionario del que emanan. 3 la consideracin material corresponde, la de ser producto de la potestad administrativa que, en su e%ercicio, se traduce en la creacin de consecuencias de derecho. (Es la declaracin unilateral de voluntad directa, e%ecutiva y concreta o general, que emana de la 3dministracin 'blica en el e%ercicio de las facultades que le son conferidas por la ley, para producir efectos %ur dicos determinados, con el ob%eto de satisfacer el inter4s general). De la definicin propuesta podemos efectuar el siguiente an$lisis! /c Es una declaracin de voluntad! El t4rmino declaracin es considerado mucho m$s formal y t4cnico, por lo que ha despla#ado el uso de la palabra manifestacin, pues
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4sta se origina de las voces latinas (manus) y (pendere), que significan! golpear un ob%eto con la mano, lo que implica que no interesa si la manifestacin se origina de una e,presin de voluntad debidamente elaborada por un procedimiento racional, o si por el contrario esa e,presin corresponde a un impulso que nos hace actuar irracionalmente. En cambio, declaracin se origina de la palabra latina (declarus), la cual significa! de%ar claro algo, para lo cual necesariamente hubo todo un procedimiento de an$lisis y s ntesis, de induccin y deduccin en la persona que e,presa su voluntad. En ese sentido, el acto administrativo es el producto de un procedimiento legal e intelectual por parte de los funcionarios o empleados pblicos que lo reali#an. "e trata de una declaracin de voluntad en nombre del Estado. 1c Es unilateral! La declaracin de voluntad emana slo de la 3dministracin, es ella la que toma sus propias decisiones sin consulta previa a los interesados. Esto se debe a que el Estado acta investido de prerrogativas que le otorga la ley que lo elevan a una categor a superior con relacin a los administrados, actuando ba%o un r4gimen de Derecho 'blico. En la bilateralidad, en cambio, supone la con%uncin de dos voluntades que implica la creacin de una relacin mutua y equitativa, en donde los su%etos o partes se encuentran en una misma posicin o plano de igualdad Kverbigracia! los contratosL. 'or eso, varios tratadistas del Derecho 3dministrativo e,cluyen los llamados (3ctos 3dministrativos 9ilaterales), que no son m$s que actos %ur dicos convencionales o contractuales sometidos a un r4gimen %ur dico distinto, pues est$n regidos por reglas de Derecho 'rivado. @c Es directa! La declaracin de voluntad debe ser hecha a quien va dirigida en forma clara y e,presa para no tener ninguna clase de duda en cuanto a su contenido. 2c Es e%ecutiva! La declaracin de voluntad es susceptible de ser cumplida por la persona o entidad a quien va dirigida, ya sea de manera voluntaria o for#osa. ?c Es concreta o general! La mayor a de autores e,ponen que la declaracin de voluntad solamente puede ir dirigida a una o varias personas individuali#adas, que pueden ser plenamente identificadas en determinado tiempo y lugar. +o obstante, en la actualidad, se ha aceptado que tambi4n puede ir encaminada a una colectividad o generalidad. Fc Emana de la 3dministracin 'blica en el e%ercicio de las facultades conferidas por la ley! Es la 3dministracin 'blica la que a trav4s de sus rganos respectivos emite la declaracin de voluntadB pero dicha emisin debe hacerse dentro de las facultades y atribuciones KcompetenciaL que le confiere la ley, pues en caso contrario puede convertirse en abuso o desviacin de poder. Ac 'roduce efectos %ur dicos determinados! Esto constituye el principal elemento de los actos administrativos, los cuales tienen el efecto acorde a lo que es su contenido, puesto que tienden a su misma reali#acin. El problema pr$ctico de los efectos %ur dicos es saber cuando y cmo se manifiestan y que $mbito de vigencia temporal tienen. 'or eso, todos los actos administrativos tienen que ser notificados siempre en forma personal y por el instrumento de la c4dula de notificacin, pues con ella inician a surtir efectos legales. Los efectos %ur dicos del acto administrativo son que pueden generar la creacin, transmisin, modificacin o extincin de una situacin %ur dica determinada, o sea, derechos y obligaciones entre la 3dministracin 'blica y los administrados, o bien entre los distintos rganos de aquella entre s . 0c "u ob%eto es satisfacer el inter4s general! La finalidad principal de la 3dministracin 'blica es alcan#ar el bien comn, lo cual se logra a trav4s del acto administrativo. M Caracter-sticas 'e acto a'#inistrati;o! Doctrinalmente los autores atribuyen varios caracteres al acto administrativo, sin embargo, podemos hacer mencin de las siguientes caracter sticas! La E%ecutividad y la E%ecutoriedad! 'ara que el acto administrativo produ#ca las consecuencias de Derecho a que est$ destinado, necesita en primer t4rmino perfeccionarse, esto es, quedar integrado en sus componentes. 3 la reunin de los elementos de esenciales o de legalidad, tanto de forma como de fondo, es a lo que se denomina E()E**+,N. 3lgunos autores m$s
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e,igentes tambi4n requieren de los llamados elementos de m4rito para que el acto sea perfecto. En segundo lugar, es indispensable su eficacia %ur dicaB la E)+*A*+A del acto administrativo es la cualidad que tiene para producir o surtir efectos %ur dicos. La perfeccin del acto equivale a la e,istencia del mismo, no as su eficacia, ya que puede e,istir el acto, pero ser inefica#, caracter sticas que puede adquirir con posterioridad. 3s , la capacidad de producir consecuencias de Derecho KeficaciaL no se produce siempre por s misma, ya que puede depender! de un pla#o o de una condicin, las cuales determinan, con el transcurso del tiempo o por la reali#acin de un hecho, la eficacia del acto. La -A.+/E0 del acto administrativo, en tercer lugar, lo fi%a la conformidad del acto con la ley, es decir, el cumplimiento de las condiciones de legalidad. 'erfeccin, eficacia y valide# dan al acto administrativo la condicin espec fica de ser E1E*U2+-O. 'or ejecutividad entendemos la posibilidad que tiene el acto de producir sus efectos. Ello quiere decir, su potencialidad %ur dica de reali#acinB su fuer#a obligatoria. Esa potencialidad %ur dica implica que el acto debe y puede ser reali#ado, esto es, producir los efectos concretos que tiene que llenar, pudiendo dichos efectos ser susceptibles de suspensin o de prrroga. "i el acto administrativo es notificado al particular y 4ste no lo cumple voluntariamente, es necesaria la intervencin de la 3dministracin para su e%ecucin coactiva, o sea, la facultad de e%ecutar o e,igir for#osamente lo que en dicho acto est$ mandado u ordenado. De esa manera, el acto es ejecutorio cuando la 3dministracin no necesita contar con el apoyo de los rganos %urisdiccionales para proceder a e%ecutar o e,igir a los particulares su cumplimiento. 3s , el acto administrativo en s , es esencialmente e%ecutivo y e%ecutorio. La e%ecutividad es comn a todos los actos administrativos, no as su ejecutoridad, pues todos los actos administrativos tienen fuer#a obligatoria, pero no todos son cumplidos voluntariamente por el administrado, especialmente los que afectan sus intereses. En relacin con los dos t4rminos e%ecutividad y e%ecutoriedad, el tratadista -3&&5DE =3LL3 e,presa que, ambos tienen una analog a fon4tica, pero puede ser conveniente abandonar en absoluto el t4rmino (e%ecutoriedad), que no tiene albergue en el Diccionario de la Lengua Espa.ola. "i en su lugar se habla de ejecucin forzosa o accin de oficio se habr$ ganado no slo desde el punto de vista gramatical, sino incluso desde el punto de vista t4cnico. La doctrina alemana e,pone que las condiciones o requisitos de e%ecutoriedad del acto, es decir, de su e%ecucin for#osa o coactiva son! La e,istencia de un acto administrativo. Que ese acto sea e%ecutivo, es decir, que sea perfecto Kreunin de todos sus elementosL, efica# Kcapa# de producir efectos %ur dicosL y v$lido Kconforme a la leyL. Que tenga condiciones de e,igibilidad, o sea, que no hay que confundir e%ecutoriedad con e,igibilidad, pues el acto administrativo es exi$i"le, cuando se puede requerir su cumplimiento por parte de la 3dministracin! ha transcurrido el pla#o o cumplido la condicin, si fuere el caso. 3l ser efica# el acto administrativo produce su e,igibilidad. Que ordene positiva o negativamente al particular y 4ste no lo acate voluntariamente. La doctrina italiana afirma que la Ejecutoriedad es (la facultad de e%ecutar coactivamente un acto administrativo), y que Ejecucin es (la reali#acin de dicha facultad). Dambi4n se.ala que, hay tres casos en que el acto administrativo no puede e%ecutarse! /L La resolucin definitiva suspendida por la interposicin de un recursoB 1L La resolucin definitiva su%eta a aprobacin, por e%emplo, la resolucin que ad%udica un contrato y que debe ser aprobada por resolucin de la autoridad superiorB y @L Las resoluciones que se dictan para el solo efecto de corregir errores de hecho o de c$lculo de resoluciones anteriores. El autor C3LDE&G+ >E&3LE", e,pone que e,isten dos clases de e%ecucin del acto administrativo, las cuales son!
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aL E%ecucin 'ropia o Directa! Que puede ser de dos formas! /L Vo untaria! "e da cuando el administrado por s mismo, en forma espont$nea, e%ecuta o cumple el acto administrativo, independientemente que le beneficie Klicencia, permiso, autori#acin, etc.L o le per%udique Ksancin, prohibicin, multa, etc.L. Esto para la 3dministracin no tiene problemasB y 1L 9or/osa o In;o untaria! "e da cuando el acto administrativo se e%ecuta por parte de la 3dministracin en forma coercitiva, pero empleando sus propios funcionarios, mecanismos y recursos, en virtud de que el administrado no cumpli el acto voluntariamente. bL E%ecucin 5mpropia, 5ndirecta o 8udicial! "e da cuando la e%ecucin del acto la lleva a cabo un tribunal. -eneralmente se trata de actos en donde se les impone a los administrados una obligacin, o bien se les afecta en sus derechos o intereses, por lo que el acto no es cumplido voluntariamente. 3s , cuando se trata de incumplimiento de pago en impuestos, arbitrios, tasas, contribuciones, etc., en donde la 3dministracin no tiene poder suficiente para hacer que se cumpla con obligaciones preestablecidas o sanciones por infraccin a leyes o reglamentos en la que implique adeudos al fisco, la 3dministracin tiene necesariamente que acudir a los rganos %urisdiccionales a efecto de e%ecutar estos actos. En ese caso, el medio idneo que debe emplear la 3dministracin es el $roceso econ&#ico coacti;o ante los rganos %urisdiccionales competentes. La 'resuncin de Legalidad! "e le llama tambi4n presuncin de legitimidad, presuncin de valide#, presuncin de %usticia y presuncin de legalidad. "ignifica que todos los actos administrativos se presumen legales hasta que no se demuestre lo contrario. Cuando los actos administrativos renen todos sus elementos de legalidad pueden considerarse v$lidos en relacin con la ley, y eficaces en relacin con las consecuencias que puedan producir. 'or lo que gracias a esta caracter stica se supone que el acto administrativo fue reali#ado conforme a Derecho. Esta caracter stica le da vida al principio de que la legalidad emana de la ley. Los actos administrativos tienen a su favor la presuncin de constituir el e%ercicio leg timo de la autoridad administrativa y consecuentemente, la invocacin de nulidad debe ser alegada y probada en %uicio. 'or eso dicha legalidad es una presuncin de tipo iuris tantum, pues admite prueba en contrario. En varias ocasiones, la legalidad se presenta muy evidente, sin vicios visibles, manifiestos o aparentes, por lo que deviene presumir su legitimidad. 'or lo que todo acto administrativo es v$lido o legal mientras no se declare su nulidad o ine,istencia. La Estabilidad! El acto administrativo se reali#a con la finalidad de que tenga cierta duracin en el tiempo y esto, por su importancia social y %ur dica. En principio, el acto administrativo es irre%oca"le y si despu4s de reali#ado no es impugnado, adquiere la categor a de cosa decidida. Esto significa que, los actos administrativos, por regla general, deben ser permanentes y firmes, salvo que por e,cepcin, sea procedente la revocabilidad o la anulacin. 3lgunos autores mencionan como caracter stica del acto administrativo, la revocabilidad, pues consideran que 4ste puede ser revocado tanto de oficio como a solicitud de parteB otros autores e,presan, por el contrario, que si bien es cierto, la revocacin es permitida por la ley en ciertos casos, tambi4n es cierto que 4sta es e,cepcional, ya que inicialmente el acto administrativo se crea para surtir efectos legales plenos, por lo que su caracter stica esencial es la estabilidad. La doctrina italiana e,presa que para que el acto administrativo goce de estabilidad debe reunir los siguientes requisitos o condiciones! aL Que declare derechos sub%etivos a favor del administrado, es decir, ciertas facultades o situaciones %ur dicas que le beneficienB por lo que no hay estabilidad si impone sanciones, deberes u obligaciones, o niega derechos. bL Que sea definitivo y que cause estado, es decir, que ya se ha agotado la v a gubernativa. 'ero es importante el saber distinguir el acto firme del acto definitivo.
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El acto es firme cuando fue consentido por el particular afectado, o porque de% vencer el pla#o legal para impugnar en la 3dministracin o en los Dribunales, o porque hubo aceptacin e,presa del acto, por cualquier forma. El acto es definitivo, cuando dentro de la %erarqu a administrativa lo reali#a el rgano administrativo que ocupa el grado superior. cL Que sea regular o perfecto, o sea que cuente con todos los elementos de legalidad y de m4rito. dL Que la ley e,presamente prohiba la revocacin La estabilidad puede ser afectada por la llamada Lesividad Administrativa, ya que el acto administrativo al lesionar los derechos o intereses del Estado, puede ser revocado o anulado, segn las circunstancias. Esto se anali#ar$ m$s adelante, pues constituye el tema principal del presente traba%o de investigacin. La 5mpugnabilidad! El acto administrativo, debe considerarse esencialmente impugnable, siempre que produ#ca efectos %ur dicos que afecten derechos o intereses de los administrados, y, en ciertos casos, de la propia 3dministracin 'blica. La impugnacin de los actos administrativos tiene lugar a trav4s de los recursos administrativos y %urisdiccionales que se.ala el ordenamiento %ur dico vigente del Estado. Constituye en s una garant a constitucional inherente al individuo, la cual se hace valer como un derecho de defensa y un derecho de peticin frente al Estado, los cuales se encuentran consagrados en los art culos /1 y 10 de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala. La 5rretroactividad! "e fundamenta en la necesidad de dar seguridad %ur dica a las relaciones entre la 3dministracin 'blica y los administrados. "i los rganos administrativos reali#aran actos con car$cter retroactivo, los administrados estar an ante una 3dministracin 'blica que no brinda ninguna garant a y no sabr an a qu4 atenerse, as como no se sabr a con e,actitud que norma vigente aplicar en un caso concreto. La retroactividad consiste en la anterioridad de los efectos del acto, esto es que surta efectos o consecuencias antes de su vigencia, por lo que no se puede confundir la no retroactividad del acto, con el respeto que se debe a los derechos adquiridos al presentarse una regulacin nueva. Los derechos adquiridos son aquellos derechos que ya go#a la persona y que no pueden tocarse, surgiendo de all el denominado principio de intan$i"ilidad, segn el cual, la autoridad carece de facultades para afectar los derechos adquiridos ba%o ley o reglamento. El principio de irretroacti%idad, por su parte, establece que la autoridad carece de facultades para reali#ar actos con efectos hacia el pasado. 5ntangibilidad significa, lo que no se debe o no se puede tocar. 5rretroactivo significa, que no obra sobre lo pasado. Doda norma %ur dica de cualquier naturale#a que sea, no tiene efecto retroactivo, salvo en materia penal en lo que favore#ca al reo. Esta imposicin de la ley se encuentra preceptuada en el art culo /? de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala. En doctrina e,iste discusin en torno a que si, en ciertas circunstancias, el acto administrativo puede go#ar de cierta retroactividad, especialmente cuando satisfaga las necesidades pblicas o los fines del Estado, aun a costa del inter4s particular. >uchos son los tratadistas que se inclinan en afirmar tal situacin, sin embargo, otros autores son de la opinin de que aun por inter4s pblico no se puede aplicar retroactividad en los actos administrativos, pues constitucionalmente slo es posible en el caso de la ley penal y nicamente en lo que favore#ca al reo. La irretroactividad implica que el acto administrativo debe surtir efectos a partir de la notificacin o publicacin, a la persona a quien se dirige y nunca antes, o sea que, el acto administrativo debe surtir efectos ex3nunc Khacia el futuroL, o sea efectos no retroactivos. De lo contrario, se produce la violacin constitucionalB no obstante, la irretroactividad, si bien es aceptada, no se puede dar en forma absoluta sino limitada. Los l mites reconocidos a la irretroactividad son!
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a.* El respeto al principio de legalidad. La retroactividad se subordina a la observancia y al restablecimiento de la legalidad, esto es consecuencia de que la 3dministracin 'blica puede anular sus actos ilegales. El acto que anula el acto anterior tiene efectos ex3tunc Khacia el pasadoL, o sea efectos de car$cter retroactivo. Estos efectos mantienen a salvo la legalidad. El acto inv$lido puede ser retirado del mundo %ur dico por orden de un tribunal competente y el acto administrativo que hace efectiva la resolucin %urisdiccional, tiene car$cter retroactivo. b.* Cuando la retroactividad del acto administrativo se impone por propia naturale#a. Cay casos en que la 3dministracin 'blica reali#a un acto con efectos hacia el pasado, cuando busca consolidar, corregir o dar valide# al acto que ya reali# anteriormente. 'or e%emplo! la resolucin administrativa que se emite para rectificar o para interpretar una resolucin anteriorB en 4stos casos, dichas resoluciones permitir$n a la autoridad administrativa actuar retroactivamente, corrigiendo todo aquello en que se haya cometido error en el pasado. c.* Cuando la retroactividad es tolerada de hecho. La no retroactividad tiene por ob%etivo principal dar seguridad a las relaciones %ur dicas, y consecuentemente, proteger al administrado contra decisiones inconsultas o repentinas de la autoridad. "in embargo, cuando se reali#a un acto con efectos hacia el pasado y no per%udica al administrado, la retroactividad es tolerada de hecho. En nuestro medio, la 3dministracin 'blica acta con retroactividad, sin que haya ob%ecin, seguramente porque el acto administrativo Kverbigracia! una resolucin administrativaL favorece y no per%udica al administrado, incluso, en ciertos casos, a la misma 3dministracin. 60.0) C asi%icaci&n Cada autor formula su propia clasificacin segn el punto de vista que adopte para agruparlos y casi todas, no resisten la cr tica. "iguiendo varias posturas, puedo agrupar al acto administrativo as ! 1.1 $or a natura e/a #is#a 'e acto! /./.* 3ctos >ateriales! "on aquellos que no producen ningn efecto de derecho y slo son relevantes cuando sirven de condicin de los actos %ur dicos. /.1.* 3ctos 8ur dicos! "on aquellos que producen consecuencias de derecho. 0.1 $or as ;o unta'es 3ue inter;ienen en su %or#aci&n! 1./.* 3ctos Unilaterales o "imples! "on aquellos que resultan de la manifestacin de una sola voluntad. Esa voluntad deviene de una entidad u rgano administrativo individual o colegiado. 'or e%emplo! una resolucin administrativa. 1.1.* 3ctos 9ilaterales o Contractuales! "on aquellos que se producen del acuerdo de voluntades entre la 3dministracin 'blica y el administrado, encontr$ndose ambos en un mismo plano de igualdad dentro de la relacin contractual KcontratoL. Las voluntades persiguen fines coincidentes, o sea, un acuerdo de voluntades opuestas que se combinan para producir un efecto %ur dico determinado. "e discute su calidad de acto administrativo, ya que ese tipo de relaciones se rigen ba%o las normas de Derecho 'rivado y no de Derecho 'blico, pues la 3dministracin no acta como ente pblico y soberano, sino como su%eto de Derecho 'rivado, con igualdad de derechos y obligaciones que los administrados. 1.@.* 3ctos 'lurilaterales! "on aquellos formados por el concurso de varias voluntades. Esas voluntades devienen de varios rganos de una misma entidad o de entidades pblicas distintas, que se unen en una sola voluntad. Los actos plurilaterales pueden ser! 1.@./.* 3ctos Comple%os! "on aquellos que e,isten cuando hay unidad de contenido y unidad de fin de las diversas voluntades que concurren y se unen para formar un acto nico. La voluntad es nica y resulta de la fusin de %oluntades de los rganos o de la inte$racin de %oluntades del rgano. "e subdivide as ! KaL 3cto Comple%o 5gual! Es el reali#ado por varios funcionarios pblicos individuales de la misma categor a que unen sus voluntades en una sola. Esta clase de actos nace de la fusin de voluntades de
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varios rganos que obligadamente deben participar en la formacin del acto. Como e%emplos cabe citar! una decisin con%unta entre varios >inistros de Estado, los cuales tienen una misma %erarqu aB o bien, la "ancin de la ley, que se deriva de la fusin de dos voluntades, la del Erganismo Legislativo y la del E%ecutivo, ambas voluntades concurren en igualdad de condiciones en la formacin de la ley y los dos organismos pertenecen a la misma entidad, que es el Estado. KbL 3cto Comple%o Desigual! Es el reali#ado por varios funcionarios pblicos individuales de diferente categor a que unen sus voluntades en una sola. Como e%emplo cabe citar! una resolucin con%unta entre un >inistro de Estado y un Director -eneral. +o obstante, 4sta clase de actos nace de la integracin de una voluntad accesoria a una principal, pues un rgano puede requerir de otro para que el acto reali#ado tenga valide#B as , por e%emplo, en el &efrendo >inisterial, el 'residente de la &epblica Kvoluntad principalL puede dictar resoluciones diversas, las cuales solamente son v$lidas cuando son refrendadas por los >inistros Kvoluntad accesoriaL, la unin de ambas voluntades Kdesiguales por la %erarqu aL integran la voluntad del 'residente de la &epblica. En ambas clases de actos, cuando las voluntades pertenecen a la misma entidad, se produce un Acto *omplejo +nterno, pero si las voluntades pertenecen a distintas entidades, se produce un Acto *omplejo Externo, llamado tambi4n (3cuerdo). 1.@.1.* 3ctos Colectivos! "on aquellos que e,isten cuando se agrupa a varios funcionarios que se unen temporalmente para anali#ar problemas sectoriales o comunes de la 3dministracin, produciendo declaraciones de voluntad o decisiones con%untas. Las declaraciones de voluntad no se fusionan ni se integran, sencillamente se unen permaneciendo %ur dicamente autnomas. El acto colectivo no es nico, es un acto de cada uno de los rganos que lo reali#an, o sea que, la invalide# de una de las voluntades que concurren a formar el acto, no afecta la valide# de las voluntades restantes. 'or e%emplo! El alcalde municipal y el director de un hospital pblico que unifican recursos para dar asistencia m4dica a las personas de escasos recursos. 6.1 $or a re aci&n 3ue a ;o unta' crea'ora )uar'a con a e.! @./.* 3ctos &eglados, Ebligatorios o 6inculados! "on aquellos que constituyen la mera e%ecucin de la ley, pues la ley determina e,actamente la autoridad competente para actuar, estableciendo las condiciones de la actividad administrativa. Los actos administrativos se basan en las normas legales establecidas, las cuales claramente indican lo que la autoridad administrativa tiene que hacer, qu4 decisin debe dar, lo que dimane de un cierto hecho, qu4 obligacin debe imponer al administrado o qu4 derecho le debe acordar. La ley fi%a que modo y forma ha de revestir al acto. La doctrina y la %urisprudencia +orteamericana conocen a ese tipo de actos con el nombre de (ministeriales). @.1.* 3ctos Discrecionales! "on aquellos que tienen lugar cuando la ley de%a a la 3dministracin un libre poder de apreciacin para decidir si debe abstenerse u obrar, cmo debe actuar y en qu4 momento debe hacerlo. La ley no determina lo que debe hacerse en un caso concreto, sino fi%a poderes o l neas generales de su actuacin futura. Cay en la actividad una especie de #ona libre. La autoridad al decidir, puede escoger entre dos o m$s soluciones, que tienen el mismo valor legal, la m$s apropiada. 'ero el poder discrecional no es sinnimo de poder arbitrario o abuso de poder. A.1 $or e ra'io 'e a$ icaci&n 'e acto! 2./.* 3ctos 5nternos! "on aquellos que producen sus efectos en el seno del rgano administrativo que reali# el acto, es decir que, agotan sus efectos y se cumplen dentro del propio rgano administrativo, sin afectar a los administrados. 'or e%emplo! los nombramientos y destituciones, los reglamentos y estatutos internos de los servidores pblicos, las circulares e instructivosB etc. 2.1.* 3ctos E,ternos! "on aquellos que producen sus efectos fuera del rgano administrativo que reali# el acto, es decir que, dichos efectos trascienden a la esfera de los administrados, o bien de otras entidades de la 3dministracin. 'or e%emplo! una resolucin administrativa. B.1 $or su %ina i'a'! ?./.* 3ctos 'reparatorios, 'reliminares, 5nstrumentales o de 'rocedimientos! "on
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aquellos que sirven de medio para reali#ar otro acto que constituye el principal fin de la actividad administrativa. Constituyen un antecedente necesario para el acto principal que vendr$ despu4s, los cuales muchas veces quedan condicionados a la e,istencia de 4stos. ?.1.* 3ctos 'rincipales! "on aquellos que constituyen el principal fin de la actividad administrativa, produciendo realmente el efecto %ur dico deseado. Constituye la declaracin esencial de voluntad de la 3dministracin, la cual crea una determinada situacin %ur dica. 3lgunos autores les llaman incorrectamente (decisiones) o (resoluciones). ?.@.* 3ctos Complementarios o 3ccesorios! "on aquellos que se necesitan para completar o integrar la eficacia del acto principal. 'ara que se produ#can requieren de la e,istencia del acto principal. ?.2.* 3ctos Definitivos! "on aquellos que resultan inimpugnables e inmutables, pues ya se ha agotado la v a administrativa o %urisdiccional, segn sea el caso. Una ve# resueltas las impugnaciones planteadas o se de%a vencer el pla#o para deducirlas, el acto principal se vuelve irrecurrible, firme o definitivo. ?.?.* 3ctos de E%ecucin! "on aquellos que se reali#an para dar cumplimiento al acto principal. "on de orden material y %ur dico que tienden a hacer cumplir for#adamente las decisiones administrativas y cuyo e%emplo t pico lo encontramos en la facultad econmica*coactiva. D.1 $or su conteni'o! F./.* 3ctos -enerales! "on todos aquellos que organi#an o crean una situacin general, impersonal u ob%etiva y modificable. Es general, porque es para todas las personas que se encuentran en las mismas condiciones de hechoB es impersonal u ob%etiva, porque no se refiere a una determinada persona f sica o individual sino a un determinado ob%etoB y es modificable, porque puede ser cambiado por otro acto general de la misma categor a. 'or e%emplo! las leyes constitucionales y ordinarias, los reglamentos, los acuerdos gubernativos y ministeriales. F.1.* 3ctos 'articulares o 5ndividuales! "on todos aquellos que producen el nacimiento de un derecho o facultad, de un deber u obligacin, o de una garant a para una persona f sica o %ur dica determinada. Estos actos los puede emitir la 3dministracin en forma unilateral, por e%emplo, las resoluciones administrativas, o los puede celebrar de acuerdo con otras voluntades, por e%emplo, los contratos. Los actos en que interviene la 3dministracin unilateralmente se consideran (actos administrativos propiamente dichos), y los dem$s, en que hay acuerdo de voluntades pueden recibir otras denominaciones como (actos bilaterales) o (actos contractuales). F.@.* 3ctos Condicin o 3ctos Unin! "on todos aquellos que constituyen la condicin de aplicacin de un estado legal pree,istente o de una competencia. Dienen por ob%eto colocar a una persona o cosa determinada en un estatuto o situacin %ur dica que ya e,ist a desde antes, y que al reali#arse el supuesto surte sus efectos el acto. 'or e%emplo! El nombramiento de un >inistro de Estado, pues para e%ercer el cargo de >inistro de Estado Kque ya e,ist aL se requiere de su nombramiento Kacto condicinL para ser considerado un funcionario pblicoB o bien, en la e,propiacin for#osa, el bien inmueble Kque ya e,isteL requiere de la declaracin de utilidad pblica Kacto condicinL para hacer posible la misma. F.2.* 3ctos 8urisdiccionales! "on todos aquellos que tienen por ob%eto comprobar con fuer#a de verdad legal un hecho, un derecho o facultad, un deber u obligacin, o un estado o situacin general o individual. 'or e%emplo, el Congreso de la &epblica reali#a un acto %urisdiccional cuando decide sobre la procedencia de un %uicio pol tico Kante%uicioL contra un funcionario pblicoB aqu el autor del acto no es un %ue# sino los titulares de un rgano administrativo colegiado y la forma no es una sentencia sino una resolucin administrativa. H.1 $or sus e%ectos con res$ecto a os a'#inistra'os! A./.* 3ctos de 3mpliacin! "on aquellos que aumentan las facultades de los administrados, asign$ndoles determinados derechos, por e%emplo! la admisinB la
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concesinB la autori#acin o aprobacinB el visto buenoB la licencia y el permisoB la dispensa y la condonacin o renuncia. A.1.* 3ctos Limitativos! "on aquellos que restringen las facultades de los administrados, limit$ndoles determinados derechos, por e%emplo! las sancionesB la e,propiacinB la e%ecucin for#osaB las advertenciasB las rdenes, mandatos o prohibicionesB la revocacin y la nulidad. A.@.* 3ctos de &econocimiento! "on aquellos que declaran o hacen constar la e,istencia de un hecho, derecho o situacin, d$ndoles relevancia %ur dica, por e%emplo! las certificacionesB el registroB las notificacionesB las opiniones y los dict$menesB las designaciones y las propuestas. 5.1 $or a uti i'a' o $er<uicio 3ue causen a esta'o! 0./.* 3ctos 9eneficiosos! "on aquellos que al reali#arse, sus efectos causan utilidad o beneficio al Estado. &ecordemos que esa ganancia no es de car$cter econmico necesariamente, sino se refiere a una utilidad para el bien comn de la colectividad. 0.1.* 3ctos Lesivos! "on aquellos que al reali#arse, sus efectos causan da.o, per%uicio o p4rdida al Estado, de tal manera que afecta los intereses pblicos de la colectividad. 0.@.* 3ctos &egulares! "on aquellos que se desarrollan en el campo normal de la 3dministracin 'blica, de tal modo que al reali#arse, sus efectos no causan beneficio o per%uicio al Estado, o sea que no le aprovechan ni le per%udican. Esta tercera categor a es criticada, especialmente por la doctrina alemana, ya que todos los actos reali#ados por la 3dministracin en e%ercicio de sus funciones deben ir encaminados a buscar el bien comn, como su fin principal. Esta ltima clasificacin es una de las m$s relevantes para el presente traba%o, pues toda la investigacin parte del acto lesivo a los derechos e intereses del Estado. 60.6) E e#entos La literatura %ur dico*administrativa se.ala como principales elementos del acto administrativo los siguientes! /./.* E e#entos EEternos o 'e 9or#a! /././.* =orma de la Declaracin. /./.1.* =orma del 'rocedimiento. /.* E e#entos Esencia es@ Constituti;os o 'e Le)a i'a'! /.1.* E e#entos Internos o 'e 9on'o! /.1./.* Competencia. /.1.1.*6oluntad. /.1.@.* Eb%eto o Contenido. /.1.2.* Cl$usulas 3ccesorias o 3ccidentales. /.1.?.* >otivo. /.1.F.* =in o =inalidad. 1./.* Eportunidad. 1.* E e#entos 'e M*rito! 1.1.* Conveniencia. 1.@.* Utilidad. /.* Elementos de Esenciales, Constitutivos o de Legalidad! De ellos depende la valide# y eficacia del acto administrativo, por lo que en caso de ausencia o irregularidad de uno de ellos el acto resulta viciado. E,isten dos clases que son!
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/./.* Elementos E,ternos o de =orma! "on todas aquellas formalidades o requisitos que han de observarse para reali#ar un acto administrativo. El Derecho >oderno se liber del formalismo, pero ello no significa que hubiera perdido su importancia ya que e,isten ciertos actos que requieren para su eficacia una solemnidad especial o una forma determinada. Estos elementos son! /././.* =orma de la Declaracin! Es la manera o modo en que el acto administrativo se e,teriori#a o materiali#a. Esto asegura su prueba y permite conocer su contenido. Esa forma de e,teriori#acin es usualmente la escrita y por e,cepcin, puede ser verbalB esto se debe a la motivacin. /./.1.* =orma del 'rocedimiento! Es el con%unto de tr$mites y formalidades que el ordenamiento %ur dico establece para poder emitir una decisin sobre determinado asunto, es decir, es el camino que ha de seguirse para reali#ar el acto administrativo, y por tanto, es un deber de los rganos pblicos su cumplimiento. /.1.* Elementos 5nternos o de =ondo! "on todas aquellas circunstancias que influyen en la sustentacin y fundamento del acto administrativo. Estos elementos son! /.1./.* Competencia! Es el con%unto de facultades y atribuciones de Derecho 'blico dada por la ley a determinado rgano administrativo para reali#ar sus funciones. 3lgunos autores hablan de su%eto o de capacidad legal del rgano en ve# de competencia. El acto administrativo debe ser reali#ado dentro del l mite de la competencia del rgano administrativo para que la declaracin de voluntad formulada tenga plena valide# legal. La competencia debe ser por ra#n de la materia Kcompetencia ob%etivaL, por ra#n del $rado Kcompetencia %er$rquica o verticalL, por ra#n del territorio Kcompetencia espacial u hori#ontalL y por ra#n del tiempo Kcompetencia temporalL. "us caracter sticas son! /c Legalidad! la esfera de atribuciones debe ser determinada por la leyB 1c 3tribucin! la competencia pertenece al rgano administrativo y no a quien la desempe.e como titularB y @c 5mprorrogabilidad! la competencia no puede ser transferida o trasladada a otro rgano administrativo si la misma ha sido asignada en forma ta,ativa por la ley. Como e,cepciones a 4sta caracter stica se encuentran! aL La avocacin, que es el acto por el cual sin que medie recurso alguno, un rgano superior atrae para s el conocimiento y resolucin de un asunto que es competencia de un rgano inferiorB y bL La delegacin, que es el acto por el cual un rgano %er$rquicamente superior transfiere a un rgano %er$rquicamente inferior el conocimiento y resolucin de un asunto determinado que es de su competencia. Esta debe ser parcial y temporal. /.1.1.* 6oluntad! Es el deseo del rgano administrativo de producir efectos %ur dicos. El rgano en s no tiene voluntad, el acto administrativo se forma con una conducta de voluntad del titular investido de las funciones del rgano. La declaracin de voluntad debe ser emitida en forma consciente y libre. El proceso volitivo tiene tres fases! aL /eterminacin! se conoce la necesidad pblica y los medios idneos para satisfacerla, para determinar la conducta que se debe seguirB bL /eclaracin! cuando se e,teriori#aB y cL Ejecucin! cuando se satisface. /.1.@.* Eb%eto o Contenido! Es el resultado pr$ctico que el rgano administrativo consigue con su conducta voluntaria. 5ndica la sustancia del acto administrativo y sirve para distinguir un acto de otro. "u contenido var a segn la categor a a que el acto pertenece. El ob%eto o contenido debe ser l cito, posible, cierto y determinado. Cay tres clases de ob%etos o contenidos! /L Natural o Esencial! la parte que lo identifica e individuali#a de otros actos administrativosB 1L +mpl&cito! la parte que integra al acto de acuerdo con las disposiciones y requisitos legales vigentes y que e,isten aun cuando no se e,presenB y @L E%entual! la parte que incluye los t4rminos, condiciones y modos. /.1.2.* Cl$usulas 3ccesorias o 3ccidentales! >$s que todo son elementos accidentales que no constituyen en s elementos esenciales del acto administrativo, pues pueden o no conformarlo y su ausencia no causar a irregularidad en el mismo. Estos elementos slo aparecen eventualmente, sea por una decisin %ur dica o bien porque discrecionalmente la 3dministracin los incluye en el acto. E,isten tres tipos, las cuales
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son! /L El t'rmino o plazo ! Es el tiempo que el acto ha de surtir efectos %ur dicos, y puede ser por tiempo determinado o indeterminadoB 1L El modo! "on todos aquellos requisitos o cargas que el destinatario del acto, sea particular o la misma 3dministracin, tiene que cumplir para que el acto surta consecuencias %ur dicasB y @L .a condicin! "e produce cuando el acto est$ subordinado a la reali#acin de un acontecimiento futuro e incierto, pudiendo ser suspensiva Ken el caso de que el acto inicia a surtir efectos a partir de que el acontecimiento se reali#aL o resolutoria Ken el caso de que el acto de%ar de producir efectos a partir de la reali#acin del hechoL. /.1.?.* >otivo! Es el antecedente que provoca el acto administrativo y funda sus reali#aciones. La motivacin es introducida por la %urisprudencia francesa y significa el ra#onamiento dado al acto, o sea, la obligacin que tiene el rgano administrativo de mencionar las consideraciones y circunstancias de hecho y de derecho que %ustifiquen el contenido del mismo. 'ersigue verificar que las decisiones basadas sobre todo en la discrecionalidad, fueron e%ercidas dentro de los l mites de la ley, buscando mantener la buena aplicacin de la discrecionalidadB tambi4n puede referirse a la legalidad y oportunidad del acto administrativo, y a su concordancia con el caso concreto. /.1.F.* =in o =inalidad! El acto administrativo debe tener el fin propio de la funcin administrativa, que es el bien o inter4s pblico. "i la 3dministracin no persigue dicho fin, la doctrina se.ala que e,iste (desv o de poder). 1.* Elementos de >4rito! "on de car$cter complementario a la legalidad, y le asignan proyecciones su"jeti%as a los actos administrativos, pues le precisan a la 3dministracin qu4 debe hacerse, cmo y cuando debe hacerse, por lo que eventualmente pueden decidir su actuacin en determinado sentido y aun, su abstencin en un caso concreto. Los tratadistas italianos dicen que son (la adecuacin necesaria de medios para lograr los fines pblicos que el acto administrativo tienda a alcan#ar), o (la conformidad del acto administrativo con el inter4s pblico que tiende a satisfacer). Los elementos de m4rito en su forma m$s amplia se identifican con una decisin pol tica. Estos elementos son! 1./.* Eportunidad! Es la adaptacin del acto administrativo en relacin con sus circunstancias cronolgicas o temporales. La 3dministracin 'blica entre varias opciones o medios que se le presentan, debe siempre elegir lo me%or, para utili#arlo en la reali#acin de sus actos y satisfacer as sus fines. "in embargo, no es suficiente con escoger lo me%or, debe adem$s, decidirse en el tiempo, %usto y preciso, ni antes ni despu4s. 'or ello, la oportunidad persigue generalmente la eleccin o determinacin del momento adecuado para reali#ar determinado acto administrativo. 1.1.* Conveniencia! Es la concordancia del contenido del acto administrativo con su resultado final favorable a los intereses de la 3dministracin 'blica, es decir, que no sea per%udicial a sus intereses, salvo aquellos casos en que el per%uicio se presenta como inevitable. 'ersigue determinar o establecer entre todas las posibilidades cu$l es la m$s apta y preferible. 'or lo que la conveniencia busca que el contenido y finalidad del acto sean apropiados y "eneficiosos para la 3dministracin. 1.@.* Utilidad! "i al acto administrativo le faltan los elementos de m4rito, la 3dministracin cae en el vicio de actuar por actuar, sin sentido comn. Esta debe perseguir alguna apreciacin o utilidad, pero no de car$cter lucrativo, sino en forma gen4rica, en la utilidad colecti%a 4"ien com!n5. DE =E+DE! 1. "u%eto u rgano competente. 0. >anifestacin e,terna de voluntad administrativa. 6. el ob%eto. A. Capacidad. B. cl$usulas accesorias. D. finalidad.
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DE =E&>3! 1. de forma de la declaracin a. constancia o ra#n escrita del acto. b. Lugar y fecha. c. Grgano o entidad que emita el acto. d. 5dentificacin del e,pediente. e. =irma y sello de los responsables. f. Constancia de notificacin al interesado. 0. forma del procedimiento. 60.A) R*)i#en <ur-'ico 60.B) E%ectos e irre)u ari'a'es " Vicios 'e os actos a'#inistrati;os Consisten en la falta total o parcial de cualquiera de los elementos de forma o de fondo en un acto administrativo, lo que puede ser motivo del control directo o recursos administrativos en contra de los actos. Actos <ur-'ica#ente ineEistentes "on los que no tienen e,istencia %ur dica, pues los mismos carecen de los requisitos esenciales de fondo y de forma y son manifiestamente ilegales, carecen de legalidad o %uricidad y puede ser ob%eto de impugnacin. Actos anu a8 es "on anulables todos aquellos actos que tienen una apariencia de ser legales, pero carecen de alguno de los elementos de forma o de fondo. 'roducen efectos %ur dicos, siempre y cuando el particular o afectado los impugne. Actos ;icia'os 'e nu i'a' a8so uta "on los actos administrativos en los que no se cumpli con elementos de fondo que no pueden ser subsanados Kel funcionario que emite una resolucin e%erciendo una competencia que no le correspondeL. Actos ;icia'os 'e nu i'a' re ati;a "on los que adolecen de elementos de forma y que puede quedar perfecto si se subsana el error. 60.D) E<ecutorie'a' Es la determinacin de la fuer#a e%ecutiva, la cualidad de e%ecucin con que nacen los actos administrativos, diferenci$ndose dentro de esa fuer#a o cualidad, la posibilidad inmediata de e%ecucin y el hecho de que es la propia administracin, quien pueda llevar a cabo el contenido del acto. 60.H) Va i'e/ M EEtinci&n 'e acto a'#inistrati;o! La reali#acin del acto administrativo hace suponer que est$ destinado a producir determinados efectos y tambi4n, hace suponer que sus efectos cesar$n naturalmente o que el acto se e,tinguir$ por alguna causa. La doctrina aconse%a distinguir entre el final de los efectos del acto administrativo y la extincin del acto administrativo por alguna causa. El final del acto administrativo puede producirse por! /L La conclusin de su vigencia o el agotamiento de su contenido! "e da cuando e,pira el pla#o previsto en el propio actoB 1L El cumplimiento de su ob%eto, motivo o fin! "e da cuando ocurre el fallecimiento del administrado o cuando se e,tingue el ob%eto del actoB @L La falta de reali#acin de la condicin o t4rmino suspensivo dentro del pla#o se.alado para tal efectoB 2L La reali#acin de la condicin resolutoria! "e da cuando se lleva a cabo el hecho futuro e
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incierto previsto en el actoB ?L La renuncia del interesado! "e da cuando los efectos %ur dicos del acto sean de inter4s e,clusivo del administrado y no se cause per%uicio al inter4s pblicoB FL La caducidad del acto! "e da cuando el administrado durante cierto tiempo se abstiene de reali#ar el acto administrativo, lo cual supone un consentimiento t$cito para el retiro del mismoB AL El retiro del acto sin efecto retroactivo! "e da cuando al retirar del mundo %ur dico el acto administrativo se pone fin a sus efectos ex3nunc Khacia el futuroL, sin retrotraerse al estado que e,ist a antes de que se originara el actoB y 0L Cambio de un acto por otro acto! "e da igual al caso anterior, pero requiere que el segundo acto sea independiente y que no produ#ca efectos retroactivos. La extincin del acto administrativo puede producirse por! 3L &evocacinB y 9L 3nulacin. Debo e,presar que la revocacin constituye en s uno de los fines principales que persigue la lesividad, no obstante hay quienes sostienen que persigue la anulacin, por tal ra#n abordar4 ambas instituciones con cierta amplitud para comprender me%or el tema principal de nuestro estudio. 3L La &evocacin del acto administrativo! /L Definicin de la &evocacin! El vocablo revocar viene del lat n (revocare), que significa! apartar, retraer, retroceder, disuadir, de%ar sin efecto. C3"D5LLE -E+WlLEW, e,presa que la revocacin (es la decisin unilateral de la 3dministracin 'blica que retira un acto administrativo del campo %ur dico). &E"D3 y 3LE""5, citados por -395+E =&3-3, la definen como (el retiro unilateral de un acto v$lido y efica# por un motivo superveniente). En virtud de tales definiciones, puedo indicar que el acto administrativo que se revoca es v$lido porque rene sus elementos de legalidad y de m4rito, por lo que, en consecuencia, se encuentra conforme a la ley. La revocacin tiene por ob%eto sustituir el acto original por otro idneo, o bien nicamente privarlo de efectos %ur dicos. 1L Diferencias de la &evocacin con otras figuras %ur dicas afines ! Debe tenerse presente que los actos administrativos se revocan pero las leyes, reglamentos y acuerdos gubernativos y ministeriales, no se revocan, se 'ero)an. &evocacin no es igual a re%or#a 'e acto, pues la primera significa retirar totalmente el acto mediante la reali#acin de otro acto nuevo, igual y contrario al que se retira, mientras que en la segunda, el acto es modificado parcialmente. La con'ici&n . e t*r#ino =$ a/o) reso utorios tambi4n tienen diferencias con la revocacin, pues 4stos son motivos previstos desde el acto primitivo e incorporados en la declaracin originaria de la voluntad creadora del acto inicial, mientras que la revocacin, obedece a un motivo superveniente que impone la necesidad de un acto posterior diferente del original. Dampoco la revocacin es igual a la anu aci&n, ya que la primera obliga al retiro de un acto v$lido que observa todos los requisitos y que ingres al mundo %ur dico con la completa aptitud para producir los efectos queridos por el agente y garanti#ados por la normaB en cambio, la segunda obliga al retiro de un acto inv$lido o con vicios de origen, o con algn vicio de legalidad, del mundo del Derecho. 'or otra parte, los efectos de una y otra son diferentes, la revocacin es constitutiva y sus efectos se producen a partir del acto revocatorio, destruye efectos futuros sin afectar a los que ya se hubieren producidoB mientras que, la invalidacin tiene efectos declarativos y, por regla general, opera retroactivamente. 6arios autores utili#an el t4rmino (in;a i'aci&n) en lugar de anulacin. Cay autores que distinguen las dos figuras %ur dicas por el rgano que las reali#a! en la anulacin por un rgano distinto del que emiti el acto anulado y en la revocacin por el mismo rgano, invocando en el primer caso motivos de legitimidad y en el segundo de oportunidad. 3s mismo, la revocacin encuentra su fundamento en causas sobrevenidas y ob%etivamente ciertas que %ustifican la eliminacin de un acto, v$lidamente nacido, de la vida %ur dicaB en cambio, la causa de anulacin es consubstancial al acto irregular.
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@L Causas de la &evocacin! 3lgunos tratadistas se.alan que la revocacin puede presentarse por causas de! aL legitimidad, y bL oportunidad. Etros estiman, que slo por causa de oportunidad o m4rito, y siempre que no lesione derechos adquiridos. 'ara aclarar los conceptos de legitimidad y oportunidad, dice =&3-3, debe tenerse presente que los actos %ur dicos que reali#a la 3dministracin deben guardar una doble correspondencia! con la ley que rige dichos actos, y con el inter4s pblico que con ellos va a satisfacerse. La conformidad del acto con la ley constituye el concepto de legitimidad. La conformidad del acto con el inter4s pblico hace nacer el concepto de oportunidad. El autor DHEW, quien es partidario de ambas causales, e,pone que se invoca la revocacin por causa de legitimidad, cuando se elimina del mundo %ur dico los actos que nacidos v$lidos, se tornan luego inv$lidos por modificaciones del ordenamiento %ur dico, siempre que no hubieren engendrado derechos sub%etivos. En cambio, se invoca la causa de oportunidad cuando e,iste mutacin superveniente de uno de los presupuestos que se tuvieron en cuenta para la emisin del acto, o bien la modificacin de las e,igencias del inter4s pblico que debe satisfacer la 3dministracin. Esa mutacin superveniente puede presentarse por dos motivos! aL 'or cam"io de las condiciones materiales que se apreciaron originalmente para tomar en cuenta el motivo de inter4s pblico. En 4ste caso, se busca otro acto que se adecue a las nuevas manifestaciones de la vida social, que por su naturale#a son cambiantesB constituye as , un cambio ob%etivo. bL 'or cam"io de la opinin de los r$anos de la Administracin, en donde las circunstancias materiales son las mismas pero e,iste modificacin de criterio de la 3dministracin en la apreciacin de los elementos de hecho que dieron origen al acto. 3qu debe actuarse con cautela, ya que la 3dministracin no puede modificar ad li"itum//@ los motivos de un acto administrativo, cambiando de opiniones sobre los presupuestos de hechoB constituye as un cambio sub%etivo que puede dar lugar a la arbitrariedad y al abuso de poder. 'or su parte =&3-3, quien se inclina nicamente por la oportunidad, recha#a la causa de legitimidad al estimar que el acto leg timo en su origen no puede convertirse m$s tarde en ileg timo, puesto que una ley posterior no puede cambiar los elementos legales v$lidos en su origen y convertirlo m$s tarde en ileg timoB implicar a cambiar los elementos legales de un acto que cumpli con todos los requeridos por la ley que rigi su formacin, slo porque viniera otra legislacin con diverso criterio. En cambio, el acto que en su origen fue oportuno s puede posteriormente tornarse en inoportuno, porque el inter4s pblico cambia con frecuencia, de tal manera que, cuando el cambio ocurre, el acto original no sirve ya para satisfacerlo, y aun puede llegar a contrariarlo. Es en este momento en que se ha roto la coincidencia original del acto con el inter4s pblico es cuando surge la cuestin de saber si debe preferirse la continuidad del acto o la satisfaccin de las nuevas e,igencias del inter4s pblico. 3grega el mismo autor, citando a =LE5+E&, que as como el particular, en la gestin de sus negocios, adopta sus disposiciones a sus intereses cambiantes, as la 3dministracin debe satisfacer las nuevas necesidades. Lo que hoy es favorable al inter4s general, puede ser contrario poco despu4s, por haber cambiado las circunstancias. El autor C3"D5LLE -E+WlLEW e,pone que cuando la revocacin se basa en motivos de legalidad no ofrece ningn problemaB todos est$n de acuerdo en que el acto que no se a%usta a la legalidad, debe ser revocado. En cambio, cuando la revocacin se basa en motivos de m4rito, casi siempre se produce desacuerdo y pol4mica. 2L Caracter sticas de la &evocacin! La &evocacin, dice "3N3-U:" L3"E, fue tomada del Derecho Civil, pero en el Derecho 3dministrativo adquiere las siguientes caracter sticas! aL La 5rrenunciabilidad! La facultad de revocar es irrenunciable debido a que la competencia tambi4n es irrenunciableB bL La 5mprescriptibilidad! La facultad de revocar no prescribe por el transcurso del tiempo o por su no uso! cL La Discrecionalidad! La facultad de revocar es discrecional en el sentido de que la autoridad puede usarla en cualquier tiempo, salvo
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Locucin latina y espaola que expresa a voluntad, a gusto, a elegir, segn el Diccionario de Ciencias Jurdicas,
Polticas y Sociales de Manuel Ossorio y Florit, Editorial Heliasta, S.R.L .
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cuando la propia ley no lo permita e,presamenteB y dL La 5ntransmisibilidad! La facultad de revocar no se puede trasladar de un rgano a otro rgano administrativo y por tal motivo, debe revocar generalmente el mismo rgano que reali# el acto. En la desconcentracin, el rgano subordinado puede tomar decisiones con fundamento en la ley y el superior no puede revocar las mismas, nicamente puede supervisar o sugerir. En la avocacin, debido a que el inferior no tiene la competencia e,clusiva para decidir como en la desconcentracin, el superior s puede revocar los actos del subordinado. En la delegacin, mientras dure 4sta, el delegado podr$ revocar sus propios actos y los que haya dictado el delegante, pero terminada la delegacin, 4ste podr$ revocar los actos dictados por el delegado. 'or ltimo, cuando un rgano inferior reali#a el acto y contra el mismo se interpone un recurso, corresponde revocar al rgano superior. Las cuatro caracter sticas mencionadas, se basan en un elemento esencial, la competenciaB por lo tanto, la facultad de revocar es una consecuencia del e%ercicio de la competencia. ?L Clases de &evocacin! /.* &evocacin de oficio. "e manifiesta cuando el propio rgano que toma la decisin la revoca, o bien, el superior %er$rquico del rgano administrativo revoca la decisin tomada por el subordinado. En el primer caso, la revocacin se lleva a cabo antes que la resolucin sea consentida por los interesados K3rt culo F de la Ley de lo Contencioso 3dministrativoL, no obstante, puede revocarse de oficio una resolucin ya consentida, generalmente cuando hay error de c$lculo o de hecho. En el segundo caso, el superior a trav4s de los poderes que le otorga la %erarqu a revoca un acto reali#ado por el subordinado, pero el mismo no ha sido notificado y en este caso no ha producido efectos %ur dicos para el particular, el acto no est$ perfecto. 1.* &evocacin a peticin de parte. Que se manifiesta cuando el acto administrativo ha sido notificado legalmente al administrado y 4ste hace uso de los medios que la ley le otorga para oponerse a los actos administrativos, por afectarle sus derechos o intereses. En este caso se trata de los recursos administrativos de revocatoria y reposicin, y, en la v a %udicial, del 'roceso Contencioso 3dministrativo K3rt culos A, <, /< y 17 de la Ley de lo Contencioso 3dministrativoL. Debo indicar que la revocacin a peticin de parte no es e,clusiva del administrado, sino que, e,cepcionalmente, tambi4n puede solicitarla la propia 3dministracin 'blica cuando le son afectados sus derechos o intereses. En tal supuesto, estamos frente a la denominada Lesividad Administrativa, a la cual nos referiremos m$s adelante, pues 4sta persigue primordialmente la revocacin de los actos administrativos que le son per%udiciales, pero dicha revocacin debe solicitarse ante la incapacidad del Estado de no poder revocar de oficio. FL La &evocacin frente a la irretroactividad y los derechos adquiridos ! "e ha establecido que el acto de revocacin tiene un car$cter constitutivo, pues slo produce normalmente efectos a partir de su creacin. 'or el contrario, el acto de anulacin es simplemente declarativo, pues normalmente produce efectos para el pasado, de manera que en tanto que el primero de%a subsistentes los efectos %ur dicos producidos por el acto original, el segundo tiene efectos retroactivos y suprime todos los efectos que el acto viciado haya podido producir. En ese orden de ideas, el acto de revocacin opera sobre los actos nacidos v$lidos, de efectos ex3nunc, ya que no produce efectos retroactivos, puesto que operando sobre un acto que naci v$lido, no puede destruirlo o eliminarlo del tiempo de su valide#B o sea que, la revocacin elimina efectos hacia el futuro pero sin afectar los efectos que ya se han producido. De esa misma cuenta, la revocacin viene a respetar los derec6os ad7uiridos. Los tratadistas italianos X3L5+E y &3+ELLEDD5 se apartan de esta teor a al sostener que la revocacin puede afectar derechos adquiridos cuando el acto que se revoca no rene los elementos de legalidad. El planteamiento italiano abre una discusin sobre si debe prevalecer la legalidad o los derechos adquiridos. La mayor a de autores son del criterio que los actos administrativos no pueden ser revocados cuando han creado derechos a favor de los administrados y han reunido los elementos de legalidad y de m4ritoB y si el acto es abiertamente ilegal, puede ser
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revocado pero sin afectar derechos adquiridos. De esa cuenta, 3+D&:" "E&&3 &E83" afirma que, con respecto a los efectos de la revocacin se presentan dos casos! la ampliacin o la afectacin de los derechos del administrado. En el primer caso, la revocacin operar a con benepl$cito. En el segundo caso, deben tomarse en cuenta los derechos adquiridos, siendo improcedente la revocacin si limita o afecta esos derechos dado el principio constitucional de irretroactividad. 'or eso, si el acto reconoce derechos o facultades, la revocacin topar$ con los derechos adquiridos, pero, si el acto impone deberes u obligaciones, la revocacin es libre. 'ero a pesar del sustento que le brinda la doctrina y las Constituciones a la irretroactividad, en la pr$ctica administrativa de los distintos Estados se produce cierta retroactividad, pues la revocacin al eliminar los efectos del primer acto, o sea del acto administrativo original, equivale a volver a la situacin %ur dica anterior, es decir, al estado en que se encontraban las cosas al tiempo que se produ%o el acto administrativo, con la nica limitante de respetar los derechos sub%etivos de los administrados Kderechos adquiridosL. Esta situacin, homologada a los efectos de la anulacin es reconocida por varios tratadistas. 'or ltimo, =&3-3 e,pone que no pueden surgir verdaderos derechos adquiridos de un acto administrativo, sino a condicin de que la autoridad administrativa no tenga la facultad de revocarlo, ya que para que pueda hablarse de un derecho adquirido es necesario que el particular tenga la facultad de e,igir que su situacin sea respetada y que la 3dministracin tenga la obligacin de respetarlaB pero si la 3dministracin no est$ obligada, bien porque e,presamente se autorice la revocacin, bien porque se le conceda facultad discrecional para mantener o no el acto, no podr$ hablarse de un derecho adquirido. AL L mites de la &evocacin! La revocacin no es ilimitada, la facultad de de%ar sin efecto un acto administrativo v$lido tiene sus limitantes. Estas limitaciones son las siguientes! /.* Cuando en el acto administrativo se produce la cosa decidida, esto es la propiedad de ciertos actos administrativos de no poder ser modificados o revocados por otros actos de la misma especie. 'ero el hecho de que el acto ya no puede ser discutido, modificado o revocado en la v a administrativa, s puede serlo en la v a %urisdiccional, siguiendo los tr$mites y pla#os legales. 1.* Cuando el acto administrativo tiene una parte reglada y una parte discrecionalB en tal caso, puede revocarse libremente la parte discrecional pero no la parte reglada, al menos no administrativamente. @.* Cuando el acto administrativo genera derechos a favor del administrado pero debe revocarse por motivos de inter4s pblico. 3l e,istir esa colisin entre los derechos adquiridos Kinter4s particularL con el bien comn Kinter4s pblicoL _cu$l de ellos debe prevaler` 3lgunos autores estiman que el inter4s general debe prevalecer siempre sobre el particular, por lo que al e,istir motivos sociales puede afectarse los derechos adquiridos. Etros autores consideran que la 3dministracin no puede revocar arbitrariamente el acto y afectar derechos adquiridos, e,cepto que una ley lo autorice e,presamente, lo cual no significa que una ley pueda en forma absoluta conceder la facultad de revocar, pues slo puede autori#ar la revocacin cuando as lo e,ige el inter4s pblico, procurando siempre hacer compatibles dicho inter4s con el respeto a las situaciones leg timas creadas al amparo de actos de la 3dministracin. Considero que, cualquiera que sea la posicin adecuada, el afectado puede siempre acudir a la v a %urisdiccional y entablar las acciones legales convenientes, pues en tales situaciones slo puede revocar el %ue# competente, dado que la 3dministracin no puede ser %ue# y parte al mismo tiempo. 2.* Cuando el acto es pol tico o de gobierno, dado que no est$n su%etas a ningn control %ur dico directo. La revocacin de dichos actos tiene lugar m$s que todo por motivos de m4rito. 0L =orma de la &evocacin! La revocacin se reali#a por medio de un acto administrativo que debe llenar todos los
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requisitos internos y e,ternos del acto administrativo en general, consecuentemente, el acto revocatorio debe revestir la misma forma del acto que se revoca, o sea que se elimina en la misma forma en que fue creado, por e%emplo, una resolucin ministerial de Educacin se revoca con otra resolucin ministerial de Educacin. <L _'odr$ revocarse el acto revocado` 3unque el acto de revocacin tenga vicios, no puede ser revocado. El acto de revocacin es irrevocable porque su eficacia es instant$nea, esto es, sus efectos se consuman en el preciso momento de su nacimiento, eliminando o de%ando sin efecto el acto revocado. El acto revocatorio ha producido ya todos los efectos que estaba destinado a producir, por lo que no podemos revocar algo que ya se e,tingui al surtir los efectos destinados. La 3nulacin del acto administrativo! /L Deor a de la 5nvalide# en el Derecho 3dministrativo ! La plena valide# del acto administrativo depende de que, en primer lugar, concurran todos sus elementos esenciales internos y e,ternos, y en segundo lugar, que los mismos est4n de acuerdo a la ley. 3lgunos tratadistas tambi4n requieren la concurrencia de los elementos de m4rito. "i se renen tales condiciones estamos frente a un acto perfecto, regular y v$lido. 3 contrario sensu, en caso de que e,ista falta absoluta o parcial de alguno de dichos elementos o que los mismos sean contrarios a la ley, el acto adolecer$ de defectos o vicios, a lo cual la doctrina llama indistintamente y sin uniformidad de criterio! acto imperfecto, irregular, defectuoso o viciado, produci4ndose en consecuencia un acto inv$lido. La invalide# puede originar desde la aplicacin de una sancin, sin afectar las consecuencias propias del acto, hasta la privacin absoluta de todo efecto de 4ste, segn sea la magnitud del defecto o vicio. La doctrina del Derecho Civil =ranc4s es la que me%or ha formulado una teor a general de las nulidades de los actos civiles irregulares, reconociendo varias clases o grados de invalide#, los cuales son! la ine,istencia, la nulidad absoluta y la nulidad relativa. En el Derecho 3dministrativo, en cambio, no es posible formar una teor a de la invalide# de los actos %ur dicos que pueda presentar lineamientos tan marcados como las del Derecho comn, pues aun se usen las mismas e,presiones sus consecuencias %ur dicas con diferentes. 3utores como -3"DG+ 8:WE y >3&CEL X3L5+E que lo han intentado llegaron a la conclusin de que (la teor a de las nulidades debe ser muy mati#ada para poder armoni#ar los intereses que se ponen en %uego con motivo de la actividad del 'oder 'blico, y cuyos intereses no siempre e,igen las mismas solucionesB que as , el inter4s general e,ige la ineficacia del acto irregular, porque el cumplimiento de los requisitos que la ley establece es una garant a de orden social). Esto significa que la ine,istencia y nulidad de los actos en el Derecho Civil es distinta a la del Derecho 3dministrativo, porque en el acto %ur dico civil Knegocio %ur dicoL e,isten ra#ones de inter4s privado y en el acto administrativo se atiende al inter4s pblico. 1L El acto ine,istente, el acto nulo y el acto anulable ! Los actos ine,istentes, son los que carecen de los elementos esenciales de forma y de fondo, por lo que no pueden engendrar ningn efecto %ur dicoB carecen de legalidad o %uridicidad y el administrado afectado puede inmediatamente impugnarlo, por los mecanismos establecidos en la ley. 'or su parte, -EDH+EW 9EL3jE", considera que el acto %ur dicamente ine,istente tambi4n es manifiestamente ilegal y su e,istencia slo ser$ reconocida para los casos de responsabilidad penal por los delitos que se hubieren cometido y de responsabilidad civil si apare%a da.os y per%uicios, para lo cual el afectado puede impugnarlo por los mecanismos establecidos en la ley. EL565E&3 DE&E dice que es una falta de sentido denominarlo acto, cuando al mismo tiempo se le niega la e,istencia de tal, por lo que con propiedad podr a hacerse alusin a la ine,istencia del acto y no al acto ine,istente. La ine,istencia no requiere estar consagrada en la ley, ya que opera como una necesidad lgica en atencin al orden pblico, as mismo, tampoco puede ser subsanada por ratificacin, confirmacin o prescripcin. E,isten otros actos, dice =&3+CE "5==&ED5, en que el defecto %ur dico no es tan grave, sino es un grado menor de imperfeccin %ur dica. Estos actos viciados tienen la
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apariencia de ser legales, pero carecen de algunos de los elementos esenciales de fondo o de formaB producen efectos %ur dicos, siempre y cuando el administrado afectado los impugne. "e pueden impugnar en la v a administrativa y si el acto es confirmado en resolucin del recurso, el administrado puede acudir a la v a %udicial, a trav4s del proceso contencioso administrativo. "i el vicio es absoluto se presenta un acto nulo y si el vicio es relativo se presenta un acto anula"le. El acto nulo es el que no cumple con uno o varios elementos de fondo que no pueden ser subsanados, verbigracia! cuando un funcionario pblico emite una resolucin e%erciendo una competencia que no le corresponde. Esta clase de acto surte efectos de hecho, por lo que al impugnarse opera retroactivamente, y, tampoco desaparece la irregularidad por ratificacin, conformacin o prescripcin. El acto anulable es el que adolece de alguno o algunos de los elementos de forma y que puede quedar perfecto si se subsana el error. "urte efectos %ur dicos mientras no sea impugnado, por lo que opera retroactivamente, y, puede subsanarse el vicio por ratificacin, confirmacin o prescripcin. @L La nulidad y la anulacin en el Derecho 3dministrativo ! El acto nulo genera la nulidad absoluta y el acto anulable genera la nulidad relativa o anulabilidad, no obstante, varios autores son del criterio de que la nica nulidad del Derecho 3dministrativo es la (anulabilidad), pues es imposible definir la e,tensin y el car$cter de cada uno de los actos administrativos defectuosos, as tambi4n, no se pueden trasladar al Derecho 3dministrativo los conceptos b$sicos del Derecho Civil en materia de nulidades, por lo que no puede aceptarse la separacin de dos clases de nulidades. Etros autores, en cambio, opinan que no es posible aceptar nicamente la (anulabilidad), pues hay casos especiales en que la e,istencia de un vicio de legalidad no podr a, por e%emplo, ser subsanado por confirmacin puesto que ello ser a una reiteracin de la ilegalidad, y, que el mismo inter4s general parece e,igir la nulidad absoluta del acto, pues la adecuacin del acto a la ley es de inter4s general, porque en contemplacin de este inter4s se dict la ley cuyas e,igencias no pueden olvidarse. En ese sentido, las legislaciones de varios pa ses del mundo, tales como Espa.a y >4,ico, aceptan ambas nulidades. La doctrina moderna, dice &ECC5LD, se inclina por la primera postura, aceptando en el campo administrativo la (anulacin de los actos administrativos). 'or su parte, C3"D5LLE -E+WlLEW, prefiere hablar de in%alidacin, en ve# de anulacin. El autor menciona que! (5nvalidar significa retirar el acto administrativo del mundo %ur dico, por los vicios de que adolece. El retiro podr$ efectuarse siempre que no hayan creado derechos a favor de los particulares Kderechos adquiridosLB y en caso de que e,istan estos derechos, la 3dministracin deber$ acudir a los tribunales. En -uatemala, lo procedente ser a e%ercitar la llamada accin de lesi%idad.) En lo personal, considero que si bien es cierto, la invalidacin KanulacinL es el retiro de un acto por los vicios de que adolece, tambi4n es cierto que la lesividad, tema de nuestro traba%o de tesis y la cual e,pondr4 espec ficamente m$s adelante, procede cuando e,isten actos lesivos y no necesariamente actos inv$lidos o ilegales. Eso sin contar que la lesividad no busca en s la invalidacin KanulacinL de los actos administrativos sino su revocacin. 'or otro lado, en nuestro medio, la legislacin administrativa no regula ta,ativamente cuando se hace valer nulidad y cuando se hace valer anulabilidad, sino utili#a ambos t4minos casi indistintamente. 2L =iguras %ur dicas afines con la anulacin! Debe diferenciarse la anulacin de la 'ene)aci&n, pues la primera la lleva a cabo un rgano distinto del que reali# el acto, por lo general un rgano %urisdiccional competente, mientras que la segunda la lleva a cabo el rgano administrativo que reali# el acto. 3s mismo, la invalide# de los actos obliga a la 3dministracin, en ciertas situaciones, a reali#ar en los actos que acusan vicios relativos, no absolutos, las siguientes medidas! /.* La con;ersi&n que es la sustitucin del acto inv$lido por otro acto v$lido que produce el mismo efecto %ur dico que se quer a obtener con el primero. 'or e%emplo! un permiso para la portacin de armas defensivas puede convertirse en uno para armas deportivas. Los elementos de la conversin son! aL Un acto inv$lido, es decir que posea
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vicios relativosB bL La concordancia entre el acto inv$lido y el acto v$lidoB y @L El inter4s pblico que el acto convertido trata de satisfacer. 1.* La rati%icaci&n que es la confirmacin o aprobacin de un acto administrativo que se ha reali#ado. Diene por finalidad perfeccionar el acto inv$lido, ya sea corrigiendo el vicio que posea, o bien completando los requisitos que le hagan falta para as darle valide# . 'or e%emplo! un rgano inferior ha reali#ado un acto en donde para su valide# se requer a de la autori#acin previa del superior, entonces para poderlo e%ecutar plenamente se requiere dicha autori#acin y con fundamento en la misma, se ratifica el acto reali#ando un segundo acto y con esto, se elimina la invalide#. La ratificacin es un acto unilateral, pues no requiere consentimiento de terceros. @.* La con;a i'aci&n que es el acto por el cual el rgano que reali# el acto inv$lido, declara que lo mantiene firme por considerar que el procedimiento seguido o el asunto de que se trata es v$lido. La doctrina italiana se.ala las siguientes reglas! aL Cuando el procedimiento est$ viciado de incompetencia, la convalidacin corresponde al rgano efectivamente competenteB y bL +o puede haber convalidacin cuando el acto viciado fue impugnado por el interesado dentro del t4rmino legal, ya que en este caso, el interesado adquiere derecho a que se le resuelva su impugnacin. La conversin, la ratificacin y la convalidacin por no estar previstas legalmente, caer an por completo dentro de las facultades discrecionales de la 3dministracin y en un momento dado pueden dar lugar al abuso de poder. 3s mismo presentan en la doctrina y en la pr$ctica administrativa el problema de la retroactividad. ?L Causas de 3nulacin! 6icios 3dministrativos ! La doctrina formula la llamada (Deor a de los 6icios 3dministrativos) la cual considera que para que un acto pueda conceptuarse de inv$lido debe tener algn vicio relacionado con los elementos de legalidad o de m4rito y dependiendo de cu$l sea el vicio, depende la trascendencia y el grado de la invalide#. El autor EL565E&3 DE&E, e,pone que los defectos de los actos de la 3dministracin pueden ser de dos clases! aL 3quellos en que el defecto radica en el proceso de formacin del acto, entre los que se encuentran! la incompetencia y los defectos de formaB y bL 3quellos en que la locali#acin defectuosa est$ en el contenido mismo del acto, entre los que se encuentran! la violacin de la ley, el desv o de poder y la inoportunidad. 'ara C3"D5LLE -E+WlLEW e,isten los siguientes vicios que producen la invalidacin del acto administrativo! /.* 6icios de legalidad! /./.* 5ncompetencia! Es el vicio que se produce cuando el autor del acto no cuenta con las facultades y atribuciones e,igidas por la ley para reali#arlo, es decir que produce el acto sin estar legalmente autori#ado para ello. La incompetencia puede recaer! aL En el r$ano administrati%o! cuando el acto es reali#ado por un rgano distinto al que se.ala la ley, o cuando el rgano acta sin estar facultado para actuar por otro rgano, o cuando faltan las formalidades que fi%a la ley para perfeccionar la competencia del rgano actuanteB bL En la constitucin del r$ano administrati%o ! cuando no se han observado los requisitos legales en la integracin del rgano colegiadoB y cL En la falta de participacin de uno de los r$anos 7ue de"en concurrir a producir el acto administrati%o ! cuando deben intervenir y no lo hacen todos. 'or otro lado, la incompetencia oscila entre dos e,tremos! /L El autor del acto no tiene investidura de funcionario o empleado pblicoB y 1L El autor del acto tiene la investidura pero acta fuera de su competencia. En el primer caso e,iste una usurpacin y el funcionario de hecho produce un acto ine,istente, en virtud de que hay falta de %oluntadB y en el segundo caso el funcionario de hecho produce un acto nulo. En ese sentido, la competencia emana de la ley, por lo que el acto reali#ado por rgano incompetente es un acto ilegal. /.1.* 3buso y desviacin de poder! La doctrina tambi4n le llama ilegalidad de los fines del acto, e,ceso de poder, abuso de autoridad o abuso de las funciones pblicas. 5mplica que un funcionario pblico se e,tralimita en sus atribuciones, per%udicando los
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derechos o intereses de los admiistrados o de la propia 3dministracin, o bien se arroga poderes y funciones que no le corresponden y con ella e,agera las facultades que le est$n dadas por la ley. En la desviacin de poder, la autoridad administrativa utili#a sus facultades para reali#ar fines distintos o no previstos en la ley. En ambos e,iste una ileg tima intencin del agente de la 3dministracin, ya sea por un motivo personal Kamistad, enemistad, conviccin pol tica o religiosa, etc.L, o por favorecer el inter4s de un tercero, o por un inter4s general eventual y supuestamente venta%oso pero diverso del se.alado por la ley, ocasionando en 4ste ltimo caso un indebido beneficio a la 3dministracin. El abuso y el desv o de poder se cubren con una aparente legalidad, por ello es dif cil la prueba de dichos defectos o vicios, ya que tiene que buscarse en los elementos internos, el mvil determinante que impuls la intencin del autor. /.@.* 6icios de forma! Los vicios de forma son! la omisin, el cumplimiento incompleto y el cumplimiento irregular, los cuales afectan la reali#acin o e,pedicin del acto administrativo. Las formalidades comprenden que el acto haya cumplido con el procedimiento regular y haya observado las solemnidades m nimas establecidas por la ley. +o obstante, las formas han perdido importancia a medida de que el Derecho 3dministrativo e,ige menos formalidades. La falta de forma produce, segn la doctrina me,icana, la nulidad relativa del acto, cuando ella no tiene un car$cter esencial. 'or regla general, la omisin de forma puede subsanarse. /.2.* 6iolacin de la ley! "e le llama tambi4n (defecto de falta de concordancia del acto con la ley). En el acto administrativo ha e,istido competencia y observancia de las formas legales, pero el contenido mismo del acto se ha puesto en contradiccin con la norma de fondo que regula las facultades del funcionario o empleado pblico. De esa cuenta la violacin de la ley implica! aL 3plicacin indebida de la ley! aplicar en forma distinta, inadecuada e incorrecta la ley en un caso concretoB bL 5nterpretacin errnea de la ley! darle un sentido falso o equivocado a la leyB y cL 5naplicacin de la ley! actuar como si la ley no e,istiera. 1.* 6icios de m4rito! Los vicios de m4rito son la inoportunidad, la inconveniencia y la inutilidad. Estos vicios o defectos constituyen una errnea apreciacin del titular del rgano administrativo sobre las consecuencias del acto administrativo, lo cual produce que no e,ista idoneidad del acto para cumplir los fines se.alados por la ley. La 3dministracin en e%ercicio de su funcin y en aras del bien comn resuelve qu4 debe hacer, cmo y cu$ndo debe hacerse, pues en caso contrario el acto reali#ado estar a viciado y ser a inv$lido. FL 5mpugnacin de los actos administrativos viciados ! En doctrina se ha planteado el problema de que si la revocacin y la anulacin deben producirse o no con intervencin %urisdiccional. 'ara tal efecto, &ECC5LD menciona que, debe e,aminarse dos casos! /c Cuando el acto administrativo es irrevocable por haber producido un derecho adquirido, no habr$ posibilidad de declaracin administrativa, sino nicamente %urisdiccionalB y 1c Cuando se ha producido una actividad ileg tima de la 3dministracin, que haya creado una aparente situacin favorable a un particular, y como no debe prevalecer el error sobre la ley, si el ordenamiento %ur dico no establece la facultad de la 3dministracin para anular el acto ileg timo, deber$ hacerse por medio de la actividad %urisdiccional. En mi opinin, lo anterior es aplicable a nuestro medio, ya que se acude a la v a %urisdiccional, en virtud de la presuncin de legitimidad del acto administrativo y la e,istencia de derechos adquiridos, por lo que al invocarse la invalide# del acto, el vicio debe ser alegado y probado en %uicio. De conformidad a la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala Kart culo 11/L y a la Ley de lo Contencioso 3dministrativo vigente Kart culo /< numeral /L, tales circunstancias deben ser resueltas por el Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo al ser el rgano %urisdiccional competente para conocer toda clase de contiendas por actos o resoluciones de la 3dministracin Kverbigracia! casos de revocacin y anulacinL, a trav4s del proceso contencioso administrativo.
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M La reso uci&n a'#inistrati;a co#o $rinci$a %or#a 'e acto a'#inistrati;o! La forma, se ha dicho con anterioridad, es la e,teriori#acin o materiali#acin del acto administrativo y usualmente se presenta por escrito. "in embargo, el acto administrativo en s mismo, puede proyectarse o asumir distintas maneras o modos! un reglamento, un contrato, un proyecto de ley, una orden, una circular, una licencia o una resolucin administrativa, entre otras. Esta ltima es la m$s comn y relevante en el campo administrativo. La doctrina considera que la resolucin administrativa es el acto administrativo por antonomasia o por e,celencia. 'or eso, nos dice el tratadista italiano "5==&ED5 que, (la resolucin administrativa constituye la principal forma del acto administrativo, y en consecuencia, 4ste es el g4nero y aquella la especie, por lo que emplear con%untamente ambos t4rminos no es correcto y resulta falto de t4cnica, pues el acto administrativo subsume a la resolucin administrativa, por eso basta hablar en doctrina y en las legislaciones solamente de acto administrativo. En cuanto m$s general sea utili#ado un t4rmino me%or es su aplicacin e interpretacin). El autor C3"D5LLE -E+WlLEW al estudiar la teor a de la actividad administrativa, parte de la decisin administrativa, pues considera que el funcionario y el empleado pblico dependiendo de su poder y de su responsabilidad toman decisiones en su calidad de miembros de la organi#acin a que pertenecen. El e%ercicio de las funciones administrativas obliga a la toma decisiones, que es hun proceso en que el funcionario y el empleado pblico escoge entre dos y m$s opciones, previa investigacin, reunin de informacin y an$lisis de dichas opcionesi. Las decisiones de la 3dministracin 'blica, tradicionalmente, reciben el nombre de acto a'#inistrati;o, que es una de las decisiones de mayor importancia de 4sta. La palabra acto administrativo es hoy en d a despla#ada por la palabra decisin administrativa, por ser m$s general y menos formalista. En lo personal considero que entre las decisiones que toma a diario la 3dministracin 'blica, la principal la constituye el acto administrativo y entre la gran diversidad de actos, la resolucin administrativa es la m$s relevante, pues con ella se e,teriori#a al administrado las decisiones de la autoridad administrativa. Lo que si hay que tener en cuenta, es el uso de los t4rminos a emplear en el l4,ico %ur dico, en el sentido de que las decisiones se toman, los actos se reali#an y las resoluciones se profieren, dictan o emiten. Dado que la resolucin administrativa constituye uno de los principales actos de la 3dministracin y que tiene una relacin directa con el tema ob%eto del presente traba%o de tesis, abordaremos brevemente algunos aspectos doctrinarios acerca de la misma. La &esolucin 3dministrativa! 3.* "u definicin. La 3dministracin 'blica no puede iniciar ninguna actuacin material que limite derechos de los administrados, sin que previamente haya sido adoptada una resolucin que le sirva de fundamento %ur dico, es decir, aquella que pone fin al procedimiento y donde la 3dministracin declara su voluntad. De esa cuenta, se define a la resolucin administrativa como (el acto administrativo por el cual la 3dministracin se pronuncia sobre la peticin o impugnacin formulada por el administrado). 9.* "u naturale#a %ur dica. La resolucin administrativa pone fin a un procedimiento administrativo, al igual que la sentencia pone fin a un proceso, de all que se pretenda equipararla a un acto %urisdiccional, o sea a un acto reali#ado por los tribunales de %usticia en cumplimiento de la funcin de %u#gar y promover la e%ecucin de lo %u#gado, lo cual es inaceptable en virtud de que la funcin %urisdiccional pretende dar solucin a un conflicto de interesesB en tanto que la funcin administrativa no requiere la e,istencia de un conflicto, de manera que podemos decir que su naturale#a es de un acto administrati%o, toda ve# que se emite por un rgano administrativo y no resuelve necesariamente una controversia, por lo que el fundamento terico del acto administrativo es tambi4n el fundamento terico de la resolucin administrativa. C.* "u clasificacin. Las resoluciones administrativas pueden ser! /.* &esoluciones E,presas! "on aquellas que emite el rgano administrativo en forma
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ta,ativa y clara, generalmente por escrito. "e subdividen en! /./.* &esoluciones de Dr$mite o 'rovidencias! "on aquellas que no tienden a resolver el asunto, sino que simplemente impulsan el curso de las actuaciones que se siguen para alcan#ar dicho fin, es decir que dirigen el procedimiento hacia la decisin final. "on de car$cter interno, generalmente no se notifican y por lo tanto son inimpugnables. "on resoluciones de mero tr$mite. 'or e%emplo! resolucin requiriendo dictamen de una asesor a. /.1.* &esoluciones Definitivas o de =ondo! "on aquellas que ponen fin a un asunto despu4s de haberse seguido un procedimiento administrativo, por lo que deciden la materia ob%eto de tramitacin y contra las cuales no cabe recurso administrativo alguno por haberse agotado la v a gubernativa o por haber transcurrido el pla#o legal de impugnacin. La Ley de lo Contencioso 3dministrativo en su art culo 2 establece que! (Las resoluciones ser$n providencias de tr$mite y resoluciones de fondo. Estas ltimas ser$n ra#onadas, atender$n al fondo del asunto y ser$n redactadas con claridad y precisin). Las resoluciones definitivas a su ve# pueden ser! /././.* =avorables! "on aquellas resoluciones que son congruentes con las pretensiones del administrado, o sea conforme a la peticin e intereses del particular. /./.1.* Desfavorables o 3dversas! "on aquellas en que las pretensiones del administrado son recha#adas por la 3dministracin y por lo tanto desestimadas. 1.* &esoluciones 5mpl citas, D$citas o 'resuntas! La 3dministracin 'blica est$ obligada a resolver las peticiones o impugnaciones que le presente el administrado, sin embargo hay casos en que la misma asume una actitud pasiva al no e,presar su voluntad o no emitir pronunciamiento alguno, produciendo lo que en teor a se llama silencio administrati%o, el cual consiste, segn =&3-3, en (una abstencin de la autoridad administrativa para dictar un acto previsto por la ley, y tiene como nota esencial la de su ambigTedad, que no autori#a a pensar que dicha autoridad ha adoptado ni una actitud afirmativa ni una negativa). Debido a eso, el silencio presume una declaracin de voluntad y surte efectos de acto declarado, es decir de una resolucin administrativa siempre que tenga un fundamento legal. En nuestra legislacin administrativa, la Ley de lo Contencioso 3dministrativo en su art culo /F dispone como regla general el silencio administrati%o ne$ati%o, pues en caso de que la autoridad no haya proferido resolucin en el pla#o legal se tendr$ por resuelto en forma desfavorableB no obstante, e,cepcionalmente, hay casos previstos en la ley de silencio administrati%o positi%o, en que al no proferirse resolucin por parte de la autoridad administrativa se tendr$ por resuelto en forma favorable, como e%emplos de ello podemos mencionar! Ley de 'arcelamientos Urbanos Kart culo 1@LB Cdigo Dributario Kart culos 2/ y /??LB Ley del 5mpuesto al 6alor 3gregado Kart culo 1@LB Ley del 5mpuesto "obre la &enta Kart culo A/LB Ley de Contrataciones del Estado Kart culo ?ALB y Cdigo de "alud Kart culo 12/L. D.* "u fundamento. Las resoluciones administrativas se basan en que la autoridad se obliga a resolver las peticiones e impugnaciones formuladas. Esta obligacin se fundamenta en el denominado (derecho de peticin), reconocido en el art culo 10 de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala y en el art culo / de la Ley de lo Contencioso 3dministrativo. 66) Dicta#en ?ur-'ico 66.1) De%inici&n Estudio %ur dico o t4cnico sobre un e,pediente o asunto determinado. Es el estudio %ur dico o t4cnico sobre un e,pediente o asunto determinado, el cual es emitido, por una persona versada en la materia que se trate. Natura e/a <ur-'ica 'e 'icta#en! +o es un acto administrativo porque no surte efectos %ur dicos, la que produce los efectos %ur dicos es la resolucin final y firme. 66.0) C ases 'e 'icta#en <ur-'ico
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C ases 'e 'icta#en! %acu tati;o@ o8 i)atorio . ;incu ante. 9acu tati;o! Es aquel en el cual el administrador queda en libertad de pedirlo, la ley no lo obliga, y no se da resolucin final. O8 i)atorio! En este la ley obliga a que el administrador requiera el dictamen, pero no obliga que en la decisin se tome obligadamente el contenido del mismo. E%. 3ntes de resolver un recurso administrativo la ley obliga a dar audiencia al >inisterio 'blico, pero no es determinante la resolucin final del dictamen. Vincu ante! En este la ley obliga a pedir el dictamen al rgano consultivo y que se base la resolucin o acto administrativo en el dictamen. +o e,iste en -uatemala. "lo el facultativo y el obligatorio. 6A) Los contratos A'#inistrati;os Las leyes administrativas imponen especiales procedimientos para llegar a la contratacin administrativa, por e%emplo la licitacin, mientras que en el derecho civil o mercantil lo que importa es nicamente la voluntad de las partes. +rinci$ios! 3L 5gualdad del Estado frente a particulares. bL >anifestacin de voluntad. CL +o alterar el Erden 'ublico DL Cumplimiento de =ormalidades Kdel Derecho 3dtvo.L EL Cumplimiento de los procedimientos =L Debe ir dirigido al cumplimiento de las =inalidades del Estado. La ecuaci&n %inanciera =in'eEaci&n)! Consiste en la fluctuacin de precios, en mas KincrementoL o en menos KdecrementoL que sufran los costos de los bienes, suministros, servicios y obras, sobre la base de los precios que figuraban en la oferta de ad%udicatarios e incorporados al contrato. 6A.1) De%inici&n Es una declaracin de voluntad bilateral del Estado, a trav4s de sus rganos centrali#ados y entidades autnomas y descentrali#adas, con una persona individual o colectiva, privada o pblica con el compromiso del primero de pagar honorarios por la actividad, servicio que le presta el contratante. 6A.0) E e#entos 3L su<etos. En este contrato necesariamente e,isten dos partes, porque es bilateral, donde interviene el estado y sus entidades y una persona privada individual o %ur dica. 9L #ani%estaci&n 'e ;o unta' 'e os su<etos. Debe ser e,presa y voluntaria. CL conteni'o. Debe referirse a hechos l citos, ciertos y determinados, relacionados con la gestin patrimonial del estado. DL %or#a! Constar por escrito con o sin intervencin notarial. 6A.6) C asi%icaci&n C ases 'e contratos a'#inistrati;os! A) contrato 'e o8ra $78 ica! van dirigidos para la construccin, modificacin, reconstruccin o mantenimiento de un edificio o de alguna otra obra de utilidad pblica. 2) contrato 'e su#inistros! Es por medio del cual el estado obtiene bienes muebles, materiales de oficina. C) concesi&n 'e ser;icios $78 icos! es aquel por medio del cual el Estado encomienda a particulares la prestacin de servicios pblicos. D) contrato 'e ser;icios a esta'o! Este contrato es aquel en el que un particular presta algn servicio al Estado. E%emplo mantenimiento de maquinaria y equipo. E) contrato 'e consu tar-a $ro%esiona ! 'or medio de este, empresas especiali#adas
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en consultar a, profesionales y t4cnicos prestan al Estado un servicio especial. 9) eE$ otaci&n . eE$ oraci&n 'e recursos no reno;a8 es! Este tiene como ob%etivo primordial otorgar a personas individuales o %ur dicas la e,plotacin de hidrocarburos. 6A.A) Caracteres /. 'referencia del Estado. Condiciones de la administracin pblica para contratar y obligar al cumplimiento coactivo del contrato. 1. E,orbitacin de sus cl$usulas. "ignifica que algunas de sus condiciones contenidas en las cl$usulas ser an inv$lidas en un contrato civil o mercantil, pero no en lo administrativo, debido al fin que se persigue, el bienestar comn. @. 'rincipios especiales. "e aplica el principio de que el inter4s pblico prevalece sobre el derecho privado. 2. 8urisdiccin especial. Los conflictos son sometidos a una %urisdiccin especial privativa que es el Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo. 3rt./2 Ley de lo Contencioso. 6A.B) R*)i#en ?ur-'ico R*)i#en ?ur-'ico Es$ecia . El contrato administrativo est$ sometido a un r4gimen de estricto Derecho 'blico, solo por e,cepcin debe remitirse al Derecho 'rivado. Es a trav4s de las cl$usulas reglamentarias, como la ley asegura el mantenimiento del inter4s general, que no puede quedar al arbitrio de los particulares. //2 6A.D) 9or#aci&n 6A.H) E<ecuci&n E<ecuci&n 'e os Contratos A'#inistrati;os La administracin posee prerrogativas para la e%ecucin del contrato. Los principios de la autonom a de la voluntad e igualdad %ur dica de las partes, quedan subordinados en el contrato administrativo. En este sentido puede decirse que la libertad de las partes queda circunscripta o limitada por la norma que fi%a el procedimiento para elegir al contratistaB la aprobacin o autori#acin legislativa o administrativa, y la subordinacin del ob%eto al inter4s pblico. El contratista no tiene, en principio, la libertad de disentir respecto de las condiciones del contratoB slo puede aceptarlas o recha#arlas, prevaleciendo siempre el inter4s pblico sobre los intereses privados. En consecuencia, las prerrogativas de la 3dministracin se manifiestan en la desigualdad %ur dica en relacin a sus contratistas y en las cl$usulas e,orbitantes del derecho comn.//? Entre esas prerrogativa podemos mencionar! Ius Varian'i! La 3dministracin podr$ modificar las condiciones del contrato hasta un punto racional. 'osibilidad de mayores $ena i'a'es al contratista que incumpla con sus obligaciones
Aconteci#ientos 3ue se $resentan en a E<ecuci&n 'e Contrato A'#inistrati;o. Durante la e%ecucin de un contrato administrativo pueden sobrevenir acontecimientos que lo impidan o perturben. Esos hechos pueden ser circunstancias e,teriores o hechos de la misma administracin. La situacin es bien diferente a los principios del Derecho 'rivado, ya que en derecho administrativo estos acontecimientos est$n determinados por el inter4s pblico que e,ige el funcionamiento de los servicios pblicos. 3 pesar de ello, el contratante tiene la obligacin de llevar adelante su contrato, por otra parte, tambi4n tiene derecho a que le indemnice por todas esas circunstancias que pueden detener el cumplimiento de lo pactado en el contrato. :stos acontecimientos las doctrina nos enumera de la siguiente manera//F!
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6#r#c$o Administrativo' -rim#ra 5dici)n' Andr*s ;#rra "o=as! 5ditorial -orr.a' M*>ico' 1997! ?inyol#s % Cast#lls' M! (a Ad=udicaci)n d# los Contratos -.&licos! 5ditorial Civitas! Madrid! 1995! 116 6#r#c$o Administrativo' -rim#ra 5dici)n' Andr*s ;#rra "o=as! 5ditorial -orr.a' M*>ico' 1997! 148
La Teor-a 'e a 9uer/a Ma.or. 'or fuer#a mayor debemos entender aquel acontecimiento e,terior que impide la e%ecucin del contrato. Cuando tal acontecimiento se produce tiene por efecto liberar al contratante de su obligacin. Lo anterior se aplicar$ si se reali#an 4stas condiciones! aL 3bsolutamente independiente de la voluntad del contratanteB bL que sea 5mprevisto e imprevisibleB cL El acontecimiento debe hacer imposible la e%ecucin del contrato. La Teor-a 'e Hecho 'e +r-nci$e. En su sentido amplio se llama hecho del pr ncipe a toda medida dictada por los poderes pblicos, que tiene por consecuencia la de hacer m$s dif cil y onerosa la e%ecucin del contrato por el contratista.
'odemos pensar en nuevas medidas fiscales que graven en particular el contrato administrativo, o nuevos reglamentos que estable#can cargas onerosas para el contratista, que le dificulten y graven la e%ecucin del contrato. El problema es comple%o porque pueden presentarse numerosas variaciones que pueden o no quedar comprendidas en el hecho del pr ncipe, pero la doctrina administrativa ha sido precisa en la determinacin de 4ste concepto.//A El principio general es que la administracin debe indemni#ar al contratista por 4stas nuevas cargas, que incluso lo pueden llevar a la propia rescisin del contrato. La Teor-a 'e a I#$re;isi&n. Esta teor a surge como consecuencia de acontecimientos econmicos imprevisibles, por los cuales un contratista de la administracin sufre p4rdidas tales que el equilibrio del contrato en proceso de e%ecucin, se modifica notablemente. La 3dministracin, despu4s de comprobar t4cnicamente la ausencia de culpa, le otorga una indemni#acin parcialmente compensadora por la p4rdida sufrida durante ese per odo que se denomina e,tra*contractual. :stos acontecimientos no implican que el contratista incurra en quiebra, sino que los costos del contrato se incrementan tanto que ser a demasiado costoso para 4l continuar con el cumplimiento de la obligacin contractual. //0
6A.5) Conc usi&n Incu#$ i#iento 'e Contrato A'#inistrati;o. La inmoralidad administrativa, unida a la inmoralidad de los contratistas, o a acontecimientos imprevisibles, origina incumplimiento de los Contratos 3dministrativos en per%uicio del inter4s general, salvo los casos de leg timo incumplimiento vistos anteriormente. Es frecuente el suministro de elementos en malas condiciones, de calidades inferiores, en cantidades menores a las estipuladas, en lugares diversos a los convenidos o con alteraciones de precios y circunstancias que unas veces se han previsto, pero que en la mayor parte de las veces, no han sido consideradas en los convenios. +ormalmente cada dependencia del e%ecutivo celebra sus propios contratos ba%o la revisin de la "ecretar a de Estado correspondiente. 3 veces se crean grandes inconvenientes que se ven agravados por la falta de legislacin administrativa que prevea estas situaciones y estable#ca sanciones muy severas. Debemos distinguir el cumplimiento normal y regular de un contrato administrativo y las distintas causas que lo alteran o e,tinguen por violacin de su r4gimen %ur dico o de los motivos que se.alan las bases de contratacin. //< Cesaci&n . EEtinci&n 'e os Contratos A'#inistrati;os. Los Contratos 3dministrativos se e,tinguen por la e,piracin del pla#o pactado
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0os* M! @oAu#ra ,liv#r! -od#r Administrativo y Contrato! 5scu#la Bacional d# Administraci)n -.&lica! ?alladolid! 1979! 118 A! -#rraud! C$armanti#r! 6iccionario d# 6#r#c$o -#tit! 5ditorial (au&adCr#! -ar/s! 1957 119 Manual d# 6#r#c$o Administrativo!2D 5dici)n! "o&#rto @3#2 Mart/n#2! 5ditorial 4rillas! M*>ico! 1997 149
para su e%ecucin y por el cumplimiento de las obligaciones contractuales. /17 El cumplimiento supone la reali#acin del contrato por el contratista a satisfaccin de la 3dministracin, en otros t4rminos, el Contrato se entender$ cumplido por el contratista cuando 4ste haya cumplido con los t4rminos y cl$usulas que se pactaron y que el resultado goce de la aprobacin de la 3dministracin. 'or otro lado, cuando la e,tincin del Contrato 3dministrativo no se da por el cumplimiento de 4ste o por la llegada del pla#o podemos hablar de la resolucin. La &esolucin del Contrato 3dministrativo, presupone la aparicin de alguna circunstancia en la vida del contrato que impide o hace inconveniente su prosecucin hasta su e,tincin normal. Dales circunstancias est$n comprendidas en las formas de E,tincin de los Contratos 3dministrativos que se.ala la LCE en su art culo _. Dales formas son! Ca'uci'a'. La caducidad opera por causas ob%etivas de incumplimiento, al referirnos de causas ob%etivas, nos estamos refiriendo a aquellas que est$n determinadas en la Ley. Entre esas causas podemos mencionar la falta de prestacin de las garant as contractuales, el incumplimiento de los pla#os por parte del contratista, falta de pago por la 3dministracin, etc4tera. 3dem$s de 4stas pueden ser las que se determinen en el contrato. +or Mutuo Acuer'o 'e as +artes Contratantes. Dal causal solamente proceder$ por ra#ones de inter4s pblico, que lgicamente deber$n de ser e,plicadas en el procedimiento. Las partes atender$n a lo que hubieren convenido v$lidamente. Las restricciones a 4sta causal es que no concurra otra causa de terminacin imputable al contratista, y que como queda claro, que el inter4s pblico no se vea afectado con la no reali#acin del contrato. Re;ocaci&n. La revocacin, contrario a la caducidad se da por causas sub%etivas, es decir, por circunstancias e,tralegales que no obstante estar reguladas en la Ley, no pueden ser determinadas por 4sta. La revocacin implica una terminacin del Contrato 3dministrativo, la administracin pblica puede considerar, por una decisin gubernamental, que no es conveniente continuar un contrato. Esta decisin es unilateral, en e%ercicio de la potestad administrativa, pero comporta el pago de indemni#acin al que resulte afectado. En cambio, si es por la responsabilidad de quien contrata con la administracin, se hace obligatoria la indemni#acin que debe pagar el responsable a la administracin pblica./1/ "on causales de la revocacin, la muerte o incapacidad sobrevenida del contratista individual o la e,tincin de la personalidad %ur dica de la sociedad contratista, la declaracin de quiebra o el concurso de acreedores, por la modificacin de las obligaciones contractuales por parte de la 3dministracin y que tales modificaciones implique una variacin sustancial de las mismas, en los casos de fuer#a mayor o caso fortuito, entre otras./11 Rescate. El rescate es una forma de e,tincin de los Contratos 3dministrativos que consiste en que ante el eventual incumplimiento del contratista en la prestacin de calidad y con garant as de un servicio pblico, la 3dministracin 'blica por cuenta propia prestar$ el servicio que hasta entonces ha sido defectuoso, utili#ando los recursos del contratista. Esta figura ha sido creada e,clusivamente para los contratos de concesin de obra pblica y de servicio pblico, su intencin es la de garanti#ar que la obra o el servicio se realicen con una calidad que satisfaga al inter4s pblico. +or as De#Cs 3ue se Deter#inen Contractua #ente. "e rige lo anterior por el principio general de los contratos, lo pactado por las partes es ley entre ellos (pacta
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Art! E d# (a (#y d# Contratacion#s d#l 5stado! Art! E d# la (#y d# Contratacion#s d#l 5stado! 122 Fd#m! Art! 96! 150
sum servanda). 3s que toda cl$usula contractual acordada por las partes que no vaya en contra del inter4s pblica y de las disposiciones de la L3C3' ser$ v$lida. 1. +ormal 0. 3normal. Nor#a ! cuando se termina por el cumplimiento de las condiciones pactadas dentro del contrato administrativo y en las que no ha habido variacin alguna. Anor#a ! a. 'or cumplimiento de su ob%eto antes del pla#o contractual. b. 5ncumplimiento de su ob%eto vencido el pla#o. c. 5ncumplimiento del contratante, d. 5ncumplimiento del contratista. e. &escisin bilateral o unilateral del contrato. f. 'or imposibilidad material de terminar la obra, servicio o entrega de bienes. g. 'or imposibilidad material de reali#ar el pago de la obra, servicio o bienes por parte del Estado. 6A.:) Los contratos a'#inistrati;os en a Le. 'e Contrataciones . otras e.es " 1.1 contratos 'e o8ra@ su#inistros@ 8ienes . ser;icios! La autoridad administrativa superior de la Entidad o dependencia interesada, reconocer$ y autori#ara el pago de sobre costos al contratista y en su caso requerir$ del mismo las diferencias a favor del Estado. 0.1 8ienes i#$orta'os. E $roce'i#iento $ara a contrataci&n a'#inistrati;a a'3uisici&n . 'is$osici&n 'e 8ienes 'e esta'o! A%ectaci&n . 'es1a%ectaci&n! A%ectaci&n! "ignifica la su%ecin de una propiedad al r4gimen especial de dominio pblico al que se destina. Des1a%ectaci&n! "e da cuando la administracin pblica, saca de sus inventarios los bienes de su propiedad por el procedimiento de la subasta pblica. Re)u aci&n e)a ! La adquisicin y disposicin de los bienes del Estado esta regulado, del Decreto nmero ?A*<1 Congreso de la &epblica KLey de contrataciones del EstadoL. Contrato a8ierto! art. 2F contrataciones. &egula lo relativo a la e,oneracin de los requisitos de licitacin y coti#acin, la que puede hacerse directamente con los proveedores con quienes el >inisterio de =inan#as 'blicas previa calificacin del proveedor de coti#acin y ad%udicacin hubiere celebrado contratos abiertos. El art.1? del &eglamento, precepta que la compra de suministros de uso comn o de considerable demanda puede hacerse mediante el contrato abierto. Nota! El >inisterio de =inan#as, deber$ anunciar los precios por una sola ve# en el diario oficial y otra en otro diario de mayor circulacin en el pa s. Suscri$ci&n 'e contrato! Cumplidos los requisitos se suscribir$ el contrato, dentro de un pla#o de die# d as contados a partir de la ad%udicacin definitiva. A$ro8aci&n 'e contrato! "e har$ por medio de autoridad superior del organismo del estado o dependencia que se trate. 9or#a 'e contrato! En papel membretado de la empresa contratante, en caso de que tengan que inscribirse o anotarse en los registros deben de constar en escritura pblica autori#ada por el escribano de gobierno. Los contratos pueden suscribirse ante notario siempre que el estado no deba pagar los honorarios.
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O#isi&n 'e contrato! art.?7 Ley de Contrataciones. +rorro)a contractua ! El pla#o contractual para la terminacin de la obra podr$ prorrogarse por caso fortuito o causa de fuer#a mayor. art. 1A del reglamento. Los su8contratos! art. ?@ El contratista puede subcontratar partes determinadas de la obra siempre y cuando este estipulado en el contrato y obtenga autori#acin por escrito de la autoridad contratante. Ena<enaci&n . trans%erencia 'e 8ienes 'e esta'o! 3rt. 0< al articulo <2 ley de contrataciones. "u procedimiento se encuentra en los art. del ?0 al F1 del reglamento. Concesiones! 3rt.<? contrataciones. La facultad que el Estado otorga para que por su cuenta y riesgo construyan, produ#can, me%oren, administren una obra o servicio pblico ba%o el control de la autoridad cambio de una remuneracin que el particular cobre a los usuarios servicio. Causas en 3ue %ina i/a a concesi&n! * 'or cumplimiento del pla#o. * 'or rescisin del contrato yB * &evocacin a trav4s de 3cuerdo -ubernativo. 3rt. F@ al A7 del reglamento de la ley de Contrataciones. E arren'a#iento! 3rt. 22 ley de contratacionesB establece que no ser$ obligatoria la licitacin pero se a%ustaran a la coti#acin o al procedimiento determinado por la ley o su reglamento. El arrendamiento de inmuebles, maquinaria y equipo, podr$ efectuarse siempre que el organismo dependencia o entidad interesada careciere de ellos, los tuviere en cantidad insuficiente o en condiciones inadecuadas. Recursos a'#inistrati;os! Ac araci&n . a#$ iaci&n! "e plantean contra la resolucin de ad%udicacin por la %unta de licitacin o Comisin de coti#acinB el de aclaracin cuando la resolucin sea obscura ambigua o contradictoria y el de ampliacin si se hubiere omitido resolver sobre algn aspecto que incida en la negociacin. Su inter$osici&n! 3rt.<< seg. '$rrafo. Ley Contrataciones. Recurso 'e re#isi&n! "e plantea contra resoluciones de la autoridad que apruebe la ad%udicacin de toda licitacin o coti#acin por el oferente que se considere afectado y ante la misma autoridad que dict la resolucin. art./77. Recurso 'e re;ocatoria! 3gotada la fase de conciliacin entre las partes, la autoridad deber$ dictar la respectiva resolucin que de por concluido el procedimiento administrativo y ante esta resolucin se podr$ interponer el recurso de revocatoria. art./7/. art. 21 Ley de contrataciones del Estado. La co#$ra 'irecta! Cuando el monto no e,ceda de die# mil quet#ales se reali#aran ba%o la responsabilidad y autori#acin previa del superior de la entidad del estado. El cual tomara en cuenta, precio, calidad y pla#o de entrega y dem$s condiciones que favore#can al estado. Casos 'e eEce$ci&n $ara a co#$ra 'irecta! art. 22 ley de contrataciones. /. +o ser$ obligatoria la licitacin ni la coti#acin en las contrataciones en dependencias y entidades pblicas conforme el procedimiento que se estable#ca en el reglamento de 4sta. en los casos siguientes! adquisicin de bienes, contratacin de obras, puentes su%etos a r4gimen internacional o la integridad territorial de -uatemala. La compra y contratacin de bienes para solucionar situaciones derivadas de los estados de e,cepcin declarados conforme ley constitucional de orden pblico, que ocasionen suspensin de servicios pblicos. Nota! Lo anterior deber$ declarase por el organismo e%ecutivo, en conse%o de ministros a trav4s de 3cuerdo -ubernativo.
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a particulares conserven o concedente a de la obra o
Compra y contratacin de bienes, obras servicios necesarios para resolver situaciones de inter4s nacional o beneficio social, mediante acuerdo por su respectivo presidente de cada organismo. e%e.! Erganismo e%ecutivo! Conse%o de >inistrosB Erganismo Legislativo! La 8unta Directiva. Grgano 8udicial! Grgano superior de administracin. E contro $ara e 8uen #ane<o 'e os %on'os $78 icos! Dentro de la ley de contrataciones del Estado, se encuentran varios sistemas para la reali#acin de compras del Estado. De Licitacin pblica, DL La compra directa. ?untas 'e icitaci&n . coti/aci&n! Es el rgano que tiene competencia para recibir calificar ofertar y ad%udicar el negocio. K3rticulo /7 ley de contrataciones del estadoL. Inte)raci&n 'e a <unta 'e icitaci&n! 'or cinco miembros nombrados por los superiores del rgano administrativo. I#$e'i#entos $ara ser #ie#8ro 'e a <unta 'e icitaci&n! /. "er parte en el asunto. 1. Caber sido representante legal, gerente, abogado en la empresa ofertante. @. Dener el o alguno de sus parientes. 2. Dener parentesco entre los grados de ley. EEcusa $ara ser #ie#8ro 'e a <unta 'e icitaci&n! /. 3mistad ntima o relaciones con alguna de las partes. 1. 6ivir en la misma casa de las partes. @. Cuando el integrante o sus descendientes tengan concertado matrimonio. Nota! La recusacin tiene las mismas causales que la e,cusa. Inte)raci&n 'e a <unta 'e coti/aci&n! Con tres miembros que sean servidores pblicos de la entidad. Co#$etencia 'e a <unta 'e coti/aci&n! "e relaciona con la recepcin, calificacin y ad%udicacin de las coti#aciones y requiere de las mismas facultades que la %unta de licitacin. R*)i#en 'e icitaci&n $u8 ica! Es un procedimiento especial, que deben quedar sometidas la compra, venta, que requieran los organismos del estado. Docu#entos 'e a icitaci&n $u8 ica! 3rt./0 ley de contrataciones. "on documentos para llevar a cabo una licitacin publica los siguientes! las bases de licitacin, especificaciones generales y t4cnicas. 2ases $ara una icitaci&n! /. Caracter sticas generales y especificas cuando se trate de bienes y servicios. 1. Lugar y forma donde ser$ e%ecutada la obra. @. =orma de pago de la obra bienes y servicios. Es$eci%icaciones )enera es 'e a icitaci&n! Leer art. 17 ley de contrataciones. Deben ser congruentes al contenido de las bases y con las necesidades que motiven la contratacin. Es$eci%icaciones t*cnicas! 3rticulo 17 de la ley de contrataciones. La entidad tiene la obligacin de terminar documentalmente las especificaciones t4cnicas que debe reunir la obra o el servicio que el estado este requiriendo a trav4s de la licitacin. Es$eci%icaciones es$ecia es! 3rticulo 17 de ley de contrataciones. Dentro de toda obra y servicio e,isten algunas especificaciones especiales, que deben quedar contenidas dentro de las bases de licitacin. + anos 'e contracci&n! 3rt.17 ley de contrataciones. Es indispensable que dentro de los documentos se incluyan los planos correspondientes a efecto de que los oferentes traba%en sus ofertas en base a los planos. Re3uisitos 'e as 8ases 'e icitaci&n! 3rt. /< ley de contrataciones.
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A$ro8aci&n 'e 'ocu#entos 'e a icitaci&n! Leer art./0 de la ley de contrataciones. Entre)a 'e 8ases! leer art.11 ley de contrataciones. +u8 icaciones 'e a icitaci&n! Las convocatorias a licitar deber$n ser publicadas dos veces en el diario oficial y en otro de mayor circulacin dentro de un pla#o de die# d as. art. 1@ ley de contrataciones. Re3uisitos 3ue 'e8e contener a $u8 icaci&n 'e a icitaci&n! /. 9reve descripcin de lo que se l cita. 1. 5ndicacin del lugar en donde se entregaran a los interesados los documentos. @. Condiciones de la entrega de documentos. +resentaci&n 'e o%ertas . a$ertura 'e $ icas! Las ofertas y dem$s documentos de licitacin deber$n entregarse directamente a la %unta de licitaciones en el lugar, direccin, fecha, hora y en la forma que se.alen las bases. La $ ica 'e8e 'e contener o si)uiente! 3* Eferta firmada por los oferentes o sus representantes. 9* Declaracin %urada de que el oferente no es deudor moroso del estado ni de las entidades interesadas. C* Declaracin %urada de no estar comprendidos en las prohibiciones del art.07 ley de contrataciones. D* -arant a de ofrecimiento de oferta. E* Constancia de precalificado. 'resentacin de una sola oferta por persona. art. // del reglamento. Criterios de calificacin de ofertas! se estima calidad, tiempo y precio. Recha/o 'e o%ertas! Cuando no llenen los requisitos definido como tales en las bases o cuando los precios, calidades ofrecidas sean inconvenientes para los intereses del estado. art. @7 ley de contrataciones. Ausencia 'e o%ertas! se da la compra directa. art.@1 Contrat. A'<u'icaci&n! Dentro del pla#o que se.ale las bases la %unta ad%udicar$ la licitacin que se a%uste a los requisitos y condiciones de las bases m$s conveniente para los intereses del estado. art. @@ ley de contrataciones. A$ro8aci&n 'e a a'<u'icaci&n! Dentro del pla#o de dos d as siguientes a que quede firme lo resuelto para aprobar o improbar lo actuado. Derecho a $rescin'ir! Los organismos del estado y las entidades pueden prescindir de la obligacin en cualquier fase en que esta se encuentre siempre que no sea antes de la suscripcin del contrato. Rece$ci&n . i3ui'aci&n! * Constituir fian#a de conservacin de obra o de calidad o de funcionamiento. * Dar aviso al superior o equivalente de la conclusin de los traba%os. * El superior har$ la inspeccin final dentro de los siguientes quince d as. art.?< ley de contrataciones. Li3ui'aci&n! Despu4s que las obras, bienes o servicios, hayan sido recibidos, la comisin en un pla#o de <7 d as proceder$ a efectuar la liquidacin del contrato. Antici$o! Construccin de Ebras y "ervicios de Consultoria art. ?0 Ley de contrataciones. Esti#aciones $ara $a)o! art.?< Ley de Contrataciones.
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,arant-as . se)uros! art.F2 Ley de Contrataciones. De cu#$ i#iento! Kfian#a o hipotecasL art. FF Ley de Contrataciones. +resentaci&n 'e coti/aci&n! arts. 2F y 2A Ley de Contrataciones A$ icaci&n su$ etoria 'e r*)i#en 'e icitaciones! EEtinci&n 'e os contratos a'#inistrati;os! Nor#a ! Dermina por el cumplimiento de las condiciones pactadas dentro del contrato administrativo.. E%emplo! cumplir con la entrega de bienes, prestacin de servicios. EEtinci&n anor#a ! E,isten varias situaciones e%emplos! /. 'or cumplimiento de su ob%eto antes del pla#o contractual 1. 'or incumplimiento del contratante @. 'or incumplimiento del contratista 2. 'or rescisin bilateral del contrato ?. 'or rescisin unilateral del contrato 3s mismo los contratos se pueden suspender temporal o definitivamenteB una de sus causas seria la interpretacin del contrato, lo cual es sometido a la %urisdiccin contencioso administrativo. La <uris'icci&n! Contencioso administrativo art. 11/ C. 'ol tica establece que el tribunal de lo contencioso administrativo, tienen la funcin de controlar de la %uricidad de la administracin pblica, teniendo atribuciones para conocer su caso de contienda por actos o resoluciones de la administracin, as en los cosas de controversias derivadas de contrato o concesiones administrativas Leer art. /2 Ley de lo Contencioso adtv. Establece que la %urisdiccin contencioso administrativo conocer$ tambi4n de las cuestiones referentes a la interpretacin, cumplimiento, rescisin y efectos de los contratos selectivos por la administracin pblica. +rinci$ios 'e os contratos a'#inistrati;os! +rinci$io 'e e)a i'a'! De acuerdo con este principio, toda la actividad de la administracin pblica queda sometida a la a ley y esto no escapa de los contratos. De acuerdo a este principio todo contrato debe de basarse en una norma %ur dica vigente, sea administrativa o civil, o basada en los principios generales del derecho. +rinci$io 'e inter*s $u8 ico! En la contratacin administrativa el inter4s pblico prevalece sobre el inter4s privado, lo que obliga a que tenga como fundamento el bien comn. +rinci$io 'e a autono#-a 'e a ;o unta'! Equivale a la capacidad que se reconoce en la prestacin de los servicios, y su $mbito es limitado hasta que lesiona el orden pblico. 6B) Los ser;icios +78 icos 6B.1) De%inici&n El medio o instrumento de que la administracin pblica se vale para lograr sus fines, el bienestar comn hacia los particulares. "ervicio t4cnico prestado al pblico de una manera regular y continua para satisfaccin de una necesidad pblica y por una organi#acin pblica. Con%unto de actividades que desarrolla el Estado en forma directa o indirecta, con la finalidad de satisfacer necesidades sociales, atendiendo a la poblacin, por imperativo constitucional a cambio de pago de impuestos, tasas y dem$s atribuciones que pagan los administrados. 6B.0) E e#entos /L "ervicio t4cnico. Debe e,istir una t4cnica *%ur dica. 1L &egular y Continuo. Es el signo de su funcionamiento.
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@L 'restacin al pblico. 2L "atisfaccin de una necesidad pblica. ?L Ergani#acin pblica. 6B.6) C asi%icaci&n 1. 0. 6. A. B. D. H. 5. :. 1J. 11. con o sin poder administrativo. de gestin pblica y de gestin privada. uti*universi y uti*singuli. obligatorios y facultativos. por el grado de sumisin al derecho administrativo. formales y virtuales* pblico propio e impropio. directos e indirectos. esenciales y no esenciales. permanente y no permanentes. nacionales, regionales, departamentales y municipales.
Directos! Los que presta el estado. 5ndirectos! Los presta el particular con control del estado. Esenciales! Los de imperiosa necesidad. +o esenciales! +o afectan a la poblacin. KLu%osL 'ermanentes! +o se pueden interrumpir. +o permanentes! "e prestan en forma accidental o emergencia. +acionales! En todo el territorio. &egionales! En determinada regin. Departamentales! En determinado departamento. >unicipales! En determinados municipios. 6B.A) Caracteres /. -eneralidad. 'restacin en forma general. 1. 5gualdad. 5gual a todos. @. &egularidad. &egulado en normas legales. 2. Continuidad. "in interrupciones. ?. Ebligatoriedad. -aranti#ar la prestacin del servicio. 6B.B) E<ecuci&n 6B.D) Conc usi&n 6B.H) Ser;icios $78 icos El servicio pblico es lucrativo y prestado a cualquier persona a cambio del pago de una tarifa autori#ada por la prestacin del mismo.. 6B.5) Ser;icios socia es El servicio social es gratuito con el ob%eto de me%orar condiciones de vida y a trav4s de el se persiguen fines de asistencia 6B.:) Ser;icios 'irectos o in'irectos 6B.1J) 6B.11)
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Or)ani/aci&n a car)o 'e ser;icio $78 ico Creaci&n@ #o'i%icaci&n . su$resi&n
6B.10)
Conce$to 'e concesi&n a'#inistrati;a
"e dan cuando el estado encomienda la prestacin del servicio a los particulares. E e#entos 'e a concesi&n! 3cto reglamentario, condicional y contractual. Concesiones en ,uate#a a! Est$n reguladas en el cdigo >unicipal art. @1 que establece la facultad que las municipalidades tienen para otorgar a los particulares concesiones para la prestacin de servicios. El art. @@ sus condiciones. Naciona i/aci&n . $ri;ati/aci&n 'e os ser;icios $78 icos! La nacionali#acin implica la absorcin estatal de empresas privadas contrario a la privati#acin que ante la imposibilidad del estado de prestar el servicio pblico, lo traslada a los particulares. El caso en -uatemala es el de descentrali#ar el servicio pblico a trav4s de rganos administrativos. 6B.16) +roce'i#iento e)a a$ ica8 e 6D) Or)anis#o ?u'icia 6D.1) 9unci&n <uris'icciona 6D.0) In'e$en'encia 6D.6) ,arant-as 6D.A) O8 i)aciones 6D.B) Inte)raci&n 6D.D) Co#$osici&n 6D.H) Estructura 6D.5) Contro es inter e inra or)Cnicos 6D.:) R*)i#en a'#inistrati;o 6H) R*)i#en 'e contro . %isca i/aci&n Enti'a'es . &r)anos 'e consu ta . 'e contro $o -tico . <ur-'ico. "on aquellos encargados de aconse%ar, asesorar u opinar sobre los procedimientos, resoluciones y actos que la administracin e%ecutiva debe emitir. a.1Ori)en. Dienen origen, como producto de la labor que tiene que desarrollar la 3dministracin, pues los rganos administrativos e%ercen funciones especiali#adas en donde requieren que especialistas en las distintas disciplinas de la ciencia y la t4cnica se encuentren presentes a efecto de asesorar a los e%ecutivos. 8.1C asi%icaci&n. Las m$s importantes son! La Consu ta ?ur-'ica, La Consu ta T*cnica y la Consu ta +o -tica. Consulta 8ur dica! Consiste principalmente, en la asesor a o conse%o que proviene a trav4s del dictamen %ur dico, tiene como finalidad que el rgano e%ecutivo al dictar sus resoluciones o actos se apeguen a las normas legales vigentes. "e desarrolla especialmente por los 3bogados adscritos a la 'rocuradur a -eneral de la +acin. Consulta D4cnica! Es la desarrollada por personas versadas en materias especiali#adas de la ciencia y la t4cnica, y en buena medida son la base para el desarrollo de las instituciones, se lleva a cabo por personas que tienen la atribucin de aconse%ar al rgano e%ecutivo a efecto que las resoluciones administrativas se apeguen estrictamente a normas t4cnicas. Consulta 'ol tica! Es la que se desarrolla por personas especiali#adas en pol tica, en acciones de gobierno para que estas sean aplicadas para el bienestar general. c.1Atri8uciones. "on b$sicamente, la de asesorar o aconse%ar, a trav4s del dictamen, a los rganos
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e%ecutivos antes que 4stos emitan una resolucin administrativa, emitiendo para ello los dictamenes obligatorios, facultativos y los vinculantes. '.1Re)u aci&n e)a . "e encuentra regulada en diversidad de leyes, pero espec ficamente su regulacin legal est$ en la Constitucin y en el Decreto ?/1 Ley de la 'rocuradur a -eneral de la +acin. e.1E Ministerio +78 ico =Asesor-a . 9isca -a). La Constitucin 'ol tica, a trav4s de las &eformas Constitucionales, sometidas a Consulta 'opular separan las dos funciones que estaban e%ercidas por una sla institucin, por un lado la =iscal a -eneral y por el otro la 'rocuradur a -eneral de la +acin contenidas la primera en el Decreto 27*<2 y la segunda con el Decreto ?/1. %.1Asesor-a T*cnica. "on las encargadas de emitir opinin en lo relativo a las distintas disciplinas de la ciencia y de la t4cnica, 4stas tienen gran importancia dentro de la 3dministracin 'blica, pues dentro de las actividades que desarrolla la misma, se encuentran la mayor a de disciplinas, tanto t4cnicas como cient ficas en general. ).1Asesor-a ?ur-'ica. Como ya se e,plic se refieren a asesorar y aconse%ar al funcionario pblico e%ecutivo, en cuanto a aspectos legales y aplicacin de leyes y reglamentos en los e,pedientes, en donde debe haber una decisin, un acto o una resolucin administrativa. "e desarrollan a trav4s del dictamen, dependiendo de la clase que sea, obligatorio, facultativo o vinculante. h.1La Contra or-a ,enera 'e Cuentas. Es una institucin t4cnica, descentrali#ada, con funciones de fisfali#acin de los ingresos, egresos y en general, de todo inter4s hacendario de los organismos del Estado, contratistas de obras pblicas y de cualquier persona que por delegacin del Estado, invierta o administre fondos pblicos. 6er arts. 1@1, 1@@, 1@2 de la C'&-, la Ley del Dribunal y Contralor a de Cuentas. i.1E +rocura'or 'e os Derechos Hu#anos. El 'rocurador de los Derechos Cumanos es un Comisario del Congreso de la &epblica, para la defensa de los Derechos Cumanos que la Constitucin garanti#a, as como tiene facultades para la supervisin de la 3dministracin 'blica. Diene su origen en "uecia en el a.o de /,07<, se deriva de la palabra 5mbud, que en sueco significa representante. En -uatemala, tiene su aparecimiento como institucin novedosa en la Constitucin de /,<0?, siendo la Comisin de los Derechos Cumanos del Congreso la que propone al pleno una terna para su eleccin, art. 1A@ C'&-B dura en su cargo ? a.os y puede ser reelecto. El 'rocurador de los Derechos Cumanos, de oficio o a instancia de parte, actuar$ con la debida diligencia para que, durante el r4gimen de e,cepcin, se garanticen a plenitud los derechos fundamentales cuya vigencia no hubiere sido e,presamente restringida. 'ara el cumplimiento de sus funciones todos los d as y horas son habiles. <.1La Corte 'e Constituciona i'a'. Es creado en la Constitucin de /,<0? y es un tribunal permanente de %urisdiccin privativa y la funcin esencial de este alto organismo es la de defender el rden constitucional y la misma Constitucin la dota de absoluta independencia de los demas Erganismos del Estado, otorgandole independencia econmica. 3rt. 1F0 de la C'&-. "e integra con cinco >agistrados titulares y cinco suplentes electos por la Corte "uprema de 8usticia, El Congreso de la &epblica, El Conse%o "uperior Universitario, El 'residente en Conse%o de >inistros y el Colegio de 3bogados y +otariosB duran en sus cargos ? a.os pudiendo ser reelectos. 3rt culo 1F< de la C'&-. I.1E Tri8una Su$re#o E ectora .
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Dambi4n es un organo creado en la Constitucin del 0?, regulado en el art culo 11@, se integra con ? >agistrados titulares y ? suplentes, duran en sus funciones F a.os pudiendo ser reelectos. Diene su propio presupuesto y deben reunir las mismas calidades que los >agistrados de la Corte "uprema de 8usticia. 65) R*)i#en %inanciero 6:) Mr)anos 'e contro $o -tico AJ) Mr)anos 'e Contro ?ur-'ico 'e Esta'o A1) E<*rcito A1.1) De%inici&n A1.0) Natura e/a <ur-'ica A1.6) Re)u aci&n constituciona . e)a A1.A) Inte)raci&n A0) Ministerio +78 ico A0.1) +roce'i#iento constituciona $ara e no#8ra#iento 'e %isca )enera 'e a re$78 ica . 'e <e%e 'e #inisterio $78 ico A0.0) Causas 'e re#oci&n A0.6) Caracter-sticas A0.A) 9ines 'e Ministerio +78 ico A0.B) De conse<o 'e Ministerio +78 ico A0.D) Re)u aci&n e)a A0.H) Atri8uciones A6) +rocura'ur-a ,enera 'e a Naci&n A6.1) De%inici&n A6.0) Natura e/a <ur-'ica A6.6) Atri8uciones A6.A) Inte)raci&n A6.B) No#8ra#iento . re#oci&n 'e $rocura'or )enera 'e a naci&n AA) R*)i#en Munici$a II.1 A'#inistraci&n #unici$a ! II.1.1 De%inici&n Callar una definicin e,acta de lo que es la administracin municipal es bastante complicado, ya que constituye un gobierno en peque.o, que se sita en el centro de operaciones de todas las organi#aciones gubernamentales y no gubernamentales que colaboran dentro de un municipio determinado, y tambi4n de la organi#aci comunitaria, sin embargo, apegados a la investigacin reali#ada y el marco legal que rodea 4ste traba%o, he llegado a definirla de la manera siguiente! Es el con%unto de actividades que reali#a el gobierno local destinado a planear, implementar y controlar la prestacin adecuada de los servicios pblicos esenciales, asi como la gestin y e%ecucin de proyectos y programas tendientes a me%orar la calidad de vida de sus habitantes a trav4s del mane%o responsable de la hacienda municipal y basados en un ordenamiento %ur dico vigente. De la definicin anterior, presento un an$lisis que resulta interesante y que nos puede ubicar dentro de la esfera de actividades que en s reali#an la mayor a de ayuntamientos, como tambi4n son conocidas las municipalidades. Con%unto de actividades! que constitucin la funcin administrativa. 'lanear, implementar y controlar! as lo indica 8os4 3ntonio =ern$nde# 3rena al decir! (los hombres de la empresa ante un problema proceden en el siguiente orden!
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'laneacin K definicin del problema e investigacin de soluciones previas, asi como formulacin de un programa detallado de accinLB 5mplementacin K que consiste en la decisin y motivacin LB y el Control K comparacin de los resultados de la accin con la planeacin L./1@, "ervicios 'blicos! 'ara Cauriou, citado por >anuel Esorio es ( el de car$cter t4cnico, prestado al pblico de manera regular y continua, para satisfacer una necesidad pblica y por una organi#acin pblica.) /12 -estin y E%ecucin de 'royectos! en la investigacin reali#ada pude notar de que la mayor a de alcaldes y vecinos entrevistados, vinculan directamente la actuacin del gobierno municipal con la bsqueda constante de recursos econmicos para invertirlos dentro del municipio en infraestructura que paulatinamente vaya abriendo las puertas del desarrollo de su municipioB de 4sa cuenta, es que los alcaldes, deben establecer cooperacin con organi#aciones gubernamentales, como el >inisterio de 3gricultura O >3-3*o el >inisterio de Comunicaciones O>5C565* o el 5nstituto de =omento >unicipal O 5+=E>*B con los =ondos "ociales, como el =ondo +acional para la 'a#*=E+3'3W* o el =ondo de "olidaridad para el Desarrollo Comunitario O ="DC* K que por cierto, en los ltimos dias se ha estado deliberando sobre la conveniencia de funsionarlos o no LB o tambi4n, con organi#aciones +o -ubernamentales como C3&E. Dentro de 4ste contenido, vale la pena comentar que al menos en lo que corresponde al =E+DE DE "EL5D3&5D3D '3&3 EL DE"3&&ELLE CE>U+5D3&5E, para poder tener acceso a dichos fondos, debe cumplirse con todo un >3+U3L DE '&ECED5>5E+DE", que e,igen todo un procedimiento administrativo que de no observarse provocar a que muchos proyectos de infraestructura o productivos destinados a las comunidades no lleguen a su cometido o no se concreten en la realidad. La Cacienda >unicipal! El art culo 01 del Cdigo >unicipal Decreto ?0*00 del Congreso de la &epblica, indica que ( constituyen la hacienda municipal, los siguientes bienes y valores! Los ingresos que por disposicin constitucional, el Estado debe trasladar a cada municipalidad de conformidad con la ley que regula su distribucinB El producto de los impuestos que el Congreso de la &epblica decrete a favor de la municipalidadB Las donaciones que se hicieren a la municipalidadB Los bienes comunales y patrimoniales del municipio, y las rentas, frutos y productos de tales bienesB El producto de los arbitrios y de las tasas administrativas y por servicios municipalesB El producto de las contribuiciones, derechos e impuestos por las obras urban sticas que lleva a cabo la municipalidadB Los ingresos provenientes de pr4stamos y empr4stitosB Los ingresos provenientes de multas administrativas y de otras fuentes legales.) En cuanto a los ingresos que por disposicin constitucional corresponden al municipio, as lo indica claramente la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala, en su art culo 1?A! 3signacin para las municipalidades. El Erganismo E%ecutivo incluir$ anualmente en el 'resupuesto -eneral de 5ngresos Erdinarios del Estado, un die# por ciento del mismo para las municipalidades del pais. Este porcenta%e deber$ ser distribu do en la forma en que la ley determine y destinado por lo menos en un noventa por ciento para programas y proyectos de educacin, salud preventiva, obras de inraestructura y servicios pblicos que me%oren la calidad de vida de los habitantes. El die# por ciento restante podr$ utili#arse para financiar gastos de funcionamiento...) El Erdenamiento 8ur dico! Que no es m$s que el con%unto de leyes que sustentan la vida del municipio y que fundamentalmente son dos! la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala, en
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95"BAB65< A"5BA' 0os* Antonio' 5l roc#so administrativo' ;#1unda #dici)nG M*>ico' 6iana' 1979' 31s! 15 y 16 124 ,;,"%,' Manu#l' 6iccionario d# Ci#ncias 0ur/dicas' -ol/ticas y ;ocial#s' 1996' -31! 917 160
sus art culos 1?@ al 1F1 y el CED5-E >U+5C5'3L, que est$ contenido en el Decreto ?0*00 del Congreso de la &epblica y cuyo an$lisis haremos m$s adelante. II.1.0.+rinci$ios %un'a#enta es 'e a a'#inistraci&n #unici$a ! Dentro de la 3dministracin pblica municipal, e,isten dos grandes principios fundamentales, sobre los cuales, giran todos los aspectos que conllevan todo un procedimiento dentro del cual se busca la satisfaccin de necesidades a saber! El 'rincipio de Legalidad y el 'rincipio de 8uridicidad. +rinci$io 'e Le)a i'a'! 'ara el principio de legalidad, e,iste un fundamental claramente establecido, La LeyB desde luego que toda competencia le debe ser otorgada por la ley al administrador, recordemos que sin la facultad plenamente establecida, es nula toda accin de cualquier administrador. Lo fundamental en este principio es la norma legal y el funcionario o administrador no puede salirse de la misma para resolver. El art culo 0? del Decreto +o. ?0*00 del Congreso de la &epblica, (Cdigo >unicipal), establece! ('rincipio de legalidad! La obtencin y captacin de recursos para el fortalecimiento y desarrollo del municipio y para poder reali#ar las obras y prestar los servicios que se necesitan, debe a%ustarse a las necesidades de la >unicipalidad y a las posibilidades del vecino, teniendo siempre en cuenta el principio de legalidad, que descansa fundamentalmente, sobre la equidad y la %usticia tributaria). +rinci$io 'e ?uri'ici'a'! Dice Esorio! (Dendencia o criterio favorable al predominio de las soluciones de estricto derecho en los asuntos pol ticos o sociales. 3lgunos autores prefieren la palabra 8uridicidad, pero ha de estimarse barbarismo por aceptar la primera la 3cademia y recha#ar, con su silencio, la otra. "uele confundirse el principio de legalidad con el de %uridicidad, mane%ando los conceptos como sinnimos, lo que es incorrecto, pues no deben aplicarse con iguales significados, aunque ambos conceptos son similares, podemos decir, que, la 8uridicidad es el g4nero y la legalidad es la especie. El art culo 11/ de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala, establece! (3rt culo 11/.* Dribunal de lo Contencioso*administrativo. "u funcin es de contralor de la 8uridicidad de la 3dministracin pblica y tiene atribuciones para conocer en caso de contienda por actos o resoluciones de las entidades descentrali#adas y autnomas del Estado, as como en los casos de controversias derivadas de contratos y concesiones administrativas...) II.0.6. Vio aci&n a os $rinci$ios %un'a#enta es! El acto administrativo para que sea v$lido y perfecto, es necesario que contenga algunos requisitos de forma y de fondo, si no contiene tales requisitos el 3cto 3dministrativo se convierte en un acto anulable y segn el grado de importancia puede convertirse en un acto viciado de nulidad absoluta o un acto viciado de nulidad relativa, y es en esta clase de acto que aparecen las figuras que se anali#an y como lo constituyen El 3buso de 'oder y la Desviacin de 'oder de los rganos administrativos. 3buso de 'oder! Esto implica que un funcionario pblico acta en contra de un administrado e,tralimit$ndose en las atribuciones o sin tener la competencia administrativa, per%udica los derechos e intereses particulares, o por arrogarse poderes y funciones que no le corresponden y con ello e,agera las atribuciones y competencias que le est$n dadas por la ley, as como actuar sin que la ley le confiera atribuciones legales, es decir sin competencia administrativa. Desviacin del 'oder! Esto implica la accin o efecto de desviar, en este caso las atribuciones que le est$n conferidas a un funcionario las desv a y con ello lesiona los derechos e intereses de los particulares. El uso y el e%ercicio de la competencia administrativa con un fin distinto del que le otorga al funcionario la ley es la desviacin de poder. El 3buso de 'oder y la Desviacin de 'oder, son dos figuras %ur dicas, por medio
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de las cuales se pueden afectar los derechos e intereses de los particulares e,istiendo en este caso los mecanismos para que un particular se pueda oponer o impugnar dichas violaciones. /1? II.1.A. Acti;i'a' A'#inistrati;a =#unici$a )o 'e )o8ierno #unici$a ! "ignifica en sentido amplio, conducir al municipio al logro de sus fines esenciales satisfaciendo sus e,igencias, esta actividad, en suma, es la accin de direccin a la impulsin que parte del centro para la conduccin de los asuntos conforme a la pol tica que se fi%a. Constitucionalmente se establece la divisin administrativa del Derritorio de la repblica de -uatemala, y se regula en su art culo 11@, el que indica! (El Derritorio de la &epblica, se divide para su administracin en departamentos y 4stos en municipios. Cay que tener en cuenta, que la constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala, establece que los municipios en -uatemala son instituciones autnomas y como tales les corresponde! Elegir a sus propias autoridades Ebtener y disponer de sus recursosB y 3tender los servicios pblicos locales, el ordenamiento territorial y cumplimiento de sus propios fines. "ignifica, entonces que la actividad del gobierno municipal, desde todo punto de vista es la accin y efecto de administrar la hacienda municipal, es decir definir los planes y programas de administracin pblica que conlleven la facilidad de satisfacer las necesidades de los administrados con el ob%eto de cumplir con los ob%etivos que se propone a trav4s de la Ley y las necesidades propias de la poblacin municipal o regional. La administracin municipal es la que se encarga del gobierno en el municipio, y las facultades administrativas comunales son dentro de una frmula general, todas aquellas que necesariamente deben e%ercer las administraciones municipales para las satisfaccin de los intereses locales, es decir, lo que concierne directa o indirectamente a todos lo habitantes del municipio. El municipio se crea para mane%ar los intereses colectivos de su poblacin y por tanto, a 4ste le queda otorgada la facultad de administrar la prestacin de los servicios pblicos municipales Kcalles, alcantarillados, transporte urbano, entre otros L los que debe prestar de una manera directa o indirecta, para la satisfaccin de necesidades, previamente establecidas, como lo e,ige una buena administracin pblica. Como en la administracin en general, la actividad administrativa del gobierno municipal, se reali#ar$ en sus cinco etapas, las cuales son la planificacin, la organi#acin, la coordinacin, la direccin y el control. En cuanto a la primera, se halla regulada en elart culo 27 literal c que indica que (es competencia de la corporacin municipal la elaboracin, aprobacin y e%ecucin de planes de desarrollo urbano y rural de su municipio, en coordinacin con el 'lan +acional de Desarrollo y el sistema de conse%os de desarrollo urbano y rural), asi mismo, el art culo 2/, literal a del Cdigo >unicipal al indica que la corporacin municipal tendr$, adem$s, las siguientes atribuiciones! 3probar el plan, programas y proyectos de traba%o de la municipalidad. En cuanto a la organi#acin, dentro de la municipalidad funcionan algunas dependencias que colaborar$n con el Conce%o >unicipal para poder cumplir con las tareas m$s importantes del traba%o y en algunas municipalidades se cuenta con el Departamento de Desarrollo Urbano y &ural y la Unidad de servicios municipales, los cuales son los bra#os importantes del quehacer administrativo, para la elaboracin y gestin de los proyectos de infraestructura y de otra ndole y para la regulacin de la prestacin de los servicios que brinda la comuna, respectivamente. II.0. Derecho Munici$a !
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CA(65",B M,"A(5;' 7u1o 7aroldo! 6#r#c$o Administrativo %%! 5dici)n Mayt# +uat#mala 1995! -31inas' 30 y 31! 162
II.0.1. De%inici&n 3driano -. Carmona &omay, ilustre municipalista cubano, defini al Derecho >unicipal como (el con%unto de principios legales y normas de %urisprudencia refeentes a la integracin, organi#acin y funcionamiento de los gobiernos locales). /1F Etro distinguido municipalista americano, el brasile.o 5ves de Eliveira, lo hi#o como (el ordenamiento %ur dico de la 3dministracin 'blica del municipio y ata.e a las respectivas relaciones en un radio de accin tan amplio que tiene por l mite las propias manifestaciones de la vida municipal)./1A Dambi4n, 8os4 3ntonio =ern$nde# 3rena, lo define como (la parte del derecho pblico que estudia lo relativo al municipio. "e trata del enfoque de la ciencia %ur dica destinado a investigar el origen histrico, la naturale#a, definicin, elementos y fines de la institucin municipal, asi como su insercin en el Estado, sus relaciones, competencia y dem$s aspectos del gobierno, administracin y finan#as locales. El derecho municipal es el derecho de la ciudad)/10 3.ado a los anteriores, lo que >anuel Esorio, nos indica en su Diccionario de Ciencias 8ur dicas, 'ol ticas y "ociales, citando a Jorn 6illafa.e, que es ( La rama del derecho pblico institucional, con accin pblica, que estudia los problemas pol ticos, %ur dicos y sociales del Urbanismo), aunque, contina maniestando en la misma definicin, ( algunos autores, como 9ielsa, niegan la e,istencia del Derecho >unicipal como rama autnoma, consider$ndolo simplemente como el con%unto de preceptos o principios de Derecho administrativo general aplicables en la esfera comunal) /1< II.0.0. C&'i)o Munici$a ! II. 0.0.1. 2re;e historia 'e C&'i)o #unici$a )uate#a teco! II.0.0.0 Conteni'o 'e C&'i)o #unici$a ! Dentro de la legislacin guatemalteca, e,iste un cuerpo legal estrictamente dirigido a regular la organi#acin y funcionamiento del municipio, por ello, he considerado importante describir el contenido del mismo. En tal virtud, podemos decir que est$ formado por un con%unto de normas que cumplen la funcin de las leyes org$nicas municipales en los municipios de la repblica, en reconocimiento de una especie de poder constituyente local. Esta gran legislacin municipal guatemalteca, es un contenido que gira en torno a una figura %ur dica que puede ser dividida en interna y e,terna., la primera por e%emplo se refiere a la organi#acin y el procedimiento administrativo, la actividad de su personal, la gestin financiera, la formali#acin y el cumplimiento de contratos administrativos y la prestacin de servicios pblicos. La segunda parte esencialmente se refiere a la forma de administracin en general de los asuntos municipales, como la polic a administrativa enfocada a limitar o reglamentar el e%ercicio de los derechos de los pobladores y los mismos funcionarios pblicos municipales, el r4gimen laboral municipal, los bienes y recursos financieros municipales, el presupuesto y la fiscali#acin municipales. &econoce, el Cdigo >unicipal, entre otras cosas, la seguridad, salubridad, comodidad y moralidad pblicas y, en definitiva, para tutelar el orden pblico y promover el bienestar general. Dentro de las principales materias a las que se refiere esta legislacin son! urbanismo, edificacin, tr$nsito, higiene pblica, moralidad, uso de bienes pblicos, municipales y tributacin. Una serie de formalidades y un marco legal dentro del cual los administradores municipales deben actuar, es el contenido del Cdigo >unicipal y su ob%eto es reglamentar la forma de actuacin de cada uno de los actores dentro del proceso de desarrollo municipal al cual deben respetar ampliamente. II.0.0.6 E C&'i)o Munici$a . su re aci&n con a Constituci&n +o -tica 'e a Re$78 ica! La relacin que e,iste entre el Cdigo >unicipal y la Constitucin 'ol tica de la
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CA"M,BA ",MAH' Adriano +!' -ro1rama d# +o&i#rno Munici al' (a 7a&ana' Cu&a' 1950' -31!19 65 ,(%?5%"A' %v#s' Curso d# 6#r#c$o Munici al' A&#l#do--#rrot' @s! As! ! 1960' -31! 49 128 75"BAB65<' Antonio Mar/a! 6#r#c$o Munici al' s#1unda #dici)n! @s! As!' Ar1! 6# alma! 1997! -31 4 129 MABI5( ,;,"%,' 6iccionario d# Ci#ncias 0ur/dicas' ol/ticas y ;ocial#s' 5s aJa' 1996' 31! 325 163
&epblica de -uatemala es esencialmente fundamental, porque el origen de toda norma ordinaria dentro del r4gimen %ur dico guatemalteco, deviene de la ley constitucional, as , entonces La Constitucin, nos presenta los par$metros generales de la administracin municipal, porque el art culo 1?2 dice! (El gobierno municipal ser$ e%ercido por un conce%o el cual se integra con el alcalde, los s ndicos y conce%ales, electos directamente por sufragio universal y secreto para un per odo de cuatro a.o, pudiendo ser reelectos). El r4gimen municipal dentro del cual e,iste la relacin de la Constitucin 'ol tica de la &epblica, radica en el sentido de que el art culo 1?@ de la Carta >agna dice! (Los municipios de la &epblica de -uatemala, son instituciones autnomas. Entre otras funciones les corresponde! Elegir a su propias autoridades. Ebtener y disponer de sus recursosB y 3tender los servicios pblicos locales, el ordenamiento territorial de su %urisdiccin y el cumplimiento de su fines propios. 'ara los efectos correspondientes emitir$n las ordenan#as y reglamentos respectivos). +aturalmente que para que e,ista una ley ordinaria, es ampliamente importante que su formacin se de desde su ra #, en este caso La Constitucin 'ol tica de la &epblica, he all , la relacin del Cdigo >unicipal guatemalteco, Decreto +mero ?0* 00 del Congreso de la &epblica de -uatemala. Dentro de los Consider$ndos del Cdigo >unicipal, se hace mencin especial de la necesidad de crear una nueva ley municipal, y sobre todo cumplir el mandato de la Constitucin y en el primero de ellos dice! (CE+"5DE&3+DE! Que por mandato constitucional, este Erganismo debe emitir un nuevo Cdigo >unicipal, con el ob%eto de hacer las reformas necesarias y adecuar dichos ordenamiento a los preceptos de la Carta >agna, as como dar una mayor y me%or definicin y organi#acin al r4gimen municipal, respaldando en forma absoluta el concepto de su autonom a y los de su independencia econmica y funcional. Constitucionalmente se establece la Divisin 3dministrativa del Derritorio de la &epblica de -uatemala, y se regula en su art culo 11@B el que dice! (El territorio de la &epblica, se divide para su administracin en departamentos y 4stos en municipios) II.0.0.A. E C&'i)o Munici$a . e Derecho A'#inistrati;o! Dericamente los sistemas de gobierno municipal, obviamente est$n basados en cuestiones puramente fundamentales que van enfocadas a estructurarlos de la me%or manera, de tal suerte, los aspectos sociolgicos, pol ticos, financieros y administrativos son los e%es sobre los cuales debe girar una buena administracin municipal. Cuando consideramos que la 3dministracin pblica es la prestacin de servicios para satisfacer las necesidades de los pobladores, estamos claramente frente a un r4gimen legal que trata de reglamentar y normar la forma en la que esas necesidades se van a satisfacer, es por ello que el Cdigo est$ inmerso dentro del mundo de la administracin. La Constitucin pol tica de la &epblica de -uatemala, le da la autonom a municipal a las municipalidadesB administracin municipal autnoma que significa en forma descentrali#ada la formacin y estructuracin del municipio en cada regin en la que e,ista. Desde un punto de vista administrativo, algunos autores, como -abino =raga, indican que (El municipio no constituye una unidd soberana dentro del Estado, ni un poder que se encuentra al lado de los poderes e,presamente establecidos dentro de la ConstitucinB el municipio es una forma en que el Estado descentrali#a los servicios pblicos correspondientes a una circunscripcin territorial determinada) /@7 El Cdigo >unicipal de -uatemala, establece las normas por las cuales se desenvuelve la 3dministracin de cada municipio destinado a satisfacer las necesidades de su poblacinB podemos decir que es un Cdigo o un con%unto de normas especiali#ado, la administracin es lo que le ha dado el cuerpo total de una
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Ley, en este sentido el Cdigo >unicipal tiene su ra#n de ser, en la administracin de los bienes de cada municipio. Estar amos as definiendo, frente a un Derecho 3dministrativo de comunidad, de poblacin que busca la perfeccin en la prestacin de sus servicios. El elemento propio de gobierno, como modelo de aplicacin de administracin, es el sentido de e,istencia del Cdigo dentro del proceso de administracin pblica. 'ara ir definiendo la ra#n de ser del Cdigo >unicipal, agregar a que! La administracin pblica, enfocado a los municipios es el con%unto de preceptos o principios de la 3dministracin en general aplicables a la esfera municipal. +o se trata por eso, de normas espec ficas que constituyan una norma autnoma con caracteres propios o diferencialesB sino de principios generales, a lo sumo con modalidades determinadas por la aplicacin especial a un organismo esencialmente administrativo, m$s bien aut$rquico, no siempre autnomo. De all que la relacin del cdigo >unicipal dentro de la 3dministracin pblica, es la mera dependencia de la aplicacin de la administracin a los municipios, una especie regional o comunal, como un gobierno en peque.o a trav4s de los mismos principios y caracter sticas que una administracin pblica. El art culo 1 del Cdigo >unicipal, decreto ?0*00 establece! El municipio en el sistema %ur dico. El municipio como institucin autnoma de derecho pblico, tiene personalidad y capacidad %ur dica para adquirir derechos y contraer obligaciones, y, en general, para el cumplimiento de sus fines en los t4rminos legalmente establecidos. II.6. E #unici$io! II.6.1 De%inici&n! Como lo dice &afael >art ne# >orales, (el municipio est$ considerado como la c4lula pol tica y administrativa del Estado, ya se trate de una formacin natural o porque el orden %ur dico lo reconoce y regule, y en algunos casos sean creados por 4ste. "uge como un fenmeno urbano, dada la necesidad de las ciudades de contar con un gobierno local que atienda los requerimientos de servicios comunes inmediatos. El municipio puede enfocarse bien como desconcentracin o bien como descentrali#acin por regin, de tipo pol tico o administrativo. 'ero tambi4n puede contar con un grado de autonom a o autarqu a tal que lo conviertan en una entidad de car$cter pol tico don funciones administrativas muy propias y definidas)./@/ Dambi4n >anuel -alindo Camacho, nos indica que (el municipio o r4gimen municipal fortalece y garanti#a el postulado democr$tico como una realidad tangible. En el municipio, el ciudadano advierte de manera inmediata si su particupacin es o no determinante para el desarrollo de su comunidad, en el cual interviene en una forma constante y permanente, en la reali#acin de tareas para el beneficio de la comunidad, a efecto de que 4sta sea dotada de todos los servicios o de los m$s indispensables. La cercan a de las necesidades colectivas de la comunidd, provoca un gran incentivo para la intervencin del ciudadano, que de cerca observa la pra,is pol tica de su comunidad, lo que motiva una mauor intervencin ciudadana, que debidamente respetada y fortalecida, provocar$ o auspiciar$ quie la conduccin democr$tica de la cosa pblica sea una realidad aut4ntica, en donde los gobiernantes se preocupen permanentemente por interpretar de ua manera fiel el pensamiento de los gobiernados de la comunidad, que en e%ercicio de su libertad y dem$s derechos que significan o entra.an la democracia. En tales condiciones, el r4gimen municipal se convierte en el baluarte de la democracia, pues en su esfra de accin los miembros de la comunidad sienten la necesidad y conveniencia de intervenir ciudadanamente.) /@1 En -uatemala, c constitucionalmente, el >unicipio es una institucin autnoma y tiene dentro de su $mbito la autonom a, facultades especiales que se mencionan claramente dentro del desarrollo del presente traba%o, como %urisdiccin y competencia, por e%emplo! El art culo / del cdigo >unicipal, decreto ?0*00 lo define como! (El con%unto de personas individuales que, caracteri#adas primordialmente por sus relaciones
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MA"4%B5< M,"A(5;' "afa#l! 6#r#c$o Administrativo' -rim#r Curso! 5d! M*>ico 1995' -31!180 +A(%B6, CAMAC7,' Mi1u#l! 6#r#c$o Administrativo t % 5d! -orr.a' Ar1! 1997 -31! 135 165
permanentes de vecindad y asentadas en determinado territorio, est$n organi#adas en institucin de derecho pblico, para reali#ar el bien comn de todos los habitantes de su distrito). II.6.0. E e#entos 'e #unici$io! El Cdigo >unicipal, Decreto ?0*00 del congreso de la &epblica, determina cuales son los elementos del municipio, as el art culo 2 de dicho cuerpo legal establece lo siguiente! (3rt culo 2 Elementos del >unicipio. 5ntegran el >unicipio, los siguientes elementos b$sicos! El territorio La 'oblacin La autoridad La organi#acin comunitaria La capacidad econmica. 3s , el territorio, que constituye la circunscripcin territorial, en donde se asienta la poblacin del >unicipio. El art culo // del Cdigo >unicipal dice! 3rt culo //. Distrito >unicipal. Distrito municipal es la circunscripcin territorial a la que se e,tiende la %urisdiccin de una municipalidad. El territorio de un municipio es continuo, y por ello, forma parte del mismo las aldeas, caser os, cantones, barrios, #onas, colonias, lotificaciones, parcelamientos urbanos y agrarios, y en general, todo inmueble o finca e,istente en su %urisdiccin municipal. La cabecera del distrito es el centro poblado donde tiene su sede la municipalidad. El art culo /1 del Cdigo >unicipal, decreto ?0*00, adem$s, advierte de la >odificacin del territorio as ! (El territorio de un distrito municipal slo podr$ ser modificado por las causas y en la forma que determina la Constitucin 'ol tica de la &epblica y este Cdigo). En todo caso el territorio de un municipio deber$ estar ba%o la %urisdiccin de un solo departamento, quedando su%eto a lo que el Congreso de la &epblica determine cuando a consecuencia de divisin o fusin, el territorio del nuevo municipio afecte a m$s de un departamento. "u poblacin, est$ integrada por las personas que la habitan dentro del distrito municipal, por supuesto. Kvecinos y transentesL El vecino, es la persona individual que tiene residencia continua por m$s de un a.o en el distrito municipal, o que tiene en el mismo el asiento principal de sus negocios o intereses patrimoniales de cualquier naturale#a. En ausencia de estas circunstancias, la persona individual ser$ vecina del distrito municipal en que se halle. 3s mismo, se considera vecino al e,tran%ero residente legalmente en el pa s, radicado habitualmente en el distrito municipal. 3s lo establece el art culo 12 del Cdigo >unicipal. El transente, es la persona que se encuentra accidentalmente en un distrito municipal, teniendo su vecindad y residencia en otro municipio. La autoridad, son los miembros del rgano administrativo que gobierna el >unicipio K3lcalde, Los " ndicos y Conce%ales, que constituyen el Conce%o >unicipalL. Dal como lo establece el Cdigo >unicipal en su art culo @<. -obierno municipal. Corresponde con e,clusividad a la corporacin municipal la deliberacin y decisin del gobierno y administracin del patrimonio e intereses de su municipio. La Ergani#acin comunitaria, es la organi#acin que reali#an los vecinos, de tipo civil, no lucrativas, que tiene vida %ur dica para colaborar con la 3dministracin >unicipal, para la discusin y solucin a sus propias necesidades. La capacidad econmica, constituyen los bienes que la municipalidad tiene y que son parte de la hacienda municipal, como! Los ingresos que por disposicin constitucional el Estado debe trasladar a cada >unicipalidad, de conformidad con la Ley que regula la
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distribucinB el /7a de conformidad con el art culo 1?F de la Constitucin, el llamado 563'3W, que constituye el /.?a de la tarifa nica aplicada, segn la reforma del decreto B el producto de impuestos que el Congreso decrete a favor de las >unicipalidadesB donacionesB 9ienes comunales y patrimoniales del municipioB arbitriosB producto de contribuciones, ingresos de pr4stamos y empr4stitosB ingreso 'or multas, tasas, entre otros. Etro de los elementos que contiene el municipio es el ELE>E+DE DELEELE-5CE, que consiste en la finalidad, contenido dentro del art culo A del Cdigo municipal que dice! 3rt culo A. =ines generales! "on fines generales del municipio! Cumplir y velar porque se cumplan los fines y deberes del municipioB! E%ercer y defender la autonom a municipal conforme la constitucin pol tica de la &epblica y el presente CdigoB 5mpulsar permanentemente el desarrollo integral del municipio. 6elar por su integridad territorial, el fortalecimiento de su patrimonio econmico y la preservacin de su patrimonio natural y cultural.. 'romover sistem$ticamente la participacin efectiva, voluntaria y organi#ada de los habitantes en la resolucin de los problemas locales. II.6.6. Los %ines 'e #unici$io! La creacin de un municipio, conlleva la cobertura de necesidades y requerimientos de la poblacin y que deben ser satisfechas a trav4s de sus autoridades dentro de la %urisdiccin que claramente le establece la Ley, enfocado dentro de la capacidad econmica del municipio. El autor >ontano,citado por Cugo Caldern >orales, se.ala! (Que la importancia del municipio radica en la necesidad de descentrali#ar la administracin pblica, de tal manera que 4sta pueda e%ercer sus atribuciones de una manera m$s efica#, en beneficio de los habitantes. 3 medida que crece una empresa, se necesita delegar funciones con propsitos! /.L Que tome decisiones adecuadas el que m$s cerca est$ del problema y 1.L que controle con m$s efectividad los resultados de las decisiones. El municipio ya no puede tomar tas las decisiones, sus autoridades deben delegar y de hecho delegan en algunas empresas privadas, 4stas pasan a prestar los servicios y el municipio se reserva el control y la supervisin de las actividades). /@@ El municipio se crea para mane%ar los intereses colectivos de su poblacin y por tanto, a 4ste le queda otorgada la facultad de administrar la prestacin de los servicios pblicos municipales Kcalles, alcantarillados, transporte urbano, etc.L los que debe prestar de una manera directa o indirecta, para la satisfaccin de necesidades. 'ara determinar de me%or manera, lo establecido en el presente art culo, la Ley establece claramente en su art culo @ de la siguiente manera! 3rt culo @. lmbito de autonom a municipal. El municipio elige a sus autoridades y e%erce por medio de ellas el gobierno y la administracin de sus intereses, obtiene y dispone de sus recursos patrimoniales, atiende los servicios pblicos locales, el ordenamiento territorial de su %urisdiccin, su fortalecimiento econmico y la emisin de sus ordenan#as y reglamentos, para el cumplimiento de los fines que le son inherentes. II.6. A. Siste#a 'e )o8ierno #unici$a en ,uate#a a! -uatemala cuenta con el sistema de gobierno de democracia representativa, porque sus rganos son designados por medio de sufragio, en donde quedan representados todos los sectores de su poblacinB y en lo concerniente a la distribucin de sus facultades, toma como base el sistema democr$tico de separacin de poderes o "istema franc4s, que es el que se adecua m$s al desarrollo de la administracin municipal moderna, que se presta a obtener mayores resultados con la distribucin que e,iste del poder y siendo indispensables cuestiones de t4cnica, se ve la necesidad de formar comisiones por las materias de vital importancia, para los fines del municipio que generalmente son morales, espirituales y materiales.
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3unque no todos lo rganos municipales tienen una estructura org$nica an$loga, se puede apreciar la e,istencia de dos clases de rganos de la administracin municipal, obligatorios y que de ellos depende toda la actividad administrativa municipal, ellos son! Grganos deliberantesB y Grganos e%ecutivos. En los sistemas modernos municipales, el poder del conce%o se encuentra en el rgano deliberativo, an cuando la corporacin no constituye el equivalente de rgano legislativo estatal en su estricto sentidoB ambos tienen similitudes en cuanto a su organi#acin si no se e,aminan las amplias facultades de cada uno de estos rganos. Los dos son designados por la ciudadan a electoral, en ambos se discute y resuelve por medio de votacin a%ustada a cierta reglamentacin dada por sus leyes que determinan su creacin y funcionamiento, actuando en una forma seme%ante, pero la diferencia consiste en que de los rganos legislativos nacen leyes y los rganos municipales crean reglamentos y ordenan#as, llamadas leyes locales, pero la facultad para dictarse emanan del poder del estado, por ser el >unicipio parte integrante de 4ste. El rgano deliberativo comunal, es pluripersonal y es denominado conce%o o ayuntamiento siendo por naturale#a deliberante. "e encuentra integrado por el nmero de miembros que determinan las leyes de cada pa s, de conformidad con su sistema constitucionalB este rgano cuenta con el poder de decisin tanto en lo que se refiere a la emisin de reglamentos y ordenan#as como en lo que respecta a los que obligan a la comuna. El rgano e%ecutivo comunal. Este rgano es unipersonal a diferencia del deliberante que es pluripersonal. El rgano e%ecutivo denominado as , por se el que e%ecuta la voluntad del rgano deliberante, as como la del mismo, en ciertos aspectos. II.6.B. Or)ani/aci&n A'#inistrati;a #unici$a ! La organi#acin administrativa municipal, es la forma en que est$n distribu dos los niveles %er$rquicos tanto de decisin como de e%ecucinB de 4sa forma resulta que el Conce%o >unicipal es por e,elencia el m$,imo rgano de gobierno y su facultad principal es la toma de decisiones y deliberacin para la reali#acin de una buena administracin municipalB acto seguido, corresponde el lugar al 3lcalde >unicipal, que es el rgano e%ecutivo de las decisiones tomadas por el Conce%o y el %efe administrativo de los empleados municipales. Dentro de la estructura de los gobiernos municipales, no podemos establecer con precisin la e,istencia de un organigrama funcional que sea uniforme para las trescientas treinta y un municipalidades del pais, ya que su distribucin atiende a niveles de poblacin, rique#a econmica, sus necesidades y sus prioridadesB tal es el caso, de la >unicipalidad de "an 8uan Chamelco, en el departamento de 3lta 6erapa#, que cuenta con las siguientes dependencias! "ecretar a >unicipal, Desorer a >unicipal, &egistro de 6ecindad, &egistro Civil, 'olic a >unicipal, Eficina de "ervicios 'blicos >unicipales, Eficina de 'lanificacin >unicipal, Eficina de Desarrllo Urbano y &ural, Eficina de 3mbiente y &ecursos +aturales, Eficina de la >u%er, Eficina de Catastro >unicipal, Eficina de "upervisin de Ebras >unicipales, Eficina de Deportes y &ecreacin, 3lcaldias 3u,iliares &egionales, Eficina de "ervicios D4cnicos, entre otras dependencias, cuya creacin corresponde, a decir del Cdigo >unicipal, al Conce%o >unicipal. En >4,ico, por e%emplo, se menciona que la estructura de la administracin pblica municipal var a de un lugar a otro, (lo que depende de sus posibilidades econmicas, su nmero de habitantes, superficie y desarrrollo cultural. En todo caso, por disposicin constitucional, el titular de 4sa administracin pblica municipal es un rgano colegiado denominado ayuntamiento, el cual est$ encabe#ado por el 'residente >unicipal) /@2B adem$s , cabe mencionar que anteriormente al ayuntamiento se le denominaba como cabildo, y alcalde, al presidente municipal.
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En nuestro pais, anteriormente al Conce%o se le llamaba corporacin municipal. II.6.B.1. E Conce<o Munici$a ! II.6.B.1. 1.Conce$to! El Cdigo municipal guatemalteco, en su art culo F dice que la corporacin municipal es! (>unicipalidad es la corporacin autnoma integrada por el alcalde y por los s ndicos y conce%ales, todos electos directa y popularmente en cada municipio, de conformidad con la ley de la materia, que e%erce el gobierno y la administracin de los intereses del municipio. Diene su sede en la cabecera del distrito municipal y es el rgano superior deliberante y de decisin de los asuntos municipales). 3simismo en su art culo @< se.ala! (Corresponde con e,clusividad a la corporacin municipal la deliberacin y decisin del gobierno y administracin del patrimonio e intereses de su >unicipio). 3s el art culo @?. de las &eformas Constitucionales, contenidas en el 3cuerdo Legislativo /0*<@, establece que el gobierno municipal ser$ e%ercido por un conce%o, reforma que consideramos debe ser adaptada al Cdigo >unicipal vigente. Cada municipalidad se integra por el alcalde, por los s ndicos y conce%ales, todos electos directa y popularmente en cada >unicipio de conformidad con la ley de la materia, art culo F del Cdigo >unicipal, decreto ?0*00. El nmero de sus miembros conce%ales y s ndicos se integra con base en el nmero de su habitantes, de conformidad con lo establecido por la Ley Electoral y de 'artidos 'ol ticos, decreto ley /*0? de la 3samblea +acional Constituyente, en su art culo 17F, reformado por el art. ?? del Decreto legislativo A2*0A. 3simismo, el nmero debe ser para o impar, situacin que opera cuando se toman resoluciones a nivel del conce%o >unicipal. II.6.B.1.0. 9unciones 'e conce<o #unici$a ! Las funciones del Conce%o >unicipal, nos los menciona claramente el Cdigo >unicipal en el 3rt culo 27, as ! ( Competencia. Le compete a la Corporacin >unicipal! a.L La iniciativa, decisin y e%ecucin de los asuntos municipales. b.L La emisin de las ordenan#as y reglamentos de su municipio, e%ecutarlos y hacerlos e%ecutar. c.L La elaboracin, aprobacin y e%ecucin de planes de desarrollo urbano y rural de su municipio, en coordinacin con el 'lan +acional de Desarrollo y el sistema de conce%os de desarrollo urbano y rural. d.L La elaboracin, aprobacin y e%ecucin de reglamentos y ordenan#as de urbanismo. e.L 'romover la participacin del vecino en la identificacin de las necesidades locales, la formulacin de propuestas de solucin y priori#acin en la e%ecucin. f.L La motivacin y desarrollo de la conciencia colectiva de participacin de los vecinos en los Conse%os de Desarrollo Urbano y rural. g.L La promocin de la educacin, la cultura, el deporte, la recreacin, las ciencias y las artes, en coordinacin con los >inisterios respectivos. h.L La promocin y desarrollo de programas de salud y saneamiento ambiental, prevencin y combate de enfermedades, en coordinacin con las autoridades respectivas. i.L La autori#acin e inspeccin de la construccin de obras pblicas y privadas. %.L La fi%acin de rentas de los bienes municipales, de tasas por servicios pblicos locales y de aportes compensatorios de los propietarios de inmuebles beneficiados por las obras municipales de desarrollo urbano y rural. Los arbitrios ser$n propuestos por la Corporacin >unicipal al Erganismo E%ecutivo, quien trasladar$ el e,pediente con la iniciativa de ley respectiva al Congreso de la &epblica.
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U.L La disposicin de los recursos del municipio para el cumplimiento de sus fines. l.L La elaboracin, aprobacin, e%ecucin, evaluacin y liquidacin del presupuesto de ingresos y egresos del municipio. m.LEl establecimiento, regulacin y atencin de los servicios locales. n.L La regulacin del transporte de pasa%eros y carga y de sus terminales locales. ..L La administracin del &egistro Civil y de cualquier otro registro pblico que le corresponda de conformidad con la ley. o.L La regulacin de programas de viviendas y de renovacin urbana en coordinacin con las instituciones respectivas. p.L La creacin, administracin y regulacin de mercados locales minoristas y de mayoreo, as como los servicios que faciliten el mercado y abastecimiento de los productos de consumo de primera necesidad. q.L La supervisin de precios, pesas, medidas y calidades y la imposicin de multas y sanciones que la ley determine en casos de especulacin o adulteracin, sin per%uicio de las penas en caso de delito. r.L La prestacin de servicio de polic a municipal y la accin dire@cfta para hacer cumplir y e%ecutar sus ordenan#as, reglamentos, acuerdos, resoluciones y dem$s disposiciones, y de e%ercer para el efecto, el poder disciplinario de conformidad con la ley. s.L La prestacin del servicio de aseo, barrido de calles, recoleccin disposicin final de basuras y tratamiento de desechos slidos. t.L La prestacin de servicio de cementerios, autori#acin y control de cementerios privados y servicios funerarios a cargo de particulares. u.L La promocin y organi#acin de ferias y festividades populares. v.L La proteccin del derecho de los vecinos y las comunidades a su identidad cultural, de acuerdo a sus valores, lenguas, tradiciones y costumbres. V.L Las dem$s potestades inherentes a la autonom a del municipio. ,.L La organi#acin de cuerpos t4cnicos, asesores y consultivos que sean necesarios al municipio. y.L En lo aplicable, las facultades para el cumplimiento de las obligaciones atribuidas al Estado por el art culo //< de la Constitucin 'ol tica de la &epblica. El art culo 2/ del mismo cuerpo legal, se.ala otras atribuciones importantes para la conduccin del gobierno municipalB se.alando las sesiones ordinarias y e,traordinarias que la corporacin debe reali#ar, que las sesiones ser$n pblicas o secretas cuando as se acuerde, todo en beneficio del >unicipio. El art culo 2< del Cdigo >unicipal se considera importante por cuanto se refiere a la votacin de las decisiones que, como cuerpo colegiado toma. 3s (los acuerdos y resoluciones ser$n v$lidos si concurre el voto favorable de la mayor a compuesta por la mitad m$s uno del total de miembros que legalmente integran la corporacin municipal, salvo los casos en que la ley e,i%a una mayor a calificada. En caso de empate en la votacin, el alcalde tendr$ doble voto o voto decisivo). II.6.B.0. E A ca 'e Munici$a ! II.6.B.0.1. Conce$to! Etimolgicamente la vo# alcalde proviene del $rabe (3lcaldi) que significa (el 8ue#), o sea el funcionario que ten a atribuciones %udiciales y administrativas. 'ara tener conocimiento m$s amplio de lo que concierne al alcalde como figura central del gobierno municipal, es importante hacer referencia a lo que dice el Diccionario Usual de -uillermo Cabanellas que dice! (3lcalde) 6o# ar$bica, de cada 8ue#, con la adicin del art culo al, y se aplica especialmente para designar la autoridad encargada
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del gobierno inmediato de cada pueblo. 3s lo indica tambi4n >anuel Esorio (en el derecho pol tico actual, la autoridad administrativa encargada en cada ciudad, villa o aldea o, m$s propiamente de cada municipio, del gobierno municipal...) /@?, En algunos paises, se les llama intendentes como en 3rgentinaB prefeitos en 9rasilB >ayor, en 9eliceB 'residente >unicipal en >4,ico. 9$sicamente, la figura del 3lcalde >unicipal, es una personalidad en el pueblo, personalidad a la cual los habitantes acuden en bsqueda de solucin a los problemas que los aque%an, pues lo consideran como un padre del pueblo, o como bien lo dicen los qeqch es en 3lta 6erapa#! (aan, chan chan li qa yuVail), 4l es como nuestro padre. 3 4l acuden, para reali#ar reconciliaciones familiares, para que presencie tambi4n la particin hereditaria, para la solucin de los conflictos entre comunitarios, y por sobre todo, lo anteponen al poder %udicial, pues le guardan marcado respetoB el no encontrarlo en la municipalidad, representa para ellos una falta de cortes a, que se paga caro durante las elecciones, pues para ellos, ningn otro miembro del Conse%o >unicipal, aunque acte con representacin formal, est$ investido con el poder para solucionar las inquietudes de que son portadores. Con ra#n se dice (Un alcalde dotado de capacidad, actividad y prudencia, que suscite la comn adhesin, al frente de unos conce%ales que le secunden con la me%or voluntad, rec procamente compenetrados para poner en marcha la Corporacin, al servicio de los intereses morales y materiales, y de las aspiraciones ideales del vecindario que dirige y representan./@F II.6.B.0.0. 9unciones 'e A ca 'e Munici$a ! Dentro de la estructura de la 3dministracin >unicipal, el 3lcalde es el funcionario e%ecutivo de la misma. El art culo F7 del Cdigo >unicipal indica! (El 3lcalde preside y representa a la municipalidad, es el personero legal del mismo, miembro constitucional del Conse%o >unicipal de Desarrollo, sin per%uicio de la representacin espec fica que se le atribuye al s ndico. Es adem$s, el rgano e%ecutivo de gobierno y administracin municipal y %efe de los mimos. En lo que corresponde, es atribucin y obligacin del alcalde hacer cumplir las ordenan#as, reglamentos, acuerdos, resoluciones y dem$s disposiciones de la Corporacin >unicipal y al efecto, e,pedir las rdenes e instrucciones necesarias, dictar las medidas de polic a y buen gobierno y e%ercer la potestad de accin directa y en general, resolver asuntos del municipio que no est4n atribuidos a otras autoridades). Las atribuciones y funciones del 3lcalde >unicipal, se encuentran claramente establecidas en los art culos F/ y F1 del Decreto ?0*00 del Congreso de la &epblica, (Cdigo >unicipal), que van desde la funcin administrativa del 3lcalde, facultad de reglamentar con el conce%o municipal y lo que es m$s importante la representacin que e%erce el alcalde dentro del rgano administrativo municipal. "on atribuciones del 3lcalde como rgano e%ecutivo de la municipalidad, las siguientes! Dictar medidas de pol tica y buen gobierno que sea conveniente a la buena marcha del municipioB Dramitar los asuntos administrativos, cuya aprobacin corresponda al conce%o >unicipalB 6elar por el mantenimiento del orden pblicoB Dictar en casos de emergencia, ba%o su responsabilidad, medidas urgentes, informando inmediatamente al gobernador Departamental o al Conce%o municipalB +ombrar, aceptar la renuncia y remover de conformidad con la ley, a los empleados municipales, e,cepto el "ecretario, el Desorero y el &egistrador Civil, que es potestad
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,;,"%,' Manu#l' 6iccionario d# Ci#ncias 0ur/dicas' -ol/ticas y ;ocial#s' 1996' 31 76 Bu#va 5nciclo #dia 0ur/dica! -31! 533! 171
del Conse%o >unicipalB >antener la disciplina entre los empleados municipales y aplicar las sanciones correspondientesB 5nspeccionar, dirigir y activar en lo econmico y administrativo, las obras, establecimientos de asistencia social y educacin que sean costeados con fondos municipalesB 6elar por la limpie#a y salubridad del municipio en calles, pla#as, mercados, etc.B 'rocurar el me%oramiento de las condiciones de los grupos ind genas de su territorio municipalB Enviar copia autori#ada a la Contralor a -eneral de Cuentas del inventario de todos los bienes municipales, dentro de los primeros quince d as del mes de enero de cada a.osB Cacer y mantener al d a el inventario de las fuentes de caudales de agua de su %urisdiccin y adoptando las medidas necesarias para la conservacin, abundamiento y limpie#a, cuidando que las fuentes que provean al vecindario est4n convenientemente protegidasB Erdenar los pagos que deba efectuar la Desorer a >unicipalB Ergani#ar y dirigir la 'olic a >unicipalB 3utori#ar, a t tulo gratuito, los matrimonios civilesB Etras contempladas en la Constitucin y las leyes. 3s el 3lcalde >unicipal en el e%ercicio de la 'residencia del conse%o >unicipal tiene otras atribuciones asignadas, contenidas dentro del art culo F1 del Cdigo >unicipal Decreto ?0*00 del Congreso de la &epblica! Dentro de las que se encuentran "er el medio de comunicacin del Conse%o y las dem$s autoridades, presidir las sesiones del conse%o >unicipalB y otra serie de atribuciones que le asisten como presidente del rgano colegiado. EL +ROCESO ADMINISTRATIVO MUNICI+AL I.1. +roceso@ $roce'i#ientos . acto a'#inistrati;os Cuando hablamos de proceso y procedimiento, con frecuencia tendemos a equivocarnos y tratamos a uno como sinnimo del otro, a pesar de que ambos conceptos tienen diferencias que si escudri.amos el fondo del asunto, descubriremos que designan situaciones muy distintas aunque relacionadas entre s . De 4sa cuenta es que >3+UEL E"E&5E, define el proceso as ! (en un sentido amplio equivale a %uicio, causa o pleito...en un sentido m$s restringido, el e,pediente, autos o lega%o en que se registran los actos de un %uicio, cualquiera que sea su naturale#a) /@A@ mientras que 'rocedimiento, para el mismo autor, (es el con%unto de normas reguladoras para la actuacin ante los organismos %urisdiccionales, sean civiles, laborales, penales, contencioso administrativo, etc. "imilarmente definen -uillien y 6incent el procedimiento cuando dicen que es el con%unto de formalidades que deben ser seguidas para someter una pretensin a la %usticia...) /@0 "i nos trasladamos al campo del Derecho 3dministrativo, hallaremos que $roceso a'#inistrati;o consiste en so icitar a actuaci&n 'e &r)ano <uris'icciona co#$etente @ con e o8<eto 'e 3ue *ste resue ;a una contro;ersia sur)i'a entre os a'#inistra'os@ 3ue ;en a%ecta'os sus intereses@ . a A'#inistraci&n +78 ica@ co#o consecuencia 'e una reso uci&n 'icta'a $or *sta. En cambio, procedimiento administrativo, segn Cugo Caldern >orales, es (la serie de fases o etapas que comprende un e,pediente administrativo, que se e%ecuta por o ante las autoridades administrativas o los funcionarios o empleados pblicos, cuya finalidad es la decisin administrativa) /@<.
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,;,"%,' Manu#l' 6iccionario d# Ci#ncias 0ur/dicas' ;ocial#s y -ol/ticas' 1996' 31! 804 ,;,"%,' Manu#l' 6iccionario d# Ci#ncias =ur/dicas' -ol/ticas y ;ocial#s' 1996' 31! 802 139 CA(65",B M,"A(5;' $u1o 7aroldo' 6#r#c$o Administrativo %%' -31! 172
En cambio, el 3CDE 3D>5+5"D&3D56E, a decir de &3=3EL >3&D5+EW >E&3LE" es (la declaracin unilateral de la administracin pblica que produce consecuencias sub%etivas de derecho), es decir, e,cluye la actividad reglamentaria Kpues produce consecuencias sub%etivasL, tampoco incluye los contratos Kpues dice que es unilateralL, ni encierra actos de esencia e,tra%ur dica K operaciones materialesL ni los hechos %ur dicos. 'ara algunos autores, como &3=3EL >3&D5+EW >E&3LE", los elementos constitutivos del acto %ur dico son el su%eto K que es el rgano de la administracin pblica que en e%ercicio de la funcin administrativa, e,terna de manera unilateral la voluntad estatal produciendo consecuencias %ur dicas sub%etivasLB la autoridad K que es la persona investida de potestad de mando frente a los administrados o internamente dentro de un organismo pblicoLB el ob%eto, que es la manifestacin e,terna de voluntad que persigue crear, reconocer, modificar o e,#tinguir situaciones sub%etivas de derecho, es decir, situaciones concretas con miras a satisfacer el inter4s de la colectividad la cual debe e,teriori#arse por escrito o de manera verbal. Las modaliddes del acto administrativo, el autor citado con anterioridad, las reune en el motivo, que es el mvil que lleva a emitir el acto administrativo, las condiciones de hecho y de derecho que se deben observar antes de tomar la decisin y la finalidad, que es la meta del rgano emisor, la cual en general, persigue el beneficio de la sociedad. La Constitucin =ederal me,icana, indica sin e,presarlo ta,ativamente que para la emisin de un acto administrativo se debe tener competencia, debe reali#arse por escrito, precisar los fundamentos legales, descripcin de las circunstancias, a%ustada a la ley y la no retroactividad. "e.alo que los efectos del acto administrativo son que deben acatarse por el administrado y que puede requerirse de la coercin para su cumplimiento y que puede ser creacin de derechos y obligaciones personales o reales. Deniendo una idea general de lo que es el acto administrativo, pasar4 a mencionar el concepto que nos aporta &afael >art ne# >orales, en relacin al '&ECE"E 3D>5+5"D&3D56E, e indica que ( un proceso puede calificarse de administrativo, cuando concurran cualquiera de las dos circunstancias siguientes! que una de las partes en la controversia sea la administracvin pblica, o que el que resuleve la controversia sea un rgano de la propia administracin pblica K tribunales administrativos u rganos para%urisdiccionales del poder e%ecutivo m %untas de conciliacin y arbitra%e, por e%emplo L En la doctrina e,iste una tendencia mayoritaria orientada a reservar la e,presin proceso administrativo, para aquel que se sigue ante tribunales contencioso administrativos y en los cuales es parte, desde luego, la administracin pblica. O tambi4n nos indica el concepto de '&ECED5>5E+DE 3D>5+5"D&3D56E, as * es la serie coordinada de medidas tendientes a producir y e%ecutar un acto administrativo. En la doctrina espa.ola se da la siguiente definicin! el cauce legal que los rganos de la administracin pblica se ven obligados a seguir en la reali#acin de sus funciones y dentro de su competencia respectiva, para producir los actos administrativos, citando a Lpe#*+ieto y >allo) /27 El procedimiento es precedente del acto administrativo. 'ues constituye la serie de formalidades que han de reali#arse necesariamente para la valide# del acto administrativo! en tanto que el proceso administrativo es m$s de caracter finalista, pues su ob%etivo es dirimir una controversia como consecuencia de la aplicacin de un acto administrativo. 3hora bien, aplicando esas definiciones al campo municipalista, en sentido estricto, no podr amos hablar de que en las >unicipalidades se presente un proceso 3dministrativo, ya que no en todas se cuenta con un 8UW-3DE DE 3"U+DE" >U+5C5'3LE", y en todo caso, para que e,istiese el proceso como tal, tendr amos que salirnos de la esfera municipal para trasladarnos al rgano %urisdiccional y en ese sentido tendr amos que apegarnos al contenido de la LEN DE LE CE+DE+C5E"E 3D>5+5"D&3D56E, contenida en el Decreto //<*<F del Congreso de la &epblica 'odr a definir entonces, que el +ROCESO ADMINISTRATIVO MUNICI+AL@ es a3ue 3ue 'eri;a'o 'e una contro;ersia se si)ue ante Tri8una es Contencioso A'#inistrati;os . en os cua es@ $or su$uesto@ es $arte a a'#inistraci&n #unici$a . 3unque si tomamos en cuenta el concepto de &afael >art ne#, ese proceso
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puede reali#arse ante tribunales de conciliacin y arbitra%e, en caso de que se est4 discutiendo un pacto colectivo de condiciones de traba%o, por e%emplo. >ientras que +ROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO MUNICI+AL@ es e cauce e)a 3ue os &r)anos 'e a A'#inistraci&n Munici$a se ;en o8 i)a'os a rea i/ar a e<ercer sus %unciones . 'entro 'e a co#$etencia res$ecti;a@ $ara $ro'ucir actos a'#inistrati;os #unici$a es. Ese cauce lo podemos interpretar en sentido amplio, pues las actividades de la municipalidad van desde la entrega de c4dulas de vecindad o la concesin de un servicio de agua potable, hasta la satisfaccin de un proyecto de desarrollo comunitario de trascedencia municipal. &esulta entonces, que el procedimiento administrativo municipal, nos provee de las formalidades o mecanismos que se deben cumplir antes de proferir una decisin, es decir la manera en que han de reali#arse los tr$mites, o la forma en que debe desenvolverse un e,pediente hasta su conclusine inclusive la manera en que ha de agotarse la v a administrativa, mientras que el proceso administrativo, nos traslada a la esfera %urisdiccional, en el caso de que la decisin asumida afecte los intereses de los que han solicitado la decisin de la autoridad municipal correspondiente. 'or eso, es preciso, que estable#camos la diferencia entre procedimiento administrativo y proceso administrativo, por eso, citando la tesis de grado de >ynor 3le%andro Conde Erellana nos indica cuatro diferencias a saber! (por el rgano ante quien se reali#a! El procedimiento administrativo, se reali#a en sede administrativa...en cambio, el proceso administrativo supoen la e,istencia de un rgano %urisdiccional. 'or la finalidad que persigue! el procedimiento administrativo se encuentra encaminado a producir un acto administrativo, el cual generalmente es una resolucin administrativa, en cambio el proceso administrativo tiene por finalidad esencial producir un acto %urisdiccional con fuer#a de verdad legal que es la sentencia. 'or los efectos que produce! el procedimiento administrativo produce cosa decidida, en cambio, la sentencia que resulta del proceso administrativo produce cosa %u#gada. 'or su contenido legal! el procedimiento administrativo puede ser de contenido legal ydo reglamentarioB en cambio, el proceso administrativo es de contenido legal...) /2/, 'or tales ra#ones, es de suma importancia que cono#camos los principios que nos provee el cdigo municipal en relacin al procedimiento administrativo y tambi4n los principios que nos aporta el derecho administrartivo en general, para que ambos sean la gu a de actuacin de los encargados de tomar las decisiones administrativas municipales. 1.0 Los $rinci$ios 3ue re)u an os trC#ites a'#inistrati;os #unici$a es! "on las bases que sustentan la actuacin del funcionario de la 3dministracin >unicipal. N dentro del Cdigo >unicipal, se nos presentan aunque no en forma detallada. I.0.1 +u8 ici'a'! La publicidad del procedimiento administrativo est$ intimanete ligado al principio de %uego limpio! en este sentido se puede decir que! (Dodos los actos de la administracin son pblicos. Los interesados tienen derecho a obtener, en cualquier tiempo, informes, copias, reproducciones y certificaciones que soliciten la e,hibicin de los e,pedientes que deseen consultar, salvo que se trate de asuntos militares o diplom$ticos de seguridad nacional, o de datos suministrados por particulares ba%o la garant a de confidencialidad. I.0.0 +or escrito o co#$arecencia $ersona ! "e sabe ampliamente que el procedimiento administrativo, debe ser escrito estrictamente, y todas sus actuaciones, pruebas, 5nspecciones, deben quedar escritos dentro del mismo. Este principio es general en -uatemala, aunque e,cepcionalmente
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C,B65 ,"5((ABA' Mynor Al#=andro' 4#sisK(a l#sividad administrativa #n #l "#1im#n 0ur/dico +uat#malt#co' 2001' -31s! 46 y 47 174
en algunos casos puede ser verbal, por e%emplo en el recurso de apelacin >unicipal, en donde la ley de%a al particular en libertad de presentar el recurso verbalmente en el acto de la notificacin o por escrito dentro del tercer d a de notificada la resolucin. I.0.6 Su$ etorie'a' 'e e.es a'#inistrati;as . $rocesa es! El principio fundamental de aplicacin al procedimiento administrativo municipal, de las leyes que van ligadas a cada una de las figuras %ur dicas e,istentes, cabe mencionar que e,iste la posibilidad de implementar por analog a las leyes, del contencioso*administrativo, ley de amparo, ley de la Contralor a -eneral de Cuentas, Constitucin 'ol tica de la &epblica, en fin e,iste esa posibilidad y que est$ debidamente facultada por las mismas leyesB por e%emplo el art culo /@/ del Cdigo >unicipal establece! (3rt culo /@/. La municipalidad y lo Contencioso*3dministrativo. La municipalidad podr$ interponer recurso de los Contencioso*administrativo contra las resoluciones de los ministerios de Estado, entidades autnomas y descentrali#adas, direcciones generales y dem$s dependencias pblicas, en los mismos casos en que, conforme a la ley, pueden hacerlo los particulares. I.6 Los $rinci$ios 'e $roce'i#iento a'#inistrati;o a$ ica'os a a a'#inistraci&n #unici$a 3 continuacin enumerar4 los principios que Cugo Caroldo Caldern >orales, menciona en relacin al procedimiento administrativo. I.6.1. +rinci$io 'e e)a i'a'@ 'e <uri'ici'a' . 'e <usticia a'#inistrati;a! El principal ob%etivo, del 'rocedimiento 3dministrativo es garanti#ar la debida proteccin el 3dministrado que pide la decisin administrativa o la impugna. Ebservar estos principios y por sobre todo cuidar que no se altere el orden pblico y el inter4s general, es una obligacin de los funcionarios que tienen en sus manos la toma de decisiones. I.6.0. +rinci$io 'e se)ui#iento 'e o%icio! "eguimiento de oficio significa que la 3dministracin 'blica no debe ser rogada dentro de sus procedimientos, sino por el contrario debe agili#ar, desarrollar, dinami#ar y vigilar que los procedimientos finalicen sin que para ello resulte como proceso civil. I.6.6 +rinci$io 'e in%or#a i'a'! Dodo procedimiento administrativo no debe estar su%eto a formalidad alguna, salvo en los casos donde si se requiere de algn tipo de formalismo en cuanto a requisitos. "i hay formalidades dentro de la Ley o el reglamento los particulares y los funcionarios menores e intermedios deben ser debidamente informados y orientados, a trav4s de las Circulares e 5nstrucciones, para que, cuando se inicie el mismo se cumplan con los requisitos que se e,igen desde el principio para no entorpecerlo ya iniciado, asegurando con ello la eficacia para el particular de lo pedido. En -uatemala, dentro del procedimiento no se cumple a cabalidad con este principio, principalmente con los medios de 5mpugnacin, en los que se revisan como si fueran demandas %udiciales, aplicando supletoriamente la Ley del Erganismo 8udicial y Cdigo 'rocesal Civil, lo que implica revestir de muchos formalismos al procedimiento administrativo. I.6.A. +rinci$io 'e 'e%ensa! Este principio debe ser tomado como una norma general y obligatoria para la 3dministracin y consiste en que el 3dministrador antes de dictar una decisin, resolucin o acto administrativo, debe dar la oportunidad al particular que se defienda, principalmente si se trata de una sancin o por el comportamiento personal del administrado. Este derecho se anali#a en el articulo /1 de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala, aplic$ndolo supletoriamente a lo administrativo, pero si se hace un an$lisis de lo que significa la %uridicidad, podemos ver que los principios deben ser aplicados y sin necesidad de la aplicacin supletoria del art culo constitucional mencionado.
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Este principio deber ser aplicado independiente de la norma %ur dica, pues recordemos que los principios equivalen como a normas an no se encuentren plasmados en una ley, es decir tienen e,istencia por s solos. I.6.B. +rinci$io 'e i#$arcia i'a' "i bien es cierto que el 3dministrador debe cuidar por el orden pblico, tambi4n lo que es que cuando pueda cuasar per%uicio al particular o e,ista conflicto de intereses entre particulares debe resolver en una forma imparcial atendiendo el 5+DE&E" -E+E&3L, sin inclinaciones hacia ninguno de los administradores. Este caso se puede e%emplificar en un procedimiento ante 8ue# de 3suntos >unicipales cuando e,iste denuncia o que%a de un particular contra otro particular o en el caso de las licitaciones pblicas, en las que el funcionario o funcionarios que participan deben actuar con absoluta imparcialidad. I.6.D. +rinci$io 'e $roce'i#iento escrito! El procedimiento administrativo es eminentemente escrito y todas sus actuaciones, pruebas, inspecciones, deben quedar escritos dentro del mismo. Este principio, es general en -uatemala, aunque e,cepcionalmente en algunos casos puede ser verbal, por e%emplo en el recurso de 3pelacin >unicipal, en donde la ley de%a al particular en libertad de presentar el recurso verbalmente en el acto de la notificacin o por escrito dentro del tercer d a de notificada la resolucin. I.6.H. +rinci$io 'e $roce'i#iento sin costas! Cuando en un procedimiento administrativo se dicta la resolucin final no hay pronunciamiento de condena en costas al 3dministrado. El procedimiento administrativo es gratuito. I.6. +rinci$io 'e senci e/@ ra$i'e/@ econo#-a . e%icacia! Este con%unto de principios tienen como propsito que la administracin moderna no burocratice los e,pedientes y que la resolucin final, si se cumplieron requisitos o se verificaron gestiones internas dentro del procedimiento administrativo, debe resolverse conforme la ley. En este caso el 'rocedimiento 3dministrativo debe culminar con un resultado que sea beneficioso tanto para la administracin como para los particulares. I.6.:. +rinci$io 'e trato <usto! La 3dministracin 'blica debe tratar %ustamente al 3dministrado, pues hay que recordar que el =uncionario pblico, es alguien que sirve a la colectividad no que se sirve de la administracin para intereses personales. Desde este punto de vista hay que anali#ar la finalidad de la 3dministracin 'blica es el 9ienestar -eneral, en consecuencia el administrador debe procurar ser %usto con sus administrados, aunque siempre hemos considerado que los rganos administrativos no e%ercen %urisdiccin, es decir que no son rganos %urisdiccionales. I.6.1J. +rinci$io 'e <ue)o i#$io! Los administrados deben siempre saber a donde va la 3dministracin y la administracin no debe guardar ningn secreto para los particulares, pues de las acciones de gobierno depende que su poblacin me%ore su calidad de vida. 'or e%emplo el particular debe saber el por qu4 y para qu4 de las contribuciones especiales, nuevos impuestos, el particular debe estar sabido de lo que la administracin pretende y a donde quiere llegar. I.6.11. +rinci$io 'e $u8 ici'a'! &elacionado con el anterior principio se encuentra el de publicidad de los actos de la administracin pblica, en este sentido lo recoge nuestra Constitucin 'ol tica, en su art culo @7 y que establece! (Dodos los actos de la administracin son pblicos. Los interesados tienen derecho a obtener, en cualquier tiempo, informes, copias, reproducciones y certificaciones que soliciten y la e,hibicin de los e,pedientes que
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deseen consultar, salvo que se trate de asuntos militares o diplom$ticos de seguridad nacional, o de datos o suministros por particulares ba%o garant a de confidencialidad). I.A E;o uci&n! "in duda alguna, la 3dministracin 'blica v$ cambiando a.o con a.o y dia con dia, pues cada ve# hay m$s habitantes en el territorio que e,i%en la prestacin de un me%or servicioB pues las municipalides, con todo lo precario en que se encuentran las finan#as municipales en relacin con la cantidad de personas a las que hay que servir, se encuentra dando pasos muy importantes hacia la moderni#acin, vemos municipalidades, en procesos de transformacin automati#ada de sus servicios de venta de boletos de ornato, e,tensin de certificaciones de partidas de nacimiento, concesin de servicios de aguaB hay inclusive, comunas que tienen instalada su red inform$tica y el uso del sistema de informacin de internet, que le permite tener una ventana abierta al mundo, en pos de la prestacin de un me%or servicio. Las administraciones modernas se han preocupado de desarrollar en forma m$s eficiente sus procedimientos, la tecnolog a, una legislacin adecuada y administradores con el deseo de servir, van haciendo que la administracin, a trav4s de procedimientos eficientes, hagan que el servicio pblico se llevado a la generalidad con mayor prontitud y eficiencia. +uestra legislacin han tratado en este sentido de ser m$s eficiente, especialmente con nuestra Constitucin 'ol tica, desde varios puntos de vistaB publicidad de sus actos, con las reservas del caso, el art culo 10 que regula el l mite de treinta d as para resolver las peticiones de los particulares y notificarla dentro de los mismos. I.B E e#entos! 3unque e,isten diversas teor as que nos tratan de e,plicar lo relativo a este apartado, en nuestro pais b$sicamente podemos mencionar tres elementos indispensables que debe contener el 'rocedimiento 3dministrativo! L3 5+5C53C5E+, EL E&-3+E 3D>5+5"D&3D56E, L3 CE>'EDE+C53 3D>5+5"D&3D563 N EL 3D>5+5"D&3DE. I.B.1. Iniciaci&n 'e o%icio@ a $etici&n 'e $arte o $or 'enuncia! Dodo procedimiento administrativo puede ser iniciado en estas tres formasB de oficio cuando se inicia por impulso de la propia 3dministracin, se da fundamentalmente cuando va impl cita una violacin del particular a normas legales o reglamentarias, siempre cuidando el derecho del particular de darle la audiencia correspondiente para que pueda pronunciarse. 3 peticin de parte, cuando el impulso o iniciacin del procedimiento se reali#a por el particular de conformidad con el art culo 10 de la Constitucin. I.B.0. E &r)ano a'#inistrati;o! El rgano administrativo es el elemento principal del 'rocedimiento, todo procedimiento 3dministrativo debe sustentarse ante rganos administrativos. En el caso de las >unicipalidades, puede reali#arse ante el m$,imo rgano de gobierno, que es el Conce%o >unicipal cuando se trate de asuntos que le competen con e,clusividad, como por e%emplo la aprobacin de planes de desarrollo, la e%ecucin presupuestaria y la aprobacin y e%ecucin de proyectos no importando la cuant aB tambi4n puede sustanciarse ante el 3lcalde >unicipal, que en todo caso, antes de reali#ar una erogacin importante de recursos debe ponerlo de conocimiento al Conce%o >unicipal en plenoB asi mismo, las dependencias que constituyen la estructura org$nica de funcionamiento de la comuna, son rganos administrativos que deben resolver por e%emplo, la concesin de un servicio de agua, la aprobacin de una construccin, la medicin en una titulacin supletoria, la autori#acin de un parqueo, entre otras actividades. Debe entenderse el rgano 3dministrativo como el Conducto o medio por el cual se manifiesta la voluntad de la >unicipalidad. &ecordemos que el rgano administrativo es a quien la ley le otorga la competencia administrativa, pues el funcionario pblico slo pone su voluntad para e%ercer la
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competencia del mismo, ra#n por la cual el rgano administrativo va a ser el elemento m$s importante de la administracin. I.B.6. La co#$etencia a'#inistrati;a! Dodo rgano administrativo, debe necesariamente tener competencia administrativa para decidir en determinado caso concreto. "i el rgano administrativo no est$ provisto de competencia y el funcionario emite una resolucin, la misma deviene ilegal. La ausencia de competencia implica que las resoluciones o actos administrativos devengan nulos ipso %ure, es decir nulos de pleno derecho. En el caso concreto de las municipalidades, la competencia del Conce%o >unicipal est$ claramente establecida en el art culo 27 del Decreto ?0*00 del Congreso de la &epblica, Cdigo >unicipal. Dambi4n en el art culo 2/, le establece atribuiciones. El 3lcalde >unicipal tiene regulada su competencia y atribuiciones en los art culos F7, F/ y F1 del mismo cuerpo legal citado en el p$rrafo precedente. 'or supuesto, que dentro de la coordinacin de actividades, muchas de las atribuiciones son delegadas en rganos de menor %erarqu a, ya que no podr a subsistir una administracin municipal si todas 4sas funciones las tuviese concentradas. Es de hacer notar, que los s ndicos y conce%ales, tienen algunas atribuiciones y deberes adem$s de las que tienen como componentes del rgano deliberante y de decisin, como por e%emplo, representar a la municipalidad, emitir dict$menes y en el caso del s ndico, desempe.ar las funciones del >inisterio 'blico cuando proceda. I.B.A. E a'#inistra'o! Los 3dministrados somos todos, es decir la poblacin a la que se debe la 3dministracin 'blica, el 3dministrado o particular es otro de los elementos m$s importantes dentro del procedimiento administrativo, pues a 4l es que el acto o resolucin del rgano administrativo, va a beneficiar o va a per%udicar. Es el administrado a quien se debe la 3dministracin, es 4ste a quien el rgano administrativo y el funcionario pblico tiene que servir. Cuando el Estado cumple con su finalidad, est$ cumpliendo con los particulares. En el caso del quehacer municipal, los interesados pueden ser 'E&"E+3" 5+D565DU3LE", 'E&"E+3" 8U&5D5C3" K como Comit4s prome%oramiento, 3sociaciones de desarrollo, =undaciones, Ergani#aciones +o -ubernamentales, etc.L. I.D.Caracter-sticas 'e $roce'i#iento a'#inistrati;o #unici$a ! El congreso 5nternacional de Ciencias 3dministrativas celebrado en 6arsovia en /<A/, se precisaron conclusiones sobre las caracter sticas fundamentales que debe reunir todo 'rocedimiento 3dministrativo! L3 3UD5E+C53, L3 &ECE'5L3C5E+ DE '&UE93", =583C5E+ DE 'L3WE, 'L3WE 3 ED&3" 5+"D5DUC5E+E" QUE 5+DE&65E+E+, 3+3L5"5" DE '&UE93", +ED5=5C3C5E+. I.D.1. Au'iencia! Dodo 3dministrado debe d$rsele audiencia antes que el 3dministrador emita su decisin final, resolucin o acto administrativo. I.D.0. Enu#eraci&n 'e $rue8as! Enumeracin de todos los medios de prueba que deben ser utili#ados por la administracin o por las partes en el 'rocedimiento. Dentro de las pruebas, aunque es norma general, que corran a cargo del que solicita, dentro del procedimiento administrativo. Cay que tomar en cuenta que el procedimiento al ser impulsado de oficio, el 3dministrador debe recabar algunas pruebas para emitir una resolucin m$s %usta para el particular, como informes a otras dependencias, inspecciones oculares, dict$menes t4cnicos y %ur dicos, Etc.
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I.D.6. 9i<aci&n 'e $ a/o! =i%acin de un pla#o en el cual la 3dministracin debe resolver, tomando en cuenta los medios de prueba que deban practicarse. Dambi4n los pla#os o t4rminos dentro de la 3dministracin 'blica, dependen en buena medida de los reglamentos que tenga fi%ados la 3dministracin. Na e,plicamos anteriormente que en -uatemala, la e,istencia del art culo 10 de la Constitucin 'ol tica y el art culo /7 inciso f.L de la Ley de 3mparo, se establece que si e,isten pla#os fi%ados y al no estar fi%ados se debe aplicar los treinta d as que establece la Ley de 3mparo y el mismo art culo 10 de la Constitucin 'ol tica de la &epblica. I.D.A. + a/o a otras instituciones 3ue inter;ienen! 'recisin de la forma y pla#o cuando deben intervenir otras autoridades o conse%os %ur dicos o t4cnicos. Los pla#os en los que debe reali#arse las audiencias o la intervencin a otros rganos e instituciones deben estar fi%ados en las normas reglamentarias, en su caso aplicar el art culo /7 de la Ley de 3mparo que es un m$,imo de treinta d as. Cay que tomar en cuenta que todo procedimiento administrativo, que se encuentra en los reglamentos tiene que tener fi%ados los pla#os en los que debe reali#ar todas las diligencias que deba reali#ar, por el contrario si e,istiere procedimiento que no determine pla#os debe aplicarse lo que la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala, establece para el Derecho de 'eticin, en su art culo 10, el que establece que en materia administrativa el t4rmino para resolver las peticiones y notificar las resoluciones no podr$ e,ceder de treinta d as. I.D.B. AnC isis 'e $rue8as! +ecesidad de anali#ar, por lo menos en una forma sumaria de todos los actos que puedan afectar a los particulares atendiendo al inter4s general. En este caso al hacer el an$lisis de la prueba debe, el 3dministrador aplicar los 'rincipios que le est$n atribuidos al procedimiento como lo son el de Legalidad, 8uridicidad y el de 8usticia administrativa. El an$lisis de las pruebas que el 3dministrado rindi y las pruebas que el mismo rgano administrativo recabe dentro del procedimiento administrativo<, es lo que al final del mismo y al momento que tenga que emitir una resolucin administrativa, se podr$ en primer lugar a%ustar al Derecho y en segundo lugar que la resolucin administrativa sea %usta, es decir que se aplique lo que se le denomina 8usticia 3dministrativa. I.D.D. Noti%icaci&n a os a'#inistra'os! Condiciones en las cuales la decisin debe ser notificada a los particulares involucrados y como reglas generales complementarias! La declaracin que todo quebramiento a las normas que fi%en garant as de procedimiento para el particular deben provocar la nulidad de la decisin administrativa y la responsabilidad para quienes las infrin%an. Doda resolucin administrativa debe ser hecha saber a los 3dministrados que intervienen en el 'rocedimiento 3dministrativo y la 3dministracin la forma de hacerlas saber a los 3dministrados, a trav4s de las notificaciones. +otificar al particular significa hacerles saber que e,iste un procedimiento abierto en su contra o bien si el procedimiento es a peticin de parte de interesado, hacerle saber lo que rgano administrativo decidi sobre el asunto que se ventila dentro del procedimiento administrativo. +o obstante ello, tambi4n &afael >art ne# >orales, menciona como caracter sticas del procedimiento administrativo las siguientes! legalidad K permitido por la leyB eficiencia K que logre e%ecutar adecuadamente el actoLB gratuidad, publicidad, agilidad, equidad y cumplimiento de los requisitos. Dambi4n en cuanto a los requisitos, nos menciona que son los mismos que debe reunir el acto administrativo, siendo ellos! la forma escrita, la competencia del rgano, la motivacin, la fundamentacin, la no
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retroactividad, no de%ar en estado de indefensin al gobernado y efectuarse conforme a la ley y nos menciona como formalidad esencial, la notificacin de las decisiones que al gobernado le afecten directamente. I.H. C asi%icaci&n! Como es normal dentro de las doctrinas del Derecho 3dministrativo e,isten un sinnmero de clasificaciones del 'rocedimiento 3dministrativo, por e%emplo, &afael >art ne# >orales , nos indica que el ( procedimiento interno, se refiere a la creacin de actos que surten sus efectos dentro del propio rgano emisor, por e%emplo, una amonestacin del superior al inferior y procedimiento e,terno, e el que se reali#a ante los particulares para que el acto surta sus efecto, satisfaga ciertas formalidades o sea e%ecutado O tambi4n menciona O procedimiento previo, son las fases necesarias para poder producir adecuadamente el acto administrativo y procedimiento de e%ecucin , son las etapadas que han de efectuarse para que el acto se cumpla, ya sea de manra voluntaria o mediante el uso de la coaccin) /21. "in embargo, mencionar4 la clasificacin siguiente. I.H.1. +or a %or#a 'e iniciarse e $roce'i#iento! =undamentalmente son dos las formas en que se puede iniciar el 'rocedimiento 3dministrativo, es porque el particular pidi algo a la administracin pblicaB o de oficio cuando el 3dministrador, por alguna falta administrativa tiene que sancionar al 3dministrado. I.H.1.1. De o%icio! U+ procedimiento administrativo se puede iniciar de oficio, es decir sin que medie peticin del 3dministrado, cuando hay violaciones a leyes y reglamentos y se impone alguna sancin administrativa. I.H.1.0. +etici&n 'e interesa'o! Cuando el particular hace uso del Derecho de 'eticin plasmado en el art culo 10 de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala y pretende de la 3dministracin que se le otorgue algo, en este caso es el particular el interesado en que la 3dministracin inicie el procedimiento, ya sea por simple peticin, por recurso o medio de impugnacin, o por denuncia administrativa. I.H.0. +or os #oti;os 3ue ori)inan e $roce'i#iento! I.H.0.1. +or i#$u)naci&n! Cuando el particular hace uso de los &ecursos 3dministrativos e impugna una resolucin administrativa que le afecta en sus derechos e intereses. 'ara el administrado es un medio de defensa en contra de la administracin pblica, a esto le hemos llamado el control directo de los 3ctos y &esoluciones de la 3dministracin 'blica. I.H.0.0. +etici&n $ro$ia#ente 'icha! 3unque es una mera clasificacin, diremos que en el fondo el derecho de peticin y el derecho de impugnacin son la misma cosa pues creemos que el Derecho de 'eticin es el -4nero y el Derecho de 5mpugnacin es la Especie. Inicamente para fines did$cticos se hace 4sta diferenciacin. I.H.0.6. De o%icio! Cuando la 3dministracin lo inicia sin mediar peticin de los 'articulares, normalmente se inicia de oficio un procedimiento administrativo. I.5 Los eE$e'ientes a'#inistrati;os #unici$a es! El e,pediente administrativo es por naturale#a la constancia escrita de los hechos, documentos que se encuentran ordenados en una forma cronolgica. El e,pediente administrativo es! E con<unto 'e 'ocu#entos@ actas@ $eticiones@ $rue8as@ etc. Or'ena'os en %or#a crono &)ica en 3ue se rea i/aron
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MA"4%B5< M,"A(5;' "afa#l' 6#r#c$o Administrativo' rim#r curso' 5d! M#>ico 1995' a1s 241 y 242 180
os hechos a'#inistrati;os@ $eticiones@ actuaciones@ au'iencias . $resentaron as $rue8as . 3ue %ina i/a con 'ecisi&n a'#inistrati;a. Los documentos y hechos del e,pediente administrativo es lo que le da fundamento y vida %ur dica a los actos y resoluciones que emite el rgano administrativo. +aturalmente hay que tomar en cuenta que el e,pediente administrativo debe formarse dentro de un rgano administrativo que efectivamente tenga la competencia. De lo contrario el producto que se saque de ese e,pediente ser$ nulo de pleno derecho. El 3cto administrativo, resolucin o decisin que tome el rgano administrativo puede convertirse en 3buso de 'oder, por no tener la competencia establecida. Los e,pedientes tienen una serie de componentes que son de suma importancia enumerar y que demos tratar de individuali#ar, para una me%or comprensin de lo que implica 4ste. De la definicin se pueden anali#ar los siguientes componentes! Los 'ocu#entos! Dentro de los documentos podemos encontrar actas de toda naturale#a, memoriales de peticin o de impugnacin, pruebas documentales, certificaciones, escrituras pblicas, documentos privados, planos legales, dict$menes t4cnicos y %ur dicos. Crono o)-a 'e os hechos a'#inistrati;os! Dodas las actuaciones dentro del e,pediente se encuentran enumerados y foliados, en forma cronolgica de todo lo que ha sucedido dentro del e,pediente, esto por cuestin de orden administrativo y para facilitar su an$lisis antes de emitir la resolucin o acto administrativo. La cronolog a significa el orden histrico, por d a, mes, a.o, hora, lugar y en presencia de quien sucedieron los hechos administrativos. La 'ecisi&n a'#inistrati;a! La finalidad principal del procedimiento administrativo es la resolucin, esto es lo que al final va a producir los efectos %ur dicos del acto administrativo. Es importante manifestar que estos son los elementos m$s importantes del e,pediente administrativo. II. 9ASES DEL +ROCESO ADMINISTRATIVO MUNICI+AL Cada procedimiento en particular tiene sus propias etapas, pues los mismos an no se encuentran unificados. En ninguno de los sistemas de organi#acin administrativa, cada entidad u rgano administrativo tiene sus propias etapas. De 4ste an$lisis estudiamos las siguientes!aL Inicio! que puede ser de oficio o a peticin del interesado, la cual a su ve# puede ser verbal o por escritoB 8) Decreto 'e trC#ite o $ro;i'encia ! generalmente todas las peticiones van dirigidas al 3lcalde y Conce%o >unicipal, aunque a veces quien debe resolver es un rgano de menor %erarqu a, en ese caso se dicta una providencia y se remite al rgano correspondiente, puede suceder tambi4n que no sea de la competencia de la >unicipalidad y entonces, tambi4n se providencia al rgano estatal cuya solicitud se encuentra en la esfera de su competencia. c) Noti%icaciones. En la 3dministracin >unicipal, se acostumbra notificar el decreto que da tr$mite a una peticin ') Inter;enci&n 'e Terceros. Dambi4n deben asegurarse los derechos de terceras personas y por eso, se les pide su intervencin e) Au'iencias. "egn la importancia, el 3lcalde puede dar audiencia las partes o al solicitante para constatar algunas circunstancias que considere como elementos de %uicio para una adecuada resolucinB la audiencia tambi4n la puede correr el Conse%o >unicipal en pleno, cuando los asuntos as lo ameriten segn su importancia. %) Di i)encias! dentro de toda la gama de actividades que le corresponde reali#ar a la administracin municipal, es
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necesario que se practiquen cuanta diligencias sean necesarias si ellas ayudar$n a formar un me%or criterio hacia la autoridad m$,ima )) +riori/aci&n! si se trata de asuntos que afectar$n la hacienda municipal o se trata de un gasto significativo, se entra a la priori#acin para establecer qu4 gastos son m$s importantes. h) Reso uci&n! que es el resultado de todas las operaciones reali#adas y que puede venir a satisfacer la peticin o bien a denegarla por diversas circunstancias. De cualquier manera, he considerado importante incorporar al presente traba%o un esquema de las fases que operativi#an el procedimiento administrativo en general y que puede ser aplicado en la administracin municipal! 5+5C5E, DEC&EDE DE D&3>5DE K '&E65DE+C53"L, +ED5=5C3C5E+E", 5+DE&6E+C5E+ DE DE&CE&E", D5L5-E+C53", &E"ELUC5E+ DE =E+DE. II.1 Inicio! a) 'e o%icio La propia administracin es la que por iniciativa propia y sin que haya mediado peticin de un particular es la que le da inicio. Un e%emplo pueden ser las sanciones que impone la administracin municipal. 8) a $etici&n 'e interesa'o! La cual puede ser una peticin personal del interesado, que puede ser escrita o verbalB por denuncia contra otro administrado o para impugnar una resolucin. Que se puede dar dos formas! 1.) +or escrito! Cuando las peticiones se hacen por escrito, se reali#a solicitando al administrador, mediante la presentacin de memoriales o simples solicitudes que no requieren de mayores formalismos. 0.) +etici&n ;er8a ! En la 3dministracin municipal, es muy comn que las peticiones se vayan a formular en forma verbal, ya que el 3lcalde >unicipal y los otros rganos administrativos de la comuna est$n en contacto permanente con los ciudadanos, los cuales acuden en forma directa a hacer sus solicitudes o consultas, sean en forma individual o a trav4s de comit4s o asociaciones de desarrollo, pero es de recalcar en el hecho de que por lo general, las personas se acercan a hacer las consultas pertinentes, antes de hacer su gestin por escrito, pues una costumbre bastante arraigada en nuestros pueblos, mayormente en las comunidades del interior del pais. La peticin verbal es posible, pero el problema que presenta es que no e,iste un procedimiento que permita la constancia de la peticin y su discusin en un amparo por falta de resolucin. 'ero en general cuando acudimos a la 3dministracin >unicipal a solicitar la agili#acin de e,pedientes normalmente se hace en forma verbal, pero el e,pediente ya est$ en marcha. c) +or 'enuncia 'e un a'#inistra'o contra otro! Este caso se puede dar cuando un 'articular denuncia a otro 3dministrado que por violacin de leyes o reglamentos le pudiera estar causando algn da.o o est4 afectando el inter4s pblico, este e%emplo se puede dar cuando un particular denuncia ante 8ue# de 3suntos >unicipales que otro est$ tirando basura en la v a pblica, o que de cualquier manera est4 violando reglamentos municipales. Los casos m$s frecuentes se dan en la construccin de muros o viviendas dentro del per metro urbano, o por la reali#acin de obras peligrosas. ') +or i#$u)naci&n 'e una reso uci&n A'#inistrati;a! En este caso cuando hay alguna resolucin o acto administrativo de cualquier naturale#a o de cualquier 3utoridad 3dministrativa que afecta los derechos e intereses de particulares, 4stos tienen la facultad legal de oponerse a las resoluciones administrativas a trav4s de los recursos administrativos, &evocatoria, &eposicin,
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apelacin. El uso de 4stos recursos, en realidad, dependen del grado de crecimiento que han tenido los pueblos, porque si observamos adecuadamente podremos deducir que en la mayor a de municipalidades 4stos recursos no son utili#ados por los ciudadanos, por diversas ra#ones, figurando entre ellas, su desconocimiento. II.0. Decreto 'e trC#ite! Es el que dicta la autoridad administrativa, al momento de iniciar el procedimiento administrativo, ya sea por peticin de parte, por denuncia o de oficio. +o en todos los procedimientos se decreta el tr$mite, pues en muchos casos despu4s de la peticin se dicta la resolucin final y en la que hay necesidad de dictar ningn tipo de declaracin o dictamen anterior, normalmente se dan en los e,pedientes que tiene que dictar un acto reglado. Con la solicitud se presentan requisitos y 4stos se encuentran a%ustados a los que la misma ley e,ige, se dicta la resolucin final, otorgando o denegando lo solicitado por el particular. 'or lo comn, dentro de la 3dministracin >unicipal, no se cumple con dictar el DEC&EDE DE D&3>5DE, y por lo general lo que se hace es providenciar las peticiones a los rganos administrativos competentes, quienes despu4s de hacer el estudio correspondiente de los casos concretos planteados, emiten una resolucin. 'ara el caso del tema que nos ocupa, el 3lcalde es quien e%ecuta las decisiones del Conce%o >unicipal. II.6 Noti%icaciones! De toda iniciacin de procedimiento se debe notificar a las partes involucradas y d$rsele la audiencia respectiva, uno de los principios fundamentales en procedimiento administrativo es el leg timo derecho de defensa. +ormalmente dentro de la administracin pblica las notificaciones se hacen, llamando al particular por carta, telegrama o alguna nota a la direccin del particular y se le notifica en la propia institucin de la resolucin administrativa. La notificacin directa al particular raras son las dependencias administrativa que reali#a sus notificaciones en una forma m$s t4cnica, como en el 8u#gado de 3suntos >unicipales de la ciudad, en que normalmente se encuentra un estudiante de los ltimos a.os de Derecho o un 3bogado y si se reali#an las notificaciones en una forma adecuada y directa a trav4s de un +otificador nombrado para el efecto. En las municipalidades, cuando se trata de la resolucin de conflictos, siempre se hacen notificaciones de las diligencias que se practican, por lo comn en un pla#o de tres dias h$bilesB ahora bien, si solo se trata de resolver un caso en el cual no e,ista conflicto entre los particulares, nicamente se noitifica la resolucin final, que puede ser una procedencia o una denegatoria de lo solicitado, segn su naturale#a. II.A. Au'iencia a o a os interesa'os e Inter;enci&n 'e terceros! Es conveniente que se le d4 audiencia a las personas que han iniciado la actuacin administrativa porque el contacto directo con las personas y o rlos personalmente, ser$ importante para el momento en que haya que tomarse una decisin. En los procedimientos administrativos es normal que e,isten terceros, cuando una resolucin administrativa que se emite a favor de una persona, pueda afectar a otra u otras personas y en este caso debe d$rsele intervencin y se les debe escuchar dentro del procedimiento administrativo y sin estas audiencias los terceros pueden impugnar una decisin, si no se les ha escuchado dentro del procedimiento. II.B. Di i)encias! Dentro de los procedimientos administrativos se pueden reali#ar una serie de diligencias antes de la resolucin final. El diligenciamiento consiste, en que una ve# formulada la solicitud por la parte
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solicitante e iniciado el procedimiento, comien#a la colaboracin material de los rganos encargados de la recepcin de las pruebas y su incorporacin material al e,pediente. Cay que aclarar que dentro del procedimiento administrativo no siempre e,iste una cantidad e,agerada de pruebas y por la naturale#a del procedimiento no se requiere que el diligenciamiento se realice con rigurosos formalismos, por la naturale#a antiformal de que debe ser provisto el procedimiento. La 3dministracin >unicipal no se queda atr$s, pues por lo comn, se practican cuanta diligencia sea necesaria para emitir una resolucin m$s adecuada o con m$s fundamentacin. II.D. Reso uci&n 'e %on'o o reso uci&n ori)inaria! La resolucin de fondo o &esolucin Eriginaria es la finalidad del 'rocedimiento 3dministrativo >unicipal, es el acto por el cual el rgano administrativo correspondiente manifiesta su voluntad en relacin al caso planteado, el cual surte sus efectos a partir de que el interesado es notificado. La resolucin, debe contener los dos elementos importantes que son el cumplimiento de las formalidades requeridas y tambi4n los aspectos del fondo del asunto. Ca$itu o tercero! #e'ios 'e i#$u)naci&n 'e as reso uciones a'#inistrati;as . recursos a'#inistrati;os #unici$a es III.1. Me'ios 'e i#$u)naci&n! III.1.1. De%inici&n! El e%ercicio de la competencia, obligatoria para lo rganos administrativos, y el derecho de los particulares en las resoluciones administrativas necesitan ser protegidos de forma de dar a los particulares los medios legales para obtener de la administracin la revisin de un acto administrativo, con el ob%eto de lograr el reparo de una violacin a los derechos, es decir para lograr la revocatoria o anulacin del acto que lesiona los derechos del administrado. Este remedio a la violacin de un derecho particular y la solicitud de su revisin es a lo que se le denomina LE" &ECU&"E" 3D>5+5"D&3D56E". El autor me,icano &afael >art ne# >orales dice que el recurso administrativo ( es el medio de defensa establecido en la ley, a favor de los gobernados para que la administracin pblica revisen un acto administrativo que ellos consideran ilegal, quedando aquella obligada a anularlo, modificarlo o confirmarlo). /2@ El recurso 3dministrativo dice! -abino =raga! (Constituye un medio legal de que dispone el particular, afectado en sus derechos e intereses por un acto administrativo determinado, para obtener en los t4rminos legales, de la autoridad administrativa una revisin del propio acto, a fin de que dicha autoridad lo revoque, lo anule o lo reforme en caso de encontrar comprobada la ilegalidad o la inoportunidad del mismo) /22 En -uatemala todas las instituciones de la administracin pblica tienen sus propios recursos y los que no los tienen deben quedar su%etos al decreto 2?*0@ del 'residente de la &epblica, el cual nos indica que todas aquellas instituciones que no tienen recursos dentro de sus leyes, deber$n aplicar lo dispuesto en los art culos A y 0 de la Ley de lo Contencioso*administrativo, el que contiene las diligencias previas al &ecurso de lo Contencioso*administrativoB este ltimo un proceso %udicial. Los recursos administrativos se tramitan y se resuelven dentro de la esfera de la administracin pblica y es a lo que se le denomina 653 3D>5+5"D&3D563 y por mandato legal es de imperativo agostarla para obtener el derecho, por as decirlo, de pasar a la v a %udicial a trav4s del proceso de lo Contencioso administrativo o al 3mparo, como lo indican los art culos // de la Ley de lo Contencioso*administrativo y el art culo /< de la Ley de 3mparo, E,hibicin 'ersonal y de Constitucional.
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MA"4%B5< M,"A(5;' "afa#l' 6#r#c$o Administrativo' s#1undo curso' 7arla 1991' -31 401 9"A+A' +a&ino! 6#r#c$o Administrativo' -31! 435 184
III.I.0 Caracter-sticas! En cuanto a las caracter sticas de los &ecursos 3dministrativos e,isten numerosas y variadas. &afael >art ne# >orales, citando a Cadel >ostaf$ nos indica que 4ste formula cinco preguntas a las cuales responde de la manera siguiente! _ Quien recurre` El particular o administrado _Contra qu4 recurre` Contra un acto administrativo _3nte quien recurre` 3nte la autoridad competente para conocerlo _'orqu4 recurre` 'orque lesiona sus intereses y porque la ley lo permite _Cmo recurre` "egn el procedimiento previsto para cada recurso Ca'a uno 'e os trata'istas 'e a #ateria se4a an una serie 'e caracter-sticas 'e os recursos a'#inistrati;os@ 'e os 3ue se4a a#os@ os si)uientes! Una reso uci&n a'#inistrati;a! Debe e,istir una resolucin administrativa que afecte los derechos e intereses de un particular o administrado. "i no hay una decisin del rgano administrativo que produ#ca efectos %ur dicos no hay recurso que interponer. Es necesaria una resolucin o acto de la 3dministracin 'blica para que e,ista una relacin %ur dica con el rgano administrativo, ra#n por la cual la resolucin es una caracter stica necesaria para el procedimiento administrativo de impugnacin. Un &r)ano a'#inistrati;o! La fi%acin en las normas legales del rgano administrativo ante quien debe plantearse el recurso administrativo. 'ero el rgano administrativo debe ser un rgano con competencia administrativa, pues si el rgano no es competente no e,iste el acto o resolucin administrativa, en todo caso ser$ un abuso de autoridad o abuso de poder. + a/o! La fi%acin legal de un pla#o dentro del cual se debe interponer el recurso administrativo y dentro del cual se debe resolver. Dodo recurso administrativo debe tener contenido en la Ley o &eglamento el pla#o m$,imo que el particular dispone para el planteamiento del recurso administrativo y la fi%acin de pla#os de audiencias a otras dependencias y el de la resolucin final, con la que se agota la v a administrativa. Re3uisitos! Los requisitos formales que deben llenar los memoriales que contienen el medio de impugnacin. 3tendiendo a la naturale#a del 'rocedimiento 3dministrativo los requisitos no deben ser e,cesivamente formalistas. "lo algunos procedimientos de recursos administrativos tienen formalidades en -uatemala, por e%emplo, el caso del recurso de &evocatoria que se plantea con la aplicacin del Convenio Centroamericano para la 'roteccin de la 'ropiedad 5ndustrial, en el que todas las peticiones y recursos deben ser au,iliadas por 3bogadoB otro de los casos son los requisitos que impone la Ley en los recursos que se plantean ante la 3dministracin Dributaria. 9i<aci&n 'e un $roce'i#iento! La ley debe contener una fi%acin concreta del procedimiento con pla#os establecidos para la tramitacin y la resolucin del recurso. Dodo recurso administrativo, necesariamente, debe tener regulado un procedimiento en el cual deber$n ser incluidos los pla#os, no slo para resolver, sino
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los pla#os que otros rganos administrativos que intervienen dentro del procedimiento del recurso. O8 i)aci&n e)a 'e reso ;er! La obligacin legal de la entidad que revisar$ el e,pediente de emitir la resolucin, ya sea revocando, modificando o confirmando la resolucin impugnada. Legalmente todos los procedimientos de recursos administrativos tienen impl cita la obligacin de resolver, tomando en cuenta la Ley y principalmente el contenido del art culo 10 de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala. III.1.6. E e#entos! El autor me,icano, &afael >art ne#, citando a 3ndr4s "erra &o%as, nos indica que los elementos del recurso administrativo son los siguientes! Una resolucin administrativa El particular que interpone el recurso Debe afectar al particular Debe estar establecido en la ley La autoridad ante la que se interpone 'la#o para interponerlo &equisitos de forma 'rocedimiento adecuado Ebligacin de la autoridad de dictar resolucin 3unque, otros como Cugo Caroldo Caldern nos indica que los elementos del &ecurso 3dministrativo son! la resolucin administrativa, la autoridad impugnada u rgano administrativo y el particular o administrado que es afectado con lo resuelto, estos son los elementos m$s importantes que integran al recurso. La reso uci&n a'#inistrati;a 3ue a%ecta os Derechos 'e A'#inistra'o! 'ara que e,ista la oportunidad de plantear un recurso administrativo, tiene necesariamente que e,istir una resolucin administrativa, pues los recursos administrativos se plantean en contra de resoluciones administrativas. Desde el momento que se ha iniciado un procedimiento administrativo, el resultado que esperamos es que se resuelvan como nosotros lo hemos pedido a la administracin pblica. Cuando hay falta de resolucin administrativa, ante una peticin de los particulares, la falta de resolucin de los mismos, produce como consecuencia, se de una figura %ur dica que se denomina "ilencio 3dministrativo de +aturale#a "ustantiva y contra la falta de resolucin no e,iste recurso administrativo alguno. En este caso ante la falta de decisin administrativa lo que procede en el planteamiento de un 3>'3&E, para obligar al rgano administrativo a resolver, de conformidad con el art culo /7 inciso f.L de la Ley de 3mparo, E,hibicin 'ersonal y de Constitucionalidad. Consecuentemente el planteamiento de los recursos administrativos dependen de las resoluciones o actos administrativos, ra#n por la cual la resolucin administrativa o acto administrativo es el elemento m$s importante del &ecurso 3dministrativo, pues el recurso depende necesariamente de la resolucin administrativa, sin resolucin no hay recurso administrativo. La autori'a' u &r)ano a'#inistrati;o co#$etente! Etro de los elementos necesarios para el &ecurso 3dministrativo es la 3utoridad impugnada u rgano. 'ara que un recurso 3dministrativo se pueda plantear debe e,istir una 5nstitucin, autoridad u rgano administrativo, con competencia legal, es decir que
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tenga facultad legal para poder actuar, de lo contrario el 3cto o resolucin que este rgano administrativo realice deviene ilegal o nulo, pues cuando se acta con ausencia de competencia se da lo que t4cnicamente se le denomina 39U"E DE 'EDE&. E $articu ar a%ecta'o 3ue i#$u)na! Cuando la 3dministracin 'blica emite una &esolucin o 3cto 3dministrativo, tiene necesariamente que dirigir sus resoluciones a personas individuales o colectivas, pues los efectos %ur dicos que el acto administrativo produce tienen que ir dirigidos a personas. Dentro dl actuar administrativo, cuando se solicita la actuacin de un rgano administrativo, a trav4s del derecho de peticin, esperamos que la administracin otorgue algo, pues es el fondo de la solicitud, pero cuando la administracin resuelve en forma contraria a nuestros derechos e intereses, es cuando la persona afectada puede hacer uso de los recursos administrativos o medios de impugnacin. III.1.A C ases! "e establecen dos clases de recursos administrativos, aunque reciban diferente denominacin dentro de la legislacin! 1.1 E recurso ?erCr3uico! El recurso 8er$rquico es aquel que resuelve un rgano superior, en un asunto en el que ha resuelto el rgano subordinado, por e%emplo el recurso de revocatoria, que se plantea contra los directores generales de los >inisterios de Estado, as como el recurso de revocatoria que puede plantear en la v a administrativa municipal contra las resoluciones del 3lcalde y rganos colegiados distintos del conce%o >unicipalB el &ecurso de 3pelacin que tambi4n se plantea contra rganos subordinados y es el superior %er$rquico el que resuelve, la 3pelacin >unicipal, etc. 0.1 E recurso 3ue resue ;e e #is#o &r)ano 3ue reso ;i&! "e trata del &ecurso de reposicin, este recurso es planteado ante un rgano superior %er$rquico KConce%o >unicipalL, por e%emplo, el mismo rgano que emiti la resolucin, resuelve sobre el recurso planteado. En este caso hay que tomar en cuenta, que las resoluciones que son susceptibles de plantearles el &ecurso de &eposicin son aquellas que se les denomina &E"ELUC5E+E" E&5-5+3&53" de los superiores. III.1.B. Deno#inaciones! 3 los medios de impugnacin se les denomina tambi4n &ecursos 3dministrativos, o impugnaciones, medios de defensa, derecho de revisin administrativa o bien peticiones de revisin. Cay que entender que el derecho de peticin es el g4nero y el derecho de impugnacin es la especie y que en el fondo los recursos administrativos son meras peticiones, para que la propia administracin revise su actuacin y que se tenga la posibilidad que el mismo rgano revoque, modifique o confirme sus propios actos o resoluciones administrativas. 3simismo encontramos que los recursos administrativos, en las diferentes leyes se encuentran denominados de muchas maneras. III.1.D. Siste#a 'e <usticia 'e e)a'a! 'ara el estudio de este tema es necesario remontarse a la 4poca de la revolucin francesa, en la cual se desarrolla la 8usticia Delegada. Como lo e,plica el autor -ustavo 'enagos, (La &evolucin =rancesa cambi todo el sistema mon$rquico. El Conse%o del &ey fue privado de sus poderes %udiciales por la Ley del 1A de noviembre del /A<7 que transfiri al Dribunal de Casacin. 'osteriormente, la Ley del 1A de abril de /<A/ suprimi el conse%o del &ey, organi#a en forma embrionaria una especie de Conse%o de Estado, el Dribunal de Conflictos y la Corte de Casacin./2?
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-#na1os +ustavo' CI";, 65 65"5C7, A6MB%B%;4"A4%?,! 4% -a1! 61! 187
En el a.os de /0A1 se marca la autonom a de la 8urisdiccin Contencioso* administrativa, en que se otorg al conse%o de Estado =ranc4s, en virtud de una ley, la facultad de administrar 8usticia en forma independiente y a nombre del pueblo franc4s, lo que ha sido llamado como 8usticia delegada. El conse%o de estado =rancia actualmente est$ integrado por el 6icepresidente, cinco 'residentes de seccin, conse%eros de estado en servicio ordinario, los Conse%eros de estado en servicio E,traordinario, los >aitres de &equetes K>aestros de DemandaL, auditores, nominalmente acta como 'residente el 'rimer >inistro de =rancia. Dentro de la 3dministracin 'blica =rancesa la %usticia Delegada, significa la potestad que la ley le otorg a la propia administracin para que impartiera %usticia a nombre del pueblo franc4s, a trav4s de un Dribunal 3dministrativo, que conoce las controversias derivadas de un Dribunal 3dministrativo, que conoce las controversias derivada de los conflictos administrativos que se dan dentro de la administracin 'blica y los particulares. III.1.H. Siste#a 'e <usticia reteni'a! En la 8usticia &etenida es a la inversa, e,iste un Dribunal especial contencioso* administrativo, adscrito al organismo 8udicial, como el caso de -uatemala en el que la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala, en su art culo 11/ que se.ala las atribuciones que tiene el Dribunal de lo contencioso*administrativo y le otorga atribuciones para conocer en caso de contienda por actos o resoluciones de la administracin pblica, no se trata de un rgano administrativo impartiendo %usticia, sino de un rgano %urisdiccional que pertenece al organismo %udicial, por esa ra#n se dice que en -uatemala no e,iste la 8urisprudencia administrativa, porque no e,iste un Dribunal 3dministrativo, lo que realmente e,iste es la %urisprudencia %udicial. "e le llama 8usticia &etenida porque el Control de los 3ctos de la 3dministracin pblica corresponde al Erganismo encargado de la aplicacin de la 8usticia, el Erganismo 8udicial y sus Grganos KDribunales, 8u#gados menores, Dribunales colegiados.L III.1. Uni%icaci&n 'e os recursos a'#inistrati;os! La tendencia moderna es la la de unificar los procedimientos administrativos, pues si bien es sabemos que se torna imposible la codificacin del derecho 3dministrativo, e,iste la posibilidad de unificar procedimientos. Dentro de los 'rocedimientos que deben ser unificados se encuentra precisamente los recursos administrativos, con el ob%eto de facilitar al administrado a donde y que dirige a los rganos administrativos. "abemos que cada institucin tiene sus comple%idades, es decir que todos son en su esencia diferentes, por e%emplo, no es lo mismo otorgar un nmero de identificacin tributaria a un contribuyenteB que otorgar la concesin para la e,plotacin de recursos no renovables. "e tiene el criterio que los recursos administrativos deben estar unificados y debiera e,istir nicamente dos recursos administrativos, por un lado el &ECU&"E DE &E6EC3DE&53, contra rganos subordinados y el &ECU&"E DE &E'E"5C5G+, contra rganos superiores. III.1.:. E caso 'e ,uate#a a! Dentro de la Legislacin administrativa guatemalteca, encontramos una variedad de recursos administrativos dispersos en distintas leyes y reglamentos administrativos. Denemos tres recursos que son b$sicos dentro de la legislacin guatemalteca el &ECU&"E DE &E'E"5C5G+ y el &ECU&"E DE &E6EC3DE&53, dentro de la administracin centrali#ada, y dentro de administracin descentrali#ada erl &ECU&"E DE 3'EL3C5G+. Encontramos tambi4n otra serie de recursos administrativos que reciben
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distintas denominaciones, &ECU&"E DE &ECE+"5DE&3C5G+, DE &E65"5G+ hasta e,iste en la Direccin -eneral de avalos del >inisterio de =inan#as 'blicas un recurso denominado &ECU&"E DE 5>'U-+3C5E+ E DE 5+CE+=E&>5D3D. Esto nos da la pauta para establecer que dentro de la legislacin guatemalteca, e,iste una serie de recursos con distintos procedimientos o en otros casos con similares procedimientos normales, como los procedimientos pero con diferente denominacin. III.1.1J. 9ases o eta$as 'e $roce'i#iento 'e i#$u)naci&n en )enera ! Debido a la falta de legislacin uniforme de los procedimientos administrativos, se hace dif cil partir de un procedimiento general. "in embargo en los procedimientos podemos mencionar etapas, que coinciden en algunos recursos. Los procedimientos de los recursos administrativos tienen en diversas leyes, distinto procedimiento, segn sea la materia y se encuentran dispersos en distintas leyes administrativas, por e%emplo, las que menciona la Ley de lo Contencioso* administrativo, en sus art culos A y 0 en los cuales nos da los procedimientos a nivel general de todos los ministerios de estado, y otros especiales como los que se regulan para algunos >inisterios en especial como, el Cdigo Dributario, el Cdigo de "alud y el Cdigo de Draba%o. Dentro de los procedimientos administrativos de impugnacin contra las resoluciones administrativas, a saber! + a/o $ara $ antear e Me'io 'e I#$u)naci&n o recurso A'#inistrati;o! "iempre contamos con un pla#o para plantear el medio de impugnacin, que se inicia con el acto de la notificacin, que va de tres hasta die# d as, despu4s que se ha notificado la resolucin. +roce'i#iento inter#e'io! "i el rgano ante quien se plantea el recurso es subordinado, implica que el subordinado tiene necesariamente que elevar el e,pediente al superior %er$rquico, para que sea resuelto por 4ste. Mr)ano 3ue 'e8e e#itir a reso uci&n a'#inistrati;a a Recurso $ antea'o! El superior %er$rquico es el que tiene que emitir la resolucin tanto del recurso de revocatoria como de reposicin, esta facultad no le es atribuida a los subordinados. + a/o en e cua e &r)ano a'#inistrati;o 3ue 'e8e e#itir a'#inistrati;a a recurso o #e'io 'e i#$u)naci&n $ antea'o. a reso uci&n
Dodo pla#o dentro de la 3dministracin 'blica no puede e,ceder de treinta d as, de conformidad con lo preceptuado en el art culo 10 de la Constitucin 'ol tica de la repblica. Au'iencias o 'ictC#enes 'e otras enti'a'es a'#inistrati;as! Como el caso de la 'rocuradur a -eneral de la +acin, Conse%os D4cnicos y la Direccin de estudios =inancieros, en el caso del >inisterio de =inan#as 'blicas. Dodas las audiencias conferidas a los rganos de consulta deben tener contemplado un pla#o m$,imo para emitir sus dict$menes, sin embargo si no lo tuvieren se entender$ que es de treinta d as aplicando el art culo /7 inciso fL de la Ley de 3mparo, que establece pla#o cuando no est4 establecido en la ley o reglamento. III.0. Recursos a'#inistrati;os #unici$a es! III.0.1. Recurso 'e re;ocatoria! 9un'a#ento e)a ! El fundamento legal del &ecurso de &evocatoria municipal se encuentra contenido dentro de los art culos /12, /1? y /1A del Decreto ?0*00 del congreso de la &epblica, (Cdigo >unicipal). +roce'encia!
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Como se indica en el traba%o este recurso administrativo procede contra resoluciones originarias del 3lcalde >unicipal y contra rganos colegiados distintos al conce%o >unicipal. c. +roce'i#iento! El procedimiento del recurso de &evocatoria, como en otros que se estudian constantemente se establece as ! Or)ano 3ue resue ;e . $ a/o El conce%o municipal debe resolver dentro de 6J 'ias siguientes de la sesion donde se conocio el recurso de revocatoria planteado. A.) Diene que emitir dictamen el sindico. KobligatorioL
Recurso Re;ocatoria #unici$a contra resoluciones del a ca 'e . or)anos co e)ia'os 'istintos a conce<o #unici$a
+ a/o 6 'ias siguientes al de la notificacion
+roce'i#iento Inte#e'io El alcalde u organo colegiado que resolvi y ante quien se interpuso el recurso lo tiene que poner en conocimiento del conce%o municipal en su $roEi#a sesion
Reso ucion 3.L =avorable 9.L Desfavorable C.L resuelve +o
CONSECUENCIAS DE LO RESUELTO! A.) 9AVORA2LE! "i la resolucin es favorable significa que la resolucin administrativa se &evoc, se de%a sin efecto lo resuelto por el 3lcalde u rgano distinto del Conce%o >unicipal. 2.) DES9AVORA2LE! Esto significa que la resolucin se CE+=5&>G, ra#n por la cual la resolucin es desfavorable, en consecuencia el particular tiene dos opciones! Cumplir con lo resuelto por el Conce%o >unicipal. Como "E 3-EDE L3 653 3D>5+5"D&3D563, el particular puede acudir a la 653 8UD5C53L a trav4s de la v a de lo CE+DE+C5E"*3D>5+5"D&3D56E. 9.L "5 EL CE+CE8E >U+5C5'3L +E &E"UEL6E! "i no lo resuelve dentro de los @7 d as que establece el art culo /1A del Cdigo >unicipal, el particular tiene las siguientes opciones! Esperar indefinidamente que el rgano administrativo resuelva. 'lantear un 3>'3&E, para obligar a &esolver K3rt. /7 de 3mparoL. +o qued previsto en el Cdigo >unicipal que en caso de silencio administrativo se pueda acudir directamente a la v a %udicial y en este caso slo tenemos las dos opciones anteriores. Cay que notar el 3gotamiento de la 6 a 3dministrativa se produce cuando el conce%o >unicipal resuelve el recurso de &evocatoria. La resolucin al recurso implica que cuando el conce%o >unicipal CE+=5&>E la resolucin, esta resolucin es desfavorable para el particular, dentro de lo que es la v a administrativa no e,iste gestin alguna que reali#ar, no hay otro recurso administrativo que plantear, esto da como consecuencia que la resolucin C3U"E E"D3DE y al particular nicamente le quede como alternativa plantear el Contencioso 3dministrativo en la v a %udicial. 1II.0.1. Recurso 'e Re$osici&n!
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a.L 9un'a#ento e)a ! El recurso de &eposicin >unicipal se encuentra regulado dentro del art culo /10 del Decreto ?0*00 del congreso de la &epblica, Cdigo municipal, aplic$ndosele el procedimiento del recurso de revocatoria, este recurso debe resolverse de acuerdo con lo preceptuado en el art culo /1A del mismo cuerpo legal. 8.) +roce'encia! El recurso de &eposicin, procede en contra de resoluciones emitidas por el Conce%o >unicipal, se tiene que tomar en cuenta que se trata de resoluciones originarias del conce%o, es decir las que el rgano emite con su propia competencia y se derivan de un e,pediente que conoci y resolvi el mismo rgano. Esto es necesario e,plicar, que si bien es cierto, el conce%o >unicipal resuelve dentro de recursos de revocatoria planteados en contra del 3lcalde y rganos colegiados, distintos al Conce%o municipal, esta resolucin no es originaria del conce%o, sino la resolucin originaria es del alcalde >unicipal u rgano colegiado. c.) +roce'i#iento! 'ara entender me%or el proceso y principalmente la forma en que se va dando el procedimiento de este recurso, dentro del cuadro siguiente queda demostrado los procedimientos que este conlleva! Mr)ano 3ue resue ;e . $ a/o El conce%o municipal debe resol* ver dentro de @7 dias si* guientes al de la pro,ima sesion donde debera con* cederse el recurso de reposicin planteado a.L Diene que emitir dictamen el sindico KobligatorioL
Recurso &eposicin municipal contra resoluciones originarias del conce%o municipal.
+ a/o @ dias "iguientes de notificacion
+roce'i#iento Inter#e'io El conce%o municipal en su al pro,ima sesion la debe conceder el recurso planteado.
Reso uci&n 3.L =avorable 9.L Desfavorable C.L resuelve. +o
CONSECUENCIAS DE LO RESUELTO! A.) 9AVORA2LE! "i la resolucin es favorable significa que la resolucin administrativa se &evoc la resolucin y se de%a sin efecto lo resuelto por el Conce%o >unicipal. 2.) DES9AVORA2LE! Esto significa que la resolucin se CON9IRMO, ra#n por la cual la resolucin es desfavorable, en consecuencia el particular tiene dos opciones! cumplir con lo resuelto por el conce%o >unicipal Como se A,OTO LA VIA ADMINISTRATIVA@ el particular puede acudir a la 653
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8UD5C53L a trav4s del '&ECE"E CONTENCIOSO1ADMINISTRATIVO . C.) SI EL CONCE?O MUNIC+AL NO RESUELVE . "i el Conce%o >unicipal no resuelve el recurso planteado dentro de los @7 d as que establece el art culo /10 del cdigo >unicipal el particular tiene las siguientes opciones! Esperar indefinidamente que el conce%o >unicipal resuelva. 'lantear un AM+ARO , para obligar al Conce%o >unicipal a &esolver K3rt. /7 Ley de 3mparoL. En este caso no qued previsto en el Cdigo >unicipal que en caso de no haber resolucin se pueda acudir directamente a la v a %udicial y en este caso slo tenemos las dos opciones anteriores.
El 3gotamiento de la 6 a 3dministrativa se produce cuando el Conce%o >unicipal resuelve el recurso de &evocatoria. La resolucin al recurso implica que cuando el conce%o >unicipal CE+=5&>E la resolucin, esta resolucin es desfavorable para el particular, dentro de lo que es la v a administrativa no e,iste gestin alguna que reali#ar, no hay otro recurso administrativo que plantear, esto da como consecuencia que la resolucin C3U"E E"D3DE y al particular nicamente le quede como alternativa plantear el Contencioso 3dministrativo en la v a %udicial. 11I.0.6. Recurso 'e a$e aci&n 9un'a#ento e)a ! El fundamento legal de este recurso administrativo lo encontramos en el art culo /@1 del decreto ?0*00 del congreso de la &epblica, cdigo >unicipal. 8.) +roce'encia. El recurso de 3pelacin municipal procede en contra de cualquier otra autoridad municipal, naturalmente distintas del alcalde, rganos colegiados, conce%o municipal. +aturalmente que estos rganos deben tener algn grado de responsabilidad, es decir deben e%ercer la competencia que deviene de la responsabilidad administrativa. +ROCEDIMIEN TO INTEMEDIO La autoridad municipal debe resolver concediendo la apelacin notificacin y eleva el e,p. 3l alcalde para su resolucin quien resuelve OR,ANO (UE RESUELVE Y +LALO El alcalde municipal debe resolver dentro de @7 d as siguientes al que recibi el e,pediente del rgano impugnado
RECURSO 3pelacin municipal contra resoluciones de otras autoridades administrativas municipales
+LALO @ d as desde el d a de la notificacin por escrito y desde el acto de la notificacin verbalmente
RESOLUCIO N 3.L =avorable 9.L Desfavorable c.L +o resuelve.
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CONSECUENCIAS DE LO RESUELTO! A.) 9AVORA2LE ! "i la resolucin es favorable significa que la resolucin administrativa se &evoc la resolucin y se de%a sin efecto lo resuelto por el rgano municipal. 2.) DES9AVORA2L E. Esto significa que la resolucin se CE+=5&>E, ra#n por la cual la resolucin es desfavorable, en consecuencia el particular tiene dos opciones! Cumplir con lo resuelto por el 3lcalde. Como se A,OTO LA VIA ADMINISTRATIVA , el particular puede acudir a la v a 8UD5C53L C.) SI EL ALCALDE MUNICI+AL NO RESUELVE! El recurso planteado dentro de los @7 d as que establece el art culo /@1 del cdigo >unicipal el particular tiene las siguientes opciones! Esperar indefinidamente que el 3lcalde resuelva. 'lantear un 3>'3&E, para obligar al 3lcalde a &esolver K3rt. /7 de 3mparoL. En este caso no qued previsto en el Cdigo municipal que en caso de no haber resolucin se pueda acudir directamente a la v a %udicial y en este caso slo tenemos las dos opciones anteriores. A)ota#iento 'e a ;-a a'#inistrati;a! En este caso al igual que en los casos anteriores, hay que notar que el 3gotamiento de la 6 a administrativa se produce cuando el 3lcalde >unicipal resuelve el recurso de 3pelacin. La resolucin implica que cuando el 3lcalde >unicipal CE+=5&>E la resolucin, esta resolucin es desfavorable para el particular, dentro de lo que es la v a administrativa no e,iste gestin alguna que reali#ar, no hay otro recurso administrativo que plantear, esto da como consecuencia que la resolucin C3U"3 E"D3DE y al particular nicamente le queda como alternativa plantear el contencioso*administrativo en la 6 a 8udicial./2F III.0.A. E A#$aro! La regulacin legal del amparo se inicia en la constitucin 'ol tica de la repblica de -uatemala, la que en su art culo 1F? dice! ("e instituye el amparo con el fin de proteger a las personas contra amena#as de violaciones de sus derechos o para restaurar el imperio de los mismos cuando la violaciones de sus derechos o para restaurar el imperio de los mismos cuando la violacin hubiere ocurrido. +o hay $mbito que no sea susceptible de amparo y proceder$ siempre que los actos, resoluciones, disposiciones o leyes de autoridad lleven impl citos, una amena#a, restriccin o violacin a los derechos que la constitucin y las leyes garanti#an). Dentro del art culo 0 de la Ley de 3mparo, E,hibicin personal y de constitucionalidad dice! (El amparo protege a las personas contra las amena#as de violaciones a sus derechos o restaura el imperio de los mismos cuando la violacin hubiere ocurrido. +o hay $mbito que no sea susceptible de amparo y proceder$ siempre que los actos, resoluciones, disposiciones y leyes de autoridad lleven impl citos una amena#a, restriccin o violacin a los derechos que la constitucin y las leyes garanti#an). El 3mparo dentro de nuestro ordenamiento %ur dico legal, establece algunas caracter sticas a tratar! Es un verdadero proceso no un recurso como le denominan algunas personas. Es un proceso constitucionalB Es un proceso que protege a las personas contra amena#as de violaciones a derechosB Es restaurador del imperio de los derechos cuando haya violaciones a los derechos de las personasB +o e,iste $mbito en la que no sea susceptible de amparo.
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Cald#r)n Moral#s' 7u1o 7aroldo! 65"5C7, -",C5;A( A6M%B%;4"A4%?,! -31! 91 al 99! 193
El 3mparo tiene un origen, dentro del cual se establecen algunas circunstancias que coadyuvan a su interpretacin, as el 3mparo es un verdadero proceso. Est$ claro que antes de plantear el 'roceso de 3mparo hay que agotar la v a administrativa, de lo contrario deviene improcedente el 3mparo. 'ero hay casos en los que no es posible agotar la v a 3dministrativa y se trata del caso en el que e,iste el silencio administrativo, tanto en la peticin como en un recurso 3dministrativo. Desde luego, que entendidos lo casos en que procede el 3mparo, y el art culo /7 de la Ley de 3mparo, E,hibicin 'ersonal y de constitucionalidad, describe algunos casos diciendo! ...Doda persona tiene derecho a pedir amparo, entre otros casos. 'ara que se le mantenga o restituya en el goce de los derechos y garant as que establece la Constitucin o cualquier otra leyB 'ara que se declare en casos concretos que una ley un reglamento, una resolucin o acto de autoridad, no obligan al recurrente por contravenir o restringir cualquiera de los derechos garanti#ados por la Constitucin o reconocidos por cualquier otra leyB 'ara que en casos concretos se declare que una disposicin o resolucin no meramente legislativa del congreso de la &epblica, no le es aplicable al recurrente por violar un derecho constitucionalB Cuando la autoridad de cualquier %urisdiccin dicte reglamento, acuerdo o resolucin de cualquier naturale#a, con abuso de poder o e,cedi4ndose de sus facultades legales o cuando care#ca de ellas o bien las e%er#a en forma tal que el agravio que se causare o pueda causarse no sea reparable por otro medio legal de defensaB Cuando en actuaciones administrativas se e,i%an al afectado el cumplimiento de requisitos, diligencias o actividades no ra#onables o ilegales, o cuando no hubiere medio o recurso de efecto suspensivoB Cuando las peticiones y tr$mites ante autoridades administrativas no sean resueltos en el t4rmino que la ley establece o de no haber tal t4rmino en el de treinta d as una ve# agotado el procedimiento correspondienteB as como cuando las peticiones no sean admitidas para su tr$miteB En materia pol tica, cuando se vulneren derechos reconocidos por la ley o por los estatutos de las organi#aciones pol ticas. "in embargo en materia puramente electoral, el an$lisis y e,amen del tribunal se concretar$ al aspecto %ur dico, dando por sentadas las cuestiones de hecho que se tuvieron por aprobadas en el recurso de &evisinB En los asuntos de los rdenes %udicial y administrativo que tuvieren establecidos en la ley, procedimientos y recursos, por cuyo medio puedan ventilarse adecuadamente de conformidad con el principio %ur dico del debido proceso, si despu4s de haber hecho uso el interesado de los recursos establecidos por la Ley subsiste la amena#a, restriccin o violacin a los derechos que la Constitucin y las leyes garanti#an. Lo determinado en los art culos anteriores no e,cluye cualesquiera otros casos, que no estando comprendidos en esa enumeracin, sean susceptibles de 3mparo de conformidad con lo establecido por los art culos 1F? de la Constitucin y 0 de esta ley. I11.0.B. AnC isis 'e a Le. 'e o Contencioso 1A'#inistrati;o Decreto n7#ero 11:1 :D 'e Con)reso 'e a Re$78 ica! La ley de lo Contencioso 3dministrativo se encuentra contenida en el Decreto nmero //<*<F del Congreso de la &epblica y en su parte considerativa indica que (es necesario actuali#ar la legislacin en materia de contencioso administrativo, con el ob%eto de estructurar un proceso que, a la ve# que garantice los derechos de los administrados, asegure la efectiva tutela administrativa y %urisdiccional de la %uridicidad de todos los actos de la administracin pblica, asegurando el derecho de defensa del particular frente a la administracin, desarrollando los principios constitucionales y reconociendo que el control de la %uridicidad de los actos administrativos no debe estar subordinado a la satisfaccin de los intereses de los particulares). La citada ley, cuenta con ?/ art culos y entr en vigencia el dieciocho de febrero del a.o mil novecientos noventa y siete, fue publicada en el Diario oficial el veinte de diciembre de mil novecientos noventa y seis, se divide en tres t tulos, el primero que se
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refiere a diligencias previas y consta de dos cap tulosB el segundo, al proceso contencioso administrativo y consta de siete cap tulosB y, el tercero que contiene disposiciones derogatorias y finales, donde se indica claramente que se deroga la Ley de lo Contencioso 3dministrativo, contenida en el Decreto -ubernativo nmero /00/ y sus reformas. Es importante mencionar, que en su art culo 1 se mencionan los $rinci$ios que deben regir el procedimiento administrativo, siendo ellos! 5mpulso de oficio =ormali#acin por escrito Derecho de defensa Celeridad, sencille# y eficacia 3ctuacin administrativa gratuita En relacin a las reso uciones, el art culo 2 nos indica las clases! 'rovidencias de tr$mite &esoluciones de fondo
3dem$s indica que las resoluciones ser$n notificadas a los interesados personalmente cit$ndolos para el efecto. K 3rt. @ L El art. F de la ley nos dice que ( se tendr$ por consentida una resolucin cuando no sea impugnada dentro del pla#o). Los medios de impugnacin o recursos que contempla la Ley de lo Contencioso 3dministrativo son los siguientes! &ecurso de &evocatoria &ecurso de &eposicin &ecurso de &evocatoria! =undamento Legal! 3rt. A Ley de lo Contencioso 3dministrativo 'rocedencia! contra las resoluciones dictas por autoridad administrativa que tenga superior %er$rquico dentro del mismo ministerio o entidad descenrli#ada o autnoma. 'rocedimiento! 5nterposicin! ? dias siguientes a la notificacin. 3utoridad recurrida eleva informe circunstanciado ! ? dias 3udiencias! a las personas que hayan manifestado su inter4sB al rgano asesor, t4cnico o legalB y, a la 'rocuradur a -eneral de la +acin! en cada caso, ? dias. Diligencias para me%or resolver! /7 dias &esolucin! /? dias &ecurso de &eposicin! =undamento legal!3rt. < de la Ley de lo Contencioso 3dministrativo 'rocedencia! Contra las resoluciones dictadas por los ministerios y contra las dictadas por las autoridades administrativas superiores, individuales o colegiadas de las entidades descentrali#adas o autnomas. 'rocedimiento! 5nterposicin! dentro de los ? dias siguientes a la notificacin. 3udiencias! a quienes hayan manifestado su inter4sB al rgano asesor, t4cnico o legalB y, a la 'rocuradur a -eneral de la +acin, en cada caso ? dias de pla#o. Diligencias para me%or resolver! /7 dias &esolucin! /? dias En cuanto al "5LE+C5E 3D>5+5"D&3D56E nos indica que (transcurridos treinta dias a
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partir de la fecha en que el e,pediente se encuentre en estado de resolver sin que el >inisterio o la autoridad correspondiente haya proferido resolucin se tendr$ para el efecto de usar la v a contencioso administrativa, por agotada la v a gubernativa y por confirmado el acto o resolucin que motiv el recurso) K3rt. /FL Es importante se.alar que de acuerdo con el art culo /A de la citada ley, los recursos administrativos de revocatoria y reposicin ser$n los nicos medios de impugnacin ordinarios en toda la administracin pblica centrali#ada y descentrali#ada o autnoma. "e e,ceptan aquellos casos en que la impugnacin de una resolucin deba coocerla un tribunal de Draba%o y previsin social. N digo que es importante, porque si estamos al contenido de 4sta norma, se tiene una confusin en cuanto al procedimiento, porque los recursos que nos menciona el Cdigo >unicipal coinciden con los que nos indica la Ley de lo Contencioso 3dministrativo, pero difieren en cuanto a los procedimientos. En el t tulo 55, hallamos el proceso contencioso administrativo, del cual el autor har$ un an$lisis as ! El proceso contencioso administrativo! =undamento legal! 3rt. /0 al 2A de la ley de lo Contencioso 3dministrativo 'rocedencia! En caso de contienda por actos o resoluciones de la administracin y de las entidades descentrali#adas o autnomas del Estado. En los casos de controversias derivadas de contratos y concesiones administrativas. 'rocedimiento! 'lanteamiento del proceso! @ meses a partir de la ltima notificacin de la resolucin que concluy el procedimiento. 3ntecedentes. O &ecibida la demanda, el tribunal pedir$ los antecedentes al rgano administrativo correspondiente en un pla#o de ? diasB ** El rgano administrativo a su ve#, dispone de /7 dias para remitir los antecedentes con informe circunstanciado. Kart. @1L 3dmisin! &ecibidos los antecedentes y e,aminado el memorial, se concede un pla#o de @ dias para emitir la resolucin correspondiente.K3rt. @@L Empla#amiento! se correr$ audiencia por /? dias comunes al Ergano administrativo o institucin descentrali#ada demandada, a la 'rocuradur a -eneral de la +acin, a las personas que apare#can con inter4s en el e,pediente y a la Contralor a -eneral de Cuentas, cuando se trate de la hacienda pblica.Kart. @?L E,cepciones previas! las pueden interponer dentro del quinto dia del empla#amiento. Declaradas sin lugar, el pla#o para contestar la demanda ser$ de ? dias. Kart. @FL E,cepciones perentorias! se pueden interponer con la contestacin de la demanda y se resolver$n en sentencia. Kart. @<L 3pertura a 'rueba! @7 dias, salvo que la cuestin sea de puro derecho, en el cual se omite la apertura a prueba. K 3rt. 2/L 6ista! /? dias K 3rt. /2/ de la Ley del Erganismo 8udicialL 3uto para me%or fallar! /7 dias K 3rt. 22 L "entencia! /? dias, de transcurrida la ltima diligencia o inmediatamente, si solo hubiese e,istido allanamiento. K3rt. /21 de la Ley del Erganismo 8udicialL III.0.D. AnC isis 'e a )unos %a os 'e a Corte 'e Constituciona i'a' en re aci&n a a Le. 'e o Contencioso A'#inistrati;o . acerca 'e os recursos a'#inistrati;os #unici$a es! Re ati;o a a Le. 'e o Contencioso A'#inistrati;o. Del planteamiento de la 5nconstitucionalidad +mero de E,pediente! /?<*<A
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"olicitante! -abriel Erellana &o%as +orma impugnada! Ley de lo Contencioso 3dministrativo, 3rt culos! /, p$rrafo primeroB /, p$rrafo segundo, ltima oracinB /F, p$rrafo primeroB /AB /<B 1/, numerales /L, 1L, 2L y ?LB 2?B y, 2F. De los antecedentes Lo e,puesto por el postulante! El p$rrafo primero del art culo / y el p$rrafo primero del art culo /F del Decreto //<*<F del Congreso de la repblica, Ley de lo Contencioso 3dministrativo, al establecer una forma de computar el pla#o con el que cuenta la administracin pblica para resolver y notificar sus resoluciones y para que opere el silencio administrativo contravienen el art culo 10 de la Constitucin, puesto que lo mati#an en otro sentido, implicando amena#a, restriccin o violacin del derecho de peticinB La ltima oracin del segundo p$rrafo del art culo / porque fi%a a los rganos administrativos la obligacin de elaborar y mantener un listado de requisitos que los particulares deber$n cumplir en las solicitudes que formulen, contravienen las disposiciones de los art culos 1, ?, /1,10, 1< p$rrafo primero, /?1, /?2, /?F, /A? p$rrafo primero y 1@< de la ConstitucinB implican violacin al debido proceso y a la libertad de accinB El art culo /A transgrede el art culo 11/ de la Constitucin al segregar del $mbito del tribunal de lo contencioso administrativo las resoluciones de car$cter administrativo relacionadas a materia de traba%o y previsin social, no obstante que dicho art culo constitucional no hace ninguna distincin en cuanto al origen de los actosB El art culo /< ltimo p$rrafo, al regular que para que el proceso contencioso administrativo pueda iniciarse, se requiere que una resolucin que lo origine no haya podido remediarse por medio de los recursos puramente administrativos, infringe el art culo 11/ de la constitucin, pues impide promover ante el tribunal de lo contenciosos administrativo, procesos declarativos, al e,igir como condicin que previamente se agoten los recursos puramente administrativosB Los incisos, /L, 1L, 2L y ?L del art culo 1/ del decreto atacado al impider el acceso al tribunal de lo contencioso administrativo cuando se trate de asuntos referentes al orden pol tico, militar o de defe sa o a disposiciones de car$cter general sobre salud e higiene, y aquellas derivadas de denegatorias de concesiones de cualqueir espece, quebrantan el art culo 11/ de la Constitucin pues 4ste no hace distingo en cuanto a la naturale#a de los actosB El art culo 2? al establecer que el Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo al emitir su fallo, no est$ limitado por lo e,presamente impugnado o el agravio invocado, sino que le est$ permitido e,aminar la %uridicidad de la totalidad del acto o resoluci cuestionada, quebranta el principio procesal de congruencia consagrado en el pre$mbulo y en los art culos 1 y @ de la Constitucin, y tambi4n los derechos de defensa, peticin y libre acceso a los tribunales que mencionan los art culos /1, 10, y 1< de la ConstitucinB El art culo 2F que prescribe que (si el contencioso administrativo se hubiere planteado en cuanto al caso de procedencia a que se refiere el inciso / del art culo /<, el tribunal podr$ condenar a los funcionarios responsables al pago de reparaciones pecuniarias por los da.os y per%uicios ocasionados, cuando se hubiere actuado con manifiesta mala f4...), restringe el sentido del art culo /?? p$rrafo primero de la Constitucin, pues le impone un elemento adicional como lo es la manifiesta mala fe, que no se incluye en el art culo constitucional. En relacin al pla#o para que opere el silencio administrativo negativo, cabe considerar que 4ste no es sino una presunci que la ley establece en beneficio del interesado ante la pasividad de la 3dministracin de no resolver, en el pla#o previsto, el recurso que hubiese hecho valer contra el acto administrativo, suponiendo que fue desestimado a efecto de que el agraviado pueda transferir la decisin del asunto del $mbito administrativo al %urisdiccional. De la parte considerativa!
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En relacin al p$rrafo primero del art culo / y el p$rrafo primero del art culo /F! al anali#ar 4stas impugnaciones, el tribunal advierte que es principio a,iom$tico que la administracin pblica al e%ecutar las facultades de que est$ investida para cumplir efica#mente los fines que se le han encomendado, debe atenersem entre otras disposiciones, a las de car$cter procedimental que regulen su actuacin en el negocio sometido a su conocimiento. "in embargo, como consecuencia de la gran diversidad de asuntos que los administrados pueden incoar ante las autoridades administrativas, no se debe pasar por alto el hecho de que as como e,isten numerosas o leyes que regulen el tr$mite que l rgano administrativo debe cumplir antes de dictar resolucin, tambi4n se dan casos en que no hay normativa, y que pr$cticamente ser a imposible dotar de un espec fico procedimiento a todas las gestiones que puedan plantear los gobernados. La Corte de constitucionalidad, atendiendo precisamente las circunstancias precedentes., al interpretar la obligacin de la 3dministracin de resolver y notificar lo resuelto en el pla#o de treinta dias, se ha pronunciado en el sentido de que las peticiones de los administrados deben quedar resueltas y notificas con observancia de los procedimientos y dentro de los pla#os que fi%en las normas reguladoras del acto y que, nicamente en ausencia de 4stas, deben serlo en el t4rmino de treinta dias que se.ala el art culo 10 de la Constitucin. Dambi4n sostiene el Dribunal, que el citado pla#o no puede entenderse como l mite m$,imo para la tramitacin, conclusin y notificcin de los negocios promovidos, por ello, es propio suponer que el t4rmino para producir una decisin definitiva no puede e,ceder de treinta dias, pero computados a partir de la fecha en que los e,pedientes se encuentren en estado de resolver Ky citan las sentencias de los e,pedientes 1?F*<2, 1?2*<1, 1</*00 y /<?*0AL En relacin a la ltima oracin del segundo p$rrafo del art culo /! La Corte estim que la 3dministracin, ante la falta de regulacin, no puede de%ar de resolver peticiones, sino que, en aplicacin del principio %ur dico de la plenitud herm4tica del derecho, est$ obligada a conocer de cualquier peticin y resolverla haciendo la integracin del derecho que sea necesaria. De esa cuenta, al establecer que la autoridad debe elaborar una lista de requisitos a cumplir, de car$cter informativo o complementarios de los contenidos en las leyes, est$ viabili#ando y facilitando el e%ercicio del derecho de peticin, quedando claro que los requisitos deben ser legales y ra#onables, ya que de no ser as el administrado tiene la garant a del amparo. En relacin al art culo /A! El art culo /7@ de la Constitucin indica que todos los conflictos relativos al traba%o ser$n sometidos a la %urisdiccin privativa de traba%o. El hecho de que algunas impugnaciones sean conocidas por los tribunales de traba%o, no significa que el acto de autoridad relacionado con 4sta materia, no sea ob%eto de fiscali#acin, porque lo es, pero por un tribunal privativo. De 4sa cuenta la segregacin que se.ala el accionante, no contraviene el mandato constitucional al remitir a la %urisdiccin privativa laboral las impugnaciones que reclaman una atencin especiali#ada, situacin que de ninguna manera implica que ciertos asuntos de car$cter eminentemente administrativo, aunque sean de car$cter laboral, quedan sustra dos. AA.1) AnC isis constituciona AA.0) De c&'i)o Munici$a AB) R*)i#en +o -tico E ectora AB.1) Antece'entes AB.0) E su%ra)io AB.6) E e ectora'o acti;o . $asi;o AB.A) Los $arti'os $o -ticos AB.B) La autori'a' e ectora AB.D) E $roceso e ectora AD) R*)i#en +atri#onia . 9inanciero 'e Esta'o AD.1) Do#inio +78 ico
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AD.0) E e#entos AD.6) De%inici&n AD.A) Natura e/a <ur-'ica AD.B) Caracteres AD.D) C asi%icaci&n AD.H) Los in)resos 'e esta'o . os e)resos 'e esta'o AD.5) La e<ecuci&n 'e a e. Or)Cnica 'e +resu$uesto AD.:) 2ienes 'e 'o#inio +78 ico AD.1J) AD.11) AD.10) AD.16) AD.1A) AD.1B) Re)u aci&n constituciona . e)a Ena<enaci&n 'e in#ue8 es Arren'a#iento 'e in#ue8 es +er#uta 'e 8ienes Reser;as@ terrenos 8a '-os . eEcesos ;enta 'e #ue8 es . #ateria es R*)i#en 'e a)uas
E 'o#inio 'e as a)uas. a.1 a$ro;echa#iento . re)u aci&n e)a so8re e 'o#inio 'e as a)uas. En forma somera en los 3rtos. /1A y /10 de la constitucin, podr$ verse tambi4n el documento elaborado por la U"3C denominado CE+"5DE&3C5E+E" '3&3 EL E&DE+3>5E+DE DE U+3 LEN -E+E&3L DE 3-U3". 8.1 'on'e se re)u a o re ati;o a a$ro;echa#iento 'e as a)uas. 3rto. /1A de la Constitucin. c.1 re)u aci&n e)a ci;i . a'#inistrati;a con res$ecto a 'o#inio 'e as a)uas. aL 3rtos. ?A< al ?00 Cdigo Civil bL Ley de Dransformacin 3graria cL Cdigo >unicipal dL &eglamento de D5-E"3 eL Ley de 'roteccin y >e%oramiento del >edio 3mbiente fL Ley de >iner a. AD.1D) AD.1H) AD.15) AD.1:) AD.0J) AD.01) AD.00) Li#itaciones a a $ro$ie'a' $ri;a'a La $ro$ie'a' $ri;a'a . su %unci&n socia Li#itaciones Restricciones a'#inistrati;as Ser;i'u#8res a'#inistrati;as EE$ro$iaci&n Otra s i#itaciones
AH) La $o ic-a A'#inistrati;a AH.1) De%inici&n La 'olic a 3dministrativa es la actividad del Estado que limita es e%ercicio de los derechos individuales de libertad y de propiedad, para adecuarlos a las e,igencias del inter4s general. La 'olic a administrativa es el medio coercitivo, por el cual se manifiesta el poder pblico de la administracin, a trav4s del Estado, limita los derechos, libertades y de propiedad en beneficio del bienestar general o bien comn a trav4s de la amena#a y de la coaccin.
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La nocin de polic a es una de las m$s empleadas en Derecho 'blico, y la que m$s se presta a confusiones, y a malas interpretaciones por dos motivos! /.* 'or la posicin filosfica que se asuma frente al poder de polic aB 1.* 'or la fundamentacin ideolgica que de ella se haga. En tal sentido, el poder de polic a no ser a en absoluto un rgano del Estado, sino una especie de facultad o m$s bien una parte de alguna de las funciones mencionadas. +o surge como un rgano del estado, sino como parte de las funciones del estado. Caracter-sticas a.L Debe emanar de un rgano competente segn la ley, de lo contrario ser a un acto de abuso de poder o arbitrariedad, con responsabilidades. b.L 'ara su cumplimiento puede autori#arse el uso de la fuer#a pblica. La e%ecucin debe iniciarse desde que se notifica o publica. 'uede ser impugnada y solicitar la suspensin hasta que se agoten las acciones legales y quede firme la resolucin. c.L Deben ser concretas y precisas. d.L 'ueden ser revocadas de oficio por el rgano que las emite. e.L Las rdenes deben ser notificadas o publicadas, de lo contrario no hay obligacin de cumplirlas. f.L +ormal y usualmente son escritas, en caso de emergencia pueden ser verbales. AH.0) La $o ic-a en e esta'o 'e 'erecho AH.6) C asi%icaci&n E,iste diversidad, pero las m$s importantes son! a.* "eguridad de bienes y personas, que incluye la tranquilidad pblica. b.* "alubridad, tomando medidas para la salud en general, funcin que e%ercen varios rganos de la 3dministracin, como el >inisterio de "alud. c.* la moralidad, encaminada su accin a la proteccin de las buenas costumbres. 1A.'.1 #e'ios 'e $o ic-a a'#inistrati;a. >edios =ormales o -enerales * &eglamento de 'olic a * Erdenan#as de 'olic a >edios >ateriales o 5ndividuales Licencias, 3utori#aciones o 'ermisos de 'olic a Re) a#ento 'e $o ic-a. Consisten en normas %ur dicas generales que dicta el organismo e%ecutivo con base en su potestad reglamentaria que le otorga la Constitucin. Estas normas desarrollan los preceptos de las leyes ordinarias y se les denomina reglamentos de aplicacin, que deben ser cumplidor en situaciones normales. Or'enan/as 'e $o ic-a. "on disposiciones que dicta el e%ecutivo y otras entidades competentes, para una regin, departamento, municipio, localidad. Me'ios #ateria es o in'i;i'ua es. "e le conoce como licencias o autori#aciones administrativas, Kpermisos de polic aL, en sentido positivo, pues permiten el e%ercicio limitado de un derechoB y prohibiciones o limitaciones de polic a Krdenes de polic aL en sentido negativo, pues no permiten que las personas realicen determinadas actividades para prevenir el orden pblico. Licencias@ autori/aciones o $er#isos 'e $o ic-a. "on actos de la administracin que permiten el e%ercicio de los derechos que establece la ley a favor de los particulares, pero ba%o reglamentacin. +o crean derechos, slo
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eliminan los obst$culos para que los interesados puedan e%ercer sus derechos, dentro de l mites para no afectar el inter4s general. Estas licencias no pueden ser ob%eto de cesin, sucesin hereditaria ni donacin. E%emplo! Licencias de conducir. AH.A) +o ic-a . ser;icio $78 ico AH.B) L-#ites AH.D) Derecho 'e $o ic-a AH.H) Me'i'as 'e $o ic-a AH.5) Contra;enciones o %a tas AH.:) +o ic-a . esta'o AH.1J) Li#itaciones A5) +rotecci&n <ur-'ica 'e os A'#inistra'os A5.1) Recursos a'#inistrati;os "on un medio de control directo o una facultad que la ley otorga a los particulares para oponerse a las resoluciones o actos de los rganos administrativos. A5.0) De%inici&n Es el medio legal de que dispone el particular afectado en sus intereses por un acto administrativo, para obtener en los t4rminos legales de la autoridad administrativa una revisin del propio acto a fin de que dicha autoridad, lo modifique, lo revoque o anule en caso de comprobarse su ilegalidad. "on todos aquellos recursos que los particulares tienen para oponerse a las resoluciones de la administracin pblica. Natura e/a <ur-'ica! "e trata de una decisin administrativa y no %urisdiccional. "igue siendo una resolucin a un acto administrativo. A5.6) Caracter-sticas 'e os recursos a'#inistrati;os 3* Una resolucin administrativa. Que lesione intereses. 9* Un rgano administrativo. 3nte quien se plantee el recurso. C* 'la#o. En el cual se debe de interponer. D* &equisitos. =ormales que debe contener el memorial. E* Un procedimiento. 'ara su tramitacin y resolucin. =* Ebligacin de resolver, revocando, modificando o confirmando la resolucin impugnada. A5.A) E e#entos 'e os recursos a'#inistrati;os A5.B) C ases 'e recursos a'#inistrati;os A5.D) Criterios 'e a corte 'e Constituciona i'a' con re aci&n a C#8ito 'e os recursos a'#inistrati;os A5.H) Re3uisitos 'e os recursos a'#inistrati;os A5.5) Desarro o 'e $roce'i#iento 'e os recursos a'#inistrati;os A5.:) Recursos a'#inistrati;os ante a a'#inistraci&n centra A5.:.1) Re$osici&n A5.:.0) Re;ocatoria A5.1J) La a'#inistraci&n #unici$a Recursos a'#inistrati;os Re;ocatoria Re$osici&n Re;ocatoria
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A5.1J.1) A5.1J.0) A5.1J.6) A5.11) A5.11.1)
Recursos a'#inistrati;os ante a a'#inistraci&n tri8utaria
A5.11.0) A5.10) A5.16) A5.1A)
Re$osici&n
Ocurso E i)ss Recursos a'#inistrati;os
A5.1B) Recursos a'#inistrati;os ante a o%icina naciona 'e Ser;icio Ci;i . a ?unta Naciona 'e Ser;icio Ci;i A:) Las %inan/as $78 icas A:.1) De%inici&n BJ) E Derecho +rocesa A'#inistrati;o BJ.1) De%inici&n BJ.0) Caracter-sticas B1) +roce'i#iento A'#inistrati;o 'ara el autor >5-UEL 3CE"D3 &E>E&E, significa (La serie de actos en que se desenvuelve la actividad o funcin administrativa). 'or su parte, &3IL &ED&H-UEW LE93DE, citado por DEL &HE -E+WlLEW, indica que (es la parte del Derecho 3dministrativo que estudia las reglas y principios que rigen la intervencin de los interesados en la preparacin e impugnacin de las decisiones administrativas). En opinin de C3"D5LLE -E+WlLEW, 4stos conceptos %ur dicos desactuali#ados pueden sustituirse por el concepto de proceso administrativo. La palabra procedimiento se mantiene y mantendr$ por costumbre, o sea que, sin apartarse de 4sta puede decirse que el procedimiento administrativo es (una serie de etapas o fases que se e%ecutan por y ante las autoridades administrativas Kfuncionarios y empleados pblicosL con la finalidad de tomar alguna decisin). El procedimiento e,iste para resolver problemas planteados por medio de peticiones o impugnaciones. Este procedimiento es diferente al procedimiento o proceso %udicial. Di%erencia entre $roce'i#iento a'#inistrati;o . $roceso a'#inistrati;o! La diferencia entre procedimiento y proceso en general, es distinta en el campo del Derecho 3dministrativo, pues aqu se torna m$s significativa. 3s , C3"D5LLE -E+WlLEW e,pone que el procedimiento administrativo, (es la v a legal que conduce a la resolucin de una cuestin administrativa, ofreciendo tanto a la 3dministracin como a los administrados, la posibilidad de poder hacer valer sus derechos o intereses). El mismo autor, citando a D&E>5, dice que el proceso administrativo (es el medio instaurado para dar satisfaccin %ur dica, con intervencin de un rgano %udicial, a las pretensiones de los administrados afectados en sus derechos sub%etivos o intereses leg timos por la actividad administrativa del Estado y a las pretensiones de la 3dministracin respecto de los actos que no puede revocar). /2A De esa cuenta, establecemos las siguientes diferencias! +or e &r)ano ante 3uien se rea i/a ! El procedimiento administrativo se efecta en sede administrativa, pues la tramitacin e impugnacin de los actos se verifica ante los r$anos de la Administracin !"licaB en cambio, el proceso administrativo supone la e,istencia de un r$ano jurisdiccional Ktribunal contencioso administrativoL para %u#gar las actuaciones de la 3dministracin 'blica y eliminar cualquier agravio a los intereses de ella misma o del administradoB dicho tribunal debe ser imparcial, independiente y supraordinado a las partes, por lo que, en esencia, el proceso siempre resulta materialmente %urisdiccional. +or a %ina i'a' 3ue $ersi)ue! El procedimiento administrativo se encuentra encaminado a producir un acto administrati%o, el cual generalmente es una resolucin administrativaB en cambio, el proceso administrativo tiene por finalidad esencial producir un acto jurisdiccional con fuer#a de verdad legal, que es la sentencia.
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+or os e%ectos 3ue $ro'uce ! La resolucin administrativa dentro del procedimiento administrativo produce cosa decididaB en cambio, la sentencia que resulta del proceso administrativo produce cosa juz$ada. +or su conteni'o e)a ! El procedimiento administrativo puede ser de contenido le$al y8o re$lamentarioB en cambio, el proceso administrativo es de contenido le$al, encontr$ndose regulado esencialmente en la Ley de lo Contencioso 3dministrativo, llamado en nuestro medio (proceso contencioso administrativo). +rinci$ios 'e $roce'i#iento a'#inistrati;o! En el Derecho 3dministrativo >e,icano los principios del procedimiento administrativo son! simplificacin, agilidad, informacin, precisin, legalidad, transparencia, imparcialidad y buena fe. En nuestra Ley de lo Contencioso 3dministrativo, Decreto nmero //<*<F del Congreso de la &epblica, se encuentran contenidos ta,ativamente los principios, pues el art culo 1 dispone que! (Los e,pedientes administrativos deber$n impulsarse de oficio, se formali#ar$n por escrito, observ$ndose el derec6o de defensa y asegurando la celeridad, sencillez y eficacia del tr$mite. La actuacin administrativa ser$ $ratuita). 'ara el autor C3"D5LLE -E+WlLEW /20, el procedimiento administrativo guatemalteco se fundamenta en los siguientes principios /.* 'rincipio de legalidad y %usticia! El procedimiento administrativo procura la proteccin del administrado, gestionante o recurrente, y la defensa de las normas %ur dicas, con el ob%eto de mantener la legalidad y la %usticia en la actividad de la 3dministracin. Este principio cumple con una finalidad mltiple! fiscali#ar a la misma 3dministracin para que acte conforme a ley, reducir al m nimo los efectos de la arbitrariedad, regulari#ar la actividad administrativa y ante todo, dar seguridad %ur dica y buscar la %usticia. 1.* 'rincipio del seguimiento de oficio! "i bien es cierto que el procedimiento puede ser iniciado de oficio o a instancia de parte, el impulso del mismo corresponde a la 3dministracin, ya que su actividad no debe satisfacer simplemente un inter4s privado sino tambi4n un inter4s colectivo, de all que por inaccin del administrado no puede ser parali#ado, de modo que la autoridad administrativa debe tener la direccin y continuidad del procedimiento, y ordenar que se practiquen cuantas diligencias considere convenientes para resolver el caso planteado. @.* 'rincipio de informalidad! "egn 4ste principio, el procedimiento administrativo no est$ su%eto a formalismos r gidos, lo cual es algo que va a favor del administrado, pues trata de facilitarle el e%ercicio y defensa de sus derechos. 2.* 'rincipio del derecho de defensa! Este principio impone a la 3dministracin, previo a tomar alguna decisin referente a un comportamiento personal del administrado Ke%.! una sancinL, el deber de advertirle y de invitarle a que se defienda. El derecho de defensa comprende dos aspectos primordiales! aL El derecho a ser o do, que doctrinariamente se le llama (regla escucha a la otra parte), que supone para el administrado! el leal conocimiento de las actuaciones administrativas KpublicidadLB oportunidad de e,presar sus ra#ones antes y despu4s de la reali#acin del acto administrativo, a trav4s de los recursos administrativosB obligacin de la 3dministracin de resolver e,presamente sus peticionesB derecho a un au,ilio profesional por quien convenga a sus interesesB y obligacin de la 3dministracin de motivar las decisionesB y bL El derecho a ofrecer y producir pruebas, que comprende para el administrado! derecho a que toda prueba propuesta sea recibida y diligenciadaB que la recepcin de la prueba sea efectuada antes de que se adopte decisin alguna sobre el fondo de la cuestinB y derecho a fiscali#ar la produccin de prueba ofrecida por la 3dministracin. El principio se encuentra consagrado en el art culo /1 de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala. ?.* 'rincipio de imparcialidad! De acuerdo con 4ste principio, en aquellas decisiones administrativas que puedan causar per%uicio al administrado, no deben intervenir autoridades que tengan intereses contrapuestos a los del interesado. La imparcialidad
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obliga a la 3dministracin a basar sus actuaciones en la igualdad de oportunidades. F.* 'rincipio del procedimiento escrito! El procedimiento administrativo debe ser escrito, pero tambi4n debe ir combinado con la oralidad. A.* 'rincipio del procedimiento sin costas! Las resoluciones administrativas no deben condenar en costas, pues la doctrina afirma que el procedimiento administrativo debe ser gratuito Kprincipio de gratuidadL. 0.* 'rincipio de celeridad, econom a, simplicidad y eficacia! En con%unto, 4ste principio, propio de las 3dministraciones modernas, influye en que los tr$mites administrativos operen funcionalmente con eficiencia, es decir, que sus tr$mites no sean complicados, costosos y lentos. Caracter-sticas 'e $roce'i#iento a'#inistrati;o! Las caracter sticas suelen confundirse con los principios, pero son diferentes, ya que 4stos dan lineamientos o directrices generales, en cambio las caracter sticas individuali#an y perfilan me%or el procedimiento. "e ha planteado en todos los pa ses del mundo la necesidad de caracteri#ar y sistemati#ar el procedimiento administrativo e incluso la "uprema Corte de los Estados Unidos de +orteam4rica desarroll el concepto de lo que se llama (un trata %usto o %uego limpio), porque el administrado debe saber siempre a donde va la 3dministracin, y 4sta no debe guardar en secreto sus intenciones. En el Congreso 5nternacional de Ciencias 3dministrativas celebrado en 6arsovia en /<A/, se precisaron conclusiones sobre las caracter sticas fundamentales que debe reunir todo procedimiento administrativo, las cuales son! aL La audiencia al administradoB bL Enumeracin de pruebas a utili#arB cL =i%acin de pla#o para resolverB dL 5ntervencin de otras autoridades con precisin de la forma y pla#oB eL 3n$lisis de pruebasB fL >otivacin de la decisinB gL Ebservancia de la normas legalesB y hL +otificacin al administrado. En nuestro medio, las caracter sticas de un procedimiento administrativo especiali#ado son!/2< /. "encille#! +o debe ser complicado, es decir, estar desprovisto de diligencias ostentosas. 1. &apide#! Debe ser conducido con celeridad y prontitud. @. 5nformalidad! +o debe basarse rigurosamente en leyes y reglamentos, pues se da a favor del particular. 'or ello, no se requiere au,ilio de abogado ni cita de leyes, los errores ser$n siempre corregidos por los propios funcionarios o empleados pblicos. 2. 5niciacin de oficio! Es iniciado por la misma 3dministracin 'blica en su propio inter4s Krequerimientos de pago, imposicin de sanciones o multas, etc.L, sin descartar que tambi4n lo comience por su iniciativa el interesado Kpermisos, licencias, etc.L. ?. 'redominio del sistema de prueba legal ! Dodo documento aportado por el interesado o cuanta diligencia que se lleve a cabo, constituye medio probatorio a favor o en contra de la peticin del interesado, siempre que el documento y la diligencia se fundamente en leyes o reglamentos, de manera que la autoridad puede resolver e,clusivamente con base en lo probado. F. Escrito! Dodas las etapas del procedimiento de principio a fin deben ser escritas, pero sin descartar la oralidad. Es conveniente combinar lo escrito y lo oral. A. 'ublicidad! El procedimiento no debe ser inquisitivo y secreto. En un Estado de Derecho debe ser pblico, pero solo para los interesados. 0. "e inicia ante un rgano administrativo y termina ante otro ! Casi siempre 4ste ltimo es el que emite la resolucin definitiva. La %erarqu a puede determinar que una entidad subordinada prepare la resolucin y la superior se limite a dar su visto
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bueno o aprobacin. <. Culmina con una resolucin definitiva ! Es lo normal en todo procedimiento, pues contiene la decisin o voluntad del rgano administrativo, la cual se hace efectiva a partir de que se comunica al interesado mediante la notificacin o publicacin, si fuere el caso. /7. La resolucin es susceptible de impugnacin ! La resolucin puede ser impugnada por el interesado o afectado al serle comunicada, y tiene lugar por medio de los recursos administrativos. Natura e/a <ur-'ica 'e $roce'i#iento a'#inistrati;o! En doctrina se discute sobre si el procedimiento administrativo es una serie de actos administrativos o si slo tiene un acto administrativo que es el final. La mayor a de tratadistas e,ponen que dicha cuestin debe ser anali#ada desde el punto de vista de lo que realmente pasa dentro del procedimiento, pues dentro del mismo pueden e,istir hechos, como los dict$menes en general, que no producen efectos %ur dicos per se. De esa cuenta, slo e,iste una cuestin que produce efectos %ur dicos inmediatos para el administrado, o bien para la propia 3dministracin, que es el acto final del procedimiento Kverbigracia! una resolucin definitivaL, ra#n por la cual no e,iste una serie de actos administrativos ni siquiera preparatorios, de los cuales se discute tambi4n su e,istencia. Los dem$s actos que preparan el acto administrado final son simplemente actos de procedimiento. C asi%icaci&n 'e $roce'i#iento a'#inistrati;o! 1. +or a %or#a 'e iniciarse! /./. De oficio! cuando el procedimiento es iniciado por la misma 3dministracin, por e%emplo cuando hay violaciones a leyes y reglamentos y se impone alguna sancin administrativa. /.1. 3 peticin de parte! cuando el procedimiento es iniciado por el administrado, quien pretende algo de la 3dministracin, generalmente deviene por medio de peticiones o impugnaciones. El administrado hace uso del derecho de peticin plasmado en el art culo 10 de la Constitucin 'ol tica de la &epblica. 0. +or os #oti;os 3ue o ori)inan! 1./. 5mpugnativo! cuando el administrado hace uso de los recursos administrativos regulados por la ley e impugna un acto administrativo que le afecta en sus derechos o intereses. 1.1. 'etitorio! como ya s4 e,pres con anterioridad, cuando el administrado solicita determinada pretensin a la 3dministracin, por e%emplo! el otorgamiento de una licencia, un permiso o una concesin. 1.@. Eficioso! como tambi4n ya se e,pres, cuando la 3dministracin lo inicia sin mediar peticin de los administrados. Eta$as o %ases 'e $roce'i#iento a'#inistrati;o! =undamentalmente las etapas del procedimiento administrativo son! aL 5niciacin de oficio o a peticin de parteB bL Decreto de tr$miteB cL +otificacionesB dL 5ntervencin de tercerosB eL Diligencias de prueba, tales como! inspecciones, informes, declaraciones, e,perta%es, documentos, medios cient ficos de prueba, etc.B fL Dict$menes %ur dicos y t4cnicosB gL 5ntervencin de la 'rocuradur a -eneral de la +acinB hL 3n$lisis de evidencia o informacin recabadaB iL 3cto administrativo final o de fondo Kgeneralmente es una resolucin administrativa y puede ser susceptible de impugnacin si lo permite el ordenamiento %ur dicoL. E $roce'i#iento a'#inistrati;o en ,uate#a a! En nuestro medio no e,iste un Cdigo 'rocesal 3dministrativo o una Ley de 'rocedimientos 3dministrativos, tal como sucede en otros pa ses del mundo con legislaciones m$s desarrolladas, lo cual resulta contraproducente para la seguridad %ur dica que debe prevalecer en el $mbito de la 3dministracin 'blica, consecuentemente, el procedimiento administrativo no cumple con muchos de los
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principios y caracter sticas enumerados por la doctrina, produci4ndose una ineficacia e ineficiencia del sistema administrativo guatemalteco. 3 esto cabe agregar que, e,isten muchas leyes y reglamentos administrativos que regulan gran variedad de procedimientos administrativos, los cuales muchos de ellos se presentan incompletos o con lagunas legales, por lo que ante dichas ausencias, la misma ley o la pr$ctica han impuesto la supletoriedad a las leyes comunes, tales como el Cdigo 'rocesal Civil y >ercantil y la Ley del Erganismo 8udicial, lo cual influye negativamente en la aplicacin de la %usticia administrativa, pues dichos ordenamientos, principalmente el primero, son eminentemente formalistas y de distinta naturale#a al campo administrativo, bas$ndose en el inter4s privado y no en el inter4s colectivo que debe observarse. B1.1) De%inici&n B1.0) Marco constituciona B1.6) +rinci$ios B1.A) Caracter-sticas B1.B) Desarro o 'e $roce'i#iento a'#inistrati;o Etapas o fases en el procedimiento +o e,iste un procedimiento uniforme, cada rgano tiene sus propias etapas. Etapas! /. Inicio 'e o%icio! la mayor a de procedimientos, la inicia la administracin, E%. "ancin o reporte. 1. Inicio a $etici&n 'e interesa'o! a. 'eticin personal del interesado! i. 'or escrito! por medio de memoriales o solicitudes escritas. ii. 6erbal! casos e,cepcionalesB no e,iste constancia. b. Denuncia de un administrado contra otro! E%. Dirar basura, da.o a otro. c. 5mpugnacin de una resolucin administrativa! recursos administrativos. @. Decreto 'e trC#ite! cuando dicta el inicio del procedimientoB da audiencia y se.ala pla#osB no todos los p. "olo los que llevan muchas etapas.* 2. Noti%icaciones! toda iniciacin de procedimiento, debe notificarse. ?. Inter;enci&n 'e terceros! audiencia a terceros afectadosB E%. Dala de $rboles. F. Di i)encias! antes de resolverB d. De pruebas de peritos, testigos, etc. a. Ins$ecciones! para verificar hechosB &econocimientos %udiciales las reali#an los rganos %urisdiccionales, y los rganos 3dm. +o e%ercen %urisdiccin. b. In%or#es! se pueden solicitar informes antes de resolver un e,pediente. c. Dec araciones! establecer la verdad de hechos o circunstancias que afectan o constan a la persona interrogada. d. EE$erta<es! estudio an$lisis o dictamen sobre asunto espec fico vertido por una persona e,perta, que puede establecer la verdad o falsedad, de hecho o procedimiento que constituye prueba en el procedimiento administrativo. e. Docu#entos! ob%etos o materia en que consta por escrito, una declaracin de voluntad o de conocimiento o cualquier e,presin del pensamiento. f. Otros #e'ios cient-%icos! se aprecian conforme la sana Cr ticaB fotograf as, cintas de video, etc. g. DictC#enes <ur-'icos! Cechos %ur dicos, pero para resolver un e,pediente se torna documento especiali#ado. h. DictC#enes t*cnicos! opinin de persona t4cnica. i. Inter;enci&n 'e +,N!
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i. 9acu tati;a! el rgano administrativo solicita ayuda al consultor. ii. O8 i)atoria! La ley obliga al org. 3dm. 3 solicitar ayuda. %. AnC isis 'e e;i'encia o in%or#aci&n reca8a'a! 3ntes de emitir decisin final, anali#a todas las fases para una resolucin %usta. A. Reso uci&n 'e %on'o o reso uci&n ori)inaria! 3rt. @ del Dcto. //<*<F. Conclusin del procedimiento, manifestacin de voluntad del org. 3dm. 'lasmado en un documento. E e#entos 'e reso uci&n! 9on'o y =orma. Reso uci&n A'#.! lleva impl cito el acto adm.
Actos A'#inistrati;os! declaraciones de voluntad, unilaterales y en forma concreta por rganos centrali#ados y entidades adm. Del Estado que producen efectos %ur dicos directos e inmediatos entre la adm. N los su%etos a quienes va dirigido, desde su publicacin. E e#entos 'e %or#a! no formalismos, pero s elementos esenciales! Enumeracin de las pruebas, consideraciones necesarias y fundamentos legales. E e#entos 'e %on'o! la decisin final del org. 3dm. El ('or Danto) es lo que realmente va a producir efectos %ur dicos. B0) E +roceso Contencioso1A'#inistrati;o La doctrina concibe al contencioso administrativo como un medio de control judicial pri%ati%o de los actos de la Administracin !"lica , por eso el tratadista =&3-3 nos dice que (el establecimiento del control %urisdiccional de los actos de la 3dministracin, ha dado lugar al nacimiento de una nocin de e,traordinaria importancia! la del contencioso*administrativo. Este puede definirse desde un punto de vista formal y desde un punto de vista material. Desde un punto de vista formal, el contencioso*administrativo se define en ra#n de los rganos competentes para conocer las controversias que provoca la actuacin administrativa, cuando dichos rganos son tribunales especiales, llamados tribunales administrativos. Desde el punto de vista material, e,iste el contencioso*administrativo cuando hay una controversia entre un particular afectado en sus derechos y la 3dministracin, con motivo de un acto de 4sta ltima. La primera definicin parte fundamentalmente del r$ano que decide la controversia, en tanto que la segunda modalidad slo toma en cuenta la materia de dicha controversia. De tal modo que, desde 4ste ltimo punto de vista, puede llegar a hablase de contencioso*administrativo aun en el caso de que la contienda se someta por la ley al conocimiento del 'oder 8udicial ordinario) /?7. En nuestro medio, todo lo concerniente al contencioso administrativo es ob%eto de conocimiento de un tribunal especial, que tiene la categor a de "ala %urisdiccional, por lo que es llamado! "ala del Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo. +roceso contencioso a'#inistrati;o. KControl 'rivativoL 3rt. 11/ de la Constitucin. Es un proceso de conocimiento, medio de control privativo de los particulares hacia las decisiones o resoluciones de los rganos administrativos una ve# agotada su v a. Es el contralor de la %uridicidad de los actos de la administracin pblica conceptu$ndose constitucionalmente como un proceso. Ori)en 'e contencioso a'#inistrati;o! "urge como consecuencia del nacimiento del Derecho 3dministrativo y necesidad de tener un medio de control del particular para impugnar las resoluciones de la administracin pblica. B0.1) La <uris'icci&n . co#$etencia contencioso1a'#inistrati;o B0.0) Natura e/a <ur-'ica 'e $roceso contencioso1a'#inistrati;o
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B0.6) Materia contencioso1a'#inistrati;o Del an$lisis de los art culos 11/ de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala y /< de la Ley de lo Contencioso 3dministrativo, Decreto nmero //<*<F, podemos establecer las materias propias del proceso contencioso administrativo, las cuales son! aL Controlar la %uricidad de la 3dministracin 'blica. bL Conocer de contiendas por actos y resoluciones de la administracin y de las entidades descentrali#adas y autnomas. cL Conocer de casos y controversias derivadas de contratos y concesiones administrativas. B0.A) 9ines 'e contencioso1a'#inistrati;o La finalidad de lo contencioso administrativo es lograr el equilibrio entre la eficacia de la accin administrativa y la debida proteccin a los administrados en contra de la arbitrariedad de la administracin. 3 este equilibrio, el autor colombiano 8E3+ &56E&E le llama conciliacin. "e %ustifica por la e,istencia de un Derecho 3dministrativo que induce o introduce al campo procesal criterios y t4cnicas propias, que hacen que la %urisdiccin administrativa sea marcadamente especiali#ada. M Acci&n $rocesa a'#inistrati;a! En t4rminos generales la accin procesal es aquella facultad que tienen todas las personas de acudir a los rganos %urisdiccionales para administrarles %usticia. 'ara C3"D5LLE -E+WlLEW, el uso de la palabra accin descarta el nombre de recurso como sustitutivo del hecho de acudir a la v a %urisdiccional a interponer una demanda. El derecho de ocurrir al rgano %urisdiccional no se e%ercita a trav4s de un recurso como equivocadamente prescriben las leyes de -uatemala, sino a trav4s de una accin procesal administrativa que tutela situaciones %ur dicas sub%etivas. La palabra recurso se debe limitar a los tr$mites propios de la reclamacin previa que se reali#an ante un rgano administrativo. En -uatemala, el proceso contencioso administrativo constituye una forma de (accin impugnativa) en contra de los actos administrativos, se lleva ante un rgano %urisdiccional competente K"ala del Dribunal de lo Contencioso*3dministrativoL y mediante el e%ercicio de un accin procesal KdemandaL. Esto no descarta que en sede %urisdiccional se interpongan los recursos previstos legalmente. Inte)raci&n! Las deficiencias de la regulacin del proceso contencioso administrativo, obliga a que se integre con la aplicacin supletoria del Cdigo 'rocesal Civil y >ercantil y de la Ley del Erganismo 8udicial, tal como lo establece el art culo 1F de la Ley de lo Contencioso 3dministrativo. Esta integracin debe hacerse en lo que fuera aplicable y compatible con la naturale#a de 4ste tipo de proceso. De%inici&n! 3+D&:" "E&&3 &E83" menciona que el proceso contencioso administrativo (es el que se sigue O en unos sistemas ante los tribunales de %usticia y en otros ante tribunales administrativos autnomos O sobre derechos o cosas que se litigan entre particulares y la 3dministracin 'blica, por los actos ilegales que lesionan sus derechos. Estos rganos cumplen con una misin de control sobre la actividad administrativa). E+&5QUE "3N3-U:" L3"E e,presa que el proceso contencioso administrativo (es el con%unto de principios y reglas encaminados a garanti#ar los derechos administrativos de los individuos particulares, o de instituciones pblicas, cuando fueren lesionados por la actividad administrativa, obrando en el e%ercicio de sus facultades regladas). En mi opinin, considero que el proceso contencioso administrativo es! (3quel que sigue el administrado, por regla general, y e,cepcionalmente la misma 3dministracin, cuando un acto administrativo definitivo le ha vulnerado sus derechos o afectado sus
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intereses, con el ob%eto de que se proceda al restablecimiento o reparacin de los mismos). En 4sta definicin no slo se establece como nico legitimado a plantear el proceso al administrado, sino tambi4n a la propia 3dministracin 'blica en los casos de lesividad. Caracter-sticas! /. Caracter sticas generales! /./. Es un verdadero proceso de conocimiento, cognocitivo o declarativo, pues est$ dirigido a conocer y resolver las controversias que sur%an de las relaciones entre la 3dministracin 'blica y el administrado. /.1. Constituye la fase %urisdiccional del sistema de proteccin administrativa, el cual es posterior y complementario a la v a administrativa, gubernativa o %er$rquica. /.@. Diene por ob%eto la revisin del acto administrativo, para que sea revocado o modificado en la v a %urisdiccional por un acto favorable al interesado. /.2. 'ersigue el mantenimiento de los principios de legalidad y %uridicidad de los actos administrativos, para la proteccin del administrado de las arbitrariedades que pueda cometer la 3dministracin 'blica. 1. Caracter sticas espec ficas! 1./. Es dispositivo, por un lado corresponde a las partes iniciar el proceso mediante la formulacin de la demanda, y por otro, la iniciativa probatoria corre a cargo de las partes, salvo algunas eventualidades en que la ley faculta al %ue# para actuar de oficio, atenuando la rigide# dispositiva. 1.1. Es contradictorio, las partes se colocan en un plano de igualdad y pueden contradecir lo afirmado por la parte contraria y proponer pruebas con id4nticas oportunidades, sin venta%as para la 3dministracin. 1.@. Es escrito, aunque en la pr$ctica representa una combinacin de lo escrito con lo oral. En el proceso deben ser escritos! la demanda y su contestacin, la reconvencin y su contestacin, la proposicin de los medios de prueba, etc. Deben ser orales! la declaracin de las partes, las audiencias, los testimonios, etc. La ley determina que fases son escritas y cuales son orales. 1.2. Es pblico para las autoridades en e%ercicio de sus funciones y para las partes, representantes o apoderados, y para quienes participan en el proceso en calidad de coadyuvantes o impugnantes. 'ero no tienen acceso a 4l cualquier personal o autoridad pblica. 1.?. Es formalista, debido a la supletoriedad del proceso civil que en 4l recaeB sin embargo, doctrinalmente deber a ser (informal), lo cual no significa una e,cesiva falta de formalismos, pero s ciertas formalidades b$sicas y propias del proceso administrativo. E e#entos! La doctrina presupone como elementos sustantivos para que e,ista el proceso contencioso administrativo los siguientes! aL Un derecho de car$cter administrativo pree,istente. bL Un acto de la 3dministracin 'blica, lesivo de aqu4l. "e dice que ambos constituyen elementos sustantivos porque con uno de ellos que falte no hay posibilidad de e,istencia de un proceso contencioso administrativo. Ori)en hist&rico! En los anales del Derecho 'ositivo Cistrico, el proceso contencioso administrativo deviene del Derecho Constitucional, que es tambi4n una rama de creacin moderna. "on dos los pasos evolutivos que los tratadistas mencionan en su desarrollo! el Estado de Derecho y el Constitucionalismo. DE L3 'L3W3 afirma que lo contencioso administrativo se e,plica por la necesidad constitucional de fiscali#ar la gestin de los rganos administrativos, siendo %ustificable
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la posicin doctrinaria de >erUl, para el cual no es sino un medio t4cnico %ur dico, que permite sostener al control de los rganos independientes, la actividad de otros que actan en un r4gimen de dependencia, logrando se ese modo eliminar de los actos administrativos cuantos influ%os han podido actuar perturbadoramente en la decisin, con agravio del inter4s particular o general. Lo contencioso administrativo es producto de la estructuracin pol tica de un Estado moderno, al cual confluyen preponderantemente, dos elementos doctrinarios! aL .a separacin de poderes, que dio a la 3dministracin 'blica una funcin independiente de la %urisdiccional y de la legislativaB bL El indi%idualismo de la (e%olucin )rancesa , que logr para el ciudadano, dentro del $mbito estatal, mecanismos procesales de proteccin o de defensa. En -uatemala, el proceso contencioso administrativo ha variado a trav4s del tiempo y hasta la presente fecha se han emitido tres Leyes de la materia. La primera Ley de lo Contencioso*3dministrativo que se emiti fue la contenida en el Decreto nmero /??7 de la 3samblea Legislativa, de fecha ? de %unio de /<10, durante el gobierno del -eneral L$#aro Chacn. 'osteriormente se emiti la Ley de lo Contencioso* 3dministrativo, contenida en el Decreto nmero /00/, de fecha 10 de septiembre de /<@F, durante el gobierno del -eneral 8orge Ubico Casta.eda. En la actualidad se encuentra vigente la Ley de lo Contencioso 3dministrativo, contenida en el Decreto nmero //<*<F del Congreso de la &epblica, de fecha 1/ de noviembre de /<<F, durante el gobierno de 3lvaro Enrique 3r# 5rigyen. Natura e/a <ur-'ica! 'ara algunos tratadistas se trata de un (proceso), cuya incoacin implica la formulacin de una demanda, en el e%ercicio de una accin procesal nueva. Etros, en cambio, consideran que se trata m$s bien de la interposicin de un (recurso), pues lo conciben como un acto meramente impugnativo, de la apertura de una especie de hsegunda instanciai, cuya hprimera instanciai o antecedente obligado es la v a administrativa ya agotada. La mayor a de autores ha descartado que es un (recurso), dado que los recursos administrativos son un medio legal de que disponen los particulares para que los rganos administrativos revisen sus actos, cuando estos crean que han sido per%udicados en sus derechosB de lo anterior los autores deducen que en los recursos no hay contienda, no hay litis, lo que si ocurre en el contencioso administrativo, cuya naturale#a responde a las caracter sticas de un verdadero '&ECE"E, dado que inicia con una demanda, se interponen e,cepciones, puede haber reconvencin, se rinden medios de prueba y finalmente se llega a una sentencia, la cual puede ser susceptible de impugnacin. En nuestro medio, se le consideraba legalmente como (recurso), pero con la promulgacin y vigencia de la Constitucin 'ol tica de la &epblica K3rt culo 11/ in fineL y la actual Ley de lo Contencioso 3dministrativo K3rt culo /0L no cabe duda de que se trata de todo un '&ECE"E. 9ina i'a'! El fin fundamental del proceso contencioso administrativo es la proteccin de los derec6os de los administrados ante el riesgo que la 3dministracin 'blica al actuar por medio de sus rganos pueda ponerse al margen de la ley, en tal caso el administrado posee un mecanismo de defensa para no encontrarse a merced de las decisiones arbitrarias de las entidades pblicas administrativas. C asi%icaci&n! Los autores han formulado varias clases de proceso contencioso administrativo, cada una de ellas desde su particular punto de vista, no obstante, una de las m$s importantes es la siguiente! 3. "ub%etivo, cl$sico o de plena %urisdiccin ! Es el que procede cuando se vulnera el derecho sub%etivo del administrado, en tal
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ra#n, su finalidad es la defensa de tal derecho. 'ara "5==&ED5 /?/ se endere#a al reconocimiento de una situacin %ur dica individuali#ada, para ello el tribunal competente al revisar el acto impugnado puede revocar, modificar o confirmar, total o parcialmente el acto administrativo, y declarar lo que sea procedente, sustituyendo la voluntad de la 3dministracin 'blicaB por lo que el fallo %urisdiccional debe indicarle a la 3dministracin 'blica en qu4 sentido debe reali#ar el acto que corresponda, ya que puede ordenar la restauracin o restitucin del derecho sub%etivo a su primitivo estado, o bien, cuando haya imposibilidad de ello, puede condenarse a una indemni#acin en provecho de aqu4l a quien se lesion. La sentencia respectiva se limita en sus efectos solamente a los propios litigantes. 9. Eb%etivo, de legalidad o de anulacin! Es el que procede cuando e,isten defectos de forma o de fondo en el acto administrativo, en tal virtud, lo que se afecta no es el derecho sub%etivo del administrado sino el ordenamiento %ur dico vigente, en consecuencia, su finalidad es la defensa del r4gimen de legalidad, obligando a la 3dministracin 'blica a mantener su actuacin dentro del marco del Derecho. 'ara "5==&ED5 /?1 se endere#a hacia la acomodacin del acto a la norma ob%etiva, por ello se persigue la anulacin del acto impugnado y el tribunal competente se limitar$ a declarar la nulidad o valide# del acto que ha sido revisado. Los motivos que pueden dar lugar al planteamiento de 4sta clase de proceso, pueden ser! aL La falta de competencia de la autoridad que produce el actoB bL La violacin de la forma prescrita por la leyB cL La violacin de la leyB y cL La desviacin de poder cuando el acto contradice el inter4s pblico. 3nte tales circunstancias que devienen del apego a la ley, el fallo respectivo tiene un alcance er$a omnes. C. De interpretacin! Es el que se reduce a fi%ar el sentido %ur dico de una ley o reglamento aplicado por la 3dministracin 'blica al reali#ar un acto administrativo dudoso, obscuro, ambiguo o contradictorio. "u ob%eto es que el tribunal competente en sentencia declare su opinin respecto al sentido que debe d$rsele al acto administrativo. -eneralmente se aplica en materia de contratos. D. De represin! Es el que tiende a la resolucin de cuestiones relacionadas con sanciones impuestas por infracciones a leyes o reglamentos administrativos. "u ob%eto es que el tribunal competente debe determinar acerca de la procedencia o improcedencia de la imposicin, modificacin o e,tincin de sanciones administrativas, generalmente al pago de multas. E. Dributario o fiscal! Es el que procede en aquellos asuntos relacionados con el pago de impuestos, tasas, arbitrios y contribuciones a favor del Estado. "u ob%eto es que el tribunal competente resuelva todos aquellos conflictos e,istentes entre la 3dministracin Dributaria y el contribuyente. =. De lesividad! Es el que procede cuando un acto administrativo producido por un rgano de la 3dministracin 'blica per%udica o lesiona los derechos e intereses de ella misma, y en consecuencia, a los del Estado. En 4ste caso la parte actora es siempre la propia 3dministracin 'blica, lo que constituye una e,cepcin a la regla general de que es el administrado el que plantea el proceso contencioso administrativo. Esta clase de proceso por ser la piedra angular de 4ste traba%o de tesis, se desarrollar$ en forma espec fica en 4ste cap tulo con posterioridad.
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Debo mencionar que varios tratadistas, sobre todo espa.oles, consideran que el proceso de lesividad en s mismo no es un proceso distinto a los dem$s, sino que es un proceso que puede ser tanto sub%etivo como ob%etivo, como lo e,presaremos m$s adelante. Siste#as $ara e conoci#iento! En la literatura procesal, se se.alan cuatro sistemas diferentes para el conocimiento del proceso contencioso administrativo, los cuales son! aL "istema 3dministrativo =ranc4s! "e fundamenta en el principio de la separacin de poderes. Consiste en que los Dribunales de lo Contencioso 3dministrativo se encuentran integrados dentro del seno de la propia 3dministracin 'blica, por lo que son los mismos funcionarios administrativos los que conocen y resuelven el proceso en mencin. En =rancia se le delegaba su e%ercicio al Conse%o de Estado. "e le critica a 4ste sistema porque a pesar de la delegacin de %usticia, siempre es la misma 3dministracin la que conoce, por lo que el E%ecutivo es %ue# y parte, y de esa cuenta podr a haber pocas garant as de imparcialidad y ecuanimidad. bL "istema 3dministrativo 5ngl4s! "e fundamenta en el principio de que nadie puede ser %ue# y parte al mismo tiempo. Le asigna el conocimiento de la %urisdiccin contencioso*administrativa a los tribunales de %usticia, pero rigi4ndose a un procedimiento especial. -uatemala sigue 4ste sistema, porque el conocimiento y resolucin del proceso le corresponde a un tribunal especial KDribunal de lo Contencioso 3dministrativoL, con un procedimiento propio dentro del Erganismo 8udicial. "e basa en que la %urisdiccin es la funcin propia y natural de los tribunales de %usticia. "e le critica a 4ste sistema en que los %ueces especiales muchas veces actan como %ueces ordinarios, inclinados a aplicar el criterio del Derecho 'rivado, lo que en ocasiones es inefica# en asuntos de car$cter pblico. cL "istema 3dministrativo 3lem$n! "e fundamenta en el hecho de una imparcialidad total. Consiste en establecer Dribunales de lo Contencioso 3dministrativo integrados por personas a%enas a la 3dministracin y al Erganismo 8udicial. dL "istemas 3dministrativos >i,tos ! "e trata de posiciones ecl4cticas que tratan de conciliar el car$cter independiente del 'oder E%ecutivo con la garant a %urisdiccional de un fallo imparcial. Cay un sistema mi,to que para no quebrantar la Divisin de 'oderes y la imparcialidad, el Dribunal es integrado por miembros de los tres organismos de Estado. En -uatemala surgi 4ste sistema y los magistrados que integraban el Dribunal eran nombrados uno por el E%ecutivo, uno por el Legislativo y uno por el 8udicial. B0.B) Su8stanciaci&n 'e $roce'i#iento Casos 'e $roce'encia! El autor C3LDE&G+ >E&3LE" /?@ nos dice que los casos de procedencia del proceso contencioso administrativo se pueden anali#ar del estudio del art culo /< de la Ley de lo Contencioso 3dministrativo vigente, en el cual se enumeran los siguientes! a5 En caso de contienda por actos y resoluciones de la Administracin y de las entidades descentralizadas y autnomas del Estado. "5 En los casos administrati%as. de contro%ersias deri%adas de contratos y concesiones
'ara que el proceso contencioso administrativo pueda iniciarse se requiere que el acto administrativo que lo origina no haya podido remediarse por medio de los recursos puramente administrativos! En cuanto a los requisitos que deben contener los actos administrativos sobre los
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cuales se puede plantear 4ste proceso, se se.alan en el art culo 17 de la Ley de la materia, espec ficamente cuando se trata de resoluciones administrativas. Los requisitos son los siguientes! a5 9ue la resolucin cause estado. *ausan estado las resoluciones de la Administracin 7ue decidan el asunto cuando no sean suscepti"les de impu$narse en la %&a administrati%a, por 6a"erse resuelto los recursos administrati%os. "5 9ue %ulnere un derec6o del demandante reconocido por una ley, re$lamento o resolucin anterior. En cuanto al primer requisito, tal como la misma ley lo establece, causar estado significa t4cnicamente que la v a administrativa, gubernativa o %er$rquica ha quedado firme o agotada, pues dentro de la misma ya no e,iste ningn otro medio de impugnacin que hacer valer, pues ya fueron planteados y resueltos los recursos administrativos que la ley determina. En cuanto al segundo requisito, tiene lugar cuando al administrado se le haya otorgado algn derecho sub%etivo de car$cter administrativo y que por una ley ordinaria, un reglamento o una resolucin administrativa se pretenda modificar o e,tinguir su situacin %ur dica, en 4ste caso ya hay derec os ad!uiridos, los cuales no pueden ser vulnerados por la 3dministracin, salvo el caso que dentro de los tres a.os se declare la lesividad del acto administrativo. Na no es necesario que la 3dministracin proceda en e%ercicio de sus facultades regladas, tal como dispon a la Ley de lo Contencioso*3dministrativo derogada, Decreto nmero /00/ del 'residente de la &epblica, pues ni la Ley vigente ni la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala en su art culo 11/ hacen referencia a esa cuestin. 'or el contrario, la referida norma constitucional ampl a el margen de conocimiento del Dribunal y lo considera como U+ CE+D&3LE& DE L3 8U&5D5C5D3D, lo que implica que la 3dministracin debe basar su actuacin a dicho principio que es m$s amplio que resolver con base en el principio de le$alidadB es decir que el administrador tiene un marco m$s amplio para resolver, pues lo hace con base en la %uridicidad que implica la aplicacin del Derecho y el Derecho como ciencia no slo son normas, sino tambi4n son principios e instituciones doctrinarias, por lo que la 3dministracin tiene la obligacin de resolver ba%o 4ste principio y no precisamente con base a las facultades regladas. Etro caso de procedencia del contencioso administrativo es cuando los actos administrativos son lesivos para los derechos o intereses del Estado, en 4ste caso los rganos de la 3dministracin son su%etos activos del contencioso, tal como veremos m$s adelante. Casos 'e i#$roce'encia! El art culo 1/ de la Ley de lo Contencioso 3dministrativo vigente establece que el proceso contencioso administrativo es improcedente en los siguientes casos! /. En los asuntos referentes al orden pol&tico, militar o de defensa, sin perjuicio de las indemnizaciones 7ue procedan. Con respecto a los actos pol ticos o de gobierno, hay que recordar que la ley no determina criterios para hacer la distincin con los actos administrativos, ni enumera en forma ta,ativa los actos que tienen car$cter pol tico, por lo que es el Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo el que debe determinar su car$cter. La doctrina francesa ha establecido que los actos de gobierno no son susceptibles de ningn recurso ante los tribunales, lo cual es inadmisible en un actual Estado Constitucional de Derecho, ya que todos los actos del Estado deben estar sometidos a estricto control %ur dico, tal como hoy en d a lo dispone la doctrina y legislacin espa.ola, que permite el planteamiento del contencioso administrativo en materia pol tica. En -uatemala, son actos pol ticos, por e%emplo, el nombramiento de ciertos funcionarios pblicosB los asuntos de seguridad nacional, tales como las relaciones internacionales y la defensa de la +acin, etc. 'or otro lado, las cuestiones militares o de defensa tambi4n est$n e,cluidas en atencin a la naturale#a misma de dichos asuntos, pues en caso contrario podr a verse
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per%udicada la organi#acin y funcionamiento del e%4rcito en su eficaciaB y, porque los asuntos de defensa son de urgente aplicacin, sin que se pueda demorar o suspender, porque esto dar a lugar a grandes males, como invasin al territorio por un e%4rcito enemigo o por grupos armados, etc. Los asuntos militares, dependiendo del caso concreto, podr an ventilarse por otras disposiciones fuera del campo administrativo, tales como la Ley Constitutiva del E%4rcito y el Cdigo >ilitar. 2. En asuntos referentes a disposiciones de car:cter $eneral so"re salud e 6i$iene p!"licas, sin perjuicio de las indemnizaciones 7ue procedan. "e e,cluyen los asuntos que afecten servicios generales del Estado, como las disposiciones relativas a la salubridad e higiene, dado que ellas son de (inter4s pblico), el cual debe predominar sobre el inter4s privado, y, porque, al igual que los asuntos de defensa, son de urgente aplicacin y el hecho de que se produ#ca demora o suspensin puede ir en per%uicio de la poblacin, por e%emplo, la propagacin de enfermedades o epidemias. Los asuntos de salubridad de car$cter particular s son procedentes tanto en la v a administrativa como en la %urisdiccional K3rt culo 127 del Cdigo de "aludL. @. En los asuntos 7ue sea competencia de otros tri"unales . "e refiere a las cuestiones de ndole civil, penal, laboral, etc., en donde e,isten rganos %urisdiccionales espec ficos, por lo que la actuacin del Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo ser a incompetenteB sin embargo, no se e,cluye que e,istan asuntos puramente administrativos en donde el Dribunal referido deba aplicar normas de otras ramas del Derecho, por e%emplo, la aplicacin del Cdigo Civil en la interpretacin, cumplimiento o rescisin de contratos administrativosB o bien, asuntos de distinto orden al administrativo, en donde los rganos %urisdiccionales deban aplicar normas administrativas, por e%emplo, cuando un funcionario pblico comete delito, el rgano %urisdiccional del orden penal debe incoarle proceso penal, sin per%uicio a lo establecido en la Ley de 'robidad y &esponsabilidades de =uncionarios y Empleados 'blicos. ;. En los asuntos ori$inados por dene$atorias de concesiones de toda especie, sal%o lo dispuesto en contrario por leyes especiales. Esta disposicin obedece a la naturale#a especial de la concesin, en donde la 3dministracin debe entregarla a quien m$s convenga a los intereses del Estado, por lo que no puede ser e,igida. <. En los asuntos en 7ue una ley excluya la posi"ilidad de ser planteados en la %&a contencioso administrati%a. Estos casos son muy e,cepcionales, en virtud de que siempre que se agota la v a gubernativa o hay silencio administrativo negativo, se puede plantear el proceso contencioso administrativo. Un e%emplo de e,clusin lo contiene el art culo @? del Cdigo >unicipal, el cual no permite el uso de la v a contenciosa administrativa en materia de revocacin de la concesin del servicio pblico municipal. Su<etos e)iti#a'os $ara inter$oner o! De conformidad con la Ley de lo Contencioso 3dministrativo vigente, los su%etos que la ley autori#a o faculta para iniciar el proceso contencioso administrativo son! aL La persona que se crea per%udicada por un acto administrativo, es decir, que haya sido afectado en sus derechos de ndole administrativo. 3qu el administrado acta como su%eto activo. bL La propia 3dministracin 'blica respecto a los actos administrativos que por 3cuerdo -ubernativo se declaren lesivos para los derechos o intereses del Estado. 3qu la 3dministracin 'blica acta como su%eto activo. Re)u aci&n! "e encuentra regulado en la Ley de lo Contencioso 3dministrativo, Ley del Erganismo 8udicial, Cdigo 'rocesal Civil y >ercantil y Decreto Ley 2?*0@ del 'residente en el cual se regulan las competencias del tribunal, diligencias previas al proceso para rganos que no tiene recursos.
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B0.D) Me'ios 'e i#$u)naci&n 'e carCcter <u'icia Contra las resoluciones y autos que ponga fin al proceso puede interponerse el recurso de casacin. E a#$aro en #ateria a'#inistrati;a! art.1F? Const. 0 3mparo. >edio de control constitucional que el particular utili#a para lograr que se restaure el procedimiento solicitado. +roce'encia 'e a#$aro! art. /7 y /< 3mparo y 10 y 1F? Const. * "e e,tiende a toda situacin que sea susceptible de riesgo, amena#a, restriccin o violacin a los derechos constitucionales ya sea de orden pblico o privado. * 'ara que se resuelva cuando se ha ca do en el silencio administrativo. B6) E $roceso contencioso A'#inistrati;o Tri8utario BA) Acci&n 'e Lesi;i'a' La lesividad administrativa es una institucin %ur dica que cuenta con gran relevancia dentro del que hacer de la 3dministracin 'blica, tanto en nuestro medio como en otros pa ses del mundoB se produce cuando el acto administrativo es contrario, e,clusivamente, a los derechos o intereses del Estado. El acto administrativo desfavorable a los derechos o intereses del administrado KparticularL es a%eno al estudio de la lesividad, puesto que es distinto en cuanto a su proyeccin, naturale#a y efectos al acto administrativo lesivo para el Estado, espec ficamente para la 3dministracin 'blica. El administrado cuando es vulnerado en sus derechos sub%etivos o afectado en sus intereses puede pedir en sede administrativa la revocatoria o reposicin, segn sea el caso, del acto administrativo que le es per%udicial, con el propsito de que se de%e sin efecto el mismo o, en caso contrario, que se tenga por agotada la v a gubernativa y as quede e,pedita la v a contencioso administrativa, de conformidad a lo que dispone la Ley de lo Contencioso 3dministrativo, Decreto nmero //<*<F del Congreso de la &epblica, en cuanto a las diligencias previas que debe seguir el administrado, antes del planteamiento del proceso contencioso administrativo, es decir, la interposicin de los recursos administrativos. Con base a lo anterior, el proceso contencioso administrativo es planteado generalmente por el administrado cuando el acto administrativo que le es per%udicial no puede ser de%ado sin efecto por la 3dministracin 'blica, en virtud de encontrarse firme o haberse agotado la v a gubernativa o administrativa, por lo que ante esa situacin puede el administrado acudir a la v a %urisdiccional y plantear ante el Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo competente el referido proceso, con el ob%eto de que en sentencia se resuelva si revoca, confirma o modifica el acto adverso a sus derechos e intereses. +o obstante, no slo los administrados pueden promover el proceso contencioso administrativo, sino que tambi4n la propia 3dministracin 'blica, en el caso de que un acto administrativo sea declarado, en 3cuerdo -ubernativo emitido por el 'residente de la &epblica en Conse%o de >inistros, lesivo para los intereses o derechos del Estado. De esa cuenta, la lesividad del acto administrativo constituye, en su parte procesal, una e,cepcin a la interposicin del proceso contencioso administrativo. (UN DE2E ENTENDERSE +OR LESIVIDADO En un sentido etimolgico, se deriva del vocablo lesin que viene del lat n (laesio) o (l$edere) que significa herir, o sea, el da.o o detrimento corporal causado por una herida, golpe o enfermedad. En un sentido comn o general, no tiene significado como tal dentro de la lengua castellana, pues nicamente e,iste la palabra (lesivo), que es algo que causa o puede causar lesin, detrimento, menoscabo, da.o o per%uicio. En un sentido %ur dico, la lesividad es un t4rmino t4cnico y legal aceptado dentro del campo del Derecho 3dministrativo, el cual significa que (un acto administrativo vulnera los derechos o afecta los intereses del Estado). De all que un acto lesivo, en su forma m$s amplia, (es aqu4l que causa da.os ydo per%uicios al propio Estado, como consecuencia de su aplicacin o e%ecucin).
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La lesividad como institucin %ur dica plena, debe entenderse en sus dos momentos principales! cuando se tramita en sede administrativa Kprocedimiento administrativo de lesividadL, y, posteriormente, cuando se substancia en sede %urisdiccional Kproceso contencioso administrativo de lesividadL. 'or eso se le denomina en forma gen4rica como! .E=+-+/A/ A/>+N+=2(A2+-A o .E=+-+/A/ /E. A*2O A/>+N+=2(A2+-O. ?usti%icaci&n a a esi;i'a' a'#inistrati;a! La e,istencia, estudio y entendimiento de la lesividad administrativa dentro del campo %ur dico apare%a varias inquietudes que surgen en torno a la misma. Entra dichas inquietudes tienden a sobresalir dos de ellas! 3L _Cmo puede el Estado reali#ar un acto administrativo que sea lesivo o desfavorable para s mismo` 9L _'or qu4 al ser lesivo un acto administrativo, el Estado para de%arlo sin efecto debe seguir un tr$mite administrativo y %urisdiccional comple%o, en ve# de revocarlo o anularlo de oficio en forma inmediata y sin complicaciones` En realidad, las respuestas a tales interrogantes no son dif ciles de resolver y de comprender, pues sustentan una fundamentacin terico*pr$ctica, la cual enmarca la %ustificacin de la e,istencia de la lesividad administrativa. La primera inquietud se %ustifica en que el Estado, concretamente la 3dministracin 'blica, no es una unidad indivisible, por el contrario, su organi#acin comprende una pluralidad de dependencias, oficinas o entidades con diferentes competencias, lo que abre la posibilidad de que los actos de un rgano administrativo sean considerados por otro como contrarios a los derechos o intereses del Estado. Esto significa que un rgano administrativo centrali#ado, descentrali#ado o autnomo, al actuar dentro de sus propias facultades regladas y atribuciones discrecionales que la ley le permite, puede reali#ar actos administrativos Kverbigracia! celebrar contratos, emitir resoluciones, etc.L que pueden afectar los derechos o intereses de otro rgano de la 3dministracin, sea tambi4n centrali#ado, descentrali#ado o autnomo, por estimarse as con posterioridad, por lo que al ser 4ste parte integral de la estructura estatal, resulta el hecho de que el Estado se causa lesin a s mismo. La situacin de que un acto administrativo determinado sea lesivo para el mismo rgano administrativo autor del acto resulta posible aunque e,cepcional. Debe tenerse en cuenta que, al causarle lesin a un rgano administrativo cualquiera, se est$ lesionando no slo al aparato estatal en s mismo, sino tambi4n a la poblacin, como elemento esencial del Estado, pues es a ella a quien se debe la 3dministracin 'blica, quien reali#a su actividad encaminada a obtener el bien comn de la colectividad y de manera alguna su menoscabo o detrimento. 3s pues, cuando resulta un acto administrativo lesivo, se afectan los intereses o derechos de la administracin del Estado, que resultan ser los de los habitantes KadministradosL. 'or otro lado, la segunda inquietud surge del hecho de que puede parecer e,tra.o y hasta complicado de que para de%ar sin efecto un acto administrativo que afecta los derechos o intereses del Estado, deba seguirse inicialmente un procedimiento administrativo comple%o y luego promoverse todo un dif cil, largo y tedioso proceso contencioso administrativo, en ve# de de%arse sin efecto de oficio y sin mayores formalidades el acto administrativo considerado lesivo. 3nte 4sta circunstancia, puede decirse categricamente que tomar esa actitud aparentemente f$cil y sencilla no es tan simple como parece y se hace suponer, pues en ve# de desvanecer las consecuencias lesivas del acto, ocasionar a efectos no slo mucho m$s lesivos, sino tambi4n ilegales. 'or eso, la e,istencia del tr$mite administrativo y %udicial de lesividad ostenta una doble %ustificacin. En primer lugar porque de de%arse sin efecto de oficio y en forma unilateral el acto considerado lesivo podr a da.arse ydo per%udicarse no slo los intereses pblicos sino que tambi4n ciertos intereses privados, por lo que debe recordarse que por el principio de intan$i"ilidad no puede afectarse derec6os ad7uiridos de los administradosB y en segundo lugar porque la v a gubernativa o administrativa ya se ha agotado, y, en consecuencia, el acto administrativo Kverbigracia, una resolucin administrativaL ya ha sido consentido por los administrados. Consentir significa que (el acto administrativo ya fue debidamente notificado al administrado y 4ste no lo ha impugnado con el recurso respectivo y dentro del pla#o legal y, adem$s, ha e%ecutado alguna actividad que demuestre su conformidad con el mismo). 'or ello e,presa
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C3"D5LLE -E+WlLEW que (el camino es lago de recorrer, relativamente dif cil, debido a que debe aceptarse el principio de respeto a las resoluciones definitivas notificadas favorables al particular. El tr$mite debe ser serio y dif cil a efecto de desalentar a la 3dministracin)/?2. De esa manera, la lesividad administrativa se fundamenta en el principio rector de que la facultad revisora de los actos administrativos puede e%ercitarse oficiosamente siempre que los mismos no hayan sido consentidos por los administrados, y aun por la propia 3dministracin, pues en caso contrario, 4sta ltima slo podr$ de%ar sin efecto el acto administrativo cumpliendo los pla#os y siguiendo los tr$mites y formalidades administrativas y %urisdiccionales aplicables. 'or tales ra#ones, ante la imposibilidad que tiene la 3dministracin 'blica para de%ar sin efecto de oficio el acto considerado lesivo en sede administrativa, 4sta debe promover el proceso contencioso administrativo para que %urisdiccionalmente resuelva si efectivamente e,iste o no lesividad y por ende si procede o no de%arlo sin efecto, ya que slo una resolucin %udicial KsentenciaL emanada del tribunal de %usticia competente, producto de un proceso previo, legal y %usto, puede sobrepasar derechos adquiridos de los particulares y actos consentidos tanto por 4stos como por la misma 3dministracin 'blica, pues si el Estado actuara oficiosa y unilateralmente caer a en arbitrariedad y abuso de poder, y eso hoy en d a resulta inadmisible en un moderno Estado Constitucional de Derecho. Dodo esto da como resultado que la 3dministracin 'blica por medio del citado proceso, impugne sus propios actos administrativos. Es8o/o hist&rico =ori)en)! El autor 3"DEL=5 dice que, en los pueblos antiguos, cuando las rdenes o actos del %efe supremo, rey o monarca produc an lesin a los intereses de los sbditos o subordinados, o bien de la misma autoridad, no se causaba mayor problema, ya que al sustentarse dichas rdenes o actos fundamentalmente en la discrecionalidad, pod an de%arse sin efecto en el momento que la propia autoridad lo considerara necesario, inclusive inmediatamente y sin importar que se vulneraran derechos colectivos o particulares, pues era m$s importante resguardar el inter4s de la autoridad en s misma. El hecho de que las rdenes o actos emanados de la autoridad causen lesin a los intereses pblicos y privados es algo que e,iste paralelamente desde que el hombre inicia su organi#acin pol tica y social, es decir, desde el surgimiento del mismo Estado. En el Derecho &omano, histricamente, no e,isten antecedentes de la lesividad administrativa, nicamente se conoce durante la >onarqu a la figura de la ( +ntercessio), por la cual los tribunos pod an oponerse a los actos pol ticos y administrativos reali#ados por los magistrados patricios, que se considerasen per%udiciales a los intereses del pueblo plebeyo. Durante la &epblica la misma figura sufre modificaciones, pues se convierte en una facultad atribuida a los magistrados superiores para oponerse a las decisiones de sus colegasB ya que en la constitucin republicana de la antigua &oma las magistraturas eran colegiadas, ostent$ndose la soberan a entre cada uno de los magistrados, independientemente de los otros, y para que la decisin de un magistrado tuviere fuer#a hab a que contar con el asentimiento de su colegaB pues, si 4ste disent a, prevalec a su criterio. 3 esa actitud opositora era lo que se llamaba (+ntercessio) que tampoco constituye un antecedente directo de la lesividad administrativa. El verdadero origen de la lesividad administrativa se produce en Espa.a, en donde se le considera todo un proceso administrativo de car$cter especial. El tratadista 3U&EL5E -U35D3 e,pone que, en Espa.a lo contencioso*administrativo, data de /02?, sin que pase de ser considerado un recurso administrativo e,traordinario, ya que como aut4ntico proceso administrativo con sustantividad propia, no aparece sino hasta la ley del /@ de septiembre de /000, con el establecimiento de una verdadera %urisdiccin radicada en el Conse%o de Estado. "i hasta la ley citada no hay verdaderamente en Espa.a un proceso administrativo, tampoco hasta entonces pudo e,istir el proceso de lesividad. +o obstante, la v a de lesividad, con el car$cter de recurso administrativo e,traordinario y no como proceso se estableci en el
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&eglamento del / de octubre de /02?, dictado en e%ecucin de la Ley org$nica de los Conse%os provinciales del 1 de abril del mismo a.oB por lo que, el recurso de lesividad es en el Derecho espa.ol tan antiguo como el contencioso*administrativo promovido por los particulares, si bien ni uno ni otro fueran verdaderos procesos, sino aut4nticos recursos administrativos e,traordinarios. 'osteriormente, el &eal Decreto de Cacienda del 1/ de mayo de /0?@ es quien marca el arranque del recurso de lesividad, al disponer que tanto el -obierno como los particulares si creyeren per%udicados sus derechos pod an recurrir a la v a contenciosa, teniendo para hacerlo un pla#o de seis meses, a efecto de provocar la revocacin del negocio o resolucin. 'or lo tanto, es a partir del &eglamento del / de octubre de /02? que la 3dministracin ha go#ado del privilegio de declarar lesivas sus propias resoluciones declaratorias de derechos, pero con la mutacin esencial que introdu%o la ley del /@ de septiembre de /000, que transform el antiguo recurso en un verdadero proceso. 'or eso se dice que la lesividad administrativa es una institucin eminentemente espa.ola. En -uatemala, la lesividad como institucin %ur dica queda reconocida formalmente con la promulgacin y vigencia de la primera Ley de lo Contencioso*3dministrativo, Decreto nmero /??7 de la 3samblea Legislativa, la cual regulaba la lesividad en un solo precepto legal, el cual dispon a que! 3rt culo @c * 'odr$ tambi4n interponerse el recurso de lo contencioso*administrativo por la propia 3dministracin, respecto a las providencias y resoluciones que por acuerdo gubernativo se declaren lesivas para los intereses del Estado, salvo el caso de que hubieren transcurrido cinco a.os desde la fecha en que se profiri la resolucin de que se trata. 'osteriormente, se deroga la Ley anteriormente referida, y, se promulga la Ley de lo Contencioso*3dministrativo, Decreto nmero /00/ del 'residente de la &epblica, la cual regulaba la lesividad en tres preceptos legales, los cuales establec an que! 3rt culo /7.* 'odr$ interponerlo, tambi4n, la propia administracin respecto a las providencias y resoluciones que por 3cuerdo -ubernativo se declaren lesivas para los intereses del Estado. 3rt culo /0 Kse$undo p:rrafoL.* El pla#o para que la 3dministracin utilice el recurso de lo contencioso*administrativo ser$ tambi4n de tres meses contados desde el d a siguiente al que se declare, por quien corresponda, lesiva para los intereses del Estado la resolucin impugnada. 3rt culo /<.* La declaracin a que se refiere el art culo anterior no podr$ ser hecha cuando hubieren transcurrido tres a.os desde que se dict la resolucin considerada como lesiva, teni4ndose, en tal caso, por prescrita la accin para reclamar. 3ctualmente, la lesividad se encuentra contenida y regulada superficialmente en dos art culos de la Ley de lo Contencioso 3dministrativo, Decreto nmero //<*<F del Congreso de la &epblica. Estos preceptos legales ser$n transcritos, comparados y anali#ados en 4ste cap tulo m$s adelante. Ter#ino o)-a! Cuando se habla de lesividad se suelen emplear varios t4rminos indistintamente, por lo que para tener una me%or concepcin acerca de la institucin ob%eto de estudio, debe utili#arse dichos t4rminos con propiedad y saber cu$les de ellos resultan faltos de t4cnica. En nuestro medio, generalmente y por costumbre cuando hablamos de la lesividad administrativa se utili#a la e,presin accin de lesividadB as lo e,presa el autor guatemalteco C3"D5LLE -E+WlLEW en su obra al establecer que! (3 consecuencia que no e,iste una regulacin precisa y completa, la lesividad es considerada en -uatemala como accin y as se le denomina! accin de lesividad. En su primera etapa se basa en un procedimiento administrativo. En su segunda etapa se basa en un procedimiento contencioso administrativo. "in esta accin no hay frmula para revocar las resoluciones que ya est$n consentidas, o sea las resoluciones firmes). 3s tambi4n, el uso del t4rmino accin obedece a que, el art culo /< de la Ley de lo Contencioso* 3dministrativo derogada, Decreto /00/ del 'residente de la &epblica, establec a que
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la declaracin de lesividad no pod a ser hecha cuando hubieren transcurrido tres a.os desde que se dict la resolucin considerada lesiva, teni4ndose, en tal caso, por prescrita la accin para reclamar. En lo personal considero que, denominar en forma gen4rica a toda esa institucin como (accin de lesividad) no es correcto desde un punto de vista %ur dico, pues la accin no es el resultado de que una institucin %ur dica determinada care#ca o no de una regulacin legal y espec fica dentro del ordenamiento %ur dico vigente del Estado, sino que debe hablarse de accin, cuando se hace referencia nicamente al inicio de un proceso %urisdiccional cualesquiera. De esa cuenta, el t4rmino (accin de lesividad) hace 4nfasis slo a una parte del tr$mite de la lesividad, que es el inicio de su fase procesal o %udicial, ya que la doctrina al definir el derecho de accin lo entiende como (aquella facultad, derecho o legitimacin que tiene toda persona de requerir al Estado, por medio de sus respectivos rganos %urisdiccionales, para que e%ercite la administracin de %usticia, o sea, la funcin %urisdiccional)B de all que se hable de accin procesal. En tal sentido, se debe utili#ar el t4rmino accin, espec ficamente, cuando el Estado en su calidad de persona %ur dica de Derecho 'blico se dirige al tribunal competente a promover la lesividad en su etapa %urisdiccional, es decir, cuando plantea la demanda contencioso administrativa respectiva ante la "ala del Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo. 3s mismo, se utili#a el t4rmino pretensin de lesi%idad, pero al igual que la denominacin anterior, nicamente hace referencia a una parte o fase de la misma, puesto que t4cnicamente la pretensin (es la finalidad que el actor de un proceso busca con la resolucin %udicial)B y se diferencia de la accin en que 4sta es dirigida en contra del rgano %urisdiccional y la pretensin contra el demandado y frente al rgano %urisdiccional. En tal sentido, la pretensin que persigue el Estado es que se declare %udicialmente que un acto de la administracin es lesivo, es decir, que es desfavorable a sus derechos o intereses. Dambi4n se ha usado el t4rmino peticin de lesi%idad, en ve# de accin o de pretensin de lesividad, pero as como 4stas se circunscriben al campo estrictamente del Derecho 'rocesal, el derecho de peticin es propio del Derecho 3dministrativo. El derecho de peticin (es aquella facultad que la ley concede a toda persona de provocar la actividad del Estado, sin que est4 instituido en atencin a un rgano en particular, es decir, el derecho que tiene toda persona a dirigir, individual o colectivamente cualquier solicitud a la autoridad, generalmente de car$cter administrativo). Lo que significa que la peticin se hace valer ante cualquier rgano del Estado Kg4neroL, en cambio, la accin se hace valer espec ficamente ante los rganos %urisdiccionales KespecieL. El utili#ar el t4rmino (peticin de lesividad), en principio, hace referencia al comien#o de la etapa administrativa de lesividad. Etros t4rminos utili#ados especialmente por las legislaciones administrativas son el de declaracin de lesi%idad o declaratoria de lesi%idad, los cuales hacen 4nfasis en la finalidad que guarda o persigue la lesividad en su etapa administrativa, o sea, el momento en que el %efe supremo de la 3dministracin 'blica que es el 'residente de la &epblica en Conse%o de >inistros, a trav4s del 3cuerdo -ubernativo respectivo, adopta en definitiva la decisin de que un acto administrativo es adverso para el Estado. De esa manera la declaracin de lesividad tiene lugar cuando administrativamente se hace el pronunciamiento de lesividad. 5nicialmente la doctrina espa.ola usaba la denominacin de recurso de lesi%idad, el cual est$ en desuso, pues actualmente el Derecho 3dministrativo moderno ya no concibe al contencioso administrativo como recurso sino como proceso. El t4rmino recurso hace alusin a (un medio de impugnacin encaminado contra una resolucin %udicial o administrativa). 'or eso, la lesividad, no puede tener la calidad de recurso, ya que no siempre va dirigida en contra de una resolucin administrativa sino de cualquier otro acto de la 3dministracin. =inalmente, los t4rminos procedimiento de lesi%idad y proceso de lesi%idad constituyen en s las fases de la lesividad, ya que en su primera etapa se basa en un procedimiento administrativo y en su segunda etapa se basa en un proceso contencioso administrativo. El procedimiento administrativo comien#a desde que determinado rgano administrativo promueve el tr$mite correspondiente en sede administrativa,
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hasta que el 'residente de la &epblica en Conse%o de >inistros efecta la declaratoria de lesividad a trav4s de 3cuerdo -ubernativo. 'or eso el procedimiento administrativo tiene por finalidad obtener la declaracin de lesividad y 4sta a su ve# no produce m$s efecto que facultar a la 3dministracin para que utilice el proceso contencioso administrativo. En este proceso %urisdiccional podr$ discutirse ampliamente la cuestin, iniciando desde que el Estado a trav4s de su representante legal que es el 'rocurador -eneral de la +acin entabla la demanda correspondiente ante la "ala del Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo hasta que 4sta dicta la sentencia respectiva, donde se declare lo procedente. En conclusin, considero que un t4rmino adecuado y general usado para nombrar a 4sta figura %ur dica ob%eto de estudio, lo constituye el de ( lesi%idad administrati%a), el que debe entenderse desde un punto de vista amplio y no estricto, como una institucin, que hace referencia al hecho de causar lesin e,clusivamente al Estado. De%iniciones! 6563+CE" dice que la lesividad es! (La cualidad que hace anulable, por los Dribunales de la 8urisdiccin Contencioso*3dministrativa un acto administrativo, que lesiona los intereses pblicos, de orden econmico o de otra naturale#a). &ECC5LD e,pone que la lesividad es! (3quel medio o instrumento reparador que el orden %ur dico ha establecido a fin de que en el $mbito de la esfera %udicial, el Estado pueda revocar o anular actos de la autoridad administrativa que afectan sus derechos e intereses patrimoniales, pol ticos, %ur dicos o de cualquier otro orden). =LECCE&, citado por "5==&ED5 afirma que la lesividad es! (La posibilidad de que la 3dministracin impugne ante el Dribunal Contencioso*3dministrativo, una decisin de ella misma, con el ob%eto de que dicha autoridad %udicial la revoque, la anule o la reforme en caso de encontrar comprobada la ilegalidad o la inoportunidad de la misma, pues se trata de proteger el inter4s pblico, social o estatal). -3&9E&H define la declaracin de lesividad como! (Una manifestacin e,presa y formal emanada de un rgano de la 3dministracin, por la cual se viene a reconocer que uno de sus propios actos resulta lesivo para los intereses pblicos, declar$ndolo as en funcin de posibilitar su posterior revisin %urisdiccional, y siempre y cuando la 3dministracin no pueda por s misma anularlo). C3"D5LLE -E+WlLEW define el procedimiento de lesividad como! (El derecho de peticin que e%ercita la propia 3dministracin con el ob%eto de revocar una resolucin administrativa que no puede revocarse de oficio por haberse agotado la v a gubernativa o simplemente porque es una resolucin firme). En opinin del Licenciado &odolfo De Len >olina, 'residente de la "ala 'rimera del Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo, la lesividad (Es un acto de la 3dministracin 'blica tendente a corregir errores o violaciones a la ley ocasionadas por ella misma, y, en la que no e,isten recursos administrativos para poder corregir esa violacin a la ley). 'ersonalmente puedo definir en forma general la lesividad administrativa as ! (Es aquella institucin %ur dica que consiste en el con%unto de tr$mites y formalidades que efecta la 3dministracin 'blica para declarar que un acto administrativo, no susceptible de de%arse sin efecto oficiosamente, es desfavorable a los derechos o intereses del Estado, y as con posterioridad 4ste pueda plantear el proceso contencioso administrativo con el ob%eto de que %urisdiccionalmente se resuelva la ineficacia del acto referido). 0B. ELEMENTOS! 'ara &ECC5LD la lesividad tiene como elementos doctrinarios los siguientes! /. Elementos esenciales! aL Una ley que la estable#caB bL La e,istencia de un acto administrativo, cL Lesin o afeccin de un derecho o inter4s legal del EstadoB dL 3utoridad competente para declararla. 1. Elementos formales! aL 'la#o dentro del cual se puede hacer valer por la 3dministracinB bL =ormalidades de su declaracinB cL Un procedimiento que ha de seguir la autoridad en el conocimiento y decisin de la lesividad.
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"egn C3"D5LLE -E+WlLEW los elementos ":sicos le$ales de la accin de lesividad, como 4l le llama, son los siguientes! /L 5niciacin de oficio, o sea por la propia 3dministracinB 1L Contra resoluciones definitivasB @L Lesividad declarada por medio de 3cuerdo -ubernativoB 2L 'la#o de tres meses para interponer el contencioso administrativo, contado a partir de la fecha de publicacin del 3cuerdo -ubernativoB y ?L Que no se haya consumado la prescripcin. 3 mi criterio, podemos proponer los siguientes elementos de la lesividad! /. Elementos "ub%etivos o 'ersonales ! "e refiere a los su%etos que intervienen, entre ellos est$n! /./.El Estado! Como persona %ur dica de Derecho 'blico est$ constituido para obtener el bienestar de la colectividad, que es a quien esencialmente le afecta el acto lesivo. "u protagonismo e intervencin en la lesividad es a trav4s de dos de sus principales rganos! 3L .os r$anos administrati%os! Estos en su con%unto conforman la 3dministracin 'blica, que es una proyeccin del Estado. Constituye uno de los principales su%etos de la lesividad, pues son quienes pueden reali#ar uno o varios actos administrativos considerados lesivos y quienes consecuentemente inician el tr$mite de lesividad. Los rganos administrativos que concurren en la lesividad pueden ser centrali#ados, descentrali#ados ydo autnomosB y 9L .os r$anos jurisdiccionales! "on los que finalmente tienen la decisin acerca de la e,istencia o no de la lesividad, pues slo %urisdiccionalmente se puede declarar sin efecto un acto administrativo firme o consentido y sobrepasar derechos sub%etivos adquiridos. En nuestro medio, quien conoce acerca de la lesividad es el Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo. /.1.Los administrados! "u intervencin tiene lugar cuando e,isten derechos sub%etivos adquiridos a favor de los mismos, dando origen a que la 3dministracin tenga que promover la lesividad. 1. Elemento Eb%etivo, &eal o >aterial ! Esta constituido por el acto administrativo considerado lesivo, es decir, que es desfavorable a los derecho o intereses del Estado. Ese acto administrativo puede ser una resolucin administrativa, un acuerdo, un contrato, una concesin, etc. @. Elementos =ormales y Legales! Los elementos formales son el con%unto de solemnidades y tr$mites que el Estado debe seguir para que un acto administrativo sea declarado lesivo Kprocedimiento administrativoL y despu4s sea %urisdiccionalmente de%ado sin efecto Kproceso %udicialL. Los elementos legales son todas las normas legales y reglamentarias que sustentan la e,istencia de la lesividad y que rigen su tramitacin. En nuestro medio, el tr$mite de la lesividad no est$ debidamente regulado en la legislacin administrativa vigente. Caracter-sticas! La lesividad es una institucin propia del Derecho 3dministrativo, por lo que personalmente estimo que en nuestro medio adopta las siguientes caracter sticas! /. Es una institucin que en su esencia es de car:cter jur&dico-pol&tico, pues la declaratoria de lesividad corresponde general y legalmente al %efe supremo de la 3dministracin 'blica que es el 'residente de la &epblica, quien toma su decisin basada en la oportunidad y la conveniencia como elementos de m4rito del acto administrativo y de gobierno. 1. Es una institucin cuya tramitacin es de car:cter mixto, pues inicia en v a administrativa y finali#a en v a %urisdiccional. @. Es una institucin que administrativamente es de car:cter discrecional, pues el procedimiento administrativo de lesividad no se encuentra especificado en ley o reglamento alguno. 2. Es una institucin que %urisdiccionalmente es de car:cter excepcional, pues es el Estado el que promueve el proceso contencioso administrativo. ?. Es una institucin que teleolgicamente es de car:cter reparadora, pues el Estado
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persigue por medio de la lesividad de%ar sin efecto un acto administrativo reali#ado que le causa da.os y per%uicios a sus derechos o intereses y enmendar los efectos nocivos producidos como consecuencia del acto lesivo. +resu$uesto %un'a#enta ! 'ara que tenga lugar la lesividad o 4sta se produ#ca se requiere fundamentalmente (7ue exista un acto pro%ocado por la Administracin !"lica 7ue cause lesin al Estado, o sea, un acto administrati%o lesi%o al Estado ). Contra 4ste acto hay necesidad de promover el proceso contencioso administrativo para de%arlo sin efecto ante la imposibilidad de hacerlo de oficio, y para ello, en el acto lesivo deben de concurrir los siguientes presupuestos! /. Que sea reali#ado por la 3dministracin en uso de las facultades regladas o discrecionales, o bien infringiendo las mismas. 1. Que tenga el car$cter de definitividad, por encontrarse firme y consentido. @. Que afecte o agravie intereses pblicos leg timos. 2. Que vulnere los derechos del Estado, que, en s mismos, son los de la colectividad. Con base a lo anterior, haciendo referencia a las Leyes de lo Contencioso* 3dministrativo derogadas, 4stas establec an que el recurso de lo contencioso* administrativo, como era denominado, pod a interponerlo tambi4n la propia administracin respecto a las providencias y resoluciones que por 3cuerdo -ubernativo se declaran lesivas para los intereses del Estado. Como puede observarse, la copulativa (y) no significaba que la lesividad deb a ser planteada en contra de una providencia y de una resolucin al mismo tiempo, dicha disposicin se refer a a dos situaciones distintas, es decir que, no se requer a la e,istencia de ambas a la ve#. >uy diferente a la Leyes derogadas, la Ley de lo Contencioso 3dministrativo vigente, Decreto nmero //<*<F del Congreso de la &epblica, dispone en el art culo 17 en su parte conducente que! ("i el proceso es planteado por la administracin por sus actos o resoluciones, no ser$ necesario que concurran los requisitos indicados, siempre que el acto o resolucin haya sido declarado lesivo para los intereses del Estado, en 3cuerdo -ubernativo emitido por el 'residente de la &epblica en Conse%o de >inistros). De esa manera, legalmente se establecen dos presupuestos para que e,ista la lesividad, los actos administrativos y las resoluciones administrativasB sin embargo, a mi criterio, la norma %ur dica resulta imprecisa, pues haciendo aplicacin a lo que establece la doctrina y t4cnica %ur dica, el precepto nicamente deber a e,presar el t4rmino (acto administrati%o), pues como se e,pres en su oportunidad, la resolucin administrativa es slo una forma de e,teriori#arse o proyectarse el acto administrativo, constituyendo as una especie de 4ste ltimo, no se trata de dos cosas distintas, en consecuencia, basta con que la norma %ur dica mencione solamente ese t4rmino para interpretar que se refiere a cualquier clase de acto administrativo, ya bien se trate de una ordenan#a, un contrato, una concesin, una providencia, una resolucin definitiva, etc. Dal como establece el art culo 17 ltimo p$rrafo de la Ley de la materia, el acto administrativo debe nicamente ser declarado lesivo, y no requiere que el mismo rena los requisitos que establece dicho precepto legal, es decir, que haya causado estado y que vulnere un derecho del demandante, en virtud de que no slo fueron establecidos para que el administrado haga uso del proceso relacionado, sino porque t4cnicamente no son necesarios, debido a que de conformidad con el art culo 11/ de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala, el Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo tiene atribuciones para conocer en caso de contienda por actos o resoluciones de la 3dministracin y de las entidades descentrali#adas y autnomas del Estado, as como en los casos de controversias derivadas de contratos y concesiones administrativas, de all que todos los actos administrativos pueden ser ob%eto del proceso contencioso administrativo. De esa manera, en t4rminos generales, el acto administrativo constituye el presupuesto de la lesividad. Dodo lo anterior, no lo aclara el Licenciado &odolfo De Len >olina, 'residente de la
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"ala 'rimera del Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo /??, quien nos dice que! (...Desde un punto de vista amplio, toda resolucin es un acto administrativo, ambas son e,presiones de voluntad de la 3dministracin, pero cuando el acto adquiere ciertas formalidades legales se llaman resoluciones. Doda resolucin es un acto pero no todo acto es resolucin, por esa misma ra#n la ley habla de actos y resoluciones, podr a haber actos que no necesariamente son resoluciones, por e%emplo, la orden de un determinado >inistro... 3hora, en cuanto a que si estrictamente slo los actos y resoluciones pueden ser lesivos, pueden haber deficiencias de los propios legisladores al emitir la ley, pero est$ en el art culo 11/ de la Constitucin 'ol tica, entre las atribuciones del Dribunal, que se debe velar tambi4n por la %uridicidad de las concesiones y contratos, o sea que el constituyente no solamente se circunscribi o content con hablar sobre actos en t4rminos generales, sino que se concret a algo m$s, a aquellos actos que llevan un nombre especial, como podr an ser las resoluciones, los contratos y las concesiones pblicas... "i alguien quiere sacar los contratos y las concesiones de la interpretacin de la Ley de lo Contencioso 3dministrativo, en el art culo /< numerales h/i y h1i, se infiere que no es e,cluyente de la lesividad dentro de la propia ley que se declaren lesivos los actos en forma de contratos o concesiones... por lo que no hay motivo alguno para pensar que la lesividad no puede declararse en contratos y concesiones administrativas, eso ya lo hemos fallado como criterio del Dribunal en repetidas ocasiones). Natura e/a <ur-'ica! Uno de los 'rincipios -enerales del Derecho, afirma -3&9E&H /?F, es que (nadie puede ir en contra de sus propios actos), no obstante, este principio ha de reformularse cuando un acto administrativo firme, autoreputado por la propia 3dministracin per%udicial o lesivo a los intereses de la comunidad. Este cauce no es otro que el de la (lesividad), donde se produce la revisin %urisdiccional instada por la 3dministracin contra alguno de sus propios actos, y en el que 4sta puede obtener la anulacin de los mismos. La 3dministracin no puede anular un acto firme ( ex officio), para ello deber$ previamente declararlo lesivo a los intereses pblicos de car$cter econmico o de otra naturale#a, para promover luego el proceso de lesividad en donde una sentencia %udicial s podr$ ordenar la anulacin del acto. 'or eso, la naturale#a de la declaracin de lesividad es que constituye un presupuesto procesal para acudir a la v a %urisdiccional. "in embargo, y a diferencia de lo que sucede con otros presupuestos procesales de la actividad Krecursos administrativosL, la declaracin de lesividad no participa de la naturale#a autocompositiva a ellos caracter stica, por cuanto que con su emisin nunca se posibilita acuerdo alguno que haga devenir intil el ulterior proceso. La declaracin de lesividad constituye un acto discrecional que al producir slo efectos en el $mbito procesal ante la 8urisdiccin contencioso*administrativa, no es susceptible de impugnacin directa ante ella, no teniendo otro alcance esta declaracin que el de un tr$mite previo a interponer el contencioso*administrativo, constituyendo una facultad discrecional, que no lleva apare%ados m$s efectos que el de iniciar el cmputo del pla#o para la incoacin del proceso de lesividad. 'or nuestra parte, para afirmar qu4 es la lesividad, podemos se.alar la concurrencia de dos tipos de naturale#a! 5.* +aturale#a 3d%etiva. "e trata de establecer si la lesividad es un medio de impugnacin o un medio reparador. 3lguna minor a dentro del mundo doctrinario sostiene que constituye un medio de impugnacin, pues es un acto que busca combatir, contradecir o refutar un acto administrativo, cualquiera sea su ndole, con el ob%eto de obtener su retiro o modificacinB otros tratadistas, en cambio, consideran que es un medio reparador que busca enmendar o subsanar la lesin que se produ%o a los derechos o intereses del Estado. Es a trav4s de la lesividad que se obtendr$ la depuracin jur&dica del acto administrativo lesivo. 3 mi criterio, la lesividad es m$s reparativa que impugnativa, pues la reali#acin de
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un acto administrativo adverso al Estado debe dar origen a su reparacin, en virtud que al crearse un derecho sub%etivo para el administrado, no es suficiente su impugnacin para que se de%e sin efecto, sino que tambi4n el resta"lecimiento de lo que haya sido afectado por el acto lesivo. 'or ello es necesario en todo sistema %ur dico, la e,istencia de ese medio reparativo ante la actuacin lesiva, y a veces hasta ilegal, de la 3dministracin 'blica. 55L +aturale#a "ubstantiva. Es reconocido que la lesividad es un acto jur&dico porque en sus diversos efectos acarrea consecuencias de Derecho, pero no hay unanimidad en cuanto a establecer la naturale#a que en s misma encierra el acto. La escuela espa.ola dice que es un acto en parte administrativo y en parte %urisdiccional, porque es en el seno de la 3dministracin 'blica donde se produce el acto lesivo y all donde se efecta la declaracin correspondiente, para posteriormente convertirse en acto %urisdiccional dado su mati# procesal ante el planteamiento del contencioso administrativo. 'or su parte, la escuela italiana se inclina a concebirlo como un acto pol tico o de gobierno, pues la lesividad tiene una proyeccin de coyuntura pol tica basada en la oportunidad y la conveniencia, la cual se manifiesta cuando se toma la decisin de declarar lesivo un acto reali#ado por la 3dministracin. 'or ltimo, la escuela francesa nicamente se limita a indicar que la lesividad es un acto sui $'neris al tener una naturale#a muy especial que no se aseme%a a ningn otro acto. En lo personal considero que la declaratoria de lesividad, tal como lo establece la doctrina espa.ola, es un presupuesto procesal o tr$mite previo para acudir a la v a %udicial a plantear el proceso contencioso administrativo, y, que tanto la facultad de efectuar la declaratoria de lesividad como el tr$mite respectivo son discrecionales, dado que esa facultad es un derecho de la 3dministracin y el procedimiento para efectuarla no est$ regulado en la legislacin. 'or otro lado, la lesividad en s misma es polifac4tica, pues es un acto %ur dico que indiscutiblemente reviste aspectos administrativos y %urisdiccionales, no obstante, no descarto su contenido pol tico, pues en nuestro medio la decisin de declarar lesivo o no un acto administrativo es un derecho o una facultad que le corresponde al %efe supremo de la 3dministracin, que es el 'residente de la &epblica, quien legalmente es el encargado de dirigir la pol tica interior y e,terior del Estado, incluy4ndose la declaratoria de lesividad como parte de la pol tica interna, toda ve# que lo que est$ en %uego son los propios derechos o intereses del Estado. 3 pesar de que el Derecho moderno propugna la eliminacin del acto pol tico por considerarlo inadmisible en un Estado de Derecho, en donde toda la actuacin de la 3dministracin debe estar sometida a estricto control %ur dico, debemos aceptar que en la realidad nacional muchas decisiones estatales son basadas en la oportunidad, la conveniencia y la utilidad, como elementos generales del acto pol tico. Es el 'residente de la &epblica en Conse%o de >inistros quien generalmente decide en forma discrecional si es el tiempo o momento adecuado para efectuar la declaratoria de lesividad, si es apropiado el considerar que e,iste un acto supuestamente lesivo, y, por ltimo, si es realmente til para los intereses de la colectividad proceder de esa manera, pues dichos intereses son los que debe perseguir el Estado, pues es a la colectividad a quien sirve y a quien se debe. En conclusin, la lesividad es un acto que tiene aspectos %ur dicos, administrativos, %urisdiccionales y pol ticos, por lo que es un acto de car$cter mi,to, dada su naturale#a, proyeccin y efectos. C asi%icaci&n! 3tendiendo al contenido del acto lesivo! 3bsoluta o Dotal! Es aquella que tiene lugar cuando el contenido del acto administrativo es considerado en su totalidad adverso para los derechos o intereses del Estado, de tal modo que el acto es declarado completamente lesivo. &elativa o 'arcial! Es aquella que tiene lugar cuando se estima que el acto administrativo tiene dos o m$s contenidos lesivos al Estado, de tal modo que deviene una declaratoria parcial de lesividad del acto administrativo. 3tendiendo al rgano administrativo productor del acto lesivo! Eriginaria o Directa! Es aquella que tiene lugar cuando la lesividad es iniciada por el mismo rgano administrativo autor del acto administrativo considerado lesivo. Esto
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da origen a que la lesividad inicie de oficio. Derivativa o 5ndirecta! Es aquella que tiene lugar cuando la lesividad es iniciada por un rgano administrativo distinto autor del acto administrativo considerado lesivo. Esto da origen a que la lesividad inicie a solicitud de parte. 9ina i'a' 'e a esi;i'a'! El fin extr&nseco de la lesividad administrativa es la emisin del 3cuerdo -ubernativo que declare que un acto administrativo causa da.os ydo per%uicios al Estado y facultar al 'rocurador -eneral de la +acin, para promover el proceso contencioso administrativo en representacin del Estado de -uatemala. El fin intr&nseco de la lesividad administrativa es proteger los derechos o intereses del Estado frente a actos administrativos susceptibles de causarle da.os ydo per%uicios. "u finalidad es permitir que el Estado asegure el inter4s pblico. Causas o #oti;os 3ue ori)inan a esi;i'a' 'e un acto a'#inistrati;o! El autor "5==&ED5/?A, menciona ciertas circunstancias, no del todo absolutas, que pueden originar que en un momento dado se produ#ca un acto administrativo que na#ca lesivo o que se torne as durante el transcurso de sus efectos. Dichas causas o motivos pueden ser! 3L En atencin al su%eto autor del acto ! /.* or dolo del funcionario o empleado p!"lico autor del acto . "e produce cuando e,iste intencin de actuar con mala fe, es decir, de da.ar o per%udicar. 'uede ser originada por arbitrariedad, abuso o desviacin de poder Kverbigracia! corrupcinL. 1.* or culpa del funcionario o empleado p!"lico autor del acto . +o e,iste una intencin da.osa o per%uiciosa, sino se origina por negligencia Kactuar con descuido, omisin o inaplicacin de la leyL, imprudencia Kactuar sin sensate# o buen %uicio en la observancia de la leyL o impericia Kactuar con falta de preparacin o de e,periencia en el cargoL. 9L En atencin a factores e,ternos al acto ! /.* or falta de coordinacin y cola"oracin entre los distintos r$anos administrati%os del Estado. Esto se origina por la ine,istencia de una verdadera pol tica administrativa clara y organi#ada, que viene a dar como resultado que el acto producido por un rgano administrativo cause efectos negativos a los derechos o intereses de otros rganos de la 3dministracin, y por ende al Estado. 1.* or cuestiones puramente de m'rito . La 3dministracin al momento de efectuar un acto administrativo puede estimarlo oportuno y conveniente para la satisfaccin del bien comn, pero por motivos sobrevinientes al acto, el inter4s pblico puede variar, de tal modo que al ocurrir el cambio, el acto puede tornarse inoportuno e inconveniente, causando lesiones de diversa ndole al Estado. Esos motivos sobrevinientes pueden presentarse por cambio de las circunstancias materiales y originales que motivaron el acto administrativo, o por cambio de oponin o criterio de la 3dministracin en la apreciacin que dio origen al acto. Con respecto a las causas o motivos que originan la lesividad de un acto administrativo, el Licenciado &odolfo De Len >olina, 'residente de la "ala 'rimera del Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo /?0, considera que! (El Estado es un ente %ur dico compuesto por personas individuales, las cuales en e%ercicio de su administracin pueden cometer errores, lo que significa violaciones flagrantes a la Constitucin, a las leyes y per%uicio para el patrimonio del Estado, la 3dministracin tiene que corregir esos errores, y para eso est$n los medios legales, por e%emplo, puede revocar sus propias decisiones, pero cuando ya ha pasado un tiempo y ya no e,iste ninguna otra posibilidad legal por la v a de los recursos que podr an tener a su alcance los funcionarios para poder rectificar estos actos errneos, dolosos o
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per%udiciales, entonces no le queda m$s remedio que acudir a hacer esa declaratoria de lesividad en una forma oficial... Es de aclarar que, la declaratoria por s misma no puede tener una conclusin definitiva, porque es necesario que el acto lesivo sea considerado, anali#ado y %u#gado por un tribunal competente. La lesividad es nicamente una premisa, un presupuesto procesal, administrativo y espec fico, que debe ser dilusidado en los tribunales de %usticia... 'odr an e,istir motivaciones pol ticas, sectoriales o como muchas veces ha sucedido, las nuevas administraciones siempre tienen un sentido cr tico para con las anteriores, lo que es un vicio en nuestra 3dministracin histricamente, y con ese $nimo revanchista se tratara de poner en tela de %uicio todos los actos de la 3dministracin pasada, sean buenos o malos y acudir a la v a de la lesividad. 'or eso, para evitar que una misma entidad se constituya en %ue# y parte, el ordenamiento %ur dico ha establecido que sean los tribunales que e%ercen %urisdiccin los que puedan establecer que el acto sea lesivo... aunque no es esa la finalidad de la sentencia, la lesividad slo es un presupuesto...). En lo personal estimo que es importante conocer las ra#ones que motivaron el acto lesivo, ya que de ello depende que el acto administrativo adverso a los derechos o intereses del Estado quede sin efecto haciendo valer la revocacin, o bien la anulacin. P(u* $ersi)ue a esi;i'a' a'#inistrati;a! a re;ocaci&n o a anu aci&n 'e acto a'#inistrati;oO La lesividad, en general, tiene por ob%eto dejar sin efecto el acto lesivo a los derechos o intereses del Estado. Debe entonces establecerse cmo esa situacin tiene verificativo, puesto que en las definiciones de la lesividad e,puestas con antelacin, algunos autores e,ponen que la lesividad tiene por ob%eto la revocacin del acto lesivo, mientras que para otros es la anulacin lo que se persigue. La anulacin y la revocacin tienen significados diferentes como fue anotado en cap tulos anteriores, la anulacin consiste en retirar del $mbito %ur dico un acto administrativo que carece de los requisitos esenciales o legales para que surta plenos efectos %ur dicos, por e%emplo! una resolucin dictada por un rgano que no tenga competencia para emitirla. En tanto que la revocacin consiste en de%ar sin efecto un acto administrativo que rene los requisitos de legalidad para que tenga valide#, tales como! competencia del rgano, declaracin de voluntad, etc., en pocas palabras, retirar del mundo %ur dico un acto administrativo v$lido, pero en el caso de que nos ocupa, contrario a los derechos e intereses del Estado. Quienes son partidarios de que la lesividad persigue la revocacin sostienen que el acto administrativo reali#ado por la 3dministracin 'blica es perfecto porque rene todos sus elementos esenciales o de legalidad, es efica# porque es susceptible de producir efectos %ur dicos y es v$lido porque es conforme con la ley, pero es lesivo a los derechos o intereses del Estado. 8ur dicamente el acto es e%ecutivo, pero su e%ecucin ha implicado efectos nocivos al Estado, por lo que deviene su revocacin. En cambio, los partidarios de que la lesividad persigue la anulacin estiman que el acto administrativo reali#ado por la 3dministracin 'blica es imperfecto e inv$lido por contener vicios o carecer de todos o de algunos de sus elementos esenciales, pero en cierta forma es efica#, ya que sus (efectos) han sido desfavorables al Estado, o sea que, es un acto que adem$s de ser lesivo a los derechos o intereses del Estado es ilegal, lo cual implica su anulacin. 3nteriormente, dice -3&9E&H, en el Derecho espa.ol bastaba que un acto administrativo produ%era una lesin patrimonial a los intereses administrativos para que fuere declarado lesivo y poder ser revocadoB actualmente, la lesividad ha sufrido una transformacin radical, que obedece al fenmeno de inclusin de la nulidad, la cual es m$s capa# de fundamentar el recurso en motivos de legalidad, y no ya de lesin. Los rganos %udiciales no pueden atender a criterios de oportunidad administrativa, sino que sus decisiones han de estar su%etas a la m$s estricta legalidad. "i el acto declarado lesivo a los intereses pblicos no atenta a ninguna norma legal o constitucional, los tribunales no podr$n anularloB con eventuales lesiones a dichos intereses, pero sin infraccin legal, no podr$ ser estimada la pretensin deducida en el proceso de lesividad. 'or 4sta ra#n, la %urisprudencia espa.ola ha e,igido, hoy en d a, que la lesividad al hallarse encaminada a destruir la
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legalidad de anteriores actuaciones administrativas y ser declarada unilateralmente por la 3dministracin, precisa que 4sta acredite cumplidamente sus aserciones que la llevaron a tal declaracin, pues a partir del principio de legalidad que, en todo caso, debe informar el actuar administrativo, es necesario demostrar que el mismo qued infringido por manifiesta infraccin de normas %ur dicas, repercutiendo ello desfavorablemente en los intereses pblicos. El Licenciado &odolfo De Len >olina, 'residente de la "ala 'rimera del Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo/?<, es del criterio que! (La lesividad lo que busca es que se declare la nulidad del acto, ya que debe e,istir violacin a la ley para que se produ#ca... En los casos pr$cticos que se han conocido lo que se solicita es la nulidad del acto o resolucin y as lo hemos establecido...). La 3dministracin 'blica, considero, no puede ni debe revocar o anular un acto por s mismo Kde oficioL, sino que para ello debe proceder al tr$mite de la lesividad, dado que todos los actos go#an de las caracter sticas de estabilidad y presuncin de legitimidad o valide#, por lo que en principio todos los actos, incluyendo los lesivos, son considerados perfectos, v$lidos y eficaces, hasta que en %uicio no se alegue y pruebe lo contrario, por lo que no pueden ser de%ados sin efectos unilateral y arbitrariamenteB as mismo, la 3dministracin no puede de%ar sin efecto actos que declaran o reconocen derechos sub%etivos a favor de terceros, es decir, que no puede contradecir derechos adquiridos a favor de los administrados o actos consentidos por 4stos, por lo que ya se trate de revocacin o de anulacin, debe acudir a la v a %urisdiccional y solicitar a trav4s del proceso contencioso administrativo que se declare la ineficacia del acto lesivo. 'or otro lado, la lesividad en s misma busca la revocacin y no la anulacin del acto, ya que por regla general ese acto administrativo es legal o v$lido, pero lesivo, y su retiro del campo %ur dico t4cnicamente es por la v a revocatoria y no por la anulativa, sin embargo, 4sta ltima puede tener lugar, cuando el acto administrativo aparte de ser lesivo es ilegal o inv$lido, puesto que es con la anulacin que se procede, segn la doctrina y la t4cnica %ur dica, a de%ar sin efecto un acto viciado. En consecuencia, un acto legal o un acto ilegal pueden ser o no lesivos a los derechos o intereses del Estado, es decir, que no necesariamente se requiere que el acto sea ilegal para ser lesivo. 'or eso estimo que dependiendo de la concurrencia de la lesividad con el hecho de la legalidad o ilegalidad del acto, se hace valer la revocacin o bien la anulacin. La ilegalidad manifiesta de un acto no es un factor determinante que indique que una decisin emanada de la 3dministracin es contraria al inter4s pblico, pero si puede ser tomado en cuenta en un momento dado para declarar su lesividad, pero eso depende del caso concreto. 'or otro lado, tambi4n debo mencionar que en nuestro medio se utili#a el t4rmino (revocar) en ve# de (anular), ya que el art culo 2? de la Ley de lo Contencioso 3dministrativo precepta que el Dribunal de lo Contencioso*3dministrativo al resolver el proceso a trav4s de la sentencia respectiva, puede re%ocar, confirmar o modificar el acto administrativo, por lo que legal y espec ficamente se e,cluye la facultad de (anular) y se hace ta,ativa la posibilidad de (revocar). Lo que puede causar confusin, es el hecho de que el Cdigo Dributario en su art culo /F@ dispone que el Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo tambi4n puede (anular) la resolucin recurrida, por lo que estimo que eso se refiere cuando el acto administrativo es ilegal al no reunir sus requisitos o elementos legales, tal como ya lo hemos establecido. PA 3ui*n corres$on'e 'ec arar a esi;i'a' 'e un acto a'#inistrati;o en a a'#inistraci&n $78 ica centra i/a'aO Los rganos centrali#ados del Estado son los que en su con%unto integran el Erganismo E%ecutivo, el cual e%erce preferentemente la funcin administrativa y donde es el 'residente de la &epblica el que legalmente e%erce la autoridad superior de dicho Erganismo del Estado y consecuentemente de la 3dministracin 'blica, tal como lo establecen el art culo /01 de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala y los art culos 1, ?, F y A de la Ley del Erganismo E%ecutivo. 'or tal ra#n, de
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conformidad con el art culo 17 ltimo p$rrafo de la Ley de lo Contencioso 3dministrativo vigente, la lesividad del acto administrativo se declara mediante 3CUE&DE -U9E&+3D56E que es tenido como una disposicin administrativa emanada del rgano supremo del Erganismo E%ecutivo, el cual en nuestro pa s, es el que emite el '&E"5DE+DE DE L3 &E'I9L5C3, por consiguiente la lesividad es declarada e,clusivamente por este funcionario en CE+"E8E DE >5+5"D&E". PA 3ui*n corres$on'e 'ec arar a esi;i'a' 'e un acto a'#inistrati;o en a a'#inistraci&n $78 ica in'e$en'iente =enti'a'es 'escentra i/a'as . aut&no#as)O En la 4poca en que fueron emitidas las Leyes de lo Contencioso*3dministrativo que preceden a la hoy vigente, no e,ist an los rganos autnomos y descentrali#ados debido al centralismo administrativo que implicaban las dictaduras y por consiguiente la funcin administrativa era reali#ada nicamente por las dependencias que integraban e,clusivamente el Erganismo E%ecutivo. =ue hasta la 4poca revolucionaria K/<22*/<?2L cuando se atac la centrali#acin y se dio impulso a la descentrali#acin y autonom a administrativa, a trav4s de entidades como! la Universidad de "an Carlos de -uatemala, el 5nstituto -uatemalteco de "eguridad "ocial, el 9anco +acional 3grario Kconvertido a.os m$s tarde en el 9anco +acional de Desarrollo 3gr cola, el cual actualmente ha desaparecido y sustituido por el 9anco de Desarrollo &ural, "ociedad 3nnimaL, el Cr4dito Cipotecario +acional, el 9anco de -uatemala, entre otras. 3nte tal circunstancia las leyes de la materia no dispon an nada acerca de la lesividad en las entidades descentrali#adas y autnomas. El problema sigue en la actualidad, pues a pesar de que e,isten las entidades descentrali#adas y autnomas dentro de la organi#acin administrativa guatemalteca, la Ley de lo Contencioso 3dministrativo vigente no determina o establece ta,ativamente qui4n es el rgano administrativo encargado de declarar la lesividad en tales entidades. 3nte tal laguna o vac o legal e,isten tres criterios a considerar! 3. Es el residente de la (ep!"lica el encar$ado de efectuar la declaratoria de lesi%idad en las entidades descentralizadas y autnomas? Este criterio se fundamenta en que el art culo 17 ltimo p$rrafo de la Ley de lo Contencioso 3dministrativo vigente, al preceptuar el t4rmino (administracin), lo utili#a e,tensivamente, refiri4ndose as a la 3dministracin 'blica en general, o sea, la que se encuentra integrada en su con%unto por rganos centrali#ados, descentrali#ados y autnomos, por lo que la declaratoria de lesividad debe ser hecha, en 4stas tres clases de rganos administrativos, por quien ta,ativamente indica el referido precepto, que es el 'residente de la &epblica en Conse%o de >inistros. Dambi4n el art culo /@2 primer p$rrafo de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala es claro en establecer que las entidades descentrali#adas y autnomas actan por delegacin del Estado, por lo que el 'residente de la &epblica al ser el %efe supremo del Estado y m$,imo superior %er$rquico de la 3dministracin 'blica es el que debe efectuar tal declaracin. Es el 'residente de la &epblica el encargado de dirigir la pol tica del Estado, tanto interna como e,terna, y dadas las consecuencias coyunturales y pol ticas que acarrea la lesividad, es el 'residente de la &epblica el que debe declarar que un acto de la 3dministracin 'blica es considerado lesivo para el Estado, ya que esto es parte esencial de la pol tica interna del Estado a quien ese funcionario administra y gobierna. 9. Es el r$ano jer:r7uico superior de cada entidad descentralizada y autnoma el encar$ado para efectuar la declaratoria de lesi%idad? Los que siguen 4sta postura, e,ponen que el 'residente de la &epblica se encuentra legalmente facultado para declarar lesivos nicamente los actos administrativos que provengan directamente del Erganismo E%ecutivo, es decir, de la 3dministracin 'blica centrali#ada, por lo que recha#an rotundamente el hecho de que 4ste funcionario efecte la declaracin de lesividad en actos administrativos reali#ados por entidades descentrali#adas y autnomas. Ese tipo de rganos por el slo hecho de poseer personalidad %ur dica propia y de e%ercer su competencia de conformidad con sus propias leyes org$nicas, tienen la facultad para tomar sus decisiones por s mismas, entre ellas la de declarar la lesividad de sus mismos actos. En ese sentido, la
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declaratoria de lesividad hecha por el 'residente de la &epblica viene a contradecir la independencia funcional que debe observarse, especialmente en los rganos que go#an de autonom a. La autonom a no debe ser vulnerada por ningn rgano u organismo del Estado, ra#n por la cual entidades como el 5nstituto -uatemalteco de "eguridad "ocial K5-""L, la Universidad de "an Carlos de -uatemala KU"3CL y las >unicipalidades, no tienen la obligacin de solicitar o recurrir al Erganismo E%ecutivo para que declare la lesividad. Cuando sea necesario que los rganos dotados constitucionalmente de autonom a deban declarar la lesividad de sus actos administrativos, deben hacerlo a trav4s de sus rganos %er$rquicamente superiores. De e,igirse que se aplique e,actamente el art culo 17 de la Ley de lo Contencioso 3dministrativo vigente, a todos los casos y a todas las instituciones del Estado, estamos ante una figura de %iolacin constitucional, puesto que se menoscabar a la autonom&a que la propia Constitucin les otorga a estas instituciones. Este criterio es el que sigue el autor C3LDE&G+ >E&3LE" al e,presar en su obra que! (La administracin pblica puede tambi4n plantear el contencioso administrativo en aquellos casos en que una resolucin administrativa lesione los intereses del Estado. En este caso el Estado cuenta con tres a.os para declararla, mediante 3cuerdo -ubernativo del 'residente de la &epblica en Conse%o de >inistros, cuando se trata de rganos centrali#ados. "i de trata de rganos denominados constitucionalmente autnomos, por resolucin de Conce%o >unicipal, Conse%o "uperior UniversitarioB o de su 8unta Directiva u Grgano Colegiado, si son rganos descentrali#ados. Esta declaratoria debe publicarse en el Diario Eficial y a partir de la misma, el rgano administrativo cuenta con tres meses para plantear el contencioso administrativo). En tal virtud, es el rgano superior %er$rquico de cada entidad descentrali#ada o autnoma el que debe declarar que un acto administrativo por ellas reali#ado debe considerarse lesivo y, por ende, es su propio representante legal el encargado de plantear el proceso contencioso administrativo. C. .as entidades descentralizadas y autnomas no necesitan efectuar la declaratoria de lesi%idad pre%io al planteamiento del proceso contencioso administrati%o ! Cay quienes sosten an el criterio de que las entidades descentrali#adas y autnomas pod an promover directamente el proceso contencioso administrativo en contra de actos administrativos reali#ados por cualquier rgano centrali#ado, descentrali#ado o autnomo, sin que previamente fuera declarada la lesivadad de aquellos. Dicha postura obedec a a la interpretacin dada durante la vigencia de la Ley de lo Contencioso* 3dministrativo, Decreto nmero /00/ del 'residente de la &epblica, la cual en su art culo < establec a que! (La persona que se crea per%udicada por una resolucin administrativa, tendr$ derecho de hacer su reclamo ante el Dribunal competente por medio del recurso de lo contencioso*administrativo). La acepcin persona utili#ada en la referida norma legal comprend a, segn los seguidores del criterio, las dos clases de personas reconocidas por el Derecho! las individuales y las %ur dicas, y como 4stas a su ve# se subdividen en personas %ur dicas privadas y personas %ur dicas pblicas, las entidades descentrali#adas y autnomas al ubicarse en 4sta ltima clasificacin, bien pod an hacer aplicacin a%ustada al art culo referido e interponer el contencioso administrativo como cualquier persona afectada sin necesidad de previa declaracin. En cuanto a 4ste tema de la lesividad, el Licenciado &odolfo De Len >olina, 'residente de la "ala 'rimera del Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo /F7, considera lo siguiente! (Cay una laguna en la ley, si hablamos de las entidades constitucionalmente autnomas, pues en sus propias leyes org$nicas no tienen cubierta esta eventualidad de la declaratoria de lesividad. El art culo 17 de la Ley de lo Contencioso 3dministrativo hace referencia slo a la 3dministracin, y esa se encuentra integrada por todo el sector pblico! E%ecutivo, >unicipalidades, Universidad de "an Carlos de -uatemala, etc., y en su con%unto forman el Estado. Casta el momento no se ha planteado un problema de ese tipo que necesitar a bastante estudio, pues el art culo referido si se interpreta restrictivamente da a entender que se est$ legislando nicamente a la 3dministracin centrali#ada, en donde su %efe nato es
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el 'residente de la &epblica en Conse%o de >inistros... Los rganos autnomos son entes con algn grado de independencia, pues de conformidad con el art culo /@2 de la Constitucin 'ol tica, hay una dependencia en cierta forma, aunque sea muy atenuada, de todas las entidades en relacin al Estado, ya que no puede concebirse un Estado dentro de un Estado, y, por lo tanto, tiene que responder a una estructura pol tica y administrativa org$nica... En cuanto a la lesividad y las entidades autnomas, por e,tensin podr a anali#arse alguna posibilidad que dentro del art culo 17 de la Ley podr an involucrarse, aunque ser a algo aventurado, la verdad es que no hay respuesta..., sin embargo, un acto de las entidades autnomas al fin y al cabo es un acto administrativo y por virtud del art culo 11/ de la Constitucin 'ol tica, el Dribunal debe velar por la %uridicidad de todos los actos, por lo que se puede someter a conocimiento del Dribunal cualquier acto que ellas consideren lesivo... pero ese fundamento no est$ en el art culo 17 de la Ley, que parece m$s que todo orientado a la 3dministracin central y no da mucho pie para pensar que con ese art culo pueda declararse la lesividad en todas las entidades... Un camino que podr a seguir, tericamente, la >unicipalidad, por e%emplo, para acoger el art culo 17 de la Ley, es la v a de la 'residencia de la &epblica, lo cual no constituye ninguna violacin a la autonom a, pues la ley no dice qu4 es la autonom a y cu$les son sus alcances, por lo que una >unicipalidad puede declarar la lesividad y que 4sta sea ratificada por el 'residente de la &epblica para cumplir con un presupuesto formal. El mismo art culo /@2 de la Constitucin 'ol tica especifica que las entidades descentrali#adas y autnomas deben coordinar su pol tica con la pol tica general del Estado y mantener con 4l una estrecha coordinacin, lo cual constituye una atenuacin a la autonom a absoluta, pues la autonom a no es ilimitada, por lo que debe coordinarse con el Estado para poder presentar la lesividad ante los tribunales..."i la >unicipalidad sigue la v a del E%ecutivo, la demanda de lesividad debe ser interpuesta por la 'rocuradur a -eneral de la +acin, pero si no se sigue esa v a, tericamente no hay ningn inconveniente en que sea el propio representante legal de la entidad la que interponga la demandaB todo esto necesita un estudio muy profundo, pues la lesividad es slo una v a %ur dica de escape). En lo personal estimo que en la actualidad el panorama %ur dico no se ha tornado del todo claro, lo que es provocado por la insuficiencia que guarda la Ley de lo Contencioso 3dministrativo vigente al no disponer en forma ta,ativa sobre qui4n es la autoridad competente para declarar la lesividad en los rganos descentrali#ados y autnomos, a pesar de que la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala en su art culo 11/ establece que el Dribunal de lo Contencioso*3dministrativo tiene atribuciones para conocer en caso de contienda por actos o resoluciones de la administracin y de las entidades descentrali#adas y autnomas del Estado. 'or eso, siguiendo un criterio mi,to o ecl4ctico, soy de la opinin de que es el 'residente de la &epblica en Conse%o de >inistros el encargado de declarar la lesividad en las entidades centrali#adas y descentrali#adas, no as en las autnomas. Esto debido a que en la autonom a el grado de independencia funcional y administrativa es mucho mayor que en la descentrali#acin, adem$s de tener un origen constitucional, por lo que si el 'residente de la &epblica reali#a la declaracin de lesividad, vendr a a producirse una 65EL3C5G+ CE+"D5DUC5E+3L 3 L3 3UDE+E>H3 3D>5+5"D&3D563, lo cual es inconcebible en un >oderno Estado de /erec6o, donde el aspecto %ur dico debe prevalecer sobre el aspecto pol tico y la intromisin del 'oder Central en la 3dministracin 'blica autnoma contradice los principios del Derecho 3dministrativo contempor$neo. 'or otro lado, estimo que as como las entidades centrali#adas, y, en su caso, las descentrali#adas, necesitan de la declaratoria de lesividad, tambi4n las entidades autnomas necesitan efectuarla, en virtud de que al actuar por delegacin estatal, al causarles lesin, autom$ticamente tambi4n se le causa al Estado, por lo que tal declaratoria se hace necesaria previo a optar a la v a %urisdiccional. Mr)anos estata es 3ue inter;ienen en a esi;i'a' a'#inistrati;a! Mr)anos 'e carCcter a'#inistrati;o! /./.
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La 'residencia de la &epblica!
Es la suprema autoridad %ur dica*administrativa del Erganismo E%ecutivo, y, como tal, es la organi#acin fundamental del Estado de Constitucional de Derecho y de la &epblica. "u m$,ima autoridad es el 'residente Constitucional de la &epblica. El origen del cargo de 'residente no puede establecerse en fecha fi%aB probablemente, igual que la misma &epblica, surgi por oposicin al cargo de rey. En el Estado moderno, el 'residente e%ercita la doble calidad o funcin de 1efe de Estado, o sea, cabe#a del EstadoB y =uperior 1er:r7uico de la Administracin !"lica , o sea, poder leg timo supremo que e%erce en todas los rganos y dependencias del Erganismo E%ecutivo. "u base legal se encuentra en los art culos /01 al /0< de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala y en los art culos F y A de la Ley del Erganismo E%ecutivo. "u intervencin en la lesividad obedece a que es el 'residente de la &epblica en Conse%o de >inistros al que le corresponde efectuar la declaratoria de lesividad, es decir, el que debe declarar en 3cuerdo -ubernativo que un acto administrativo es lesivo para los intereses del Estado, de conformidad con el art culo 17 ltimo p$rrafo de la Ley de lo Contencioso 3dministrativo vigente. /.1. El Conse%o de >inistros! El Conse%o de >inistros en -uatemala es de creacin constitucional. "e tiene referencia del mismo a partir de /<2?. El Conse%o por s representa la formacin del gobierno por e,celencia y debe verse como una institucin del parlamentarismo adoptada por el presidencialismo. Es un rgano administrativo especial colegiado, integrado por el 'residente de la &epblica, quien lo convoca y preside, el 6icepresidente de la &epblica y los >inistros de Estado, reunidos en sesin, con la finalidad de conocer, anali#ar y tomar resoluciones sobre las pol ticas generales del Estado y de todos los asuntos o negocios que puedan ser considerados de importancia nacional. Es importante se.alar que tanto la ley constitucional como la ley ordinaria disponen que de las decisiones del Conse%o de >inistros son solidariamente responsables los >inistros que hubieren concurrido, salvo aquellos casos que hayan hecho constar su voto adverso, y cuando un 6iceministro acta en funcin de >inistro, hace suya la responsabilidad. "u base legal se encuentra en el art culo /<? de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala y en los art culos /F y /A de la Ley del Erganismo E%ecutivo. "u importancia es tripartita, ya que es pol&tica porque representa una cuota de poderB es administrati%a porque es representante del Erganismo E%ecutivo, lo que le permite coadyuvar en la planificacin, organi#acin, direccin y control del gobiernoB y jur&dica porque da valide# a los actos administrativos del 'residente de la &epblica en los casos se.alados por la ley. "us funciones principales son consulti%as cuando emite dict$menes a solicitud del 'residente de la &epblica o de algn ministerio, sin que los mismos adquieran car$cter obligatorio o vinculanteB y son decisorias cuando la Constitucin o las leyes espec ficamente obligan a tomar decisiones en Conse%o de >inistros, verbigracia! la decisin de limitar los derechos constitucionales K3rt culo /@0 segundo p$rrafo de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemalaLB o bien, la decisin de declarar lesivos a los intereses del Estado determinado acto administrativo K3rt culo 17 ltimo p$rrafo de la Ley de lo Contencioso 3dministrativo vigenteL. Cuando el 'residente de la &epblica, como %efe de Estado, toma decisiones relacionadas con asuntos relevantes de gobierno, tanto internos como e,ternos, debe actuar en Conse%o de >inistros, dada las consecuencias pol ticas, administrativas y %ur dicas que dichos asuntos implican, tal como sucede con la declaratoria de lesividad de un acto administrativo, en donde la ley requiere como conditio sine 7ua non la intervencin del Conse%o de >inistros. 3s el art culo /A literal hbi de la Ley del Erganismo E%ecutivo dispone que es funcin del Conse%o de >inistros concurrir con el 'residente de la &epblica a declarar o no la lesividad de los actos y contratos administrativos, para los efectos de la interposicin del recurso KprocesoL de lo contencioso administrativo. /.@. La "ecretar a -eneral de la 'residencia de la &epblica !
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Las "ecretar as de la 'residencia son rganos que surgen como producto de la necesidad que el 'residente y 6icepresidente de la &epblica cubran algunos aspectos que les son asignados por la Constitucin y las dem$s leyes. El art culo 171 de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala establece que el 'residente de la &epblica tendr$ los secretarios que sean necesarios y que las atribuciones de 4stos ser$n determinadas por la ley. 3s mismo dispone que los "ecretarios -eneral y 'rivado de la 'residencia de la &epblica deber$n reunir los mismos requisitos que se e,igen para ser ministro y go#ar$n de iguales prerrogativas e inmunidades. 'or su parte el art culo 0 primer p$rrafo de la Ley del Erganismo E%ecutivo precepta, en cuanto a la naturale#a de las "ecretar as de la 'residencia, que son dependencias de apoyo a las funciones del 'residente de la &epblica. De 4stas normas %ur dicas encontramos que e,isten dos clases de "ecretar as de la 'residencia, las "ecretar as Constitucionales y las "ecretar as Erdinarias. Dentro de las primeras se ubican la "ecretar a -eneral y la "ecretar a 'rivada. La "ecretar a -eneral de la 'residencia de la &epblica es la m$s importante de todas ellas y para tal efecto el art culo < de la Ley del Erganismo E%ecutivo indica que su principal funcin es la de tramitar los asuntos de -obierno del Despacho del 'residente. Entre sus atribuciones se encuentran! aL Dar fe administrativa de los 3cuerdos -ubernativos y dem$s disposiciones del 'residente de la &epblica suscribi4ndolosB bL Distribuir las consultas t4cnicas y legales a los rganos de asesor a de la 'residenciaB cL &evisar los e,pedientes que se sometan a conocimiento y aprobacin del 'residente de la &epblicaB y dL 6elar porque el despacho del 'residente se tramite con la prontitud necesaria. Es as que la responsabilidad m$s grande que debe reali#ar la "ecretar a -eneral de la 'residencia es la de someter a la aprobacin del 'residente de la &epblica los proyectos y dem$s documentos que lo requieran, entre ellos la aprobacin de los proyectos de 3cuerdos -ubernativos. 'or 4sta ra#n la Consultor a de la 'residencia se encuentra adscrita a la misma, pues es el canal o conducto de la casi totalidad de rganos subordinados y asesores de la 'residencia. "u intervencin en la lesividad radica en que el e,pediente que contiene los antecedentes del supuesto acto lesivo es enviado a la "ecretar a referida, con el ob%eto de que consulte al rgano de asesor a de la 'residencia KCuerpo ConsultivoL si e,iste o no lesividad. "i 4ste rgano asesor determina que el acto es lesivo para los derechos e intereses del Estado, la "ecretar a -eneral de la 'residencia lo remite al 'residente de la &epblica para que en Conse%o de >inistros efecte la declaratoria de lesividad si as lo estima oportuno y conveniente. /.2. La 'rocuradur a -eneral de la +acin! En nuestro medio se origina cuando aun e,iste la Capitan a -eneral, con base a la Constitucin de 9ayona de /070, la cual aplicaba Espa.a a las 5ndias, creando un fiscal o procurador general integrado al Conse%o &eal, con facultades de asesor a %ur dica y representante de los intereses de la Corona. Casta antes de las reformas constitucionales de /<<@, el >inisterio 'blico y la 'rocuradur a -eneral de la +acin formaban una sola institucin, con la separacin se le asign al primero la funcin de fiscal a y a la segunda las funciones de consultor a y asesor a del Estado. De esa cuenta, el art culo 1?1 de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala establece que la 'rocuradur a -eneral de la +acin tiene a su cargo la funcin de asesor a y consultor a de los rganos y entidades estatalesB adem$s dispone que es el 'rocurador -eneral de la +acin quien e%erce la &E'&E"E+D3C5G+ DEL E"D3DE y es el %efe del referido rgano. 'or eso doctrinariamente se la llama (El 3bogado del Estado). 3ctualmente su base legal contenida en la Ley Erg$nica del >inisterio 'blico, Decreto nmero ?/1 del Congreso de la &epblica, regula el funcionamiento de la 'rocuradur a -eneral de la +acin con dos secciones! aL La "eccin de 'rocuradur aB y bL La "eccin de Consultor a. El referido cuerpo legal indica que la rocuradur&a es un au,iliar de la 3dministracin 'blica y que tiene a su cargo las siguientes funciones! /L E%ercer la personer a de la +acin. 'ara este efecto comprende las siguientes atribuciones! /./L &epresentar y sostener los derechos de la +acin en todos los %uicios en que fuere parte, de acuerdo
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con las instrucciones del E%ecutivo, y promover la oportuna e%ecucin de la sentencia que se dicte en ellosB /.1L 5ntervenir, si as lo dispusiere el E%ecutivo y conforme a las instrucciones de 4ste, en los negocios en que estuviere interesada la +acin, formali#ar los actos y suscribir contratos que sean necesarios a tal finB y /.@L Cumplir los deberes que con relacin a esta materia, se.alen otras leyes al >inisterio 'blico o al 'rocurador -eneral de la +acin. 1L &epresentar provisionalmente a los ausentes, menores e incapaces, mientras 4stos no tengan personero leg timo conforme al Cdigo Civil y dem$s leyes. @L 3sesorar %ur dicamente a la 3dministracin 'blica en todos los actos en que aqu4lla consulte. 2L 5ntervenir en todos los dem$s negocios que las leyes determinen. En cuanto a la *onsultor&a, es la encargada de asesorar a los >inisterios de Estado y dependencias del Erganismo E%ecutivo en todos aquellos asuntos en que, sin tener intervencin obligatoria, se le mande o r. Los dict$menes contendr$n la opinin del >inisterio 'blico Kactualmente 'rocuradur a -eneral de la +acinL, sin ningn pedimentoB segn lo establece el art culo @2 de la respectiva Ley Erg$nica. Los dict$menes de la 'rocuradur a -eneral de la +acin, en su funcin consultora y asesora, presentan como caracter sticas de fondo las siguientes! /L +o son de car$cter vinculante, por lo tanto el rgano que consult puede conformar su resolucin al contenido del dictamen a resolver, o bien aplicar e interpretar la ley en otro sentidoB 1L Deben ser ra#onados y fundamentados en leyB y @L +o pueden contener peticiones, nicamente opiniones %ur dicas. Como caracter sticas de forma deben de llevar nmero, fecha, la firma del abogado asesor y el visto bueno del 8efe de la "eccinB y debe quedar una copia para el archivo de la 'rocuradur a -eneral de la +acin. "u intervencin en la lesividad es bipartita, pues en primer lugar, en su calidad de rgano consultor y asesor, la 'rocuradur a -eneral de la +acin de oficio o a instancia de algn rgano administrativo puede dictaminar si un acto de la 3dministracin 'blica es lesivo o no para los derechos o intereses del Estado a quien representaB y en segundo lugar, porque en su calidad de representante legal y abogado del Estado Kpersonero de la +acinL, es a quien le corresponde promover el proceso contencioso administrativo de lesividad, previo a ser facultado en 3cuerdo -ubernativo por el 'residente de la &epblica en Conse%o de >inistros. Mr)anos 'e carCcter <uris'icciona ! /.?. La "ala del Dribunal de lo Contencioso*3dministrativo ! De acuerdo con el art culo 1/1 de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala, los tribunales comunes KcivilesL conocer$n de todas las controversias de Derecho 'rivado en las que el Estado, el municipio o cualquier otra entidad descentrali#ada o autnoma acte como parte. En cuanto al Dribunal de lo Contencioso*3dministrativo es considerado por la doctrina un rgano %urisdiccional de especial naturale#a, pues se le da el car$cter de tribunal administrativo, toda ve# que es el que conoce de las controversias de Derecho 'blico*3dministrativo. Diene su base legal en la propia Ley de lo Contencioso 3dministrativo vigente, en el art culo ?0 literal hdi de la Ley del Erganismo 8udicial y en el art culo 11/ de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala. 'ara tal efecto, la norma constitucional establece que su funcin es la de contralor de la %uridicidad de la 3dministracin 'blica y tiene atribuciones para conocer en caso de contienda por actos o resoluciones de la 3dministracin y de las entidades descentrali#adas y autnomas del Estado, as como en los casos de controversias derivadas de contratos y concesiones administrativas. La Corte "uprema de 8usticia por virtud del 3cuerdo nmero @7*<1, de fecha 10 de septiembre de /<<1, modific la denominacin del Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo a partir del /@ de noviembre de /<<1, denomin$ndole "ala 'rimera del Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo, la cual conoce de materia administrativa no tributaria. 3s mismo, se crea la "ala "egunda que conoce de materia tributaria. 3mbas "alas forman parte de la 8U&5"D5CC5G+ '&563D563, en virtud de que se substancia un proceso especial basado en leyes espec ficas! en la Ley de lo Contencioso 3dministrativo y en el Cdigo Dributario. Danto la Constitucin 'ol tica en su art culo 1// y la Ley del Erganismo 8udicial en su
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art culo ?< prescriben que en ningn proceso habr$ m$s de dos instancias. "in embargo, por su especial naturale#a el proceso contencioso administrativo es tramitado por el Dribunal de m4rito en nica instancia, tal como lo establecen los art culos /0 de la Ley de lo Contencioso 3dministrativo vigente y /F/ del Cdigo Dributario. "u intervencin en la lesividad radica en que es el rgano %urisdiccional competente para conocer a fondo y resolver en definitiva, a trav4s de una sentencia, si el acto administrativo considerado lesivo debe ser de%ado o no sin efecto, y, en su caso, en qu4 proporcin o medida se dio la lesin, a efecto de proceder a una posible reparacin y dem$s consecuencias %ur dicas. Es importante hacer notar que, segn los pocos tratadistas franceses e italianos que han estudiado la materia, el rgano %urisdiccional que conoce de la lesividad, puede declarar si realmente el acto es lesivo o no, es decir, que puede confirmar la declaratoria efectuada por la 3dministracin o bien de%arla sin efecto. En nuestro medio, segn el Licenciado &odolfo De Len >olina, 'residente de la "ala 'rimera del Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo, (la funcin del Dribunal estrictamente es declarar la nulidad del acto lesivo y no declarar la bondad o no la bondad de la lesividad, ya que eso ya lo hi#o la 3dministracin, eso ya es una facultad y una responsabilidad del 'residente de la &epblica, por lo tanto, el Dribunal nunca, en ningn caso, puede declarar si la lesividad es buena o es mala, salvo que contenga una violacin muy concreta a la ley. "i la 3dministracin ha seguido todos los pasos para llegar a la declaracin, su derecho lo ha e%ercitado, lo ha e%ercido, y el Dribunal no puede en ninguna manera decir que esa declaratoria es ilegal, pues es una facultad propia y e,clusiva de la 3dministracin para rectificar los propios actos administrativos que consideren que han sido violatorios a la ley. El Dribunal no puede pre%u#gar la declaratoria pero si el acto en s mismo. 3 la 3dministracin no le interesa si se confirma esa declaratoria, sino lo que le interesa es que se anule el acto lesivo, no veo ra#n de que el Dribunal se pronuncie acerca de la declaracin, slo si es nulo o no el acto y las consecuencias de esa nulidad). /.F. La Corte "uprema de 8usticia! Es el tribunal de %usticia de superior %erarqu a de la &epblica y el m$s alto rgano colegiado de gobierno del Erganismo 8udicial. La Ley del Erganismo 8udicial establece que sus funciones abarcan lo propiamente %urisdiccional y lo administrativo. La funcin %urisdiccional corresponde a la Corte "uprema de 8usticia y a los dem$s tribunales, y la funcin administrativa corresponde a la 'residencia del Erganismo 8udicial y a las dependencias administrativas subordinadas a la misma. De conformidad con el art culo A< literal hai de la Ley del Erganismo 8udicial, una de las principales atribuciones %urisdiccionales de la Corte "uprema de 8usticia es el conocer de los recursos de Casacin en los casos que procedanB de all que, su intervencin en la lesividad es e,cepcional, puesto que slo tiene lugar en caso de que la sentencia proferida por la "ala del Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo haya sido impugnada por la parte per%udicada por medio del recurso e,traordinario de Casacin. En doctrina se le denomina *asacin er-=altum, ya que el Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo al tener la categor a de "ala y tramitar el proceso contencioso administrativo en nica instancia, hace improcedente el recurso de apelacin Kal#adaL, por lo que legalmente se (salta) dicha instancia y cabe nicamente la Casacin, tal como lo establecen los art culos 11/ in fine de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala y 1A de la Ley de lo Contencioso 3dministrativo vigente. El recurso de Casacin tiene por ob%eto confirmar, modificar, revocar o anular la sentencia dictada por la "ala del Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo. Tra#itaci&n 'e a esi;i'a' a'#inistrati;a! _Qu4 camino debe seguir la 3dministracin 'blica para promover la lesividad de un acto administrativo` _9astar$ la sola estimacin sub%etiva e,presada en un dictamen del rgano administrativo autor del acto, del rgano obligado a cumplir con el mismo o de una entidad fiscali#adora` _Es necesario iniciar con ese dictamen un procedimiento determinado previo a la promocin del proceso contencioso administrativo` Dentro de nuestro sistema %ur dico*administrativo, no e,iste ley o reglamento alguno que estable#ca o regule en forma ta,ativa y precisa el actuar de la 3dministracin 'blica, ni mucho menos el tr$mite que debe seguirse en sede administrativa. Esto hace que el
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procedimiento administrativo se lleve con cierta liberalidad, es decir, que sea discrecional. En cuanto al $mbito %urisdiccional, tampoco e,iste una tramitacin especial para el caso de lesividad, por lo que se aplica el mismo proceso contencioso administrativo que establece la Ley de lo Contencioso 3dministrativo vigente. De conformidad con la pr$ctica administrativa guatemalteca, generalmente la lesividad inicia con un dictamen administrativo que culmina con la emisin del 3cuerdo -ubernativo que declara la lesividad del acto administrativo, requisito sine 7ua non para el planteamiento del proceso contencioso administrativo por parte de la 3dministracin 'blica. Las =3"E" o ED3'3" que guardan los e,pedientes administrativos que se han seguido en la pr$ctica, pueden ayudar a definir el tr$mite administrativo de lesividad que de 6ec6o ha seguido la 3dministracin 'blica al estimar que un acto es lesivo para los derechos o intereses del Estado, pero advertimos que el mismo puede estar su%eto a variacin por cualquier otro u otros casos pr$cticos acaecidos. I. +resu$uesto %un'a#enta ! Un A*2O A/>+N+=2(A2+-O que se estima que causa lesin a los derechos o intereses del Estado, el cual no puede ser de%ado sin efecto de oficio por encontrarse firme o consentido, o por haberse agotado la v a gubernativa o administrativa. Ii.1 %ase a'#inistrati;a! =+roce'i#iento a'#inistrati;o 'e esi;i'a') Etapa de conocimiento e iniciacin! La lesividad administrativa puede ser conocida e iniciada de dos maneras o formas! /. DE E=5C5E! 'or el rgano administrativo que reali# el acto! /./. "i es el mismo rgano administrativo autor del acto el que considera la lesividad, procede a iniciar el tr$mite respectivo, solicitando un estudio o dictamen de la asesor a %ur dica adscrita al mismo. /.1. Dicha asesor a %ur dica emite el estudio o dictamen, el cual puede ser favorable o desfavorable a la lesividad. /.@. "i es desfavorable all finali#a el procedimiento, pero si es favorable, el rgano administrativo remite el e,pediente a la 'rocuradur a -eneral de la +acin para recabar su opinin. 1. 3 5+"D3+C53! 3 trav4s de un rgano administrativo cualquiera, ya sea centrali#ado, descentrali#ado o autnomo, generalmente que sea superior %er$rquico o que e%er#a funciones de supervisin, fiscali#acin o revisin, o bien de un rgano o entidad administrativa obligada a cumplir con el acto administrativo, segn el caso. 1./. La entidad %er$rquicamente superior o entidad supervisora, fiscali#adora o revisora puede ser! La 'residencia de la &epblica, la misma 'rocuradur a -eneral de la +acin, la Contralor a -eneral de Cuentas, la "uperintendencia de 9ancos, etc. 1.1. La entidad correspondiente emite estudio o dictamen e,presando que el acto administrativo de que se trate, causa lesiones al Estado y recomienda Ku ordena, segn el casoL que el acto sea de%ado sin efecto a trav4s de la declaratoria de lesividad, y que el propio rgano autor del acto, si as lo estima, pueda seguir los tr$mites correspondientes. 'uede observarse que, generalmente, el procedimiento administrativo de lesividad comien#a con un estudio o dictamen cuya conclusin consiste en se.alar que determinado acto administrativo es lesivo a los derechos o intereses del Estado. Etapa de la declaratoria de lesividad! Esta etapa tiene lugar cuando la 3dministracin 'blica a trav4s del rgano autor del acto Kconocimiento de oficioL o por cualquier otro rgano de la misma Kconocimiento a instancia de parteL, ha llegado a la conclusin de que hay un acto lesivo al Estado, por
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lo que se remite el e,pediente a la 'rocuradur a -eneral de la +acin para que se pronuncie al respecto, a trav4s de un estudio o dict$men. De all que! /. La 'rocuradur a -eneral de la +acin puede aprobar el dict$men que se le somete a su conocimiento o emitir otro, el cual puede ser! aL Desfavorable a la lesividad, por lo que finali#a el procedimientoB o bL =avorable a la lesividad, por lo que la 'rocuradur a -eneral de la +acin ha respaldado la accin, es decir, ha aprobado el dict$men de la asesor a %ur dica de la entidad autora o de cualquier otra entidad promotora, segn sea el caso, y recomienda la redaccin del proyecto de 3cuerdo -ubernativo. 1. El e,pediente puede regresar a la entidad que promueve la lesividad para elaborar dicho proyecto, o bien puede ser el caso que sea la propia 'rocuradur a -eneral de la +acin la que tenga que elaborarlo. @. &edactado el proyecto, por quien corresponda, el e,pediente se remite a la "ecretar a -eneral de la 'residencia, la cual lo traslada al Cuerpo Consultivo de la 'residencia K3sesores 'residencialesL, de conformidad a lo establecido en el art culo < literales hbi y hci de la Ley del Erganismo E%ecutivo, quienes estudiar$n y opinar$n sobre la procedencia de emitir el 3cuerdo -ubernativo solicitado, pudiendo aprobar, desaprobar o modificar el proyecto de 3cuerdo -ubernativo. 2. 'osteriormente, se remite el e,pediente a la 'residencia de la &epblica, puesto que es el 'residente Constitucional de la &epblica en Conse%o de >inistros el que declara en definitiva la lesividad del acto administrativo al firmar el 3cuerdo -ubernativo respectivo, de conformidad con los art culos /0@ literal hei, /<2 literal hgi y /<? de la Constitucin 'ol tica de la &epblicaB /A literal hbi y 1A literal h%i de la Ley del Erganismo E%ecutivoB y 17 de la Ley de lo Contencioso 3dministrativo vigente. El 3cuerdo -ubernativo en su primer art culo declara la lesividad del acto administrativo, identific$ndolo. En su segundo art culo ordena a la 'rocuradur a -eneral de la +acin que en su calidad de representante legal del Estado promueva el 'roceso Contencioso 3dministrativo correspondiente. ?. La declaratoria de lesividad puede ser parcial o total. Es parcial cuando se refiere a una sola parte del acto administrativo Kpor e%emplo! una resolucin administrativa que se contraiga a uno o varios puntos de la mismaL y ser$ total cuando se refiera a todo el contenido del acto administrativo Kpor e%emplo! cuando se afecte ntegramente toda la parte resolutiva de la resolucin administrativaL. De all que un acto administrativo puede ser total o parcialmente lesivo a los derechos e intereses del Estado de -uatemala. F. El 3cuerdo -ubernativo debe ser publicado en el Diario Eficial KDiario de Centro 3m4ricaL con el propsito que sirva como comunicacin o notificacin a los interesados, segn lo estable#ca el mismo 3cuerdo. A. 'or ltimo, el e,pediente puede regresar al rgano que promueve la lesividad, quien lo remite a la 'rocuradur a -eneral de la +acin con certificacin del 3cuerdo -ubernativo para lo que haya lugar. El tr$mite descrito se substancia hasta 4ste punto sin intervencin del administrado, ya que podr$ enterarse de la lesividad hasta que en el Diario Eficial se publique el 3cuerdo -ubernativo, o bien el Dribunal correspondiente le notifique la demanda contencioso administrativa, en donde podr$ tomar las actitudes que considere necesarias frente a la misma. Iii.1 %ase <uris'icciona ! =$roceso contencioso a'#inistrati;o 'e esi;i'a') /. Esta fase inicia cuando la 'rocuradur a -eneral de la +acin, en representacin legal del Estado, plantea el proceso contencioso administrativo en contra del acto declarado lesivo, de conformidad a los art culos 1?1 de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala y /1 de la Ley Erg$nica del >inisterio 'blico, Decreto nmero ?/1 del Congreso de la &epblica. 1. Con el referido proceso se pretende que %urisdiccionalmente sea de%ado sin efecto el
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acto considerado lesivo, es decir que, ser$ la "ala del Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo la que finalmente declare con lugar el proceso y ordene la revocacin o anulacin, segn corresponda, del acto administrativo. 3s mismo, el fallo %urisdiccional tambi4n debe pronunciarse acerca de los efectos o consecuencias %ur dicas que deben producirse como consecuencia de la lesividad. Es de observar que, el tr$mite anterior, como se ha e,presado, es efectuado discrecionalmente por la 3dministracin 'blica, por ello el autor C3"D5LLE -E+WlLEW e,presa que, la ausencia de una regulacin formal del procedimiento permite cierta libertad sin un orden previamente establecido. Dos e,pedientes pueden conducir a la declaratoria de lesividad por caminos diferentes. "e hace necesario un procedimiento debidamente regulado. Este puede limitarse a dos etapas! /. 'eticin de la autoridad interesada o de la que tenga a su cargo la legalidad, acompa.ando estudios y dict$menes %ustificativosB y 1. 5ntervencin de la 'rocuradur a -eneral de la +acin en la interposicin del proceso contencioso administrativo. El mismo autor citado, indica que la regulacin debe contemplar e,presamente lo siguiente! /. Que la peticin de la autoridad produ#ca efectos suspensivos provisionales para detener los efectos per%udiciales de la resolucin ob%etada. 1. Definir las responsabilidades derivadas de la lesividad. La lesividad debe obligar al funcionario emisor del acto lesivo al pago de da.os y per%uicios, aunque ya no ocupe el cargo. @. D4rmino para gestionar. La accin de lesividad debe estar su%eta a prescripcin Kcomo est$ actualmenteL en beneficio de la seguridad %ur dica inherente a toda resolucin administrativa definitiva firme. 2. 5mprocedencia de recurso administrativo en contra de la resolucin que revoque la resolucin lesiva o de cualquier otro nuevo tr$mite, evitando as reabrir la v a gubernativa ya agotada. En lo personal comparto lo e,puesto por el autor guatemalteco, pues estimo que la tramitacin de la lesividad no debe enmarcarse dentro de la actividad discrecional, sino que debe ser parte de la actividad reglada del Estado, para tal efecto se hace necesario la e,istencia de una tramitacin debidamente regulada y sistemati#ada de la lesividad administrativa, pues con ello el principio de legalidad en la 3dministracin 'blica viene a constituir la base fundamental de un Estado de Derecho >oderno, en donde se le debe dar mayor seguridad y certe#a a su r4gimen %ur dico. AnC isis 'e os $rece$tos e)a es 3ue re)u an a esi;i'a' a'#inistrati;a en nuestro siste#a <ur-'ico! En -uatemala, la lesividad administrativa, no obstante su importancia, es regulada con notoria deficiencia por la legislacin, pues est$ basada nicamente en tres normas legales, que de su lectura no dicen nada acerca de su procedencia y tramitacin. El art&culo 2@ in fine de la .ey de lo *ontencioso Administrati%o %i$ente expresa 7ue? A=i el proceso es planteado por la administracin por sus actos o resoluciones, no ser: necesario 7ue concurran los re7uisitos indicados, siempre 7ue el acto o resolucin 6aya sido declarado lesi%o para los intereses del Estado, en Acuerdo #u"ernati%o emitido por el residente de la (ep!"lica en *onsejo de >inistros. Esta declaracin slo podr: 6acerse dentro de los tres aBos si$uientes a la fec6a de la resolucin o acto 7ue la ori$ineC. 3n$lisis! Del estudio de la norma %ur dica anterior cabe mencionar! Esta disposicin legal cuando hace alusin a la hadministracini apare%a la duda de cmo debe entenderse o interpretarse dicho t4rmino, es decir, si se refiere a la 3dministracin 'blica del Estado de -uatemala en general Kcentrali#ada, descentrali#ada y autnomaL o si se refiere a la 3dministracin que se identifica nicamente con el Erganismo E%ecutivo. Como fue establecido, no hay duda que es el 'residente de la &epblica en Conse%o de >inistros el que decide acerca de la lesividad de los actos de la 3dministracin centrali#ada, no e,istiendo claridad en cuanto a que si es el mismo funcionario el competente para declarar la lesividad en las entidades descentrali#adas y autnomas, o bien si es el rgano superior de cada una de ellas el encargado de efectuar dicha declaratoria. Los criterios e,istentes en torno al tema y mi opinin al respecto ya fueron e,puestas con antelacin.
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Como presupuestos de la lesividad, la norma %ur dica dispone que son (los actos o resoluciones), lo cual resulta falta de t4cnica del legislador, pues se ha establecido que el acto administrativo reviste distintas formas o modos de proyectarse, tales como un acuerdo, una concesin, un contrato, una resolucin administrativa, etc., 4sta ltima como principal forma del acto administrativo. En ese sentido, al subsumirse la resolucin dentro de la categor a del acto, hubiere bastado que la norma prescribiera nicamente el t4rmino (acto administrativo). "e dispone tambi4n que los actos o resoluciones de la administracin no necesitan de la concurrencia de los requisitos e,igidos para el planteamiento del proceso contencioso administrativo, es decir, que se haya causado estado y que se vulnere un derecho del demandante. Esto se debe a que dichos requisitos fueron establecidos para los casos en que sea el administrado el que debe plantear el proceso y no la misma 3dministracin, pues en dicho caso, el nico requisito que debe cumplirse es que se declare de lesividad en 3cuerdo -ubernativo. En cuanto al pla#o que tiene la 3dministracin para efectuar la declaracin de lesividad, la primera Ley de lo Contencioso*3dministrativo, en su art culo @, dispon a que eran cinco a.os contados desde la fecha en que se profiri la resolucin de que se trate. La norma actual, en cambio, es clara en preceptuar que debe hacerse dentro de los tres a.os siguientes a la fecha de la resolucin o acto que la origine, o sea que, el pla#o fue reducido en dos a.os. El pla#o establecido por la Ley vigente, viene a coincidir con el pla#o que establec a la segunda Ley de lo Contencioso*3dministrativo, Decreto nmero /00/ del 'residente de la &epblica, que en su art culo /0, tambi4n recog a el pla#o de tres a.os para reali#ar la declaratoria, con la nica diferencia de que era mucho m$s clara en considerar que si no se hac a, se tendr a (por prescrita la accin para reclamar). La norma vigente no menciona ta,ativamente el t4rmino prescripcin, lo cual viene a surgir la duda de que si actualmente as debe entenderse o no. En lo personal creo que si podemos hablar de prescripcin, pues viene a extin$uir el derec6o que tiene el Estado para declarar que un acto emanado de s mismo le causa lesin. El art&culo 2D de la .ey de lo *ontencioso Administrati%o %i$ente dice 7ue? AEl plazo para el planteamiento del proceso contencioso administrati%o es de tres meses contados a partir de la !ltima notificacin de la resolucin 7ue concluy el procedimiento administrati%o, del %encimiento del plazo en 7ue la administracin de"i resol%er en definiti%a o de la fec6a de pu"licacin del Acuerdo #u"ernati%o 7ue declar lesi%o el acto o resolucin, en su casoC. 3n$lisis! Del estudio de la norma %ur dica anterior cabe mencionar! Es correcto el criterio sustentado por la norma en el sentido que el pla#o para la interposicin del proceso referido inicie a correr a partir de la fecha de publicacin del 3cuerdo -ubernativo que contiene la declaratoria de lesividad, pues la derogada Ley de lo Contencioso*3dministrativo, Decreto nmero /00/ del 'residente de la &epblica, establec a en su art culo /0 segundo p$rrafo que el pla#o que ten a la 3dministracin para utili#ar el recurso KprocesoL contencioso* administrativo era el mismo pla#o, pero contados desde el d a siguiente al que se declare, por quien corresponda, lesiva para los intereses del Estado la resolucin impugnada, lo que equival a al d a siguiente en que el 'residente de la &epblica emit a el 3cuerdo -ubernativo correspondiente. La norma vigente viene a dar mayor seguridad %ur dica en cuanto al inicio del pla#o para la interposicin del proceso. or !ltimo, el art&culo 1E de la .ey del Or$anismo Ejecuti%o precept!a 7ue? AAdem:s de las 7ue le asi$na la *onstitucin ol&tica y la ley, el *onsejo de >inistros tiene las funciones si$uientes? ... "5 *oncurrir con el residente de la (ep!"lica a declarar o no la lesi%idad de los actos o contratos administrati%os, para los efectos de la interposicin del recurso de lo contencioso administrati%oC. Lo e,presado por la norma legal viene a complementar lo que dispone el art culo 17 in fine de la Ley de lo Contencioso 3dministrativo vigente, en el sentido de que es obligatoria la concurrencia del Conse%o de >inistros en la declaratoria de lesividad.
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La norma tambi4n menciona los t4rminos (actos) o (contratos administrativos), lo que origina la falta de t4cnica ya indicada, sin embargo, es de recordar que el acto administrativo es unilateral, al ser la declaracin de voluntad de la 3dministracin 'blica, en cambio, el contrato administrativo es considerado un acto administrativo bilateral, pues tambi4n concurre la voluntad de otra persona para su perfeccionamiento, qui#$s por eso la norma %ur dica los concibe como dos figuras %ur dicas distintas. De las anteriores disposiciones legales se evidencia el problema %ur dico que pretendo dar a conocer en el presente traba%o de tesis, o sea, la falta de una regulacin espec fica y sistemati#ada de la tramitacin de la lesividad, especialmente de su procedimiento administrativo. Esto viene a producir un clima de inseguridad %ur dica en el sistema administrativo, pues ante la ausencia de legalidad y el abuso de la discrecionalidad puede causarse arbitrariedad o desviacin de poder por parte de la autoridad. 'or eso, debe e,istir una codificacin del Derecho 3dministrativo guatemalteco, en lo que respecta a una Ley de 'rocedimientos 3dministrativos o un Cdigo 'rocesal 3dministrativo que incluya en su regulacin el tr$mite que debe seguir la 3dministracin 'blica en los casos de lesividad y convertirse as en una actividad plenamente reglada. E $roceso contencioso a'#inistrati;o 'e esi;i'a'! El proceso contencioso administrativo constituye una figura aut4ntica y e,clusivamente procesal y no administrativa, el cual ha sido olvidado, pues casi siempre los procesalistas han porali#ado su atencin a los procesos de la llamada %urisdiccin ordinaria, la inmensa produccin procesalista de los ltimos tiempos se ha ce.ido al estudio de los procesos civil y penal. El Derecho 'rocesal 3dministrativo cuenta relativamente con menos tiempo de vida frente a la e,istencia m$s que antigua del proceso civil, por ello para el procesalista de hoy, el campo del proceso civil est$ m$s que abonado y traba%ado por sus predecesores, el proceso administrativo, por el contrario, resulta confuso y poco tentador, lo que %ustifica que la mayor a de tratados, te,tos y tesis universitarias de car$cter procesal lo sean de temas de Derecho 'rocesal Civil, o bien de Derecho 'rocesal 'enal, 4ste ltimo dada la vigencia Cdigo 'rocesal 'enal que introdu%o varios cambios en el sistema %ur dico*penal guatemalteco. El presente cap tulo no persigue, claro es, llenar el vac o que se nota en el Derecho -uatemalteco acerca del Derecho 'rocesal 3dministrativo, ni se trata por consiguiente de una investigacin a la que pudiera asignarse esa denominacinB se reduce a una modalidad muy concreta y original del Derecho 3dministrativo y del Derecho 'rocesal 3dministrativo, al hecho de que un acto administrativo es declarado lesivo a los derechos o intereses del Estado, por lo que para ser de%ado sin efecto, la propia 3dministracin 'blica debe entablar un proceso administrativo para que sea el Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo la que determine finalmente la lesividad del acto. De esa cuenta tenemos un roceso *ontencioso Administrati%o de .esi%idad que es una institucin %ur dica que proyecta el equilibrio entre lo administrativo y lo procesal. E $roceso contencioso a'#inistrati;o 'e esi;i'a'! E $roceso 'e esi;i'a' co#o $roceso a'#inistrati;o es$ecia ! El proceso contencioso administrativo supone siempre la impugnacin %urisdiccional de un acto administrativo. 3hora bien, ordinariamente, la impugnacin del acto administrativo parte del particular, es decir, que es el administrado el que entabla o promueve el proceso administrativoB a 4ste tipo de proceso se le puede denominar! 'roceso 3dministrativo Erdinario, -eneral o Comn. =rente al proceso administrativo ordinario, -U3"' se.ala, la e,istencia de procesos administrativos especiales, especialidad que deriva de las pretensiones deducidas, verbigracia! el proceso financiero, fiscal o tributario. 'artiendo de esa misma concepcin, el tratadista espa.ol -U35D3 considera que un claro proceso administrativo especial lo constituye el proceso de lesividad dentro del Derecho 'rocesal 3dministrativo, debido a la posicin de las partes frente al proceso administrativo ordinario, pues en aqu4l la 3dministracin es la demandante y en 4ste es la demandada, lo cual viene a suponer cambios important simos en cuanto a los
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pla#os, los presupuestos procesales, la legitimacin, procedimientos, etc.. Dodo eso presupone que no slo est$n facultados para promover el proceso administrativo los particulares, sino tambi4n la 3dministracin en cualquiera de sus grados o esferas. +o obstante, tambi4n hay autores espa.oles, como -3&9E&H /F/ que no consideran el proceso de lesividad como un proceso especial, sino como un proceso necesario para eliminar los actos que la 3dministracin no puede anular por s misma o a instancia del administrado. Conviene hacer alusin que para el Derecho espa.ol el verdadero proceso de lesividad es el que promueve una entidad pblica en contra de un acto administrativo producido por ella misma y no por otra autoridad administrativa distinta. 'or eso el autor -U35D3/F1 cita como e%emplo el proceso promovido por una >unicipalidad impugnando un acto de un >inisterio de Estado, en donde se tiene un grado de la 3dministracin en litigio con otro grado de la misma, pero 4ste proceso administrativo promovido por una esfera frente a otra corresponde al proceso administrativo ordinario, del que slo le separan algunos puntos no fundamentales del procedimiento y que no consienten hacer de 4sta figura un proceso especial. El hecho de que la ley le conceda la facultad de iniciar procesos administrativos a los distintos grados de la 3dministracin, no significa necesariamente que e,ista un proceso de lesividad. 'ara que e,ista un proceso administrativo especial, la iniciativa debe corresponder a una persona %ur dica administrativa cuya demanda se dirige, no contra un acto de otro su%eto administrativo sino contra un acto reali#ado por aquel mismo su%eto, por lo en el proceso de lesividad, el acto impugnado procede del mismo demandante. En nuestro Derecho un resabio del Derecho espa.ol lo constituye el art culo /@/ del Cdigo >unicipal que dispone que! (La municipalidad podr$ interponer recurso contencioso administrativo contra las resoluciones de los ministerios de Estado, entidades autnomas y descentrali#adas, direcciones generales y dem$s dependencias pblicas, en los mismos casos en que, conforme a la ley, pueden hacerlo los particulares). Estos casos, segn el art culo 17 de la Ley de lo Contencioso 3dministrativo vigente, son que se haya causado estado y que se haya vulnerado un derecho del demandante reconocido por ley, reglamento o resolucin anterior. En ese sentido, cuando una >unicipalidad es per%udicada por un acto administrativo reali#ado por otro rgano de la 3dministracin, no necesita declarar previamente la lesividad del mismo, sino que puede plantear directamente el proceso contencioso administrativo, lo cual significa que legalmente no constituye un verdadero proceso de lesividad sino un proceso administrativo comn. Ello tambi4n e,plica el por qu4 algunos consideran que las entidades autnomas no necesitan efectuar la declaratoria de lesividad como requisito previo al planteamiento del contencioso administrativoB no obstante, estimo que ya por el simple hecho de que la 3dministracin en cualquiera de sus grados o esferas Kcentrali#ada, descentrali#ada o autnomaL interponga 4sta clase de proceso en contra de un acto emanado de cualquier tipo y grado de rgano administrativo, ya estamos frente a un proceso administrativo especial de lesividad, toda ve# que rompe el esquema general de que es el administrado el su%eto activo del proceso contencioso administrativo. 1) DE9INICIMN! 'ara el autor espa.ol -U35D3 al proceso de lesividad se le define como! (El proceso administrativo especial promovido por un su%eto %ur dico*administrativo, en demanda de que se revoque un acto administrativo anterior de aqu4l mismo su%eto pblico). /F@ 3 mi criterio ese acto administrativo puede ser emanado de ese mismo su%eto administrativo o bien haber sido reali#ado por otro su%eto pblico, por ello, propongo como definicin del proceso de lesividad la siguiente! (Es el proceso administrativo
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planteado ante tribunal competente por un rgano administrativo de cualquier naturale#a, que tiene por ob%eto impugnar un acto administrativo que es adverso a los derechos o intereses pblicos que representa y el cual ha sido reali#ado por 4l mismo o por cualquier otro rgano de la 3dministracin, con el ob%eto de que sea de%ado sin efecto y se proceda a la restauracin de los da.os ydo per%uicios causados). 0) LAS +ARTES! Como en todo proceso, hay en el de lesividad dos partes necesarias! actor o demandante y demandado. El anali#ar la intervencin y legitimidad de cada una de ellas nos servir$ para entender me%or el proceso contencioso administrativo de lesividad. A) EL ACTOR O DEMANDANTE! 1. P(ui*n asu#e e $a$e 'e actor o 'e#an'anteO En el proceso contencioso administrativo de lesividad el papel de actor o demandante lo asume siempre la 3dministracin 'blica en cualquiera de sus grados o esferas! centrali#ada, descentrali#ada o autnoma, al contrario de lo que ocurre en el proceso contencioso administrativo ordinario, en el que la 3dministracin 'blica figura como demandada. 0. Causas 'e e)iti#aci&n 'e actor o 'e#an'ante! 1./.* el derecho vulnerado Ksub%etivo u ob%etivoL. La doctrina proclama la e,istencia de varios tipos de proceso contencioso administrativo, tal como lo e,presamos en su oportunidad, sin embargo, destacan fundamentalmente! el sub%etivo y el ob%etivo. La diferencia radica, como se.ala el autor -U3"' /F2, en las causas de legitimacin para plantear el proceso administrativoB en el primer tipo, se requiere la e,istencia de un derecho sub%etivo que se estima vulnerado por un acto administrativoB en el segundo, el ordenamiento %ur dico, menos e,igente, considera legitimado a todo aquel que ostente un inter4sB en 4ste caso, se dice, no hay un derecho sub%etivo vulnerado, pero s e,iste en cambio una vulneracin del derecho ob%etivo, originada por la incompetencia con que se dict el acto, vicio de forma, violacin de ley o desviacin de poder. De esto cabe preguntarse _el proceso de lesividad pertenece al llamado contencioso* sub%etivo o al contencioso*ob%etivo`, o m$s e,actamente, _se e,ige siempre a la 3dministracin demandante como causa de legitimacin el que ostente un derecho sub%etivo vulnerado, o bastar$ con que el acto que se trata de impugnar vulnere un derecho ob%etivo` E,iste unanimidad en la doctrina de que el proceso de lesividad procede cuando e,iste vulneracin de un derecho sub%etivo a favor de la 3dministracin, es decir, que se est$ lesionando alguna de las facultades que le corresponden y que no puede e%ercitar para hacer efectivas las potestades %ur dicas que las normas legales le reconocen. Los derechos pblicos de la 3dministracin est$n constituidos esencialmente por un poder de e,igir una prestacin, la cual va encaminada a dar satisfaccin a las necesidades colectivas, pues su obligacin fundamental es velar por el bien comn. 3hora bien, puede e,istir un proceso de lesividad aut4nticamente ob%etivo, siendo suficiente que la 3dministracin alegue y pruebe la vulneracin o infraccin de la norma. La legitimacin activa en el proceso de lesividad no estriba for#osamente en la e,istencia de un derecho sub%etivo, sino en la de un inter4s que se protege de manera indirecta. +aturalmente que teniendo el derecho sub%etivo por soporte un inter4s muy cualificado, no ser$ obst$culo para que la 3dministracin pueda plantear el proceso de lesividad, al contrario, podr$ entablarlo con mayor motivo, pero ello no es necesarioB le basta a la 3dministracin para ser demandante el haberse lesionado un inter4s aunque no alcance 4ste el rango de derecho sub%etivo. 3s por e%emplo, la 3dministracin tiene un derecho sub%etivo pblico a la prestacin del servicio por parte de sus funcionarios, si e,ime a un funcionario del deber correlativo, evidentemente la 3dministracin habr$ vulnerado su propio derecho sub%etivo a e,igir tal prestacinB por el contrario, un >inisterio de Estado adopta un acuerdo ministerial
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sin la competencia requerida por la ley, le facultar$ luego para declararlo lesivo e impugnarlo %urisdiccionalmente, pero no cabe decir en 4ste caso, que el >inisterio de Estado ten a un derecho sub%etivo e%ercitable frente a alguien, a adoptar el acuerdo con arreglo a los requisitos legales. 3qu no hay derecho sub%etivo vulneradoB hay simplemente violacin formal de la norma, una de las causas t picas que originan la legitimacin en el proceso ob%etivo. En definitiva, que a la 3dministracin demandante no se le e,ige la alegacin de un derecho sub%etivo vulnerado sino que le bastar$ alegar como causa de legitimacin la violacin del Derecho ob%etivo! violacin de la ley, incompetencia, vicio de forma o desviacin de poder. Los pocos te,tos doctrinarios que hablan de la lesividad, e incluso las legislaciones, parecen aludir m$s al proceso sub%etivo, utili#ando t4rminos como! (lesin de derechos)B (derechos del Estado)B (derechos de la 3dministracin)B (derechos de la colectividad)B (vulneracin de un derecho pblico)B (vulneracin de derechos sub%etivos de la 3dministracin)B (un derecho administrativo vulnerado a favor de la 3dministracin)B (lesin de derecho de car$cter administrativo)B o (derecho de car$cter administrativo pree,istente a favor de la 3dministracin). Los derechos sub%etivos se violan, se vulneran, se desconocen, en cambio, en el proceso ob%etivo se infringe la norma, por lo que se utili#an los siguientes t4rminos! (vulneracin de la norma)B (infraccin a las disposiciones administrativas)B (actos administrativos contrarios a la ley)B (actos contrarios a la legalidad)B (ilegalidad de los actos) o (quebrantamiento de la norma). La doctrina espa.ola, nos dice -U35D3 /F?, no discute que la facultad de declarar lesivos sus actos anteriores e impugnarlos %urisdiccionalmente, sea un derecho sub%etivo KfacultadL de la 3dministracin, sino que sencillamente, que con el e%ercicio de tal derecho, no siempre se protegen y defienden derechos sub%etivos, sino que la mayor parte de las veces, se trata tan slo de restaurar el imperio de la norma vulnerada por la propia 3dministracin. 'or eso el proceso de lesividad puede ser sub%etivo y ob%etivo, en el primero el Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo tiene (plena %urisdiccin) y como tal no slo re%oca el acto administrativo impugnado, sino que, adem$s, declara el derecho que se hab a vulnerado sustituyendo un acto incorrecto por otro correcto, es decir que no solamente el Dribunal dice que aquel acto era lesivo y estaba mal, sino que, subrog$ndose en lugar de la 3dministracin, dice qu4 acto es el que debi haberse dictadoB por el contrario, en el proceso ob%etivo o de (anulacin) la labor del Dribunal es m$s modesta, como no hay derecho sub%etivo vulnerado, no podr$ declararlo el Dribunal, y habr$ de limitarse, si la pretensin es fundada, a anular el acto administrativo respectivo como no a%ustado a la norma. 0.0.1 a esi&n con<unta 'e 'erechos e intereses! 3lgunos autores estiman acertada la doctrina de que para la procedencia del proceso de lesividad debe e,istir la concurrencia de dos clases de lesiones! la de derecho y la de inter4s. La primera se refiere a una lesin del orden %ur dico, o sea a la violacin de la leyB la segunda, por el contrario, se refiere a una lesin de orden econmico, generalmente. 'ara otros autores, vulnerada la norma, haya o no lesin de los intereses econmicos de la 3dministracin, 4sta puede acudir con 4,ito al proceso de lesividadB puesto que los actos administrativos reali#ados en oposicin a la norma %ur dica, aunque no vulneren los intereses patrimoniales de la 3dministracin, deb an ser nulos por ir contra lo dispuesto en la ley. 3l parecer tiende a prevalecer la primera postura, en donde se afirma que toda demanda de lesividad supone que el acto administrativo lleve dos lesiones, una %ur dica Klesin del Derecho ob%etivo o de un derecho sub%etivo de la 3dministracinL, y una econmica Klesin de los (intereses) de la 3dministracinLB por lo tanto, ni legitima a la 3dministracin demandante la sola lesin de Derecho que origin el acto impugnado ni mucho menos basta para esa legitimacin el que la 3dministracin haya sufrido tan slo un da.o patrimonial, un da.o en sus (intereses econmicos). 0.6.1 a esi&n 'e intereses!
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5mporta establecer que debe entenderse por (intereses) de la 3dministracinB la doctrina al hablar de intereses menciona que nicamente pueden ser %ur dicos y econmicos. Los primeros pueden parecer los m$s importantes, puesto que no hay nada m$s importante como restablecer el imperio de Derecho, sin embargo, es claro que 4stos intereses no pueden ser e,clusivamente %ur dicos, pues de ser ello as , su lesin vendr a ya incluida en la lesin de derecho, a la cual ya hicimos alusinB por lo tanto, si aparte de la lesin de derecho, se e,igiere la lesin de intereses, es indudable que 4stos intereses no pueden ser %ur dicos. Cuando un rgano de la 3dministracin reali#a un acto violando la ley, estamos frente a un acto ilegal, por lo que bien podr a pensarse que el Estado, que tiene como una de sus atribuciones velar por el cumplimiento de la ley, estime que por 4ste simple hecho, se est$ contraviniendo el inter4s %ur dico, y, en consecuencia, se le causa lesin, pues que mayor inter4s del Estado de guardar y proteger la legalidad. Este ra#onamiento aunque es lgico, no es del todo v$lido, pues la mayor a de autores estiman que cuando se viola la ley debe hablarse m$s que todo de lesin al derecho ob%etivo, que de lesin al inter4s %ur dicoB aunque, no hay quienes e,presen todo lo contrario. Lo que si debe afirmarse con e,actitud es que derecho e inter4s no son conceptos opuestos ni incompatibles, pues (todo derecho supone un inter4s), si bien no puede decirse lo mismo de la proposicin contraria, ya que e,isten intereses cuya lesin no supone lesin de derecho. 'or ello, la doctrina estima que e,isten varios tipos de intereses, entre ellos se encuentran! /L +ntereses jur&dicos con contenido econmico , llamados tambi4n, intereses %ur dico* econmicos o intereses econmicos protegidos %ur dicamente, por e%emplo, el inter4s que tiene la 3dministracin en que el concesionario de una mina satisfaga el canon de e,plotacin que se estipul en la respectiva concesin. Este caso de inter4s go#a de proteccin %ur dica y supone derechos sub%etivos. 1L +ntereses jur&dicos sin contenido econmico, por e%emplo, el inter4s que tiene la 3dministracin en que se observen las normas de procedimiento que preceden a los actos administrativos. Este caso de inter4s go#a de proteccin %ur dica y supone Derecho ob%etivo. @L +ntereses meramente econmicos, sin proteccin %ur dica, cuya no satisfaccin no supone medio %ur dico alguno para conseguirle, por e%emplo, el inter4s que tiene la 3dministracin de que en una subasta se produ#can las licitaciones m$s favorables econmicamente para ella. Este caso de inter4s no dispone la 3dministracin de proteccin %ur dica porque no supone ningn inter4s %ur dico. 2L +ntereses no jur&dicos ni econmicos , sino de otro orden, por e%emplo, el inter4s que tiene la 3dministracin en que se eleve el nivel cultural del pa s. Este caso de inter4s tampoco go#a de la proteccin de la norma porque no supone inter4s %ur dico. De todo esto, puede afirmarse que el inter4s %ur dico es aquel para cuya proteccin disponemos del ordenamiento %ur dico, tenga o no repercusiones econmicas en un patrimonioB pero que e,clusivamente en lo que se refiere al proceso de lesividad, e,iste lesin de derechos y lesin de intereses y cuando se habla de 4stos, se refiere a una lesin econmica, real o patrimonial. 0.A.1 a esi&n en e 'erecho a'#inistrati;o )uate#a teco! La Ley de lo Contencioso 3dministrativo, Decreto nmero //<*<F del Congreso de la &epblica, precepta en el art culo 17 in fine que! ("i el proceso es planteado por la administracin por sus actos o resoluciones, no ser$ necesario que concurran los requisitos indicados, siempre que el acto o resolucin haya sido declarado lesivo para los +N2E(E=E= del Estado, en 3cuerdo -ubernativo emitido por el 'residente de la &epblica en Conse%o de >inistros...). 'uede observarse que la norma nicamente hace referencia a los (intereses) y no as a los (derechos) del Estado, lo cual ri.e con todo lo e,puesto por la doctrina, e incluso con otras legislaciones, en que la lesin puede darse, tanto a los intereses como a los derechos del Estado. 3s mismo, tampoco establece qu4 tipo o clase de intereses son los que deben resultar afectados. En nuestro medio, creo que, en primer lugar, el proceso contencioso administrativo
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de lesividad puede tener su origen en una lesin de derechos, aunque la ley no lo disponga ta,ativamente, la lesividad puede consistir en la alegacin de un derecho sub%etivo vulnerado de la 3dministracin 'blica Kproceso sub%etivoL, o bien, en la violacin o infraccin de la norma Kproceso ob%etivoL. En el proceso sub%etivo, aunque la Ley de lo Contencioso 3dministrativo vigente, e,ige la vulneracin de un derecho nicamente cuando es el administrado el que promueve el proceso contencioso administrativo y no as cuando se trate de la 3dministracin por sus propios actos, no implica que no e,ista en un momento dado lesin de derechos pblicos. En el proceso ob%etivo, la violacin al ordenamiento %ur dico*ob%etivo que enmarca una ilegalidad, no es suficente por s sola para que proceda la lesividad, sino que tambi4n, necesariamente, debe producirse una lesin al Estado, o sea que, el acto aparte de ser ilegal debe ser lesivo, y, de ello depende que el acto sea revocado o anulado, segn las circunstancias. En segundo lugar, opino que la lesin que puede darse en los (intereses) del Estado, son generalmente de tipo econmico, pues lo que se le causa al Estado la mayor parte de la veces son daBos y8o perjuicios de car:cter patrimonial K4sta diagonal se debe a que no necesariamente un da.o puede originar un per%uicio, ambos pueden originarse independientemente del otroL. La doctrina civilista es la que me%or concibe los conceptos de da.o y de per%uicio, e,presando que da.o K damnumL, es el menoscabo patrimonial, y, per%uicio Klucrum cessanL, es la ganancia l cita que se de%a de percibirB as lo recoge nuestro Cdigo Civil, Decreto*Ley /7F, en su art culo /2@2 al establecer que! (Los da.os, que consisten en las p4rdidas que el acreedor sufre en su patrimonio, y los per%uicios, que son las ganancias l citas que de%a de percibir, deben ser consecuencia inmediata y directa de la contravencin, ya sea que se hayan causado o que necesariamente deban causarse). +o obstante, aunque muchos conceptos del Derecho comn son utili#ados supletoriamente en el Derecho 3dministrativo, el concepto de da.o en materia administrativa es mucho m$s amplio, por lo que no se limita nicamente al orden econmico o patrimonial, sino que puede ser de otra naturale#a. 3s el inter4s afectado debe ser siempre un +N2E(F= GH.+*O, que a su ve# puede ser econmico, %ur dico, pol tico o de cualquier otra ndole. En tercero y ltimo lugar, pienso que no es necesario que para que la 3dministracin haga valer la lesividad deba de concurrir una (doble lesin)! la de derecho y la de inter4s. +uestra legislacin, como ya fue apuntado, slo requiere la lesin de (inter4s) sin especificar su tipo, basta que sea un inter4s pblico, por lo que en un caso concreto pueden concurrir ambos tipos de lesin, o bien slo una de ellas, pues consiste en la habilidad de la 3dministracin 'blica en argumentar y probar al Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo que e,isti una lesin al Estado, independientemente de que se trate de (derecho) o de (inter4s). 'ara el Licenciado &odolfo De Len >olina, 'residente de la "ala 'rimera del Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo/FF, en cuanto a la clase de intereses que pueden afectarse con la lesividad, opina que! (+ormalmente son intereses econmicos, ya que por lo menos en la e,periencia que hemos tenido se han afectado los bienes patrimoniales del Estado... 3hora, en cuanto a los intereses pol ticos, esos nunca surgen, nunca se ven, nunca se notan, puede ser que con%untamente con los intereses econmicos est4n motivaciones pol ticas, pero el planteamiento estrictamente %ur dico tiene que ser por motivaciones econmicas... 'ara que pueda entrar en accin la actividad %urisdiccional es necesario que el planteamiento se haga por violaciones de la 3dministracin en relacin con lesiones al patrimonio pblico). 0.B.1 e%ecti;i'a' 'e a esi&n! La ndole misma del proceso administrativo de lesividad hace preciso que la 3dministracin pruebe de modo muy cumplido, que, efectivamente, el acto impugnado ha lesionado sus derechos o intereses, es decir, se produ%o un da.o real y efectivo. El acto administrativo impugnado no puede consistir en una simple amena#a de lesin a los derechos o intereses de la 3dministracin, sino que ha de haberse producido ya actualmente esa lesin, como se le e,ige tambi4n al administrado demandante en el proceso administrativo ordinario. El Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo debe
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Entrevista realizada con fecha 11 de junio de 2001.
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observar que la 3dministracin 'blica alegue y pruebe la lesin que invoca, as por e%emplo, si alega lesin a sus intereses patrimoniales, debe probar los da.os ydo per%uicios que se causaron. +o basta alegar una (presuncin o supuesto de lesin), pues la lesin ha de ser palmaria, evidente, cierta y no dudosa. 2) E 'e#an'a'o! >ientras en el proceso contencioso administrativo ordinario es siempre demandada la 3dministracin, en el proceso contencioso administrativo de lesividad, por el contrario, no se ha determinado con la debida claridad la figura del demandado. La doctrina se pregunta! _Qui4n est$ legitimado en el proceso de lesividad para asumir el papel de demandado` _La 3dministracin 'blica o la 'rocuradur a -eneral de la +acin, la persona que reali# el acto impugnado, un administrado cualquiera, un administrado concreto y determinado` _La administracin pblica o la procuradur a general de la nacin` El autor >5-UEL N &E>E&E /FA dice, hablando de la figura ob%eto de nuestro estudio, que a primera vista parece ilgico que (el Estado pueda demandarse as mismo)B no obstante, en cuanto a la doctrina 3dministracin demandante*demandada, no faltan autores que mantienen esa posicin, e incluso quienes estable#can que la demanda haya de dirigirse frente a la 3dministracin y que se emplace al =iscal K'rocuradorL para contestarla. Esta tesis no es ilgica sino que es procesalmente absurda. En toda relacin %ur dica procesal como base y ncleo del proceso, es evidente que requiere la e,istencia, distinta de demandante y demandado. Es imposible imaginar la demanda contra s mismo y, por lo tanto, si el proceso de lesividad, por definicin, nos presenta siempre a la 3dministracin como demandante, no podr$ ser ella la demandada. Dampoco en el proceso de lesividad, la 'rocuradur a -eneral de la +acin puede colocarse enfrente de la 3dministracin, de la que es su abogado y representante legal ante los tribunales de %usticia. La 'rocuradur a, o acta de parte de la 3dministracin o no acta, y ser a absurdo pensar que tuviera que defender la subsistencia de un acto administrativo cuando es precisamente la 3dministracin quien la impugna y pide su renovacin. Categricamente, en el proceso contencioso administrativo de lesividad nunca puede ser demandada la 3dministracin por la sencilla ra#n de que es la demandante, ni tampoco la 'rocuradur a -eneral de la +acin, quien no es, al fin y al cabo, sino su representante en los tribunales, espec ficamente en el Contencioso 3dministrativo. "lo hay un caso, en el que el demandante sea la 'rocuradur a -eneral de la +acin, y es cuando el proceso contencioso administrativo lo entabla un rgano autnomo Kverbigracia! una >unicipalidadL, a trav4s de su propio representante legal, y el favorecido por el acto impugnado es el Estado, entonces s es la 'rocuradur a empla#ada para contestar la demanda porque es el representante legal de la 3dministracin centrali#ada. _L3" 'E&"E+3" QUE &E3L5W3&E+ EL 3CDE 3D>5+5"D&3D56E 5>'U-+3DE` Esta posibilidad es recha#ada y tachada de errnea por la doctrina, pues sin necesidad de traer aqu a colacin la teor a de los rganos de las personas colectivas, basta pensar que tienen tal car$cter quienes reali#an actos administrativosB 4stos actos no son imputables a las personas f sicas que actan de soporte de los rganos, es decir a los funcionarios o empleados pblicos, sino al su%eto colectivo Kentidad administrativaL que representan, y por lo tanto, no pueden ser ellos los demandados en el proceso de lesividad. El rgano, en cuanto tal, no es su%eto de derechos y obligaciones, sino elemento y parte del su%eto colectivo al que son imputables los actos de aqu4l, por lo que, si no tiene a 4ste respecto relevancia %ur dica, mal podr$ ser demandado. "i aceptamos la idea de que son a los funcionarios o empleados pblicos, como titulares de la entidad administrativa, los que deben ser demandados, en el proceso contencioso administrativo ordinario, el administrado tendr a que e%ercer su accin en contra de ellos y no contra la entidad pblica, a la cual se le considera autora %ur dica
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del acto impugnado. 3s , la persona que reali# materialmente el acto administrativo, acta en nombre y representacin del su%eto colectivo, a quien le son imputables los actos de aqu4l, y ni uno ni otro pueden ser demandados en el proceso de lesividad. &ecordemos que la entidad administrativa autora del acto no puede ser la demandada, porque eso implica que la 3dministracin 'blica se demande a s misma. Etra cosa distinta es que el acto impugnado en el proceso de lesividad pueda ser origen de responsa"ilidad para las personas f sicas que lo reali#aron, es decir, para los funcionarios o empleados pblicos Ksoporte de los rganosL que produ%eron materialmente el acto lesivo, quienes efectivamente vendr an a ser demandados, pero no en un proceso de lesividad, sino en un proceso civil o en un proceso penal. 'ara tales efectos, la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala establece lo siguiente! El art&culo 1<; primer p:rrafo dice 7ue? A.os funcionarios son depositarios de la autoridad, responsa"les le$almente por su conducta oficial, sujetos a la ley y jam:s superiores a ellaCI El art&culo 1<< dispone 7ue? A*uando un di$natario, funcionario o tra"ajador del Estado, en el ejercicio de su car$o, infrinja la ley en perjuicio de particulares, el Estado o la institucin estatal a 7uien sir%a, ser: solidariamente responsa"le por los daBos y perjuicios 7ue se causaren. .a responsa"ilidad ci%il de los funcionarios y empleados p!"licos, podr: deducirse mientras no se 6u"iere consumado la prescripcin, cuyo t'rmino ser: de %einte aBos. .a responsa"ilidad criminal se extin$ue, en este caso, por el transcurso del do"le del tiempo seBalado por la ley para la prescripcin de la pena. Ni los $uatemaltecos ni los extranjeros, podr:n reclamar al Estado, indemnizacin por daBos o perjuicios causados por mo%imientos armados o distur"ios ci%ilesC. En igual forma, la Ley de 'robidad y &esponsabilidades de =uncionarios y Empleados 'blicos, Decreto nmero 0*<A del Congreso de la &epblica, regula lo siguiente! El art&culo 1J in fine precept!a 7ue? A2odo empleado o funcionario p!"lico ser: responsa"le conforme a las leyes, por las infracciones u omisiones en 7ue incurra en el desempeBo de su car$oC. El art&culo D@ especifica 7ue? A.a responsa"ilidad de los funcionarios o empleados p!"licos por cual7uier trans$resin a la ley, podr: deducirse en todo tiempo, mientras no se 6aya consumado la prescripcin, 7ue comenzar: a correr desde 7ue el responsa"le 6u"iere cesado en el ejercicio del car$o durante el cual incurri en responsa"ilidadC. 'artiendo de todos los fundamentos legales citados, la persona que reali# el acto administrativo lesivo puede ser su%eto pasivo para la deduccin de responsabilidades, tales como! en la v a civil a trav4s del 8uicio "umario de &esponsabilidad Civil de =uncionarios y Empleados 'blicos, regulado por el Cdigo 'rocesal Civil y >ercantil, Decreto*Ley nmero /7A, en los art culos 11< numeral 2, 12F, 12A y 120B y en la v a penal, como consecuencia de los delitos cometidos, a trav4s del 'roceso 'enal, conforme al Cdigo 'enal, Decreto nmero /A*A@, y al Cdigo 'rocesal 'enal, Decreto nmero ?/*<1, ambos del Congreso de la &epblica, salvo el derecho de ante%uicio de que gocen ciertos funcionarios pblicos. En el proceso de lesividad no se ventila m$s que la posible vulneracin a los derechos o intereses del EstadoB todo lo dem$s, incluso la posible responsabilidad en que hayan incurrido quienes reali#aron el acto, es e,tra.o al proceso de lesividadB aunque, si no es del todo e,tra.o, si es secundario, pues la responsabilidad queda subordinada al 4,ito de la accin de lesividad. 'or lo que esa responsabilidad no podr$ surgir si la demanda no prospera y el proceso de lesividad es declarado sin lugar. PE %a;oreci'o $or e acto a'#inistrati;o i#$u)na'oO +o pudiendo ser el demandado en el proceso de lesividad la 3dministracin Kni su representante la 'rocuradur a -eneral de la +acin, ni sus rganos que reali#aron el acto impugnadoL por ser precisamente ella la demandante, la doctrina concibe que no queda m$s que una posibilidad, que el demandado sea alguien a%eno a la
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3dministracin demandante, que sea una persona distinta. 'or consiguiente, el demandado no puede ser m$s que un particular o administrado, bien sea una persona individual o f sica, bien sea una persona %ur dica, moral o colectiva. 3cuda o no acuda al proceso, el demandado no puede ser m$s que aquella persona a la cual for#osamente afectar$ en su d a la cosa %u#gada, y 4sta persona es la que obtuvo a su favor un derecho que no puede de%ar sin efecto por s misma la 3dministracin. =rente a la pretensin de la 3dministracin de que se revoque Ko se anuleL el acto lesivo impugnado, est$ la del particular favorecido por 4l, quien lgicamente, es el nico que puede oponerse a aquella pretensin. La persona individual o entidad social al ser la favorecida o interesada por el acto, es la directamente per%udicada, y por esto nicamente contra ella ha de dirigirse la demanda. 9E++3&D sostiene que la 3dministracin es nica y de car$cter permanente sean cualesquiera las personas en las que cada momento encarne su representacin, por lo cual ha de tenerse por evidente que no puede al propio tiempo ser demandante y demandada, y que al declarar lesivo un acto anterior, e%ercite su accin contra ella misma, sino debe dirigirla contra el particular, a cuyo favor hubiere creado derec6os ad7uiridos el acto que se impugna. De las distintas posturas anotadas en referencia a la figura del demandado en el proceso de lesividad, comparto 4sta ltima opinin, pues alguien debe ser el demandado y quien m$s que aquella persona, individual o %ur dica, que beneficia el acto administrativo. Debemos de tomar en cuenta que son los derechos adquiridos que e,isten a favor del administrado los que %ustifican la e,istencia de la figura de la lesividad administrativa, pues la 3dministracin 'blica no puede oficiosamente revocarlos o anularlos, sino que debe acudir a la v a %udicial para la respectiva impugnacin, por tal ra#n, si esos derechos son la causa de la lesividad, es v$lido el criterio de que como efecto sean los favorecidos a quienes se demande. "in embargo, hay que observar lo que establece la Ley de lo Contencioso 3dministrativo vigente! El art&culo 22 dice 7ue? AEn el proceso contencioso administrati%o ser:n partes, adem:s del demandante, la rocuradur&a #eneral de la Nacin, el r$ano centralizado o la institucin descentralizada de la administracin 7ue 6aya conocido en el asunto, las personas 7ue aparezcan con inter's le$&timo en el expediente administrati%o correspondiente y, cuando el proceso se refiera al control o fiscalizacin de la 6acienda p!"lica, tam"i'n la *ontralor&a #eneral de *uentasC. El art&culo 2J esta"lece 7ue? AEl memorial de demanda de"er: contener? ... +-. +ndicacin precisa del r$ano administrati%o a 7uien se demanda y el lu$ar en donde puede ser notificadoI -. +dentificacin del expediente administrati%o, de la resolucin administrati%a 7ue se contro%ierte, de la !ltima notificacin del actor, de las personas 7ue aparezcan con inter's en el expediente y del lu$ar en donde 'stas pueden ser notificadas, todo ello cuando fuere el casoIC... El art&culo D< dispone 7ue? AEn la resolucin de tr:mite de la demanda se emplazar: al r$ano administrati%o o institucin descentralizada demandado, a la rocuradur&a #eneral de la Nacin, a las personas 7ue aparezcan con inter's en el expediente y, cuando el proceso se refiere al control y fiscalizacin de la 6acienda p!"lica, tam"i'n a la *ontralor&a #eneral de *uentas, d:ndoles audiencia por un plazo com!n de 7uince d&asC. Los art culos antes citados, solamente hacen alusin cuando es el administrado el que hace uso del proceso contencioso administrativo y no cuando es la 3dministracin quien e%erce la legitimacin activa, por lo que la Ley de la materia no regula e,presamente qui4n es el demandado en el proceso de lesividad. Lo que si podemos deducir de las normas legales es quienes son las partes procesales, y, por ende, deben ser empla#adas! la 'rocuradur a -eneral de la +acin, en su calidad de representante legal del EstadoB el rgano centrali#ado, descentrali#ado o autnomo autor del actoB las personas que apare#can con leg timo inter4s, que bien pueden ser las personas individuales o %ur dicas a quienes les beneficia el acto lesivoB y la Contralor a -eneral de Cuentas, cuando se trate de la hacienda pblica. Lo que resulta dif cil de deducir es que papel desempe.a cada una de las partes, lo nico que estamos seguros es que la 'rocuradur a -eneral de la +acin en representacin del Estado es la parte actora o
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demandante. En la pr$ctica, una costumbre poco t4cnica pero muy frecuente es que el proceso contencioso administrativo de lesividad no se entable en contra de alguien en particular, es decir, de una persona determinada y concreta, sino que se dirige en contra del acto administrativo que fue declarado mediante 3cuerdo -ubernativo lesivo para los derechos o intereses del Estado. Esta actitud no la considero del todo correcta, porque recordemos que el contencioso administrativo no tiene la calidad de recurso para ir dirigido en contra del acto, sino que tiene la calidad de todo un proceso que requiere tener bien determinadas a ambas partes de la relacin %ur dico*procesal, por lo que no se concibe un proceso sin parte demandadaB adem$s, resulta inadmisible que e,ista un litigio con ausencia de la parte a quien por modo directo y leg timo es for#oso demandar como titular del derecho sub%etivo KadquiridoL que se trata de invalidar. 3 pesar del criterio sostenido, opinin diferente tiene el Licenciado &odolfo De Len >olina, 'residente de la "ala 'rimera del Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo /F0, quien indica que! (La lesividad es una e,cepcin total al principio de que nadie puede demandarse a s mismo, sostenido principalmente por los tratadistas espa.oles. La lesividad rompe con la regla general, pues el art culo 11/ de la Constitucin 'ol tica dispone que la funcin del Dribunal es velar por la %uridicidad de los actos administrativos, por lo que habr a que aceptar la ficcin legal de que el proceso se entable en contra del acto lesivo... En la pr$ctica, los abogados interponen el contencioso administrativo en contra de la resolucin efectuada por determinado rgano, no identifican personas, sino al acto. 'or e%emplo, en el caso de un >inisterio, el plantearlo en contra de la persona del >inistro, no resulta idneo en la pr$ctica, lo que se persigue es contra el acto y no contra la persona, nosotros eso lo interpretamos con toda amplitud... En cuanto a los funcionarios, eso entra en la e%ecucin de la sentencia, si lo piden las partes y del an$lisis efectuado si hubo responsabilidad se certifica lo conducente. Las personas interesadas pueden entrar en el proceso y se les da intervencin, as por e%emplo, en el caso DEL-U3, entraron como terceros interesados afectados, la empresa privada DEL-U3, los "indicatos de la empresa, el auditor de -U3DEL y los %ubilados de la empresa, y, a todos ellos, el Dribunal les dio intervencin)... Su8stanciaci&n 'e $roceso contencioso a'#inistrati;o 'e esi;i'a'! Cuando se declara la lesividad del acto administrativo, e,iste la idea equivocada que con slo la publicacin del 3cuerdo respectivo, ya el Estado puede actuar en contra de los derechos adquiridos de los particulares. Esto es plenamente incorrecto, pues la lesividad debe ser (alegada y probada en %uicio) substanciado ante la "ala del Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo competente, de lo contrario la declaratoria se quedar a en una simple publicacin, sin ninguna consecuencia %ur dica para el Estado y para los administrados. En forma general, la substanciacin de conformidad con la Ley de lo Contencioso 3dministrativo ser a la siguiente! #E$LA%A&O%'A #E LE(')'#A#* /. La lesividad debe ser declarada dentro de los D&E" 3jE" siguientes a la fecha del acto que la origina, si es posterior a ese tiempo ser a improcedente K3rt culo 17 in fineL. 'N&E%+O('$',N #E LA #E-AN#A* 1. "i se hace la declaracin respectiva dentro del pla#o legal referido, el Estado, a trav4s de la 'rocuradur a -eneral de la +acin, como su representante legal, tiene el mismo pla#o que los administrados para plantear el proceso contencioso administrativo, que es de D&E" >E"E", contados a partir de la fecha de publicacin del 3cuerdo -ubernativo que declar lesivo el acto K3rt culo 1@L. @. La demanda contencioso administrativa de lesividad debe contener los requisitos de forma que establece el art culo 10B y deben acompa.arse los documentos en que se funde el derecho del Estado, tal como establece el art culo 1<. Los
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documentos que suelen acompa.arse son los t tulos que acreditan la personer a del 'rocurador -eneral de la +acin, tales como la certificacin del 3cuerdo -ubernativo de nombramiento del cargo y del 3cta de toma de posesinB as mismo, certificacin o fotocopia legali#ada de los documentos donde consten los actos administrativos lesivosB fotocopia de los dict$menes reali#adosB y certificacin del 3cuerdo -ubernativo que declaro lesivo el acto, entre otros. 2. "i el memorial de demanda presenta errores, deficiencias u omisiones subsanables se se.alar$ pla#o para que el demandante lo enmiende. "i 4stas son insubsanables, la demanda se recha#ar$ de plano K3rt culo @/L. ?. "i la demanda contiene los requisitos de forma, el tribunal, pedir$ los antecedentes Ke,pediente originalL directamente al rgano administrativo autor del acto, dentro de los C5+CE d as h$biles siguientes a la presentacin de la misma, con apercibimiento de que en caso de incumplimiento se le procesar$ por desobediencia, adem$s de que el tribunal entrar$ a conocer el proceso teniendo como base lo dicho por el actor. &ecibida la remisin, el rgano administrativo requerido debe enviar los antecedentes, con informe circunstanciado, dentro de los D5EW d as h$biles siguientes al pedido. "i no los env a, el tribunal admitir$ para su tr$mite la demanda, sin per%uicio de que pueda presentarse el e,pediente en cualquier etapa procesal K3rt culo @1L. F. Encontr$ndose los antecedentes en el tribunal, 4ste e,aminar$ la demanda con relacin a los mismos, y si la encontrare arreglada a Derecho, la admitir$ para su tr$mite. La resolucin de tr$mite KdecretoL se dictar$ dentro de los D&E" d as siguientes a aquel en que se hayan recibido los antecedentes o en que haya vencido el pla#o para su env o K3rt culo @@L. En esa resolucin, el tribunal resolver$ discrecionalmente sobre las providencias precautorias urgentes o indispensables que fueron solicitadas en la demanda por el actor K3rt culo @2L. E-+LA.A-'EN&O* A. En la resolucin de tr$mite de la demanda, tambi4n se empla#ar$ a todas las partes procesales, a quienes se les dar$ audiencia por un pla#o comn de QU5+CE d as. Los empla#ados son! aL El rgano administrativo centrali#ado, descentrali#ado o autnomo autor del acto impugnadoB bL Las personas que apare#can con inter4s en el e,pediente, tales como las personas individuales y %uridicas que favore#ca el acto administrativoB y cL La Contralor a -eneral de Cuentas, si fuere un asunto de hacienda pblica. En el proceso de lesividad, la 'rocuradur a -eneral de la +acin no debe ser empla#ada, ya que es ella la que plante el proceso correspondiente y quien ostenta la legitimacin activa. Dodos los su%etos empla#ados deben pronunciarse sobre el fondo del asunto K3rt culo @?L. A$&'&U#E( /%EN&E A LA #E-AN#A* 0. Dentro del pla#o anterior, los su%etos procesales empla#ados pueden tomar las siguientes actitudes! aL 5nterponer E,cepciones 'revias, dentro del QU5+DE d a del empla#amiento, las cuales se tramitar$n en la v a incidentalB bL &ebeld a, en tal caso se tendr$ por contestada la demanda en sentido negativoB cL Contestacin de la Demanda en "entido 'ositivo o 3llanamiento, en que se proceder$ a dictar sentenciaB dL Contestacin de la Demanda en "entido +egativo, la cual puede ser con una simple oposicin, o bien con interposicin de E,cepciones 'erentorias, que ser$n resueltas en sentenciaB y eL &econvencin, si fuere el caso, la cual se plantea en el propio memorial de contestacin de la demanda, nicamente en los casos de contratos y concesiones administrativas K3rt culos del @F al 27L. +E%0O#O #E +%UE1A* <. Con la e,istencia de hechos controvertidos al haberse contestado la demanda en sentido negativo, se abrir$ a prueba el proceso por el pla#o de D&E5+D3 d as. Este pla#o podr$ declararse vencido, cuando se hubieren recibido todos los medios de prueba ofrecidos K3rt culos 2/ y 21L. ) ' ( & A* /7. 6encido el per odo de prueba, se se.alar$ d a y hora para la vista, por un pla#o de
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QU5+CE d as K3rt culo 2@B y /21 de la Ley del Erganismo 8udicialL. AU&O +A%A -E2O% /ALLA%* //. Dranscurrida la vista, el tribunal puede dictar auto para me%or fallar por un pla#o que no e,ceda de D5EW d as, para practicar cuantas diligencias fueren necesarias para determinar el derecho de los litigantes K3rt culo 22L. (EN&EN$'A* /1. 6erificada la vista o reali#ado el auto para me%or fallar, el tribunal dictar$ sentencia dentro del pla#o de QU5+CE d as. En dicha sentencia e,aminar$ en su totalidad la legalidad y %uridicidad del acto cuestionado de lesivo, pudi4ndolo revocar, confirmar o modificar K3rt culo 2?B y /21 de la Ley del Erganismo 8udicialL. '-+U3NA$',N #E LA (EN&EN$'A* /@. Contra la sentencia respectiva puede interponerse el recurso e,traordinario de Casacin ante la Corte "uprema de 8usticia K3rt culo 1AB y 11/ in fine de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemalaL. E2E$U$',N #E LA (EN&EN$'A* /2. =irme la sentencia, se devolver$ el e,pediente al rgano administrativo con certificacin de lo resueltaB en aquella se se.alar$ un pla#o prudencial al rgano administrativo que corresponda para que cumpla o e%ecute lo resuelto. La sentencia es e%ecutable en la v a de apremio ante los tribunales competentes del ramo civil o ante la competencia econmico coactiva, segn sea el caso K3rt culos 2A y 20L. 6) E9ECTOS DE LA SENTENCIA DE LESIVIDAD! La "E+DE+C53 dictada en el proceso contencioso administrativo de lesividad debe resolver en definitiva el fondo del asunto, para tal fin debe pronunciarse fundamentalmente sobre los siguientes aspectos! /.* "obre la procedencia del proceso contencioso administrativo de lesividad promovido por el 'rocurador -eneral de la +acin, en representacin del Estado de -uatemala, es decir, si el proceso respectivo debe ser declarado con lugar o sin lugar. Este es el punto principal de la sentencia por dos ra#ones! aL "e determina la e,istencia o ine,istencia de la lesividad, o sea, si el acto administrativo es lesivo o no para los derechos o intereses del EstadoB y bL De esto dependen las dem$s consecuencias %ur dicas que puedan originarse. 1.* "i el acto administrativo considerado lesivo debe ser de%ado sin efecto Krevocado o anuladoL o modificado total o parcialmente. @.* Casta que punto deben volver las cosas al estado en que se encontraban antes de la reali#acin del acto administrativo lesivo, es decir, si deben o no efectuarse las restituciones correspondientes. 2.* Cu$l fue la lesin causada a los derechos o intereses del Estado y en qu4 proporcin o medida fue producida. ?.* De qu4 manera debe procederse a una reparacin o restauracin de los derechos vulnerados o de los intereses afectados. "i la lesin fue econmica, como generalmente sucede, debe condenarse a quien se determine al pago de un resarcimiento, es decir, a una indemni#acin por los da.os ydo per%uicios causados. Debe fi%arse el monto. F.* "i debe o no reali#arse un nuevo acto administrativo, ba%o que t4rminos y qui4n lo debe efectuar. 3s por e%emplo, si se tratare de una resolucin administrativa podr$ emitirse una nueva, de%ando sin efecto la anterior, contra la cual ya no cabe interponer recurso alguno. El acto revocatorio ya no puede ser revocado nuevamente por dos ra#ones! aL El acto revocatorio es de efecto inmediato y al de%ar sin efecto el acto anterior, caus su consecuencia %ur dica y se e,tinguiB y bL 3l encontrarse firme la sentencia y causar cosa %u#gada, hace que el acto administrativo adquiere el car$cter de cosa decidida. A.* En qu4 estado %ur dico quedan los derechos sub%etivos adquiridos de los
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administrados. 0.* "i e,isten o no responsabilidades para los funcionarios o empleados pblicos que reali#aron el acto administrativo. El Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo no tiene competencia para deducir responsabilidades civiles ydo penales en contra de la persona o personas que en ellas puedan incurrir, por lo que, para tales efectos, debe certificar lo conducente a los rganos %urisdiccionales competentes. <.* 'ronunciamiento acerca de las costas procesales. Dodos 4stos efectos no son absolutos sino relativos, ya que pueden variar segn el criterio de la "ala del Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo o de la Corte "uprema de 8usticia, segn sea el caso, o bien de las circunstancias del caso concreto, as como puede e,istir otras consecuencias de las mencionadas. Casos $rCcticos 'e esi;i'a' tra#ita'os reciente#ente ante a sa a 'e tri8una 'e o contencioso a'#inistrati;o! Caso %e)ua! 'or 3cuerdo -ubernativo nmero @AA*<?, de fecha 0 de agosto de /<<?, el 'residente de la &epblica Ken ese entonces el Licenciado &3>5&E DE LEE+ C3&'5EL en Conse%o de >inistros, declar la lesividad para los intereses del Estado el contrato calificado como de (U"E E+E&E"E), celebrado entre el se.or =ernando 3ntonio Leal Est4ve#, en su calidad de interventor de la empresa estatal =errocarriles de -uatemala O=E-U3 O, y el se.or Luis Enrique "ecaira De Len, en su calidad de representante legal de la empresa mercantil 'oliductos del 'ac fico, "ociedad 3nnima, el cual se encuentra contenido en la escritura pblica nmero 2F, autori#ada en la ciudad de -uatemala el 10 de abril de /<<? por el notario 3le%andro >ario Leonhardt -ossmann. En dicho contrato =E-U3 constituye a favor de 'oliductos del 'ac fico, ".3., (derecho de uso oneroso), sobre la finca inscrita en el &egistro -eneral de la 'ropiedad de la Wona Central, ba%o el nmero A0, folio 1/1, del libro / de =errocarriles, inmueble que consiste en el derecho o ancho de v a sobre el que se encuentra instalada la ferrov a o v a f4rrea que va desde el 'uente de la 9arranquilla en la #ona ? de la ciudad de -uatemala, al muelle del 'uerto de "an 8os4, en el Departamento de Escuintla, para que la empresa 'oliductos del 'ac fico, ".3., pueda instalar a lo largo de todo el inmueble un poliducto, tuber a con sus correspondientes estaciones de bombeo, para la transportacin de hidrocarburos y de cualquier otra sustancia susceptible de ser transportada por tuber a, as como la instalacin de un cable de fibra ptica. El motivo que tuvo el 'residente de la &epblica en Conse%o de >inistros para declarar lesivo el contrato relacionado es que consider que en el mismo hay elementos que afectan los intereses superiores del Estado, causando desmedro en la responsabilidad de la administracin de los bienes que conforman el patrimonio de la +acin. En tal virtud, la 'rocuradur a -eneral de la +acin, como representante legal del Estado de -uatemala y debidamente facultada por el 3cuerdo -ubernativo que declar la lesividad, interpuso el recurso KprocesoL contencioso administrativo de lesividad, en contra del acto administrativo consistente en el contrato (de uso oneroso), celebrado entre =E-U3 y 'oliductos del 'ac fico, ".3. y el instrumento pblico que lo contiene, ante la "ala 'rimera del Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo. En la demanda respectiva se solicit la +UL5D3D 39"ELUD3 del acto administrativo referido, bas$ndose en las siguientes violaciones de la ley! aL Los interventores de empresas estatales, tal como el caso de =E-U3, no son propietarios de los bienes que para su administracin se les encomiendan, son delegados y administradores de bienes estatales, pues el art culo /@2 de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala establece que el municipio y las entidades autnomas y descentrali#adas, actan por delegacin del Estado, en consecuencia, los bienes que integran el patrimonio de =E-U3, son indudablemente, bienes estatales, como lo es la misma empresaB bL La hacienda pblica est$ encomendada al 'residente de la &epblica, de acuerdo con los art culos /0@ literal hqi de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala y FFA del Cdigo =iscal, por lo que el e,*interventor de =E-U3, nunca debi actuar al margen de la opinin del 'residente de la &epblica para la celebracin del contrato respectivo, por lo que debi e,istir algn 3cuerdo -ubernativo que autori#ara al interventor de =E-U3 a suscribirloB cL El instrumento pblico que contiene el acuerdo
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entre =E-U3 y 'oliductos del 'ac fico, ".3., es una concesin sobre un derecho de propiedad del Estado revestida con ropa%e de contrato civil, que no se su%et a la Ley de Contrataciones del Estado, que fi%a el procedimiento para poder disponer de los bienes del Estado, por lo que es de observancia obligatoria para esa clase de negociaciones. El concepto o definicin de Contrato 3dministrativo se encuentra en el >anual para la E%ecucin 'resupuestaria, 3cuerdo >inisterial nmero 10*0?, del >inisterio de =inan#as 'blicas, del @7 de diciembre de /<0?, publicado el /? de enero de /<0F Ktomo CCSS655 del Diario <@L, que establece! (El contrato administrativo es todo acto por el cual el Estado o sus entidades descentrali#adas, autnomas o semiautnomas, por una parte y un ente pblico o privado por la otra, manifiestan su voluntad de adquirir derechos y contraer obligaciones)B por tal ra#n, el contrato relacionado es eminentemente administrativo y no civilB y dL El se.or Leal Est4ve# no ten a competencia para celebrar contratos, como el mencionado, toda ve# que sus funciones como interventor se encontraban limitadas y claramente definidas en la Ley Erg$nica de =E-U3, Decreto nmero F7*A1 del Congreso de la &epblica que no le facultaba, aun cuando fuere -erente, para celebrar contratos (de uso oneroso), ya que la finalidad de =E-U3 no la constituye el arrendamiento de sus inmuebles, sino la prestacin del servicio pblico ferroviario, por lo que se confirma su e,tralimitacin o abuso en el e%ercicio del cargo de interventor de =E-U3, al no observar las reglas y procedimientos que establecen las leyes del Estado de -uatemala. /. C3"E DEL-U3! El actual -obierno de la &epblica ten a tres opciones para proceder contra la venta de la telefon a nacional, las que fueron concluidas por una comisin creada para investigar el negocio relacionado. Estas opciones fueron! presentar una accin de inconstitucionalidad, declarar lesivo el negocio o llegar a un acuerdo con los compradores. El -obierno se inclin por la segunda opcin. 3s , por virtud de los 3cuerdos -ubernativos nmeros 1A@d1777 y 1A2d1777, de fecha 0 de %unio de 1777, el 'residente de la &epblica KLicenciado 3L=E+"E 'E&D5LLE C39&E&3L en Conse%o de >inistros, declar lesivos para los intereses del Estado la totalidad de la negociacin de la Empresa -uatemalteca de Delecomunicaciones K-U3DELL y lo que actualmente es una empresa privada llamada Delecomunicaciones de -uatemala, "ociedad 3nnima KDEL-U3, ".3.L. El 3cuerdo -ubernativo nmero 1A@d1777, declara lesivo a los intereses del Estado! aL El 3cuerdo nmero //*<A emitido por la 8unta Directiva de la Empresa -uatemalteca de Delecomunicaciones K-U3DELL por el que se acuerda la constitucin de un patrimonio unitario y su ena%enacin por medio de su aportacin con%unta con otros bienes a una sociedad mercantil por constituirseB y bL 3cuerdo -ubernativo nmero 200*<A emitido por el 'residente de la &epblica, en Conse%o de >inistros, con fecha 12 de %unio de /<<A, por el cual se ratifica en su totalidad el contenido del 3cuerdo nmero //*<A emitido por la 8unta Directiva de -U3DEL, el 1@ de %unio de /<<A. El 3cuerdo -ubernativo nmero 1A2d1777 tambi4n declara lesivos para los intereses del Estado! aL El contrato celebrado entre la Empresa -uatemalteca de Delecomunicaciones K-U3DELL y Delecomunicaciones de -uatemala, "ociedad 3nnima KDEL-U3, ".3.L, contenido en escritura pblica nmero ciento cincuenta y cuatro, del 1/ de %unio de /<<A del Escribano de C$maraB y bL Dodos los actos y resoluciones preparatorios de 4ste contrato y los que sean consecuencia de su e%ecucin, a partir del 3cuerdo nmero //*<A de la 8unta Directiva de la Empresa -uatemalteca de Delecomunicaciones K-U3DELL y el 3cuerdo -ubernativo nmero 200*<A, especialmente los contratos contenidos en las escrituras pblicas nmeros <F y <A autori#adas en 4sta ciudad el 1F y 10 de agosto de /<<A, por el notario 8os4 >ar a >arroqu n "amayoa. En ambos 3cuerdos -ubernativos, en su parte considerativa, establecen que la Empresa -uatemalteca de Delecomunicaciones K-U3DELL, es una entidad de car$cter estatal, descentrali#ada, autnoma, con personalidad %ur dica y patrimonio propio. Como se puede anali#ar en el presente caso, a dicha empresa estatal se le da un doble car$cter! descentrali#ada y autnoma. 'ero %ur dica y t4cnicamente no puede ser conceptuali#ada dentro de dos sistemas o formas de organi#acin administrativa,
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puesto que se trata de una entidad descentrali#ada, o bien de una entidad autnoma, por lo que no puede ser de dos clases a la ve#, como lo hacen ver los 3cuerdos relacionados. Es importante, en materia de lesividad, determinar qu4 clase de institucin es la autora del acto lesivo, pues de ello depende, como se ha mencionado, qui4n es la autoridad competente para efectuar la declaratoria de lesividad e interponer con posterioridad el proceso contencioso administrativo. En el presente caso de lesividad, el Estado de -uatemala al presentar la demanda ante la "ala 'rimera del Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo, basada en los 3cuerdos -ubernativos de lesividad, solicit que se declarara la nulidad de toda la negociacin m$s una indemni#acin por los da.os y per%uicios causados. En opinin del 'rocurador -eneral de la +acin, Licenciado C3&LE" -3&CH3 &E-l", el %uicio contencioso administrativo slo determinar$ si la venta fue o no lesivaB y de declararse la lesividad, todo deber a regresar a como estaba antes de la venta. El Estado deber$ restituir los pagos efectuados, compensar las me%oras efectuadas a la empresa y, si procede, pagar da.os y per%uicios. 'ero todo eso deber$ constar en la sentencia. Considero que el caso DEL-U3 es mucho m$s complicado que el caso =E-U3, ambos acarrean consecuencias %ur dicas, pero el primero apare%a tambi4n una serie de consecuencias econmicas y pol ticas. En ambos se afecta el derecho ob%etivo y a la ve# el inter4s patrimonial KeconmicoL del Estado. El caso =E-U3 no es m$s que otra t pica actuacin al margen de la ley, muy comn dentro del $mbito administrativo guatemalteco y los efectos surtidos afectaron al Estado, ya que la lesin fue de tipo patrimonial por producirse en uno de sus bienes, pero no afecto en s misma a la poblacin en generalB en cambio, el caso DEL-U3 es un tema de actualidad que ha suscitado pol4mica desde todo punto de vista, ya que de manera directa se ha afectado intereses %ur dicos, econmicos y pol ticos. Desde un punto de vista %ur dico, hay lesin porque no hubo seguridad y certe#a %ur dica en el proceso de venta, en virtud que se reform en forma casu stica la Ley de Contrataciones del Estado, por lo que se de%a en duda que tan legal fue convertir a -U3DEL en una sociedad annima, es decir, el haber constituido un patrimonio unitario y el haberlo trasladado de -U3DEL a DEL-U3. La Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemala indica en el art culo /@2 in fine que una entidad descentrali#ada ser$ suprimida mediante el voto favorable de dos terceras partes del Congreso de la &epblica, por lo que se requiere mayor a calificadaB y en el presente caso, el Congreso aprob el proceso de negociacin con mayor a absoluta KsimpleL, ba%o el argumento que -U3DEL no se estaba suprimiendo sino modificando. Desde el punto de vista econmico, si la lesividad de 4ste caso es declarada, la sentencia deber$ detallar los pasos a seguir para que todo lo actuado se revierta y regrese a como estaba antes de iniciado el negocio de la privati#acin de la telefnica, por lo que el Estado deber$ restituir los pagos efectuados por los compradores, y, si as procediera, tendr a que compensar econmicamente a los actuales propietarios por las me%oras efectuadas a la empresa, m$s los da.os y per%uicios que se hubieren irrogado. 6emos as , que la accin para revertir el proceso de privati#acin puede resultar muchos m$s lesiva al Estado y a la poblacin que la propia negociacin, pues las consecuentes restituciones ser an mucho m$s onerosas. 'or ltimo, desde el punto de vista pol tico, e,iste mucha incertidumbre por parte de la sociedad, pues desde el inicio se ha notado que la declaratoria de lesividad se efectu por factores de inter4s pol tico, basados en la oportunidad y la conveniencia, como elementos generales del acto pol tico y del acto discrecional. El hecho de haberse nombrado a abogados independientes para entablar la demanda de lesividad en lugar de que la misma fuera presentada directamente por el 'rocurador -eneral de la +acin, ba%o el argumento de que hay un claro (conflicto de confian#a e intereses), toda ve# que el 'rocurador pertenece al anterior partido pol tico gobernante al igual que los e,*funcionarios que dirigieron el proceso de venta de -U3DEL, es muestra de otro aspecto pol tico del caso, pues independientemente de la ideolog a pol tica de cada funcionario, se debe respetar lo que la ley establece y tenerse presente que debe prevalecer desde todo punto de vista el inter4s pblico sobre el inter4s particular. Dodo
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lo anterior, viene a confirmar que la lesividad, aparte de ser un acto %ur dico* administrativo, tambi4n es una institucin que guarda aspectos de acto pol tico, tal como lo he establecido en el presente traba%o de tesis, apoyado en lo que para el efecto nos dice la poca literatura doctrinaria acerca del tema, as como los casos pr$cticos de lesividad acaecidos en -uatemala. En general, qui#$s, lo lesivo no sea tanto la privati#acin de la telefnica nacional en s misma, pues la privati#acin tambi4n guarda aspectos positivos, lo que resulta m$s que lesivo, dudoso, es la falta de transparencia en el proceso de venta, pues se dieron tres pagos a precio de contado, hab a tres interesados y luego qued slo un comprador que no ten a e,periencia en telecomunicaciones KLuca, ".3.L, a la que le fueron traspasados el <?a de las acciones de DEL-U3, ".3., que luego las cedi a Del4fonos de >4,ico KDEL>ESL. +o obstante, para el Estado de -uatemala ha sido oportuno y con%eniente la declaratoria de lesividad, falta esperar que tan !til ser$n los efectos que la lesividad produ#ca. 'ara el Licenciado &odolfo De Len >olina, 'residente de la "ala 'rimera del Dribunal de lo Contencioso 3dministrativo /F<, el caso DEL-U3 ha sido uno de los casos de lesividad m$s comple%os que ha conocido, dado su fondo pol tico, su fondo econmico y el impacto en la sociedad. 3ctualmente est$ en tr$mite un e,cepcin de inconstitucionalidad de la ley en caso concreto, planteada por DEL-U3. ES(UEMA DE LA DEMANDA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA '&ECE"E CE+DE+C5E"E 3D>5+5"D&3D56E +UE6E K&ef. Lesividad en 3cuerdo -ubernativo +mero SSd177/L. HONORA2LE SALA ADMINISTRATIVO. +RIMERA DEL TRI2UNAL DE LO CONTENCIOSO
mmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmm, de mmmmmmmmmmmm de edad, casado, guatemalteco, abogado y notario, de 4ste domicilio y vecindad, con residencia en la mmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmm, de 4sta ciudad, se.alo para recibir notificaciones las oficinas del despacho de la 'rocuradur a -eneral de la +acin situadas en Quince avenida nueve guin sesenta y nueve de la #ona trece, de 4sta ciudadB respetuosamente compare#co y, EQ+ON,O! 5.* 3cto como &epresentante Legal del Estado, en mi calidad de '&ECU&3DE& -E+E&3L DE L3 +3C5G+, como acredito con fotocopia autenticada del 3cuerdo -ubernativo de mi nombramiento, que lleva el nmero mmmmmmmmmmmmm guin noventa y nueve KSS*<<L, de fecha tres de mayo de mil novecientos noventa y nueveB y certificacin e,tendida por el "ecretario -eneral de la 'rocuradur a -eneral de la +acin en la que consta el 3cta nmero mmmmmmm guin noventa y nueve KSS*<<L de fecha veinte de mayo de mil novecientos noventa y nueve, en la cual se hace constar mi toma de posesin del cargo. 55.* En cumplimiento a lo dispuesto por el 3cuerdo -ubernativo nmero mmmmmmmmmmmmmm diagonal dos mil uno KSSd177/L, emitido por el se.or 'residente de la &epblica en Conse%o de >inistros con fecha quince de mar#o de dos mil y publicado en el Diario de Centroam4rica con fecha diecisiete de mar#o de dos mil, fotocopia legali#ada del cual ad%unto, vengo por este medio a promover '&ECE"E CE+DE+C5E"E 3D>5+5"D&3D56E en contra del acto administrativo de fecha mmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmm, reali#ado por el >inisterio de "alud 'blica y 3sistencia "ocial, con base a los siguientes,
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HECHOS! Con fecha mmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmm, actuando por s mismo y sin tener la autori#acin respectiva por parte del Erganismo E%ecutivo, el entonces >inistro de "alud 'blica y 3sistencia "ocial, se.or mmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmm, otorg a favor de la empresa mercantil denominada (mmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmm), contrato administrativo de mmmmmmmmmmmmmmmmmmm, contendio en la escritura pblica nmero mmmmmmm, autori#ada en 4sta ciudad con fecha mmmmmmmmmmmmmmmmmmmm, por el notario mmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmB en el cual se estipulo que...B lo que es ilegal, dado que se infringieron las siguientes leyes... "e pone de manifiesto la ilegalidad del acto administrativo referido y procedencia del 3cuerdo -ubernativo de Lesividad, puesto que dicho e,*funcionario no estaba legalmente facultado para la celebracin del contrato relacionado..., otorg$ndose as en violacin de las normas de orden pblico ya indicadas... 'or las ra#ones e,puestas, el acto administrativo es lesivo a los intereses econmicos del Estado. En virtud de los hechos y fundamentos e,puestos en los apartados precedentes, por este medio y en representacin del Estado, interpongo '&ECE"E CE+DE+C5E"E 3D>5+5"D&3D56E en contra del acto administrativo reali#ado al celebrarse el contrato administrativo referido, por lo que deber$ d$rsele audiencia y notificarse a las siguientes personas individuales y %ur dicas! al e,*>inistro de "alud 'blica y 3sistencia "ocial, se.or mmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmm, en el lugar de su residencia, situada en mmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmm, ignorando otro lugar para que reciba notificacionesB al >inisterio de "alud 'blica y 3sistencia "ocial, situado en mmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmm, de 4sta ciudadB y al se.or mmmmmmmmmmmmmmmmmm, en su calidad de -erente -eneral y &epresentante legal de la empresa mercantil (mmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmm), persona %ur dica directamente interesada en la negociacin declarada lesiva a los intereses del Estado y quien puede ser notificada en su sede situada en mmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmm, de 4sta ciudad, que es la direccin que aparece inscrita en el &egistro >ercantil -eneral de la &epblica, segn certificacin e,tendida por dicho &egistro con fecha mmmmmmmmmmmmmmmmmmm, la cual acompa.o. 9UNDAMENTO DE DERECHO! KDeben citarse principalmente los art culos 11/ y 1?1 de la Constitucin 'ol tica de la &epblica de -uatemalaB los art culos /@ y /2 de la Ley Erg$nica del >inisterio 'blico, Decreto nmero ?/1 del Congreso de la &epblicaB los art culos 17 y 1@ de la Ley de lo Contencioso 3dministrativoB y todas las leyes que correspondan al caso concreto y que denoten la ilegalidad, inoportunidad y lesividad del actoL. +RUE2AS! 'ara probar los e,tremos de la demanda que promuevo, ofre#co los siguientes medios de prueba! /. DECL3&3C5G+ DE '3&DE. 1. DECL3&3C5G+ DE DE"D5-E". @. D5CD3>E+ DE ES'E&DE". 2. &ECE+EC5>5E+DE 8UD5C53L. ?. DECU>E+DE" Kdeben individuali#arseL. F. >ED5E" C5E+DH=5CE" DE '&UE93. A. '&E"U+C5E+E" LE-3LE" N CU>3+3". +ETICIONES! A) DE TRRMITE! Que con la presente demanda y documentos ad%untos se mande a formar el e,pediente respectivo. Que se me recono#ca la personer a con que acto y de la cual acompa.o fotocopia legali#ada.
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Que se tome nota del lugar se.alado para recibir notificaciones. Que se soliciten los antecedentes respectivos directamente al >inisterio de "alud 'blica y 3sistencia "ocial, dentro de los cinco d as h$biles siguientes a la presentacin de la demanda, con apercibimiento de que en caso de incumplimiento se le procesar$ por desobediencia, adem$s de que el tribunal entrar$ a conocer del proceso teniendo como base el dicho del actor. Dichos antecedentes deber$n ser enviados, con informe circunstanciado, dentro de los die# d as h$biles siguientes a aquel en que se haya recibido el pedido de remisin. Que encontr$ndose los antecedentes en el tribunal o haya vencido el pla#o para su env o, se dicte resolucin dentro de los tres d as siguientes, en la cual se admita para su tr$mite el presente 'roceso Contencioso 3dministrativo que interpongo, en la calidad con que acto, en contra del acto administrativo reali#ado por el >inisterio de "alud 'blica y 3sistencia "ocial, con fecha mmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmm, el cual es un contrato administrativo de mmmmmmmmmmmmmmmmm, celebrado entre dicho >inisterio y el -erente -eneral y &epresente legal de la empresa mercantil denominada (mmmmmmmmmmmmmmmmm), y que se encuentra contenido en la escritura pblica nmero mmmmmmmmm, autori#ada en 4sta ciudad, el mmmmmmmmmmmmmmmmmmmmm, por el notario mmmmmmmmmmmmmmmmmmm. Que se d4 audiencia por el pla#o comn de quince d as al e,*>inistro de "alud 'blica y 3sistencia "ocial, se.or mmmmmmmmmmmmmmmmmm, al >inisterio de "alud 'blica y 3sistencia "ocialB y al se.or mmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmm, en su calidad de -erente -eneral y &epresentante legal la empresa mercantil denominada (mmmmmmmmmmmmmmmmmmmm), notific$ndoles en los lugares se.alados, ba%o apercibimiento de que tienen la obligacin de se.alar lugar para que reciban notificaciones dentro del per metro legal. Que en su oportunidad se abra a prueba el presente proceso por el pla#o de treinta d as. Que en su oportunidad se se.ale d a y hora para la vista. Que se decreten las siguientes medidas precautorias! Kpueden ser arraigo, embargo, anotacin de demanda, etc., segn el casoL. 2) DE 9ONDO! Que vencidos los pla#os y tr$mites legales, se declare! 3L Con lugar la presente demanda en la v a contencioso administrativa promovida por la 'rocuradur a -eneral de la +acin, en representacin del Estado, y, en contra del acto administrativo reali#ado por el >inisterio de "alud 'blica y 3sistencia "ocial, con fecha mmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmm, el cual es un contrato administrativo de mmmmmmmmmmmmmmmmm, celebrado entre dicho >inisterio y la empresa mercantil denominada (mmmmmmmmmmmmmmmmm), y que se encuentra contenido en la escritura pblica nmero mmmmmmmmm, autori#ada en 4sta ciudad, el mmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmm, por el notario mmmmmmmmmmmmmmmmmmmB 9L Que se declare la nulidad absoluta del contrato referido y del instrumento pblico que lo contiene por las ra#ones invocadas, y, en consecuencia, deben volver las cosas al estado en que se encontraban antes de la celebracin del contrato, debiendo reintegrarse las partes lo que hubieren recibidoB CL Que se condene al e,*>inistro de "alud 'blica y 3sistencia "ocial, se.or mmmmmmmmmmmmmmmmmm, y a la empresa mercantil denomina (mmmmmmmmmmmmmmmmmm), al pago de la cantidad de mmmmmmmmmmmmmmmmmm quet#ales cada uno, en concepto de los da.os y per%uicios causados a los intereses del EstadoB y DL Que se certifique lo conducente a los rganos %urisdiccionales competentes en contra de las personas que resulten responsables penal y civilmente por la reali#acin del acto lesivo. Que se condene en costas procesales al e,* >inistro de "alud 'blica y 3sistencia "ocial, se.or mmmmmmmmmmmmmmmmmmm, y a la empresa mercantil denomina (mmmmmmmmmmmmmmmmmmmmmm). CITA DE LEYES! >e fundo en las leyes y art culos antes citados y en las siguientes! mmmmm...
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3compa.o cinco copias del presente memorial y de los documentos que acompa.o. En la ciudad de -uatemala, el mmmmmmmm de mmmmmmmmmmmmmmmmmmm de dos mil uno. fL '&ECU&3DE& -E+E&3L DE L3 +3C5G+ "ELLE. BB) E +roceso Econ&#ico1Coacti;o BB.1) Sustanciaci&n . anC isis 'e $roce'i#iento E econ&#ico coacti;o Es un medio por el cual el Estado cobra sus adeudos que los particulares tienen con 4ste, los que deben ser l quidos, e,igibles, de pla#o vencido y preestablecidos legalmente a favor de la administracin pblica. Caracter-sticas 'e econ&#ico1coacti;o * Es un proceso de e%ecucin, pues persigue el cumplimiento de una obligacin de los particulares a favor del Estado. * La parte actora siempre van a ser los rganos administrativos * Las pretensiones de la administracin publica son de car$cter coactivo, es decir por la fuer#a. * La %urisdiccin la e%ercen los %u#gados de lo econmico*coactivo y las salas del tribunal de cuentas. Natura e/a <ur-'ica 'e econ&#ico1coacti;o "e trata de una e%ecucin especial en donde el Estado, a trav4s de los rganos administrativos siempre es la parte actora, contra e,istencia de un titulo e%ecutivo y que persigue el cumplimiento de una obligacin del particular a favor del estado. Re)u aci&n e)a 'e econ&#ico1coacti;o. Decreto //1F del Congreso ;Ley Erg$nica del Dribunal y Contralor a de Cuentas; y Decreto F*</ del Congreso ;Cdigo Dributario; El proceso econmico*coactivo tiene como fin e,clusivo conocer en los procedimientos para obtener el pago de los adeudos a favor del =isco, las municipalidades, las entidades autnomas y las entidades descentrali#adas. +rinci$ios $rocesa es 'e econ&#ico1coacti;o * 5mpulso de oficio K3rto. /72 del //1FL * Es antiformalista! no se necesita au,ilio, no citar leyes, en caso de urgencia puede gestionarse vebalmente aunque debe ser por escrito. * "upletoriedad de Etras Leyes! C'CN>, LE8 K3rto./7A del //1F y /0? del F*</L. Re3uisitos $ara $ antear a 'e#an'a "upletoriamente F/ del C'CN>, el F1 para las dem$s solicitudes. 'lanteada la demanda el 8ue# calificar$ el t tulo y con base en el mismo mandar$ a requerir del pago al obligado y si el obligado no cancela en el acto el requerimiento se trabar$ embargo sobre bienes suficientes que cubran el valor de lo demandado. K3rt. 02 del Decreto //1F del Congreso de la &epblica y /A2 del Decreto F*</ del CongresoL. Au'iencia a 'e#an'a'o * segn el arto. 02 del //1F @ d as o rebeld a, si se opone o interpone e,cepciones dentro del mismo t4rmino se manda o r al >inisterio 'blico y al Demandado por ? d as. * segn el 3rto. /A2 del F*</ ? d as para que se oponga o haga valer sus e,cepciones. "i se trata de e%ecucin de sentencias solo se admitir$n las e,cepciones nacidas con
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posterioridad a la misma. EEce$ciones 3ue se $ue'en $ antear . en 3ue ter#ino Dodas las necesarias y si se aplica el //1F en @ d as pero si se aplica el F*</ en ? d as h$biles. +erio'o 'e $rue8a 'e econ&#ico coacti;o * "i se usa el //1F, 3rto. 0F el periodo de prueba de las e,cepciones puede ser de F d as, no se se.alar$ d a para la vista al vencimiento del mismo y resuelve. * "i se usa el F*</, 3rto. /AF el pla#o de prueba es de /7 d as, no hay pla#o e,traordinario de prueba. Tercer-as en e econ&#ico coacti;o * 3plicando el //1F 3rtos. </,<1,<@ y <2. * 3plicando el F*</ 3rtos. /A<, /07 y /0/. + a/o $ara 'ictar sentencia en e econ&#ico1coacti;o * Dto. //1F, 3rto. 0F despu4s de los seis d as de prueba sin d a para la vista. * Dto. F*</, 3rto. /A0 vencido el pla#o para oponerse o el de prueba. Recursos 3ue $roce'en en e econ&#ico coacti;o * 3pelacin 3rto. /7/ del //1F y /0@ del F*</ * 3claracin y 3mpliacin 3rto. /77 del //1F y /0@ del F*</. * &evisin, 3rto. /71 del //1F. Re)u aci&n e)a 'e as costas en e econ&#ico coacti;o * Dto. //1F no e,presa nada as que supletoriamente el C'CN> * Dto. F*</ 3rto. /01. La inacci&n a'#inistrati;a Es cuando la administracin pblica no resuelve los e,pedientes, en los que los particulares han reali#ado alguna gestin o bien en un e,pediente iniciado de oficio, en este caso hay mora o retardo en resolver y se cae dentro de la figura %ur dica del "ilencio 3dministrativo. La #ora . e retar'o "e dan cuando dentro de un procedimiento en el que el particular o administrado no ha sido notificado y e,iste un procedimiento iniciado dentro de la administracin pblica en su contra. En este caso, no e,isten consecuencias %ur dicas asignadas legalmente ante tal situacin. E si encio a'#inistrati;o Es la figura %ur dica en la que, el rgano administrativo dotado de competencia administrativa, no resuelve las peticiones o las impugnaciones de los administrados. Con'iciones necesarias $ara 3ue se 'e e si encio a'#inistrati;o * Que la administracin pblica deba legalmente hacer o resolver algo * Que se encuentre un pla#o fi%ado en la ley o reglamento y que el mismo transcurra sin que la administracin se pronuncie o acte, independientemente que e,ista o no un procedimiento administrativo. E si encio a'#inistrati;o 'e natura e/a sustanti;a "e dan cuando se trata de una 'eticin Eriginaria del particular, en este caso el particular hace una peticin en base a la Constitucin 'ol tica y no se obtiene la resolucin o decisin administrativa que est$ obligada la administracin. O$ciones 3ue tiene e $articu ar cuan'o se 'a e si encio a'#inistrati;o 'e natura e/a sustanti;a
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* Consentir el silencio de la administracin pblica y esperar indefinidamente la resolucin. * +o aceptar el silencio de la administracin pblica y recurrir mediante amparo, a efecto que un rgano %urisdiccional le fi%e un t4rmino perentorio al funcionario pblico para que proceda a emitir la resolucin administrativa. * En algunos casos la ley contempla que el "ilencio 3dministrativo equivale a resolucin favorable. E si encio a'#inistrati;o 'e natura e/a a'<eti;a "e da cuando el silencia de la administracin pblica, aparece por falta de resolucin ante un recurso planteado contra una resolucin administrativa, afirmamos que el silencio es de naturale#a ad%etiva, por cuanto es de naturale#a procesal. E%ectos <ur-'icos 'e si encio a'#inistrati;o 'e natura e/a a'<eti;a * Que el recurso se considera resuelto desfavorablemente y por agotada la v a administrativa, lo que da lugar al Contencioso*3dministrativo. * 3l nacer a la vida %ur dica un acto negativo KDecisin fictaL, la administracin queda legalmente sin facultades para resolver el recurso administrativo una ve# vencido el pla#o. Co#o un tercer e%ecto 'e si encio a'#inistrati;o 'e natura e/a a'<eti;a@ 3ue o$ciones tiene e $articu ar * En caso de darse este tipo de silencio administrativo, el particular puede hacer uso de su derecho de accin %udicial, a trav4s del contencioso*administrativo. * El particular puede aceptar el silencio administrativo del rgano y de%ar transcurrir el tiempo y esperar indefinidamente la resolucin del recurso. * El planteamiento de un 3mparo, para el slo ob%eto de obligar a la administracin a que resuelva Kinciso f. 3rto. /7 de la Ley de 3mparoL. E%ectos =eEce$ciona #ente . en a e)is aci&n )uate#a teca) 'e a'#inistrati;o 'e natura e/a sustanti;a si encio
* 3rto. 1@ Dto. /21A ;Ley de 'arcelamientos Urbanos; en el cual se establece que si la >unicipalidad no resuelve una peticin de autori#acin para dividir o desmembrar, en el pla#o de treinta d as, se tendr$ por otorgada la autori#acin. * 3rto. ?A Dto. ?A*<1 ;Ley de Contrataciones del Estado; Que se refiere a la solicitud de aprobacin del proyecto de Liquidacin presentado por parte del contratista y se establece que si no se obtiene resolucin al respecto se tendr$ por resuelta favorablemente la resolucin. Dambi4n lo confirma el 3rto. @/ del &eglamento de dicha ley. E%ectos =en a e)is aci&n )uate#a teca) 'e si encio a'#inistrati;o 'e natura e/a a'<eti;a * 3rto. Ao. de la Ley de lo Contencioso*3dministrativo el que regula que si el ministro de estado no resuelve el recurso de revocatoria o reposicin en el pla#o de @7 d as, se tiene por agotada la v a administrativa y puede procederse por la v a %udicial. * 3rto. /?A del Cdigo Dributario el que regula que si transcurrido el pla#o de un mes, contado a partir de la fecha en que las actuaciones se encuentren en estado de resolver, se tendr$ por agotada la instancia administrativa y por resuelto desfavorablemente el recurso de revocatoria o reposicin y puede el particular proceder por medio del Contencioso*3dministrativo. BD) E <uicio 'e Cuentas BD.1) Sustanciaci&n . anC isis 'e $roce'i#iento BH) La acci&n 'e a#$aro BH.1) Su $roce'encia en #ateria a'#inistrati;a BH.0) Su8stanciaci&n 'e $roce'i#iento
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Constitucional y Administrativo

Rodrigo Borja, Derecho Poltico y constitucional, pp. 305.

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"amiro d (#)n Car io' Cat#cismo Constitucional'

0or1# +on23l#2 Casanova' 4#or/a d#l 5stado y 6#r#c$o Constitucional'

El art. 1?@ Const. precepta que los municipios son instituciones

, divulga la tesis de que toda la

Polticas y Sociales de Manuel Ossorio y Florit, Editorial Heliasta, S.R.L .

a particulares conserven o concedente a de la obra o

Or)ani/aci&n a car)o 'e ser;icio $78 ico Creaci&n@ #o'i%icaci&n . su$resi&n

Conce$to 'e concesi&n a'#inistrati;a

9"A+A' 1a&ino' 6#r#c$o Administrativo' -31! 220 164

-#na1os +ustavo' CI";, 65 65"5C7, A6MB%B%;4"A4%?,! 4% -a1! 61! 187

+ a/o 6 'ias siguientes al de la notificacion

Reso ucion 3.L =avorable 9.L Desfavorable C.L resuelve +o

Recurso &eposicin municipal contra resoluciones originarias del conce%o municipal.

+ a/o @ dias "iguientes de notificacion

Reso uci&n 3.L =avorable 9.L Desfavorable C.L resuelve. +o

RECURSO 3pelacin municipal contra resoluciones de otras autoridades administrativas municipales

+LALO @ d as desde el d a de la notificacin por escrito y desde el acto de la notificacin verbalmente

RESOLUCIO N 3.L =avorable 9.L Desfavorable c.L +o resuelve.

A5.1J.1) A5.1J.0) A5.1J.6) A5.11) A5.11.1)

Recursos a'#inistrati;os ante a a'#inistraci&n tri8utaria

A5.11.0) A5.10) A5.16) A5.1A)

Ocurso E i)ss Recursos a'#inistrati;os

Entrevista realizada con fecha 11 de junio de 2001.

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