Todo historiador debera ser jurisconsulto y todo jurisconsulto debera ser historiador Jean Ortolan.

Dado en la Ciudad de Cuernavaca, Morelos; a los Nueve das del mes de Enero del Dos Mil Trece. No. AI/A2/2013-02

ABOGAD@ ILUSTRAD@. P R E S E N T E Respetuosamente me dirijo a usted para brindarle un cordial y atento saludo bajo la inteligencia de que ser bien recibido, al tiempo de hacer propicia la ocasin para exhortarle a inmiscuirse en el intenso debate de ciertos Tpicos Jurdicos y a viajar por las pginas de la Historia a travs de la lectura. No obstante, conviene adelantar que dentro de un rgimen de legalidad el ciudadano no est sometido al poder de otros hombres, sino a la autoridad de las normas jurdicas; sin embargo, la ley no es ya sino uno de los aspectos del Derecho en la tcnica de la vida pblica moderna, ms no el nico; lo anterior, constrie a los estudiosos del Derecho a cambiar de pensamiento y superar el pretensioso imperio del texto legal, para substituirlo por un permanente y abierto debate procesal y jurisprudencial; por ello, es necesario volver a las lecciones de la Universidad pero, matizadas por la casustica, a fin de evitar en extremo, el idealismo cultural y el reduccionismo de la ley. Desde otra ptica y por cuanto hace a la Historia en especial la del Derecho, la premisa inicial que adoptamos es que no es algo que ya est dado como realidad cristalizada y acabada, sino que, como realidad compleja, slo es pensable dndose en un proceso de construccin y reconstruccin permanente que integra espacialidades y temporalidades, plasmadas en proyectos mltiples, contradictorios y en permanente confrontacin, negociacin, consenso, fragmentacin y recomposicin. Dilucidando estos principios puede avanzarse, hacia una comprensin de las diferencias que suponga un tipo de unidad referencial que sera, precisamente, la unidad de que todos sustentamos perspectivas diferentes. Obviamente, sta mxima sera apenas la que permitira superar el primer obstculo epistmico. Por ello, semana a semana tendr un Tpico Jurdico o la Efemride Histrico-Jurdica, temas que con entusiasmo, selecciono y preparo para usted; sin mayor propsito que Difundir la Cultura Jurdica; al tiempo de solicitar, bajo su ms distinguida consideracin y en la medida que sus dignas ocupaciones se lo permitan, colabore con un servidor a consolidar la Mxima Difusin del presente esfuerzo. Finalmente hago de su conocimiento que de no considerar oportuno, recibir este documento digital por cualquier causa, motivo o circunstancia; tratndose de Hotmail, puede solicitar la suspensin del envo, respondiendo a este e-mail o simplemente seleccionar el modo de "Correo No Deseado"; y en el caso de Facebook, puede abandonar, segn corresponda, el grupo denominado Abogad@ Ilustrad@, Magister Juris, El Poltico o Zapata Vive Sin otro asunto en particular que tratar y en espera de una amable respuesta, quedo de usted para cualquier aclaracin o duda al respecto. Agradeciendo de antemano la atencin que se sirva brindar al presente, se despide su seguro servidor, no sin antes reiterarle mi admiracin y respeto. Atentamente Fermn Rodrguez Garca

Lo que revela al hombre instruido es el ir en busca de la certidumbre en toda clase de cosas, hasta el punto que la naturaleza del asunto lo permita Aristteles.

Acceso a la Averiguacin Previa a travs del Derecho de Acceso a la Informacin Pblica. En la actualidad contamos con un cumulo de informacin impresionante, sobre lo que ocurre segundo a segundo en el mundo globalizado en el que estamos ya inmersos, como quiz ningn utopista so o vislumbr; por ello, no podemos sustraernos de la gran responsabilidad de estar informados para tomar decisiones, y as fomentar la libertad, asocindola con la inteligencia y el saber; para llegar, del difcil y terrible error a la verdad, de la obscuridad y de lo desconocido a la luz Sirva el comentario que antecede como colofn, para matizar la trascendencia de las instituciones jurdicas denominadas: Transparencia, Rendicin de Cuentas y Acceso a la Informacin Pblica, stas suponen derechos y deberes netamente definidos, cuyo ejercicio es protegido por el Estado, de tal suerte que su eficaz cumplimiento, origina ciudadanos informados lealmente, mismos que conforman un pueblo apto para juzgar la poltica de sus mandatarios. Cabria precisar entonces, que nos interesa sobre manera, el Derecho de Acceso a la Informacin Pblica, cuyo ejercicio fomenta la participacin ciudadana, lo cual es indispensable pues existe la necesidad de que ese ciudadano se involucre en la vida poltica de manera sistemtica y no cada tres aos yendo a depositar su voto [Reyes, 2004: 210-211] ya que para tomar parte en la vida social se requiere de una accin consistente en unir propsitos afines porque es necesario reunir diversas voluntades que fortalezcan una accin conjunta, de lo contrario estaramos a merced de los malos polticos. En ese contexto, necesariamente habra que delimitar a Mxico, como un pas que se encuentra sumido en un problema grave de corrupcin que hoy no se trata ya de un enfoque exclusivo de moral privada o comportamiento pblico sino de un problema de desarrollo [Reyes, 2004: 43]; razn por la cual, este derecho resulta aun ms relevante porque en nuestro mar llamado Mxico, existe una niebla compuesta de actos de corrupcin, por eso hoy ms que en ningn otro tiempo, resulta de gran utilidad nuestra brjula, constituida por el Derecho de Acceso a la Informacin Pblica, ella nos indicara el rumbo. Tngase presente que por ms riquezas con que cuente un pas, si el imperio de la ley no est garantizado, si las reglas del juego no se cumplen y se hacen cumplir, el temor a la arbitrariedad ser un invitado permanente y la prosperidad no echar races para todos. El cumplimiento de las leyes, incluso de las malas, genera certidumbre y con ella surge la capacidad de proyectarnos en el tiempo. La idea de futuro, el progreso mismo como una conquista espiritual y material, solo aparece cuando estamos ciertos de que la actitud sistemtica de los conciudadanos y de la autoridad ser de respeto a las normas que una sociedad se ha dado [Reyes, 2004: 19] Entonces podemos deducir que la administracin del gobierno no es otra cosa que la coincidencia de los intereses y los asuntos del pueblo en manos de los mandatarios. En consecuencia, es de la incumbencia e inters del pueblo, a cuyo nico favor se tratan o al menos deberan tratarse, todos los asuntos pblicos; por ello, comprobar si estos estn bien o mal administrados, es y debera ser, la ambicin de todo gobernante, porque un mandatario honesto no teme a la examinacin libre e indagacin pblica de su gestin ya que solo los gobernantes aviesos temen lo que se puede decir de ella. Sin embargo, para garantizar el pleno y efectivo ejercicio del Derecho de Acceso a la Informacin, la administracin pblica debe regirse por el principio de mxima divulgacin, mismo que es reconocido en el sistema interamericano como un principio rector del derecho a buscar, recibir y difundir informacin.

Ello implica que toda informacin es accesible en principio ya que el Acceso a la Informacin Pblica es un Derecho Humano que establece que toda persona puede acceder a la informacin en posesin de rganos pblicos, sujeto slo a un rgimen limitado de excepciones. Ahora bien, el principio de mxima divulgacin implica disear un rgimen jurdico en el cual la Transparencia y la Rendicin de Cuentas constituyan la regla general sometida solo a limitadas excepciones; es decir que, deben ser restrictivas de tal forma que toda decisin negativa debe ser exhaustivamente motivada, siendo el Estado la parte a la que corresponde la carga de probar que la informacin solicitada no puede ser revelada. En razn de ello, se genera seguridad jurdica en el ejercicio del Derecho de Acceso a la Informacin ya que al estar la informacin en control del Estado debe evitarse al mximo la actuacin discrecional y arbitraria del mismo en el establecimiento de restricciones. Dadas las consideraciones anteriores, habra necesariamente que aceptar que el Acceso a la Informacin Pblica no es un derecho absoluto, sino que esta sujeto a limitaciones. Sin embargo, dichas limitaciones deben gozar de una verdadera excepcionalidad adems de estar consagradas en el texto legal; pero sobre todo, los objetivos deben ser legtimos de tal forma que la necesidad sea evidenciada frente a una estricta desproporcionalidad entre los daos que causara el revelar la informacin y los beneficios de proporcionarla. Empero, las circunstancias que premian en un momento determinado suelen modificarse y de ah que la legislacin debe sealar que la reserva se mantendr solamente mientras la publicacin pueda efectivamente comprometer los bienes que se protegen con el secreto. En ese tenor, el secreto debe tener un plazo razonable, vencido el cual, el pueblo tendr derecho a conocer la respectiva informacin. Desde otra perspectiva, y en atencin al tema que nos ocupa basta sealar que el Derecho de Acceso a la Informacin frente a un conflicto de normas, debe primar sobre toda otra legislacin. Lo anterior es as, en virtud de que se ha reconocido a tal derecho como un requisito indispensable para el funcionamiento mismo de la Democracia. Pero en la referida interpretacin, advertimos el caso de las Averiguaciones Previas en donde nos declaramos consientes del sigilo que se debe guardar en las investigaciones para garantizar el xito de las mismas; ello a pesar de que no es ajeno para nadie, la crisis por la que atraviesa la procuracin y administracin de la justicia penal, los altos ndices de inseguridad, la corrupcin e impunidad y la ineficacia para combatir a la delincuencia; sin embargo, de conformidad con el artculo 14 de la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica Gubernamental, no puede alegarse el carcter de reservado cuando la Averiguacin Previa investigue hechos constitutivos de graves violaciones a Derechos Humanos o delitos de lesa humanidad. Antes de continuar con el anlisis del tema que nos atae debemos establecer que interpretar significa atribuir al precepto jurdico el valor que le es propio en la regulacin de las relaciones de la vida social que constituyen su objeto; ello, a travs de un esfuerzo racional de quien realiza la tarea, para lograr comprender y hacer comprender el Derecho, cumpliendo as, una funcin normativa, puesto que busca obtener del Derecho Vigente mximas de decisin y de accin prctica porque fija alcances. Entonces a fin de que el intrprete determine si el Derecho de Acceso a la Informacin Pblica, en un caso concreto, se ubica en el supuesto de excepcin relativo a los delitos de lesa humanidad y deba dar acceso a la Averiguacin Previa correspondiente, es necesario que atienda, al Ttulo Tercero del Cdigo Penal Federal, el cual

tipifica como delitos contra la humanidad, a la violacin a los deberes de humanidad respecto de prisioneros y rehenes de guerra, y al genocidio. Adicionalmente, es necesario tener en consideracin que el Estado Mexicano ratific el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, adoptado en la capital italiana el 17 de julio de 1998, mismo que se public el 31 de diciembre de 2005, en el Diario Oficial de la Federacin. El artculo 7o. del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, define los delitos o crmenes de lesa humanidad y establece un catlogo sobre las conductas que debern considerarse como tales. As, el asesinato; el exterminio; la esclavitud; la deportacin o traslado forzoso de la poblacin; la encarcelacin u otra privacin grave de la libertad fsica en violacin de normas fundamentales de derecho internacional; la tortura; la violacin, esclavitud sexual, prostitucin forzada, embarazo forzado, esterilizacin forzada u otros abusos sexuales de gravedad comparable; la persecucin de un grupo o colectividad con identidad propia fundada en motivos polticos, raciales, nacionales, tnicos, culturales, religiosos, de gnero u otros motivos universalmente reconocidos como inaceptables con arreglo al derecho internacional; la desaparicin forzada de personas; el crimen de apartheid1, as como otros actos inhumanos de carcter similar que causen intencionalmente grandes sufrimientos o atenten gravemente contra la integridad fsica o la salud mental o fsica, sern considerados delitos o crmenes de lesa humanidad. Asimismo, es importante sealar que estos delitos sern considerados como crmenes de lesa humanidad nicamente cuando se cometan como parte de un ataque generalizado o sistemtico contra una poblacin civil y con conocimiento de dicho ataque; entendiendo por ataque generalizado contra la poblacin civil la lnea de conducta contra una multiplicidad de personas dentro de dicha poblacin; mientras que por sistematizado debe entenderse que los actos se cometan de conformidad con la poltica de un Estado o de una organizacin de cometer esos actos o para promover esa poltica; es decir, en seguimiento de un plan preconcebido, lo cual excluira a aquellos actos cometidos al azar, siendo esta la clave de interpretacin para autorizar o negar el acceso a la informacin de una Averiguacin Previa. En diverso contexto, la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, seala que la desaparicin forzada de personas constituye una violacin mltiple de varios derechos protegidos por la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, que coloca a la vctima en un estado de completa indefensin, acarreando otras vulneraciones conexas, siendo particularmente grave cuando forma parte de un patrn sistemtico o prctica aplicada o tolerada por el Estado. En consecuencia, si en un caso concreto, el fenmeno delictivo fue cometido por agentes estatales e implic la violacin intensa a los derechos a la vida, la integridad personal, la libertad y el reconocimiento a la personalidad jurdica de la vctima, no cabe duda que nos encontramos ante una violacin grave a los Derechos Humanos, por lo que la autoridad ministerial, de conformidad con el artculo 14 de la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica Gubernamental, debe garantizar el acceso a la Averiguacin Previa en donde se investigan estos hechos. Resulta imprescindible atender a los lineamientos sentados por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin y por la Corte Interamericana de Derechos Humanos en esta materia, y en ese sentido, estos altos tribunales, establecen que para determinar s una violacin a Derechos Humanos es grave se requiere comprobar la trascendencia social de las violaciones, lo cual se podr determinar a travs de criterios cuantitativos o cualitativos.

Sistema de segregacin racial caracterstico de frica del Sur.

El criterio cuantitativo determina la gravedad de las violaciones demostrando que tienen una trascendencia social en funcin de aspectos medibles, tales como el nmero, la intensidad, la amplitud, la generalidad, la frecuencia o su prolongacin en el tiempo, as como, evidentemente, la combinacin de varios de estos aspectos. Es lgico que el criterio anterior no se pueda aplicar a todos los casos, razn por la cual tambin se ha entendido que en algunos supuestos la trascendencia social de las violaciones se puede demostrar mediante un criterio cualitativo, determinando si stas presentan alguna caracterstica que les d una dimensin especfica. En lo que respecta especficamente a la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, ha determinado que la gravedad radica, esencialmente, en que se presenten diversas caractersticas; a saber, la multiplicidad de violaciones comprendidas dentro del fenmeno delictivo; especial magnitud de las violaciones en relacin a la naturaleza de los derechos afectados; y una participacin importante del Estado, al ser los actos cometidos por agentes estatales o con la aquiescencia, tolerancia o apoyo del Estado. Por lo expuesto, quiz Claude Du Pasquier [1994: 118] afirma que "Los profanos reprochan algunas veces a los juristas las discusiones que provoca la interpretacin del derecho; se sorprenden de que los redactores de leyes no hayan logrado elaborar textos suficientemente claros para que su manejo est excepto de incertidumbre No es necesario mucho tiempo de prctica judicial para constatar cun frecuentes son los casos extraordinarios e imprevisibles que surgen en las fronteras o aun fuera de las categoras comprendidas en las reglas legales Bibliografa. DU PASQUIER, Claude. Introduccin al Derecho. Editorial Jurdica Portocarrero. 5 edicin. Lima, Per 1994. 315 pg. ---------- El Derecho de Acceso a la Informacin en el Marco Jurdico Interamericano. Editado por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y por la Organizacin de los Estados Americanos. Primera edicin 2010. 68 pg. REYES Heroles, Federico. Entre las bestias y los dioses Del espritu de las leyes y de los valores polticos Editorial Ocano. Coleccin: Con una cierta mirada. Primera edicin. Segunda reimpresin. Mxico 2004. 250 pg.