QU ES LA SOCIEDAD ANNIMA PROMOTORA DE INVERSIN?

Es una persona moral formada por dos o ms personas fsicas o morales, con la finalidad de realizar una actividad comercial que permite a sus accionistas tener derechos corporativos y econmicos. Se caracteriza por ser un paso previo para cotizar en la bolsa de valores. Este tipo de sociedad toma como base los principios de la Sociedad Annima comn y los desarrolla de forma especializada, hacindolos ms verstiles y dinmicos, ya que tiende a promover mejores prcticas de gobierno corporativo, proteccin de minoras, la revelacin de la informacin al interior de la sociedad, entre otros.

SOCIEDADES ANNIMAS PROMOTORAS DE INVERSIN (y sus ventajas sobre la sociedad annima) La sociedad annima promotora de inversin, o SAPI, es una modalidad de la sociedad annima, creada de conformidad con la Ley del Mercado de Valores del 2006. La SAPI flexibiliza el rgimen corporativo aplicable a las SA, como se describir ms adelante. Desde el punto de vista fiscal, es necesario sealar que la SAPI est sujeta a los mismos impuestos y cargas que la SA. En mi opinin, corporativamente hablando, el vehculo idneo para recibir inversin por parte de fondos de capital privado es la SAPI, ya que, a diferencia de la SA, en donde el principio rector para establecer los derechos de mayoras y minoras es casi exclusivamente el porcentaje de participacin en el capital social de la Sociedad, en la SAPI se establecen criterios distintos para proteger dichos derechos, los cuales se discutirn a continuacin. En caso que los promotores de inversin de capital privado (Grupo Promotor) planeen realizar, al trmino de su inversin, una salida a travs de la bolsa, la SAPI deber adoptar el rgimen de sociedad annima burstil (SAB) o la modalidad intermedia entre SAPI y SAB denominada sociedad annima promotora de inversin burstil (SAPIB). Concretamente, la SAPIB permite que la sociedad coloque acciones o emita ttulos de crdito y los ofrezca al pblico inversionista, mediante el cumplimiento de requisitos de registro menores que una SAB con la condicin de que en un plazo de tres aos adopte el mencionado rgimen de SAB. Por tratarse ambos de vehculos creados exclusivamente para la realizacin de colocaciones pblicas, no aconsejamos su utilizacin durante el periodo en que invierta el fondo de capital privado, sino nicamente al momento de la salida de la inversin y slo en caso de que dicha salida se vaya a realizar mediante una oferta pblica. En virtud de lo anterior, no tocare las peculiaridades de estos modelos. En resumen se pueden resaltar los siguientes beneficios: (a) La SAPI ofrece un rgimen corporativo ms flexible y moderno que la SA, ya que permite la regulacin de determinados derechos corporativos que bajo el rgimen de la SA se encuentra expresamente prohibido o cuya efectividad ante los tribunales mexicanos est en duda.

(b) Permite que accionistas minoritarios puedan ejercer control sobre el gobierno corporativo de la SAPI, independientemente de su porcentaje en el capital social. (c) Permite mecanismos ms eficientes para implementar estrategias de salida del capital privado, como derechos de drag along y tag along (tema que discutiremos posteriormente al hablar de las estrategias de salida). (d) Si bien pueden disminuirse (ms no aumentarse), los porcentajes para el nombramiento de consejeros o comisarios son menores que en la SA, al igual que los porcentajes requeridos para llevar a cabo acciones fundamentales en el gobierno corporativo de la Sociedad, como la oposicin a resoluciones de asamblea de accionistas o la accin de responsabilidad civil. rganos de Administracin y Vigilancia La administracin estar encomendada a un consejo de administracin y podrn adoptar para su administracin y vigilancia el rgimen relativo a la integracin, organizacin y funcionamiento de las sociedades annimas burstiles, ya que no ser necesario el nombramiento de un comisario, en cuyo caso las funciones de vigilancia recaern en el comit de auditora y el auditor externo Con relacin esta redefinicin de funciones y responsabilidades del consejo y directivos la LMV permite: La desaparicin del Comisario y que sus funciones y responsabilidad se transfieren al Consejo, a Comits y al Auditor Externo. Comits de consejeros independientes que desempearn funciones de Prcticas Societarias y Auditora. Determinar la responsabilidad de Consejeros en cuanto a Diligencia y Lealtad. La Responsabilidad de los Administradores representantes de la Inversin de Capital Privado Al igual que en las SA, la regla general es que los administradores tendrn la responsabilidad inherente a su mandato y a la derivada de las obligaciones que la ley y los Estatutos Sociales de la SAPI les imponen. En todo caso, la responsabilidad de los consejeros puede limitarse o ampliarse mediante los Estatutos Sociales. La responsabilidad de los administradores slo podr ser exigida por acuerdo de la Asamblea General de Accionistas, la que designar a la persona que haya de ejercitar la accin correspondiente, o en su defecto, por el 15% (quince por ciento) de los accionistas de la SAPI. A este respecto, es necesario sealar que no se trata de una accin individual, sino social, es decir, a favor de la Sociedad. No obstante lo anterior, en caso de que la SAPI adopte el rgimen de Sociedad Annima Burstil (SAB), sern aplicables a los consejeros de la SAPI las disposiciones relativas a responsabilidad de los consejeros de una SAB, entre otras, los deberes de diligencia (es decir, que debern actuar de buena fe y en el mejor inters de la sociedad) y de lealtad (es decir, confidencialidad respecto a la informacin y los asuntos que tengan conocimiento con motivo de su cargo, y que debern

abstenerse de participar y estar presentes en la deliberacin y votacin de asuntos en los que tuvieran conflictos de inters). En caso de que se quieran elevar los estndares de responsabilidad de los administradores en la SAPI, una buena opcin sera incorporar la regulacin que en materia de responsabilidad son aplicables a los administradores de una SAPIB Consejeros Independientes: Los consejeros independientes son seleccionados por su experiencia, capacidad y prestigio profesional, el propsito es que desempeen sus funciones libres de conflictos de inters. Tanto el Consejo como los Comits debern estar integrados por Consejeros Independientes. No podrn ser consejeros independientes, entre otros: Directivos relevantes o empleados de la sociedad; Personas fsicas con influencia significativa en la Sociedad; Aquellos que tengan parentesco por consanguinidad, afinidad o civil hasta el cuarto grado, cnyuges o concubinos. Comits y Auditor Externo Los Comits se encargan de las prcticas societarias que, entre otras cosas, incluye solicitar la opinin de expertos independientes cuando lo consideran conveniente, convocar a asamblea de accionistas y apoyar al Consejo de administracin a elaborar informes. Tambin se encargan de las auditoras que consisten en evaluar el desempeo del auditor externo, discutir los estados financieros de la Sociedad e informar al Consejo sobre el sistema de control interno y auditora interna de la Sociedad, incluyendo las irregularidades que encuentren. Consejo de Administracin (Labor de Diligencia) Los miembros del consejo de administracin debern procurar la creacin de valor en beneficio de la sociedad sin privilegiar a un determinado accionista o grupo de accionistas. Debern actuar como un comerciante diligente adoptando decisiones razonadas y cumpliendo deberes que le impongan la ley y los estatutos, la falta de diligencia en su actuar se presumir, salvo prueba en contrario, cuando: Se abstengan de asistir, salvo causa justificada por la asamblea, a las sesiones del consejo, y en su caso, comits de los que formen parte y se tomen o dejen de tomar decisiones que causen dao a la sociedad. No revelen al consejo de administracin o, en su caso, a los comits de los que formen parte, informacin que conozcan y que sea necesaria para la adecuada toma de decisiones salvo que se encuentren obligados a guardar secreto al respecto.

Consejo de Administracin (Labor de Lealtad) Los consejeros debern guardar confidencialidad respecto de la informacin que por su cargo conozcan y que no sea pblica. Sern responsables de las irregularidades cometidas por sus predecesores si, conocindolas, no las denuncian al Comit y al auditor externo. Se presumir, salvo prueba en contrario, que los consejeros incurren en deslealtad frente a la sociedad cuando: Favorezcan injustificadamente a un determinado accionista, en detrimento de los dems. Voten o tomen determinaciones con conflicto de inters. Aprueben operaciones con personas relacionadas, sin ajustarse a los requisitos de la LMV. Aprovechen el uso o goce de los bienes de la sociedad en contravencin de las polticas aplicables u oportunidades de negocio, sin la dispensa del consejo. Hagan uso indebido de informacin relevante que no sea del conocimiento pblico. Director General El director general ser responsable de la gestin, conduccin y ejecucin diaria de los negocios de la sociedad. Los informes trimestrales y anuales debern estar suscritos, cuando menos, por el director general y dems directivos relevantes, en el mbito de sus competencias y debern presentarse al consejo de administracin para su aprobacin. El director general y los dems directivos relevantes sern responsables de los daos y perjuicios que ocasionen, derivados del ejercicio negligente de sus funciones, a la sociedad o sus subsidiarias. El director general desempear su cargo procurando la creacin de valor en beneficio de la sociedad sin privilegiar a un determinado accionistas o grupo de accionistas, actuando como un comerciante diligente, adoptando decisiones razonadas y cumpliendo los deberes que le impone la ley y los estatutos. Funcionamiento y Ventajas La SAPI puede adoptar medidas flexibles en cuanto su funcionamiento que no pueden ser adoptadas por las S.A., e incluso convenir libremente sobre disposiciones restringidas o prohibidas a stas ltimas bajo la LGSM, como a continuacin se distingue: S.A. Restricciones: SAPI Accionistas podrn convenir libremente:

Todo convenio que limite la libertad de voto del accionista es nulo.

Derechos y obligaciones que establezcan opciones a compr o venta de acciones.

Enajenaciones y dems actos jurdicos relativos al dominio,

disposicin o ejercicio del derecho de preferencia (ste ultimo puede llegarse a ampliar, limitar o hasta negar). Acuerdos para el ejercicio del derecho de voto en asambleas de accionistas. Acuerdos para la enajenacin de sus acciones en oferta pblica.

Para emitir acciones que confieran el derecho de veto o requieran del voto favorable de uno o ms accionistas respecto de las resoluciones de la asamblea general de accionistas. nicamente puede pactarse que la transmisin de las acciones se haga con autorizacin del Consejo de Administracin, quin podr negarla designando a un tercer comprador, quin deber adquirirlas al precio corriente en el mercado. El voto limitado slo se puede dar en Asambleas Extraordinarias que se convoquen para : Prrroga de la duracin de la sociedad Disolucin anticipada de la sociedad Cambio de objeto de la sociedad Cambio de nacionalidad de la sociedad Transformacin de la sociedad Fusin con otra sociedad Para establecer clusulas de exclusin de socios o para ejercer derechos de separacin o retiro y amortizacin de acciones. Emitir sin lmite acciones sin voto o con voto restringido.

Imponer restricciones a la transmisin de propiedad o derechos respecto de las acciones de una misma serie o clase representativas del capital social (p.e., drag along y tag along).

La exclusin de socios o el ejercicio de los derechos de separacin o retiro y amortizacin de acciones est limitado a lo establecido en la LGSM La sociedad no puede adquirir sus propias acciones, salvo por adjudicacin judicial en pago de crditos de la sociedad. Es nulo cualquier convenio que estipule la exclusin de

Posibilidad de adquirir acciones propias/recompra.

Para emitir acciones que limiten o amplen el reparto de

uno o ms socios sobre la reparticin de ganancias

utilidades u otros derechos econmicos especiales.

El rgimen de vigilancia ser exclusivamente a travs de comisarios.

Podrn adoptar el rgimen de vigilancia aplicable a las SA (en donde se nombra comisario) o podrn adoptar para su administracin y vigilancia, el rgimen relativo a la integracin, organizacin y funcionamiento de las sociedades annimas burstiles. En dicho supuesto no ser necesario el nombramiento de comisario, en cuyo caso las funciones de vigilancia recaern en el comit de auditoria y el auditor externo. Permite expresamente limitar la responsabilidad en los daos y perjuicios ocasionados por los consejeros y directivos relevantes de la SAPI, derivados de los actos que ejecuten o por las decisiones que adopten.

La limitacin de responsabilidad no es expresa.

Derechos Minoritarios En el nuevo rgimen de la SAPI se cambian los porcentajes mnimos para ejercer los derechos de minora. Los derechos de minoras quedan protegidos de la siguiente forma: Sociedad Annima 25% del capital social para nombrar a un consejero. 33% del capital social para convocar asamblea. SAPI 10% del capital social para nombrar a un consejero. 10% del capital social para convocar asambleas. 10% del capital social para nombrar a un Comisario (si no se sustituyo la figura). 15% del capital social para ejercer accin civil contra los administradores de la Sociedad (o Comisarios). 20% del capital social para oponerse de manera judicial a las resoluciones de la asamblea.

25% del capital social para nombrar al menos un Comisario.

33% del capital social para ejercer accin civil contra los administradores y comisarios de la Sociedad. 33% del capital social para oponerse de manera judicial a las resoluciones de la asamblea.

Estrategias de Salida En la SAPI se pueden adoptar los conceptos de derechos Drag-Along (derecho de arrastre o de traer consigo) y de Tag-Along (derecho de acompaamiento) que prevn situaciones de venta total, porcentaje especfico, o de las acciones mayoritarias de una sociedad. Es fundamental que los Estatutos Sociales contengan estrategias de salida para la inversin de capital privado una vez concluido su periodo de inversin. Para esto, la ley permite que bajo el rgimen de SAPI se implementen las siguientes estrategias (conocidas en derecho anglosajn como Drag Along y Tag Along), que usualmente se disparan cuando alguno de los accionistas recibe por parte de un tercero una oferta de compra de una parte o todas sus acciones: Venta Privada a Terceros En caso de venta total o porcentaje especifico (Derechos Drag-Along). En caso de venta de acciones de un socio mayoritario (Derechos Tag-Along). Cuando un socio mayoritario quiere vender sus acciones a un tercero y los dems socios de menor participacin no desean emprender una relacin societaria con el comprador, stos podrn ejercer el derecho tag-along que les permite (y obliga al socio mayoritario) unirse a prorrata y bajo los mismos trminos a la venta principal, an cuando el comprador no haya tenido la intencin de adquirir esas acciones originalmente.

El socio (usualmente el mayoritario) que ejerza el derecho drag-along podr obligar a los dems a vender junto con l y en los mismos trminos, el resto de las acciones de la sociedad cuando un tercero tenga la intensin de comprar la totalidad de las acciones (o un porcentaje especifico) de la sociedad.

Ejemplos de Sociedades Cooperativas. 1.- Sociedad cooperativa de consumo. La Fresnillense, S.C. Domicilio: Carretera a Valparaso Giro: Compra venta de productos lcteos. 2.- Sociedad cooperativa de consumo. Mi casa, S.C. Domicilio: Calle articulo 123. Giro: Abarrotes. 3.- Colegio Vermont S.C. Domicilio: Avenida San Francisco 109

Giro: Educacin secundaria y preparatoria. 4.- Sociedad cooperativa de autotransportes Miya, S.C. Domicilio: Prolongacin del norte 5. Giro: Servicio de transporte urbano. 5.- Sociedad cooperativa de servicios tursticos de bajo impacto ambiental, S.C. Domicilio: Pueblo Dzilam de bravo calle 4. Giro: Turismo. 6.- Sociedad Cooperativa de ahorro y prstamo Finagam, S.C. Domicilio: Boulevard del cooperativismo s/n. Giro: Cooperativa de ahorro y prstamo. 7.- Cooperativa la Cruz azul. Domicilio: Calle Torres Adalid 517 Giro: Producto de cemento. 8.- Club deportivo Polanco, S.C. Domicilio: Calle morelos ote, 432 Giro: Centros recreativos. 9.- Caja popular de ahorros Yanga S.C. Domicilio: Avenida 230 Veracruz. Giro: Fomento del ahorro cultural 10.- Sociedad cooperativa trabajadores de pascual S.C.L. Domicilio: Hidalgo, Avenida B Lote 20. Giro: Almacenamiento y distribucin de bebidas embotelladas. Sociedad Cooperativa Rural de Compra y Venta en Comn y Comercializacin El Grullo, S.C.L. Sociedad Cooperativa de Consumo, Fundada en 1974 en la poblacin de El Grullo, Jalisco. [1] Cooperativa La Cruz Azul, S.C.L. Fundadad el 2 de Noviembre de 1932 Sociedad Cooperativa Trabajadores de Pascual, S.C.L. www.pascual.com.mx Sociedad Cooperativa Financiera, Caja Popular Mexicana S.C. de A.P. de R.L. de C.V.