INFORME DE LA COMISIN DE CONSTITUCIN, LEGISLACIN Y

JUSTICIA RECAIDO EN EL PROYECTO DE LEY QUE ESTABLECE EL

NUEVO CDIGO PROCESAL CIVIL.
BOLETN N 8197-07
_____________________________________________________________HONORABLE CMARA:
La Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia
viene en informar el proyecto de la referencia, originado en un mensaje de
S.E. el Presidente de la Repblica.
Durante el anlisis de esta iniciativa, la Comisin cont
con la colaboracin de las siguientes personas: don Teodoro Ribera
Neumann, Ministro de Justicia; doa Patricia Prez Goldberg, Subsecretaria
de Justicia y luego Ministra de la Cartera; doa Paulina Gonzlez Vergara,
Jefa de la Divisin Jurdica del Ministerio; doa Constanza Collarte Pindar,
coordinadora del rea jurdica de la Direccin de Gestin y Modernizacin de
la Justicia; doa Mariana Valenzuela Cruz, sucesora en el cargo anterior,
doa Mnica Naranjo Lpez y don Nicols Fras Ossandn, abogados
asesores, doa Rene Rivero Hurtado, asesora del Ministerio y profesora de
Derecho Procesal en la Universidad de Chile; los integrantes de la Comisin
Intraministerial para la Reforma Procesal Civil don Ral Tavolari Oliveros,
profesor de Derecho Procesal en la Universidad de Chile; don Jos Pedro
Silva Prado, profesor de Derecho Procesal en la Universidad Catlica de
Chile y don Cristin Maturana Miquel, Director del Departamento de Derecho
Procesal de la Universidad de Chile; don Miguel Otero Lathrop, profesor de
Derecho Procesal en la Universidad de Chile; doa Macarena Vargas Pavez,
profesora de Derecho Procesal en la Universidad Diego Portales; don Jorge
Larroucau Torres, profesor de Derecho Procesal en la Universidad Alberto
Hurtado; doa Mara de los ngeles Coddou Plaza de los Reyes, consejera
del Colegio de Abogados de Chile; don Gonzalo Cortez Matcovich, profesor
de Derecho Procesal en la Universidad de Concepcin; don Mauricio Tapia
Rodrguez, profesor de Derecho Civil y Director del Departamento de
Derecho Privado de la Universidad de Chile; don Alejandro Romero Seguel,
profesor de Derecho Procesal en la Universidad de Los Andes; don Pablo
Rodrguez Grez, Decano de la Facultad de Derecho y profesor de Derecho
Civil en la Universidad del Desarrollo; don Nicols Luco Illanes, profesor de
Derecho Procesal en la Universidad Catlica de Chile; don Juan Enrique
Vargas Biancos, Decano de la Facultad de Derecho de la Universidad Diego
Portales; don Hugo Botto Oakley, profesor de Derecho Procesal en la
Universidad Andrs Bello; don Francisco Jos Pinochet Cantwel, profesor de
Derecho Procesal en la Universidad Catlica de Chile; don Jorge Correa
Selam, profesor de Derecho Procesal en la Universidad Central; don
Ramn Domnguez guila, profesor de Derecho Civil en la Universidad de

Concepcin; don Jorge Vial lamos, profesor de Derecho Procesal en la

Universidad Catlica de Chile; don Miguel ngel Reyes Poblete, profesor de
Derecho Procesal en las Universidades Santo Toms, San Sebastin y Arcis;
don Ren Nez vila, profesor de Derecho Procesal en la Universidad de
Chile, don Francisco Ferrada Culaciati, profesor de Derecho Procesal en la
Universidad de Chile, don Sergio Urrejola Mnckeberg, Presidente del
Consejo de Defensa del Estado; don Milton Juica Arancibia, don Juan Araya
Elizalde, don Haroldo Brito Cruz y don Patricio Valds Aldunate, Ministros de
la Corte Suprema; don Leopoldo Llanos Sagrist, Ministro de la Corte de
Apelaciones de Santiago y Presidente de la Asociacin Nacional de
Magistrados del Poder Judicial; doa Jssica Gonzlez Troncoso; don Omar
Astudillo Contreras y doa Adelita Ravanales Arriagada, ministros de la Corte
de Apelaciones de Santiago; don Ral Lecaros Zegers, Director del
Departamento de Derecho Civil de la Universidad Catlica de Chile, doa
Carmen Domnguez Hidalgo, profesora de Derecho Civil en la Universidad
Catlica de Chile, don Jos Joaqun Ugarte Godoy, profesor de Derecho Civil
en la Universidad Catlica de Chile, don Remberto Valds Hueche,
Vicepresidente del Instituto Panamericano de Derecho Procesal de Chile;
doa Paola Truffello Garca, abogada de la Biblioteca del Congreso Nacional
y don Hctor Mery Romero, abogado, representante de la Fundacin Jaime
Guzmn.
La Comisin tuvo a la vista, asimismo, los siguientes
trabajos sobre la materia preparados por la Asesora Tcnica Parlamentaria
de la Biblioteca del Congreso Nacional: 1) Modificaciones normativas del
Oficial de Ejecucin en el Derecho Francs; 2) Cargas Probatorias
Dinmicas en el Proyecto que Crea el Cdigo Procesal Civil: Anlisis Crtico;
3) Recurso de Apelacin; 4) Litisconsorcio Necesario Activo; 5) Anlisis
comparado entre rganos de ejecucin de Francia, Suiza y Espaa; 6)
Proyecto que Crea el Cdigo Procesal Civil: Ejecucin Provisional de la
Sentencia; 7) Proyecto que Crea el Cdigo Procesal Civil: Anlisis crtico de
facultades probatorias oficiosas del juez civil; 8) Medidas prejudiciales y
cautelares en proyecto que Crea el Cdigo Procesal Civil: Anlisis Crtico; 9)
Proyecto que Crea el Cdigo Procesal Civil: Recurso Extraordinario y 10)
Proyecto que Crea el Cdigo Procesal Civil: Anlisis crtico sobre
Transparencia Patrimonial y Colaboracin.
Asimismo, la Comisin recibi un trabajo preparado por
el abogado ayudante de esta Corporacin don Cristin Ortiz Moreno sobre el
tema Judicatura, Descentralizacin e Igualdad..
Finalmente, el da 7 de mayo, la Comisin,
conjuntamente con el Ministerio de Justicia, efectu en la sede de Santiago
del Congreso, una jornada temtica sobre el tema La Reforma Procesal Civil
en Chile, la que dividida en cuatro paneles, trat las siguientes materias:
Primer
panel:
Procedimientos Declarativos.

Disposiciones

Generales

Cont con la moderacin del Diputado seor Giovanni

Caldern Bassi y la participacin de don Orlando Poblete Iturrate, Rector de
la Universidad de Los Andes; don Francisco Ferrada Culaciati, profesor de
Derecho Procesal en la Universidad de Chile, y don Jos Pedro Silva Prado,
profesor de Derecho Procesal en la Universidad Catlica de Chile e
integrante de la Comisin Intraministerial.
Segundo panel: Procedimientos especiales y otras
modificaciones relevantes.
Moder el Diputado seor Guillermo Ceroni Fuentes y
participaron don Gonzalo Cortez Matcovich, profesor de Derecho Procesal en
la Universidad de Concepcin; don Matas Insunza Tagle, profesor de
Derecho Procesal en la Universidad de Chile, y don Mauricio Duce Julio,
Director del Programa de Reformas Procesales y Litigacin, de la Facultad
de Derecho de la Universidad Diego Portales.
Tercer panel: La Ejecucin.
Moder el Diputado don Jorge Burgos Varela y
participaron don lvaro Prez Ragone, Profesor de Derecho Procesal en la
Universidad Catlica de Valparaso; don Jorge Vial lamos, profesor de
Derecho Procesal en la Universidad Catlica de Chile, don Diego Palomo
Vlez, profesor de Derecho Procesal en la Universidad de Talca, y don Ral
Tavolari Oliveros, profesor de Derecho Procesal en la Universidad de Chile e
integrante de la Comisin Intraministerial.
Cuarto panel: Los Recursos.
Cont con la moderacin de la Diputada seora Marisol
Turres Figueroa y la participacin de don Ral Nez Ojeda, integrante del
Foro para la Reforma Procesal Civil y profesor de la Pontificia Universidad
Catlica de Valparaso; don Alejandro Romero Seguel, profesor de Derecho
Procesal en la Universidad de Los Andes; don Felipe Marn Verdugo,
integrante del Centro de Estudios de Justicia de las Amricas (CEJA); don
Fernando Orellana Torres, profesor de Derecho Procesal en la Universidad
Catlica del Norte, y don Cristin Maturana Miquel, Director del
Departamento de Derecho Procesal de la Universidad de Chile e integrante
de la Comisin Intraministerial.
Para el despacho de esta iniciativa el Jefe del Estado ha
hecho presente la urgencia, la que ha calificado de simple para todos su
trmites constitucionales, por lo que esta Corporacin cuenta con una plazo
de treinta das corridos para afinar su tramitacin, trmino que vence el
por haberse dado cuenta de la urgencia en la Sala el
I.- IDEAS MATRICES O FUNDAMENTALES.
La idea central del proyecto tiene por objeto establecer
un nuevo Cdigo Procesal Civil y derogar el actual Cdigo de Procedimiento
Civil.

Con tal objeto divide el nuevo Cdigo en cinco libros que

tratan de las materias que se indican y presentan, entre otras, las siguientes
caractersticas:

Libro

Primero:

Disposiciones

Generales.
1.- Entrega al juez la direccin y el impulso del
procedimiento, facultndolo para que, de oficio, adopte las medidas
tendentes a evitar su paralizacin.
2.- El proceso se rige por el principio de la oralidad, no
obstante lo cual la demanda, su contestacin, la reconvencin y su
contestacin y los recursos que se deduzcan fuera de las audiencias,
debern efectuarse por escrito.
3.- Rige en las audiencias el principio de la inmediacin,
debiendo estas efectuarse con la presencia del juez, funcin que no podr
delegarse.
4.- Sanciona la falta de requisitos para que los actos
procesales produzcan efectos con la declaracin de nulidad e incluso la
inexistencia.
5.- Diferencia la tramitacin de los incidentes, segn se
deduzcan en las audiencias o fuera de ellas.
6.- Elimina los autos entre las categoras de resoluciones
judiciales y ampla el concepto de sentencia interlocutoria, de tal manera que
puedan incluirse en ella otras resoluciones que no parece posible clasificar.
7.- Establece como regla general la ejecucin provisional
de sentencias definitivas condenatorias, sin que sea necesario rendir
caucin.
Libro Segundo. Procesos Declarativos
1.- Se establecen dos procedimientos declarativos: el
ordinario y el sumario.
2.- El procedimiento ordinario comprende bsicamente
un perodo de discusin escrito ( demanda, contestacin, demanda
reconvencional y contestacin) y dos audiencias: la preliminar en que debe
acompaarse la prueba instrumental y ofrecerse determinadamente la dems
probanza a rendir, vale decir, testigos, peritos y dems medios, y la del juicio
en que debe recibirse la prueba y en que el juez puede ordenar, de oficio, la
prctica de diligencias probatorias que estime necesarias para el
esclarecimiento de los hechos controvertidos.
3.- El juez resuelve conforme a los principios de la sana
crtica, pudiendo distribuir la carga de la prueba conforme a la disponibilidad

y capacidad probatoria que posea cada una de las partes, lo que deber
comunicar a estas con antelacin.
4.- La sentencia definitiva deber dictarse, como regla
general, dentro de los diez das siguientes al trmino de la audiencia del
juicio.
5.- El procedimiento sumario comprende, asimismo, un
perodo de discusin escrito ( demanda y contestacin) y una audiencia
sumaria en que se produce la prueba.
6.- Cabe sealar, asimismo, que ser aplicable este
procedimiento cada vez que las partes as lo convengan y tambin en
aquellos asuntos en que el monto de lo discutido no exceda las quinientas
unidades tributarias mensuales.
7.- La sentencia deber dictarse, por lo general, dentro
de los diez das de terminada la audiencia sumaria.
Libro Tercero.- Los Recursos Procesales.
1.- Se contemplan cuatro recursos: reposicin, apelacin,
de hecho y extraordinario.
2.- El recurso de reposicin procede en contra de los
decretos y de las sentencias interlocutorias y se interpone ante el mismo
tribunal que los dict.
3.- Su interposicin distingue entre si se lo plantea fuera
de audiencia o dentro de ella. En el primer caso, deber ser por escrito e
interponerse dentro de quinto da. En el segundo caso, proceder siempre
que no se haya debatido previamente la resolucin, se interpondr
verbalmente y se resolver de inmediato.
3.- El recurso de apelacin procede en contra de las
sentencias definitivas; de las sentencias interlocutorias que ponen trmino al
juicio o hacen imposible su continuacin; de las que se pronunciaren
respecto de la admisin o denegacin de la intervencin de un tercero; las
que ordenen el pago de costas por un monto superior a cien unidades
tributarias mensuales; las que desechen la incompetencia del tribunal; las
que se pronuncien acerca de la inhabilidad del juez o de la falta de
emplazamiento del demandado, y las que se pronuncien acerca del
otorgamiento, alzamiento, modificacin, sustitucin o cualquier otra materia
en relacin con una medida cautelar, todas ellas dictadas por el tribunal de
primer grado ( actual primera instancia).
4.- El recurso se interpone por escrito ante el tribunal que
dict la resolucin recurrida, para ante el superior jerrquico, dentro de los
diez das siguientes a la notificacin de la sentencia definitiva o dentro de los
cinco das de notificada la resolucin impugnada en los dems casos.

5.- El recurso que se conceda, comprender tambin el

efecto suspensivo, nicamente en los casos en que la ley expresamente lo
seala.
6.- La sentencia que acoja la apelacin puede revocar o
modificar la sentencia de primer grado y, segn la causal que se haya
invocado, puede declarar la nulidad del procedimiento o de la sentencia. En
el caso de invalidar solamente la sentencia, y segn la causal que se
invocare, proceder a dictar la correspondiente sentencia de reemplazo. Con
excepcin de las causales sealadas, si la apelacin invalidare tanto el juicio
como la sentencia, el tribunal deber sealar el estado a que deber
retrotraerse el juicio y remitir los antecedentes al tribunal de primer grado no
inhabilitado para que inicie un nuevo juicio.
7.- El recurso de hecho se interpone ante el tribunal
superior del que dict la resolucin recurrida, para que enmiende o revoque
la resolucin del inferior, que deneg una apelacin debiendo concederla o la
concedi debiendo denegarla o la concedi con un efecto distinto al
establecido por la ley.
Se interpone por escrito dentro de quinto da de
notificada la resolucin recurrida.
8.- Se establece un nuevo recurso, llamado
extraordinario, el que se interpone ante la Corte Suprema, en contra de las
sentencias definitivas e interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan
imposible su continuacin, que tengan el carcter de inapelables, dictadas
por las Cortes de Apelaciones.
9.- El recurso se interpone por escrito dentro de los
quince das siguientes de notificada al recurrente la sentencia dictada por la
Corte de Apelaciones.
10.- El escrito de interposicin del recurso deber
expresar el agravio por el que se recurre y la forma en que en la resolucin
de este asunto concurre el inters general. La Corte acordar intervenir en el
asunto, en la medida en que la mayora de los integrantes de la Sala
respectiva estime que concurre tal inters general.
11.- Se entiende que concurre un inters general que
justifique avocarse al conocimiento del asunto, cuando se hubiere infringido
en forma esencial, en la sentencia o en el procedimiento, un derecho o
garanta fundamental contemplado en la Constitucin o en los tratados
ratificados por Chile que se encuentren vigentes, y en los casos que se
considere pertinente fijar, uniformar, aclarar o modificar una doctrina
jurisprudencial.
12.- La sentencia de la Corte Suprema no es susceptible
de recurso alguno, salvo el de aclaracin o enmienda. Si la Corte al acoger el
recurso anulare la sentencia recurrida, deber dictar la correspondiente

sentencia de reemplazo o, si anulare el juicio en que se hubiere dictado,

deber sealar el estado a que deber retrotraerse el procedimiento y
dispondr la remisin de los antecedentes al tribunal no inhabilitado para que
inicie un nuevo juicio.
13.- En el caso que el fallo de la Corte Suprema
contradiga otra sentencia pronunciada por la misma sala especializada, sin
dejar constancia de haberse modificado la doctrina anterior, podr el
recurrente dentro de quince das, recurrir al Pleno para que anule dicha
sentencia y disponga la realizacin de una nueva audiencia ante una sala no
inhabilitada.
Libro Cuarto: De la Ejecucin.
1.- Se entrega la ejecucin, en su parte puramente
administrativa, a un funcionario denominado oficial de ejecucin, ante el cual
se podr comparecer sin asistencia letrada.
2.- Se incluye dentro de los ttulos ejecutivos las
sentencias definitivas e interlocutorias condenatorias, no ejecutoriadas,
siempre que sea procedente la ejecucin provisional de acuerdo a la ley .
3.- La existencia de un ttulo ejecutivo habilita para
presentar una solicitud de ejecucin ante el oficial de ejecucin quien, si se
cumple con los requisitos, dar lugar al inicio del procedimiento.
4.- En el caso de rechazarse la solicitud de ejecucin,
podr reclamarse por escrito y en forma fundada, dentro de quinto da ante el
mismo oficial de ejecucin . Si persiste el rechazo, podr impugnarse la
decisin dentro de quinto da de comunicada ante el juez competente,
mediante escrito someramente fundado. Por ltimo, de la decisin del
tribunal podr apelarse.
5.- Acogida la solicitud por el oficial de ejecucin,
proceder a dictar una resolucin administrativa o decisin de ejecucin y si
no hubiere pago o acuerdo, puede disponer de inmediato los
correspondientes apremios, incluido el embargo.
6.- El ejecutado podr interponer una demanda de
oposicin a la ejecucin ante el mismo oficial de ejecucin para ante el
tribunal competente. El plazo para deducir la oposicin, de carcter
individual, es, por lo general, de diez das a contar de la notificacin de la
decisin de ejecucin, plazo que aumenta segn sea el lugar en que se
practique la notificacin al ejecutado. La oposicin suspende la realizacin de
los bienes y el pago, pero se mantienen los embargos y dems medidas de
garanta. Si se acoge la oposicin, se deja sin efecto la ejecucin y se alzan
los embargos; por el contrario, si se la rechaza se continua el procedimiento
ante el oficial de ejecucin.

7.- La sentencia definitiva que se pronuncia sobre la

oposicin del ejecutado es apelable.
Libro Quinto: De los procedimientos especiales
1.- El Cdigo reglamenta los siguientes procedimientos
especiales: el procedimiento monitorio; el juicio sobre cuentas; la citacin
de eviccin; la accin de desposeimiento en contra de terceros poseedores
de la finca hipotecada o acensuada y los interdictos.
2.- En el caso de los interdictos, las querellas de amparo
o restitucin y la de restablecimiento se sometern al procedimiento sumario,
con las modificaciones que se sealan. Los dems interdictos, es decir, la
denuncia de obra nueva, la denuncia de obra ruinosa y los interdictos
especiales se sujetarn a las reglas especiales que se establecen.
3.- El procedimiento monitorio se utiliza en el caso de
obligaciones que no constan de un ttulo ejecutivo, pero en que se trata de
cantidades lquidas o liquidables mediante simples operaciones aritmticas o
en una obligacin de hacer una cosa determinada, que se trate de deudas
vencidas y actualmente exigibles y que no excedan de quinientas unidades
tributarias mensuales.
La idea que fundamenta este proyecto es propia de ley,
al tenor de lo establecido en los nmeros 1, 2, 3 y 14 del artculo 63 de la
Carta Fundamental, en relacin con el artculo 77 de la misma Carta Poltica.
II.- CONSTANCIAS REGLAMENTARIAS.
Para los efectos de lo establecido en los nmeros 2, 4,
5 y 7 del artculo 287 del Reglamento de la Corporacin, la Comisin dej
constancia de lo siguiente:
1.- Que los artculos 50, que pas a ser 52; 139, que
pas a ser 141; 140, que pas a ser 142; 141, que pas a ser 143; 149, que
pas a ser 151; 177, que pas a ser 179; 190 y 191; 373, que pas a ser
378; 383, que pas a ser 388; 402, que pas a ser 407; 407, que pas a ser
412, y 409, que pas a ser 414 son de rango orgnico constitucional, por
incidir en la organizacin y atribuciones de los tribunales, segn lo establece
el artculo 77 de la Constitucin Poltica de la Repblica.
2.- Que ninguna de las disposiciones del proyecto es de
la competencia de la Comisin de Hacienda.
3.- Que se aprob la idea de legislar por unanimidad, con
los votos de los Diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Caldern,
Cardemil, Ceroni, Cornejo, Daz, Eluchans, Harboe, Cristin Mnckeberg,
Rincn y Squella.
4..- Que se rechazaron los artculos 187, 189, 444, 445,
446 y 447, y las siguientes indicaciones:

a. De la diputada seora Turres para suprimir las

expresiones finales del inciso cuarto del artculo 17 no obstante cualquier
limitacin establecida en los estatutos o actos constitutivos de la sociedad o
corporacin.
b. De los diputados seores Araya y Rincn, para
reemplazar el artculo 24, por el siguiente:
Sucesin procesal por trmino de la persona jurdica o
de la entidad sin personalidad jurdica. En caso de disolucin de una persona
jurdica o cancelacin de la personalidad jurdica, o de transformacin,
fusin, absorcin, divisin o trmino por cualquier circunstancia, de una
entidad sin personalidad jurdica, el proceso continuar con sus liquidadores
o con quienes la sucedan en su patrimonio.
c. Del diputado seor Caldern, para sustituir el artculo
24, por el siguiente:
Sucesin procesal por trmino de la persona jurdica o
de la entidad sin personalidad jurdica. En caso de disolucin de una persona
jurdica o de trmino, por cualquier circunstancia, de alguna de las entidades
a que se alude en los Ns. 3 y 4 del artculo 16, el proceso continuar con
sus liquidadores o con quienes la sucedan en su patrimonio.
d. De los diputados seores Cristin Mnckeberg y
Rincn para sustituir en el primer inciso del artculo 26, las expresiones
autorizado por notario y autorizada por el ministro de fe del tribunal por
firmada ante notario y firmada ante el ministro de fe del tribunal,
respectivamente.
e. Del diputado seor Burgos, para intercalar en el inciso
segundo del artculo 65, que pas a ser 67, a continuacin de las palabras
Se registrar la expresin ininterrumpidamente.
f. De los diputados seores Araya y Harboe, para
suprimir en el inciso final del artculo 93, que pas a ser 95, el adverbio no
que precede a las palabras invalidar la notificacin y para sustituir la
disyuncin pero, que precede a las palabras har responsable, por los
trminos y asimismo.
g. Del Diputado seor Araya, para agregar al final del
nmero 3 del artculo 107, que pas a ser 109, antes del punto aparte, las
siguientes expresiones y esta exista.
h. De la diputada seora Turres, para sustituir en el
inciso primero del artculo 155, que pas a ser 157, las expresiones a una
cualquiera de las otras partes por lo siguiente a cualquiera de o los
demandados.
i. Del diputado seor Rincn, para suprimir en el numeral
2 del artculo 178, que pas a ser 180, los trminos de inmediato.

10

j. Del diputado seor Eluchans, para sustituir el artculo

189 por el siguiente:
Medidas no contempladas en las leyes.- El tribunal
podr conceder otras medidas conservativas e innovativas no contempladas
en las leyes, cuando ellas no resulten idneas o suficientes para el resguardo
de la pretensin del actor.
k. De los diputados seores Araya, Burgos, Harboe y
Cristin Mnckeberg, para agregar un nmero final al artculo 352, que pas
a ser 357, del siguiente tenor:
11.- A los juicios en que se deduzcan las acciones
civiles derivadas de la ley N 19.496, que establece normas sobre proteccin
de los derechos de los consumidores.
l. Del Diputado seor Burgos, para reemplazar en el
inciso cuarto de la indicacin sustitutiva del artculo 369, que pas a ser 372,
la expresin treinta minutos por treinta y cinco minutos.
m. Del diputado seor Araya, para incorporar en el
artculo 380, que pas a ser 383, la letra g) del artculo 381, que pas a ser
384, agregando luego de las palabras hagan imposible su continuacin, lo
siguiente las que hubieran rechazado diligencias probatorias ofrecidas
oportunamente, hubieren sido rechazadas en forma indebida o se hubieren
rendido esas diligencias en una forma no prevista en la ley,.
n. Del diputado seor Rincn, para sustituir, en el artculo
450, todo el prrafo que sigue despus del punto seguido, por lo siguiente:
El tribunal resolver previa citacin de todos los demandados a una
audiencia.
III.- DIPUTADO INFORMANTE.
Se design Diputado Informante al seor Jorge Burgos
Varela.
IV.- ANTECEDENTES.
El mensaje efecta una resea general de las
modificaciones emprendidas en las ltimas dcadas para cambiar el sistema
procesal, sealando que ello es parte de las tareas irrenunciables que
competen al Estado. Explica que a partir de la dcada de 1990, se han
implementado en el pas diversas reformas encaminadas a impartir una
justicia caracterizada por su efectividad, por su transparencia, por su carcter
pblico, por su mayor cercana a la gente, por pretender resolver los
conflictos con prontitud, todo dentro de un contexto de plenitud de garantas
procesales.

11

Agrega que los avances han sido muchos, todos ellos

inspirados en el amparo y defensa eficaz de los derechos e intereses
jurdicos de los ciudadanos. Ese sera el caso de la reforma procesal penal
que, consolidada a mediados de la pasada dcada, habra establecido, por
primera vez en el pas, un genuino proceso jurisdiccional de corte acusatorio,
oral, transparente y pblico, con soluciones diversas a la sola sentencia que,
privilegiando la observancia al debido proceso, elev el estndar de respeto
de los derechos y garantas fundamentales.
Ms adelante, se efectuaron importantes reformas
orgnicas para cambiar el funcionamiento de la Corte Suprema y propender
a la especializacin de las salas que la integran y para capacitar y formar de
mejor forma a jueces y funcionarios, se cre la Academia Judicial. Asimismo,
en el ao 2004, para preparar mejor al pas para los cambios que
sobrevenan en el mbito global y econmico, se dict la nueva ley de
arbitraje comercial internacional y se crearon los tribunales tributarios y
aduaneros.
Igualmente, con el objeto de repetir la experiencia de
aplicacin gradual de la reforma procesal penal, se efectu una modificacin
constitucional destinada a autorizar que la ley orgnica constitucional de
organizacin y atribuciones de los tribunales y las leyes procesales que
regulen un nuevo sistema de enjuiciamiento, puedan fijar fechas diferentes
para su entrada en vigencia en las regiones del pas, con un mximo de
cuatro aos.
Agrega que es precisamente la implementacin de las
reformas sealadas, la que ha develado la urgente necesidad de modernizar
el sistema de enjuiciamiento civil y comercial, el cual no obstante su carcter
de eje estructurante de todos los sistemas procesales nacionales, ha sido
postergado. Reconoce que el actual Cdigo de Procedimiento Civil, vigente
desde 1903, ha sido una formidable y slida obra jurdica, pero obedece a
realidades del siglo XIX y no se aviene con los avances de la ciencia
procesal experimentados en el siglo XX y principios del actual. Ms an,
resulta incoherente con los avances en los otros sistemas procesales
nacionales, la pervivencia de un modelo afectado de grave obsolescencia al
que, adems, le corresponde ser el rgimen procesal general y supletorio de
todos los dems.
Los aspectos reseados son los que concitan el apoyo
generalizado de abogados, acadmicos, jueces y dems operadores del
sistema al proyecto de reforma procesal civil, el que ser el primero entre
muchos otros destinados a consolidar el cambio de nuestro sistema de
enjuiciamiento civil y comercial, tales como normas orgnicas adecuatorias,
leyes complementarias para el establecimiento de mecanismos alternativos
de solucin de conflictos, una nueva ley de arbitraje interno y otra relativa a
los asuntos voluntarios o no contenciosos.

12

Refirindose, luego, el mensaje, a los que constituyen los

antecedentes directos de este proyecto, seala que el consenso existente
acerca de la necesidad de impulsar esta reforma, deriv en la idea de
convertir su concrecin en uno de los objetivos del actual Gobierno,
encomendndose al entonces Ministro de Justicia, don Felipe Bulnes
Serrano, la revisin del proyecto presentado en el ao 2009 por el anterior
Gobierno, formndose al efecto una Comisin Intraministerial a comienzos
de 2010, integrada por los profesores de Derecho Procesal seores Cristin
Maturana Miquel, Ral Tavolari Oliveros y Jos Pedro Silva Prado quienes
revisaron y perfeccionaron esa anterior iniciativa. Posteriormente, dicho texto
perfeccionado fue sometido al anlisis de un Consejo Asesor integrado por
14 acadmicos, cuyas ponencias fueron puestas tambin en conocimiento de
la Corte Suprema. Los diferentes comentarios recibidos fueron procesados
por un equipo de profesionales de la Direccin de Gestin y Modernizacin
de la Justicia del Ministerio del ramo y luego presentados a la consideracin
de la Comisin Intraministerial, la que termin elaborando la iniciativa en
anlisis.
Recuerda, luego, el mensaje que la elaboracin de este
nuevo Cdigo se remonta a ms de ocho aos atrs, sealando que el
llamado Foro Procesal Civil se desarroll fundamentalmente en dos etapas,
la primera entre mayo y diciembre de 2005 que sirvi para sentar las bases
generales y principios del nuevo sistema y que, adems del aporte de sus
integrantes, cont con dos documentos elaborados especialmente, el primero
por la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile titulado Propuesta de
Bases para redactar un nuevo Cdigo Procesal Civil para la Repblica de
Chile, y el segundo por la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad
Catlica de Chile titulado Bases Generales para una Reforma Procesal
Civil.
Esta primera etapa, en la que participaron destacados
acadmicos, culmin con la entrega de un informe al Ministerio de Justicia en
que, en forma consensuada, se propona la elaboracin de un nuevo Cdigo,
encomendndose a la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile la
elaboracin de un anteproyecto, el que sirvi de base para la segunda etapa
del trabajo del Foro Procesal Civil, entre los aos 2006 y 2009, y que termin
con el proyecto presentado al Congreso en ese ltimo ao, que, como ya se
ha dicho, perfeccionado por el trabajo de la Comisin Intraministerial, termin
bajo el impulso del actual Ministro de Justicia en someterse a la
consideracin del Congreso.
Realiza, luego, el mensaje una revisin de los problemas
que ofrece el sistema procesal vigente y que justifican la necesidad de su
modernizacin, sealando que presenta altos niveles de retraso y un
aumento exponencial en el nmero de ingresos de causas, especialmente
demandas ejecutivas de cobro y preparaciones a la va ejecutiva, muchas de
las cuales ni siquiera se tramitan, pero igualmente contribuyen a la recarga
de trabajo. Asimismo, el sistema incluye una multiplicidad de procedimientos

13

excesivamente formalistas, escriturados y mediatizados que impiden la

relacin directa entre el juzgador y las partes litigantes, con rigideces
probatorias y un sistema recursivo excesivamente amplio que solo contribuye
a su retraso, todo ello producto de su obsolescencia. Adems de lo anterior,
el actual diseo del sistema obliga a una constante delegacin de funciones
por parte de los jueces en funcionarios o auxiliares que, por la fuerza de las
circunstancias, han debido asumir tales actividades y, por ltimo, cuando ya
se ha obtenido una sentencia definitiva en un procedimiento declarativo,
salvo el cumplimiento voluntario de parte del litigante vencido, la parte
gananciosa debe iniciar un nuevo procedimiento judicial para obtener
compulsivamente lo resuelto por el juzgador.
Explica el mensaje esta situacin, sealando que el
continuo desarrollo del pas ha dado lugar a una expedita circulacin de
bienes y a un acceso creciente al crdito, circunstancias que no se daban en
1903, fecha de entrada en vigencia del actual Cdigo, lo que ha dado lugar a
una suerte de desnaturalizacin de la competencia de los tribunales civiles.
En efecto, gran parte de las causas que conocen los tribunales corresponden
a juicios ejecutivos que no tienen otra finalidad ms que obtener el
cumplimiento compulsivo de lo ya resuelto por el mismo juez u otro tribunal,
siendo meramente eventual la presentacin de reales conflictos de
relevancia jurdica. El diseo actual tiende a la judicializacin de todos los
procedimientos de ejecucin, exista o no oposicin y, an en tales casos, los
trmites meramente administrativos de tales procedimientos estn
entregados a la labor jurisdiccional, contribuyendo as a la desconcentracin
de la funcin natural de los magistrados. Todas estas actividades recargan y
retrasan el trabajo propiamente judicial, sin perjuicio, adems, de constituir
un mal aprovechamiento de la preparacin de los jueces, por cuanto los aleja
del ejercicio propiamente jurisdiccional.
Agrega el mensaje que esta situacin es fruto de un
diseo antiguo que no ha sido actualizado y que si no se enfrenta por la va
de adecuar el sistema a las demandas y necesidades que impone el
crecimiento del pas, deber afectar su desarrollo. Por ello, sostiene que la
dedicacin exclusiva de los jueces a las labores jurisdiccionales, con
preponderancia de la oralidad, la inmediacin, la flexibilidad probatoria, la
aplicacin de la sana crtica y una racionalizacin del sistema de
impugnaciones, debern dar como resultado la elevacin de nuestra justicia
civil y comercial a los estndares de otras reformas vigentes
en nuestra
legislacin y en el derecho comparado, completando el impulso
modernizador iniciado hace ms de una dcada
.
En lo referente a los principios que inspiran el nuevo
Cdigo, seala el mensaje, en primer lugar, que el proceso debe servir como
instrumento para el ejercicio de la funcin jurisdiccional, de tal manera de
garantizar un acceso rpido y eficaz a la justicia, que permita obtener una
sentencia justa y fundada en derecho que resuelva sobre el fondo del asunto,
con posibilidades reales de ejecucin. Este derecho a la tutela judicial

14

impone al Estado el deber ineludible de garantizar el acceso a la justicia a

todos los ciudadanos y regular procedimientos adecuados y rpidos para la
justa obtencin de la tutela solicitada, finalidad que el texto que se propone
aspira a cumplir, reemplazando un sistema anacrnico por otro que entiende
que en todo proceso civil hay un inters pblico comprometido en obtener
una resolucin rpida, eficaz y justa del conflicto, que se ordene a la
generacin de condiciones para lograr una convivencia social pacfica.
En consecuencia, entendiendo que el proceso civil no es
un mero instrumento para la resolucin de un conflicto entre intereses
privados y en que al juez solamente cabe un papel de mero observador
hasta el momento de dictacin de la sentencia, el Cdigo, sin derogar el
principio dispositivo que inspira el proceso civil y que deja a las partes la
iniciativa del proceso, la aportacin de pruebas y el objeto del mismo,
entrega al juez un rol protagnico en cuanto al impulso y direccin del
proceso, de tal manera de conducirlo, sin dilaciones indebidas, a la decisin
del conflicto.
Igualmente, se entrega al juez mayor ingerencia en el
conocimiento del asunto, permitindole decretar, hasta la audiencia
preliminar, diligencias de prueba para el esclarecimiento de la verdad de los
hechos controvertidos, como tambin, para corregir posibles desigualdades,
se le entrega la posibilidad excepcional de distribuir la carga de la prueba
conforme a la disponibilidad y facilidad probatoria de las partes, modalidad
que la doctrina conoce como carga dinmica de la prueba.
En segundo lugar, seala que sin perjuicio de la tutela
del Estado para el ejercicio de la funcin jurisdiccional, la justicia civil debe
ser comprendida como un sistema que engloba todos los mecanismos de
solucin de conflictos de relevancia jurdica que el Estado pone a disposicin
de los particulares, por lo que resulta importante que se legisle no solo sobre
la va jurisdiccional sino tambin sobre los sistemas alternativos de solucin
de conflictos, que permita a las partes poner trmino a sus controversias de
comn acuerdo o recurriendo a un rbitro. Lo anterior no significa que estos
mecanismos alternativos se conviertan en sustitutos de la jurisdiccin o que
el Estado pueda impartir una justicia de menor calidad, sino nicamente de
colocar al alcance de los justiciables mecanismos que, segn la naturaleza
del conflicto, puedan resultar ms eficaces. Agrega el mensaje que si bien
esta materia, al igual que el arbitraje interno, quedar reglada en leyes
especiales, se mantiene la conciliacin como una forma de llegar a una
solucin a instancias de un juez activo que puede proponer las bases
correspondientes.
En tercer lugar, el Cdigo simplifica la forma de resolver
los conflictos civiles y comerciales, mediante la unificacin de los
procedimientos en solamente dos de naturaleza declarativa general, como
son los procedimientos ordinario y sumario, manteniendo la especialidad
solamente en aquellos casos en que la naturaleza del conflicto lo hace
necesario. Conforme a lo anterior, se evita la dispersin y proliferacin de

15

procedimientos, reducindose sustantivamente los ms de quince

procedimientos especiales contemplados en el actual Cdigo y dejando para
leyes especiales la regulacin de materias como el arbitraje, la particin de
bienes, el arrendamiento y los asuntos judiciales no contenciosos.
Consagra tambin el Cdigo el derecho de accin de los
justiciables al establecer en su primer artculo la facultad de recabar la
proteccin de sus derechos e intereses legtimos, como tambin incorpora
principios generales recogidos de los procesos reformados que ya son parte
de los estndares mnimos que se exigen al sistema de justicia, sustituyendo
el procedimiento escriturado y desconcentrado por uno de audiencias, con
preeminencia de la oralidad y de los principios de inmediacin, contradictorio
e igualdad de oportunidades de las partes, continuidad y concentracin,
publicidad y buena fe procesal. No obstante, dada la particular complejidad
del conflicto civil, mantiene un cierto equilibrio entre oralidad y escrituracin,
consagrando una fase de discusin esencialmente escrita, como tambin
ocurre con los recursos e incidentes planteados fuera de audiencia.
Por ltimo, para incentivar una litigacin responsable, de
acuerdo a los principios de cooperacin y buena fe, establece un sistema de
multas, costas, sanciones conminatorias e indemnizaciones destinadas a
evitar dilaciones indebidas y prcticas abusivas.
En cuarto lugar, en lo que se refiere a la apreciacin de
la prueba y a la formacin y control de la conviccin del juez, se consagra la
primaca de la sana crtica como sistema general y, subsidiariamente, el de
apreciacin legal de la prueba. Lo anterior significa que el tribunal podr
apreciar la prueba con libertad, siempre que no contradiga los criterios de la
lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente
afianzados, salvo que un texto legal expreso disponga una apreciacin
diversa. Se eliminan, en consecuencia, todas las restricciones legales y de
regulacin del valor probatorio especfico de cada medio, propios del sistema
de prueba legal tasada.
No obstante esta mayor libertad, excepcionalmente, se
atena en la regulacin de algunos medios de prueba, como los documentos
y las presunciones de derecho y las meramente legales y los actos y
contratos solemnes, los que pueden acreditarse solo mediante la respectiva
solemnidad. Asimismo, esta mayor libertad de apreciacin probatoria, tiene
como contrapartida, la fundamentacin de la sentencia, caracterstica que
constituye un adecuado instrumento de control en la formacin de la
conviccin del juez y el sistema recursivo que permite por medio de la
apelacin, controlar el proceso de formacin de la conviccin del juez y el
cumplimiento de los parmetros que impone la sana crtica en la apreciacin
de los hechos que requieren prueba.
En quinto lugar, en lo que respecta al sistema recursivo,
se efecta una profunda reforma que refleja simplicidad y eficiencia, sin que
ello signifique un desequilibrio entre tales caractersticas y el debido proceso.

16

As, en cumplimiento de las disposiciones internacionales que obligan al pas

y la interpretacin de las cortes internacionales sobre el contenido del
denominado derecho al recurso, se establece un recurso de apelacin
amplio que permite la revisin de los hechos y el derecho, pero sin que ello
importe la repeticin de una nueva instancia o grado jurisdiccional y la
rendicin de nuevas pruebas. No obstante, con el objeto de evitar la
proliferacin de apelaciones sobre resoluciones de mero trmite que dilatan
el proceso, se establece una enumeracin taxativa de las resoluciones que
son susceptibles de apelacin, las que, en general, son aquellas que ponen
trmino al juicio o resuelven el conflicto.
Se suprime igualmente el recurso de casacin en la
forma, cuyas causales de nulidad se incluyen ahora entre las que autorizan
la apelacin, la que adems de ser un recurso de mrito pasa a ser tambin
de nulidad y se sustituye la casacin en el fondo por un recurso
extraordinario de conocimiento de la Corte Suprema, el que fortalece el rol de
esta como mximo tribunal encargado de preservar los derechos
fundamentales y dar coherencia y unidad a los criterios de decisin de los
tribunales del pas.
No obstante, la admisibilidad del recurso extraordinario
contempla criterios de discrecionalidad para la Corte, la que podr avocarse
a su conocimiento en la medida que concurra un inters general que haga
necesaria su intervencin, cuestin que la sala respectiva calificar
soberanamente.
En sexto lugar, en lo que se refiere a la ejecucin, la
primera caracterstica del nuevo procedimiento es el fortalecimiento de la
sentencia de primer grado, toda vez que como regla general se permite
solicitar, sin necesidad de rendir caucin, el cumplimiento y ejecucin
inmediata de las sentencias de condena an cuando existan recursos
pendientes en su contra. Agrega el mensaje que esta modalidad de
ejecucin, llamada de ejecucin provisional, tomada de la legislacin
espaola, reemplaza el actual cumplimiento incidental y se funda en que la
sentencia que sirve de ttulo ejecutivo, ha sido obtenida en un procedimiento
declarativo previo, llevado a cabo con todas las garantas procesales.
Igualmente, fundamentan esta nueva modalidad de
ejecucin, en el hecho que demuestran las estadsticas, en el sentido de que
la gran mayora de estas sentencias no son impugnadas y las que lo son, en
su mayor porcentaje, son confirmadas.
De acuerdo a lo anterior, las sentencias de condena
podrn ejecutarse inmediatamente en un procedimiento autnomo, en el que
las causales de oposicin son ms restringidas que las que existen respecto
de otros ttulos ejecutivos no jurisdiccionales y sin que la demanda de
oposicin suspenda el curso de la ejecucin. Como contrapartida, el
procedimiento regula detalladamente las causales de oposicin a la
ejecucin provisional como a otras actuaciones especficas de la ejecucin,

17

permitiendo la posibilidad de solicitar la indemnizacin de perjuicios en caso

de haberse ejecutado una sentencia posteriormente revocada. Por ltimo, se
mantiene tambin la posibilidad de solicitar ante las Cortes la orden de no
innovar en trminos similares a los vigentes.
La segunda caracterstica del nuevo procedimiento de
ejecucin, reside en su descentralizacin pero sujeto a un control judicial
permanente. Resalta el mensaje la importancia de la ejecucin por cuanto el
valor de las soluciones y el real restablecimiento de la paz social ante la
vulneracin de los derechos, se encuentra vinculado al cumplimiento de las
resoluciones judiciales que las determinan; por el contrario, la incapacidad
del sistema para imponer dicho cumplimiento conduce a su descrdito.
Conforme a lo anterior, el proyecto busca establecer un
sistema que cumpla efectivamente con una ejecucin eficaz por medio del
establecimiento de un procedimiento idneo y rpido para el cobro de los
crditos que consten de ttulos ejecutivos a los que la ley otorga fuerza
ejecutiva, sean de carcter jurisdiccional o extrajurisdiccional y que, al mismo
tiempo, proteja y garantice los derechos de las partes.
Agrega el mensaje que si bien la actividad ejecutiva ha
sido concebida como parte de la jurisdiccin, el Cdigo, siguiendo las nuevas
tendencias, opta por descentralizar esta funcin con miras a descargar y
descongestionar a los tribunales civiles de una labor que en gran parte no les
es propia y que significa un intil desgaste jurisdiccional, pero sin que ello
signifique una desproteccin de las partes, por cuanto sus derechos estarn
permanentemente cautelados por la jurisdiccin. Para tal efecto, crea la
figura del Oficial de Ejecucin encargado de llevar adelante todas las
actuaciones del apremio, incluido el embargo, pero sujeto siempre al control
del juez, de tal manera que, cada vez que se produzca una oposicin a la
ejecucin o se interponga una tercera, el procedimiento se judicializa,
correspondiendo al juez resolver el asunto.
En sntesis, la ejecucin consistir en un trmite
administrativo a cargo del Oficial de Ejecucin, funcionario que estar bajo
permanente control jurisdiccional y cuya naturaleza, facultades, prohibiciones
y rgimen disciplinario se establecern en una ley especial.
En sptimo lugar, se establece un procedimiento especial
aplicable a las pequeas causas, denominado procedimiento monitorio,
utilizado con xito en el derecho comparado. Este procedimiento permite
otorgar a las partes una tutela rpida y efectiva para la declaracin y cobro
de pequeos montos de dinero o prestaciones no documentadas o para los
casos en que no se cuenta con un ttulo ejecutivo perfecto, y su ventaja
reside en que el carcter declarativo de la sentencia o resolucin que le pone
trmino, tiene eficacia de cosa juzgada y permite iniciar un procedimiento
posterior de ejecucin. No obstante, siendo su objetivo obtener en esta clase
de asuntos una tutela rpida, la oposicin del deudor por razones de fondo,
pone trmino a este procedimiento, debiendo seguirse el asunto conforme al

18

procedimiento ordinario o sumario, segn corresponda. Si el deudor no

comparece o no opone excepciones de fondo, dar lugar a una sentencia
declarativa que permitir iniciar el cobro del crdito o prestacin de que se
trate.
Por tanto, tomando los resguardos para que el deudor
comprenda las consecuencias de su silencio o rebelda, se coloca a
disposicin de las partes un procedimiento sencillo y gil que,
complementado con la utilizacin de formularios electrnicos sencillos,
acercar la justicia a los ciudadanos permitindoles el cobro de obligaciones
de baja cuanta que, de otra forma, dado el costo y tiempo que requiere litigar
conforme al actual sistema, seran incobrables.
En octavo lugar, la gran importancia de esta reforma
residira en el carcter supletorio del Cdigo respecto de todo ordenamiento
procesal, por lo que a falta de una regulacin especial, sus reglas generales
y procedimientos son aplicables al resto de los procesos civiles regulados
dentro o fuera del Cdigo y, tambin, por remisin, al proceso penal. Sin
embargo, por el hecho de que las reformas a la justicia penal, laboral y de
familia han sido efectuadas con anterioridad, la supletoriedad de sus
disposiciones ha devenido prcticamente en inaplicable debido a la
incompatibilidad de sus normas con los nuevos procesos orales y principios
formativos que inspiran dichas legislaciones.
De lo anterior, entonces, que la modificacin del Cdigo
resulte esencial, tanto para la modernizacin de los procedimientos
contemplados para la resolucin de los conflictos civiles y comerciales como
para la consolidacin del resto de las reformas, sin olvidar, adems, que el
conocimiento de los asuntos no entregados a jueces especiales, engrosa la
competencia de los tribunales civiles conforme a los procedimientos
regulados en el actual Cdigo.
V.-INTERVENCIONES RECIBIDAS.
En este captulo se efectuar una resea de las
opiniones vertidas por el Ministro de Justicia al presentar el proyecto, las de
los tres profesores especialistas integrantes de la Comisin Intraministerial,
responsables de su elaboracin final, y la del profesor seor Pablo Rodrguez
Grez, quien asisti especialmente a una sesin de la Comisin a dar a
conocer una propuesta alternativa elaborada por la Facultad que preside.
Las opiniones de los dems especialistas y profesores
que concurrieron a la Comisin a dar su parecer acerca de esta iniciativa, se
tratarn, con el objeto de no repetir, atendiendo a la materia que fue objeto
de sus intervenciones.
1.- Don Teodoro Ribera Neumann, Ministro de
Justicia, inici su intervencin sealando que el actual sistema de justicia en
materia civil se presentaba como lento y caro, adems de lejano del
ciudadano, por cuanto el juez apareca como distante de las partes al delegar

19

sus funciones en otras personas. Igualmente, contribuan a esta percepcin

el empleo de procedimientos rgidos, rigurosamente escriturados en soporte
de papel, quedando el impulso procesal a cargo de las partes y aplicando a
la apreciacin de la probanza rendida el sistema de la prueba legal o tasada.
Explic que durante el ao 2011 el 59% de las causas
ingresadas a los tribunales correspondi a cuestiones civiles y, siempre
dentro de estas ltimas, en el perodo 2000 2010 el 58% correspondi a
juicios ejecutivos; el 27% a gestiones preparatorias y medidas prejudiciales;
el 8% a asuntos de jurisdiccin voluntaria y el 3% a procedimientos sumarios,
todo lo cual llevaba a la conclusin que en tal perodo el 85% de las causas
civiles ingresadas, correspondi a materias relacionadas con la cobranza
judicial, en otras palabras, gran parte del trabajo realizado por los tribunales
se vinculaba a juicios iniciados por las empresas del retail y por instituciones
bancarias.
En lo que se refiere a la efectividad de las demandas
bajo este sistema, puso como ejemplo los tribunales civiles de Santiago
durante el ao 2009, sealando que en materia de procedimientos ordinarios,
las formas de su terminacin haban sido las siguientes:

Tipo de Trmino
Tngase por no presentada la demanda
Demanda sin movimiento
Sentencia definitiva
No da curso a la demanda
Retiro de demanda
Pago de crdito
Abandono
Avenimiento
Desistimiento

Porcentaje respecto del

total
45,4%
29,6%
13,3%
4,7%
3,1%
1,2%
0,9%
0,6%
0,4%

Respecto a estos resultados, seal que se explicaban

ms por razones vinculadas al castigo de deudas que a una lgica jurdica.
En cuanto a los litigios seguidos conforme al
procedimiento sumario, la situacin cambiaba sustancialmente, como poda
apreciarse en el siguiente cuadro, en que el trmino por sentencia definitiva
cobraba mayor relevancia:

Tipo de Trmino
Sentencia Definitiva
Tngase por no presentada la demanda
Demanda sin movimiento
No da curso a la demanda

Porcentaje respecto al
sumario
65,7%
10,7%
6,7%
4,5%

20

Retiro de la demanda

4,1%

Pago de crdito
Avenimiento

3,4%
1,9%

Conciliacion

1,2%

Por ltimo, en las causas seguidas conforme al

procedimiento ejecutivo, las cifras eran las siguientes:
Tipo de Trmino
Tngase por no presentada la demanda
Demanda sin movimiento
No da curso a la demanda
Retiro de demanda
Pago de crdito
Sentencia Definitiva

Porcentaje respecto del total

82,8%
10,0%
3,4%
1,5%
1,3%
0,4%

Respecto a las formas de trmino descritas en este

cuadro, seal que el alto porcentaje de demandas tenidas por no
presentadas, responda a procesos incoados a sabiendas de que no tenan
destino, siendo su nica finalidad cumplir con las exigencias del Servicio de
Impuestos Internos para poder castigar una deuda, lo que significaba que
los tribunales deban destinar parte importante de su tiempo y de su trabajo
a labores vinculadas al conocimiento de acciones interpuestas por los
bancos y las empresas del retail, totalmente inconducentes desde el punto
de vista judicial.
Refirindose, luego, al proyecto mismo, seal que las
principales razones para llevar adelante las reformas a la justicia civil,
residan en el inters de procurar una defensa eficaz de los derechos e
intereses jurdicos de las personas, en facilitar el acceso a la justicia; en
uniformar el proceso civil a estndares internacionales y al de otros procesos
ya reformados desde un punto de vista estructural, vale decir, actuacin,
garantas, poderes del juez, simplificacin y estructura de procedimientos, y
funcional, o sea, efectividad y rapidez de la tutela y adecuacin de los
procedimientos y, por ltimo, razones de eficiencia jurisdiccional y eficacia
econmica.
Explicando ms las razones sealadas, expuso que las
principales diferencias entre el actual Cdigo y el que se propona en lo
referente a los principios del proceso y el rol del juez, podan resumirse como
sigue:
1.- Respecto de la finalidad del proceso, indic que en
el actual Cdigo este aparece como garanta individual que ampara a la
persona para la resolucin de conflictos intersubjetivos de intereses,
satisfaciendo las pretensiones de las partes. El nuevo Cdigo, en cambio,
releva la importancia del conflicto civil y comercial y el inters pblico
comprometido en obtener una resolucin de fondo rpida, eficaz y justa, que

21

evite la autotutela y al cual las partes tengan acceso en condiciones de

igualdad y con posibilidad real de ejecucin.
2.- En relacin al rol del juez, en el actual sistema este
no acta de oficio, quedando el impulso procesal radicado casi
exclusivamente en las partes. En el nuevo sistema el juez tendr un rol
activo, contando con facultades para actuar de oficio y con mayor
responsabilidad en la direccin e impulso del proceso, a la vez que teniendo
ms protagonismo y mayores atribuciones para el conocimiento de los
asuntos, el esclarecimiento de la verdad de los hechos y el resguardo de los
principios de igualdad, justicia, cooperacin y buena fe procesal.
3.- En lo que se refiere a la prueba, en el actual Cdigo
su aportacin y ofrecimiento corresponde exclusivamente a las partes, salvo
casos como los informes periciales, la inspeccin personal del tribunal y las
medidas para mejor resolver. En el nuevo Cdigo la aportacin y el
ofrecimiento de la prueba corresponde tambin a las partes, y,
excepcionalmente, al juez de oficio, pero solo respecto de los hechos
introducidos por los litigantes, vale decir, no puede introducir hechos nuevos;
y respetando el derecho de contradiccin.
4.- En el actual Cdigo el sistema estructural del
proceso permite la revisin ordinaria por el superior jerrquico de la mayora
de las resoluciones, tanto intermedias como definitivas y estas ltimas tienen
un valor provisorio, existiendo falta de uniformidad en la jurisprudencia. En el
nuevo sistema se evita la proliferacin de apelaciones respecto de
resoluciones de mero trmite que importan una dilacin del proceso. A su
vez, se permite el cumplimiento y ejecucin inmediata de las sentencias de
condena, sin caucin, an cuando existan recursos pendientes en su contra.
Por ltimo, se consagra un sistema recursivo que fortalece el rol de la Corte
Suprema en su funcin de preservar los derechos fundamentales y dar
coherencia y unidad a los criterios de decisin de los tribunales.
5.- El sistema vigente consagra procedimientos
formales, rgidos y una proliferacin de procedimientos especiales. En el
nuevo Cdigo se simplifican y unifican los procedimientos declarativos en
solo dos de naturaleza general: ordinario y sumario, introducindose la
especialidad solo cuando ha parecido estrictamente necesario. Asimismo, se
establecen procesos en que prima la oralidad con mecanismos probatorios
flexibles y menos formales.
6.- En el actual sistema los procedimientos son
esencialmente escritos. En el nuevo Cdigo, en cambio, stos se desarrollan
por medio de audiencias, con preeminencia de la oralidad, an cuando existe
un adecuado equilibrio entre esta y la escrituracin: Dicha preeminencia se
evidencia en lo que se refiere a la aportacin, rendicin y contacto del juez

22

con la prueba. La escrituracin se manifiesta en los actos de postulacin

procesal, prueba documental, sentencia y recursos.
7.- En el Cdigo vigente la relacin del juez con las
partes y la prueba tiende a ser mediata, indirecta, operando la delegacin de
funciones. En el nuevo la relacin del juez con el objeto del proceso, las
partes y la prueba es directa, necesariamente inmediata, rigiendo al efecto el
principio de inmediacin, sancionndose la delegacin de funciones con
nulidad.
8.- En la actual legislacin procesal civil, las distintas
etapas de los procedimientos no son concentradas, existiendo dispersin de
actos, proliferacin de incidentes y la posibilidad de revisar la mayora de las
resoluciones intermedias. El nuevo Cdigo, con la finalidad de obtener una
pronta solucin del conflicto, establece la concentracin del proceso y la
continuidad de las actuaciones, restringiendo para ello la procedencia de la
apelacin respecto de resoluciones intermedias solo a los casos
excepcionales sealados por la ley.
9.- En el Cdigo vigente el procedimiento es pblico,
pero el soporte tecnolgico y orgnico actual dificulta la publicidad. En el
nuevo sistema tambin es pblico y el soporte tecnolgico y orgnico que se
proyecta, tiende a una efectiva aplicacin de este principio.
10.- Actualmente el principio de la buena fe solo se
consagra indirectamente, como sucede, por ejemplo, con las sanciones que
se establecen para los incidentes dilatorios. En el nuevo Cdigo el principio
de la buena fe est expresamente consagrado, contando el tribunal con
amplias facultades para velar por su observancia.
2.- Don Cristin Maturana Miquel, Director del
Departamento de Derecho Procesal de la Universidad de Chile, se refiri
al sistema de recursos, sealando que para entender debidamente lo que
propone el nuevo Cdigo deba atenderse a los siguientes aspectos:
En primer lugar, estimaba que se presentaba la
oportunidad de contar con un sistema recursivo nico y coherente, puesto
que los sistemas aplicables en materia laboral, penal, de familia y
especialmente civil son dismiles y, en segundo lugar, que los recursos
deberan responder sistmicamente a los principios que inspiran a los
cdigos, porque no es posible que aparezcan divorciados de lo que sucede
en la instancia.
Seal que actualmente apareca como algo
incontrovertible el empleo de la oralidad, lo que significaba privilegiar un
procedimiento contradictorio y los principios de publicidad, concentracin,
continuidad, inmediacin y la sana crtica, principios que el actual Cdigo no
recoge por cuanto se basa en un procedimiento predominantemente escrito,
fundado en un expediente y con una estructura jerrquica de los tribunales,

23

que se refleja en principios culturales que no condicen con un procedimiento

oral.
Como ejemplo de lo anterior, explic que en el
procedimiento escrito son recurribles la gran mayora de las resoluciones,
circunstancia que haca perder importancia a los jueces de la instancia, por
cuanto stos resolvan esperando una eventual correccin de los tribunales
superiores, mecanismo opuesto a un procedimiento oral, en que lo normal es
atribuir responsabilidad precisamente a dichos jueces.
Asimismo, agreg que el procedimiento oral se
caracterizaba por la desformalizacin, lo que no suceda en el procedimiento
escrito el que exiga una serie de formalidades para determinar la
admisibilidad de la pretensin, por lo que el nfasis estaba puesto en la
forma y no en los contenidos, contrariamente a lo que sucede en el
procedimiento oral. Igualmente, en este ltimo exista una clara separacin
de funciones toda vez que el objetivo fundamental de los tribunales se
orientaba a recoger las pruebas, por lo que la rendicin de estas nunca se
har ante los tribunales superiores a quienes corresponde conocer de los
recursos. De ah que las funciones de stos deban ser diferentes a las que
hoy consagra el Cdigo, por lo que como consecuencia de lo anterior la
potenciacin que se hace de los tribunales de la instancia y la admisin de la
ejecucin provisoria de las sentencias, se traduce, desde el punto de vista
sistemtico, en la desaparicin de la apelacin en ambos efectos.
Agreg que en el actual procedimiento el impulso del
proceso se radica en las partes, razn por la cual su inactividad se sanciona
con el abandono del procedimiento, institucin que no se contempla en el
nuevo Cdigo, por cuanto es el juez quien lleva adelante el proceso, cita a la
audiencia preliminar y determina cuando se realiza la del juicio.
En el caso de los recursos, en el procedimiento oral los
mecanismos de impugnacin son excepcionales y obedecen a finalidades
funcionales puesto que estn concebidos para controlar funciones de
carcter jurisdiccional y no jerrquicas. Todo lo que se aparta de estas
finalidades no cabe dentro de las funciones de los tribunales, razn por lo
que el nuevo Cdigo no regula lo no contencioso, cuestin de la que deber
ocuparse una ley adecuatoria.
Refirindose al actual recurso de queja, seal que con
el nuevo procedimiento nunca podr modificarse una resolucin de carcter
jurisdiccional por la va disciplinaria, principio al que el nuevo Cdigo daba un
carcter general.
Explic que se haba optado por un sistema
desformalizado como consecuencia de privilegiar un procedimiento oral e,
igualmente, se haba preferido el sistema de la sana crtica por sobre el de la
prueba legal o tasada, lo que daba al juez mayor libertad racional para
resolver, por lo que sus decisiones debern basarse en una valoracin

24

objetiva que exigir la fundamentacin de todos los fallos, salvo aquellos que
sean de mero trmite. Esa objetividad se expresa no solo en la
fundamentacin de las sentencias, sino tambin en su control por la va de
los recursos, pero concibindose la apelacin en trminos limitados que no
signifique una renovacin del debate ni una nueva instancia para rendir
prueba, sino en una revisin de lo obrado por el tribunal de primer grado,
orientada ms al contenido que a las formas, a la resolucin del fondo del
conflicto que a las posibles nulidades.
En lo referente al papel que se asignaba a la Corte
Suprema, record que en el derecho comparado se encontraban tres tipos
de tribunales supremos, es decir, como tribunal de instancia, conociendo
tanto de los hechos como el derecho; como tribunal de casacin, que conoce
solo de la infraccin de ley, y como tribunal unificador de jurisprudencia,
orientacin por la que se inclinaba.
A este respecto, si bien las opciones adoptadas por la
legislacin nacional eran diversas, las ltimas disposiciones legales
aprobadas se inclinaban por la unificacin de jurisprudencia, como suceda
con el recurso de nulidad previsto en la legislacin procesal penal y en
materia laboral, en que se limitaba expresamente la funcin de la Corte a ese
mbito.
No obstante, dada las actuales condiciones, crea que
no era posible que la Corte pudiera desempear una funcin de unificacin
de jurisprudencia, dada la gran cantidad de asuntos que conoce. Por ello, la
nueva legislacin estableca un sistema amplio de tipificacin de causales
que justificaban la involucracin de un inters general, requisito cuya
concurrencia sera determinante para su avocacin al conocimiento de un
asunto.
En lo que se refiere a los precedentes, neg que su
observancia afectara la independencia de los jueces, fundamentalmente
porque el precedente, si bien vinculante para razonar, puede ser dejado sin
efecto si se demuestra que no es aplicable al caso de que se trate, como
tambin porque si los tribunales superiores fallan aplicando la ley, la
circunstancia de que los jueces de primer grado no respetaran tal
precedente, significara que estaran afirmando que el superior fall en contra
de la ley.
En lo que dice relacin con la regulacin de los
recursos en el nuevo Cdigo, seal que el de reposicin haba adquirido
gran importancia, por cuanto constitua el medio para recurrir en contra de
aquellas resoluciones libradas sin debate durante el procedimiento, lo que no
haca ms que replicar lo ya establecido en materia penal y laboral. Se
tratara de un recurso que permitira impugnar los vicios que se fueran
produciendo, de tal manera de preparar los recursos para reclamar con
posterioridad la nulidad.

25

En cuanto al recurso de apelacin, seal que para su

interposicin se segua la lnea de lo que hoy ocurra en los tribunales, en el
sentido de privilegiar el fondo sobre la forma, por cuanto, en el presente si se
deducen conjuntamente los recursos de apelacin y de casacin en la
forma y se acoge el primero, se tiene por no interpuesto el segundo, lo que
demostraba la preeminencia que se daba al mrito sobre lo formal.
Explic que se haba preferido usar la nomenclatura de
la apelacin a fin de enfatizar en la desformalizacin, por ello la apelacin
inclua causales que hoy son de casacin de forma, apuntando a que los
jueces tuvieran clara la idea de privilegiar el fondo. Agreg que este recurso
devena en un recurso extraordinario, procedente solamente en los casos en
que el legislador lo estableciera, es decir, las sentencias definitivas, las
interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su
continuacin y aquellas que se sealen expresamente.
Seal que se contemplaba tambin el recurso
extraordinario, el que tena por objeto que la Corte Suprema, cumplindose
los requisitos legales, se avocara al conocimiento de un asunto por estimarse
que se afectaba un inters de carcter general, entendiendo por tal la
infraccin en forma esencial, ya sea en el procedimiento o en la sentencia,
de un derecho o garanta fundamental contemplado en la Constitucin o en
los tratados internacionales vigentes en Chile, como tambin en todos
aquellos casos en que la Corte considerara pertinente fijar, uniformar, aclarar
o modificar una doctrina jurisprudencial.
En cuanto a los dems recursos, seal que el de
aclaracin se relacionaba con los requisitos de la sentencia; el de revisin no
buscaba impugnar una resolucin sino invalidarla, para lo cual se haban
modificado sus causales para ajustarlas a un procedimiento oral en que se
aplican las reglas de la sana crtica, y el de queja no se consideraba porque
su aplicacin no pareca procedente tratndose de resoluciones de carcter
jurisdiccional.
Por ltimo, en cuanto a los recursos de amparo y de
proteccin seal que se trataba de acciones de carcter constitucional que
deberan ser reguladas por leyes especiales, por cuanto la experiencia
demostraba que si contra resoluciones de carcter jurisdiccional existan
medios de la misma naturaleza para su impugnacin, eran esos los que
deberan emplearse, quedando las acciones constitucionales para impugnar
actos provenientes de entidades que no ejercieran jurisdiccin.

3.- Don Ral Tavolari Oliveros, profesor de Derecho

Procesal en la Universidad de Chile, se refiri especficamente a dos
cuestiones del nuevo Cdigo: la ejecucin provisional de la sentencia y el
juicio ejecutivo propiamente tal.

26

En el caso de la ejecucin provisional de la sentencia,

seal que en aras a implementar un sistema de justicia eficaz y rpido, se
propona adoptar una experiencia que haba dado positivos resultados en
Europa, como era la ejecucin mencionada y que consista en que una vez
dictada una sentencia condenatoria en primera instancia, poda esta
cumplirse forzadamente, se hubieran o no interpuesto recursos en su contra,
todo ello sin necesidad de caucin.
Reconoca que este mecanismo poda dar lugar a
distintos cuestionamientos, pero si se comparaban estas objeciones con las
innegables ventajas que presentaba, la conclusin era que se trataba de una
modalidad razonable y til, que, entre otras consecuencias, no solamente
incidira en la duracin de los procesos sino tambin en la carga de trabajo
de los tribunales superiores de justicia, simplemente porque lo normal ser
que no se interpongan recursos que no tengan fundamentos ya que si la
sentencia se va a cumplir de todas maneras, carecer de sentido hacerlo,
salvo que se tenga el convencimiento de que prosperarn.
Explic que no se trataba de un cumplimiento de oficio
de la sentencia, sino que dentro de lo normal, ser la parte vencedora la que
inste por su cumplimiento. Precis que la modalidad de cumplimiento
provisorio solamente alcanzaba a las sentencias condenatorias, luego no
ser aplicable a las sentencias constitutivas y las declarativas, salvo las que
digan relacin con pronunciamientos condenatorios que regulen obligaciones
relacionadas con el objeto principal del proceso; a las que condenen a
suscribir un acto o contrato, a las sentencias o laudos arbitrales; a las
sentencias en contra de las cuales se hubiere concedido un recurso que
comprenda el efecto suspensivo o se hubiere otorgado una orden de no
innovar y a los pronunciamientos de carcter indemnizatorio contenidos en
sentencias que se dicten a favor de personas declaradas en quiebra,
cesacin de pagos o sometidos a convenios regulados en el Libro IV del
Cdigo de Comercio ni a las dems que indique la ley.
No obstante, la persona en contra de la cual se pida la
ejecucin podr oponerse a la misma, basndose en causales taxativamente
sealadas, como son: 1 que la sentencia no admita ejecucin provisional; 2
que tratndose de sentencias de condena a una obligacin de hacer, no
hacer o mera entrega de una especie o cuerpo cierto, resultare imposible o
muy difcil restablecer la situacin al estado anterior a la ejecucin en el caso
de ser revocada, y 3 una o ms de las causales de oposicin que seala el
Cdigo siempre que consten en antecedentes escritos y se sustenten en
hechos acecidos con posterioridad al pronunciamiento de la sentencia que se
quiere ejecutar.
Segn cul sea la causal invocada, la situacin es
distinta: as, si se trata de que no es posible devolver las cosas al estado
anterior a la ejecucin, el juez podr detener la ejecucin provisional y, si en
definitiva, la oposicin es acogida, no se dar lugar a la ejecucin, pero si
solamente resultare muy difcil volver a tal situacin, el ejecutante podr

27

seguir adelante rindiendo una caucin adecuada para responder de los

perjuicios que la revocacin pueda ocasionar. En este ltimo caso, si el juez
optare por acoger la oposicin, el tribunal la suspender, sin perjuicio de la
subsistencia de los embargos y dems medidas para garantizar la ejecucin.
En el caso de que la sentencia que se trata de ejecutar
sea finalmente confirmada, se entender que queda ratificado y validado
todo lo obrado mientras se encontraba pendiente, continundose la ejecucin
con carcter definitivo en lo que an no estuviere afinado. Si, por lo contrario,
se revocare la sentencia o se la modificare o anulare, quedar sin efecto la
ejecucin, volviendo el proceso al estado anterior a esta, sin perjuicio de que
si dicho rechazo o anulacin fuere solo parcial, el juez regular
prudencialmente los trminos en que el proceso deber volver al estado
anterior.
En el caso de revocacin de la sentencia, el ejecutante
deber restituir con los intereses y reajustes correspondientes, debiendo
dejar plenamente restablecido al injustamente afectado por la ejecucin
provisional, pero si ello no fuere posible podr este ltimo obtener
sumariamente una indemnizacin de perjuicios.
Seal que no le pareca que hubieren argumentos
decisorios para oponerse a la aplicacin de este mecanismo, es decir, la
ejecucin provisional de la sentencia, toda vez que la experiencia
demostraba que el ndice de revocacin de las sentencias de primera
instancia en juicios declarativos, no superaba el 25%, en otras palabras de
un total de cien sentencias dictadas, setenta y cinco eran confirmadas.
Luego, la aprensin que exista acerca de este mecanismo no sobrepasa la
cuarta parte de las sentencias que se pronuncian. Incluso, agreg que el
perjuicio efectivo que podra generar la revocacin de sentencias ejecutadas
provisionalmente, sera mucho menor si se tiene en cuenta la situacin que
puede afectar a ejecutantes insolventes o que carecen de medios para
pagar, lo que podra llevar a un porcentaje equivalente al 6,25% de las
sentencias ejecutadas provisionalmente que podran causar algn dao, cifra
que debiera contribuir a disipar los temores acerca de la aplicacin de este
mecanismo, el cual presentaba innumerables ventajas, pero que conllevaba
el riesgo de que quien instara por una ejecucin provisional y obtuviera el
cumplimiento, pero perdiera en definitiva el juicio, no pudiera o no quisiera
restituir lo recibido.
En cuanto a las condiciones de la ejecucin, seal que
eran las tradicionales, es decir, ttulo ejecutivo, obligacin lquida o liquidable,
determinada, actualmente exigible y no prescrita. Los ttulos ejecutivos eran
prcticamente los mismos, vale decir, sentencia definitiva o interlocutoria
firme o ejecutoriada, el laudo o sentencia arbitral definitiva o interlocutoria
firme o ejecutoriada, el acta de avenimiento y el acta de conciliacin
autorizadas las firmas por ministro de fe y aprobadas por el tribunal, la copia
autorizada de escritura pblica, la letra de cambio, cheque o pagar
autorizada la firma del obligado ante notario y la letra de cambio y pagar

28

protestados personalmente por falta de pago por notario y siempre que no se

hubiere tachado de falsa la firma en el acta de protesto y, por ltimo,
cualquiera otro ttulo al que las leyes dieren fuerza ejecutiva. A todos estos
se agregaban las sentencias definitivas o interlocutorias condenatorias no
ejecutoriadas que admitan la ejecucin provisional.
Agreg que se haban eliminado las gestiones
preparatorias de la va ejecutiva, en atencin a que se estableca el
procedimiento monitorio, al que podran recurrir quienes carecieran de ttulo
ejecutivo; se estableca un plazo de prescripcin para la accin destinada a
instar por la ejecucin, de tres aos a contar desde que la obligacin se
haba hecho exigible y se reduca sustancialmente el abandono del
procedimiento, en atencin a la actividad que se impona al juez para
impulsarlo, estableciendo, a cambio, la caducidad de la ejecucin cuando
esta es abandonada por ms de tres aos.
En lo que se refera al juicio ejecutivo mismo, lo ms
novedoso resida en que quien le daba comienzo era el deudor; en efecto, si
el acreedor cuenta con ttulo ejecutivo y quiere forzar la ejecucin, deber
recurrir a un sujeto, rgano o funcionario llamado oficial de ejecucin, quien
si no encuentra reparos al ttulo, instar al deudor para el pago, notificndolo
personalmente. La labor de este rgano o funcionario ser la de buscar una
solucin para el cumplimiento de la obligacin, no pudiendo imponer sus
decisiones en tal sentido a las partes. El deudor puede allanarse a pagar o
podr lograr un acuerdo para fijar un plan de pago. Puede tambin recurrir al
juez para oponerse a la ejecucin fundado en las siguientes causales: pago
total o parcial de la deuda, prescripcin o caducidad de la accin ejecutiva,
no empecerle el ttulo, transaccin, conciliacin o avenimiento, cosa juzgada
y falsedad del ttulo ejecutivo. Esta oposicin dar lugar al inicio del juicio.
Enfatiz que este nuevo mecanismo aliviara
grandemente el trabajo de la justicia ordinaria civil, por cuanto las
estadsticas demostraban que en cerca del 80% de los juicios ejecutivos que
se ventilaban en el pas, no se oponan excepciones.
Volviendo al nuevo procedimiento, seal que el hecho
de que el deudor deduzca oposicin no impeda llevar adelante el embargo,
pero si evitaba, mientras no se resolviera la oposicin, liquidar bienes y pagar
al acreedor.
Seal que el escrito de oposicin debe incluir todas las
causales que se aleguen, acompaarse toda la prueba documental, ofrecer
los dems medios de prueba y sealar las cuestiones de carcter procesal
que afecten la eficacia del proceso. Respecto de esta ltima excepcin, el
juez deber pronunciarse antes de resolver sobre el fondo, pero si a su juicio
se tratare de un vicio subsanable, otorgar un plazo para corregirlo; por el
contrario si no admite reparo o no se lo corrige dentro de plazo, deber el
tribunal mediante una resolucin, dejar sin efecto la decisin de ejecucin
dictada por el oficial de ejecucin como tambin las medidas de apremio. La

29

sentencia definitiva que recaiga sobre la oposicin puede ser apelada sin que
por ello se suspenda la ejecucin.
Agreg que en esta materia, el proyecto propona una
situacin similar a la vigente por cuanto distingua entre juicio ejecutivo por
obligaciones de dar, de hacer y de no hacer y aquellos en que se persigue la
simple entrega de una cosa, procedimiento este ltimo que terminaba cierta
incoherencia prevista en el Cdigo vigente, por cuanto para obtener la
entrega forzada de una cosa que se debe, el actual procedimiento permite el
embargo del bien, el que ya es del ejecutante aunque no le haya sido
entregado.
Seal, asimismo, que esta nueva normativa sustraa
del mbito jurisdiccional actividades que no eran propias de los jueces, como
eran la venta en pblica subasta de las especies embargadas, cuestiones
que no caban en su especialidad, se prestaban para abusos y sospechas y
retardaban su trabajo. Todo esto quedaba entregado al oficial de ejecucin.
En lo que se refera al procedimiento que este ltimo
deber aplicar, seal que lo ms relevante deca relacin con la realizacin
de los bienes races, facultando al oficial de ejecucin para conciliar posturas
entre ejecutante y ejecutado y a falta de tal acuerdo, proponer bases para la
subasta, las que pueden ser objetadas ante el juez, quien decide. La
subasta, que se efecta bajo la responsabilidad del oficial de ejecucin, es
sometida a un martillero, procedindose siempre en presencia del primero.
Debe levantarse de inmediato un acta de remate, la que es comunicada al
Conservador respectivo quien procede a efectuar la correspondiente
anotacin al margen de la inscripcin de dominio del inmueble, el que se
entiende provisoriamente transferido al ejecutante y con una prohibicin
legal, tambin provisoria, de gravar y enajenar. Luego, dentro de tercero da,
el oficial de ejecucin debe someter el acta de remate a la consideracin del
juez, el que, mediante una audiencia a la que citar a todos los interesados y
siempre que no haya inconvenientes, proceder a aprobarla. Una vez
aprobada el acta, se remitir junto con la resolucin aprobatoria y el
certificado del oficial de ejecucin que acredita el pago del precio, costas y
gastos, a una notara para su protocolizacin, adquiriendo desde ese
momento valor de escritura pblica. Finalmente, con el mrito de esta ltima,
el Conservador practicar la inscripcin definitiva a nombre del subastador y
proceder a cancelar los embargos y dems gravmenes, salvo las
hipotecas que los titulares opten por mantener.
En lo que se refera a las terceras, seal que la
iniciativa las regulaba de mejor forma, consagrando la idea de que el
tercerista ejerce una accin ejecutiva respecto del deudor y, en cuanto al
acreedor, su actuacin sera meramente declarativa, en el sentido de que se
establezca que tiene derecho a compartir el producto de la subasta de los
bienes. En lo que se refera a las terceras de dominio y de posesin, seal
que el sistema que se propona era muy similar al actual, agregando que, en
el caso de la primera, su interposicin suspenda el procedimiento de

30

apremio siempre que se fundara en un documento otorgado con antelacin a

la presentacin de la demanda, ventilndose en un juicio declarativo en que
se enfrentaba el tercerista con el ejecutante y el ejecutado.
Por ltimo, seal que el nuevo Cdigo impeda que se
volvieran a sustanciar terceras sobre cuestiones ya resueltas, por cuanto
como sucede con la tercera de posesin, la que descansa en la presuncin
de dominio que tiene el poseedor, si se interpone una tercera de dominio y
es desechada, no tiene objeto interponer una de posesin la que solo tendra
por finalidad que operara a favor del tercerista la presuncin de dominio, pero
como este fue descartado, resulta inoficiosa, razonamiento que el Cdigo
recoge expresamente.
4.- Don Jos Pedro Silva Prado, profesor de
Derecho Procesal en la Universidad Catlica de Chile.

Seal que los poderes del Estado, especficamente, el

Ejecutivo y el Legislativo, se encontraban en deuda con la ciudadana en
materia de justicia civil y comercial. Precisamente el carcter supletorio y
subsidiario de todos los dems ordenes procesales que distingua a la
justicia civil, debi haber significado que esta reforma fuera la fundacional en
lugar de la reforma procesal penal, an cuando resultaban comprensibles las
razones que se consideraron para alterar ese orden. De ah, entonces, que
sea esta ltima la que ha aportado los criterios bsicos para las dems
reformas procesales que se han llevado a cabo en los ltimos diez aos.
En efecto, las bases ineludibles para la construccin de
cualquier nuevo sistema procesal, descansan en la introduccin de procesos
orales por audiencia, en la inmediacin, concentracin y las garantas
propias de un debido proceso, asociado todo ello a una moderna
organizacin de los tribunales y al sometimiento de los rganos intervinientes
a criterios de eficiencia en la gestin. El proyecto, entonces, encarna una
reaccin frente a la antinomia que la actual reglamentacin de la justicia
procesal civil representa frente a los estndares ya sealados, formulando
soluciones efectivas acordes a los requerimientos y necesidades de la
realidad econmica y social del pas.
Agreg que respecto de esta iniciativa, en la que haban
trabajado durante siete aos ms de veinte acadmicos, magistrados,
miembros del Consejo de Defensa del Estado, del Colegio de Abogados y
del Instituto Chileno de Derecho Procesal, exista plena conciencia de que
era la pieza fundamental y el punto de partida de la solucin integral de los
problemas que deben abordarse por el sistema procesal civil, razn por la
que a l se asocian una serie de proyectos laterales que lo perfilan y que
dicen relacin con materias orgnicas, de organizacin judicial, leyes
complementarias y adecuatorias, entre otras.

31

Haciendo un anlisis de la situacin actual, seal que

podan distinguirse tres categoras de problemas: una fuerte obsolescencia
del estatuto procesal vigente; un mal funcionamiento del sistema recursivo y
la necesidad de redefinir el rol funcional de la Corte Suprema, y una
desnaturalizacin del papel de los rganos jurisdiccionales, en especial, en lo
relativo a los procedimientos de ejecucin que contribuyen a la burocracia
judicial.
En cuanto al primer problema, sostuvo que poda
afirmarse que los procedimientos judiciales que consagraba el actual
Cdigo, resultaban claramente obsoletos y deficientes, que si bien haban
sido de gran utilidad al pas por mucho tiempo, hoy obedecan a una realidad
poltica y social propia del siglo XIX, sin relacin alguna con la situacin
actual.
Agreg que entre los principales defectos del actual
sistema, podan sealarse los siguientes:
a) La existencia de una multiplicidad inorgnica de
modelos de respuesta a los requerimientos de tutela;
b) El carcter excesivamente formalista, escriturado y
desconcentrado que hunde a los operadores en una compleja burocracia
judicial, que abre campo a la litigacin irresponsable y de mala fe;
c) La falta de inmediacin que se aprecia en el hecho
de que el juez toma real conocimiento del asunto al momento de sentenciar,
en total desconexin con las partes y con el objeto del litigio;
d) La rigidez probatoria propia de estos procedimientos,
que ignora la realidad de las cosas y los modernos medios para acercarse en
trminos ms cientficos a la verdad de los hechos, base esencial de todo
juzgamiento;
e)

El carcter reservado que presentan estos

procedimientos, sin considerar que la publicidad de las labores
jurisdiccionales resulta esencial en un sistema democrtico;
f) La proliferacin de los medios de impugnacin, por
cuanto consagra todo tipo de recursos frente a las distintas resoluciones,
dando a entender una falsa sensacin de garantismo, pero que, en la
prctica, no hace ms que colaborar con la burocracia judicial y retrasa los
tiempos de respuesta a la tutela, y
g) La obsolescencia de los medios materiales
empleados que en nada condicen con una sociedad altamente
tecnologizada. Actualmente se contina trabajando con expedientes de
papel, exhortos, compulsas, tablas de emplazamiento, etc., que obedecen a
una lgica ya superada.

32

Seal que los defectos mencionados afectaban en

varias direcciones, repercutiendo, en primer lugar en los derechos y
garantas individuales de las personas, generando una menor proteccin y, al
mismo tiempo, ineficacia; en segundo lugar, daba lugar a una fuerte tensin
con la garanta constitucional del debido proceso y tambin con los sistemas
ya reformados, como son el procesal penal, el de familia y el laboral, ya que
el ciudadano, segn cul sea el mbito procesal en que litigue, tendr
garantas y derechos procesales distintos, circunstancia que vulnera la
igualdad ante la ley.
Da lugar, tambin, a una situacin incoherente desde el
punto de vista sistmico por cuanto el carcter propio del derecho procesal
civil, general y supletorio, no puede aplicarse toda vez que su sistema resulta
inconciliable con los sistemas ms modernos.
Seal que el actual sistema, dado que litigar no tiene
costos y hacerlo de manera maliciosa e irresponsable no tiene sancin
alguna, facilita la litigacin de mala fe.
Explic que frente a estas deficiencias, el proyecto
creaba un estatuto procesal sencillo y moderno, alineado con las dems
reformas procesales en vigor y con plena consagracin en el derecho
positivo de los principios del debido proceso que establece no solo la Carta
Poltica, sino tambin los tratados internacionales vigentes. Este mismo
nuevo diseo explicaba el cambio de denominacin Cdigo Procesal Civil
no solo por razones de sintona con el Cdigo Procesal Penal, sino porque
refleja mejor un fenmeno procesal mucho ms amplio que el mero
procedimiento.
Seal que se trataba de un Cdigo didctico, en que
cada artculo anunciaba su contenido y se estructuraba en cinco libros,
conteniendo el primero las disposiciones generales; el segundo, los
procedimientos declarativos, es decir, el ordinario y el sumario; el tercero, los
recursos; el cuarto, la ejecucin como fenmeno general, y el quinto, algunos
procedimientos especiales, entre los cuales destac el monitorio.
Agreg que el proyecto se articulaba en torno a
principios fundamentales, expresivos de la garanta del debido proceso,
pretendindose que su positivizacin sirviera de fuente fundamental para la
interpretacin e integracin de las normas procesales. Muestra de lo anterior,
era el artculo 1 que consagraba un derecho fundamental, la tutela
jurisdiccional, es decir, el derecho de toda persona a recabar de los
tribunales la proteccin de sus derechos e intereses legtimos con arreglo a
un debido proceso, desarrollado en los trminos que seala este Cdigo,
consagrando as el derecho de acceso al proceso.
Siguiendo con las caractersticas del nuevo
procedimiento, seal que en materia de iniciativa no haba mayores
alteraciones, siendo esta y el contenido del proceso fijados por las partes, sin

33

que corresponda al juez intervenir en ellos, pero, como consecuencia del

efecto modernizador, la direccin del proceso corresponda al juez, siendo
responsable este de llevarlo desde sus inicios hasta la justa solucin del
conflicto, tratando de evitar cualquier desviacin que pueda significar la
nulidad o la ineficacia de la relacin procesal. De aqu entonces que la
institucin del abandono del procedimiento se reduzca solo a casos
excepcionales.
Asimismo, el nuevo sistema consagraba los principios
de igualdad de oportunidades y de la buena fe procesal, elevndose esta
ltima a la calidad de condicin exigible no solo a las partes y sus
apoderados sino a todos los intervinientes en el proceso, sancionndose por
tanto el fraude procesal, la colusin, la contravencin de actos propios, etc.,
incluso permitiendo a la parte vencedora en el juicio, intentar una accin de
daos y perjuicios si estima que la contraparte ha procedido de mala fe o en
forma temeraria. Una regla similar se aplica en el caso de abuso de las
medidas cautelares.
Otro principio fundamental es la oralidad, no como
contrapuesta a la escrituracin, la cual se considera perfectamente
combinable en los juicios civiles y parte del procedimiento as lo es, sino
como una forma preferente de desarrollo del proceso.
Tambin es fundamental el principio de la inmediacin,
por cuanto se requiere la presencia del juez en las audiencias bajo sancin
de nulidad, recurrindose a los medios tecnolgicos modernos para evitar la
realizacin de diligencias probatorias por tribunales distintos, como sera el
caso del interrogatorio de testigos. Se consagra, asimismo, la continuidad y
la concentracin de las audiencias, establecindose que el juez que presidi
la audiencia del juicio y recibi la prueba, debe ser quien dicte la sentencia.
Agreg que todo lo anterior, fortaleca el papel del juez
de primera instancia entregndole un rol directivo por cuanto para el nuevo
Cdigo en el proceso existira un inters pblico comprometido, por lo que
correspondera al magistrado despejar el estado de incertidumbre.
Destac que no estaba en el nimo de la nueva
legislacin la tramitacin de largos procesos, por lo que se permita a las
partes, luego de efectuado el control preliminar de la demanda, subsanar
aquellos vicios susceptibles de sanearse. Igualmente, en lo que se refiere al
control del debate y a la buena fe procesal, se otorgaba al juez la posibilidad
de poner en conocimiento de terceros interesados la existencia del juicio, en
aquellos casos en que el litigio se hubiera fraguado a sus espaldas y pudiera
perjudicarlos. Asimismo, se le faculta para sancionar al litigante temerario,
que en las causas que patrocina recurre a prcticas dilatorias o fraudulentas,
pudiendo hacerlo solidariamente responsable del pago de las costas.
Otro punto destacable deca relacin con el
potenciamiento de la sentencia de primera instancia, permitindose la

34

ejecucin provisional de las condenatorias, salvo excepciones calificadas.

En materia de prueba, se permita al juez alterar la
carga probatoria, atribuyendo su peso a una de las partes. Este sistema,
conocido en la doctrina como carga probatoria dinmica, permite al juez
atribuir anticipadamente el peso de la prueba a una de las partes, en todos
aquellos casos en que aparezca de manifiesto que el material probatorio
obra en poder de esa parte. El paradigma empleado permite, sobre la base
de aplicar la buena fe al proceso, desplazar la carga probatoria y as, en el
caso de un litigio por negligencia mdica, lo normal ser que el demandante
no cuente con el material probatorio por lo para l sera imposible probar. De
aqu, entonces, que el juez pueda imponer la carga al demandado.
Asimismo, se exige al juez dar mayor razn de sus resoluciones, exigiendo
una fundamentacin ms exhaustiva que la actual.
Otra caracterstica de la nueva legislacin, se refiere a
la incorporacin de instituciones procesales reconocidas por el derecho
comparado, evitando as la utilizacin de instituciones propias del derecho
civil o comercial, reconociendo capacidad para ser parte a los patrimonios de
afectacin que carecen de personalidad jurdica, como pueden ser las masas
patrimoniales, los patrimonios separados, las comunidades y las sociedades
de hecho a los que se atribuye una forma de representacin de esos
intereses.
Asimismo, se incorporan figuras reconocidas solo
jurisprudencialmente como el litis consorcio necesario, tanto activo como
pasivo y se reglan asuntos como la sucesin de parte, regulndose no solo la
situacin del litigante que obra por s mismo y que fallece, sino tambin la
sucesin por acto entre vivos como sucede cuando se transfiere la cosa
litigiosa o se transforma una sociedad, permitiendo que otra persona
adquiera la posicin procesal bajo ciertos resguardos.
En lo que se refiere a los medios probatorios, se
liberalizan dichos medios terminando con la inhabilidad de los testigos, algo
incompatible con un sistema que para resolver aplica las normas de la sana
crtica; se acoge el peritaje ofrecido y acompaado por la partes y no
dependiente de la designacin del tribunal; se permite el peritaje institucional,
con lo cual organismos tales como universidades u otros con formacin
cientfica especializada en determinadas materias, podrn actuar como
expertas en cuestiones relacionadas con determinada ciencia o arte.
Respecto de la absolucin de posiciones, se termina
con la rigidez que significa el actual pliego de posiciones y se permite un
interrogatorio libre de la parte citada, incluso podr esta declarar ante el juez,
haya sido o no citada por la contraria. En materia de prueba documental, se
distingue entre documento e instrumento, entendiendo por el primero todo
soporte material o inmaterial que da cuenta de una idea, de una imagen o de
la voz, y por el segundo los actos jurdicos que se caracterizan por su
escrituracin.

35

En lo que se refiere a la valorizacin de la prueba, se

aplica, salvo excepciones, el sistema de la sana crtica, pero entendida en un
sentido diverso del tradicional, por cuanto se la considera como la
ponderacin de la prueba conforme a las reglas cientficas, a las mximas
de la experiencia y a los principios de la lgica.
En lo que dice relacin con la cosa juzgada, seal que
se contempla un nuevo tratamiento, regulndola no solo en su dimensin
positiva, es decir, la que surge de una sentencia que reconoce un derecho y
que sirve de base para la dictacin de otra sentencia en un nuevo proceso,
sino tambin en la negativa, respecto de la que no se exige la concurrencia
de la triple identidad, quedando el asunto sujeto al discernimiento judicial.
Respecto de la conservacin de los actos procesales,
sostuvo que no es posible continuar sobre la base de la papelera escrita,
recurrindose para ello a medios desmaterializados, aprovechando los
avances tecnolgicos, pero como stos ltimos son difciles de prever o
anticipar, la determinacin de las frmulas especficas para la constitucin de
esta especie de expediente electrnico, quedar sujeta a la dictacin de un
auto acordado de la Corte Suprema.
Siempre dentro de esta idea, las audiencias debern
registrarse por medios tecnolgicos que hoy ya existen y que permitan
reproducir tanto la voz como la imagen de quienes intervengan en ellas. Lo
anterior no es obstculo para que las partes presenten documentos en papel,
debiendo el tribunal digitalizarlos.
En materia de notificaciones se incorporaban nuevos
mecanismos como los correos electrnicos y se sustitua el estado diario por
la incorporacin de la resolucin al expediente desmaterializado. En el caso
de practicarse notificaciones a instituciones del Estado, vale decir, el
Consejo de Defensa del Estado, la Contralora General de la Repblica, etc.,
se impona a estas la obligacin de llevar un libro o registro pblico en la que
el ministro de fe deber estampar la notificacin.
En materia de procedimientos, seal que el nuevo
Cdigo contemplaba tres de naturaleza declarativa como eran el ordinario, el
sumario y el monitorio, estando este ltimo destinado al cobro de deudas de
bajo monto que pueden carecer de documentos que les den sustento.
En el caso del procedimiento declarativo ordinario, que
tiene el carcter de supletorio de los dems, seal que es binario,
preferentemente oral, pudiendo distinguirse en l tres etapas: de discusin, la
audiencia preliminar y la audiencia del juicio.
La etapa de discusin es escrita y comprende la
demanda, la contestacin, la demanda reconvencional y la contestacin a
esta, incluyndose en esta etapa las excepciones previas, equivalentes a las
actuales dilatorias. El hecho de declararse admisible la demanda por el
tribunal ante quien se la present, determina la radicacin de la competencia,

36

evitando as la prctica de algunos litigantes para, por medio de distintos

artilugios, elegir el tribunal ante el cual tramitar su causa.
Explic que se sustitua la actual tabla de
emplazamiento, la que le pareca inaceptable para los tiempos actuales,
fijando tiempos determinados segn el lugar en que se encontrara el
demandado, es decir, 30 das si es notificado en la provincia en que se
encuentra el tribunal; 45 si la notificacin se practica fuera de la provincia, y
60 si es fuera del pas.
En el escrito de contestacin a la demanda podrn
oponerse no solo excepciones previas o dilatorias sino tambin aquellas que
ataen al fondo del asunto y es preferible que se resuelvan en esta etapa,
como sucede con la de prescripcin, la falta de legitimacin y otras, de tal
manera de no llegar al final del procedimiento sin que haya un
pronunciamiento sobre ellas.
Precis que el demandado deber controvertir en su
contestacin, todos los supuestos fcticos alegados en la demanda,
sealando si los hechos expuestos son ciertos o falsos, incluyendo en ello la
documentacin presentada. Si nada controvierte, el juez podr apreciar esa
conducta en la valoracin de la probanza, sin perjuicio de que su rebelda le
impide rendir prueba, no obstante lo cual ello significar que niega todos los
hechos alegados por el actor en su demanda.
Una vez terminada la etapa de discusin, deber citarse
a la audiencia preliminar a la que debern asistir las partes. La inasistencia
del actor implica el desistimiento de la pretensin. Igual efecto tendr la
inasistencia del demandado que hubiere interpuesto una demanda
reconvencional, todo ello salvo caso fortuito o fuerza mayor.
En esta audiencia deben resolverse todas las
excepciones previas opuestas en la contestacin, pudiendo el juez
resolverlas con posterioridad si existieren complejidades. Puede tambin el
demandado hacer valer hechos nuevos que el demandante no haya
mencionado en su demanda. En ella, el juez deber llamar a conciliacin a
las partes y deber dictar todas las resoluciones que corresponda para
sanear el proceso y permitir su posterior desarrollo, debiendo, adems,
precisar determinadamente el objeto del proceso, en otras palabras, cul es
el conflicto.
Las partes deben acompaar en la demanda y en la
contestacin la totalidad de la prueba documental y sealar los dems
medios de prueba de que piensan valerse.
En el caso de no llegarse a conciliacin, el juez deber
fijar los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos
sobre que versa
el litigio y sealar las pruebas que debern rendirse en la audiencia del
juicio. En la misma audiencia preliminar el juez deber comunicar a las
partes la traslacin de la carga de la prueba que resuelva, podr recibir la

37

prueba anticipada y hasta el momento de su celebracin decretar medidas

necesarias para el esclarecimiento de la verdad, es decir, las actuales
medidas para mejor resolver.
Terminada esta segunda etapa, surge la siguiente
opcin: a) que existan cuestiones de hecho que deban ser probadas, para lo
cual el juez citar a la audiencia de juicio para no antes de quince das ni
despus de cuarenta, o b) que no hayan hechos pertinentes controvertidos o
que el demandado no haya contradicho en forma sustancial lo afirmado en la
demanda. En tal caso el juez deber dictar sentencia en un plazo
determinado.
En el caso de ser necesario rendir prueba, se pasa a la
tercera etapa, denominada audiencia de juicio y en que debe rendirse toda la
probanza. A este respecto seal que no era admisible la delegacin de
funciones en materia de prueba, por lo que los testigos que no puedan
comparecer debern declarar por medios tecnolgicos como las video
conferencias u otros medios.
Finalmente la audiencia termina con los alegatos de
clausura de los abogados por el tiempo que fije el tribunal, el que depender
de la menor o mayor complejidad del asunto. Terminados los alegatos, el
juez cuenta con un perodo de reflexin, debiendo dictar sentencia en diez
das, ampliables hasta no ms de quince. En el caso de no dictar el juez la
sentencia en el plazo fijado, se produce de pleno derecho la nulidad de la
audiencia de juicio, constituyendo ello una falta grave que se sanciona
disciplinariamente.
Dictada la sentencia, comienza la etapa recursiva.

5.- Don Pablo Rodrguez Grez, Decano de la

Facultad de Derecho de la Universidad del Desarrollo, inici su
intervencin sealando que existen dos mtodos para implementar una
reforma como la que se pretende efectuar en materia procesal civil, es decir,
en forma gradual o en bloque. Al respecto, seal no ser partidario de la
segunda forma cuando el cambio que se quiere implementar termina con
toda una tradicin jurdica. Explic que las normas jurdicas se iban
adaptando y encarnando en la sociedad, por lo que si el Cdigo vigente
haba regido por un siglo, crea pefectamente posible actualizarlo, sin
necesidad de sacrificar los grandes principios que lo inspiraron.
Seal que el proyecto alternativo elaborado por la
Facultad que preside, contemplaba, fundamentalmente, cinco grandes
innovaciones:
1 Se sustraa del conocimiento de los tribunales de
justicia todo aquello que dice relacin con actividades administrativas, las
que no deben ser de conocimiento de los jueces, porque stos deben

38

enfocarse en los conflictos de ndole jurisdiccional. Al respecto, seal que

esta modificacin tambin se contemplaba en el proyecto del Ejecutivo, pero
el que ellos patrocinaban se acercaba ms a las disposiciones del Cdigo
vigente.
Explic que en los tribunales civiles exista un ingreso
anual de dos millones cien mil causas, muy superior a las penales, pero que
de este total el 85% corresponda a juicios ejecutivos. A su parecer, si el
acreedor haba escogido mal a su deudor, el mismo debera soportar el
gravamen que ello significa, sin que hubiera razones vlidas que justifiquen
que sea el Estado quien asuma gratuitamente la defensa del acreedor, lo
que, en otras palabras, vena significar un subsidio a los bancos y a las
grandes casas comerciales. Record que en el caso de las quiebras, el
trabajo del sndico es financiado por los acreedores.
En todo caso, enfatiz que lo que propona el texto
alternativo, era deslindar el campo de lo jurisdiccional de lo administrativo,
pero pensaban que el oficial de ejecucin debera tener la calidad de auxiliar
de la administracin de justicia, de tal manera que los tribunales superiores
tuvieran tuicin sobre la actividad que desarrolle.
2 Se planteaba que el juicio sumario tuviera
efectivamente las caractersticas propias de ese tipo de juicios, dado que hoy
ha devenido en un verdadero juicio ordinario. Por ello en el procedimiento
especial que se estableca, se impone a quien deduce la demanda,
acompaar todos los antecentes y dems medios probatorios a su alcance
que sirvan para demostrar su derecho.
Asimismo, se buscaba corregir el desequilibrio o
desigualdad de armas que exista entre las partes, porque mientras una de
ellas puede contar con largo tiempo para preparar una demanda en juicio
sumario, el demandado solo cuenta con cinco das para contestar, diferencia
que atentaba contra la garanta constitucional del debido proceso y que se
buscaba corregir por la va de establecer una cierta flexibilidad, que poda
ampliar el plazo hasta un total de treinta das para contestar.
3 Se modificaban las reglas que rigen la prueba
testimonial y la pericial, agregando que la primera era la ms dbil de todas,
dado que en la mayora de los casos los testigos no contribuan al
esclarecimiento de la verdad. Explic que a este respecto, se estableca que
quien quiera prevalerse de dicha probanza, debera acompaarla como una
declaracin efectuada ante un ministro de fe. El tribunal, entonces,
convocara al testigo para que modificara, precisara o revocara lo dicho o
declarara sobre dicha declaracin, pudiendo la contraparte contrainterrogar
para lo cual deber acompaar con anticipacin el cuestionario que desea
formular. Estas medidas deberan potenciar la prueba testimonial.
En lo que se refera a la prueba pericial, seal que en
los casos que se la decreta, los jueces, por lo general, transfieren su decisin

39

al perito, porque se limitan a examinar sus conclusiones, sin analizar

detalladamente la probanza. Por ello se propona que las partes encargaran
los peritajes que desearan, pero si dichos peritajes no eran ratificados por el
juez, careceran de todo valor.
4 Se flexibilizaba el tmino de emplazamiento y el de
prueba, as, por ejemplo, el trmino de emplazamiento podr adaptarse a la
importancia del asunto que se discute, permitindose que en el caso de ser
muy complejo el asunto controvertido, pueda ampliarse el plazo para
contestar la demanda. Hizo presente que en casos semejantes, actualmente
el abogado defensor interpone una excepcin dilatoria, la que se tramita
como incidente y, por lo mismo, permite contestar la demanda una vez
fallado el incidente.
En lo que se refera al trmino probatorio, sostuvo que
este debera fijarse en funcin de la programacin que el juez hace de la
recepcin de la prueba que ofrecen las partes, porque si estas estn
obligadas a sealar los medios de prueba de que se valdrn, pareca lgico
que fuera el juez quien programara su recepcin.
5 Se propona mantener las facultades de tribunal de
casacin de la Corte Suprema, por cuanto todo el sistema jurdico procesal
chileno se fundaba en ese carcter. La Corte es la encargada de uniformar la
interpretacin de las disposiciones legales que los jueces aplican al dictar
sentencia, por lo que alterar dichas facultades significaba alterar los
cimientos de todo el sistema judicial, que se basa en el principio de igualdad
ante la ley.
Reconoci que esta facultad se haba desprestigiado
porque la Corte, debido a la sobrecarga de trabajo que tena, no haba sido
capaz de fijar una jurisprudencia que los jueces siguieran, pero si pudiera
dictar sentencias de real calidad, convincentes y cientficamente
inexpugnables, los tribunales debern ceirse a ellas.
Explic que hoy exista un sistema de certiorari en la
Corte porque todos los recursos de casacin pasaban por un proceso de
admisibilidad. Crea que, al respecto deberan establecerse algunas pautas
que determinaran la admisibilidad del recurso atendiendo a la importancia
social del asunto, a su relevancia en relacin a los derechos fundamentales
de la persona humana o en relacin a principios como el inters superior del
nio, todo lo cual permitira a la Corte, sin necesidad de consagrar el
certiorari en los mismos trminos que en el derecho anglo-sajn, elegir
aquellos asuntos que realmente interesan. Hizo presente a este efecto, que
mientras la Suprema Corte norteamericana conoca ochenta causas al ao,
la chilena tiene aproximadamente ocho mil ingresos al ao.
6 Estim indispensable establecer una instancia de
admisibilidad, generalizando la contemplada en la ley sobre proteccin de los
derechos del consumidor, por no ser aceptable que se abran las puertas a

40

juicios aventurados que no buscan otras cosa ms que presionar a las

personas.
Por ltimo, crey necesario modificar las reglas que
regulan la conciliacin, planteando que cada parte efecte una proposicin
en sobre cerrado al juez, de tal manera de permitir a este orientar su
propuesta sobre la base de las sugerencias de las mismas partes. En caso
que solo una de ellas formulara su propuesta, deber destruirse el sobre
entregado por la otra parte.
Ante algunas consultas que se le hicieran, reiter su
parecer contrario al reemplazo en bloque y no gradual del sistema porque los
procedimientos se iban arraigando de a poco en los operadores jurdicos, lo
que haca inadecuado el cambio abrupto. Seal que en materia penal,
haba sido distinto su parecer debido a que el sistema entonces imperante
estaba totalmente sobrepasado, algo que estaba muy lejos de suceder con el
civil, el que no obstante, estaba sobrecargado en razn de los juicios
ejecutivos, de tal manera que si se los sustraa de la competencia de los
tribunales, la labor de stos debera mejorar sustancialmente la
administracin de justicia.
En todo caso, entre el proyecto y su propuesta haba
diferencias de fondo y de forma, sealando, por ejemplo, que no le pareca
que el impulso procesal estuviera en manos del juez, el que debiera estar en
poder de las partes, siendo el principio de disponibilidad propio de los
intereses privados que subyacen en el conflicto civil. Respecto a esto ltimo,
crea necesario efectuar una distincin en materia procesal penal y procesal
civil, existiendo en esta ltima una preeminencia del inters privado sobre el
pblico, lo que haca que el impulso procesal estuviera en las partes y no en
el juez.
Asimismo, precis que tanto el proyecto como el que
propona la Facultad que presida, mantenan la escrituracin en la etapa de
discusin. En cuanto a la prueba, consideraba necesaria la intervencin del
juez, pero no crea que fuera necesario aplicar el principio de la inmediacin.
En cuanto a la supresin de las presunciones, seal que en materia civil
eran muy pocas y reiter que si se eliminaban de los juicios ejecutivos los
aspectos administrativos, debera aliviarse considerablemente la carga de
trabajo.
Preguntado acerca de la carga dinmica de la prueba,
seal que el actual mecanismo haba funcionado bien porque se daba
aplicacin a la regla del artculo 1698 del Cdigo Civil, que colocaba el peso
de la prueba en quien alega la existencia de las obligaciones o su extincin,
seal que debera existir plena libertad para los litigantes en cuanto a los
medios probatorios que justificaran su posicin, pero no le pareca que se
pudiera encargar a una de las partes la obligacin de probar en atencin a su
facilidad para acceder a la prueba, lo que, a su juicio, alteraba un principio

41

muy arraigado entre los operadores jurdicos en lo que se refiere a las reglas
que regulan la prueba.
En lo que se refera a la prueba testimonial, adems de
lo ya dicho, dijo ser partidario de disminuir a cuatro los testigos por punto de
prueba en el juicio ordinario y a dos en los incidentes a fin de evitar
probanzas interminables y si bien reconoca que en lo que se refiere a las
reglas que haba sealado para la notificacin y el emplazamiento podan dar
lugar a arbitrariedades por parte del juez, seal que ello pareca inevitable
toda vez que era el juez quien tena la ltima palabra si las partes no se
ponan de acuerdo.
En cuanto a la aplicacin de la sana crtica al momento
de fallar, seal que ella era una construccin meramente terica, porque los
jueces fallaban de acuerdo a los antecedentes que se les proporcionan y no
aplicando los principios de la lgica o de la experiencia o los conocimientos
cientficos.
Por ltimo, en lo que deca relacin con la ejecucin
provisional de la sentencia de condena, seal estar en total desacuerdo,
porque esta debiera poder cumplirse una vez que estuviera ejecutoriada,
admitiendo como nica excepcin la existencia de situaciones de tal
naturaleza que hagan imposible su cumplimiento de tener que esperarse el
resultado del recurso que se ha interpuesto.
VI.- INFORME DE LA CORTE SUPREMA
La Excma. Corte Suprema, mediante oficio N 24-2013,
de 31 de enero de 2013, emiti un informe favorable en general al proyecto,
debido a la necesidad de reemplazar una regulacin que data de ms de un
siglo en pro de alcanzar una justicia ms oportuna y efciente y que viene a
completar la profunda transformacin a la administracin de justicia iniciada
con el Cdigo Procesal Penal, haciendo presente que dado que el nuevo
Cdigo propona un cambio fundamental en la manera de abordar el conflicto
civil, se referira solamente a aquellas materias que le parecan de mayor
relevancia.
1 En lo que se refera al Libro Primero, que trata de las
Disposiciones Generales, destac dentro de los principios inspiradores del
nuevo procedimiento civil, aquel que entregaba al juez la direccin e impulso
del proceso, permitiendo que adopte todas las medidas que estime
necesarias para la pronta y eficaz solucin del conflicto. Lo anterior, sobre la
base de entender que las contiendas civiles y comerciales tienen relevancia
pblica y su resolucin pronta y justa importa a toda la sociedad.
Resalt, asimismo, la mayor amplitud para definir las
resoluciones judiciales, comprendiendo en ellas nicamente a los decretos,

42

setencias interlocutorias y definitivas y la consagracin como sancin

procesal especfica de la inexistencia.
En lo que se refera a la ejecucin provisional de la
sentencia de condena, en virtud de lo cual pueden estas ejecutarse una vez
notificadas aunque existan recursos pendientes, los que, por lo general, no
tendrn efecto suspensivo, expres no compartir esta parte en el juicio
ordinario, porque la segunda instancia o grado jurisdiccional perda sentido si
la regla general pasaba a ser solamante el efecto devolutivo, adems de que
en el caso que la sentencia fuera revocada, modificada o anulada, ya sea
total o parcialmente, acarreara una carga adicional a los tribunales por
cuanto deber retrotraerse el proceso al estado anterior que se determine.
Por ltimo, manifest su acuerdo y conformidad por la
eliminacin de la competencia exclusiva de la Corte Suprema para el
exequtur, permitiendo que la solicitud pueda ser revisada por el juez
ordinario respectivo.
2 Respecto del Libro Segundo, que trata de los
Procedimientos Declarativos, seal que se consagraban dos tipos de
procedimientos: el ordinario y el sumario.
El procedimiento ordinario se estructuraba en cuatro
etapas; la discusin escrita (demanda, contestacin, reconvencin), la
audiencia preliminar, la audiencia de juicio y la sentencia definitiva.
Declarada admisible la demanda, se produca la
radicacin del asunto desde la fecha de su presentacin ante el tribunal que
la admiti a tramitacin y, una vez transcurrido el plazo para contestar o
reconvenir, el tribunal deba citar a audiencia preliminar, la que tena diversos
fines como eran la fijacin del objeto del litigio determinando los hechos a
probar; el saneamiento de cualquier vicio que pudiere afectar la validez del
proceso; la eventual conciliacin; la deteminacin de los medios de prueba
que se rendirn y, por ltimo, la citacin a audiencia de juicio, en la que debe
rendirse toda la prueba determinada en la audiencia preliminar y que no se
haya rendido con carcter de anticipada y, excepcionalmente, la dictacin de
la sentencia.
Respecto de la prueba, seal que uno de los cambios
ms trascendentes lo constituye la libertad probatoria y la primaca que se da
a la valoracin conforme a las reglas de la sana crtica, agregando que como
contrapartida a esta mayor libertad, matizada con algunas normas del
sistema de prueba legal para no afectar la seguridad jurdica, se fortalece la
fundamentacin de la sentencia.
Destac, asimismo, que no existe inhabilidad para ser
testigo o perito, sin perjuicio de la calificacin de su idoneidad; se reemplaza
la absolucin de posiciones por la declaracin de parte y, en general, se
admite todo tipo de prueba, susceptible de ser incorporada al proceso,
siempre que sea apta para producir fe.

43

Junto con sealar que la incorporacin de la sana

crtica le parece altamente conveniente y, si bien reconoce lo positivo que la
carga de la prueba est tratada en este Cdigo y no est referida al artculo
1698 del Cdigo Civil, relativo a la prueba de las obligaciones, no comparte
el papel que se asigna al juez en la llamada carga dinmica, considerando
inadecuado que este colabore con una de las partes en la aportacin de la
probanza, teniendo en cuenta que tal facultad no le corresponde en el mbito
civil y que las reglas de la prueba deben estar definidas con anterioridad al
inicio del proceso. Al respecto, expresa preocupacin por la posibilidad de
que se ocasionen situaciones arbitrarias, considerando, en cambio, que la
actual exhibicin de documentos y citacin a absolver posiciones, permiten a
la parte que est en situacin de colaborar en el esclarecimiento de un
hecho, pueda hacerlo efectivamente.
Por ltimo, en lo que se refiere al plazo de diez das
para dictar sentencia, a contar desde el trmino de la audiencia, bajo sancin
de nulidad y medidas disciplinarias en caso de incumplimiento, crea ms
adecuado, dadas las sanciones aparejadas, que fuera el juez quien
fijara dicho trmino, no pudiendo exceder de sesenta das a contar de
concluida la audiencia.
3 En lo que respecta al procedimiento sumario, seal
que este ser aplicable cada vez que las partes convengan en ello, cuando la
naturaleza de la accin deducida requiera de una tramitacin concentrada
para que sea eficaz y en los dems casos que se seala, entre los que
destaca el conocimiento de aquellos asuntos cuya cuanta no supere las 500
unidades tributarias mensuales. Esta regla introduca la posibilidad de que
este procedimiento se aplicara por acuerdo de las partes.
4 En lo que dice relacin con el Libro Tercero, el que
trata de los Recursos Procesales, seal que constaba de cinco ttulos; el
primero referido a las normas generales, el segundo al recurso de reposicin,
el tercero al recurso de apelacin, el cuarto al recurso de hecho y el quinto al
recurso extraordinario.
En lo que deca relacin con las normas generales,
reiter su parecer en cuanto a considerar inadecuado consagrar el efecto
devolutivo como regla general, la que estima que, especialmente en el
recurso de apelacin, puede acarrear problemas de incerteza jurdica y,
seguramente, provocar una utilizacin excesiva de la orden de no innovar
como una forma de contrarrestar dicho efecto, sin perjuicio de que tal medida
resulta acertada en el caso del juicio ejecutivo, porque en tal caso se est
ante derechos indubitados.
En cuanto al Captulo 2 referido a las Disposiciones
comunes a la vista de los recursos en audiencia pblica, destac la
sustitucin de la figura de la desercin del recurso por el abandono de pleno
derecho, la exigencia de que las tablas deben quedar confeccionadas con
quince das de antelacin a la fecha de la vista y el desaparecimiento de la

44

figura del relator, quedando la tarea de poner los antecedentes en

conocimiento del tribunal en manos de los abogados de las partes.
Se permite rendir prueba para acreditar los supuestos
de hecho de la causal en que se fundamenta el recurso y se aplican
supletoriamente las normas de la audiencia de juicio del procedimienrto
ordinario, en la medida que sean compatibles.
En cuanto al plazo para fallar, de 20 das a contar del
trmino de la audiencia, bajo sancin de nulidad de pleno derecho, seal
que, en razn del recargo de trabajo de los tribunales y la sancin sealada,
estimaba inadecuado dicho trmino, siendo partidaria que fuera la Sala
que corresponda la que determine el plazo para fallar, el que no podr
exceder de sesenta das a contar desde la conclusin de la audiencia.
5 En lo que respecta al recurso de reposicin, seal
que su regulacin se asemejaba a los dems procedimientos orales en
vigencia, haciendo un distingo entre la reposicin deducida dentro o fuera de
audiencia, procediendo el recurso solo contra decretos y sentencias
interlocutorias.
Agreg que la reposicin no tena efectos suspensivos
y que consideraba acertado se permitiera la formalizacin por escrito de la
reposicin y apelacin subsidiaria, respecto de resoluciones dictadas en
audiencia, siempre y cuando la segunda pudiera ampliarse a todo tipo
de sentencias interlocutorias.
6 Respecto del recurso de apelacin, explic que se
ampliaba su procedencia, con posibilidad de revisar tanto los hechos como el
derecho, sin que ello importara la repeticin de una nueva instancia.
El recurso procedera exclusivamente contra sentencias
definitivas, sentencias interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan
imposible su continuacin y otras resoluciones especficas que la norma
pertinente enumera. Asimismo, se especifican los motivos que hacen
procedente su interposicin, enumerando causales que hoy justifican la
casacin en la forma y que, por lo mismo, exigen la preparacin del recurso.
Se establece como regla general solo el efecto
devolutivo, sobre lo cual caben las mismas observaciones ya formuladas
anteriormente y, en lo que se refiere a la nulidad de la sentencia, que
corresponde a la actual casacin de fondo, se repite lo sealado en los
artculo 385 y 386 del Cdigo Procesal Penal, segn si la nulidad afectare
solo a la sentencia o a esta y al juicio, es decir, dictando la correspondiente
sentencia de reemplazo o sealando el estado en que queda la causa y
mandndola al tribunal no inhabilitado para que este disponga un nuevo
juicio.
En lo que dice relacin con el objeto del recurso,
considera inconveniente la redaccin propuesta por cuanto constituye

45

una mezcla de causales propias de la apelacin, casacin de forma y

nulidad, no quedando, por tanto, claro su objetivo.
Respecto de las resoluciones susceptibles de
apelacin, se manifest contraria a que solamente proceda contra
setencias definitivas, interlocutorias que ponen trmino al juicio o hacen
imposible su continuacin y contra las dems especficas que se sealan,
porque sera atentario contra la garanta del debido proceso y no ser
tampoco conveniente eliminar la posibilidad de revisin inmediata de lo
actuado por un tribunal que hubiere alterado gravemente los derrechos de
las partes, por lo que, a su parecer, debiera ser procedente respecto de
todas las sentencias interlocutorias en general, permitindose que
respecto de las que ponen trmino al juicio o hacen imposible su
continuacin, se imponga la obligacin de reserva del recurso para ser
fallado conjuntamente con la sentencia definitiva.
7 Respecto del recurso de hecho, estim adecuados
los trminos en que se lo plantea y se manifest conforme con que se
eliminara la solicitud de informe al tribunal a quo.
8 En cuanto al recurso extraordinario, seal que es
procedente por las mismas razones por las que hoy procede la casacin de
fondo, salvo en cuanto a la materia arbitral, la que queda fuera de este nuevo
Cdigo.
Seal que la regulacin del recurso entrega una
atribucin discrecional a la Corte, similar a la institucin del certiorari, por
cuanto esta conocer de un asunto cuando est involucrado el inters
general a juicio de la mayora de la Sala respectiva. Se entender que
concurre tal inters cuando se hubiere infringido en forma esencial en la
sentencia o en el procedimiento, un derecho o garanta fundamental
contemplado en la Constitucin Poltica o en los tratados internacionales de
que el pas es parte y, en los casos que estime pertinente fijar, uniformar,
aclarar o modificar una doctrina jurisprudencial.
Respecto de este recurso, lo estima inconveniente
por cuanto limita las atribuciones que por esencia le son propias, puesto
que solo podr conocer de asuntos por la va de este recurso, cuando
concurra un concepto genrico y vago como es el inters general. A su
parecer la causal de infraccin de ley debiera incorporarse expresamente.
Explic que la discrecionalidad para conocer de asuntos, ya era una
atribucin que la Corte tena por la va de rechazar la casacin de fondo por
manifiesta falta de fundamento.
En definitiva, se declar partidaria de mantener la
casacin en trminos similares a lo actual, consagrndose la obligacin
de uniformar jurisprudencia y exigiendo una cuanta mnima de 2750
unidades tributarias mensuales para interponer el recurso, es decir, una

46

casacin sin distincin entre lo procesal y lo sustantivo, por infraccin de ley

y sin causales.
9 En lo que dice relacin al Libro Cuarto, el que trata
De la Ejecucin, seal que se tenan reparos acerca de la naturaleza
jurdica del oficial de ejecucin, por las siguientes razones:
a.- La separacin del procedimiento ejecutivo en dos
etapas: una administrativa en manos del oficial de ejecucin y otra judicial,
no sera conveniente, debiendo la ejecucin iniciarse y concluirse en la
instancia jurisdiccional.
b.- Las funciones que se entregan al oficial de ejecucin
son netamente jurisdiccionales, de lo que se desprende la necesidad de que
sean ejercidas por un funcionario sometido al rgimen jurisdiccional, de tal
manera que exista un control sobre l de parte de la respectiva
superintendencia disciplinaria. Aadi que se estimaba que el mandamiento
de ejecucin y embargo sera un acto jurisdiccional y debera ser
despachado por un juez.
En lo que se refera a la carga de trabajo de los
tribunales, seal que no se vea cmo podra la labor de este oficial influir
significativamente en su disminucin, considerando que sus resoluciones son
recurribles ante el juez, lo que hara derechamente ms adecuado,
establecer jueces de ejecucin.
Por ltimo, hizo presente que el desconocimiento de la
regulacin orgnica de esta nueva institucin, dificultaba la posibilidad de
emitir una opinin fundada acerca de su naturaleza y atribuciones.
VII.- DISCUSIN DEL PROYECTO.
a) Discusin general.
La Comisin estim plenamente ajustada a las necesidades de
modernizacin de la justicia, el establecimiento de este nuevo Cdigo,
procediendo, sin mayor debate, a aprobar la idea de legislar por unanimidad,
con los votos de los Diputados seora Turres y seores Araya, Burgos,
Caldern, Cardemil, Ceroni, Cornejo, Daz, Eluchans, Harboe, Cristin
Mnckeberg, Rincn y Squella.
b) Discusin en particular.
Durante la discusin pormenorizada de las
disposiciones del proyecto, la Comisin acord tratar la iniciativa por Ttulos o
prrafos segn la extensin de los primeros.

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LIBRO PRIMERO
DISPOSICIONES GENERALES
TTULO I
PRINCIPIOS GENERALES
Artculo 1
Trata de la tutela jurisdiccional, sealando que
toda persona tiene derecho a recabar de los tribunales la proteccin de sus
derechos e intereses legtimos, con arreglo a un debido proceso, el que se
desarrollar en la forma y mediante los procedimientos reglamentados en
este Cdigo, sin perjuicio de lo que se disponga en leyes especiales.
El diputado seor Burgos plante una posible
contradiccin entre esta norma y la del artculo 35, que trata sobre la
integracin del litisconsorcio activo, ya que tal disposicin en su inciso
segundo, condiciona acoger a tramitacin la demanda en la medida que los
litisconsortes comparezcan a ejercer sus derechos o, en su silencio, se
entienda que aceptan integrar el litisconsorcio; en caso contrario no dar
curso a la demanda.
El profesor seor Silva precis la objecin del
diputado, sealando que ella se basaba en que tal condicionamiento pareca
atentar contra el derecho a la tutela jurisdiccional.
El profesor seor Tavolari explic que la figura del
litisconsorcio activo de que trata el artculo 35, no constitua una modificacin
sustancial a lo que actualmente dispone el artculo 21 del Cdigo vigente, el
que permite al demandado que estime que la demanda corresponde tambin
a otra u otras personas, que esta les sea puesta en su conocimiento para los
efectos que declaren si se adhieren o no a ella. Seal que esta figura se
inspiraba en la idea de economizar recursos y tena por objeto evitar la
dictacin de sentencias contradictoras e impedir fallos intiles, por cuanto, en
muchas ocasiones, la falta de litisconsorcio daba lugar a la dictacin de
sentencias que no podan cumplirse o que resultaban jurdicamente
inadecuadas. Agreg que exista a este respecto un inters pblico
comprometido en que la relacin jurdico procesal tuviera un desarrollo
correcto y efectivo entre sus partcipes. En todo caso, en el artculo 35 del
proyecto, no se estableca una mayor innovacin respecto de los efectos de
la falta de comparecencia que hoy contempla el artculo 21.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en los
mismos trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Cardemil, Ceroni, Daz, Eluchans,
Harboe, Cristin Mnckeberg, Rincn y Squella.

48

Artculo 2.Trata de la iniciativa, sealando que la iniciacin

del proceso as como la introduccin de las pretensiones y excepciones
incumbe a las partes. El tribunal solo podr actuar de oficio cuando la ley lo
faculte expresamente.
Opiniones recibidas. El profesor seor Romero
objet la redaccin de esta norma, mostrndose partidario de que ella
consagrara el principio de la inexcusabilidad, es decir, aquel que impide al
tribunal excusarse de ejercer su autoridad cuando ha sido reclamada su
intervencin legalmente y sobre materias de su competencia, estimando
imperfecta la disposicin por cuanto podra incluso afectar el derecho de
defensa del demandado. Preciso que tal principio se encontraba establecido
tanto en la Constitucin Poltica como en el artculo 10 del Cdigo Orgnico.
Debate.
El profesor seor Tavolari refut tal opinin por
considerar que su inclusin sera reiterativa, puesto que tal principio de
inexcusabilidad ya se encuentra establecido en el artculo 10 del Cdigo
Orgnico de Tribunales y, en iguales trminos, en el artculo 76 de la
Constitucin Poltica. Adems de lo anterior, explic que, a diferencia de
otros ordenamientos procesales, el chileno se caracterizaba por separar la
parte orgnica de la propiamente procedimental y, el citado principio,
vinculado al requerimiento de actuacin de los tribunales en el marco de su
competencia, se relacionaba, precisamente con la estructura orgnica.
Cerrado el debate, se aprob el artculo, en
iguales trminos, por unanimidad con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Cardemil, Ceroni, Daz, Eluchans,
Harboe, Cristin Mnckeberg, Rincn y Squella.
Artculo 3.Trata de la direccin e impulso procesal,
sealando que la direccin del procedimiento corresponde al tribunal, quien
deber adoptar de oficio todas las medidas que considere pertinentes para
su vlido, eficaz y pronto desarrollo, de modo de evitar su paralizacin y
conducirlo sin dilaciones indebidas a la justa solucin del conflicto.
Opiniones recibidas. El profesor seor Romero
plante agregar un inciso final a esta norma para establecer el deber del juez
de controlar, de oficio, las exigencias de validez de la relacin procesal, es
decir, corregir de propia iniciativa los errores que observe y adoptar las
medidas necesarias para evitar la nulidad de los actos de procedimiento,
propuesta que estim improcedente el abogado seor Mery, representante
de la Fundacin Jaime Guzmn, por estimar que dicho tema se encontraba
tratado en otras disposiciones del proyecto y no corresponda que se lo
incluyera entre los principios generales.

49

Debate.
El Diputado seor Araya seal que si bien la
direccin del proceso, vale decir, la adopcin de medidas para que se lleve
adelante, deba corresponder al juez o al tribunal, segn el modelo orgnico
que se adoptara, no crea que fuera adecuado que tambin correspondiera al
juez el impulso procesal, ya que este debiera corresponder, en materia civil,
a las partes. Al respecto, se pregunt si deba ser obligacin del tribunal
ayudar a la parte negligente en la tramitacin del proceso.
El profesor seor Tavolari explic que el impulso
procesal estaba pensado como una forma de evitar y excluir el abandono el
procedimiento, por cuanto dada la existencia de plazos fatales, no
corresponda que los jueces subsidiaran a las partes, pero en todo caso,
entendiendo que la actividad jurisdiccional es pblica, una vez que se ha
hecho andar el sistema, les corresponde conducir el proceso a su conclusin.
Precis que el principio bsico era la demanda, en que las partes hacen valer
sus alegaciones y proponen los hechos que sern objeto de controversia,
cuestin que est fuera de la actividad judicial.
El profesor seor Silva precis que el mecanismo
de impulso procesal que se propona era propio de este tipo de
procedimiento, en el que hay un perodo de discusin en forma escrita dentro
de plazos fatales, seguido por la audiencia preliminar y, luego, por la del
juicio. Se trataba de una frmula coherente con un proceso que se desarrolla
por medio de audiencias y en que el impulso corresponde al juez.
El profesor seor Maturana explic que los
procedimientos orales se tramitan en audiencias y el tribunal tiene la carga
de fijarlas, por lo que en ese sentido le corresponde el impulso procesal. En
todo caso, si la parte que sobrelleva el contradictorio no concurre a las
audiencias, se le sanciona con el abandono, en otras palabras, el tribunal fija
las audiencias, sin perjuicio de la obligacin de actividad que pesa sobre
quien se hace cargo del contradictorio.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en los
mismos trminos, por unanimidad con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Cardemil, Ceroni, Daz, Eluchans,
Harboe, Cristin Mnckeberg, Rincn y Squella.
Artculo 4.Trata de la igualdad de oportunidades,
estableciendo que el tribunal velar por dicha igualdad de las partes en el
proceso.
El profesor seor Silva seal que originalmente
se haba planteado encomendar al tribunal velar por la igualdad de las

50

partes, pero como ello resultaba muy difcil en trminos procesales, sin suplir
la voluntad de alguna de ellas, se opt por sustituir la expresin igualdad
por igualdad de oportunidades, de tal manera que fuera el tribunal quien
generara las condiciones para que las partes puedan ejercer sus derechos,
lo que engloba la demanda, la impugnacin y dems aspectos.
El profesor seor Tavolari, ante una observacin
del diputado seor Squella en el sentido de que la norma tratara de un
principio garantizado en la Constitucin, an cuando no objetaba su
inclusin en esta iniciativa por cuanto aportaba elementos adicionales para
su concrecin en el mbito procesal, explic que no constitua una mayor
novedad, toda vez que estaba tomado del Pacto de San Jos de Costa Rica,
en cuyo artculo 8.1 se establece que toda persona tiene derecho a ser oda,
con las debidas garantas, en condiciones de plena igualdad.
Asimismo, ante una consulta del diputado seor
Rincn en cuanto a que este principio se asemejara al de la bilateralidad de
la audiencia, seal que el concepto de la igualdad tendra mayor amplitud
que el mencionado por el parlamentario.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en los
mismos trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Ceroni, Daz, Eluchans, Harboe,
Cristin Mnckeberg, Rincn y Squella.
Artculo 5.Trata de la buena fe procesal, sealando que las
partes, sus apoderados y todos quienes intervengan en el proceso, debern
actuar de buena fe.
Su inciso segundo agrega que el tribunal, de oficio
o a peticin de parte, deber prevenir, corregir y sancionar, segn
corresponda, toda accin u omisin que importe un fraude o abuso procesal,
colusin, contravencin de actos propios o cualquiera otra conducta ilcita,
dilatoria o de cualquier otro modo contraria a la buena fe.
No dio lugar a debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad. Participaron en la votacin los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Ceroni, Daz, Eluchans, Harboe,
Cristin Mnckeberg, Rincn y Squella.
Artculo 6.Trata de la oralidad, sealando que el proceso se
desarrollar preferentemente en forma oral, no obstante, la demanda, su
contestacin, la reconvencin, la contestacin de esta, los recursos
deducidos fuera de audiencia y dems actuaciones que expresamente
seale el Cdigo, debern realizarse por escrito, de la manera y en la
oportunidad que en cada caso se disponga.

51

No se produjo debate, aprobndose el artculo en

iguales trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Ceroni, Daz, Eluchans, Harboe,
Cristin Mnckeberg, Rincn y Squella.
Artculo 7.Se refiere a la inmediacin, sealando que las
audiencias se realizarn siempre con la presencia del juez, a quien queda
prohibida, bajo sancin de nulidad, la delegacin de funciones.
Se aprob sin debate, por unanimidad, en iguales
trminos. Participaron en la votacin los diputados seora Turres y seores
Araya, Burgos, Caldern, Ceroni, Daz, Eluchans, Harboe, Cristin
Mnckeberg, Rincn y Squella.
Artculo 8.Trata de la continuidad y de la concentracin,
sealando que las audiencias se desarrollarn en forma continua y solo en
los casos en que no fuere posible concluirlas, podrn prolongarse en
sesiones sucesivas hasta su conclusin.
Su inciso segundo agrega que el tribunal
procurar concentrar en una misma oportunidad procesal todas las
actuaciones que as lo permitan, siempre que ello no importe indefensin a
una o ambas partes ni afecte su igualdad de oportunidades.
Respecto de esta norma se presentaron dos
indicaciones.
Por la primera los diputados seora Turres y
seores Araya, Ceroni, Eluchans, Rincn y Squella, propusieron reemplazar
al final del inciso primero, la palabra conclusin por trmino.
Por la segunda los diputados seores Araya,
Harboe y Rincn plantearon sustituir en el mismo inciso primero, la palabra
podrn por debern.
La diputada seora Turres fundament la primera
indicacin, sealando que ella obedeca a una mejora de la redaccin a fin
de evitar repeticiones, por cuanto en el mismo inciso ya se empleaba la
forma verbal concluirlas.
El diputado seor Rincn, a su vez, explic la
segunda, sealando que no haca otra cosa ms que dar coherencia a la
obligacin que se impone en el sentido de que las audiencias deben
desarrollarse en forma continua, con la facultad que se concede en caso de
no poder concluirse, ya que se dispone que en tal caso podrn prolongarse
en sesiones sucesivas hasta su conclusin. La continuidad debe ser tambin
de carcter imperativo.

52

El profesor seor Tavolari precis que respecto del

inciso primero, no se haba pretendido dar carcter facultativo a la
prolongacin de las audiencias, por cuanto se haba entendido que tal
prolongacin sera una exigencia. En realidad, se haba pretendido enfatizar
el desarrollo sucesivo de
las audiencias, tomando como modelo la
disposicin contenida en el artculo 282 del Cdigo Procesal Penal, de muy
similar redaccin, opinin que reforzaron los representantes del Ejecutivo,
reproduciendo el citado artculo y precisando que la nica verdadera
diferencia entre ambas disposiciones, era la definicin de lo que deba
entenderse por sesiones sucesivas que contena el texto procesal penal.
El profesor seor Silva seal que esta norma
guardaba relacin con el artculo 66 (que pas a ser artculo 68) del proyecto
el que defina las sesiones sucesivas como aquellas que tuvieren lugar en el
da siguiente o subsiguiente de funcionamiento del tribunal.
En cuanto a la inquietud del diputado seor
Rincn, acerca de la procedencia de algn recurso en caso de infraccin de
esta norma, precis que si bien la apelacin era de aplicacin restringida
respecto de las resoluciones de carcter intermedio, si la infraccin de esta
norma afectara garantas constitucionales de las partes o diere lugar a su
indefensin, podra recurrirse de nulidad o de apelacin pero solo respecto
de la sentencia definitiva que se dictare.
Ante la insistencia del diputado seor Rincn
acerca de la necesidad de dar carcter imperativo a la continuidad de las
audiencias, por cuanto as se desprenda del mismo artculo 66 (que pas a
ser artculo 68) citado, lo que aconsejaba armonizar ambas disposiciones, la
diputada seora Turres sugiri redactar el inciso primero del artculo en
anlisis, al artculo 66 (que pas a ser artculo 68), propuesta que fue
refutada por el diputado seor Araya quien estim poco apropiado hacer
referencia en las disposiciones de carcter general a otras normas del
proyecto; estimando que ello debiera ser a la inversa.
Por ltimo, ante la objecin del diputado seor
Burgos al empleo del trmino procurar que hace el inciso segundo y que,
a su juicio, dejaba en manos del juez el tema de la concentracin de las
actuaciones en una misma oportunidad procesal, sin que constituyera para l
una exigencia, circunstancia que lo llevaba a proponer sustituir dicha
expresin por el trmino concentrar, se precis que el sentido de esta
norma deba entenderse en consideracin al resto de las disposiciones
generales del Ttulo I, las que aclaraban suficientemente dicho sentido.
Cerrado el debate, se aprob el artculo,
conjuntamente con ambas indicaciones, por unanimidad con los votos de los
diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Ceroni, Daz,
Eluchans, Harboe, Cristin Mnckeberg, Rincn y Squella.
Artculo 9.-

53

Trata de la publicidad indicando que todas las

diligencias y actuaciones de los procesos regulados en este Cdigo sern
pblicas, salvo que la ley disponga lo contrario o habilite al tribunal para
restringir la publicidad.
No se produjo debate, aprobndoselo en los
mismos trminos, por unanimidad. Participaron en la votacin los diputados
seora Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Ceroni, Daz, Eluchans,
Harboe, Cristin Mnckeberg, Rincn y Squella.
TTULO II
APLICACIN DE LAS NORMAS PROCESALES
Artculo 10.Trata de la aplicacin de la norma procesal en el
tiempo, sealando que las normas procesales son de aplicacin inmediata y
rigen respecto de los procedimientos que se encuentren en tramitacin a la
fecha de su entrada en vigencia.
Su inciso segundo seala que no obstante lo
anterior, las nuevas normas procesales no regirn ni para los trmites o
diligencias que se hubieren iniciado ni para los plazos que hubieren
comenzado a correr, ni respecto de los recursos que se hubieren interpuesto,
los cuales se regirn por la norma procesal anterior.
El diputado seor Ceroni crey advertir una
contradiccin entre los incisos de esta norma, toda vez que el primero estara
estableciendo una regla de carcter general y el segundo parecera referirse
a la aplicacin de las normas del nuevo Cdigo, opinin con la que coincidi
el diputado seor Caldern, quien sostuvo que la excepcin a la regla
general contenida en el inciso segundo, pareca dar a entender que las
normas procesales que se dictaren con posterioridad al nuevo Cdigo, no
regiran de inmediato o in actum.
El profesor seor Tavolari explic que,
efectivamente, el inciso primero consagraba el principio general, pero como
las dems normas procesales no solo estarn contenidas en este Cdigo
sino en otros textos legales, el inciso segundo consagraba la
excepcionalidad, por lo que las nueva normas procesales no contenidas en
este Cdigo, tambin regiran de inmediato, salvo en lo referente a los
trmites que ya se hubieren iniciado, respecto de los cuales regiran las
disposiciones anteriores, es decir, las actualmente vigentes, opinin que
reforz el profesor seor Silva sealando que lo dispuesto en esta norma no
era ms que una reiteracin de un principio consagrado en la Ley sobre
Efecto Retroactivo de las Leyes.
El profesor seor Maturana, haciendo un smil con
lo efectuado con el proyecto que dio origen a la reforma procesal penal,

54

seal que se haban recogido en forma orgnica los principios que rigen
este nuevo Cdigo a fin de que pudieran servir en forma armnica como
fuente inspiradora del resto de los procedimientos.
El diputado seor Rincn seal que esta
disposicin repeta una norma de carcter general establecida con toda
claridad en la Ley sobre Efecto Retroactivo de las Leyes, pero lo haca con
una redaccin distinta que generaba confusin y que poda dar lugar a
dificultades, especialmente, en atencin a la abundante jurisprudencia
relacionada con la ley mencionada.
El diputado seor Burgos fue partidario,
conjuntamente con los diputados seora Turres y seores Araya, Ceroni,
Daz, Harboe, Cristin Mnkeberg, Rincn y Schilling, de sustituir la
expresin nuevas por la palabra futuras, ya que la primera poda dar lugar
a equvocos por cuanto se trataba tambin de la dictacin de este nuevo
Cdigo, opinin que no fue compartida por el diputado seor Eluchans,
quien, no obstante concordar con la objecin al uso del trmino nuevas, no
vea contradiccin entre ambos incisos, toda vez que el primero estableca la
regla general en el sentido de que las normas procesales regan en forma
inmediata a partir del momento que se las dicta y el segundo excepcionaba
de esta regla los trmites que ya se hubieren iniciado.
El profesor seor Silva junto con sealar un par de
ejemplos acerca del sentido en que debe entenderse esta norma, concord
con el diputado seor Burgos acerca de que no pareca apropiado emplear
en el inciso segundo los trminos nuevas normas procesales, ya que, en
estricto rigor, esas nuevas normas eran las mismas a que haca referencia el
inciso primero.
Conforme a lo anterior, a sugerencia de los
representantes del Ejecutivo, los diputados seora Turres y seores Araya,
Burgos, Caldern, Ceroni, Cristin Mnckeberg y Squella presentaron una
indicacin para sustituir este artculo por el siguiente:
Aplicacin de la norma procesal en el tiempo. Las
normas procesales son de aplicacin inmediata, sin embargo no regirn
respecto de los trmites o diligencias ya iniciados, de los plazos que hubieren
comenzado a correr ni de los recursos que se hubieren interpuesto, todos los
cuales se regirn por la norma procesal vigente al tiempo de su iniciacin o
interposicin, respectivamente..
Luego de un breve debate de carcter puramente
formal, se convino en sustituir la coma que sigue a la palabra inmediata por
un punto seguido y sustituir las expresiones sin embargo por las siguientes
Dichas disposiciones.
Se aprob la indicacin, con las correcciones
sealadas, por unanimidad. Participaron en la votacin los diputados seora

55

Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Cardemil, Ceroni, Cristin

Mnckeberg y Squella.
Artculo 11.Trata de la aplicacin de la norma procesal en el
espacio, sealando que las normas procesales expresadas en fuentes
reconocidas por el derecho chileno sern las nicas que regirn en la
tramitacin de los procedimientos que se sigan ante los tribunales de la
Repblica.
Opiniones recibidas.
El profesor seor Romero estim innecesario
este artculo, toda vez que no haca ms que explicitar un principio
consagrado en los artculos 14 y 16 del Cdigo Civil.
Debate.
Respecto de esta norma, el diputado seor
Squella estim equivocada la observacin del profesor seor Romero por
cuanto los artculos que l menciona 14 y 16 del Cdigo Civil se refieren
a materias distintas de las que trata este artculo. En efecto, el primero
establece la obligatoriedad de la ley respecto de los chilenos y extranjeros
que se encuentran en territorio nacional y el segundo a la aplicacin de la ley
chilena a los bienes situados en el pas, independientemente de la
nacionalidad de sus dueos. En todo caso, crea necesario revisar el
subttulo de este artculo por cuanto induca a error y abra las puertas a la
aplicacin de otras fuentes del derecho distintas a los contratos, opinin con
la que concord el diputado seor Caldern por cuanto la norma se referira
ms bien a las fuentes del derecho en materia procesal y no dira relacin
con la aplicacin de tales normas en el espacio. Crea que la redaccin
propuesta daba lugar a la discrecionalidad en lo que se refera a la
interpretacin de lo que debe entenderse por fuentes reconocidas por el
derecho chileno, lo que no dejaba de ser preocupante dado el aporte que
podra aadir la jurisprudencia.
La diputada seora Turres plante la necesidad de
especificar en qu consisten las fuentes reconocidas por el derecho chileno,
especialmente si deberan entenderse comprendidos en ellas los contratos y
los tratados internacionales, los que, por lo general, abordan temas
sustantivos y no procesales.
El profesor seor Maturana precis que el derecho
procesal tiene fuentes propias como es el caso de los auto acordados que,
sin tener rango legal regulan procedimientos, de tal manera que si se habla
solo de ley, no puede entenderse comprendida dicha fuente, agregando el
profesor seor Silva que con tal redaccin se pretenda considerar una serie
de fuentes en materia procesal que no se encuentran reconocidas, como

56

sera la voluntad de las partes en cuanto pueden crear o modificar normas

procesales, siendo ello de uso frecuente en los tratados internacionales.
A sugerencia del Ejecutivo, los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Ceroni, Mnckeberg y Squella presentaron
una indicacin para sustituir este artculo por el siguiente:
Aplicacin de la norma procesal en el espacio.
Las normas procesales de este Cdigo y las contenidas en fuentes
reconocidas por el derecho chileno sern las nicas aplicables a los
procedimientos que se sigan dentro del territorio nacional ante los tribunales
de la Repblica..
El diputado seor Caldern destac que la
indicacin precisaba que la norma se refera a las disposiciones procesales
contenidas en este Cdigo y en fuentes reconocidas por el derecho chileno.
Record que las disposiciones constitucionales exigen que el debido proceso
sea regulado por una ley, por lo que entenda que el texto en anlisis
obedeca a la necesidad de incluir a los tratados internacionales, pero al
respecto crea necesario distinguir entre los tratados que se refieren a
materias de fondo y aquellos que reglan solo cuestiones procesales, lo que lo
llevaba a concluir que al no hacerse el distingo, se abra la posibilidad de que
fuentes distintas de la ley pudieran regular la legalidad del procedimiento.
El diputado seor Araya seal que de acuerdo a
nuestro ordenamiento constitucional, en caso de conflicto entre una norma
procesal contenida en un tratado y la contenida en una ley, debera tener
primaca la primera, opinin que complementaron los representantes del
Ejecutivo, quienes sealaron que esta propuesta deca relacin con el
artculo 5 de la Constitucin Poltica, que incorporaba los tratados a nuestro
ordenamiento.
Cerrado el debate, se aprob la indicacin por
unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y seores Araya,
Burgos, Caldern, Cardemil, Ceroni, Mnckeberg y Squella.
Artculo 12.Trata de la indisponibilidad de las normas
procesales, previniendo que no se puede renunciar a la aplicacin de las
normas procesales, salvo en los casos expresamente autorizados por la ley.
Opiniones recibidas.
El profesor seor Romero estim que la forma
propuesta era incorrecta, por lo que deba suprimirse esta norma. Seal que
esta disposicin sera una fuente de litigios y generadora de incertidumbre
jurdica, toda vez que eran frecuentes las situaciones en que las partes
renunciaban al ejercicio de derechos procesales, sin que existiera una
autorizacin expresa de la ley. Esta disposicin estara colocando un lmite a

57

la posibilidad de disponer de varios derechos en casos en que el legislador

no ha emitido un pronunciamiento expreso.
No se produjo mayor debate, aprobndose el
artculo en los mismos trminos propuestos, por unanimidad. Participaron en
la votacin los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Caldern,
Cardemil, Ceroni, Mnckeberg y Squella.
Artculo 13.Trata de la aplicacin e interpretacin, sealando
que al aplicar la ley procesal, el juez deber tener en cuenta que el fin de los
procedimientos es la efectividad de los derechos reconocidos en la ley
sustantiva y que en la pronta sustanciacin de los procesos y la justa
resolucin de los conflictos sometidos a su competencia, existe un inters
pblico comprometido.
Su inciso segundo agrega que para la
interpretacin e integracin de las normas procesales, se atender a los
principios generales del Derecho Procesal y los indicados en el Ttulo I de
este Cdigo, sin perjuicio de lo sealado en los artculos 19 a 24 del Cdigo
Civil.
No se produjo mayor debate, aprobndose el
artculo por unanimidad, sin otra correccin que la de sustituir en el inciso
segundo las expresiones de este Cdigo por de este Libro. Participaron
en la votacin los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos,
Caldern, Cardemil, Ceroni, Mnckeberg y Squella.
Artculo 14.Trata de la aplicacin supletoria del Cdigo y del
procedimiento ordinario, sealando que las normas de este se aplicarn
supletoriamente a tofos los procedimientos no previstos en l, a menos que
ellos contemplen una norma especial diversa o su aplicacin se encuentre en
oposicin con la naturaleza de los derechos o de los principios que los rigen.
Su inciso segundo agrega que las normas del
procedimiento ordinario se aplicarn en todas las gestiones, trmites y
actuaciones que no estn sometidas a una regla especial diversa.
Se aprob sin debate, por unanimidad, en los
mismos trminos con los votos de los diputados seora Turres y seores
Araya, Burgos, Caldern, Cardemil, Ceroni, Mnckeberg y Squella.

58

TTULO III
LAS PARTES
CAPTULO 1
DE LA CAPACIDAD PARA SER PARTE Y DE LA CAPACIDAD
PROCESAL

Artculo 15.Seala que la calidad de partes en el proceso la

tendrn quienes intervengan en l como demandantes, demandados o
terceros, en la forma prevista en este Cdigo.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en
los mismos trminos, por mayora de votos ( 9 votos a favor y 1 abstencin).
Votaron a favor los diputados seores Araya, Burgos, Caldern, Ceroni,
Eluchans, Letelier, Cristin Mnckeberg, Rincn y Squella. Se abstuvo el
diputado seor Cardemil.
Artculo 16.Trata de la capacidad para ser parte, sealando
que podrn serlo en los procesos ante los tribunales civiles: 1 las personas
naturales; 2 las personas jurdicas; 3 las masas patrimoniales, los
patrimonios separados, las comunidades, las sociedades de hecho, y, en
general, las entidades sin personalidad jurdica.
Opiniones recibidas.
1.- El profesor seor Romero estim que esta
disposicin, al igual que el artculo 17, confunda capacidad y representacin,
sealando que en el mbito procesal, la capacidad determina quin puede
solicitar vlidamente la tutela jurdica a los rganos jurisdiccionales y quien
puede ser compelido a la observancia del Derecho por medio del proceso. La
capacidad se vinculaba con el concepto de persona, nocin no solo
relacionada con consideraciones jurdicas sino tambin de carcter
antropolgico y filosfico. La capacidad sera un presupuesto procesal que
deben tener todos los sujetos de la relacin jurdica, algo a lo que el proyecto
no atenda porque la enumeracin que haca dejaba fuera hiptesis de
realidades que son o pueden ser parte de la relacin procesal, como sera el
caso del que est por nacer y que tiene proteccin en nuestro derecho.
Igualmente, coincida con el hecho de reconocer
capacidad jurdica a entes sin personalidad jurdica, pero no con la utilizacin
de expresiones que no tienen un claro contorno en nuestro sistema, como
sera el caso de las masas patrimoniales e, igualmente, crea insuficiente

59

que solamente se limitara la norma a indicar que tales sujetos seran

representados en la forma que seale la ley, sin explicitar un mecanismo.
2.- El profesor seor Tapia consider que si
distintas disposiciones como la ley sobre empresas individuales de
responsabilidad limitada; la ley N 20.416, que fija normas que rigen a las
empresas de menor tamao o la ley N 20.500 sobre asociaciones, facilitan y
simplifican la posibilidad de constituir entes con personalidad jurdica, crea
que no debiera insistirse en abrir capacidad procesal ilimitadamente a
entidades que no la poseen, porque ello complica la necesaria claridad que
debe haber y dificulta la seguridad jurdica.
3.- El profesor seor Insunza critic que no se
considere parte del proceso al amicus curiae, institucin reconocida en
nuestro derecho en el caso de la ley sobre tribunales ambientales o sobre el
Instituto Nacional de Derechos Humanos y en cuya virtud una persona,
natural o jurdica, que posea conocimientos especializados sobre una
materia que conoce el tribunal y que invoque un inters pblico, puede
presentar antecedentes en una determinada causa.
4.- El profesor seor Domnguez critic la
diferenciacin que se hace entre sociedades de hecho y comunidades, ya
que se trata de conceptos equivalentes como tambin coincidi con el
profesor seor Tapia, en cuanto a que si la ley haba facilitado la constitucin
de la personalidad jurdica, pareca un contrasentido otorgar la calidad de
sujetos de derecho a quienes no son personas, porque, entre otras cosas, no
valdra la pena hacer la distincin entre quienes gozan de personalidad
jurdica y quienes no, como tambin que la obtencin de dicha personalidad
carecera de utilidad.
Debate.
Sobre este punto se produjo un largo debate,
sealando la diputada seora Turres no compartir la idea de que cualquier
entidad sin personalidad jurdica pueda ser parte en un proceso ante los
tribunales civiles. Crea que esta propuesta traera ms problemas que
ventajas, como sucedera en el caso de una comunidad que se vea
enfrentada a una determinada situacin, lo que dara pi para que cualquier
vecino se arrogara su representacin y ocurriera ante los tribunales, sin que
existiera al respecto certidumbre acerca de que la accin intentada
representara, en realidad, el sentir de toda la comunidad. Crea que debera
ser el tribunal quien resolviera sobre la procedencia de esta representacin.
El diputado seor Araya solicit se precisara qu
se entiende por masas patrimoniales, especialmente por el hecho que el
artculo 17 seala que estas sern representadas por aquellas personas que
segn la ley tengan su representacin, lo que dejara en nebulosas
determinar la representacin respecto de aquellas masas patrimoniales no
reguladas.

60

El diputado seor Rincn ech de menos en esta

enumeracin a la herencia yacente, como tambin estim casi una prdida
de tiempo haber legislado para simplificar la obtencin de la personalidad
jurdica si al momento de ocurrir ante tribunales, no se exigira tal calidad.
El diputado seor Caldern coincidi con el
diputado seor Burgos en cuanto a facilitar la comparecencia ante tribunales
como una forma de modernizar la justicia, pero crea que ello debera
siempre respetar el principio de la certeza jurdica, agregando que si no
definan con claridad los atributos que deben tener los entes a los que se
reconocer capacidad procesal, esa determinacin quedara en manos de
los tribunales y no del legislador.
El profesor seor Silva explic que esta
disposicin pretenda ampliar la proteccin y tutela de los derechos
subjetivos e intereses legtimos de las personas, extendiendo tal proteccin a
una serie de entidades que el derecho sustantivo ha ido reconociendo, sin
exigirles se constituyan como personas jurdicas. Tal situacin ya estara
prevista en la Ley de Enjuiciamiento Civil espaola del ao 2000, legislacin
que haba servido de modelo para las reformas procesales emprendidas en
Amrica Latina. Tambin los cdigos procesales civiles del Per y de
Colombia, contaran con disposiciones similares.
Seal que se trataba de reconocer una situacin
que el ordenamiento jurdico nacional ya contemplaba, como lo demostrara
el hecho que al hacer alusin a los patrimonios separados, se estaba
haciendo referencia a instituciones como los fondos de inversin, los que son
patrimonios de afectacin que comparecen en juicio por medio de sus
entidades administradoras. Igual predicamento poda hacerse de los fondos
de pensiones y de los patrimonios de las sociedades securitizadoras.
Asimismo, conforme a la ley sobre copropiedad inmobiliaria, las
comunidades pueden actuar en juicio.
Precis que los trminos masas patrimoniales se
inspiraban en el derecho espaol y con ellos se quera aludir a los
patrimonios de afectacin, por lo que esta norma no haca otra cosa ms que
abrirse a otras realidades ya reconocidas por el legislador.
El profesor seor Tavolari explic que la
disposicin pretenda facilitar el acceso a la justicia, recogiendo situaciones
de ordinaria ocurrencia, pero que la legislacin no regulaba. Puso como
ejemplo la situacin que podra darse en un accidente de aviacin, a resultas
del cual varios pasajeros fueran afectados. Crea innecesario exigir que cada
uno tuviera que demandar, bastando que uno solo asumiera la
representacin de los dems. En otras palabras, se trataba de que varias
personas que quisieran demandar por un mismo hecho, pero que no
conformaran un ente con personalidad jurdica, pudieran comparecer en
juicio sin necesidad de estructurarse como tal persona.

61

El diputado seor Caldern seal que tal

situacin se encontraba prevista en la ley sobre proteccin de los derechos
de los consumidores, la que establece normas sobre acciones colectivas, lo
que lo llevaba a preguntar si con esta nueva disposicin se pretenda crear
nuevas acciones colectivas distintas a las contempladas en esa ley. Si as
fuera, no tendra sentido hacer referencia a esa personalidad ya que
cualquier entidad podra demandar.
Insisti en que si al regularse la capacidad para
ser parte, no se exige ningn atributo especial para ello, carece de todo
sentido la regulacin, por cuanto cualquier persona, ente o agrupacin de
personas podr comparecer en juicio. En lo referente a la afirmacin que se
hiciera en el sentido de que se buscaba ampliar la capacidad para ser parte,
crea que la pretendida ampliacin de la tutela jurdica no se justificaba si se
tenan en cuenta las otras formas a que poda recurrirse para ello, como eran
el litisconsorcio o las acciones colectivas, formas que si se aplicaban las
reglas que las regulaban, pareca no quedar excluido ningn supuesto.
El profesor seor Pinochet apoy la propuesta por
cuanto ella no tendra otra finalidad que la de facilitar el acceso a la justicia.
Al respecto explic que, de acuerdo a la citada ley de copropiedad
inmobiliaria, el administrador del condominio puede iniciar acciones para el
cobro de los gastos comunes, pero si el problema surge con la inmobiliaria
misma, no puede accionar porque no tiene facultades para ello. Esta
disposicin, en cambio, le permitira intentar la correspondiente accin.
Al respecto se presentaron tres indicaciones:
1.- La de los diputados seores Araya, Rincn y
Schilling para reemplazar los trminos Las masas patrimoniales por Los
patrimonios de afectacin.
2.- La de los Diputados seora Turres y seor
Caldern para suprimir las expresiones finales del N 3, es decir, y en
general, las entidades sin personalidad jurdica.
3.- La del Ejecutivo para sustituir este artculo
por el siguiente:
Artculo 16.- Artculo 16.- Capacidad para ser partes.
Podrn ser partes en los procesos ante los tribunales civiles:
1 Las personas naturales;
2 Las personas jurdicas;
3 Los patrimonios de afectacin, los patrimonios
separados, las comunidades, las sociedades de hecho, y las entidades sin
personalidad jurdica, y
4 Las dems entidades que determine la ley.

62

La indicacin del Ejecutivo, que acoge la objecin que se

hiciera a la inclusin de los trminos masas patrimoniales, reemplazndolos
por patrimonios de afectacin, fue objeto de nuevas observaciones,
sealando el diputado seor Caldern que la inclusin en esta norma de las
entidades sin personalidad jurdica, quitaba sentido a la mencin de las
entidades con personalidad jurdica puesto que la distincin carecera de
objeto. Estimaba que la nueva propuesta no resolva el nudo del debate
efectuado hasta el momento, por cuanto no solo se consideraba a las
entidades sin personalidad jurdica sin definirlas sino que se agregaba a las
dems entidades que determine la ley, opinin que reforz el diputado seor
Cardemil, partidario de que solamente pudieran ser partes las personas
naturales y las personas jurdicas pues en ellas se contemplaban todas las
posibilidades de litigar, estimando incluso riesgoso, por la falta de seguridad,
la participacin de entes sin personalidad jurdica.
Los diputados seores Araya y Ceroni objetaron
asimismo la inclusin de las instituciones sin personalidad jurdica,
especialmente la redaccin del N 4 que pareca incluirlas y resultaba ser
muy vaga.
El profesor seor Tavolari sostuvo que esta situacin
poda analizarse desde el punto de vista de la perspectiva terico dogmtica
como tambin de ejemplos cotidianos como sera el caso de pequeos
grupos que desean actuar en juicio sin contar con personalidad jurdica, pero
que tienen intereses individuales homogneos. Cit como ejemplo el
accidente sufrido por los pasajeros de un taxi colectivo, la asociacin de
padres y apoderados de un colegio, etc. El problema se presentaba en el
caso de la legitimacin activa, porque en el caso de la pasiva la
determinacin de la responsabilidad o la solvencia patrimonial del futuro
demandado sera cuestin de quien ejerce la accin. Lo que pretenda esta
propuesta era facilitar el acceso a la justicia sin ms lmites que los
estrictamente necesarios.
El profesor seor Silva explic que esta propuesta tena
su correlato en cdigos modernos, como el espaol y el colombiano y su
finalidad era ampliar la tutela jurdica, de tal manera que no solo tengan
acceso a dicha tutela aquellas entidades constituidas formalmente como
personas jurdicas sino que tambin quienes deseen hacer efectiva una
determinada responsabilidad, sin que los limite lo irregular de su
organizacin.
En cuanto a la diferenciacin que se haca en la
propuesta del Ejecutivo entre sociedades de hecho y entidades sin
personalidad jurdica, las que podran ser agrupadas en un solo concepto,
obedeca a que las primeras eran aquellas que se haban constituido como
tales, como sera el caso de una comunidad formada voluntariamente y que
obtiene un rol nico tributario y aquellas que no alcanzaron a cumplir con los
requisitos para la obtencin de la personalidad jurdica y se mantienen en
una situacin irregular, pero actan en la vida del derecho.

63

Asimismo, la referencia que se haca a las dems

entidades que determine la ley, obedeca a la idea de dar amplitud a la
norma y no limitar en el futuro la eventual incorporacin de otras situaciones
patrimoniales como la herencia yacente. Agreg que los patrimonios
separados y los de afectacin eran figuras reconocidas legalmente, como
suceda con los fondos de pensiones y procesos de securitizacin en el
primer caso y los fondos de inversin en el segundo. Lo anterior como
consecuencia de una desvinculacin del patrimonio como atributo de la
personalidad y la consiguiente obtencin de cierta autonoma jurdica,
reconocida en nuestra legislacin y tambin en la comparada.
Profundizando ms en la propuesta del Ejecutivo,
especficamente en lo que se refiere al N 3, seal que los patrimonios de
afectacin podan traducirse en un tipo de relacin jurdica integrada por
activos y pasivos al servicio de una determinada finalidad, pero desligados
de la personalidad jurdica. Ejemplo de ello seran los fondos de inversin los
que actan por medio de las sociedades administradoras.
Los patrimonios separados tambin estn afectos a una
determinada finalidad, como es el caso de los de securitizacin, los que
actan por medio de las sociedades securitizadoras. El patrimonio en este
caso est compuesto por bienes como son los contratos de crdito
hipotecario, y obligaciones que corresponden a los bonos de su emisin y, no
obstante carecer de personalidad jurdica, actan en la vida del derecho
adquiriendo activos y asumiendo deudas. Tambin son de esta clase la
herencia yacente y el patrimonio reservado de la mujer casada en sociedad
conyugal. Todo lo anterior permite concluir que en el derecho sustantivo, se
ha ido produciendo una progresiva independencia del patrimonio de la
personalidad jurdica.
Las sociedades de hecho, las que la experiencia en
materia comercial indica que son constituidas en las notaras por personas
de escasos recursos, obteniendo luego un rol nico tributario y quedando
afectas a impuestos.
Las comunidades, las que son la resultante de un cuasi
contrato de copropiedad, por liquidacin de una sociedad o por sucesiones
hereditarias y que obtienen tambin un rol nico tributario.
Resumiendo, de lo que se tratara sera reconocer a
estas entidades una capacidad que hasta hoy no tiene sustento legal.
Por ltimo, la mencin a las entidades sin personalidad
jurdica, se referira a aquellas que no alcanzan a cumplir los requisitos para
acceder a dicha personalidad, como sera el caso de los clubes deportivos.
El profesor seor Maturana precis que existen tres tipos
de capacidades: para ser persona, para actuar y para comparecer en juicio.
Este artculo mencionara a las personas que pueden ser parte, las que para
actuar deben ceirse a lo que establece el inciso quinto del artculo 17, el

64

que seala que la comparecencia se verificar por medio de aquellas

personas que segn la ley o la convencin, tengan su administracin, todo
ello sin perjuicio de la designacin de un curador ad litem.
Explic que hay entidades que actan en la vida del
derecho sin tener personalidad jurdica porque no existe inters en ello, sino
solamente en celebrar un contrato, como sera el caso de los joint venture o
como tambin lo sera el caso de un club deportivo de barrio que desea
contratar un medio de transporte para que lo traslade, a fin de jugar un
partido. En el caso de las personas naturales y jurdicas, no habra mayor
problema porque ellas tienen su propio estatuto jurdico y se regulan por las
normas generales, pero existen otras entidades que carecen de personalidad
como las que seala el N 3 de este artculo, respecto de las que es
necesario establecer la forma en que podrn actuar en la vida del derecho y
ello se concretar por medio de un apoderado, al carecer de un
representante legal. En otras palabras, se tratara de que estas entidades
puedan ser emplazadas, facultndose al juez, en la medida en que detecte la
necesidad de actuacin, para nombrar tal apoderado en el carecer de
representante.
El profesor seor Pinochet comparti la necesidad de
incrementar el espectro de sujetos legitimados para actuar en juicio, pero
crea indispensable tener cautela, por cuanto existe una serie de sujetos que
no alcanzan para ser conceptualizados como masa patrimonial o patrimonio
separado o de afectacin y que no pasan de ser una agrupacin de personas
que reclama un derecho, todos los cuales podran sentirse legitimados para
actuar. Crea, asimismo, necesario precisar las limitaciones que deberan
aplicarse en estos casos, porque podra darse el caso que quien celebre una
transaccin en su condicin de representante de los interesados en un
accidente que afecte bienes comunes, lo haga mirando nicamente su
personal conveniencia, prevencin que el profesor seor Maturana refut
recordando los trminos del artculo 19, el que exige que el que comparezca
en juicio a nombre de otro, en el desempeo de un mandato o de un cargo
que requiera especial nombramiento, deber acompaar el ttulo que
acredite su representacin, en caso contrario, deber nombrarse un curador
ad litem.
El profesor seor Botto seal que sin perjuicio de estar
de acuerdo con la amplitud que se quiere dar a la capacidad para actuar en
juicio, no dejaba de considerar la posibilidad de que ello pudiera ocasionar
serios problemas. Record, al efecto, que el proyecto habilitaba al
demandado que ha resultado vencedor en el juicio, intentar una accin
indemnizatoria de perjuicios contra el demandante vencido que ha actuado
de mala fe o por medio de prcticas inadecuadas, a la vez que impone al
tribunal el deber de corregir y sancionar toda accin u omisin que importe
fraude o abuso procesal, colusin u otras irregularidades. Al respecto, podra
darse el caso que la parte demandante estuviera constituida por una
agrupacin de personas que se unen para intentar la demanda, circunstancia

65

que podra hacer ilusoria la accin indemnizatoria por parte del demandado
que obtuvo sentencia favorable.
Cerrado el debate, la Comisin se inclin por aprobar
una nueva indicacin sustitutiva presentada por los diputados seores Araya,
Burgos, Caldern, Ceroni, Eluchans, Cristin Mnckeberg y Rincn, que
difiere de la anterior por el hecho de suprimir en el N 3 la referencia a las
entidades sin personalidad jurdica, la que result aprobada por unanimidad
con los votos de los diputados seores Burgos, Caldern, Cardemil, Ceroni,
Eluchans, Cristin Mnckedberg, Rincn y Walker. No obstante, luego de
una nueva revisin, se acord refundir los nmeros 3 y 4 de este nuevo
texto, quedando como sigue:
Artculo 16.- Capacidad para ser partes. Podrn ser
partes en los procesos ante los tribunales civiles:
1 Las personas naturales;
2 Las personas jurdicas;
3 Los patrimonios de afectacin, los patrimonios
separados, las comunidades, las sociedades de hecho y las dems
entidades que determine la ley.
Artculo 17.Trata de la capacidad procesal, sealando que pueden
comparecer en el proceso, las personas capaces de disponer de los
derechos e intereses que en l se hacen valer.
Su inciso segundo agrega que pueden tambin
comparecer las personas que, autorizadas por la ley, invocan un derecho
ajeno.
Su inciso tercero seala que las personas que no tengan
el libre ejercicio de sus derechos, comparecern representadas, asistidas o
autorizadas, segn lo seale la ley.
Su inciso cuarto agrega que las personas jurdicas
actuarn por intermedio de sus rganos o de sus representantes, o de las
personas autorizadas conforme a derecho. Sin perjuicio de ello, el gerente o
administrador de las sociedades civiles o comerciales, el presidente de las
corporaciones o fundaciones con personalidad jurdica, y cualquier
administrador de una sociedad de personas, se entendern autorizados para
litigar a nombre de ellas con las facultades ordinarias del mandato judicial, no
obstante cualquier limitacin establecida en los estatutos o actos
constitutivos de la sociedad o corporacin.
Su inciso quinto aade que en los casos del numeral 3
del artculo 16, la comparecencia se realizar por aquellas personas que

66

segn la ley tengan su administracin, sin perjuicio de lo establecido en el

artculo 18.
Su inciso final indica que podrn impetrar la proteccin
judicial de los intereses colectivos, difusos e individuales homogneos
aquellas personas o instituciones facultadas por la ley.
La diputada seora Turres discrep de la parte final del
inciso cuarto que permite al administrador, gerente o presidente de las
entidades que se indican, actuar a nombre de ellas no obstante cualquier
limitacin establecida en los estatutos o en el acto constitutivo, por cuanto la
ley civil debe siempre ser subsidiaria de las voluntad de las partes, de tal
manera que si estas han impuesto limitaciones, no correspondera que la ley
pase por encima de esas voluntades.
El diputado seor Eluchans seal que tal limitante
estaba considerada en otras disposiciones legales y no tena otro objeto que
impedir que las normas estatutarias de una compaa impidieran a un tercero
accionar en su contra, criterio al que se sum el profesor seor Maturana
sealando que ello no constitua novedad alguna y no era ms que una
transcripcin casi textual de lo sealado por el artculo 8 del Cdigo de
Procedimiento Civil. Igual regla se aplicaba en la ley sobre sociedades
annimas respecto del gerente general. Otro ejemplo de limitacin a la
autonoma de la voluntad se estableca a propsito de la regulacin del
mandato judicial en el artculo 7 del Cdigo mencionado, en que se
consideran nulas las limitaciones que se impongan a las facultades de
representacin que indica su inciso primero.
El profesor seor Tavolari agreg a lo ya dicho que la
finalidad de esta disposicin era evitar que por la va de subterfugios se
impidiera emplazar a las personas jurdicas, aadiendo que exista, adems,
una amplia jurisprudencia que precisaba que el emplazamiento de un socio
de sociedades de personas resultaba suficiente para entender notificada a la
sociedad aun cuando sus estatutos establecieran que la representacin de la
misma corresponda a dos o tres socios conjuntamente.
Ante una consulta del diputado seor Mnckeberg acerca
de si tendra cabida el mandato convencional respecto de las masas
patrimoniales, comunidades, patrimonios separados y dems a que se refiere
el nmero 3 del artculo anterior, por cuanto de la lectura del inciso quinto de
la norma en anlisis, pareca que la representacin debera ser siempre
legal, ya que se hace referencia a las personas que segn la ley tengan su
administracin, sin perjuicio del nombramiento del curador ad litem, no
teniendo cabida la convencional, los profesores seores Silva y Tavolari
sealaron que tena cabida tal mandato por cuanto es la misma ley la que
dispone que el mandatario representa al mandante, agregando el ltimo que,
en todo caso, para evitar confusiones, podra agregarse a continuacin de la
palabra ley los trminos o la convencin.

67

El profesor seor Maturana seal como ejemplo de una

masa patrimonial, los contratos de operacin petrolera, los que se celebran
por empresas que se unen pero que no llegan a formar una persona jurdica
distinta. A estas masas las representa quien, de acuerdo a la ley, tenga su
representacin y, en silencio de esta, dicha representacin recaer en el
curador ad litem. En el caso de la proteccin judicial de intereses colectivos o
difusos, esta recaer en las personas o instituciones facultadas por la ley.
Cerrado finalmente el debate, se presentaron las
siguientes indicaciones:
1.- La de la diputada seora Turres para suprimir las
expresiones finales del inciso cuarto no obstante cualquier limitacin
establecida en los estatutos o actos constitutivos de la sociedad o
corporacin., la que result rechazada por mayora de votos ( 2 votos a
favor, 8 en contra y 1 abstencin). Votaron a favor los diputados seores
Caldern y Letelier; en contra lo hicieron los diputados seores Araya,
Burgos, Cardemil, Ceroni, Eluchans, Cristin Mnckeberg, Rincn y Squella,
y se abstuvo el diputado seor Daz.
2.- La del diputado seor Rincn para intercalar en el
inciso quinto, entre la palabra ley y la forma verbal tengan, los trminos
o la convencin, la que se aprob por mayora de votos (7 votos a favor, 1
en contra y 3 abstenciones). Votaron a favor los diputados seores Araya,
Caldern, Ceroni, Eluchans, Cristin Mnckeberg, Rincn y Squella; en
contra lo hizo el diputado seor Letelier, y se abstuvieron los diputados
seores Burgos, Cardemil y Daz.
3.- A sugerencia del profesor seor Silva, a fin de evitar
posibles interpretaciones errneas, se acord, con el mismo qurum y
participacin anterior, intercalar en el inciso cuarto, a continuacin de la
palabra sociedad, el trmino fundacin, precedido de una coma (,).
En consecuencia, se aprob el artculo con las dos
modificaciones acogidas, con el qurum y participacin sealados.
Artculo 18.Trata de la designacin del curador ad litem, sealando
que cualquiera que tenga inters legtimo podr pedir el nombramiento de un
curador ad litem para menores de edad, incapaces, ausentes, personas
jurdicas o dems casos sealados en el numeral 3 del artculo 16, que sean
o hayan de ser parte en el juicio, si carecieren de representante legal,
apoderado con facultades para representarla o stos estuvieren ausentes.
Opiniones recibidas.
1.- El profesor seor Romero estim que este artculo y
los dos siguientes, tratan un tema ms vinculado a la representacin que a la
capacidad, por lo que debiera tratrselos separadamente.

68

Asimismo, pensaba que la iniciativa, al hacer

desaparecer el actual artculo 11 del Cdigo constituye un retroceso, por
cuanto esta normativa debe ayudar al juez a proteger los derechos del
tercero ausente y tambin los de sus acreedores, precisando el modo en que
se debe configurar esta especial forma de representacin.
2.- El profesor seor Correa consider necesario precisar
el procedimiento para el nombramiento del curador ad litem.
No se produjo debate, aprobndose el artculo, en
iguales trminos, por mayora de votos (9 votos a favor y 1 abstencin).
Votaron a favor los diputados seores Araya, Burgos, Caldern, Ceroni,
Eluchans, Letelier, Cristin Mnckeberg, Rincn y Squella. Se abstuvo el
diputado seor Cardemil.
Artculo 19.Trata de la justificacin de la personera, sealando que
el que comparezca en juicio a nombre de otro, en desempeo de un mandato
o en ejercicio de un cargo que requiera especial nombramiento, deber
acompaar el ttulo que acredite su representacin.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por mayora de votos (9 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a
favor los diputados seores Araya, Burgos, Caldern, Ceroni, Eluchans,
Letelier, Cristin Mnckeberg, Rincn y Squella. Se abstuvo el diputado
seor Cardemil.
Artculo 20.Trata de la agencia oficiosa, sealando que se podr
comparecer a nombre de una persona de quien no se tenga representacin,
siempre que concurran las siguientes condiciones:
a) Que la persona por quien se propone actuar se
encuentre impedida de hacerlo o est ausente del pas.
b) Que quien comparezca sea, ascendiente,
descendiente, pariente por consanguinidad o afinidad hasta el segundo
grado o cnyuge de la persona por quien se comparece. Podr tambin
comparecer quien tuviere la condicin de abogado o una persona capaz que
tenga con el ausente algn inters comn y coincidente, que justifique su
inters en la causa.
c) Que el compareciente preste caucin suficiente, tanto
para asegurar que su gestin ser oportunamente ratificada por el
representado, como para responder, si procediere, por los daos y perjuicios
que resulten de la falta de dicha ratificacin.

69

Su inciso segundo agrega que si el agente oficioso no

fuere abogado, deber designar mandatario judicial en la forma establecida
en el artculo 25.
Su inciso tercero agrega que el tribunal calificar
previamente las circunstancias del caso y la garanta ofrecida. Constituida la
caucin fijar, adems, un plazo prudente para la ratificacin por el
interesado. Si este no ratifica oportunamente lo actuado en su nombre, el
tribunal de oficio o a peticin de parte, lo declarar ineficaz y el agente
oficioso responder por los perjuicios que su intervencin haya ocasionado,
presumindose negligente su actuacin.
No se produjo debate, aprobndose el artculo por
mayora de votos (8 votos a favor y 2 abstenciones), sin otra modificacin
que la de rectificar la referencia al artculo 25 por otra al artculo 26, ya que
esta ltima norma es la que regla la constitucin del mandato judicial.
Votaron a favor los diputados seores Araya, Burgos, Caldern, Ceroni,
Eluchans, Letelier, Cristin Mnckeberg y Squella. Se abstuvieron los
diputados seores Cardemil y Rincn.
Artculo 21.Trata de la apreciacin de oficio de la falta de capacidad,
sealando que la falta de capacidad para ser parte as como de capacidad
procesal, podr ser declarada de oficio por el tribunal hasta la audiencia
preliminar.
Opiniones recibidas.
1.- El profesor seor Larroucau seal que la facultad del
tribunal para declarar de oficio la falta de capacidad no especificaba si la
correspondiente resolucin debera ser fundada o si el juez ejercera una
suerte de control de la legitimacin activa y tambin pasiva. Asimismo, crea
que la facultad debera comprender tambin la posibilidad de que el juez se
pronunciara sobre el procedimiento aplicable, es decir, ordinario o sumario.
2.- El profesor seor Silva efectu una distincin entre
falta de capacidad y legitimidad, sealando que la primera era un
presupuesto de validez del proceso, la segunda, en cambio, era un
presupuesto de eficacia. Explic que con esta disposicin se haba querido
dotar al juez de herramientas efectivas para poder despejar, en una etapa
inicial del proceso, los obstculos que le impiden pronunciarse sobre el fondo
del asunto, evitando as que tras un largo juicio, se determine la falta de
legitimacin.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo,
en iguales trminos, por mayora de votos ( 9 votos a favor y 1 abstencin).
Votaron a favor los diputados seores Araya, Burgos, Caldern, Ceroni,
Eluchans, Letelier, Cristin Mnckeberg, Rincn y Squella. Se abstuvo el
diputado seor Cardemil.

70

Artculo 22.Trata de la sucesin procesal por muerte de las partes,

sealando que si durante el juicio fallece alguna de las partes que obre por s
misma o el rebelde, quedar en suspenso por este hecho el procedimiento, y
se notificar a los herederos para que comparezcan a hacer uso de su
derecho en un plazo igual al de emplazamiento para contestar la demanda.
Si el proceso se encuentra en estado de dictarse sentencia, la suspensin se
producir despus de pronunciada.
Opiniones recibidas.
El
profesor
seor
Romero
formul
diversas
observaciones a este artculo, sealando, en primer lugar, que sera
deseable se explicitara cuando se puede solicitar el cambio de partes; en
segundo lugar, que se precise que no procede la sucesin procesal cuando
en el juicio se discuten derechos personalsimos; en tercer lugar, que debera
vincularse esta sucesin con las normas del Cdigo Civil que regulan la
sucesin por causa de muerte, por cuanto solo en la medida en que los
herederos acepten la herencia al efectuarse la delacin podr materializarse
la sucesin procesal; en cuarto lugar, seala que el artculo solo regula una
hiptesis de sucesin por muerte de la parte, es decir, la que se refiere al
litigante que comparece por s mismo y que es, precisamente , la de menor
ocurrencia, dejando fuera de dicha regulacin la que dice relacin con la
parte que ha comparecido por medio de mandatario judicial. Estim
importante esta diferenciacin por cuanto sucesin procesal y representacin
judicial no son lo mismo, ya que el mandato judicial no expira por la muerte
del mandante.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo
en los mismos trminos por mayora de votos. (9 votos a favor y 1
abstencin). Votaron a favor los diputados seores Araya, Burgos, Caldern,
Ceroni, Eluchans, Letelier, Cristin Mnckeberg, Rincn y Squella. Se
abstuvo el diputado seor Cardemil.
Artculo 23.Trata de la sucesin procesal por acto entre vivos,
sealando que si por un acto de esta naturaleza los derechos litigiosos o el
objeto del litigio se transfieren a un tercero, podr este solicitar se le tenga
como parte en la misma posicin jurdica que ocupaba su cedente o
antecesor. El tribunal resolver la peticin previa audiencia de las dems
partes y la rechazar si se afectan, derechos, defensas o solo
contrapretensiones que solo pudieren hacerse valer en contra de la parte
cuya sustitucin se pretenda. Si no hubiere oposicin se dar lugar a la
sucesin procesal.
Su inciso segundo agrega que si el tribunal rechazare la
sucesin, el interesado podr intervenir como tercero coadyuvante en
conformidad con las reglas de este Cdigo.

71

Opiniones recibidas.
1.- El profesor seor Romero insisti en la necesidad de
clarificar hasta qu momento se puede solicitar el cambio de partes, ya que
se trata de un tema que se ha discutido en la jurisprudencia.
2.- El profesor seor Tapia consider que esta
disposicin al permitir al juez rechazar la sucesin por acto entre vivos, en
razn de que la cesin de los derechos litigiosos afectan derechos, defensas
o contraprestaciones que solo pueden hacerse valer en contra de la parte
cuya sustitucin se pretenda, olvida la distincin que hace el derecho
sustantivo respecto de la cesin de crditos, en que distingue entre
excepciones reales, es decir, las inherentes a la deuda; excepciones
personales, o sea, las que son propias solo del deudor, y excepciones
mixtas, es decir, las que revisten ambos caracteres, distincin que se
eliminara puesto que el juez, en una lgica de todo o nada, puede admitir o
no la sucesin procesal.
No se produjo debate, aprobndose el artculo por
mayora de votos. (9 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a favor los
diputados seores Araya, Burgos, Caldern, Ceroni, Eluchans, Letelier,
Cristin Mnckeberg, Rincn y Squella. Se abstuvo el diputado seor
Cardemil.
Artculo 24.Trata de la sucesin procesal por trmino de la persona
jurdica o de la entidad sin personalidad jurdica, sealando que en caso de
disolucin de una persona jurdica, o de trmino, por cualquier circunstancia,
de una entidad sin personalidad jurdica, el proceso continuar con sus
liquidadores o con quienes la sucedan en su patrimonio.
Respecto de esta norma, el diputado seor Burgos quiso
saber qu ocurra con las entidades sin personalidad jurdica en lo referente
a determinar quien las sucede en su patrimonio, como tambin si en estas
hiptesis se contemplaba la posibilidad de poner trmino a la personalidad
jurdica por medio de una sentencia judicial.
El diputado seor Araya sugiri hacer referencia a la ley
N 20.393, sobre responsabilidad penal de las personas jurdicas, en que se
aborda con mayor precisin este tema. A tal efecto, conjuntamente con el
diputado seor Rincn, present una indicacin para sustituir este artculo
por el siguiente:
Sucesin procesal por trmino de la persona jurdica o
de la entidad sin personalidad jurdica. En caso de disolucin de una persona
jurdica o cancelacin de la personalidad jurdica, o de transformacin,
fusin, absorcin, divisin o trmino por cualquier circunstancia, de una
entidad sin personalidad jurdica, el proceso continuar con sus liquidadores
o con quienes la sucedan en su patrimonio.

72

La indicacin, que cont con el acuerdo de los

representantes del Ejecutivo, adecua la redaccin de la norma a la tcnica
utilizada en los artculo 9 y 18 de la ley N 20.393, sobre Responsabilidad
Penal de las Personas Jurdicas, propuesta que fue objetada por el diputado
seor Caldern quien seal que al hacer referencia esta norma a las
entidades sin personalidad jurdica, se apartaba de lo aprobado respecto del
artculo 16 que, luego de la modificacin que se le introdujera, ya no les
reconoca capacidad para ser partes, correspondiendo, en consecuencia,
adaptar la redaccin de esta norma a ese artculo, motivo por el cual propuso
la siguiente redaccin:
Sucesin procesal por trmino de la persona jurdica o
de la entidad sin personalidad jurdica. En caso de disolucin de una persona
jurdica o de trmino, por cualquier circunstancia, de alguna de las entidades
a que se alude en los Ns. 3 y 4 del artculo 16, el proceso continuar con
sus liquidadores o con quienes la sucedan en su patrimonio.
El diputado seor Burgos, refirindose a la propuesta de
los diputados seores Araya y Rincn, repar que dicha propuesta
considerara las hiptesis de transformacin, fusin, absorcin, divisin o
trmino solo respecto de las entidades sin personalidad jurdica, siendo que
tambin pueden darse respecto de las personas jurdicas, opinin con la que
coincidi el diputado seor Cristin Mnckeberg haciendo presente que la
transformacin de una sociedad o la fusin de dos o ms o la absorcin de
una de ellas, siempre dejaba subsistente la personalidad jurdica y en los
casos de la fusin o absorcin, la entidad resultante sera la continuadora
legal de la que termina, luego tiene capacidad procesal.
El profesor seor Tavolari, junto con precisar que la
absorcin y la fusin son hiptesis de transformacin de sociedades, aclar
que la sucesin procesal puede tener lugar por acto entre vivos o por causa
de muerte y, en el primer caso, adems, puede ser a ttulo universal o
singular. La norma en anlisis se refera a la hiptesis de sucesin procesal
por acto entre vivos a ttulo universal, lo que ocurra, por ejemplo, cuando
una sociedad absorbe a otra ya que adquiere la totalidad de su patrimonio.
La absorcin, entonces, se traducira en una modificacin o transformacin
de sociedades, al igual que la fusin.
Aadi que, a su parecer, el subttulo de la disposicin
induca a error, porque no era efectivo que la sucesin procesal se produjera
hacia el liquidador en los casos de cancelacin, disolucin o terminacin de
una persona jurdica o de una entidad que carece de tal personalidad, por
cuanto dicho liquidador simplemente asume la representacin de la persona
disuelta o en liquidacin. Por ello, estimaba ms propio sustituir el ttulo por
uno ms genrico como el de Representacin de casos especiales,
estableciendo derechamente que en caso de disolucin o liquidacin de una
persona jurdica o de un ente que carece de tal personalidad, el juicio que se
haya iniciado continuar con su liquidador quien la representar. Precis que
proceda hablar de sucesin procesal cuando se reemplaza un litigante por

73

otro, como sera el caso de un banco que absorbe a otro, lo que significa que
los juicios en que era demandante el ltimo, pasan a ser asumidos por el
primero. La norma debera referirse a la representacin de las personas
jurdicas o entidades disueltas, canceladas o terminadas.
El diputado seor Caldern, coincidiendo con lo
expuesto por el profesor seor Tavolari seal que debera eliminarse la
palabra liquidadores, ya que las personas jurdicas continan con su
sucesor que puede ser la misma persona jurdica en liquidacin o, en caso
de absorcin o fusin, por la sociedad absorbente.
Recogiendo las observaciones parlamentarias y de los
especialistas, el Ejecutivo propuso el siguiente texto de reemplazo para este
artculo:
Sucesin procesal por trmino de la persona jurdica u
otras entidades. En caso de disolucin o cancelacin de una persona
jurdica; o bien, en caso de terminacin por cualquier causa de las entidades
mencionadas en el nmero 3 del artculo 16, el proceso continuar con
quienes las sucedan en su patrimonio.
El diputado seor Eluchans plante refundir esta
propuesta con la del diputado seor Caldern, argumentando que no siempre
quienes suceden en el patrimonio son quienes deben administrarlo, por ello
pensaba que el proceso debera seguir con los liquidadores y no
necesariamente con quienes sucedan en el patrimonio. Ante la aclaracin del
profesor seor Tavolari en el sentido de lo que se pretenda con la propuesta
del Ejecutivo, era determinar quines seran los litigantes en el juicio, toda
vez que, una vez disuelta la persona jurdica, el conflicto que subsista lo
deben enfrentar quienes sucedan a esa persona en su patrimonio. El
liquidador no sera ms que un mandatario, el juicio no se lleva con l sino
con lo que subsiste de la persona disuelta, es decir, el patrimonio que el
liquidador administra o dirige y que, en definitiva, responder de las resultas
del juicio, sostuvo que los patrimonios no tienen una forma jurdica bajo la
cual expresarse sino a travs de los liquidadores, por lo que crea que
debera sealarse que el juicio continuara con quienes sucedan a la persona
en el patrimonio, a travs de sus liquidadores.
El diputado seor Burgos, seal que, de acogerse la
sugerencia del diputado seor Eluchans, la referencia a los liquidadores
debera ser aleatoria, es decir, en el caso que los hubiera, porque puede ser
que stos no existan en una situacin determinada, lo que dio lugar a la
intervencin del profesor seor Silva, quien explic que la propuesta del
Ejecutivo solamente pretenda aclarar quien, en el caso de disolucin o
cancelacin, ocupar el rol de parte en el proceso, en otras palabras, quien
ocupar el lugar de la personas jurdica si esta se disuelve o se la cancela.
En cuanto a quien representar ese patrimonio, ello dependera de la figura
de que se tratare porque, si se trata de una sociedad annima la
representacin recaer en su liquidador; si de una sociedad de personas

74

podra ser un rbitro; si la herencia yacente, el curador, es decir, las hiptesis

de representacin variarn en funcin de la naturaleza jurdica de la entidad
que se disuelve.
Cerrado finalmente el debate, la Comisin, por la
unanimidad de los diputados presentes, vale decir, los seores Araya,
Burgos, Caldern, Eluchans, Cristin Mnckeberg y Rincn hizo suya la
propuesta del Ejecutivo y la aprob en los mismos trminos, rechazando las
otras dos presentadas.

CAPTULO 2
DE LA CAPACIDAD DE POSTULACIN

Artculo 25.Trata de la asistencia letrada obligatoria, sealando que

salvo los casos exceptuados en la ley, las partes debern comparecer a
todos los actos del procedimiento asistidas o representadas por abogado. El
tribunal impedir a la parte realizar actuaciones sin la asistencia de su
abogado y rechazar los escritos que no lleven firma de este.
Su inciso segundo agrega que lo dispuesto en este
artculo es sin perjuicio de lo establecido en el artculo 29.
Opiniones recibidas
1.- El profesor seor Domnguez estim inadecuado el
uso de la expresin asistencia porque introducira una incertidumbre acerca
del rol que cumple el abogado que, a la vez, no es mandatario de la parte. Se
mostr partidario de mantener la institucin del patrocinio por su riqueza
doctrinaria y jurisprudencial.
2.- El profesor seor Romero formul una observacin de
carcter general, opinando que el proyecto podra incluir algunos preceptos
relativos a la figura del abogado, tales como comportamiento de buena fe,
pago de costas, declaracin de posibles conflictos de inters, en general,
elevarse a rango legal los aspectos ms esenciales del ejercicio profesional.
Debate
El diputado seor Caldern hizo suyas las observaciones
formuladas en el sentido de no parecer adecuado el uso de la expresin
asistencia por la incertidumbre que podra introducir en cuanto al rol del
abogado que no es mandatario, como tambin estim conveniente elevar a
rango legal los aspectos ms esenciales del ejercicio profesional, vinculados
a la tica.

75

El abogado seor Mery, asesor de la Fundacin Jaime

Guzmn, observ que, de acuerdo a la redaccin de la norma, la asistencia
letrada apareca ms como un deber que como un derecho a la asistencia
tcnica. Record que la ley N 18.120, sobre comparecencia en juicio, admite
en determinados casos la intervencin directa del interesado sin la del
abogado y la misma prctica ha demostrado que no siempre es necesaria su
presencia. Crea que esta exigencia podra obstaculizar la posibilidad de
acuerdos o transacciones, algo de ordinaria ocurrencia en los accidentes de
trnsito.
El Ejecutivo propuso la siguiente redaccin de reemplazo
para este artculo:
Asistencia letrada obligatoria. Las partes debern
comparecer a todos los actos del procedimiento representadas por abogado
o por quien tuviere alguna de las calidades previstas en el artculo 29. Por
consiguiente, el tribunal no admitir escritos sin la firma del respectivo
abogado o de quien detentare dichas calidades, ni autorizar a las partes a
realizar por s mismas actuacin alguna
Lo dispuesto en el inciso anterior, no regir en los casos
en que la actuacin de que se trate requiera de la comparecencia personal
de la parte o bien la ley permita la comparecencia sin asistencia letrada.
El profesor seor Silva explic que lo que se pretenda
era requerir la asistencia del abogado en toda actuacin procesal,
suprimiendo la dicotoma entre patrocinio y poder, establecindose una
categora nica de abogado, apoderado o mandatario judicial. Las
observaciones planteadas por el abogado seor Mery quedaran salvadas en
el inciso segundo, sin perjuicio de que una vez aprobado el nuevo Cdigo,
tanto la ley N 18.120 como otras disposiciones legales debern ser objeto
de adecuaciones.
Cerrado el debate, la Comisin hizo suya la propuesta
con el acuerdo unnime de los diputados seores Araya, Burgos, Daz,
Eluchans, Cristin Mnckeberg y Rincn.
Artculo 26.Trata de la constitucin del mandato judicial, sealando
que este mandato se podr constituir por declaracin del mandante prestada
en audiencia; por escritura pblica o por instrumento privado, autorizado ante
notario. Tambin por declaracin escrita del mandante, autorizada por el
ministro de fe del tribunal o en las otras formas establecidas en la ley. Las
partes podrn designar el nmero de apoderados o mandatarios judiciales
que estimen conveniente, los cuales debern intervenir en conformidad a lo
dispuesto en el artculo 69 (que pas a ser artculo 71).

76

Su inciso segundo agrega que todo mandatario

legalmente constituido conservar su calidad mientras en el proceso no haya
testimonio de la expiracin de su mandato.
Opiniones recibidas.
El profesor seor Romero sostuvo que esta norma no
solucionaba el problema del falso procurador, el que podra darse en los
casos de una persona que acta en el proceso sin haber autorizado el
mandato judicial o que realiza en el proceso actividades representativas
pero sin tener la cualificacin legal. Crea necesario explicitar en estos casos
la sancin jurdica, nulidad de todo lo obrado o inoponibilidad, especialmente
en atencin a la falta de un criterio jurisprudencial uniforme.
Debate
El diputado seor Cristin Mnckeberg fue de opinin de
sustituir las expresiones instrumento privado, autorizado por notario por
las siguientes instrumento privado firmado ante notario, por cuanto con la
frmula que se propona no se exigira la presencia fsica del poderdante,
pudiendo, incluso, producirse su suplantacin. Crea ms acertada su
propuesta porque ella obligara al notario a constatar la identidad de la
persona que concurre.
El profesor seor Tavolari explic que con respecto a la
responsabilidad del notario no haba diferencia entre exigir que el mandato
se firme ante l, o bien, que se proceda con un mandato autorizado por este.
El profesor seor Pinochet recordando lo expuesto en el
N 10 del artculo 401 del Cdigo Orgnico de Tribunales, acerca de las
funciones de los notarios, seal que a stos corresponde autorizar las
firmas que se estampen en documentos privados, sea en su presencia o
cuya autenticidad les conste. Para constatar la autenticidad de la firma
pueden pedir que se firme ante ellos o bien cotejar con la cdula de identidad
que se le exhiba. En todo caso, no vea inconveniente en exigir la firma ante
notario porque ello daba ms certeza jurdica.
El profesor seor Silva seal que la propuesta se
adaptaba a una de las formas de constitucin del mandato judicial, prevista
en el actual artculo 6 del Cdigo de Procedimiento Civil, que permite que
este se constituya mediante una declaracin del mandante, autorizada por el
secretario del tribunal que este conociendo de la causa. Con la propuesta
ser posible tambin constituir el mandato mediante instrumento privado
autorizado por un notario.
Agreg que si se consideraba inconveniente est
frmula, deber tambin exigirse que el mandato que se constituya ante el
secretario del tribunal, sea firmado ante l y no mediante instrumento privado
autorizado por dicho secretario.

77

Los representantes del Ejecutivo recordando la reciente

cita que se haba hecho al N 10 del artculo 401 del Cdigo Orgnico de
Tribunales, sealaron que dicha norma asimilaba ambas formas, es decir, las
firmas en documentos privados estampadas en presencia de un notario o en
documentos cuya autenticidad les conste.
El diputado seor Burgos se inclin por el texto original
por cuanto la iniciativa parta de la base de facilitar y simplificar la
tramitacin, hacindola menos engorrosa, pero la exigencia de constituir el
mandato mediante firma del instrumento ante notario iba en el sentido
contrario, idea que reforz el profesor seor Maturana explicando que
tratndose de un proceso oral, la idea era procurar que fuera desformalizado.
Hizo presente que esta misma propuesta estableca que el mandato poda
otorgarse en audiencia, bastando solo la declaracin del mandante en ella,
no quedando ms respaldo que la constancia en la cinta de grabacin. La
exigencia de constituir el mandato mediante firma prestada ante notario
poda dificultar el trmite como podra ser con una persona enferma que
deseara otorgar un mandato judicial. Agreg que la jurisprudencia haba ido
evolucionando hacia una posicin ms laxa en esta materia, como lo
demostraba el hecho de que para constituir un ttulo ejecutivo ya no se exige
la firma ante notario sino solamente que el documento en que consta dicho
ttulo sea autorizado por ese ministro de fe.
El profesor seor Silva, a su vez, seal que el N 4 del
artculo 434 del Cdigo de Procedimiento Civil, reconoce mrito ejecutivo a la
letra de cambio, cheque o pagar respecto del obligado cuya firma aparezca
autorizada por un notario o el oficial del Registro Civil, segn el caso, de tal
manera que una persona puede comprometer todo o una gran parte de su
patrimonio mediante una firma autorizada por un notario, no necesariamente
estampada ante l. Sin embargo, de acogerse la exigencia que ha dado lugar
a este debate, se estara siendo ms riguroso para la constitucin de un
simple mandato judicial.
Cerrado el debate, se vot en primer lugar la propuesta
de los diputados seores Cristin Mnckeberg y Rincn para sustituir en el
primer inciso las expresiones autorizado por notario y autorizada por el
ministro de fe del tribunal por firmada ante notario y firmada ante el
ministro de fe del tribunal, respectivamente, la que se rechaz por mayora
de votos ( 2 votos a favor, 4 en contra y 1 abstencin). Votaron a favor los
diputados seores Cristin Mnckeberg y Rincn; en contra lo hicieron los
diputados seora Turres y seores Burgos, Daz y Eluchans; se abstuvo el
diputado seor Araya.
Puesto en votacin el artculo en los trminos
propuestos, se aprob por mayora de votos (5 votos a favor y 2 en contra).
Votaron a favor los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Daz y
Eluchans; en contra lo hicieron los diputados seores Cristin Mnckeberg y
Rincn.

78

Artculo 27.Trata de las facultades generales del mandato judicial,

sealando que el poder para litigar se entender conferido para todo el
proceso hasta la ejecucin completa de la sentencia definitiva, y an cuando
no se expresen las facultades que se conceden, autorizar al mandatario
para tomar parte, del mismo modo que podra hacerlo el mandante, en todas
sus etapas, salvo en aquellas actuaciones para las cuales la ley exija
comparecencia personal de la parte. Se tendrn por no escritas para todos
los efectos legales, las clusulas que nieguen o limiten tales facultades al
mandatario.
Su inciso segundo agrega que tanto el apoderado como
el delegado podrn delegar el poder con que actan, obligando al mandante,
a menos que se les haya negado tal facultad.
No se produjo debate aprobndoselo en los mismos
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Daz, Eluchans, Cristin Mnckeberg y Rincn.
Artculo 28.Trata de las facultades especiales del mandato judicial,
sealando que no se entendern conferidas al mandatario, sin expresa
mencin, las facultades de desistirse de la pretensin deducida, allanarse a
la demanda contraria, formular declaracin de parte, renunciar
anticipadamente a los recursos o a los trminos legales y desistirse de los
recursos, transigir, avenir, comprometer, otorgar a los rbitros facultad de
arbitradores, aprobar convenios y percibir.
Su inciso segundo agrega que estas facultades no
podrn otorgarse por instrumento privado autorizado por notario.
El abogado seor Mery destac que la propuesta
distingua entre transigir y avenir, aludiendo en el primer caso al contrato de
transaccin, es decir, aquel en que la iniciativa se encuentra radicada en las
partes y, en el segundo, a la invitacin que efecta el tribunal para que los
litigantes lleguen a un acuerdo.
El profesor seor Silva precis que la transaccin se
verifica fuera del proceso y el avenimiento dentro de l. Este ltimo puede
producirse sin asistencia de terceros, generado espontneamente por las
partes o por medio de la conciliacin, en que las partes son asistidas.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
los mismos trminos por mayora de votos ( 5 votos a favor y 2 en contra).
Votaron a favor los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Daz y
Eluchans; en contra lo hicieron los diputados seores Cristin Mnckeberg y
Rincn.
Artculo 29.-

79

Trata de las personas habilitadas para actuar como

apoderados o mandatarios judiciales, sealando que el mandato judicial solo
podr conferirse a: a)- los abogados que no estn suspendidos del ejercicio
de la profesin; b).- los procuradores del nmero, los cuales, no obstante, no
podrn representar a las partes en ninguna audiencia, y c).- los egresados de
Derecho de alguna universidad reconocida por el Estado, solo para intervenir
en los procesos que se les asignen durante la prctica judicial que la ley exija
para obtener el ttulo de abogado.
Su inciso segundo agrega que no podr conferirse a los
procuradores del nmero ni a los egresados las facultades especiales del
mandato judicial, quedando condicionada su comparecencia a que la parte
que representan haya designado un abogado con poder para litigar.
Opiniones recibidas.
El profesor seor Domnguez fue partidario de suprimir la
representacin por egresados de las facultades de derecho, toda vez que se
proyectaba eliminar la prctica profesional en la Corporacin de Asistencia
Judicial, lo que significara que la norma, de aprobarse, caera en la
obsolescencia en corto tiempo.
Debate
Los representantes del Ejecutivo sealaron que
actualmente gozaban del derecho para actuar en juicio los estudiantes de
derecho de tercero a quinto ao, los egresados de la carrera hasta tres aos
contados desde el egreso, los postulantes de la Corporacin de Asistencia
Judicial, los abogados habilitados para el ejercicio de la profesin y los
procuradores del nmero. El proyecto eliminaba de este derecho a los
egresados que no realizan su prctica judicial y a los estudiantes.
El profesor seor Tavolari seal que sera difcil de
entender que la ley facultara para realizar una actividad que requiere cinco
aos de estudios a personas que se preparan para la obtencin de un ttulo
profesional. Crea que la realidad del estudiante que puede actuar como
procurador presentaba un conjunto de dificultades insubsanables vinculadas
con la formacin como abogado. Estimaba que el desempeo como
procurador afectaba y resenta el estudio, haciendo presente que en las
dems profesiones universitarias se exiga dedicacin exclusiva, pero en
Derecho, en cambio, se consideraba que bastaba con la media jornada.
Cit como precedente de la propuesta contenida en este
artculo el Cdigo Procesal Penal, el que no permita la intervencin en juicio
de los estudiantes de Derecho, como tampoco en el derecho comparado se
conceba su actuacin.
El diputado seor Caldern concord con esta opinin,
mostrndose partidario de profesionalizar la asesora jurdica y si en el
mbito penal solamente pueden intervenir abogados, igual regla debera

80

aplicarse en materia civil ya que los derechos comprometidos revisten igual

importancia, no justificndose la diferencia.
El diputado seor Rincn acept que podra haber
incompatibilidad entre el trabajo de un estudiante de derecho como
procurador en materia penal, ya que en tal caso estn en juego derechos
fundamentales, pero no en materia civil, puesto que muchos que lo hacen
como procuradores han obtenido buenos resultados, razn por la cual le
pareca dudosa la verdadera razn para excluirlos de los procesos como
tambin de los anuncios que se han hecho acerca de la eliminacin de las
prcticas en las Corporaciones de Asistencia Judicial, las que, segn se
seala, estarn integradas solo por abogados.
El diputado seor Burgos seal que la norma que se
propona era bastante restrictiva, ya que limitaba el campo de la actuacin de
los egresados de derecho, nicamente a las cuestiones que se les asignaran
durante su prctica, lo que le haca expresar cierta inquietud porque muchos
de los estudiantes que se dedicaban a procurar, lo hacan por razones de
ndole econmica. Crea que esta prohibicin poda crear inconvenientes,
especialmente si se tiene en cuenta el aumento de las escuelas de Derecho
en el pas.
El profesor seor Maturana hizo un distingo entre el
patrocinio, el que sera la responsabilidad en la tcnica de la defensa, y la
actividad del procurador, que vendra a ser el tcnico en la representacin.
Explic que en los procedimientos orales concentrados, la responsabilidad
de la defensa radica exclusivamente en los abogados, a quienes
corresponde la firma de la demanda y la actuacin en las audiencias. En
estos procedimientos existe una mayor asociacin con la defensa que con la
representacin en juicio, la que no es tan necesaria, toda vez que los actos
ms importantes que estn a cargo de los procuradores son las
notificaciones, las que, de acuerdo al proyecto, se producirn por el solo
ministerio de la ley en la misma audiencia en que se dicten.
Los representantes del Ejecutivo, hacindose cargo de
las inquietudes manifestadas por la suerte de los estudiantes de derecho que
se desempean como procuradores, sealaron que la prohibicin que se
estableca en este artculo no necesariamente debera traducirse en una
prdida de la fuente de trabajo, por cuanto los estudios jurdicos no solo
contaban con procuradores que puedan comparecer en juicio, sino tambin
en otras actividades propias del mbito corporativo, las que no implican la
concurrencia a tribunales. Igualmente, la exigencia de oralidad, implicar
contar con habilidades tcnicas ms especficas que hacen que hoy da los
estudiantes no puedan comparecer a las audiencias en materia penal, como
tampoco pueden hacerlo ante las Cortes.
Esta misma caracterstica de la oralidad, impedir a los
abogados asumir la cantidad de casos que acostumbran, debiendo contar

81

con un equipo de apoyo en su trabajo, ya sea buscando jurisprudencia o

analizando doctrinas.
El profesor seor Tavolari seal que la disposicin no
innovaba en lo que se refiere a los requisitos para optar al ttulo de abogado,
de tal manera que los egresados de derecho podrn tramitar ante los
tribunales civiles mientras realizan su prctica judidial.
El abogado seor Mery record la labor de los
consultorios de las distintas escuelas de Derecho, que actualmente pueden
ser un aporte, especialmente en los lugares en que la Corporacin de
Asistencia Judicial no tiene capacidad para atender la gran demanda de
asesora jurdica.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en los mismos
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Daz, Eluchans, Cristin Mnckeberg y Rincn.
Artculo 30.Se refiere al procurador comn, sealando que todos
quienes ejerzan las mismas acciones o deduzcan las mismas excepciones,
sea por imperio de la ley o en forma facultativa, debern actuar
conjuntamente, representadas por un apoderado comn. Si as no ocurriere,
el tribunal, de oficio o a peticin de parte, ordenar su nombramiento en el
plazo de diez das y a falta de tal designacin por las partes, lo nombrar de
oficio, debiendo recaer el nombramiento en uno cualquiera de los abogados
designados por los respectivos litisconsortes.
Su inciso segundo agrega que sin perjuicio de lo anterior,
cualquiera de las partes representadas por el procurador comn que no se
conforme con el procedimiento adoptado por l, podr separadamente, por
medio del abogado que designe, hacer las alegaciones y rendir las pruebas
que estime conducentes, pero sin entorpecer la marcha del juicio y dentro de
los mismos plazos concedidos al procurador comn.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en los
mismos trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Daz, Eluchans, Cristin Mnckeberg y Rincn.

Artculo 31.Se refiere a la revocacin del mandato, sealando que el

mandante podr revocar el mandato y designar en el acto nuevo apoderado.
Si designara un nuevo apoderado sin revocar el mandato anteriormente
conferido, se entender que este contina vigente y podr verificarse
vlidamente las actuaciones con uno cualquiera de ellos.

82

Su inciso segundo agrega que el mandatario a quien se

le hubiere revocado el mandato podr proceder al cobro de sus honorarios
en el mismo proceso en la forma prevista en el N 4 del artculo 352
(procedimiento sumario, que pas a ser artculo 357).
El Ejecutivo propuso la siguiente redaccin sustitutiva
para este artculo:
Revocacin del mandato. Al revocar el mandato
conferido, si no tuviere designados otros apoderados, el mandante deber
designar un nuevo mandatario. Si designara un nuevo apoderado, sin
revocar expresamente el mandato anteriormente conferido, se entender que
este contina vigente.
El mandatario a quien se le hubiere revocado su
mandato podr proceder al cobro de sus honorarios en el mismo proceso, en
el forma prevista en el numeral 4 del artculo 352 (que pas a ser artculo
357)..
El diputado seor Rincn observ que conforme lo
dispuesto en el inciso primero, cabra la posibilidad de conferir mandatos a
personas distintas, quienes podran obrar en trminos contradictorios.
El profesor seor Tavolari explic que siendo el mandato
esencialmente revocable, la propuesta del Ejecutivo se limitaba a evitar una
repeticin innecesaria. Lo que interesaba era que las personas mantuvieran
una representacin en el litigio de tal manera de asegurar su adecuada
continuidad. As, si en el caso de que la parte ejerza su derecho a revocar un
mandato, se le impone la obligacin de designar un nuevo mandatario.
Explic que en materia civil si el mandato recae sobre una materia sobre la
que ya existe otro encargo, el anterior se entiende revocado, pero para evitar
posibles interpretaciones la norma exiga una revocacin expresa, sealando
que en caso contrario, el primer mandato continuara vigente.
En cuanto a la inquietud del diputado seor Rincn,
seal que si son varios los mandatarios, corresponder al juez determinar la
forma en que ejercern la representacin, pero en el caso de actuaciones
contradictorias entre ellos la responsabilidad de resolver estas diferencias
ser resorte del mandante.
El diputado seor Araya fue de opinin que en el caso de
actuaciones contradictorias entre los mandatarios, corresponder al juez, en
su rol de director del proceso, efectuar las advertencias que correspondan
para aclarar la situacin.
El profesor seor Maturana hizo presente que de
acuerdo al artculo 69 (que pas a ser artculo 71) del proyecto, el juez, como
director del proceso, podr limitar razonablemente el tiempo de uso de la
palabra por las partes y a quienes debieran intervenir, fijando lmites
mximos de tiempo iguales para todos o interrumpiendo a quien hiciere uso

83

abusivo de esta facultad. Dicha norma agrega que si la parte contare con
ms de un abogado, el juez podr solicitar se determine cul de ellos har
uso de la palabra o la forma de alternancia en que lo harn.
Refirindose al proceso penal vigente, seal que los
abogados se distribuyen los turnos por etapas, correspondiendo solamente a
uno por cada parte, concurrir al interrogatorio de un testigo.
Cerrado el debate, la Comisin hizo suya la propuesta,
aprobndola en los mismos trminos por unanimidad, con los votos de los
diputados seores Araya, Burgos, Daz, Eluchans, Cristin Mnckeberg y
Rincn.
Artculo 32.Trata de la renuncia del mandatario, indicando que este
estar obligado a poner su renuncia en conocimiento de su mandante, junto
con el estado del juicio, entendindose vigente el poder hasta que haya
transcurrido el trmino de emplazamiento desde la notificacin personal o por
cdula de la renuncia.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en los
mismos trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Daz, Eluchans, Cristin Mnckeberg y Rincn.
TTULO IV
LITISCONSORCIO
Cabe sealar como una cuestin previa al anlisis de las
disposiciones que integran este Ttulo, conformado por cuatro artculos, que
la Comisin, luego de un largo debate, acord alterar el orden en que figuran
sus disposiciones, empezando con la forma de litisconsorcio ms comn,
como es el litisconsorcio facultativo y agregando dos artculos ms, uno
nuevo y el otro resultante de la divisin del artculo 35, razn por la cual
siguiendo el orden correlativo originalmente propuesto, se indica en
parntesis la nueva numeracin con que figuran en el texto final.
Artculo 33.- (pas a ser 34).
Trata del litisconsorcio necesario, sealando que cuando
por la naturaleza de la relacin jurdica sustantiva que sea objeto del
proceso, no pudiere pronunciarse sentencia que resuelva eficazmente la
cuestin controvertida sin la comparecencia como demandantes o el
emplazamiento como demandados de todos los interesados, debern
comparecer todos los primeros y ser emplazados todos los segundos en
forma legal. Las resoluciones que se dicten alcanzarn a todos los
respectivos litisconsortes.

84

Su inciso segundo agrega que los actos que impliquen

disposicin de los derechos en litigio solo tendrn eficacia si emanan de
todos los respectivos litisconsortes.
Su inciso tercero aade que los litisconsortes actuarn a
travs de un procurador comn en los trminos del artculo 30, salvo que
existiere incompatibilidad de intereses, en cuyo caso podrn litigar
separadamente.
El profesor seor Silva explic que el litisconsorcio
necesario se refera a aquellas hiptesis en que la relacin jurdica sustancial
no admite fraccionamiento, ya sea porque la ley o la naturaleza de la relacin
jurdica exigen que todos demanden simultneamente. Tal sera el caso de
las obligaciones indivisibles. Seal que cuando no se integra un
litisconsorcio, la sentencia que se dicta es intil, por cuanto si falta uno de los
demandantes el fallo no podr entrar al fondo del asunto, debiendo
absolverse al o los demandados. Por ello, para evitar procesos estriles, se
convoca a todos los litisconsortes.
El profesor seor Tavolari, a su vez, explic que se haba
acordado cambiar el orden del articulado, empezando con la figura ms
comn del litisconsorcio, como era el facultativo, y, en cuanto al que se
analizaba, se haba acordado que no fuera solo la naturaleza de la relacin
jurdico sustantiva la que determinara su existencia sino tambin la
disposicin de la ley.
En tal sentido, la nueva propuesta del Ejecutivo intercala
en el primer inciso del artculo, entre las palabras Cuando por y la
naturaleza de la relacin jurdica los trminos mandato de la ley o por y
suprime la oracin final, la que se aprob, conjuntamente con el artculo, por
mayora de votos, esto es, 6 votos a favor y 4 abstenciones. Votaron a favor
los diputados seores Burgos, Cardemil, Ceroni, Daz, Cristin Mnckeberg y
Squella. Se abstuvieron los diputados seora Turres y seores Araya,
Caldern y Rincn.
Artculo 34.- (pas a ser 37).
Trata de la integracin del litisconsorcio necesario
pasivo, sealando que la falta o indebida constitucin de este tipo de
litisconsorcio, deber ser declarada de oficio por el tribunal desde la
presentacin de la demanda y hasta la audiencia preliminar, cuando ello
apareciere de manifiesto de los antecedentes acompaados por el actor.
Su inciso segundo agrega que en este caso, se le dar
un plazo no superior a treinta das para que ample la demanda contra las
personas individualizadas en la resolucin, bajo apercibimiento de tenerla por
retirada.
Su inciso tercero dispone que el demandado podr
alegar la falta o indebida constitucin de litisconsorcio necesario pasivo en el

85

escrito de contestacin de la demanda. En dicho caso, si el actor est de

acuerdo y el tribunal lo considera procedente, el actor podr presentar un
escrito dirigiendo la demanda contra los litisconsortes omitidos y el tribunal
ordenar emplazar a los nuevos demandados.
Su inciso cuarto seala que en la nueva demanda, el
actor solo podr aadir a las alegaciones de la demanda inicial, aquellas
imprescindibles para justificar las pretensiones contra los nuevos
demandados, sin alterar sustancialmente la causa de pedir.
Su inciso quinto expone que si el actor se opusiere a la
falta de litisconsorcio alegada por el demandado, el tribunal oir a las partes
y resolver la cuestin debatida en la audiencia preliminar. Si se estimare
procedente el litisconsorcio, conceder al actor un plazo no superior a treinta
das para constituirlo. Transcurrido el plazo sin que el actor haya constituido
el litisconsorcio dirigiendo su demanda contra los nuevos demandados, se
pondr fin al proceso tenindose la demanda inicial por retirada.
Ante la consulta del diputado seor Araya acerca de si
dolosamente no se entregan todos los antecedentes y, a consecuencia de
ello, el juez declara la indebida constitucin de un litisconsorcio necesario, el
profesor seor Tavolari seal que la palabra necesario explicaba la
disposicin. Al efecto, puso como ejemplo la nulidad de matrimonio solicitada
por un tercero qu sentido podra tener dirigir la demanda contra uno solo
de los cnyuges y no contra los dos? En este caso la necesidad del
litisconsorcio pasivo resultaba evidente. Sera la misma naturaleza sustancial
de la relacin jurdica la que permitira al juez, de inmediato, advertir la
existencia de un litisconsorcio necesario. An ms, si este no aparece de
manifiesto desde el inicio del juicio, lo ms probable es que esta figura no
sea necesaria. Insisti en la finalidad de esta institucin de evitar prdida de
tiempo y procurar que la sentencia que se dicte sea til. Agreg que se
trataba de una innovacin contenida en el nuevo Cdigo y que en el mbito
pasivo constitua una realidad bastante frecuente, no as en el activo en que
era de escasa frecuencia.
Ante una nuevo consulta, esta vez del diputado seor
Burgos, acerca de si la procedencia de esta figura, tanto en su aspecto activo
como pasivo, era definida nicamente por el juez o poda tambin generarse
a peticin de parte, explic que el Cdigo dispona que fuera el juez quien lo
dispusiera de oficio, pero ello no obstaba a que el demandado pudiera hacer
presente que se estaba ante un litisconsorcio no integrado para que el juez
resolviera.
Al efecto y con el objeto de dar una mayor claridad a la
consecuencia de la no integracin del litisconsorcio, el Ejecutivo propuso
sustituir en los inciso segundo y quinto de este artculo la expresin final
retirada por no presentada, la que result aprobada, conjuntamente con el
artculo, por mayora de votos (6 votos a favor y 4 abstenciones). Votaron a
favor los diputados seores Burgos, Cardemil, Ceroni, Daz, Cristin

86

Mnckeberg y Squella. Se abstuvieron los diputados seora Turres y seores

Araya, Caldern y Rincn.
Artculo 35.Trata de la integracin del litisconsorcio activo sealando
que en caso de falta o indebida constitucin de litisconsorcio necesario
activo, el tribunal, de oficio o a peticin del actor en su demanda, comunicar
el proceso a los dems litisconsortes activos ausentes, para que, dentro del
plazo que les seale, que no podr ser superior a treinta das, comparezcan
a ejercer los derechos que les competen, y no dar curso a la demanda
hasta tanto no se cumpla con este trmite.
Su inciso segundo agrega que si los litisconsortes
comparecen a ejercer sus derechos, se tendr por integrado el litisconsorcio
y se aplicar lo establecido en el artculo 30. Por el contrario, si manifiestan
su voluntad de no integrar el litisconsorcio, el tribunal no dar curso a la
tramitacin de la demanda.
Su inciso tercero establece que si vencido el plazo los
litisconsortes no comparecen, se entender que aceptan integrar el
litisconsorcio y se tendrn por representados por aquellos que estn
presentes, afectndoles la sentencia que se dicte. No obstante, mantendrn
su derecho a comparecer en el proceso respetando todo lo obrado,
afectndoles la sentencia que se dicte en el proceso.
Su inciso cuarto dispone que si notificada la demanda, el
demandado estimare que la pretensin ejercida en el proceso corresponde o
puede corresponder a otro u otros sujetos determinados que no han
comparecido, solicitar al tribunal, en el escrito de contestacin, que se
ponga la demanda en conocimiento de los litisconsortes omitidos, quienes
debern expresar si se adhieren a ella o no.
Su inciso quinto indica que en la audiencia preliminar, el
tribunal deber or a las partes y a los sujetos cuya intervencin ha sido
requerida, resolviendo la cuestin debatida.
Su inciso sexto expone que si dichos sujetos adhieren a
la demanda, conformarn con el o los primitivos actores un litisconsorcio. En
caso que, compareciendo, se nieguen a adherir a la demanda, caducar su
derecho. Si no comparecen, se tendrn por representados por aquellos que
estn presentes, afectndoles el resultado final del juicio, pero mantendrn
su derecho a comparecer en el proceso respetando todo lo obrado.
Opiniones recibidas.
1.- El profesor seor Romero fue de parecer de suprimir
la parte del inciso segundo que se refiere a la manifestacin de los
litisconsortes activos de no integrar el proceso, por cuanto, a su parecer, la
solucin de que el tribunal no d lugar a la tramitacin de la demanda, sera

87

errnea, porque el hecho de no querer litigar no obsta al derecho de los otros

litisconsortes necesarios de obtener el pronunciamiento acerca del objeto
del proceso. Sostuvo que en estos procesos con pluralidad de sujetos,
existira una autntica necesidad jurdica de obtener una resolucin sobre un
determinado tema. Crea que el hecho de haber sido notificado el tercero
preterido, a la vez, un litisconsorte necesario, sera suficiente para que el
juez pueda resolver el tema en discusin, dictando una sentencia que
afectar a todos los litisconsortes por igual.
2.- El profesor seor Insunza sostuvo que el artculo 1
consagra la tutela jurisdiccional, la que parte del supuesto de la libertad que
asiste a la persona para actuar y para demandar. Lo anterior significara que
no se puede obligar al justiciable a demandar junto con otros que es
precisamente lo que sucede con el litisconsorcio activo necesario que obliga
a comparecer y a demandar.
Debate
El profesor seor Silva explic que se estudiaba que el
inciso cuarto de este artculo, figurara aparte como un artculo distinto,
puesto que la cuestin que trataba reproduca lo sealado en el actual
artculo 21 del Cdigo de Procedimiento Civil y no corresponda a una
hiptesis de litisconsorcio necesario activo, sino que a la situacin de un
demandado que, atendiendo a su propia conveniencia, invita a otras
personas a que lo demanden.
Ante la objecin planteada por los diputados seores
Rincn y Araya acerca de que si uno de los litisconsortes no desea integrar
el litisconsorcio, ese simple hecho no debiera impedir la continuacin del
proceso, en otras palabras, tal negativa no debera ser obstculo para la
accin del que pide se le declare su derecho, el profesor seor Maturana
explic que el ejemplo que mejor grafica la situacin est en la compra
conjunta de un bien porque todos los vendedores o todos los compradores,
segn el caso, deben actuar de consuno para demandar porque no es
posible declarar la nulidad o el incumplimiento respecto de unos y no de
otros. Tampoco resultara posible que el juez los instara a llegar a un
consenso si los interesados no lo han alcanzado fuera del proceso. En
efecto, si algunos quieren pedir la resolucin del contrato y otros el
cumplimiento del mismo, el acuerdo debe producirse fuera del proceso
porque el juez no puede declarar ambas cosas. Record que, precisamente,
el n 5 del artculo 267 (que pas a ser artculo 269) de este proyecto,
consagra como una excepcin previa la falta de constitucin de un
litisconsorcio, sea activo o pasivo; se tratara de un vicio procesal que debe
sanearse antes de llegar al juicio, porque la sentencia debe pronunciarse
sobre el fondo de lo planteado y, por lo mismo, si el litisconsorcio necesario
no se ha integrado adecuadamente el juez no podr sentenciar porque no
han concurrido todas las partes que corresponden.

88

El profesor seor Botto se mostr partidario de suprimir

en el inciso tercero la oracin y se tendrn por representados por aquellos
que estn presentes porque podran generarse una serie de trastornos o
dudas acerca del alcance de tal representacin. Asimismo, por razones de
orden, crea que debera tratarse primero el litisconsorcio activo y luego el
pasivo.
El abogado seor Mery coincidi con la aprensin
expresada por el profesor seor Botto acerca de la eliminacin de los
trminos mencionados en el inciso tercero, por las delicadas consecuencias
que la representacin poda generar, como tambin por el efecto que se
daba a la no comparecencia de los litisconsortes en el sentido de entenderse
aceptada la integracin por ese solo hecho, circunstancia que llevaba a
preguntarse si era ms importante el avance del proceso que el ejercicio de
la libertad de la parte en orden a resolver si demanda o no.
Ante la prevencin formulada por la diputada seora
Turres en el sentido de analizar cmo podra protegerse el derecho de los
que desean seguir adelante con el juicio, pero se los impide el desinters de
los dems que se oponen a integrar el litisconsorcio, el profesor seor
Tavolari insisti en que la decisin de demandar o no en las circunstancias
descritas debe adoptarse fuera del juicio. En una situacin en que la
vinculacin jurdica sustantiva es de tal naturaleza que impone demandar
conjuntamente, pero no existe acuerdo para ello, no corresponde que tal
situacin sea resuelta por el juez. La situacin creada por uno de los posibles
demandantes que accion sin contar con la anuencia de los dems, no
puede ser resuelta por el juez, porque no parece razonable compeler a las
personas a participar en un juicio como demandantes contra su voluntad. La
discordia debe ser resuelta en otra sede.
En cuanto a la observacin del abogado seor Mery
acerca de la preeminencia de la libertad para demandar o el avance del
proceso, especific que esa libertad para accionar se mantena, pero si se
haba adquirido un bien en comunidad, era necesario resolver primero, en
una sede distinta, si se entablaba demanda o no.
Los diputados seora Turres y seores Cristin
Mnckeberg y Araya expresaron su aprensin, en el sentido de que lo
anterior significaba tener que dar pasos previos como liquidar una sociedad o
partir una comunidad, lo que mientras no se hiciera impedira iniciar el juicio,
cuestin que adquira especial gravedad en el caso de la prescripcin, ya
que impedira interrumpirla e incluso, podra dar lugar a una colusin entre
uno de los litisconsortes y el demandado, aprensiones que llevaron al
diputado seor Eluchans a sostener que ello no pareca aceptable para una
parte de la Comisin, como tambin que al impedir a una persona ejercer el
derecho a entablar una accin judicial, tal como lo haba sealado el profesor
seor Romero, contradeca lo sealado en el artculo 1 del proyecto.

89

El profesor seor Tavolari record que se trataba de un

litisconsorcio necesario, lo que haca imposible la presentacin de una
demanda si no concurran todos los litisconsortes porque desde el primer da
del juicio, se sabra que la sentencia sera desestimatoria, lo que no tiene
sentido alguno. Recalc que no se trataba de exigir la presencia de un
tercero extrao sino que de una persona vinculada al juicio por una relacin
anterior, lo que haca imprescindible su participacin. La discrepancia entre
los litisconsortes acerca de demandar o no debe ser resuelta antes de
concurrir al juicio.
Ante la prevencin del diputado seor Eluchans en
cuanto a cmo era posible determinar la existencia del litisconsorcio
anticipadamente, cuestin que podra efectuarse en la sentencia, se avino a
ello en la medida que hubiera incertidumbre acerca de la naturaleza de la
situacin, pero no en el caso del litisconsorcio necesario en que desde el
primer da hay plena certidumbre de que se est ante tal institucin. Cit
como ejemplo la compra en comunidad de un automvil en que luego de
cerrado el negocio se comprueba que est en mal estado. Si piden la
resolucin del contrato tendrn que hacerlo todos, porque no puede hacerlo
solo uno y si as fuera la sentencia ser desestimatoria. Los codueos deben
llegar a un acuerdo previo porque carece de sentido iniciar un proceso que,
de antemano, se sabe estril.
El profesor seor Maturana propuso como ejemplo las
acciones solidarias activas, sealando que no se puede preferir a un actor
respecto de otro en las acciones solidarias porque se estaran alterando las
normas sustanciales. En este caso todos los actores deben actuar de
consuno. En el ejemplo del profesor seor Tavolari, como los estados
jurdicos que emanan de un acto son indivisibles, el contrato debe resolverse
para todos o no se resuelve.
Seal que, en la actualidad, sin las normas que se
proponen, los tribunales rechazan la demanda porque no concurrieron todas
las personas que deban hacerlo, dando lugar a un desgaste intil; en
cambio, con la propuesta que se efecta, en la audiencia preliminar se
determinar que el juicio no puede seguir adelante, pudiendo el interesado
demandar cuando concurran todos los que deben comparecer. En otras
palabras, la propuesta concretara un principio bsico de los procedimientos
orales, cual es que las excepciones procesales que impiden llegar a una
sentencia que resuelva el conflicto, que no pueden sanearse, hacen que este
termine en la audiencia preliminar.
Ahondando un poco ms en el tema, explic que
deberan distinguirse tres situaciones: 1 si se hace presente el litisconsorcio
como cuestin previa y el litisconsorte comparece, caso en el cual no habra
problemas y el proceso puede seguir adelante; 2 en el caso de mantenerse
en silencio los litisconsortes ausentes, se presume su aquiescencia y el
proceso puede seguir, y 3 si el litisconsorte ausente comparece y manifiesta
su oposicin a la prosecucin del juicio, no puede seguirse la demanda

90

adelante contra su voluntad, porque de acuerdo al derecho sustantivo, que

es el que genera el litisconsorcio necesario, no se trata de un asunto que
permita la divisin de sus efectos. Los contratos o son nulos o son vlidos, se
resuelven o no.
El diputado seor Burgos junto con apoyar la propuesta,
sostuvo que siempre las resoluciones que se dicten podrn ser impugnadas
mediante los recursos procesales, parecindole negativo establecer
procesos de duracin excesiva con demoras injustificadas. La solucin dada
al ejemplo que se haba planteado le pareca obvia.
El diputado seor Eluchans seal estar de acuerdo con
el propsito agilizador, pero crea que no se poda impedir el derecho de una
persona a entablar una accin judicial. Ejemplific sealando que en una
comunidad, uno de los comuneros que tiene el 99% de la propiedad podra
ver obstaculizado su derecho a demandar si el que tiene el 1% no se aviene
a ello, lo que parece inaceptable.
El profesor seor Tavolari seal que resultaba
igualmente injusto impedir a una persona demandar que obligarla a hacerlo y
el mismo ejemplo propuesto por el diputado seor Eluchans, demostraba la
necesidad de resolver las discrepancias antes de iniciar el juicio, puesto que
no haba razn para que los tribunales debieran resolver los conflictos
internos de una comunidad. Ante la observacin de la diputada seora
Turres en el sentido de que la solucin propuesta en el proyecto, significaba
intentar dos acciones distintas: una para resolver el conflicto al interior de la
comunidad y otra para demandar la satisfaccin de un derecho, lo que la
llevaba a plantear la posibilidad de intentar ambas acciones en una misma
sede, indic que ello significaba que el interesado debera demandar al otro
litisconsorte para que lo acompae en la demanda y e intentar otra accin
para exigir el cumplimiento de la prestacin, es decir, dos pretensiones
absolutamente incompatibles, por ello el conflicto interno solamente puede
ser resuelto en otro tribunal.
El diputado seor Caldern estim que las dos
posiciones, es decir, la que permite accionar aunque no todos los
litisconsortes se avengan a ello y la que pone fin al proceso si no existe
acuerdo entre todos, presentaban riesgos. En efecto, toda persona que
desea acceder a la justicia debiera poder hacerlo y el hecho de tramitarse un
largo proceso que, finalmente, ser inconducente porque no surtir los
efectos buscados, sera una consecuencia necesaria de no denegar justicia a
quien la requiere.
Los representantes del Ejecutivo resumieron el problema
que daba lugar al debate, sealando que se trataba de resolver si la
actuacin de uno de los litisconsortes ante los tribunales afectaba o no a
quienes haban resuelto no accionar. El derecho de acceso a la justicia sera
un derecho fundamental, pero debe conciliarse con la voluntad de aquellos
que pudiendo concurrir a los tribunales, resuelven no hacerlo. As, si dos

91

personas participan en la propiedad de un bien y una desea resolver el

contrato y la otra exigir el cumplimiento forzado del mismo, parece evidente
la necesidad de un acuerdo previo para resolver el camino a seguir. Si
simplemente se privilegiara el acceso a la justicia, se alcanzara una decisin
intil por parte de los tribunales, finalidad a todas luces inadecuada.
Sostuvieron la necesidad de distinguir entre la privacin
del derecho de acceso a la justicia y la exigencia de la toma de una decisin
previa a la presentacin de la demanda que, en los ejemplos que se haban
puesto, poda consistir en la liquidacin de una comunidad. Por tanto, si al
mismo tiempo se quera garantizar el acceso a la justicia y la posibilidad de
acceder a un pronunciamiento til por parte del tribunal, resultaba necesario
establecer que el litisconsorte notificado y que no emite pronunciamiento,
debe aceptar la decisin que se adopte.
Ante la insatisfaccin expresada por el diputado seor
Araya, especialmente por el problema que se presentaba respecto a la
prescripcin que, en el caso de intentarse la demanda al borde del plazo, en
la prctica, hara caducar el derecho si uno de los litisconsortes se niega a
demandar, lo que lo llevaba a la necesidad de estudiar una sancin distinta a
la que se propona de no dar lugar a la demanda en tales casos, como
tambin la opinin de la diputada seora Turres en el sentido de considerar
excesivo cerrar desde un principio la posibilidad de demandar, sugiriendo dar
a la accin interpuesta por uno de los litisconsortes el efecto de interrumpir la
prescripcin, dejando pendiente la prosecucin del proceso mientras se
resuelven las discrepancias entre los demandantes, el abogado seor Mery
efectu un parangn entre las posiciones expuestas, sealando que, por un
lado, exista el derecho a pedir a los tribunales la resolucin de un asunto
sometido a su conocimiento, fundado en el derecho constitucional de
peticin, y, por el otro, la casi absoluta certeza que se alcanzar una
sentencia intil, lo que quitar sentido a la prosecucin del juicio. Este ltimo
efecto se alejaba tanto del sentido de la justicia como el hecho de impedir a
una persona acceder a la justicia. Por ello pensaba que la propuesta en
anlisis se haca cargo correctamente del problema y que para salvar la
aprensin de la diputada seora Turres y del diputado seor Araya, podra
dejarse constancia que la demanda presentada por uno de los litisconsortes
sera til para interrumpir la prescripcin, dado que esta ltima sanciona la
inactividad de las partes y, en este caso, s habra habido un intento de
ejercer el derecho, el que no fructific por la actitud negativa del otro
litisconsorte.
Por ltimo, el diputado seor Squella concord con la
propuesta en anlisis porque si exista certeza que la posible sentencia que
se dictara no resolvera el conflicto y sera intil, no podra hablarse de
denegacin de justicia.
Cerrado finalmente el debate, la Comisin acord reducir
este artculo solo a sus tres primeros incisos, proponiendo el Ejecutivo una
redaccin alternativa del siguiente tenor:

92

Integracin de litisconsorcio necesario activo de

oficio o a peticin del actor. En caso de falta o indebida constitucin de
litisconsorcio necesario activo, el tribunal, de oficio o a peticin del actor en
su demanda, comunicar el proceso a los dems litisconsortes ausentes
para que, dentro del plazo que les seale, que no podr ser superior a treinta
das, comparezcan a ejercer los derechos que les competen, y no dar curso
a la demanda hasta tanto no se cumpla con este trmite.
Si los litisconsortes comparecen a ejercer sus derechos,
se tendr por integrado el litisconsorcio y se aplicar lo establecido en el
artculo 30. Por el contrario, si manifiestan su voluntad de no integrar el
litisconsorcio, no se dar curso a la demanda.
Si vencido el plazo los litisconsortes no comparecen, se
entender que aceptan integrar el litisconsorcio, afectndoles la sentencia
que se dicte. No obstante, mantendrn su derecho a comparecer en el
proceso respetando todo lo obrado.
La propuesta, que recoge las distintas observaciones
formuladas, salvo la que dice relacin con el efecto de la negativa de integrar
el litisconsorcio activo, dio lugar a dejar pendiente para nueva discusin el
inciso segundo y a aprobar, por mayora de votos ( 6 votos a favor y 4
abstenciones) los incisos primero y tercero. Votaron a favor los diputados
seores Burgos, Cardemil, Ceroni, Daz, Cristin Mnckeberg y Squella. Se
abstuvieron los diputados seora Turres y seores Araya, Caldern y Rincn.
Artculo 36.- (pas a ser 33)
Trata del litisconsorcio facultativo, sealando que en un
mismo juicio podrn intervenir como demandantes o demandados varias
personas siempre que las acciones deducidas provengan de un mismo ttulo
o causa de pedir o que se proceda conjuntamente por muchos o contra
muchos en los casos que autoriza la ley.
El profesor seor Tavolari justific el cambio de
numeracin de este artculo, sealando que no tena otro objeto que el de
comenzar el tratamiento de la materia a que se refiere este Ttulo, con la
forma que resulta ms comn, es decir, el litisconsorcio facultativo.
A su vez, el profesor seor Silva seal que esta era la
nica forma que recoga el actual Cdigo de Procedimiento Civil, la que se
refera a aquellas situaciones en que las acciones deducidas provienen de un
mismo ttulo o tienen una misma causa de pedir, como sera el caso de las
obligaciones solidarias las que admiten la posibilidad de litigar contra varias
personas, como sucede cuando se demanda al deudor principal y al aval.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo, en
iguales trminos, por mayora de votos (6 votos a favor y 4 abstenciones).
Votaron a favor los diputados seores Burgos, Cardemil, Ceroni, Daz,

93

Cristin Mnckeberg y Squella. Se abstuvieron los diputados seora Turres y

seores Araya, Caldern y Rincn.
Artculo nuevo.- (pas a ser 36)
Esta nueva disposicin, surgida de la separacin como
artculo aparte de los incisos cuarto, quinto y sexto del texto original del
artculo 35, trata de la integracin del litisconsorcio necesario activo a
peticin del demandado, sealando que si notificada la demanda, el
demandado estimare que se debe integrar el litisconsorcio activo, solicitar al
tribunal, en el escrito de contestacin, que se ponga la demanda en
conocimiento de los litisconsortes omitidos, quienes debern expresar si se
adhieren a ella o no.
Su inciso segundo agrega que en la audiencia preliminar,
el tribunal deber or a las partes y a los sujetos cuya intervencin ha sido
requerida, resolviendo la cuestin debatida.
Su inciso tercero aade que si dichos sujetos adhieren a
la demanda, conformarn con el o los primitivos actores un litisconsorcio. En
caso que compareciendo, se nieguen a adherir a la demanda, no se le dar
curso.
Su inciso cuarto previene que si no comparecen, les
afectar el resultado final del juicio, pero mantendrn su derecho a
comparecer en el proceso respetando todo lo obrado.
Esta nueva disposicin, implcita en el debate acerca del
artculo 35 original, del que fue desglosada, se aprob, sin nuevo debate, por
mayora de votos (6 votos a favor y 4 abstenciones). Votaron a favor los
diputados seores Burgos, Cardemil, Ceroni, Daz, Cristin Mnckeberg y
Squella. Se abstuvieron los diputados seora Turres y seores Araya,
Caldern y Rincn.
Artculo nuevo.- (pas a ser 38).
Trata de la intervencin forzada, sealando que si el
demandado estimare que las acciones deducidas pueden corresponder a
otros sujetos determinados que no han comparecido, solicitar al tribunal, en
la contestacin, que se ponga el juicio en su conocimiento, para que dentro
del trmino de emplazamiento presenten su demanda. Si no la presentaren,
caducar su derecho.
Ante una consulta acerca de lo similar de esta
disposicin con la que trata sobre el litisconsorcio necesario activo a peticin
del demandado, los representantes del Ejecutivo explicaron que se trata de
una facultad que corresponde al demandado y que le permite solicitar que se
cite a concurrir al juicio a otros sujetos determinados, respecto de los que
estima que tambin les puede corresponder el derecho que han ejercido los
primitivos demandantes, para que hagan valer sus derechos. Contrariamente

94

al litisconsorcio necesario activo a peticin del demandado, no se trata de un

litisconsorcio por lo que no estn obligados a comparecer. No obstante lo
anterior, si no comparecen caducar su derecho y no podrn comparecer a
este proceso ni a ningn otro para hacerlo valer.
Puso como ejemplo un accidente de trnsito en que a
causa de un volcamiento resultan lesionados varios pasajeros. Si stos
ltimos ocurren ante los tribunales separadamente, puede ocurrir que se
dicten sentencias contradictorias, adems que el o los demandados debern
rendir sus pruebas en repetidas oportunidades, situacin que hoy da se
soluciona mediante la acumulacin de autos. Asimismo, tambin es posible
que no todos los afectados demanden, lo que traera como consecuencia
que el demandado pueda verse afectado a futuro por nuevas acciones en su
contra. Por ello, por razones de certeza jurdica y de economa procesal, se
faculta al demandado para solicitar se llame a todos quienes pueden
demandar para que comparezcan y pueda resolverse todo en un mismo
juicio.
No se produjo mayor debate, aprobndose la propuesta
por mayora de votos. (6 votos a favor y 4 abstenciones). Votaron a favor los
diputados seores Burgos, Cardemil, Ceroni, Daz, Cristin Mnckeberg y
Squella. Se abstuvieron los diputados seora Turres y seores Araya,
Caldern y Rincn.
TTULO V
LA INTERVENCIN DE TERCEROS
Artculo 37.- (pas a ser 39).
Trata de los terceros, sealando que podrn intervenir en
un proceso, con posterioridad a su iniciacin, como terceros, quienes hagan
valer en l, pretensiones armnicas, independientes o incompatibles con las
deducidas por las partes. En el primer caso, se les denominar terceros
coadyuvantes o adhesivos; terceros independientes en el segundo, y
terceros excluyentes en el ltimo.
Su inciso segundo agrega que admitida su intervencin,
las resoluciones que se dicten en el proceso producirn a su respecto los
mismos efectos que en relacin a las partes principales.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Caldern, Harboe, Cristin Mnckeberg y Schilling.
Artculo 38.- (pas a ser 40).
Trata de la intervencin adhesiva sealando que se
autorizar la intervencin como tercero coadyuvante o adhesivo de una de
las partes, a continuacin de que justifique tener un inters actual en el
resultado del proceso.

95

Su inciso segundo agrega que se entender que hay

inters actual siempre que exista comprometido un derecho y no una mera
expectativa, salvo que la ley autorice especialmente la intervencin fuera de
estos casos.
Su inciso tercero seala que la solicitud de intervencin
adhesiva podr presentarse en cualquier etapa del procedimiento, se
tramitar en forma incidental y en ningn caso suspender la tramitacin de
la causa.
Su inciso cuarto establece que admitida la intervencin,
el tercero solo podr acompaar su prueba documental y ofrecer la restante
prueba hasta antes de la audiencia preliminar.
Su inciso quinto previene que este tercero deber
respetar lo obrado con anterioridad a su intervencin en la causa, a menos
que acredite haber existido fraude o colusin.
Opiniones recibidas
El profesor seor Romero seal que debera precisarse
que el coadyuvante admitido a intervenir, debe poder ejercer, segn la
oportunidad en que se haya admitido su ingreso, alguno de los siguientes
derechos: a) hacer las alegaciones que estime conducentes, sin entorpecer
la marcha regular del proceso; b) rendir las pruebas que estime conducentes,
sin entorpecer el proceso; c) interponer los recursos que correspondan,
conforme a las reglas generales, derecho que tendra por haber ingresado
como parte, por lo que le alcanzara el efecto de la cosa juzgada de la
sentencia que se dicte.
Igualmente debera precisarse que en el ejercicio de
estos derechos el tercero acta con plena autonoma de la parte a la que
coadyuva, sin perjuicio de la coordinacin que podra surgir entre ellos;
asimismo, debera aclararse que en razn de su naturaleza, no puede
realizar los actos procesales que signifiquen una disposicin del objeto del
proceso, quedando su accin, en este caso, sometida a la parte que
coadyuva.
Por ltimo, sostuvo que resultaba necesaria la
incorporacin de la figura de la intervencin adhesiva litisconsorcial, en forma
autnoma del coadyuvante, explicando que esta figura se daba cuando el
tercero que interviene voluntariamente en el proceso pendiente, acredita ser
titular del mismo derecho que es objeto del mismo.
Debate
Ante la observacin que efectuara el abogado seor
Mery, en el sentido de que la redaccin del inciso final sugera que los
terceros solamente podan intervenir cuando se acredite haber existido
fraude o colusin y la consulta del diputado seor Burgos acerca de cmo el

96

tercero podra acreditar la existencia del fraude o colusin, el profesor seor

Tavolari explic que el sistema funcionaba sobre la base de que el tercero
que se aviene a un juicio, debe respetar lo verificado con anterioridad, salvo
que se percate al hacerlo que ha existido fraude o colusin, caso en el cual
puede objetar la validez de actuaciones fraudulentas realizadas con
anterioridad, para lo cual deber justificar ante el juez la existencia del fraude
y solicitar la nulidad del acto correspondiente.
El diputado seor Araya, refirindose al inciso cuarto,
seal que la exigencia de acompaar la prueba y dems probanza hasta
antes de la audiencia preliminar, se relacionaba con la exigencia del proyecto
de acompaar los medios de prueba conjuntamente con la demanda,
cuestin que no todos compartan por cuanto apoyaban la idea de que deba
permitirse al actor presentarse su probanza en un acto posterior, lo que lo
llev a pedir se dejara pendiente este inciso, al que, adems, la diputada
seora Turres formul reparos de forma.
Cerrado el debate, la Comisin acogi por unanimidad
este artculo, con excepcin de su inciso cuarto, que se acord dejar
pendiente, con los votos de los diputados seora Turres y seores Araya,
Burgos, Caldern, Harboe, Cristin Mnckeberg y Schilling.
Posteriormente fue sometido a votacin el citado inciso
cuarto, resultando aprobado por la unanimidad de los diputados presentes,
seora Turres y seores Araya, Burgos, Ceroni, Letelier y Squella.
Artculo 39.- (pas a ser 41)
Se refiere a la intervencin de otros terceros, sealando
que la intervencin de los terceros independientes y excluyentes deber
formalizarse a travs de una demanda deducida en contra del demandante y
el demandado de la causa, la que contendr todos los requisitos del artculo
254, la que solo podr presentarse hasta antes de la celebracin de la
audiencia preliminar. Deducida esta, se suspender el procedimiento y el
tribunal se pronunciar sobre su admisibilidad, declarndola inadmisible si
estima que adolece de manifiesta falta de fundamentos o bien que ella pueda
sustanciarse separadamente, sin ocasionar grave perjuicio al tercero.
Su inciso segundo agrega que si el tribunal considera
que la demanda es admisible, conferir traslado a los demandados por el
trmino de emplazamiento, convocndose a audiencia preliminar una vez
que stos la hayan contestado o en su rebelda. La demanda de estos
terceros se notificar personalmente o por cdula y se tramitar
conjuntamente con la demanda primitiva.
Su inciso tercero aade que el tercero cuya intervencin
haya sido admitida, tendr los mismos derechos, facultades y deberes que
las partes principales del proceso, debiendo respetar todo lo obrado con
anterioridad.

97

Opiniones recibidas
El profesor seor Romero seal la necesidad de
separar la figura del tercero independiente del tercero principal y ello porque
por medio de ambas figuras se busca solucionar temas distintos. A su juicio
debera explicitarse qu situacin es la que justifica la intervencin de este
tercero, cuya pretensin es totalmente ajena al objeto del proceso, porque
busca impugnar un determinado acto procesal cuyos efectos lo afectan
directamente, an cuando no tenga inters alguno en el resultado final del
juicio seguido entre las partes. Lo nico que interesa a este tercero es
obtener una declaracin del tribunal que haga cesar los efectos de una
resolucin judicial que incide en sus derechos. Seal como ejemplo de lo
anterior la intervencin de un acreedor hipotecario en el juicio en que se
constituye un usufructo. Lo anterior lo lleva a afirmar que su intervencin no
puede supeditarse a la exigencia de presentar demanda porque ello
restringira su participacin solamente a la primera instancia siendo que la
jurisprudencia acepta su incorporacin por la va incidental.
Debate
Ante la consulta del diputado seor Araya en el sentido
de qu pasara con los intereses del tercero que toma conocimiento de la
existencia del juicio despus de celebrada la audiencia preliminar, ya que de
acuerdo al texto que se propone, debe hacer valer su pretensin antes de
dicha audiencia, el profesor seor Silva explic que si se autoriza al tercero a
comparecer despus de la audiencia preliminar se desnaturalizara el juicio
oral, porque dicha audiencia tiene por objeto discernir el material probatorio y
fijar los objetivos del proceso. La incorporacin del tercero despus de la
citada audiencia alterara la estructura del juicio oral; de ah entonces, que se
haya fijado ese momento preclusivo.
El profesor seor Tavolari puso como ejemplo la
situacin de un acreedor hipotecario que constata que el dominio sobre la
propiedad hipotecada a su favor est siendo controvertido como
consecuencia de una accin reivindicatoria. Se tratara de un juicio entre
extraos cuyos resultados podran afectarlo a futuro, porque a l le interesa
que el dominio se mantenga en manos de su deudor. Por tanto, esta
disposicin se referira a la situacin de un tercero que no tiene un derecho
propio que hacer valer en el juicio, pero tiene inters en el resultado del
mismo.
Cerrado el debate, se aprob la norma en iguales
trminos, por la unanimidad de los diputados presentes, seora Turres y
seores Araya, Burgos, Caldern, Harboe, Monckeberg y Schilling.
Artculo 40.- (pas a ser 42)
Se refiere a la comunicacin de la litis, sealando que
por disposicin del tribunal, se notificar la pendencia del proceso a las
personas que, segn los mismos autos, puedan verse afectadas por la

98

sentencia que en su momento se dictare. Esta comunicacin se llevar a

cabo, con los mismos requisitos, cuando el tribunal advierta indicios de que
las partes estn utilizando el proceso con fines fraudulentos.
Su inciso segundo agrega que tambin se har
notificacin a los terceros en los casos en que lo prevea la ley.
Opiniones recibidas.
El profesor seor Romero fue partidario de mejorar la
redaccin de este artculo referido a la comunicacin de la litis, la que defini
como un acto de comunicacin que busca poner en conocimiento de un
tercero la existencia de un juicio pendiente, cuyo resultado le puede acarrear
alguna consecuencia desfavorable. Este acto, conocido en la doctrina como
denuncia del litigio, permite que el tercero asuma en el proceso una
determinada actitud, que depender de la situacin en que se encuentre
respecto del objeto del mismo.
De acuerdo a lo anterior propuso una redaccin para
facultar al juez para que de oficio o a peticin de parte, disponga la
comunicacin de la existencia del proceso a los terceros que conforme al
mrito del proceso, la sentencia que se dicte pueda ocasionarles algn
perjuicio, agregando que igual comunicacin se podr hacer a los terceros
que tengan una relacin jurdico material conexa con, al menos, una de las
partes, en los casos que la sentencia que se pronuncie pueda actuar como
un hecho jurdico constitutivo, modificatorio o extintivo de su derecho o
inters legtimo.
No fue partidario de mantener la parte final del inciso
primero por considerar que la comunicacin destinada a evitar un fraude
implicara un elemento de carcter subjetivo y, adems, un acto de
prejuzgamiento que debe evitarse.
Debate
Ante la consulta formulada por el diputado seor Burgos
acerca de las afirmaciones del profesor seor Romero, el profesor seor
Silva explic que esta disposicin se basaba en el principio de la buena fe
procesal y que tena por objeto evitar el desarrollo de procesos a espaldas o
en fraude de terceros, como sera el caso de aquellos que buscan establecer
una preferencia legal, tal como sera el caso de una quiebra en que un padre
se hace demandar por su hijo, el que ocupaba un cargo gerencial en la
empresa y reclama una cuantiosa indemnizacin, la que de acuerdo a las
leyes laborales goza de preferencia.
Sostuvo, a diferencia del profesor seor Romero, que
corresponda que esta facultad pudiera ejercerla nicamente el juez de oficio,
ya que si las partes desean la intervencin de un tercero, pueden hacerlo por
la va de la comparecencia forzada que regulan otras disposiciones.
Igualmente, respecto a la comunicacin que sugiere a aquellos terceros que

99

tengan una relacin jurdico material con alguna de las partes, seal que
ello estaba previsto en el artculo anterior.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en iguales
trminos, por unanimidad con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Caldern, Harboe, Cristin Mnckeberg y Schilling.
TTULO VI
RESPONSABILIDAD DE LAS PARTES Y APODERADOS

Artculo 41.- (pas a ser 43)

Trata de la condena en costas, sealando que la
sentencia definitiva o la interlocutoria debern imponer de oficio o a peticin
de parte, el pago ntegro de las costas a la parte que hubiese sido totalmente
vencida.
Su inciso segundo agrega que si el vencimiento no
hubiere sido total, la sentencia podr imponer el pago parcial de las costas a
la parte cuyas peticiones hubieren sido sustancialmente rechazadas.
Los representantes del Ejecutivo fueron partidarios
modificar la redaccin de este artculo, de tal modo que la imposicin
costas se refiera a aquellas que prudencialmente se determinen, a fin
morigerar su imposicin, de modo de evitar que estas puedan adquirir
entidad que determinen inhibiendo el acceso a la justicia.

de
de
de
tal

El Ministro de Justicia, seor Teodoro Ribera, sugiri

incorporar frase que disponga que se podr imponer el pago de las costas
que prudencialmente se determinen, a fin de morigerar la imposicin de
costas de tal entidad, que terminen inhibiendo el recurrir ante la justicia.
Sometido a votacin fue aprobado por la unanimidad de
los diputados presentes, seores Araya, Burgos, Ceroni, Letelier y Squella.
Artculo 42.- (pas a ser 44)
Regla la imposicin legal de pago de costas en el juicio
ejecutivo, sealando que en los procedimientos ejecutivos, corresponder el
pago de las costas al ejecutado. No obstante, si se hubiere rechazado la
ejecucin por haberse acogido una de las pretensiones ejercidas por el
ejecutado en su demanda de oposicin, corresponder el pago de las costas
al ejecutante, Cuando se diere lugar a la demanda de oposicin a la
ejecucin solo parcialmente, cada parte asumir sus propias costas.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por mayora de votos ( 6 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a
favor los diputados seores Araya, Burgos, Cardemil, Harboe, Cristin
Mnckeberg y Schilling. Se abstuvo el diputado seor Caldern.

100

Artculo 43.- (pas a ser 45)

Trata de la imposicin legal de pago de costas en un
recurso, sealando que en caso que un recurso sea rechazado en todas sus
partes, corresponder el pago de las costas al recurrente. Sin embargo,
cuando el recurso sea conocido por un tribunal colegiado, dicho tribunal
podr eximir expresamente al recurrente del pago de las costas solamente
cuando a lo menos un ministro hubiere votado a favor.
Su inciso segundo agrega que en caso que el recurso
fuere acogido no proceder condena en costas contra el recurrido.
El diputado seor Caldern quiso conocer las razones
que motivaron las modificaciones en la regulacin del pago de costas.
Haciendo alusin a la regla general contenida en el artculo 41, pregunt
cmo operara en la prctica la imposicin del pago parcial de las costas
respecto de aquella parte cuyas peticiones hubieren sido sustancialmente
rechazadas. A su juicio, la disposicin relacionaba hechos que no tenan una
conexin lgica, como eran el criterio del tribunal colegiado, el resultado del
juicio y la condena en costas. Record que tambin el artculo 41 estableca
que si el vencimiento era parcial, la condena en costas podra ser del mismo
carcter. El hecho de que una de las partes pudiera tener motivos plausibles
para litigar igual poda dar lugar a la condena en costas, toda vez que la
norma no consideraba esta posibilidad para eximir de su pago. Crea que la
falta de una hiptesis de exencin de costas poda terminar por producir el
efecto de inhibir el acceso a la justicia.
El profesor seor Tavolari rememor que actualmente se
permita eximir del pago de costas cuando ha habido motivos plausibles para
litigar, siendo el criterio que se empleaba para la determinacin de la
concurrencia de tales motivos, el que uno de los jueces haya votado a favor
de la parte. Al efecto, sugiri sustituir la expresin ministro por juez para
que la norma pueda ser aplicable, dado el carcter supletorio del Cdigo, a
los tribunales colegiados de nica o primera instancia, cualquiera sea la sede
en que se produzca.
El profesor seor Maturana seal que esta disposicin
no introduca grandes innovaciones respecto de lo vigente, salvo en lo
relativo a la supresin del elemento fundamentos plausibles para litigar que,
en cierta medida, apareca recogido en el inciso segundo del artculo 41, el
que sealaba que si el vencimiento no hubiere sido total, la sentencia podra
imponer el pago de las costas a la parte cuyas peticiones hubieren sido
sustancialmente rechazadas.
La norma propuesta mantena los grandes principios
vigentes sobre la materia, recordando que el artculo 144 del actual Cdigo
impona el pago de las costas a la parte que fuera totalmente vencida en un
juicio o incidente y el artculo 147 aplicaba las costas a la parte que
promoviere un incidente dilatorio que fuere rechazado.

101

Por ltimo, hizo presente que la resolucin que

condenaba al pago de las costas era una de las pocas apelables durante el
juicio.
Ante la consulta del abogado seor Mery acerca de
cules seran las razones de poltica pblica que existiran acerca de esta
nueva regulacin de costas, el profesor seor Silva seal que las normas
que se proponen se relacionan fundamentalmente con el fortalecimiento del
principio de probidad como lo demostraban la accin de indemnizacin de
perjuicios que el artculo 50 concede a la parte vencedora para proceder en
contra del litigante de mala fe o temerario; el pago de las costas; la exigencia
de acompaar las pruebas desde la demanda y otras.
Cerrado el debate, se aprob el artculo sin otra
modificacin que sustituir en el inciso primero la expresin ministro por
juez, por mayora de votos (6 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a favor
los diputados seores Araya, Burgos, Cardemil, Harboe, Cristin
Mnckeberg y Schilling. Se abstuvo el diputado seor Caldern.
Artculo 44.- (pas a ser 46)
Trata de la responsabilidad en el pago de las costas en
caso de litisconsorcio, sealando que en el caso de proceder tal pago, el
tribunal, atendidas las circunstancias del caso, determinar si la condena es
solidaria o la forma en que habr de dividirse entre los litisconsortes su pago.
En caso que la resolucin no se pronunciare sobre esta materia, se
entender que procede el pago en forma solidaria.
Sometido a votacin fue aprobado por la unanimidad de
los diputados presentes, seores Araya, Burgos, Ceroni, Letelier y Squella.
Artculo 45.- (pas a ser 47)
Se refiere a la responsabilidad del apoderado, sealando
que este no ser responsable del pago de las costas. Sin embargo,
excepcionalmente, podr ser condenado en costas, solidariamente con su
representado, cuando hubiere incurrido reiteradamente en acciones
manifiestamente dilatorias, para lo cual deber haber sido previamente
apercibido por el tribunal de oficio o a peticin de parte.
Su inciso segundo agrega que la resolucin que se dicte
estableciendo la responsabilidad solidaria del apoderado deber describir
circunstanciadamente las acciones ponderadas para establecer dicha
condena, y ser susceptible de reposicin, procediendo tambin la apelacin,
pero solo en forma subsidiaria.
Opiniones recibidas.
El profesor seor Vial estim ms conveniente exigir la
responsabilidad del abogado patrocinante en la preparacin de la demanda,
la contestacin y todo otro escrito relevante, recordando que una de las

102

grandes crticas que se formulan a la profesin sera la baja calidad de las

presentaciones, lo que revela falta de responsabilidad por parte de los
profesionales en la investigacin de los fundamentos de hecho que
consignan en sus escritos y la adecuada revisin de las normas vigentes. Lo
anterior contribuira a controlar el ejercicio inescrupuloso de la profesin.
Debate.
Ante la consulta del diputado seor Cristin Mnckeberg
acerca de la forma en que operara esta norma y la advertencia que hiciera el
abogado seor Mery acerca de las excesivas limitaciones que se imponan
para perseguir la responsabilidad de los apoderados, es decir, los
calificativos de excepcionalmente y reiteradamente y la descripcin
circunstanciada de las acciones ponderadas para establecer la condena, el
profesor seor Silva explic que en una misma audiencia poda un abogado
excederse en el nmero de preguntas que formulara, circunstancia que
podra ser considerada impertinente por el juez y tomar ese hecho como
base para imponer el pago solidario de las costas, todo lo cual no pareca
adecuado, razn por la que se adoptaba el resguardo de la advertencia
previa formulada por el tribunal.
El profesor seor Pinochet comparti la idea de disuadir
la litigacin temeraria o irresponsable, pero crea excesivo perseguir la
responsabilidad solidaria del apoderado y, ms an, no comparta el medio
que se empleaba para inhibir tal conducta por cuanto la advertencia que
hara el magistrado, podra traducirse en una prosecucin del juicio por parte
de apoderado pero en forma disminuida o atemorizada, aprensin que
comparti el diputado seor Caldern sealando que el texto propuesto
poda constituirse en una inhibicin para acceder a la justicia, parecindole
ms acertado acoger la propuesta del profesor seor Vial, en orden a exigir
la responsabilidad personal del abogado patrocinante en la preparacin de la
demanda, contestacin y todo otro escrito relevante, haciendo frente as a
una de las principales crticas a la profesin relacionada con el bajo nivel de
las presentaciones, lo que revela la irresponsabilidad del abogado al no
investigar adecuadamente los fundamentos de la pretensin de su
representado.
El profesor seor Silva record que el artculo 50 del
Cdigo Procesal Penal permite condenar, por resolucin fundada, al pago
total o parcial de las costas, a los fiscales, abogados y mandatarios de los
intervinientes en el proceso, en los casos de notorio desconocimiento del
derecho o grave negligencia en el desempeo de sus funciones. La
propuesta del proyecto sera ms moderada, exigiendo la advertencia de
parte del juez al abogado que incurra en acciones dilatorias y la descripcin
circunstanciada de las acciones ponderadas para establecer la condena.
Adems de lo anterior, la sancin que se aplique es susceptible de
reposicin y es una de las pocas resoluciones que puede apelarse ante el
tribunal superior.

103

Sometido a votacin fue aprobado por la unanimidad de

los diputados presentes, seores Araya, Burgos, Ceroni, Letelier y Squella.
Artculo 46.- (pas a ser 48).
Se refiere al alcance de las costas, sealando que se
considerarn costas, todos los tributos, tasas, derechos, honorarios de
abogados, procuradores, peritos, depositarios, tasadores, auxiliares del
tribunal y dems gastos que se hayan efectuado con motivo de actuaciones
realizadas dentro del proceso.
No se produjo debate, aprobndose la norma en iguales
trminos, por mayora de votos ( 6 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a
favor los diputados seores Araya, Burgos, Cardemil, Harboe, Cristin
Mnckeberg y Schilling. Se abstuvo el diputado seor Caldern.
Artculo 47.- (pas a ser 49).
Se refiere a la oportunidad para el cobro de las costas,
sealando que la parte acreedora al pago de las costas, cualquiera sea la
oportunidad del proceso en que se hubiesen declarado, deber presentar
una liquidacin de lo adeudado ante el tribunal de primer o nico grado
jurisdiccional, acompaando los antecedentes justificativos, dentro de los
seis meses siguientes a la fecha de encontrarse ejecutoriada la sentencia
definitiva o la que hubiere puesto trmino al juicio o hubiere hecho imposible
su continuacin.
Ante la consulta del abogado seor Mery acerca de si los
trminos Parte acreedora al pago de las costas, se refiere solo a la parte
gananciosa o comprende tambin al profesional que reclama sus honorarios,
el profesor seor Silva seal que esta disposicin se relacionaba con el
artculo 49 (que pas a ser artculo 51), el que seala que las costas
pertenecen a la parte a cuyo favor se decret la condena.
Ante la prevencin del diputado seor Araya, quien hizo
presente que esta norma innovaba en la forma en que se calculan las costas,
dado que ahora corresponder a la parte acreedora de ellas presentar la
correspondiente liquidacin, circunstancia que lo llevaba a preguntarse por la
extensin de este concepto ya que perfectamente el abogado de la parte
vencedora podra fijar unos honorarios desmedidos, basndose en que quien
pagar ser la parte vencida, lo que podra originar situaciones abusivas, el
profesor seor Tavolari record que la forma antigua discurra sobre la base
de la existencia de aranceles que hoy ya no existen, por lo que quienes
determinan las costas personales son los jueces, sin sujetarse a parmetro
alguno, lo que da lugar a situaciones abusivas en uno y otro sentido. Seal
que se haba optado en esta materia por sujetarse a lo que ocurre en los
arbitrajes nacionales e internacionales, en que el pago de los abogados
contrarios recae en la parte perdedora.

104

Explic que sobre esta materia se segua una antigua

prctica procesal, en orden a que el proceso no puede volverse en contra de
quien tiene la razn, es decir, si la persona gan el juicio, no puede resultar
con prdidas al trmino de este. En todo caso, la liquidacin presentada por
la parte vencedora puede ser cuestionada, debiendo probar el pago de los
honorarios, la vigencia del contrato respectivo y que la cantidad pagada
corresponde a lo que es habitual en la plaza. Hizo presente, asimismo, que la
norma replicaba las reglas del Cdigo Civil, conforme a las cuales la
remuneracin del mandatario es aquella que las partes hayan fijado o que
determine el juez conforme a la costumbre. En consecuencia, no basta el
simple acuerdo con el abogado vencedor, pudiendo darse lugar a una
controversia que deber resolver el juez.
Ante la sugerencia del profesor seor Pinochet en cuanto
a que al momento de determinarse las costas se haga una remisin a un
arancel de un Colegio de Abogados, porque bien podra suceder que una
parte se sienta intimidada si sabe que su contraparte es una de las oficinas
de abogados ms caras del pas, o bien, que se acuerde que la boleta
correspondiente se emita una vez terminado el juicio, fijando un sobreprecio
que deber afrontar la parte perdedora, prevencin que apoy el diputado
seor Caldern, manifestndose a favor de una forma ms precisa de
determinar las costas, los representantes del Ejecutivo hicieron presente que
esa remisin sera inconstitucional, por lo que crean ms lgico que la
fijacin de costas se determinaran prudencialmente por el tribunal.
El profesor seor Pinochet reiter que la forma en que se
regulan las costas dificultar el acceso a la justicia, dado que bastar que el
abogado de la parte vencedora presente su boleta de honorarios, los que
podran aumentarse artificialmente.
El profesor seor Silva recalc que ser el juez quien
ponderar las costas, debiendo considerar los valores de mercado.
Eventualmente podran fijarse baremos en el futuro, tal como lo ha hecho la
Corte Suprema en materia de perjuicios.
Sometido a votacin el artculo fue aprobado por cuatro
votos a favor y una abstencin. Votaron a favor los diputados seores
Burgos, Ceroni, Letelier y Squella. Se abstuvo el diputado seor Araya.

Artculo 48.- (pas a ser 50).

Trata del procedimiento para el cobro de las costas,
sealando que presentada oportunamente la liquidacin de lo adeudado por
las costas, el tribunal conferir traslado por diez das a la parte condenada al
pago, resolucin que ser notificada por cdula. Vencido este plazo, con la
contestacin o sin ella, el tribunal resolver la cuestin si considera que no
hay necesidad de prueba. En caso contrario, citar a una audiencia de
prueba. Contra la resolucin del tribunal proceder la apelacin solo en

105

forma subsidiaria a la reposicin, si el monto de las costas superare la suma

equivalente a cien unidades tributarias mensuales.
El diputado seor Letelier estim excesivo el plazo del
traslado concedido a la parte condenada al pago. Propuso reducirlo a cinco
das. El seor Silva expres que no existe inconveniente alguno en disminuir
el plazo de diez a cinco das. Sometido a votacin fue aprobado por la
unanimidad de los diputados presentes, seores Araya, Burgos, Ceroni,
Letelier y Squella. Con la misma votacin se acord reemplazar el guarismo
diez por cinco.
Artculo 49.- (pas a ser 51).
Se refiere al beneficiario de las costas, sealando que
ellas pertenecern a la parte a cuyo favor se decret la condena. Si el
abogado las percibiere por cualquier motivo, deber dar cuenta a su
mandante.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por mayora de votos (6 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a
favor los diputados seores Araya, Burgos, Cardemil, Harboe, Cristin
Mnckeberg y Schilling. Se abstuvo el diputado seor Caldern.
Artculo 50.- (pas a ser 52).
Se refiere a los daos y perjuicios, sealando que dentro
de los seis meses siguientes a la fecha de quedar ejecutoriada la sentencia
definitiva o la que hubiere puesto trmino al juicio o hubiere hecho imposible
su continuacin, la parte vencedora podr demandar ante el mismo tribunal
que conoci del asunto en primer o nico grado jurisdiccional, la
indemnizacin por los daos y perjuicios que el proceder de mala fe o
temerario de su contraparte en el juicio le hubiere ocasionado.
La demanda se tramitar conforme al procedimiento
sumario y la resolucin que en ella recaiga deber notificarse personalmente
a los demandados.
Opiniones recibidas.
1.- El profesor seor Romero fue partidario de suprimir
este artculo por considerar que dara lugar a una proliferacin innecesaria de
juicios, fundando su opinin en que cada vez que una persona pierda un
juicio y sea condenado en costas, ser demandada conforme a esta norma
como una forma de mejorar el magro resultado que muchas veces las costas
significan al vencedor. Crea, asimismo, que lo excesivo de la norma
constituira un peligro para el ejercicio de la profesin. Pensaba, incluso, que
la disposicin poda llevar a que los jueces no condenaran en costas como
una forma de evitar la prosecucin del juicio destinado ahora a la
determinacin de los perjuicios por la accin temeraria o de mala fe del
vencido. A su juicio, debera perfeccionarse el pago de las costas.

106

2.- El profesor seor Tapia junto con efectuar

observaciones de carcter general relacionados con el estndar de
responsabilidad que se consagra, a su parecer, inferior al exigido en la
legislacin, considera dudosa la relacin de la regla de responsabilidad que
establece seis meses para demandar luego de ejecutoriada la sentencia
con las reglas generales sobre la materia, sealando que no queda claro si el
sealado plazo es una disposicin especial de prescripcin, una regla de
caducidad o solamente un trmino dispuesto por el legislador para efectos de
determinar la aplicacin de un procedimiento concentrado como es el juicio
sumario, ante el tribunal que dict la sentencia.
3.- El profesor seor Domnguez estima que las causales
de proceder de mala fe o con temeridad que fundamentan la accin de
perjuicios que se establece, deberan incluir el proceder con abuso de
derecho.
Debate
Ante la consulta del diputado seor Burgos acerca de la
posibilidad de que esta norma constituyera una fuente de nuevos juicios
como tambin si el plazo de seis meses era un trmino de caducidad,
prescripcin o el punto de partida para la aplicacin del procedimiento
sumario, opinin que comparti el diputado seor Caldern sealando que la
norma no exiga un pronunciamiento previo que determinara la existencia de
mala fe, por lo que la pertinencia de la accin indemnizatoria quedaba
entregada al solo arbitrio de la parte que se sinti afectada, el profesor seor
Tavolari explic que la norma no haca otra cosa ms que especificar en
este Cdigo la regla contenida en el Cdigo Civil, es decir, que cualquiera
que le haya inferido dao a otro, dolosa o culposamente, debe indemnizar,
cualquiera haya sido la sede, oportunidad o razn que motivo el perjuicio,
pudiendo el afectado pedir la correspondiente indemnizacin. En este caso
se estableca que se puede daar a otro por medio de un proceso, algo que
ya est previsto en el proceso penal que admite la posibilidad de que a
travs de un juicio se pueda cometer un delito. Segn explic, la peculiaridad
de esta norma resida en el lmite de seis meses para intentar la accin a
contar de la fecha en que la sentencia quedara ejecutoriada, ya fuera esta
definitiva o de aquellas que hace imposible la continuacin del juicio, y en la
regla de competencia, ya que la accin puede intentarse ante el mismo
tribunal que conoci del asunto en primer o nico grado jurisdiccional.
En cuanto a la naturaleza del plazo, seal que sera
de caducidad puesto que el perjudicado tiene todo el material a la mano y el
perjuicio que gener el proceso estara an subsistente, respuesta que llevo
al diputado seor Burgos, tomando como base el artculo 177 del proyecto, a
presentar una indicacin para agregar el siguiente inciso final en este
artculo:

107

Se entender caducado el derecho a demandar la

indemnizacin por daos y perjuicios si no se interpone la demanda en el
plazo indicado en el inciso primero.
Ante una nueva consulta, esta vez del diputado seor
Cristin Mnckeberg, acerca de si la accin indemnizatoria era independiente
o solamente proceda cuando se condenaba en costas, como tambin si la
disposicin buscaba desalentar la presentacin de demandas sin
fundamento, el mismo seor Tavolari precis que las costas no tenan una
finalidad resarcitoria, luego era posible intentar la demanda aun cuando no la
precediera una condena en costas y que lo que fundamentaba esta norma
era el principio de la buena fe, por lo que buscaba era castigar la mala fe, la
temeridad.
El profesor seor Maturana, refirindose a la afirmacin
que se hiciera acerca de que esta norma sera causa de una proliferacin de
juicios, seal que lo que realmente se pretenda era establecer parmetros
ms exigentes para litigar. Record que en materia procesal penal exista la
llamada estafa procesal, la que no solo tena una dimensin penal sino
tambin civil. Esta disposicin exiga para que se diera la responsabilidad
que establece, dos parmetros: la existencia de mala fe, es decir, dolo, o
bien, que se acte en forma temeraria, es decir, que la accin no tenga
sustento alguno en los hechos que se alegan. Hizo presente que era posible
detectar desde un principio el proceder incorrecto, porque junto con la
demanda deban acompaarse los medios de prueba disponibles.
El profesor seor Pinochet fue partidario de eliminar la
disposicin por estimar que se podra prestar a abusos e, incluso, inhibir el
acceso a la justicia, inclinndose el asesor seor Aldunate por sancionar
nicamente la mala fe, dejando fuera de esta accin la litigacin temeraria.
Los representantes del Ejecutivo hicieron presente que el
proceso no lo dirige la parte, sino su apoderado, razn por la cual no
entendan por qu no se atribua responsabilidad a este, echando de menos
una mayor correspondencia entre esta norma y el artculo 45 ( pas a ser 47)
que establece los casos de responsabilidad del apoderado.
El profesor seor Tavolari insisti en que la norma no era
ms que una aplicacin de las reglas generales en materia de indemnizacin
de perjuicios, siendo perfectamente factible intentar una demanda de esta
naturaleza sin necesidad de que lo establezca este artculo.
El abogado seor Mery pregunt qu sentido tiene
establecer un rgimen especial de responsabilidad extracontractual, dado
que el perjudicado por el proceder de mala fe o temerario puede recurrir a las
reglas generales que sobre la materia establece el Cdigo Civil.
El diputado seor Araya indic que el lmite temporal que
establece el artculo se refiere a la posibilidad de entablar la demanda ante el
mismo tribunal que conoci el asunto en primera o nica instancia. Con todo,

108

la indicacin del diputado Burgos viene a disminuir los plazos de prescripcin

de cuatro aos a seis meses.
El profesor seor Botto hizo presente que el proceder de
mala fe o temerario de la contraparte deber ser determinado en un
procedimiento posterior. Advirti que el trmino del juicio original pudo
haberse producido incluso por un abandono del procedimiento.
El profesor seor Tavolari sostuvo que la norma tiene por
objeto destacar que es posible perseguir la responsabilidad por el proceder
de mala fe o temerario en un juicio. Record que se ha discutido largamente
sobre el sentido de las costas. Hay quienes sostienen que estas tienen un
carcter indemnizatorio, lo que resulta discutible. Nuestro sistema jurdico en
general no ha recogido la idea de indemnizar los perjuicios causados con
motivo de la tramitacin de un juicio. Apelando a las disposiciones generales
contenidas en los artculos 2314 y siguientes del Cdigo Civil podra
concluirse que dado los trminos amplios en que han sido concebidas,
podra recurrirse a ellas para perseguir la responsabilidad por los perjuicios
causados en un juicio. Sin embargo, existe al menos una norma en nuestro
ordenamiento jurdico vigente que permite razonar en un sentido contrario,
cual es, el artculo 563 del Cdigo de Procedimiento Civil, que a propsito de
los interdictos posesorios, dispone que cualquiera que sea la sentencia,
queda siempre a salvo a los que resulten condenados el ejercicio de la
accin ordinaria que corresponda con arreglo a derecho, pudiendo
comprenderse en dicha accin el resarcimiento de las costas y perjuicios que
hayan pagado o que se les hayan causado con la querella.
La norma citada ha permitido que se sostenga que la
circunstancia que a propsito de un tema tan singular, como los interdictos
posesorios, se haya reconocido expresamente la posibilidad de demandar en
un juicio posterior los perjuicios que la querella haya ocasionado, significa
que ello es la excepcin y no la regla general, que apuntara a que los
perjuicios ocasionados por un juicio quedaran cubiertos por las costas. Por
ello, a travs del artculo que se propone quedar absolutamente claro que el
proceder de mala fe o en forma temeraria en un juicio puede dar lugar a una
indemnizacin de perjuicios. Se le otorga competencia para conocer de la
accin al mismo juez que conoci del asunto en primera o nica instancia,
porque l ser quien se encuentra en mejores condiciones para determinar si
existi un proceder de mala fe y si se produjeron o no los perjuicios.
El profesor seor Maturana hizo presente que nuestros
Cdigos Procesales suelen establecer instituciones que producen
caducidades civiles e incluso penales. En materia de accin penal privada, si
se deduce en primer lugar la demanda civil caduca la accin penal. Record
que esta norma resulta complementaria a la que se estableci a propsito de
las medidas cautelares. De no aprobarse, solo se respondera de las
acciones dolosas cometidas en el proceso cuando se piden medidas
cautelares injustificadas y no cuando se realizan conductas dilatorias o se
rinden pruebas falsas.

109

El profesor seor Silva destac que este artculo es

coherente con el principio de la buena fe, consagrado en el artculo 5 del
proyecto, que inspira a todo el Cdigo. Lo nico que realiza la norma es
tipificar una hiptesis de antijuricidad, la que de no existir podra dar lugar a
que se discuta si la conducta de mala fe al interior del proceso puede dar
lugar a responsabilidad.
El diputado seor Burgos reiter que su indicacin
recoge un planteamiento efectuado por el profesor Tapia, quien sostuvo que
de la lectura del artculo no queda claro si el plazo de seis meses es una
regla especial de prescripcin, si es una regla de caducidad, o si se trata
solamente de un trmino dispuesto por el legislador para efectos de
determinar la aplicacin de un procedimiento concentrado, como es el juicio
sumario, ante el tribunal que dict la sentencia. A diferencia de lo que ocurre
con esta disposicin, el artculo 177 del proyecto s contiene una regla que
evita este problema interpretativo, dado que expresamente declara que la no
interposicin de la demanda en el plazo de dos meses producir la
caducidad del derecho a exigir una indemnizacin de perjuicios.
Sometido a votacin el artculo conjuntamente con la
indicacin fueron aprobados por la unanimidad de los diputados presentes,
seores Araya, Burgos, Ceroni, Letelier y Squella.

TTULO VII
DE LA PLURALIDAD DE ACCIONES
Artculo 51.- (pas a ser 53).
Trata de la pluralidad inicial objetiva de acciones,
sealando que el actor podr ejercer conjuntamente en una misma demanda
varias acciones o pretensiones contra un mismo demandado, aunque
provengan de diferentes ttulos, con tal que no sean incompatibles entre s.
Su inciso segundo agrega que sin embargo, podrn
proponerse en una misma demanda dos o ms acciones incompatibles para
que sean resueltas una como subsidiaria de la otra.
Su inciso tercero dispone que se tramitarn
conjuntamente en una misma demanda distintas acciones cuando as lo
dispongan las leyes.
Opiniones recibidas.
1.- El profesor seor Larroucau seal que esta norma,
que reitera lo dispuesto en el actual artculo 17 del Cdigo de Procedimiento
Civil, constitua un problema desde el punto de vista del Derecho Civil, ya
que los abogados pueden dar distintas respuestas a sus clientes y especular
con la respuesta correcta del caso de que se trate, sobrecargando de trabajo

110

al tribunal. Crea que la presentacin de pretensiones incompatibles, que

implica contravenir los actos propios, debera impedirse en una justicia civil
moderna e imponer al abogado que opte por una determinada estrategia,
presentando una nica alternativa.
2.- El profesor seor Tavolari no comparti tal
apreciacin por cuanto a las personas interesa obtener una decisin justa y
no una que se refiera a aspectos formales. Por ello resultaba plausible que el
abogado presentara todas las alternativas de solucin del caso que estimara
procedentes y que el tribunal resuelva. No le pareca que en este tipo de
presentaciones hubiera una contravencin de actos propios, figura que se
dara si el demandante se reserva una alternativa y la alega con
posterioridad.
3.- El profesor seor Silva seal que la legislacin
espaola contena una norma que trataba del objeto virtual del proceso, el
que exige que la parte que intenta una accin, ejerza todas otras aquellas
pretensiones que pueda imaginar, pues de lo contrario precluye su
oportunidad para siempre. Agreg que no se incorpor una disposicin
similar en este proyecto por estimarla excesiva, pero que por la va de
permitir la interposicin de pretensiones incompatibles, se ampliaba la
posibilidad de resolver la controversia.
4.- El profesor seor Maturana sostuvo que impedir la
presentacin de pretensiones subsidiarias supona limitar el proceso y evitar
la solucin total del conflicto, lo cual no solo afectara la eficacia sino que
llevara a repeticiones posteriores del proceso.
Debate
No se produjo mayor debate, sin perjuicio de acoger la
Comisin una sugerencia de los representantes del Ejecutivo para suprimir
en el subttulo de este artculo las palabras De la con que empieza, a fin de
guardar uniformidad con la forma adoptada respecto de la norma siguiente.
Se aprob por unanimidad, sin ms cambios que el
sealado, con los votos de los diputados seora Turres y seores Araya,
Burgos, Eluchans, Cristin Mnckeberg, Rincn y Schilling.
Artculo 52.- (pas a ser 54)
Trata de la pluralidad inicial subjetiva de acciones,
sealando que podrn ejercitarse simultneamente las acciones que uno
tenga contra varios sujetos o varios contra uno, siempre que entre esas
acciones exista un nexo por razn del ttulo o causa de pedir.
Su inciso segundo agrega que concurre el referido nexo
cuando las acciones se funden en los mismos hechos.

111

Su inciso tercero aade que si no mediare el nexo por

razn del ttulo o causa de pedir, el tribunal, de plano, declarar inadmisible
la demanda.
El abogado seor Mery estim preferible, tal como lo
establece el artculo siguiente, conceder un plazo al actor para que subsane
el error en que hubiere incurrido al no mediar un nexo por razn del ttulo o
de la causa de pedir, entre las acciones que ejerza simultneamente. Estim
injusto el rechazo de plano de la demanda por cuanto podra tratarse de
errores susceptibles de sanearse. Cit como ejemplo una demanda contra el
Estado, basada, conforme a la relacin de los hechos, en la Ley de Bases
Generales de la Administracin del Estado pero que en la fundamentacin o
causa de pedir invoque las normas del Cdigo Civil sobre responsabilidad
extracontractual. Hizo presente que en el ejercicio profesional se conocan
demandas que contienen fundamentos de hecho y de derecho que van en
distintas direcciones, por lo que no pareca justo que un error no imputable al
patrocinado, terminara en una declaracin de inadmisibilidad de la demanda,
cuando por la va de alegar fundamentos coherentes podra enmendarse el
error y evitar una denegacin de justicia en perjuicio del actor.
El profesor seor Silva hizo presente que las hiptesis
sustentadas en este artculo y el siguiente eran diferentes, por cuanto en este
ltimo se abordaban problemas de competencia del tribunal o del tipo de
procedimiento aplicable, todos los que son susceptibles de corregirse dentro
de cierto plazo; en cambio, en este artculo la ausencia de nexo o de causa
de pedir entre las acciones entabladas no lo era porque, simplemente, el
nexo exista o no exista. La declaracin de inadmisibilidad por parte del juez
al inicio del proceso, se fundaba en la idea de entregar al magistrado un
fuerte control en la etapa inicial, permitindole en dicha etapa resolver
problemas de legitimidad con el propsito de evitar procesos intiles. En todo
caso, nada impeda al actor pedir reposicin de la decisin del tribunal, o
bien, modificar el libelo antes de la contestacin por parte del demandado.
Ante una ltima objecin del profesor seor Botto quien
pidi se aclarara si tambin el demandado podra pedir la declaracin de
inadmisibilidad, como tambin que le pareca necesario se especificara que
la declaracin de inadmisibilidad solamente podra hacerse cuando fuera
manifiesta la falta del nexo causal, seal que la peticin mencionada
pareca innecesaria establecerla expresamente toda vez que el demandado
podra hacerla valer como excepcin previa.
Por ltimo, el diputado seor Burgos estim innecesaria
la concesin de un plazo al actor para corregir su demanda, toda vez que
podra recurrir de reposicin, sin perjuicio, adems, que deba tenerse
presente que la reforma buscaba impartir justicia en una forma ms rpida e
igualitaria.
Finalmente, se someti a votacin la sugerencia del
profesor seor Silva para eliminar el inciso tercero por innecesario, la que

112

result rechazada por mayora de votos (3 votos a favor y 4 en

contra).Votaron a favor los diputados seora Turres y seores Araya y
Rincn.; en contra lo hicieron los diputados seores Burgos, Eluchans,
Cristin Mnckeberg y Schilling.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Eluchans, Cristin Mnckeberg, Rincn y Schilling.
Artculo 53.- (pas a ser 55)
Trata de los requisitos para el ejercicio conjunto de
acciones, sealando que para que ello sea admisible, ser necesario:
a) Que el tribunal sea competente para conocer todas las
acciones deducidas conjuntamente;
b) Que las acciones deducidas conjuntamente deban, por
razones de su materia, tramitarse bajo un mismo procedimiento, y
c) Que la ley no prohba el ejercicio conjunto de
acciones.
Su inciso segundo agrega que si se hubieren ejercido
conjuntamente varias acciones en infraccin de los requisitos ya
mencionados, se requerir al actor, antes de proceder a admitir la demanda,
para que subsane el defecto en el plazo de diez das, bajo apercibimiento de
tener por no presentada la demanda, sin ms trmites.
No se produjo mayor debate, aprobndose la disposicin
sin ms cambios que el sugerido por el diputado seor Burgos para sustituir
en el subttulo la palabra conjunto por plural a fin de guardar concordancia
con los dos artculos anteriores.
Se aprob por unanimidad con los votos de los diputados
seora Turres y seores Araya, Burgos, Eluchans, Cristin Mnckeberg,
Rincn y Schilling.
TTULO VIII
DE LA ACUMULACIN DE PROCESOS
Artculo 54.- (pas a ser 56)
Trata de la finalidad del incidente de acumulacin de
procesos, sealando que ella consistir en mantener la continencia o unidad
de la causa y evitar la dictacin de sentencias contradictorias, mediante su
tramitacin en un solo procedimiento.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Eluchans, Cristin Mnckeberg y Rincn.

113

Artculo 55.- (pas a ser 57)

Trata de la legitimacin y oportunidad para efectuar la
acumulacin de procesos, sealando que podr decretarse en nico o primer
grado jurisdiccional a solicitud de quien sea parte en cualquiera de los
procesos cuya acumulacin se pretende. El respectivo incidente podr ser
promovido por escrito antes de la realizacin de la audiencia preliminar, o de
la audiencia sumaria, segn corresponda.
Su inciso segundo indica que en la misma oportunidad, el
tribunal de oficio podr decretar la acumulacin de los procesos que ante l
se tramiten, debiendo or previamente a las partes.
El profesor seor Silva precis que el incidente de
acumulacin puede, igualmente, ser promovido en forma verbal en la
audiencia preliminar o en la sumaria, segn el caso.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
iguales trminos, por unanimidad con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Eluchans, Cristin Mnckeberg y Rincn.
Artculo 56.- (pas a ser 58)
Trata de las causales de procedencia de la acumulacin
de procesos, sealando que dicha acumulacin procede sea que stos se
estn sustanciando ante el mismo o ante diferentes tribunales, en los
siguientes casos:
a) cuando entre los objetos de los procesos cuya
acumulacin se pide, exista tal conexin que, de seguirse por separado,
pudieren dictarse sentencias con pronunciamientos o fundamentos
contradictorios, incompatibles o mutuamente excluyentes.
b) cuando la sentencia que haya de pronunciarse en un
procedimiento pueda producir efecto de cosa juzgada en otro u otros
procesos.
Su inciso segundo agrega que no proceder la
acumulacin de procesos cuando el riesgo previsto en la letra b) precedente
pueda evitarse mediante la excepcin de litispendencia.
Su inciso tercero aade que tampoco proceder la
acumulacin a requerimiento del actor cuando, habiendo sido procedente el
ejercicio conjunto de acciones, no justifique la imposibilidad de haber
promovido conjuntamente con la respectiva demanda, su ampliacin o
reconvencin.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Eluchans, Cristin Mnckeberg y Rincn.

114

Artculo 57.-(pas a ser 59)

Se refiere a los procesos que son acumulables,
sealando que sin perjuicio de los casos especiales contemplados por la ley,
la acumulacin solo proceder tratndose de procesos declarativos que se
sustancien con arreglo a un mismo procedimiento y siempre que el tribunal
que deba resolver los procesos acumulados tenga competencia absoluta
para conocer de cada uno de ellos.
El abogado seor Mery plante exigir adicionalmente,
para los efectos de la procedencia de la acumulacin, que los procesos se
encuentren en el mismo estado de tramitacin a fin de evitar dilaciones o
retrasos indebidos en un proceso que se encuentre en avanzado estado y
cuya tramitacin deba paralizarse para acumularse a otro que ha tenido un
tratamiento ms lento.
El diputado seor Cristin Mnckeberg estim
impracticable tal exigencia ya que dada su difcil ocurrencia, impedira casi
siempre la acumulacin, opinin que reforz el profesor seor Maturana
recordando que la finalidad de la acumulacin se orientaba
fundamentalmente a evitar la dictacin de sentencias contradictorias, ms
que al estado de tramitacin de los procesos, de tal manera que exigir
adems que coincidan en el estado de tramitacin, hara, en la prctica,
inaplicable la acumulacin, sobre todo tratndose de procedimientos
concentrados.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en los mismos
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Eluchans, Cristin Mnckeberg y Rincn.
Artculo 58.- (pas a ser 60)
Se refiere al proceso en que debe solicitarse la
acumulacin, sealando que esta deber hacerse siempre ante el tribunal
que conozca del proceso ms antiguo, al que se acumularn los ms
nuevos.
Su inciso segundo agrega que la antigedad se
determinar por la fecha y hora de la presentacin de la demanda o de las
medidas prejudiciales, en su caso.
El diputado seor Rincn fue partidario de determinar la
antigedad de presentacin de los procesos, atendiendo a la fecha de la
notificacin de la demanda o de las medidas prejudiciales, por cuanto sin la
realizacin de ese trmite, no habra an proceso ni se habra trabado la litis.
El profesor seor Maturana seal que una de las
prcticas nocivas que se apreciaban en los tribunales, era el retiro de las
demandas por parte de los abogados, inspirados en el afn de elegir el
tribunal ms afn a sus intereses. La posibilidad de retiro no haba sido

115

contemplada en el proyecto establecindose que la sola presentacin de la

demanda radicaba la competencia. En consecuencia, el nfasis estaba en la
presentacin de la demanda antes que en la notificacin, atendiendo,
adems, a que en los procedimientos orales la carga de las notificaciones
recaa en el tribunal y no en las partes como sucede en la actualidad.
El diputado seor Rincn insisti en su discrepancia por
cuanto la solucin planteada significara que la sola presentacin de la
demanda determinara la existencia del proceso y bastara para entender
trabada la litis. Pensaba que la solucin que se planteaba podra incluso
afectar la economa procesal, por cuanto siendo la notificacin una actuacin
impugnable parecera lgico evitar la acumulacin en caso de invalidrsela,
opinin que comparti el diputado seor Araya sealando que, de acuerdo al
proyecto, la sola presentacin de la demanda dara competencia al tribunal,
la que debe presumirse correcta, permitiendo la acumulacin an a falta de
la notificacin, solucin con la que no estaba de acuerdo dado que era
necesario conocer el momento en que se podra impugnar la competencia
del tribunal.
El diputado seor Burgos apoy la propuesta por cuanto
la presentacin de la demanda no trababa la litis sino que nicamente haca
procedente la acumulacin en caso de cumplirse los requisitos para ello. A
su juicio, corresponda se determinara la antigedad atendiendo a la
presentacin de la demanda en atencin al efecto procesal que conllevaba,
como era el de la radicacin de la competencia y la imposibilidad de retiro del
libelo. Adems de lo anterior, el hecho de corresponder el peso de la
notificacin a los tribunales cambiaba sustancialmente la actual situacin.
El profesor seor Silva record que actualmente las
demandas se presentan ante la Corte de Apelaciones respectiva para su
distribucin, pero si caen en un tribunal que no es del gusto del actor, este
procede a retirarla, prctica que el proyecto busca evitar estableciendo la
radicacin en el tribunal a que le fue asignada, sin perjuicio de que pueda
alegarse la incompetencia.
Explic que en los procedimientos orales, la
acumulacin, contrariamente a lo que sucede en los escritos, no requiere de
mayores trmites y debe producirse lo ms tempranamente posible, siendo lo
ideal que, una vez acumulados los procesos, la discusin y la audiencia
preliminar se efecten conjuntamente. Por ello crea razonable que ante
varias demandas se solicitara la acumulacin puesto que la notificacin
corresponder al tribunal y, una vez resuelto el correspondiente incidente,
este ordene la notificacin de todas las demandas conjuntamente. Lo anterior
no solo evitaba el desgaste de los tribunales sino que era un factor de
mejores resultados tanto para el Estado como para los litigantes, opiniones
todas estas que comparti el profesor seor Maturana, sealando que
adems de evitar sentencias contradictorias, la acumulacin persegua otra
finalidad que estimaba ms importante como era el evitar gastos
innecesarios. As en el caso de varias personas afectadas por un accidente,

116

en lugar de que todas ellas deban intentar demandas separadas y el juez

disponer tantas notificaciones como requirentes haya, para luego decretar la
acumulacin, resulta ms econmico y ahorra tiempo, que se decrete
primero la acumulacin y luego se practique una sola notificacin.
Ante la opinin del diputado seor Eluchans en el sentido
de que se estaba dando a esta disposicin una trascendencia mayor a la que
tena, por cuanto la norma se limitaba a sealar la forma en que se
determinara la antigedad para los efectos de disponer la acumulacin, sin
afectar para nada la forma en que se entendera trabada la litis, el mismo
profesor seor Maturana, junto con coincidir plenamente con esa opinin,
sostuvo carecer de sentido el debate acerca de si se puede o no dar traslado
del incidente de acumulacin a quien no es parte, toda vez que existe una
serie de situaciones que permiten a los futuros demandados intervenir en
instancias previas a la constitucin del juicio propiamente tal, como sucede
en materia de medidas prejudiciales preparatorias y probatorias. En
consecuencia, si bien la regla general es que los incidentes nazcan una vez
trabada la litis, existen excepciones como la sealada en este artculo que
tienen por objeto efectuar gestiones procesales con anterioridad a la
iniciacin del juicio mismo, destinadas a preparar la litis o a evitar costos.
El profesor seor Pinochet plante dudas acerca de la
forma de determinar cul ser el proceso ms antiguo, porque si el primer
proceso, es decir, aquel al que deben acumularse las dems causas, no
hubiese sido notificada la demanda, no pareca posible que quienes fueran
parte en las otras causas, supieran de su existencia.
Cerrado el debate, los diputados seores Burgos y
Rincn presentaron una indicacin para sustituir en el inciso segundo la
palabra presentacin por notificacin, la que se aprob conjuntamente
con el artculo, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres
y seores Araya, Burgos, Eluchans, Cristin Mnckeberg y Rincn.
Artculo 59.- (pas a ser 61)
Trata del contenido de la solicitud de acumulacin,
sealando que el peticionario deber sealar en ella los procesos cuya
acumulacin pide, el estadio procesal en que se encuentran y los hechos que
configuran la causal de acumulacin invocada, acompaando antecedentes
suficientes. Cuando se trate de la acumulacin de procesos pendientes ante
distintos tribunales, en la solicitud se deber indicar el tribunal ante el que
penden los dems procesos cuya acumulacin se pide.
No se produjo debate, aprobndose el artculo solamente
con adecuaciones de forma, por unanimidad con los votos de los diputados
seora Turres y seores Araya, Burgos, Eluchans, Cristin Mnckeberg y
Rincn.

117

Artculo 60.- (pas a ser 62)

Se refiere a la sustanciacin y decisin del incidente,
sealando que si el tribunal admite a tramitacin la solicitud de acumulacin,
suspender la audiencia preliminar o sumaria, en su caso, y conferir
traslado a todas las partes de los procesos cuya acumulacin se trata, para
que en el trmino de diez das formulen ante l sus observaciones.
Su inciso segundo agrega que cuando se trate de la
acumulacin de procesos pendientes ante distintos tribunales, la resolucin
que confiere traslado se comunicar al tribunal que la dict a los tribunales
ante los cuales se tramitan los dems procesos cuya acumulacin se
pretende, para que procedan a notificarla a las partes que ante ellos litigan.
Su inciso tercero previene que si el tribunal ejerciere de
oficio su facultad para decretar la acumulacin de procesos, se aplicarn las
disposiciones previstas en los incisos anteriores en cuanto fueren aplicables.
Su inciso cuarto establece que con o sin observaciones
de las partes, vencido el plazo indicado en el inciso primero, el tribunal
resolver la solicitud en la audiencia respectiva.
Su inciso final dispone que la resolucin que se
pronuncie acerca de la acumulacin de procesos sea inapelable.
Ante la sugerencia del diputado seor Burgos de sustituir
en el inciso tercero la frase en cuanto fueren aplicables por en cuanto
corresponda, a fin de evitar la repeticin de las formas del verbo aplicar, el
diputado seor Rincn expres dudas acercas del significado de dicha frase,
toda vez que podra entenderse que tratndose del ejercicio de esta facultad
de oficio por el juez, habra aspectos regulados en los dos primeros incisos
que no seran aplicables, que, como no se los precisa, podra incluso
entenderse que no sera necesario el traslado.
El diputado seor Eluchans hizo presente que los incisos
primero y segundo trataban cuestiones distintas, ya que el primero se
ocupaba de la acumulacin de procesos pendientes ante el mismo tribunal y,
el segundo, ante tribunales diversos, razn por la que crea que la frase en
discusin tena su razn de ser por cuanto si la acumulacin se decretaba de
oficio los efectos seran distintos; en efecto, en la primera hiptesis no sera
necesaria la comunicacin a los otros tribunales de la resolucin que confiere
el traslado, para que stos, a su vez, la notifiquen a las partes.
Ante una nueva inquietud del diputado seor Rincn en
cuando a si el traslado de la resolucin podra considerarse como
equivalente de la notificacin de la demanda, ya que al hablar de traslado a
las partes sin que preceda notificacin, se est dando el trato de parte a
quien no ha sido notificado ni tiene, tampoco, conocimiento de la demanda,

118

el profesor seor Silva precis que el traslado se refera a la solicitud de

acumulacin y no a la demanda misma, pues tena por objeto resolver el
incidente planteado. Una vez resuelto este incidente, todos los procesos
deben alcanzar el estado del ms antiguo, por lo que si en este se ha
contestado la demanda, todos los dems deben llegar a ese estado,
suspendindose, entre tanto, la tramitacin del primero, a fin de que todos
puedan seguir adelante conjuntamente.
Finalmente, a sugerencia de los representantes del
Ejecutivo, se acord: sustituir en el inciso segundo las palabras se
comunicar al tribunal que la dict por se comunicar por el tribunal que la
dicto, a fin de dar coherencia a la disposicin; suprimir, a sugerencia del
diputado seor Cristin Mnckeberg la palabra recurso que figura en el
subttulo por no corresponder, y acoger la propuesta del diputado seor
Burgos para el inciso tercero, modificaciones todas que se aprobaron
conjuntamente con el artculo por unanimidad, con los votos de los diputados
seora Turres y seores Araya, Burgos, Eluchans, Cristin Mnckeberg y
Rincn.
Artculo 61.- (pas a ser 63)
Trata de los efectos de la resolucin que otorga la
acumulacin, sealando que una vez acogida la solicitud, el tribunal ordenar
que los procesos ms nuevos se acumulen al ms antiguo, para que
continen sustancindose en el mismo procedimiento y se decidan en una
misma sentencia.
Su inciso segundo agrega que el curso de los procesos
que estn ms avanzados se suspender hasta que todos lleguen al mismo
estado.
El abogado seor Mery, haciendo referencia al artculo
97 del Cdigo de Procedimiento Civil, seal que la disposicin all
contenida, es decir, que en el caso de acumulacin el curso de los procesos
que estn ms avanzados se suspender hasta que todos lleguen a un
mismo estado, tena por finalidad asegurar la efectiva vigencia de la
inmediacin, finalidad que no se conseguira si la prueba se rinde ante
distintos tribunales y la sentencia debe dictarla quien no la conoci
directamente. Por ello crea deba considerarse la posibilidad de la
suspensin de los procesos, de modo que la prueba sea conocida y
evaluada por el mismo tribunal que en definitiva deber conocer de todas las
causas acumuladas.
El profesor seor Maturana seal que la objecin del
abogado seor Mery estaba resuelta en el inciso final de este artculo, texto
que pona de relieve, adems, que los procesos podan no encontrarse en el
mismo estado de tramitacin, pero s en la misma instancia o grado
jurisdiccional, lo que justificara el efecto de la suspensin. Agreg que la
finalidad de la acumulacin privilegiaba que las sentencias no fueran

119

contradictorias y la racionalidad en la solucin de los conflictos por sobre la

inmediacin.
Los representantes del Ejecutivo hicieron presente que
conforme lo estableca el artculo 55 (57), el incidente de acumulacin poda
promoverse nicamente antes de la realizacin de la audiencia preliminar o
de la audiencia sumaria, segn el caso, por lo que como no se ha celebrado
an la audiencia de juicio, no se habr rendido an prueba alguna.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en los mismos
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Eluchans, Cristin Mnckeberg y Rincn.

TTULO IX
DISPOSICIONES GENERALES DE LOS ACTOS PROCESALES
CAPTULO 1
DE LA ACTIVIDAD PROCESAL
Artculo 62.- (pas a ser 64)
Se refieren a los requisitos de los actos procesales,
sealando que los actos jurdicos procesales debern cumplir con los
requisitos que en cada caso se establezcan en este Cdigo, y adems ser
lcitos, pertinentes y tiles. Debern, asimismo, ser realizados por persona
legitimada.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en los
mismos trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Ceroni, Daz, Eluchans, Cristin Mnckeberg, Rincn y
Squella.
Artculo 63.- (pas a ser 65)
Trata de la forma de los actos procesales, indicando que
cuando dicha forma no est expresamente sealada por la ley, el tribunal
determinar el modo de su realizacin, conforme a los principios generales
de este Cdigo.
Ante la afirmacin del abogado seor Mery acerca de lo
riesgoso que era otorgar al juez la facultad de determinar la forma de los
actos procesales, por lo que le pareca necesario aclarar que esa facultad
deba ejercerse conforme a los principios generales del Cdigo, el profesor
seor Pinochet quiso saber si la iniciativa contaba con alguna norma que
consignara que las actuaciones procesales deben practicarse en el lugar
fsico en que funciona el tribunal.

120

El profesor seor Tavolari precis que los trminos actos

procesales eran de gran amplitud, de tal manera que no se agotaban solo
en las actuaciones que constan en el expediente escrito, pudiendo la
actividad que constituye el acto procesal expresarse por una conducta
material que tenga lugar fuera de la sede del tribunal, como era el caso de
las notificaciones, de las reconstituciones de escena o de una inspeccin
personal del tribunal. Luego, existira una seria de actuaciones que no
necesariamente se efectuaran en la sede fsica del tribunal.
El profesor seor Maturana record que tanto el artculo
7 como el 69 (71) de este proyecto, partan de la base que las actuaciones
procesales que formaran parte de una audiencia, se realizaran siempre en
presencia de un tribunal; luego aquellas actuaciones que no formen parte de
una audiencia, podrn realizarse fuera del lugar fsico del tribunal y en
ausencia de este.
El profesor seor Silva record que el principio de
sedentariedad estaba reglado en el Cdigo Orgnico de Tribunales, pero ello
no obstaba a que los actos jurdicos procesales se practicaran dentro o fuera
del tribunal. Puso como ejemplo la posibilidad de rendir prueba testimonial a
travs de medios telemticos, desechando la forma actual por medio de
exhortos.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Ceroni, Daz, Eluchans, Cristin Mnckeberg, Rincn y Squella.
Artculo 64.- (pas a ser 66)
Se refiere al idioma, sealando que en todos los actos
procesales se utilizar el idioma castellano. Cuando deba ser odo quien no
lo conozca el tribunal nombrar un intrprete.
Su inciso segundo agrega que el intrprete estar sujeto
a las normas de los peritos y sern de cargo del interesado los gastos que
genere su intervencin, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre costas.
Los representantes del Ejecutivo sostuvieron que debera
precisarse que se nombrara un intrprete cuando se tratara de un extranjero
que no conociera el idioma del tribunal.
La representante de la Biblioteca del Congreso hizo
presente que debiera considerarse en esta norma el caso de los indgenas y
de quienes no pueden expresarse por la va oral. Record que la ley
indgena estableca que en aquellas causas en que aparecieran involucradas
personas de una determinada etnia, correspondera aceptar el uso de la
lengua materna y recibir la asesora de un profesional idneo. Este mismo
proyecto otorgaba un tratamiento especial a estas personas en el prrafo que
trata de la prueba testimonial, artculos 319 (que pas a ser artculo 322) y
321 (que pas a ser artculo 324), disposiciones que crea correspondera

121

trasladar a las normas generales de los actos procesales, aplicables a

cualquier interviniente.
El diputado seor Burgos hizo presente que esta norma
se refera al idioma en general, por lo que no corresponda trasladar las
normas referidas a los testigos a esta parte del Cdigo.
El diputado seor Ceroni estim clara la disposicin y
que no requiere enmiendas, agregando el diputado seor Eluchans que este
artculo nicamente pretenda regular el idioma en que deben expresarse los
actos procesales, no obstante lo cual lo estimaba un tanto restrictivo ya que
se refera solamente a la persona que no conoce el idioma; al respecto crea
que debera establecerse que se podr recurrir a un intrprete cuando las
circunstancias del proceso lo requieran.
Ante una pregunta del diputado seor Cristin
Mnckeberg, se precis que la alusin al intrprete tambin corresponda a
quien maneja el lenguaje de seas.
El profesor seor Silva hizo presente que esta parte del
Cdigo reglamenta los actos jurdicos procesales, los que comprenden desde
la presentacin de la demanda hasta la declaracin de testigos. El problema
solamente podra presentarse con las declaraciones de las partes o de los
testigos, porque no podra pretenderse que en los actos escritos se utilizara
otro idioma que el castellano. No obstante las hiptesis sobre declaraciones
verbales el Cdigo las resolva en otro captulo.
El profesor seor Maturana explic que respecto de los
actos procesales que tienen su origen fuera del proceso, la carga de
asesorarse por parte de quienes no conocen el idioma, es de su cargo, no
pudiendo considerarse como un requisito de validez de la audiencia el que el
tribunal proporcione un intrprete a esa persona.
Cerrado finalmente el debate, los diputados seores
Eluchans, Cristin Mnckeberg y Squella presentaron una indicacin para
sustituir en el inciso primero las expresiones Cuando deba ser odo quien no
lo conozca por las siguientes Cuando las circunstancias del proceso lo
requieran, la que se aprob, conjuntamente con el artculo, por unanimidad,
con los votos de los diputados seores Araya, Burgos, Ceroni, Daz,
Eluchans, Cristin Mnckeberg, Rincn y Squella.
CAPTULO 2
DE LAS AUDIENCIAS
Artculo 65.- (pas a ser 67).
Trata del desarrollo de las audiencias, sealando que las
audiencias se desarrollarn oralmente, sin que se admita en ellas la
presentacin de escritos. Las resoluciones sern asimismo dictadas y

122

fundamentadas oralmente y se entendern notificadas a las partes asistentes

desde el momento de su pronunciamiento.
Su inciso segundo agrega que se registrar todo lo
obrado en las audiencias desde su inicio hasta su conclusin, en la forma
prevista en el artculo 82.
Su inciso tercero aade que el funcionario certificar a
peticin de parte si se hubieran deducido recursos en contra de las
resoluciones dictadas en audiencia.
Opiniones recibidas
El profesor seor Correa hizo presente la necesidad de
precisar a qu funcionario se aluda en el inciso final, dado que debe tener la
calidad de ministro de fe si se pretende que certifique hechos.
Debate
Ante la pregunta del diputado seor Burgos acerca de la
pertinencia de la observacin formulada por el profesor seor Correa, el
abogado seor Mery sostuvo que esa materia la resolva el Cdigo Orgnico
de Tribunales, el que indicaba quienes eran ministros de fe en los tribunales,
opinin que precis el profesor seor Silva, sealando que esa era una
materia que tendra una respuesta definitiva una vez que se tomaran las
decisiones pertinentes en materia orgnica.
El profesor seor Tavolari hizo presente que aunque la
redaccin del inciso segundo era clara, sola darse una situacin que esta
norma no prevea, como era el hecho que los jueces incurrieran en la
prctica de suspender el audio. Por ello, a fin de enfatizar la propuesta
contenida en dicho inciso, sugiri establecer que se registrara
ininterrumpidamente todo lo obrado en la audiencia.
El diputado seor Ceroni fue partidario de prohibir
derechamente a los jueces disponer la interrupcin del registro, toda vez que
la interrupcin pura y simple podra producirse a consecuencias de
desperfecto o alguna causa de fuerza mayor.
1.- El diputado seor Burgos hacindose eco de estas
observaciones, present una indicacin para intercalar en el inciso segundo,
a continuacin de las palabras Se registrar la expresin
ininterrumpidamente, la que result rechazada por mayora de votos (3
votos a favor y 5 en contra). Votaron a favor los diputados seora Turres y
seores Burgos y Eluchans; en contra lo hicieron los diputados seores
Araya, Ceroni, Cristin Mnckeberg, Rincn y Squella.
2.- Los diputados seores Araya, Ceroni y Rincn
presentaron una segunda indicacin al mismo inciso, para agregar a
continuacin del guarismo 82, los trminos no pudiendo el juez bajo
circunstancia alguna ordenar la suspensin del registro de imagen y sonido.,

123

la que se aprob conjuntamente con el artculo, por unanimidad con los votos
de los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Ceroni, Eluchans,
Cristin Mnckeberg, Rincn y Squella.
3.- El diputado seor Rincn, acogiendo la observacin
del profesor seor Correa, present una tercera indicacin para intercalar en
el inciso tercero, a continuacin de las palabras El funcionario, el trmino
competente, la que se aprob, conjuntamente con el artculo, por
unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y seores Araya,
Burgos, Ceroni, Eluchans, Cristin Mnckeberg, Rincn y Squella.

Artculo 66.- (pas a ser 68)

Se refiere a la continuidad de las audiencias, sealando
que estas se desarrollarn en forma continua, solo en casos en que no fuere
posible concluirlas en el da de su inicio el juez deber declarar su
interrupcin para continuar en sesiones sucesivas. Constituirn para estos
efectos sesiones sucesivas aquellas que tuvieren lugar en el da siguiente o
subsiguiente del funcionamiento del tribunal.
Su inciso segundo seala que se deber fijar para las
audiencias fechas cercanas, a efectos de procurar la continuidad del proceso
y del juez que conoce el asunto.
Ante la observacin formulada por el diputado seor
Araya, en cuanto a que habra una contradiccin entre ambos incisos, por
cuanto el primero entiende por sesiones sucesivas aquellas que tienen lugar
en el da siguiente o subsiguiente del funcionamiento del tribunal, el segundo
seala que estas audiencias se debern fijar en fechas cercanas a fin de
permitir la continuidad del proceso y del juez, trmino que no necesariamente
corresponder al da hbil siguiente o subsiguiente, el profesor seor Silva
coincidi con dicha observacin y sugiri suprimir el inciso segundo por ser
innecesario.
Sometido a votacin el artculo, eliminando el inciso
segundo por acuerdo de la Comisin, result aprobado por unanimidad, con
los votos de los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Ceroni,
Eluchans, Cristin Mnckeberg, Rincn y Squella.
Artculo 67.- (pas a ser 69)
Trata de la suspensin de las audiencias, sealando que
el tribunal podr de oficio o a peticin de parte, suspender una audiencia por
motivos graves y calificados durante su desarrollo, hasta por dos veces
solamente y por el tiempo mnimo necesario, de acuerdo con la naturaleza
de las razones invocadas.

124

Su inciso segundo agrega que el tribunal deber dejar

constancia de las razones que justifican su decisin en la resolucin
respectiva.
Su inciso tercero indica que la resolucin que suspenda
una audiencia fijar la fecha y hora de su continuacin. Dicha resolucin se
entender notificada a las partes desde su dictacin en la misma audiencia.
Su inciso cuarto establece que la suspensin de la
audiencia por un perodo que excediere de diez das impedir su
continuacin. En tal caso, el tribunal deber decretar la nulidad de lo obrado
en ella y ordenar su reinicio en la fecha ms inmediata posible.
Ante la consulta del diputado seor Burgos acerca de si
la suspensin de que trata este artculo, comprenda aquellas que significan
postergar la audiencia para das diversos o si alcanzaba tambin a las
suspensiones breves que pueden darse durante su curso, el diputado seor
Rincn estim que ambas cosas eran distintas puesto que, de acuerdo a la
redaccin de la norma, la suspensin significaba fijar nueva fecha y hora
para su continuacin, lo que no se avena con una interrupcin breve durante
su desarrollo.
El diputado seor Araya estim muy drstica la
consecuencia de declarar nulo todo lo obrado si la suspensin se prolonga
por ms de diez das, porque, por ejemplo, si se produjera un terremoto,
podra ser necesario prolongar la suspensin por ms tiempo, o, en el caso
de una probanza rendida por una persona solo de paso en el pas, la
suspensin por ms tiempo no imputable a la parte hara perder toda la
prueba rendida, opinin que comparti el abogado seor Mery quien
pensaba que tal sancin podra incentivar la litigacin mal intencionada,
debiendo, a su juicio, aplicarse la nulidad como una sancin ms y no nica.
El profesor seor Maturana seal que deba distinguirse
entre suspensin e interrupcin de la audiencia, entendiendo que la
interrupcin estaba reglada en el artculo 69 (que pas a ser artculo 71), que
trata de la direccin de la audiencia y que encomienda al tribunal velar por su
desarrollo y moderar la discusin, expresiones estas ltimas que
comprenderan la interrupcin de la misma. En cuanto a la sancin por la
suspensin de ms diez das, ello obedeca a la necesidad de adoptar una
posicin en relacin al principio de inmediacin, pero era atendible la
objecin de fuerza mayor para impedir la continuacin de la audiencia por
ms de diez das, como podra suceder en caso de enfermedad del juez.
El profesor seor Tavolari explic que la nulidad no
estaba concebida como una forma de sancin a las partes sino para
preservar un valor primordial, como era el principio de la inmediacin; de ah
entonces que la causa de la suspensin sea, en ocasiones, irrelevante,
porque lo que se busca es constatar la imposibilidad de que el juez recuerde
lo que sucedi en una audiencia que dirigi ms de diez das atrs. Crea

125

poda buscarse una solucin a la redaccin de esta norma, similar a la

contemplada para el abandono del procedimiento que, si bien significa la
prdida del proceso, deja subsistente los actos de que resulten derechos
vlidamente constituidos.
Ante la afirmacin del profesor seor Silva en cuanto a
que la suspensin de que trata esta norma, no comprende las interrupciones
y suspensiones que tengan lugar durante la audiencia misma, sino que en
esta caso alude a postergaciones dentro del procedimiento que no podran
exceder de diez das porque afectaran el principio de la inmediacin, el
diputado seor Cristin Mnckeberg estim equvoca la redaccin de la
norma porque en su inciso primero seala que la audiencia se podr
suspender por motivos graves y calificados durante su desarrollo y, en
seguida, indica que esta suspensin ser por el tiempo mnimo necesario,
de acuerdo con la naturaleza de las razones invocadas, lo que podra
entenderse como suspensiones momentneas.
El diputado seor Eluchans present una indicacin para
reemplazar el inciso final por el siguiente:
Solo circunstancias extremas permitirn la suspensin
de la audiencia por un perodo que excediere de diez das. Sin la
concurrencia de ellas no podr continuar la audiencia, debiendo el tribunal
decretar la nulidad de lo obrado y ordenar su reinicio en la forma ms
inmediata posible.
A sugerencia de los representantes del Ejecutivo, los
diputados seores Araya, Burgos, Caldern, Eluchans y Cristin Mnckeberg
presentaron una indicacin para sustituir este artculo por el siguiente:
Suspensin de la audiencia. El tribunal de oficio o a
peticin de parte, podr suspender una audiencia hasta por dos veces en el
primer o nico grado jurisdiccional solo por motivos graves y calificados.
Respecto de la suspensin de la audiencia de vista de un recurso, se estar
a lo previsto en el artculo 367. Lo anterior se entender sin perjuicio de los
recesos que decrete el tribunal y que sean estrictamente necesarios para
cautelar el buen desarrollo de la audiencia.
La resolucin que decrete la suspensin de la audiencia
deber explicitar los motivos graves y calificados en que se fundamenta, y
fijar la fecha y hora de su continuacin.
La suspensin de la audiencia por un perodo que
excediere de diez das impedir su continuacin. Dicho plazo podr
extenderse hasta por un mximo de quince das adicionales por causas
constitutivas de caso fortuito o fuerza mayor, siempre que estas fueren
atinentes al funcionamiento del tribunal. Si la continuacin de la audiencia no
se llevare a efecto dentro de los plazos previstos, el tribunal deber decretar
la nulidad de lo obrado en ella y ordenar su nueva celebracin en la fecha

126

ms inmediata posible. Con todo, subsistirn los actos y contratos de que

hayan resultado derechos definitivamente constituidos.
El diputado seor Araya explic que la nueva propuesta
extenda el plazo por el cual puede suspenderse la audiencia por razones de
caso fortuito o fuerza mayor que tengan que ver con el funcionamiento del
tribunal y mantiene la validez de los actos que se hayan alcanzado a celebrar
en la audiencia, con lo cual pueden ser utilizados nuevamente, agregando el
diputado seor Cristin Mnckeberg que, adems, distingua entre la
suspensin de la audiencia por un plazo determinado y los recesos, es decir,
las interrupciones momentneas, todo lo cual satisfaca las objeciones
planteadas.
Cerrado el debate, se aprob la indicacin por
unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos,
Caldern, Eluchans y Cristin Mnckeberg, entendindose retirada la
indicacin del diputado seor Eluchans.
Artculo 68.- (pas a ser 70)
Trata de la reprogramacin de la audiencia, sealando
que el tribunal solo podr reprogramar una audiencia a peticin de parte o de
oficio por motivos graves y calificados y hasta por dos veces durante el juicio.
La nueva audiencia deber celebrarse dentro de los sesenta das siguientes
a la fecha fijada con anterioridad.
Su inciso segundo agrega que la resolucin que fije la
nueva audiencia se notificar por cdula, con a lo menos tres das hbiles de
anticipacin a la fecha fijada para su realizacin.
Opiniones recibidas
La profesora seora Coddou estim que el plazo
establecido para efectuar la notificacin resultaba demasiado breve, lo que
hara imposible que los abogados pudieran programarse debidamente para
concurrir a atender sus causas. Lo anterior llevara a alegar entorpecimientos
que entrabaran el proceso.
Debate
Ante la consulta efectuada por el diputado seor Burgos
acerca de las aseveraciones formuladas por la profesora seora Coddou, el
profesor seor Silva coincidi en que el plazo de tres das pareca breve,
pero record que se trataba de audiencias que ya haban sido debidamente
notificadas a las partes.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en iguales
trminos, por unanimidad con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Ceroni, Eluchans, Cristin Mnckeberg, Rincn y
Squella.

127

Artculo 69.- (pas a ser 71)

Trata de la direccin de la audiencia, sealando que el
tribunal dirigir el debate, dispondr la prctica de actuaciones judiciales,
exigir el cumplimiento de los actos procesales que correspondieren, velar
por el normal desarrollo de la audiencia y moderar su discusin, segn la
naturaleza de la audiencia respectiva. Podr impedir que las alegaciones se
desven hacia aspectos no pertinentes o inadmisibles, pero sin coartar el
ejercicio del derecho de defensa y velando por la igualdad de oportunidades.
Su inciso segundo agrega que tambin podr limitar
razonablemente el tiempo de uso de la palabra a las partes y a quienes
debieren intervenir, fijando lmites mximos iguales para todos ellos o
interrumpiendo a quien hiciere un uso manifiestamente abusivo o impropio de
su facultad. En caso que una parte contara con ms de un abogado, el
tribunal podr solicitarles determinar cul de ellos har uso de la palabra o la
forma en que se alternarn.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
iguales trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Ceroni, Eluchans, Cristin Mnckeberg,
Rincn y Squella.
Artculo 70.- (pas a ser 72)
Trata del deber de los asistentes a la audiencia,
sealando que quienes asistan a ellas debern guardar respeto y silencio
mientras no estn autorizados para exponer o deban responder a las
preguntas que se les formulen. No podrn utilizar ningn elemento que
pueda perturbar el orden de la audiencia, ni podrn adoptar un
comportamiento intimidatorio, provocativo o contrario al decoro, ni en general
incurrir en conductas contrarias a la disciplina judicial.
Respecto de esta norma, el profesor seor Tavolari hizo
presente la existencia de una realidad que podra ser excepcional y es que,
como podra constatarse en los juicios penales, de familia y del trabajo, el
trato que en ocasiones se dispensa por los jueces a los abogados suele ser
vejatorio e irrespetuoso, no estando a la altura del trato que, a la inversa, se
exige a los abogados para con los jueces. Crea necesario hacer una
referencia a la exigencia de respeto recproco en esta norma, propuesta que
apoy el diputado seor Burgos sugiriendo extender el alcance de esa
observacin a todos los intervinientes en la audiencia.
A sugerencia de los representantes del Ejecutivo, los
diputados seores Araya, Burgos, Caldern, Eluchans y Cristin
Mnckeberg, presentaron una indicacin para sustituir este artculo por el
siguiente:
Conducta en la audiencia. Quienes asistan a la
audiencia debern guardar respeto y silencio mientras no estn autorizados

128

para exponer o deban responder a las preguntas que se les formulen. No

podrn utilizar ningn elemento que pueda perturbar el orden de la
audiencia, ni podrn adoptar un comportamiento intimidatorio, provocativo o
contrario al decoro, ni en general incurrir en conductas contrarias a la
disciplina judicial.
En el ejercicio de las facultades que la ley le asigna, el
juez deber dispensar a los abogados, permanentemente, un trato
respetuoso y considerado.
Se aprob la indicacin por unanimidad, con los votos de
los diputados seores Araya, Burgos, Caldern, Eluchans y Cristin
Mnckeberg.
Artculo 71.- (pas a ser 73)
Trata de las facultades disciplinarias, sealando que el
juez ejercer estas facultades destinadas a castigar las faltas o abusos que
se cometieren durante la audiencia, y en general adoptar las medidas
necesarias para garantizar su correcto desarrollo.
Su inciso segundo agrega que los asistentes que
infringieren sus deberes de comportamiento durante la audiencia, podrn ser
sancionados conforme a lo previsto en el Cdigo Orgnico de Tribunales. El
juez, adems de sancionar al infractor, podr expulsarlo de la sala, salvo en
el caso del abogado, quien podr ser sancionado al finalizar la audiencia,
pudiendo decretarse la suspensin de la audiencia si fuere necesario.
Ante la observacin del diputado seor Burgos quien hizo
ver una contradiccin en el inciso segundo, toda vez que si el abogado
puede ser sancionado al final de la audiencia, no podra esta suspenderse
para ello, el profesor seor Silva hizo presente que la facultad para
suspender la audiencia el juez ya la tena en conformidad al artculo 67 (69),
por lo que sugiri eliminar la oracin pertinente.
Cerrado el debate, la Comisin acord aprobar el artculo
suprimiendo la oracin final que seala pudiendo decretarse la suspensin
de la audiencia si fuere necesario e incorporando antes de los trminos
Cdigo Orgnico de Tribunales las expresiones Ttulo XVI del, mediante
acuerdo unnime adoptado por los diputados seora Turres y seores Araya,
Ceroni, Eluchans, Cristin Mnckeberg, Rincn y Squella.
Artculo 72.- (pas a ser 74)
Se refiere a la publicidad de las audiencias, sealando
que estas sern pblicas, Cualquier persona podr asistir a ellas y los
medios de comunicacin social podrn fotografiar, firmar o transmitir la
totalidad o partes de las mismas.
Su inciso segundo agrega que el tribunal, de oficio o a
peticin de parte y en casos graves y calificados, podr limitar total o

129

parcialmente el acceso de pblico o impedir el acceso u ordenar la salida de

personas, en resguardo del normal desarrollo de la audiencia.
El diputado seor Rincn expres dudas acerca de la
justificacin de la facultad que se concede al juez para limitar de oficio el
acceso de pblico, cuestin que no contemplaba el proceso penal.
Igualmente, quiso saber si podran invocarse motivos distintos a los que
seala la norma para disponer dicha limitacin, tales como el resguardo del
honor e intimidad de las partes, opinando el diputado seor Cristin
Mnckeberg que debera emplearse una redaccin que impidiera un uso
abusivo de esta facultad por parte del juez..
Ante la aseveracin del abogado seor Mery en el
sentido que la limitacin del acceso no puede afectar la garanta
constitucional del derecho a la informacin, el profesor seor Pinochet estim
inconveniente la facultad que se conceda al juez para que de oficio pudiera
suprimir la publicidad de la audiencia. A su parecer, siempre debera
consultar a las partes acerca de si compartan tal decisin. Asimismo, en
cuanto a los hechos que podran ser considerados como motivos graves y
calificados para restringir la publicidad, debera considerarse el derecho a la
vida privada y las afectaciones a cualquier otra garanta constitucional.
El diputado seor Burgos sugiri que, por la va de la
indicacin, el Ejecutivo propusiera un texto similar al contenido en el artculo
289 del Cdigo Procesal Penal, norma que dispone que la audiencia del
juicio oral ser pblica pero autoriza al tribunal para que disponga a peticin
de parte y por resolucin fundada, una o ms de las siguientes medidas
cuando estime que ellas son necesarias para proteger la intimidad, el honor o
la seguridad de cualquier persona que debiere intervenir en el juicio o para
evitar la divulgacin de un secreto protegido por la ley. Las medidas
sealadas seran a) impedir el acceso u ordenar la salida de personas
determinadas de la sala donde se efectuare la audiencia; b) impedir el
acceso del pblico en general u ordenar su salida para la prctica de pruebas
especficas, y c) prohibir al fiscal, dems intervinientes y sus abogados
entregar informaciones o emitir declaraciones a los medios de comunicacin
social durante el desarrollo del juicio. De acuerdo a esta disposicin los
medios de comunicacin podrn fotografiar, filmar o transmitir la parte de la
audiencia que el tribunal determine, salvo oposicin de las partes.
El diputado seor Rincn fue partidario de prohibir la
informacin a travs de los medios de comunicacin que diga relacin con
antecedentes familiares, respecto de los cuales no exista necesidad de
ventilarlos pblicamente, agregando la diputada seora Turres que no solo la
divulgacin de informacin que pudiere afectar la honra de una persona
debiera ser restringida, siendo partidaria de dejar la decisin a criterio del
juez.
Ante la pregunta de la misma seora Diputada acerca de
cmo compatibilizar la debida publicidad del proceso civil con la garanta

130

constitucional que resguarda el derecho a la vida privada, el profesor seor

Maturana precis que la norma no impeda informar sobre la causa de que
se tratare, nicamente facultaba para limitar el acceso del pblico o impedirlo
en casos graves y calificados. Podra, por tanto, limitarse el acceso del
pblico, pero permitirse ese acceso a los registros que se adopten.
El profesor Tavolari record que ya el artculo 9 del
proyecto dispona que todas las diligencias y actuaciones de los procesos
regulados por el Cdigo seran pblicos, salvo que la ley disponga lo
contrario o habilite al tribunal para restringir la publicidad, agregando que,
adems, el artculo 83 (85) dispona que salvo excepciones, las partes
siempre tendrn acceso a los registros, los que tambin podrn ser
consultados por terceros, a menos que el tribunal restrinja ese acceso por
dar cuenta de actuaciones que no fueren pblicas en los casos
expresamente previstos en la ley. La misma norma agregaba que los
registros desmaterializados, as como las bases de datos en que constan los
registros de audio y video de las audiencias, estarn a disposicin de las
partes, los terceros y todos los que tuvieren inters en la exhibicin.
Hizo presente que la publicidad del proceso no se
estableca en consideracin a las partes sino que para permitir el control
social respecto del actuar de los tribunales, lo que se haba consagrado
como un valor colectivo. Lo anterior significaba que solo excepcionalmente
podan permitirse limitaciones, agregando que la norma en anlisis se refera
a una audiencia especfica y no al proceso completo, opinin que comparti
el profesor seor Silva.
El diputado seor Burgos seal que si bien el inciso
primero de esta norma consagraba la publicidad de la audiencia como regla
general, el inciso segundo permita establecer importantes restricciones.
Estimaba que era la ley quien deba sealar los casos en que se permitiera
restringir el acceso a las audiencias y no entregar al juez la facultad de
determinar cuando concurren los casos graves y calificados que le permiten
imponer restricciones. En razn de lo sealado fue partidario de eliminar la
facultad que se concede al juez para determinar de oficio la limitacin de
acceso al pblico.
Finalmente, el profesor seor Maturana sugiri incluir al
final del inciso segundo la frase sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 9
y 83 inciso segundo.
Cerrado el debate, se aprob el artculo suprimiendo en
el inciso segundo las expresiones de oficio o y la coma que las precede y
agregando al final del mismo, sustituyendo el punto aparte por una coma, los
trminos sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 9 y 83 inciso segundo
(que pas a ser artculo 85).

131

Se aprob por unanimidad, con los votos de los

diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Ceroni, Eluchans, Cristin
Mnckeberg, Rincn y Squella.

CAPTULO 3
PRESENTACIN DE LAS PARTES

Artculo 73.- (pas a ser 75)

Trata de la redaccin y suscripcin de las
presentaciones, sealando que estas debern redactarse en idioma
castellano, en forma legible, en soporte de papel y ser firmadas por la
persona o personas que acten en juicio. Asimismo, podrn efectuarse y
firmarse en forma electrnica, de conformidad a lo que establezca la Corte
Suprema mediante auto acordado.
Su inciso segundo agrega que si la presentacin
careciere de alguna de las firmas que debieron estamparse, el tribunal se
limitar a ordenar su suscripcin dentro de tercero da bajo el apercibimiento
legal de tenerse por no presentado.
El diputado seor Araya hizo presente que esta
disposicin como las siguientes de este Captulo, pareca discurrir sobre la
base del antiguo sistema de expedientes de papel, no obstante que el
artculo 81 (83) se refera a los registros desmaterializados, lo que lo llevaba
a sugerir la implementacin de un sistema nico de expedientes electrnicos,
tal como sucede en los tribunales laborales, en que las presentaciones
constan en archivos electrnicos que luego se ratifican en las audiencias.
Hizo presente, en todo caso, que si se desea establecer
una transicin entre el sistema de soporte de papel a los registros
desmaterializados, resulta necesario asegurarse contar con los medios
tcnicos y el personal adecuado a fin de evitar lo ocurrido durante la
instalacin de los juzgados de familia en Antofagasta al digitalizar los
documentos, que dio lugar a un verdadero colapso. Explic que los sistemas
computacionales permiten ingresar a la red los documentos y tener certeza
de la fecha en que ello se verifica, razn que lo llevaba a preferir que tal
ingreso fuera responsabilidad de las partes y no de los tribunales, el que se
limitara a verificar tal hecho y se evitara la repeticin de una situacin
semejante a la que haba hecho mencin.
El profesor seor Silva seal que se haba pretendido
implementar un expediente electrnico y lograr la incorporacin de todos los

132

elementos materiales del proceso en la red, que puedan ser foliados y a los
que pueda accederse con facilidad, pero haba que tener presente que las
disposiciones del Cdigo se aplicaran en todo el pas y el sistema de red
podra tener problemas en su funcionamiento, razn por la cual se haba
preferido que los escritos y documentos pudieran presentarse en soporte de
papel, encargndose el tribunal de incorporarlos en el expediente electrnico.
Adems de lo anterior, la posibilidad de documentar los escritos en soporte
de papel constitua un mecanismo de respaldo, correspondiendo a la Corte
Suprema regular el sistema de registro electrnico mediante un auto
acordado, el que deber adaptarse a los cambios de la tecnologa. Por ello,
estimaba que la norma era flexible y permita otorgar certeza en los casos en
que el sistema electrnico no funcionara o fallara.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Caldern, Eluchans, Harboe, Cristin Mnckeberg, Schilling y
Squella.
Artculo 74.- (pas a ser 76)
Trata de la suma y de la individualizacin de las
presentaciones, sealando que toda presentacin deber llevar en la parte
superior una suma que indique su contenido o el trmite de que se trata. En
su encabezamiento, con la sola excepcin de la presentacin que inicia el
proceso, debern individualizarse las partes conforme figuren en su cartula
o registro y el nmero de rol asignado al mismo.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Caldern, Eluchans, Harboe, Cristin Mnckeberg, Schilling y
Squella.
Artculo 75.- (pas a ser 77)
Se refiere a las presentaciones de las personas que no
saben o no pueden firmar, sealando que los escritos de estas personas, se
refrendarn con la impresin digital del interesado. A continuacin, un notario
o el respectivo ministro de fe del tribunal certificarn que la persona conoce
el texto del escrito y ha estampado la impresin digital en su presencia.
No dio lugar a debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Caldern, Eluchans, Harboe, Cristin Mnckeberg, Schilling y
Squella.
Artculo 76.- (pas a ser 78)
Se refiere a la ratificacin de las presentaciones,
sealando que el juez, de oficio o a peticin de parte, podr exigir, si lo
estima necesario para acreditar la autenticidad de las presentaciones, la

133

comparecencia del abogado, del representante o de cualquiera de las partes

u otros comparecientes, en su caso, a fin de que la ratifiquen ante el
respectivo ministro de fe del tribunal, fijando un plazo al efecto y bajo
apercibimiento de tenerlo por no presentado.
Ante la objecin presentada por el profesor seor
Pinochet en el sentido de que si bien esta disposicin buscaba precaver la
mala prctica de que los procuradores o personas que trabajan con los
abogados firmen los escritos por stos, la sancin que se estableca
resultaba demasiado drstica, ya que el hecho de tener por no presentado el
escrito podra tener consecuencias graves, como sera el caso de
presentaciones para las cuales existen plazos fatales, todo lo cual obligara a
los abogados a estar pendientes de cada escrito que presenten; por ello,
estim preferible apercibir a la parte con no dar curso a la presentacin, el
profesor seor Silva explic que la ratificacin formaba parte del principio del
control que ejerce el juez respecto de la legitimidad de los actos en el
proceso, por lo que si sospechaba la falsificacin de una firma o la
irregularidad de algn acto, poda citar a la parte a ratificar , tal como sucede
hoy. Seal, adems, que el expediente electrnico dara cuenta en forma
actualizada y automtica de todas las resoluciones que se dictaran en el
proceso, lo que evitara el riesgo de que el abogado se vea sorprendido en
los trminos que se han sealado, ya que su obligacin es estar atento al
desarrollo del proceso.
No dio lugar a mayor debate, aprobndose el artculo en
iguales trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Caldern, Eluchans, Harboe, Cristin Mnckeberg, Schilling y
Squella.
Artculo 77.- (pas a ser 79)
Se refiere a las copias de los escritos, sealando que de
todo escrito y documento que se presente, debern acompaarse tantas
copias fieles a su original como personas hayan de ser notificadas o serles
entregadas, en su caso. El tribunal podr apercibir a la parte para que
acompae o ponga a disposicin, en su caso, las copias o documentos
respectivos dentro de tercero da, bajo apercibimiento de tenerlos por no
presentados. Tratndose de escritos y documentos electrnicos, la Corte
Suprema regular en el auto acordado la forma en que las copias y
documentos hayan de ser puestos a disposicin de dichas personas.
El abogado seor Mery estim carente de sentido esta
obligacin en un sistema de registro desmaterializado, ya que el acompaar
copias tiene por objeto asegurar el conocimiento de la contraparte de los
documentos que se presenten, los que, de acuerdo al proyecto, estarn
disponibles en forma digital, objecin de la que se hizo cargo el profesor
seor Silva, sealando que si bien era efectivo que se puede tener acceso a
los documentos por la va electrnica, las copias resultaban tiles en el caso

134

de que el sistema de la red no funcionara, como ya se haba explicado al

tratar el artculo 73 (75).
El profesor seor Pinochet sugiri consagrar como regla
general que los escritos y documentos pueden presentarse en formato
digital, sin necesidad de acompaar copias a fin de evitar las reminiscencias
del sistema vigente, precisando que en el caso de no funcionar el sistema
electrnico, podrn acompaarse las copias por escrito.
El abogado seor Mery seal que si bien comprenda la
explicacin del profesor seor Silva y que habra un perodo de transicin
entre el sistema escriturado y el electrnico, sera aconsejable suprimir el
apercibimiento a que se refiere este artculo, por cuanto la tendencia a
presentar escritos en soporte de papel se impondr a cualquier intento de
instar por un registro desmaterializado. Crea que mantener la norma como
estaba, podra dar lugar a alegaciones injustificadas toda vez que resulta
perfectamente posible consultar los escritos presentados en formato
electrnico. Entenda que a futuro disminuira la carga de trabajo de los
tribunales, por lo que no vea tan necesario el perodo de transicin que se
anunciaba, no parecindole tan complicado implementar el sistema
electrnico de inmediato.
El diputado seor Burgos seal que si bien comparta la
idea de que lo mejor habra sido poder implementar el sistema electrnico de
inmediato, pareca ms razonable actuar con cautela y optar por lo que se
propona, para lo cual resultaba necesario mantener los mecanismos de
apercibimiento propios del sistema actual, argumentacin que reforz el
profesor seor Maturana recordando que la transicin hacia el sistema
electrnico siempre haba sido gradual como era el caso de los tribunales de
Santiago, en que se haba implementado un proyecto piloto para cinco de
ellos. No tena dudas que lo ideal habra sido la incorporacin del nuevo
sistema de inmediato, pero se haba optado por evitar los inconvenientes de
ponerlo en funcionamiento en forma automtica, sin perjuicio de entregar a la
Corte Suprema la regulacin relativa a los documentos electrnicos mediante
un auto acordado.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en los mismos
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Caldern, Eluchans, Harboe, Cristin Mnckeberg, Schilling y
Squella.
Artculo 78.- (pas a ser 80)
Se refiere a la constitucin de domicilio, sealando que
las partes y quienes deseen actuar como terceros debern indicar su
domicilio en su primer escrito o dentro del trmino de emplazamiento, en su
caso. Si as no lo hicieren o si dicho domicilio estuviere situado fuera del
territorio jurisdiccional del tribunal ante el que comparecen, debern designar
uno dentro de dicho territorio, en la forma prevista en el artculo 95. El

135

tribunal mandar subsanar la omisin de este requisito, dentro de quinto da.

Si la omisin no fuera subsanada dentro del plazo referido, todas las
resoluciones que se dicten en dicho proceso se entendern notificadas al
infractor por su inclusin en el registro desmaterializado, salvo la sentencia
definitiva. Cualquier cambio de domicilio deber comunicarse de inmediato,
tenindose por vlidas, en su defecto, las notificaciones que se realicen en el
domicilio anteriormente constituido, si lo hubiere.
El diputado seor Burgos observ que la exigencia de
comunicar de inmediato el cambio de domicilio, no obstante su carcter
perentorio, resultaba indefinida en cuanto a la oportunidad de su
cumplimiento. Seal que el concepto de inmediatez era de carcter
subjetivo, poda ser de das o de horas, por lo que crea necesario fijar un
plazo determinado para efectuar dicha comunicacin, precisando el profesor
seor Silva que la designacin de domicilio y el aviso de su cambio,
constituan una carga procesal cuyo incumplimiento perjudicaba al sujeto en
que recaa. Explic que establecer un plazo para ello, resultaba muy
complejo toda vez que significaba fijar un punto de partida para su cmputo,
lo que no pareca muy claro tratndose de cambios de domicilio. Record
que en materia incidental, el Cdigo de Procedimiento Civil exige que aquello
que causa el incidente se alegue tan pronto se conozca, por lo que no
pareca adecuado fijar un plazo determinado en este caso.
La representante de la Biblioteca hizo presente que la
omisin de fijar domicilio se sancionaba con la notificacin en el registro
desmaterializado, salvo la sentencia definitiva que, de acuerdo al artculo 95,
deba notificarse por cdula en el domicilio de la persona a notificar, lo que
no vea cmo podra efectuarse si no se haba fijado domicilio, observacin
de que se hizo cargo el profesor seor Silva sealando que el demandante
en su demanda debe designar el domicilio del demandado, de tal manera
que si este en su contestacin o dentro del trmino de emplazamiento no fija
un domicilio, la sentencia le ser notificada en el domicilio que figura en la
demanda y que corresponde, adems, a aquel en que se notific esta ltima.
Ante la observacin del diputado seor Cristin
Mnckeberg en el sentido de que la referencia que haca este artculo al 95
pareca errnea por cuanto dicha norma no indicaba la forma de designar
domicilio y, ms an, se remita a este artculo para los efectos de fijar su
determinacin, por lo que la forma de fijar domicilio, no estara regulada en
ninguna de las dos disposiciones, el profesor seor Silva seal que el tema
estaba relacionado con los requisitos de la demanda, entre los que se
menciona la designacin del domicilio del demandado que es dnde se le
debe notificar, a falta de otro domicilio que este ltimo haya designado y que
conste en el proceso. Crea necesario precisar este aspecto en el artculo 95,
dada la necesidad de regular la hiptesis de que el proceso se siguiera en
rebelda y el demandado nunca fijara domicilio.
Conforme a lo anterior, el Ejecutivo present una
indicacin para sustituir este artculo por el siguiente:

136

Constitucin de domicilio. Quienes intervengan como

partes en el juicio, en su primer escrito o dentro del trmino de
emplazamiento, segn sea el caso, debern fijar un domicilio dentro del
territorio jurisdiccional del tribunal ante el que comparecen. Si as no lo
hicieren, el tribunal mandar subsanar la omisin de este requisito, dentro de
quinto da, bajo apercibimiento que todas las resoluciones que se dicten, se
entendern notificadas al infractor mediante su inclusin en el registro
desmaterializado, salvo la sentencia definitiva, que deber ser notificada por
cdula en el domicilio de la parte respectiva.
Cualquier cambio de domicilio deber hacerse constar de
inmediato en el proceso, tenindose por vlidas, en su defecto, las
notificaciones que se realicen en el ltimo domicilio que conste en el
proceso.
El abogado seor Ferrada precis que la nueva
propuesta suprima la referencia al artculo 95 por estimarla redundante,
explicando el profesor seor Silva que la nueva redaccin aclaraba y
simplificaba el sentido de la disposicin, especialmente al sustituir los
trminos iniciales Las partes y quienes deseen actuar como terceros
debern indicar su domicilio en su primer escrito por cuanto el mismo
proyecto en su artculo 15, ya aprobado por la Comisin, considera a los
terceros como partes; luego la nueva redaccin del encabezamiento al
expresar Quienes intervengan como partes en el juicio,comprenda a los
terceros. Igual objetivo simplificador se estableca en el inciso segundo al
sealar que cualquier cambio de domicilio deber hacerse constar de
inmediato en el proceso y, en su defecto, se tendran por vlidas las
notificaciones que se realicen en el ltimo domicilio que conste en dicho
proceso.
Cerrado el debate, se aprob la nueva propuesta por
unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos, Ceroni,
Eluchans, Harboe, Cristin Mnckeberg y Squella.
Artculo 79.- (pas a ser 81)
Se refiere a las expresiones ofensivas en los escritos,
sealando que el tribunal podr devolver un escrito con orden de no admitirlo
mientras no se supriman las expresiones ofensivas o pasajes abusivos.
Podr tambin hacer tarjar por el ministro de fe del tribunal esas palabras o
pasajes, sin perjuicio de la aplicacin de las dems medidas disciplinarias
que estimare pertinente aplicar.
Se aprob sin debate, en iguales trminos, por
unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos,
Caldern, Eluchans, Harboe, Cristin Mnckeberg, Schilling y Squella.
Artculo 80.- (pas a ser 82)

137

Trata del cargo y recibo de entrega de escritos y

documentos, sealando que el funcionario que reciba el escrito dejar
constancia de la fecha y hora de su presentacin, de los documentos que se
acompaan y de la oficina receptora, devolviendo una copia con certificacin
de esas menciones al interesado. En caso de documentos y escritos
electrnicos, la constancia se har en forma electrnica de la manera que
indique el auto acordado antes sealado.
No dio lugar a debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Caldern, Eluchans, Harboe, Cristin Mnckeberg, Schilling y
Squella.

CAPTULO 4
CONSERVACIN DE LOS ACTOS PROCESALES
Artculo 81.- (pas a ser 83)
Trata de los registros desmaterializados sealando que
los actos procesales, las actuaciones, constancias de notificaciones,
documentos y todo otro antecedente que deba formar parte del proceso,
sern conservados o registrados en orden sucesivo por el tribunal por
cualquier medio que garantice la fidelidad, preservacin y reproduccin de su
contenido, formndose con todos ellos un registro desmaterializado, en la
forma que se regule mediante auto acordado de la Corte Suprema.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Eluchans, Harboe, Cristin Mnckeberg, Schilling y Squella.
Artculo 82.- (pas a ser 84)
Trata del registro de la audiencia, indicando que todo lo
actuado en una audiencia se registrar en imagen y sonido en un formato
reproducible. El registro contendr lo desarrollado en la audiencia, la
observancia de las formalidades previstas para ella, las personas que
hubieren intervenido y los actos que se hubieren llevado a cabo.
Opiniones recibidas
El profesor seor Correa estim innecesario el registro
en imagen que dispone este artculo
No dio lugar a debate, aprobndoselo en los mismos
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Eluchans, Harboe, Cristin Mnckeberg, Schilling y Squella.
Artculo 83.- (pas a ser 85)

138

Trata de la exhibicin de los registros, sealando que

salvo las excepciones expresamente previstas en la ley, las partes siempre
tendrn acceso a los registros.
Su inciso segundo agrega que los registros podrn
tambin ser consultados por terceros, a menos que el tribunal restringiere el
acceso por dar cuenta de actuaciones que no fueren pblicas en los casos
expresamente previstos en la ley.
Su
inciso
tercero
aade
que
los
registros
desmaterializados, as como las bases de datos en que constan los registros
de audio y video de las audiencias, estarn a disposicin de las partes, los
terceros y todos los que tuvieran inters en la exhibicin.
Su inciso cuarto previene que si se negare la exhibicin,
podr reclamarse ante el tribunal, el que decidir de plano.
Ante la prevencin formulada por el diputado seor
Burgos, acerca de que el tribunal no tena facultades amplias para restringir
el acceso a los registros los que, por regla general, son pblicos, debiendo
remitirse para ello a las leyes que le conceden tales facultades, las que son
excepcionales, como por ejemplo, la ley N 20.285, sobre transparencia y
acceso a la informacin pblica; en otras palabras, el juez no puede resolver
a su arbitrio sino atenerse a la ley, parecindole que la limitacin que
estableca el inciso segundo era de aplicacin bastante restringida, el
profesor seor Tavolari coincidi con tal afirmacin, precisando que en la
hiptesis del inciso segundo, se entendan comprendidas aquellas
disposiciones que permitan al juez decretar la reserva de las actuaciones.
El profesor seor Botto, refirindose al inciso final, seal
que podra ocasionar problemas en materia recursiva, por cuanto la negativa
para permitir la exhibicin de los registros solamente podra reclamrsela
ante el mismo tribunal que la dispuso, quien podra mantener la negativa.
Crea que ello podra afectar el debido proceso pues la forma de aplicar la
garanta constitucional del acceso a la informacin, exige que siempre exista
la alternativa de recurrir ante un superior en caso de una resolucin
denegatoria.
El abogado seor Mery hizo presente que la publicidad
era un rasgo distintivo del debido proceso, razn que lo llevaba a estimar
demasiado restrictivo el permitir el acceso a los registros nicamente a las
partes. En cuanto a la limitante de consulta para los terceros a que se refiere
el inciso segundo, seal que las razones para imponer el secreto podan
ser vlidas, pero crea que remitir esa facultad exclusivamente a los casos
expresamente sealados en la ley podra acarrear problemas. Cit al efecto
dos ejemplos el primero de los cuales, referido a un juicio de filiacin,
demostraba que era procedente la reserva an cuando no se tratara de un
caso expresamente previsto en la ley sino en la garanta constitucional del

139

respeto a la vida privada y a la honra de la persona y de su familia. Por ello

crea debera eliminarse de este inciso el trmino expresamente.
En cuanto a la observacin del profesor seor Botto,
seal que la posibilidad de reclamar nicamente ante el mismo tribunal que
deneg el acceso a la informacin, no poda excluir la eventual interposicin
de un recurso de proteccin, alternativa que el diputado seor Burgos estim
dudosa.
El diputado seor Harboe aquilat la importancia de
mantener el principio de publicidad del proceso por cuanto constituye un
elemento fundamental de transparencia, pero deba establecerse algn
grado de proteccin al efecto, permitiendo el acceso de los terceros a los
registros en la medida que tuvieran algn tipo de inters en ello, por cuanto
la publicidad debe respetar el principio de finalidad de los datos. Precis que
la ley N 20.575 consagraba tal principio en materia de informes comerciales,
lo que no dejaba de ser inquietante por la discriminacin que podra hacerse
en materia laboral, de educacin y salud, que el sistema procesal civil, en lo
que se refiere a los mecanismos de consulta, no considerara tal principio.
Sostuvo no haber incompatibilidad entre el establecimiento del principio de
publicidad en el proceso civil y la proteccin de determinados datos, porque
ello tenda a evitar se diera a la informacin a la cual se accede una
utilizacin distinta a los fines por los cuales se obtuvo el acceso, ya que ello
constituira una conducta ilegal.
El diputado seor Squella hizo presente que esta norma
consagraba un tratamiento diferente para los registros, los que de acuerdo al
inciso segundo, podrn ser consultados por los terceros, pero en el caso de
los registros desmaterializados, conforme al inciso tercero, estarn a
disposicin de las partes, los terceros y cualquiera que tenga inters. A su
juicio, esta distincin, que no se justificaba, podra dar lugar a
interpretaciones.
El profesor seor Tavolari record que la publicidad de
los actos del procedimiento no solo dice relacin con los derechos de las
personas que participan en la contienda, sino, principalmente, con dar a
conocer a la sociedad la forma en que los jueces resuelven las causas y sus
fundamentos. Por ello, en la idea de armonizar los intereses en juego, deba
prevalecer la publicidad en forma absoluta, de tal modo que las excepciones
solo procedan en aquellos casos en que la ley autoriza la reserva o el
secreto con el fin de proteger la intimidad de las personas.
El profesor seor Maturana concord con lo expuesto por
el diputado seor Harboe en cuanto a que el Cdigo solamente regulaba el
acceso a la informacin que consta en un proceso, pero el uso que de ella se
hiciera, escapaba del alcance de las leyes procesales. La utilizacin que se
diera a la informacin, distinta a la prevista en esas leyes, debiera ser objeto
de la normativa correspondiente para aplicar las sanciones que procedieran.

140

En cuanto a la observacin que se hiciera respecto del

inciso final, seal que tratndose de un proceso oral y concentrado era
necesario hacer una distincin: si la negativa a dar acceso a la informacin
atentaba contra el derecho a defensa de una de las partes, cabra el recurso
de apelacin en contra de la sentencia definitiva que se dictara; en
cambio, si tal negativa afectara a un tercero, cabra el recurso de proteccin,
caso en el cual se actuara fuera del proceso ya que el inters de dicho
tercero, seguramente, sera utilizar la informacin en un mbito distinto.
El profesor seor Silva precis que los intervinientes son
las partes, los terceros y cualquiera que tenga inters en la exhibicin de los
registros; de stos los dos primeros tienen acceso al expediente durante todo
el desarrollo del proceso, por lo que no podrn verse afectados por esta
norma. En cuanto al que solo tiene inters en la exhibicin de los registros,
que, en realidad, es un tercero que no es parte en el proceso como sera el
caso de un investigador o un periodista, podra negrsele el derecho de
acceso a determinadas piezas del expediente amparadas en un secreto, el
que podra sentir conculcados sus derechos y ejercer las acciones que
correspondan, pero en su calidad de ciudadano y no como parte del proceso.
Finalmente, la Comisin, por unanimidad, con los votos
de los diputados seores Araya, Burgos, Eluchans, Harboe, Cristin
Mnckeberg, Schilling y Squella acord aprobar, en los mismos trminos, los
tres primeros incisos dejando pendiente la decisin sobre el inciso cuarto al
tratar el Libro Tercero sobre los recursos procesales.
Reabierto
el
debate
en
la
oportunidad
correspondiente, el diputado seor Harboe plante la posibilidad que el
tribunal accediera a la peticin de acceso de un tercero y como esta
resolucin sera adoptada de plano, no tendra necesidad de escuchar a las
partes; en este caso, si el tercero vendiera la informacin obtenida o hiciera
mal uso de ella, resultaba perfectamente posible que las partes se sintieran
afectadas en sus derechos.
El profesor seor Tavolari sostuvo que el inciso final no
tena que ver con los recursos que pudieran interponerse en contra de la
resolucin del tribunal acerca de la exhibicin de los registros, sino
nicamente se limitaba a sealar que resolvera de plano, es decir, sin
escuchar a la otra parte, lo que de acuerdo a lo aprobado por la Comisin
acerca de los recursos, significara que su resolucin sera inapelable.
Agreg que podra ser peligroso negar el acceso a los expedientes bajo el
argumento de la necesidad de resguardar el derecho a la privacidad. En el
caso planteado por el diputado seor Harboe quien hiciera mal uso de la
informacin obtenida, tendra que asumir las consecuencias de su conducta.
La Comisin, partiendo de la base de que el problema se
planteaba ante la posibilidad de que la peticin de acceso fuera formulada
por un tercero ajeno al proceso y, si a este se negara la exhibicin, podra
reclamar ante el mismo tribunal el que resolvera de plano, lo que en otras

141

palabras y de acuerdo a lo aprobado en materia de recursos, significara que

dicha resolucin sera inapelable, procedi a aprobar el inciso final en los
mismos trminos, por mayora de votos ( 3 votos a favor y 1 abstencin).
Votaron a favor los diputados seores Araya, Burgos y Cristin Mnckeberg.
Se absutuvo el diputado seor Harboe.
Artculo 84.- (pas a ser 86)
Se refiere a la reproduccin de los registros, sealando
que sin perjuicio de la reserva de ciertos actos, a peticin de una parte o de
cualquier persona, el tribunal expedir copia fiel de los registros o de la parte
de ellos que fuere pertinente, en la forma que se regule mediante auto
acordado de la Corte Suprema.
Ante la prevencin del diputado seor Cristin
Mnckeberg, acerca de que la reserva de los actos debe tener una fuente
legal, el diputado seor Burgos propuso derechamente suprimir la frase
inicial sin perjuicio de la reserva de ciertos actos, o bien, mantenerla, pero
haciendo referencia al artculo anterior, toda vez que dicha disposicin
establece el principio general y la excepcin al mismo vinculada,
precisamente, a ciertos actos.
Cerrado el debate, los diputados seores Araya, Burgos,
Eluchans, Harboe y Cristin Mnckeberg presentaron una indicacin para
eliminar la frase inicial de este artculo, la que se aprob, conjuntamente con
el artculo por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Eluchans, Harboe, Cristin Mnckeberg, Schilling y Squella.
Artculo 85.- (pas a ser 87)
Trata de la reconstruccin de piezas del registro,
sealando que cuando por cualquier causa se hubieren perdido, destruido,
ocultado o daado una o ms piezas del registro desmaterializado, el tribunal
ordenar que se reconstruyan, para lo cual dispondr las diligencias
conducentes a tal objetivo.
Su inciso segundo agrega que cuando la reconstruccin
no fuere posible, el tribunal ordenar la repeticin de los actos, si lo
entendiese necesario, prescribiendo el modo de hacerlo.
Su inciso tercero precisa que, en todo caso, no ser
necesario volver a realizar las actuaciones que sean el antecedente de
resoluciones ejecutoriadas.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Eluchans, Harboe, Cristin Mnckeberg, Schilling y Squella.
Artculo 86.- (pas a ser 88)

142

Se refiere a la devolucin de los antecedentes

acompaados disponiendo que las partes podrn solicitar la devolucin de
antecedentes que hubieren acompaado al proceso y se acceder a ella por
el tribunal a menos de estimarse que no fuere posible atendido el estado de
tramitacin.
No dio lugar a debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Eluchans, Harboe, Cristin Mnckeberg, Schilling y Squella.

CAPTULO 5
DE LAS COMUNICACIONES PROCESALES
Artculo 87.- (pas a ser 89)
Se refiere a la notificacin de las resoluciones judiciales,
sealando que estas solo producen efecto en virtud de su notificacin hecha
con arreglo a la ley, salvo los casos exceptuados expresamente por ella.
Su inciso segundo agrega que no se requiere el
consentimiento del notificado para la validez de la notificacin. En
consecuencia, no es necesario que la constancia que de ella se practique en
el proceso contenga declaracin alguna respecto al notificado, salvo que la
resolucin lo ordene o se requiera por su naturaleza.
El abogado seor Mery fue partidario de suprimir la frase
final del inciso segundo o, se requiera por su naturaleza por cuanto podra
originar conflictos promovidos con nimo dilatorio, recordando, de paso, que
el Cdigo de Procedimiento Civil solo se limita a sealar que no es necesario
el consentimiento del notificado, opinin que no comparti el profesor seor
Silva, en orden a que tal frase se justificara en un requerimiento de pago al
notificado o de una actividad que deba efectuar.
Se aprob sin mayor debate, en iguales trminos, por
unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos, Harboe,
Cristin Mnckeberg, Schilling y Squella.
Artculo 88.- (pas a ser 90)
Se refiere a la notificacin de las resoluciones en las
audiencias, sealando que las dictadas durante las audiencias se entendern
notificadas a las partes que asistieron o debieron haber asistido a ellas,
desde el momento de su pronunciamiento.

143

No se produjo debate, aprobndoselo en iguales

trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Harboe, Cristin Mnckeberg, Schilling y Squella.
Artculo 89.- (pas a ser 91)
Se refiere a la forma y a las resoluciones que deben
notificarse en forma personal, sealando que en toda gestin judicial, la
primera notificacin a las partes o personas a quienes hayan de afectar sus
resultados deber hacerse personalmente, entregndoseles copia ntegra de
la resolucin y de la solicitud en que haya recado.
Su inciso segundo agrega que esta notificacin se har
al actor por medio de su registro.
No dio lugar a debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Harboe, Cristin Mnckeberg, Schilling y Squella.
Artculo 90.- (pas a ser 92)
Trata de los lugares y horarios en los cuales puede
practicarse la notificacin personal, sealando que en los lugares y recintos
de libre acceso pblico, la notificacin personal se podr efectuar en
cualquier da y a cualquier hora, procurando causar la menor molestia
posible al notificado.
Su inciso segundo agrega que adems, la notificacin
podr hacerse en cualquier da, entre las seis y las veintids horas, en la
morada o lugar donde pernocta el notificado o en el lugar donde este ejerce
ordinariamente su industria, profesin o empleo, o en cualquier recinto
privado en que este se encuentre y al cual se permita el acceso del ministro
de fe. Los jueces no podrn ser notificados mientras se encuentren
interviniendo en una audiencia. Si la notificacin se realizare en da inhbil,
los plazos comenzarn a correr desde las cero horas del da hbil
inmediatamente siguiente.
Su inciso tercero indica que, igualmente, son lugares
hbiles para practicar la notificacin el recinto en que funcionare el tribunal y
la oficina o despacho del ministro de fe que practique la notificacin.
No dio lugar a debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Harboe, Cristin Mnckeberg, Schilling y Squella.
Artculo 91.- (pas a ser 93)
Trata de la habilitacin de lugar para la prctica de la
notificacin personal, sealando que podr el tribunal ordenar que se haga la
notificacin en otros lugares que los expresados en el artculo anterior,
cuando la persona a quien se trate de notificar no tenga habitacin conocida

144

en el lugar en que ha de ser notificada. Esta circunstancia se acreditar por

certificado de un ministro de fe que afirme haber hecho las indagaciones
posibles, de las cuales dejar testimonio detallado en la respectiva diligencia.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Harboe, Cristin Mnckeberg, Schilling y Squella.
Artculo 92.- (pas a ser 94)
Se refiere a la constancia de la notificacin personal,
sealando que esta se har constar en el proceso por diligencia que
suscribirn el notificado y el ministro de fe, y si el primero no puede o no
quiere firmar, se dejar testimonio de este hecho en la misma diligencia.
Su inciso segundo agrega que la certificacin, adems,
sealar la fecha, hora y lugar donde se realiz la notificacin y, si ha sido
hecha en forma personal, precisar la manera o el medio con que el ministro
de fe comprob la identidad del notificado.
Se lo aprob sin debate, en iguales trminos, por
unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos, Harboe,
Cristin Mnckeberg, Schilling y Squella.
Artculo 93.- (pas a ser 95)
Trata de la notificacin personal subsidiaria, sealando
que si buscada en dos das distintos en su habitacin, o en el lugar donde
habitualmente ejerce su industria, profesin o empleo, no es habida la
persona a quien debe notificarse, se acreditar que ella se encuentra en el
territorio jurisdiccional del tribunal que ordena su notificacin y cul es su
habitacin o el lugar donde habitualmente pernocta o ejerce su industria,
profesin o empleo, debiendo comprobarse estas circunstancias con la
debida certificacin del ministro de fe, el que deber dar cuenta de manera
detallada de la forma en que se cercior de las mismas.
Su inciso segundo agrega que una vez efectuada esa
certificacin, el ministro de fe practicar la notificacin entregando las copias
de la resolucin y de la solicitud en que haya recado, a cualquiera persona
adulta que se encuentre en la habitacin o en el lugar donde habitualmente
pernocta, o ejerce su industria, profesin o empleo. Si nadie hay all, o si por
cualquiera otra causa no es posible entregar dichas copias a las personas
que se encuentren en esos lugares, se fijar en la puerta un aviso que d
noticia del juicio, con especificacin exacta de las partes, materia de la
causa, juez que conoce en ella y de las resoluciones que se notifican.
Su inciso tercero indica que en caso que el lugar donde
habitualmente pernocta o ejerce su industria, profesin o empleo, se
encuentre en un edificio o recinto al que no se permite libre acceso, el aviso y

145

las copias se entregarn al portero o encargado del edificio o recinto,

dejndose testimonio expreso de esta circunstancia.
Su inciso cuarto dispone que esta diligencia de
notificacin se certificar en la misma forma que la notificacin personal,
pudiendo suscribirla la persona que reciba las copias. Se dejar testimonio
de su nombre, edad, profesin y domicilio, si lo proporciona.
Su inciso final aade que, adicionalmente, el ministro de
fe deber dar aviso de ella al notificado, dirigindole con tal objeto carta
certificada por correo, en el plazo de dos das contado desde la fecha de la
notificacin o desde que se reabran las oficinas de correo, si la notificacin
se hubiere efectuado en domingo o festivo. La carta podr consistir en tarjeta
abierta que llevar impreso el nombre y domicilio del ministro de fe y deber
indicar el tribunal, el rol de la causa y el nombre de las partes. En el
testimonio de la notificacin deber expresarse, adems, el hecho del envo,
la fecha, la oficina de correo donde se hizo y el nmero de comprobante
emitido por tal oficina. Este comprobante deber ser incorporado al registro a
continuacin del testimonio. La omisin en el envo de la carta no invalidar
la notificacin, pero har responsable al infractor de los daos y perjuicios
que se originen, y el tribunal, previa audiencia del afectado, deber imponerle
alguna de las medidas que se sealan en los numerales 2, 3 y 4 del artculo
532 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Este mismo aviso podr darse en
aquellas otras formas que se determinen mediante auto acordado de la Corte
Suprema.
El diputado seor Araya seal que el ministro de fe,
junto con entregar las copias de la resolucin o fijar un aviso, segn el caso,
debe dirigir una carta certificada informando al notificado de la realizacin de
esta actuacin; no obstante, la omisin del envo de la carta no invalida la
notificacin. Al respecto, crea debera observarse una mayor severidad y no
solamente limitarse a sancionar al ministro de fe sino tambin invalidar la
notificacin, puesto que es la primera del juicio y produce el efecto de trabar
la litis. Hizo presente que, en la prctica, los avisos fijados en las puertas son
suprimidos, de tal manera que el notificado toma conocimiento verdadero de
la existencia del proceso una vez que recibe la carta, opinin con la que
coincidi el profesor seor Botto, quien junto con sealar que la norma
vigente contempla una redaccin similar, crea que sancionar la falta del
envo de la carta con la invalidez de la notificacin, dara bastante ms
seguridad a su realizacin, debido a que el mismo demandante debera
preocuparse del cumplimiento de esta exigencia, so pena de considerrsela
invlida.
El profesor seor Tavolari discrep del planteamiento
efectuado, toda vez que en la teora procesal se distingua entre actos
anulables y actos irregulares. La notificacin cumplira con su cometido con
la fijacin del aviso y la entrega de las copias, no siendo el envo de la carta
ms que un elemento adicional. La situacin vigente sera similar y no habra
presentado problemas. Seal que la garanta para el notificado estara en el

146

cumplimiento de las formalidades que preceden al envo de la carta y que

elevar este envo a la calidad de requisito de validez de la notificacin, solo
hara ms compleja la diligencia, opinin que comparti el profesor seor
Maturana sealando que, de acuerdo a este planteamiento, si se notifica a
una persona cumpliendo con las exigencias de la norma en debate, que, por
lo dems, son las que contempla el artculo 44 del Cdigo de Procedimiento
Civil, el solo hecho de no enviar la carta acarreara la nulidad de la
notificacin.
El profesor seor Botto insisti en que el problema que
se produca con esta forma de notificacin subsidiaria por cdula, resida en
el hecho que esta ltima no llegara a su destino porque, por ejemplo, podra
suceder que quien viva en un condominio no reciba la cdula porque el
empleado que la acogi no se la entrega, por lo que exigir el envo de la
carta como requisito de validez, no hara otra cosa ms que dar seguridad a
la primera notificacin del juicio.
El diputado seor Harboe seal que aunque la cdula
sea entregada a una persona adulta que se encuentre en el lugar donde
debe practicarse la notificacin, puede ocurrir que el destinatario no la reciba,
lo que significar que se desarrollarn una serie de actos procesales sin su
conocimiento que le impedirn defender adecuadamente sus derechos. Lo
anterior justificara la propuesta del diputado seor Araya, opinin que este
ltimo refrend sealando que si a pesar de no haber recibido la carta, la
persona comparece, se entender vlida la notificacin, pudiendo solamente
alegar la nulidad si no comparece.
El profesor seor Silva estim dificultoso modificar esta
norma en la forma propuesta por cuanto el acto central de la notificacin
subsidiaria por cdula, estara representado por la certificacin del ministro
de fe acerca de que la persona fue buscada en su domicilio y que se
encuentra en el lugar del juicio, todo lo que otorga seriedad al acto procesal.
Adems de lo anterior, la entrega de la cdula a una persona adulta no ha
ocasionado en la prctica mayores problemas, ya que si alguien por caso
fortuito o fuerza mayor, no ha podido acceder al conocimiento del proceso,
siempre podr pedir la nulidad. Adems esta exigencia planteara el
problema de determinar a partir de qu momento comienza a correr el plazo
al notificado podra ser desde el momento en que se despacha la carta o a
partir de una determinada cantidad de das de recibida?. Insisti en que su
experiencia en tribunales le demostraba que la forma propuesta en esta
norma no haba generado problemas, adems de que el envo de la carta
tampoco garantizaba que se hubiera tomado conocimiento de la notificacin
porque, por ejemplo, podra no entregarla la persona que la recibi. Seal
que lo que se propona podra constituirse en una fuente de nulidades
procesales, siendo que nada impeda que, de acuerdo a la norma propuesta,
quien no pudiera tomar conocimiento de la demanda y, en consecuencia, no
pudiera defenderse, recurriera de nulidad.

147

Cerrado finalmente el debate, los diputados seores

Araya y Harboe presentaron una indicacin para suprimir en el inciso final el
adverbio no que precede a las palabras invalidar la notificacin y para
sustituir la disyuncin pero que precede a las palabras har responsable ,
por los trminos y asimismo, la que result rechazada por mayora de
votos ( 2 votos a favor y 4 en contra). Votaron a favor los diputados seores
Araya y Harboe; en contra lo hicieron los diputados seores Burgos, Cristin
Mnckeberg, Schilling y Squella.
Finalmente, puesto en votacin el artculo, sin otra
modificacin que intercalar a propuesta de los representantes del Ejecutivo,
en el inciso final, el artculo una entre las palabras en y tarjeta abierta,
se aprob por mayora de votos ( 5 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a
favor los diputados seores Burgos, Harboe, Cristin Mnckeberg, Schilling y
Squella; se abstuvo el diputado seor Araya.
Artculo 94.- (pas a ser 96)
Trata de la supletoriedad de la notificacin personal,
sealando que esta se emplear siempre que la ley disponga que se
notifique a alguna persona para la validez de ciertos actos, o cuando los
tribunales lo ordenen expresamente. Podr, adems, usarse en todo caso.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Harboe, Cristin Mnckeberg, Schilling y Squella.
Artculo 95.- (pas a ser 97)
Trata de la notificacin por cdula, sealando que las
sentencias definitivas de nico y primer grado jurisdiccional, las que ordenen
la comparecencia personal de las partes y las que se hagan a terceros que
no sean partes en el juicio o a quienes no afecten sus resultados, se
notificarn por medio de cdulas que contengan copia ntegra de la
resolucin y los datos necesarios para su acertada inteligencia.
Su inciso segundo agrega que estas cdulas se
entregarn por un ministro de fe en el domicilio del notificado, fijado conforme
al artculo 78, en la forma y en el horario establecido para la notificacin
personal subsidiaria.
Su inciso tercero seala que se pondr en los autos
testimonio de la notificacin con expresin del da y lugar, del nombre, edad,
profesin y domicilio de la persona a quien se haga la entrega. El
procedimiento que establece este artculo podr emplearse, adems, en
todos los casos que el tribunal expresamente lo ordene.
Su inciso cuarto indica que si la notificacin tuviere por
objetivo citar a una o ms personas para llevar a cabo una actuacin ante el
tribunal, el ministro de fe, adems de efectuarla, har saber a los citados el

148

tribunal ante el cual debieren comparecer, su domicilio, la fecha y hora de la

audiencia, la identificacin del proceso de que se tratare y el motivo de su
comparecencia. Al mismo tiempo se les advertir que la no comparecencia
injustificada dar lugar a que sean conducidos por medio de la fuerza
pblica, que quedarn obligados al pago de las costas que causaren y que
pueden imponrseles sanciones. Tambin se les deber indicar que, en caso
de impedimento, debern comunicarlo y justificarlo ante el tribunal, con
anterioridad a la fecha de la audiencia, si fuere posible.
Su inciso final previene que el tribunal, al decretar la
citacin, lo har bajo apercibimiento de sancionar la inconcurrencia con multa
de una a quince unidades tributarias mensuales e incluso disponer su
arresto, sin perjuicio de reiterar estas medidas de mantenerse la no
concurrencia.
Los diputados seores Araya, Burgos, Harboe, Cristin
Mnckeberg, Schilling y Squella presentaron una indicacin para suprimir en
el inciso segundo la frase fijado conforme al artculo 78 (pas a ser 80) y la
coma que la sigue, ya que la norma citada no establece la forma de fijar el
domicilio, la que se aprob, conjuntamente con el artculo, por unanimidad,
con los votos de sus patrocinantes.
Artculo 96.- (pas a ser 98)
Trata de la notificacin por medio de registro, sealando
que las resoluciones no comprendidas en los artculos precedentes se
entendern notificadas a las partes desde que se incorporen en el registro
desmaterializado contemplado en el artculo 81 (83). El registro contendr
mencin expresa del da y hora en que se practic.
Su inciso segundo agrega que excepcionalmente la
Corte Suprema establecer mediante auto acordado una forma de
notificacin que reemplace a la anterior, cuando por cualquier circunstancia
no fuere posible efectuar el registro.
No se produjo debate, aprobndoselo en los mismos
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Harboe, Cristin Mnckeberg, Schilling y Squella.
Artculo 97.- (pas a ser 99)
Trata de la notificacin por avisos sealando que cuando
haya de notificarse personalmente o por cdula a personas cuya
individualidad o residencia dentro del territorio sea difcil determinar, o que
por su nmero dificulten considerablemente la prctica de la diligencia, podr
hacerse la notificacin por medio de avisos que contendrn los mismos datos
que se exigen para la notificacin personal, salvo que el tribunal disponga
que se haga en extracto, redactado por el ministro de fe, si la publicacin
fuere muy dispendiosa, atendida la cuanta del juicio.

149

Su inciso segundo indica que para autorizar esta forma

de notificacin, y para determinar los medios de comunicacin social en que
haya de hacerse la publicacin y el nmero de veces que deba repetirse, el
cual no podr bajar de tres, proceder el tribunal con conocimiento de causa.
Su inciso tercero agrega que cuando la notificacin
hecha por este medio sea la primera de una gestin judicial, ser necesario,
adems, para su validez, que se inserte el aviso en la edicin del Diario
Oficial, en papel o electrnica, correspondiente a los das primero o quince
de cualquier mes, o en la siguiente edicin, si no se publicase en las fechas
indicadas.
Su inciso cuarto aade que el notificado podr solicitar la
nulidad de la notificacin si acreditare que se encontraba fuera del pas al
publicarse o difundirse todos los avisos a que se refiere el inciso tercero. Ese
derecho deber ejercerse dentro de los cinco das siguientes a la fecha en
que tuvo conocimiento de la existencia del proceso.
Opiniones recibidas
El profesor seor Romero fue partidario de suprimir o
clarificar en este artculo la mencin general a personas cuya individualidad
sea difcil de determinar, por cuanto aunque la norma reconozca como
antecedente el actual artculo 54 del Cdigo de Procedimiento Civil, dicho
antecedente sera un precepto que ha sido utilizado para generar relaciones
procesales defectuosas, que no se ajustan al principio de la dualidad de
partes. Hizo presente que la demanda debe individualizar siempre tanto al
que la deduce como contra quien se dirige, exigencia que debe cumplirse
incluso cuando la accin busca proteger los derechos e intereses legtimos
de sujetos indeterminados, como sera el caso de la tutela preventiva para
evitar un dao contingente que amenace a personas indeterminadas o en el
caso de acciones populares o las relativas a la proteccin de intereses
colectivos o difusos. Para lograr la determinacin de estos sujetos se han
previsto las medidas prejudiciales preparatorias, las que pueden solicitarse al
tribunal para precisar al sujeto legitimado en el futuro juicio, agregando que
solo en situaciones excepcionales el sujeto pasivo de la relacin procesal
puede quedar indeterminado como sera el caso de la tutela preventiva para
proteger la vida del que est por nacer, en el que el juez puede adoptar las
providencias convenientes para garantizar la existencia del concebido,
siempre que crea que de algn modo peligra, las que podr decretar aunque
el sujeto infractor no est determinado.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Harboe, Cristin Mnckeberg, Schilling y Squella.
Artculo 98.- (pas a ser 100).
Trata de la notificacin tcita, sealando que aunque no
se haya verificado notificacin alguna o se haya efectuado en otra forma que

150

la legal, se tendr por notificada una resolucin desde que la parte a quien
afecte haga en el juicio cualquiera gestin que suponga conocimiento del
contenido de dicha resolucin, sin haber antes reclamado la falta o nulidad
de la notificacin.
Se aprob sin debate, por unanimidad, en iguales
trminos, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos, Harboe,
Cristin Mnckeberg, Schilling y Squella.
Artculo 99.- (pas a ser 101)
Trata de la notificacin ficta, sealando que la parte
que solicita la nulidad de una notificacin, por el solo ministerio de la ley, se
tendr por notificada de la resolucin cuya notificacin fue declarada nula,
desde que se le notifique la sentencia que declara tal nulidad. En caso que la
nulidad de la notificacin haya sido declarada por un tribunal superior, esta
notificacin se tendr por efectuada al notificarse el decreto que la mande
cumplir.
No dio lugar a debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Harboe, Cristin Mnckeberg, Schilling y Squella.
Artculo 100.- (pas a ser 102)
Trata de las notificaciones a la persona privada de
libertad, indicando que las notificaciones a quien se encuentre privado de
libertad se efectuarn en la forma prevista en el artculo 29 del Cdigo
Procesal Penal.
No dio lugar a debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Harboe, Cristin Mnckeberg, Schilling y Squella.
Artculo 101.- (pas a ser 103)Trata de las notificaciones a terceros, indicando que
por orden del tribunal, se podr disponer la notificacin de una resolucin o
de la existencia de un proceso pendiente, a las personas que puedan verse
afectadas por resoluciones o actuaciones a verificarse en l.
Opiniones recibidas.
El profesor seor Romero fue partidario de suprimir este
artculo por cuanto su contenido debera refundirse con la regulacin de la
comunicacin de la litis de que trata el artculo 40 (que pas a ser artculo
42).
Debate
El profesor seor Silva estim apropiada la observacin
en cuanto a suprimir este artculo por cuanto su contenido estara subsumido

151

en el artculo 40 (que pas a ser artculo 42), opinin con la que discrep el
profesor seor Maturana por cuanto esta disposicin se refera a la
comunicacin de una resolucin, en circunstancias que el artculo 40 (que
pas a ser artculo 42) dice relacin con la comunicacin del juicio.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
los mismos trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Harboe, Cristin Mnckeberg, Schilling y Squella.

Artculo 102.- (pas a ser 104)

Trata de la notificacin por anotacin en libro o
registro, sealando que las notificaciones personales y por cdula se
practicarn al Consejo de Defensa del Estado, ministerios, intendencias,
gobernaciones y los servicios pblicos creados para el cumplimiento de la
funcin administrativa en un libro o registro de notificaciones plenamente
accesible al pblico, que deber llevarse en todas las oficinas que poseen
estos organismos, sin que sea necesario en estos casos la entrega de la
cdula personalmente al representante del organismo o persona a quien se
deba notificar, sino al funcionario que la recibe. De la misma manera, se
notificar a la Contralora General de la Repblica, a las Fuerzas Armadas y
a las Fuerzas de Orden y Seguridad, a los gobiernos regionales, a las
municipalidades y a las sociedades annimas.
Su inciso segundo agrega que dichas notificaciones se
tendrn por realizadas el da subsiguiente a la fecha en que conste la
diligencia en el libro o registro.
Su inciso tercero indica que si en el lugar de que se
trate no hubiere libro o registro o no se permitiere al ministro de fe dejar en l
las constancias previstas en esta norma, de todo lo cual este dejar debido
testimonio, la notificacin personal o por cdula se entender practicada
mediante la simple entrega de la cdula respectiva a cualquier funcionario o
trabajador de la entidad a ser notificada, que indicar en el acta de la
diligencia, o fijndose dicha cdula en la puerta de acceso al mismo.
Su inciso cuarto previene que el ministro de fe deber
dejar constancia de haberse practicado de esta forma la notificacin en el
acta que levante respecto de dicha diligencia.
Ante la consulta formulada por el diputado seor Squella
acerca de la razones por las que se incluye a las sociedades annimas en
esta forma de notificar, el profesor seor Maturana explic que con ello se
recoga una prctica que se lleva a cabo actualmente en bancos y empresas
y que consiste en anotar en libros de registro las notificaciones como una
forma de lograr una mayor seguridad acerca de estas ltimas, precisando
que las nicas entidades privadas a las que se aplicara esta forma de
notificar seran las sociedades annimas, forma que es habitual en los

152

organismos pblicos como el Consejo de Defensa del Estado y los

ministerios en que se la emplea en reemplazo de la notificacin personal al
representante.
Ante un nuevo cuestionamiento del diputado seor
Squella en el sentido de que se estara imponiendo esta obligacin a todas
las sociedad annimas en circunstancias que, segn entenda, solamente las
ms grandes empleaban tal prctica, lo que lo llev a plantear su aplicacin
nicamente a las sociedades annimas abiertas, el profesor seor Silva
explic que en un principio se haba analizado aplicar esta forma solamente
a las sociedades annimas abiertas, las que son reguladas por la
Superintendencia, pero se advirti que la misma ley N 18.046 exige a toda
sociedad disponer de un registro pblico en que se indiquen su presidente,
los integrantes de los directorios, etc., es decir, la ley ya haba impuesto la
obligacin de llevar el registro, por lo que se decidi que en materia de
notificaciones todas deberan tener el mismo tratamiento, teniendo en
cuenta, sobre todo, la proteccin de los intereses del acreedor que pudiera
demandar.
El diputado seor Burgos fue partidario de no distinguir
en el caso de las sociedades annimas, porque aunque se tratara de
entidades pequeas, pareca razonable exigir que contaran con un libro o
registro de notificaciones, que, por lo dems, no significaba un mayor costo o
complejidad sino que, por el contrario, facilitaba el trmite de la notificacin.
Sin embargo, estim que el listado de entidades mencionadas en el inciso
primero pareca muy restrictivo, toda vez que no inclua a las universidades y
otras instituciones como el Consejo para la Transparencia o el Instituto de
Derechos Humanos, debiendo buscarse una frmula a partir de la Ley de
Bases Generales de la Administracin del Estado que permitiera su inclusin,
de tal manera que el listado fuera lo ms omnicomprensivo posible.
La Comisin, luego de analizar diversas proposiciones,
se inclin por suprimir las menciones a rganos o servicios determinados y
referirse genricamente a los rganos del Estado, trmino que comprenda
a todos los rganos constitucionales autnomos, incluidos el Tribunal
Constitucional y el Congreso Nacional, y a las personas jurdicas de derecho
pblico como el Consejo para la Transparencia, el Instituto Nacional de
Derechos Humanos y las universidades pblicas.
Ante las dudas expresadas por los diputados seores
Schilling, Harboe y Squella acerca del alcance de las expresiones rganos
del Estado que, segn se seal, el artculo 1 de la Ley de Bases
Generales de la Administracin del Estado, consideraba tales a las empresas
pblicas creadas por ley, el diputado seor Cristin Mnckeberg present
una indicacin para sustituir el inciso primero por el siguiente:
Las notificaciones personales y por cdula se
practicarn al Consejo de Defensa del Estado, ministerios, intendencias,
gobernaciones y, en general, los rganos de la Administracin del Estado, y

153

los rganos y empresas creados por leyes especiales, en un libro o registro

de notificaciones plenamente accesible al pblico. Este deber llevarse en
todas las oficinas que poseen estos organismos, sin que sea necesaria en
estos casos la entrega de la cdula personalmente al representante del
organismo o persona a quien se deba notificar, sino al funcionario que la
recibe. Tambin se notificar de esta forma a las sociedades annimas.
Se aprob la indicacin, conjuntamente con el artculo,
por unanimidad, con los votos de los diputados Araya, Burgos, Harboe,
Cristin Mnckeberg, Schilling y Squella.
Reabierto posteriormente el debate, el Ejecutivo
present una indicacin para sustituir este artculo por el siguiente:
Notificacin por anotacin en libro o registro. Las
notificaciones personales y por cdula se practicarn a los rganos del
Estado mediante su anotacin en un libro o registro que debern llevar estos
organismos, garantizando su pleno acceso al ministro de fe. Sin perjuicio de
lo anterior, al tiempo de practicar la notificacin respectiva, el ministro de fe
har entrega de los antecedentes propios de la notificacin de que se trate, a
la persona encargada o, en su defecto, a cualquier persona adulta que se
encontrare en el domicilio. De la misma manera se notificar a las
sociedades annimas.
Si en el lugar de que se trate no hubiere libro o registro o
no se permitiere el acceso al ministro de fe, la notificacin personal o por
cdula se entender practicada mediante la simple entrega de los
antecedentes propios de la notificacin de que se trate, a persona adulta del
domicilio de la entidad a ser notificada o, en su defecto, fijndose dichos
antecedentes en la puerta de acceso al mismo.
El ministro de fe deber levantar un acta dejando
constancia de haberse practicado la notificacin en la forma sealada en los
incisos anteriores, segn correspondiere.
La notificacin prevista en este artculo producir efectos
a contar del da subsiguiente a la fecha en que se haya practicado.
El abogado seor Ferrada explic que el Ejecutivo haba
optado por una propuesta similar a la primera planteada en la Comisin, es
decir, aludir en forma genrica a los rganos del Estado, omitiendo la
referencia que se haca en el texto definitivamente aprobado, a ministerios,
intendencias, gobernaciones y a los rganos y empresas creados por leyes
especiales. Los trminos rganos del Estado seran comprensivos no solo
de las entidades que se mencionan en el texto original sometido a la
consideracin de la Comisin, sino que a todo otro rgano aunque no forme
parte de la Administracin del Estado, como ocurre, por ejemplo, con los
rganos constitucionales autnomos, teniendo, en sntesis, un sentido y
alcance igual que al que dichos trminos da el artculo 8 de la Constitucin
Poltica y la Ley de Acceso a la Informacin Pblica.

154

El profesor seor Silva explicando el contenido de la

nueva propuesta, seal que ella tena por objeto precisar sus alcances, para
lo cual simplificaba la enumeracin original contenida en el primer inciso,
aludiendo en forma genrica a los rganos del Estado y la mencin que se
haca a las sociedades annimas era comprensiva tanto de las abiertas
como de las cerradas.
En lo que se refera a la notificacin, esta se entendera
practicada por su anotacin en el libro o registro por parte del ministro de fe,
constituyendo tal diligencia el hecho constitutivo propiamente tal; en caso de
no existir tal libro o registro o no permitirse el acceso a l del ministro de fe,
la notificacin se entender efectuada mediante la entrega de los
antecedentes propios de la notificacin a persona adulta del domicilio de la
entidad notificada, o, en su defecto, fijando dichos antecedentes en la puerta
de acceso. De todo lo obrado debe levantarse un acta en que se deje
constancia de ello.
Por ltimo, en lo que se refera a la poca en que la
notificacin comenzara a producir efectos, seal que el texto original
estableca que la notificacin se tendra por realizada el da subsiguiente a la
fecha en que constare la diligencia en el libro o registro, frmula que por
estar dicho libro o registro en manos particulares, podra ser objeto de
manipulaciones, riesgo que se evitaba estableciendo que tales efectos se
produciran a partir de la fecha en que se practicara.
Cerrado el debate, se aprob la nueva propuesta, en
iguales trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Ceroni, Eluchans, Harboe, Cristin Mnckeberg y Squella.
Artculo 103.- (pas a ser 105)
Se refiere a la pluralidad de apoderados, sealando
que si la parte tuviera pluralidad de apoderados o mandatarios, la notificacin
se podr practicar vlidamente a uno cualquiera de ellos.
No dio lugar a debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Harboe, Cristin Mnckeberg, Schilling y Squella.
Artculo 104.-( pas a ser 106).
Se refiere a otras formas de notificacin, sealando
que cualquiera de las partes podr proponer para s otras formas de
notificacin, que el tribunal podr aceptar si, en su opinin, resultaren
suficientemente eficaces y no causaren indefensin.
Sin ms comentarios que los emitidos por el abogado
seor Mery, acerca de las bondades de esta disposicin que contemplara la
forma que se empleara habitualmente para notificar resoluciones, tal como
sucede en materia penal y de familia, en que las partes fijan en la audiencia

155

la forma en que se practicarn las notificaciones, las que prevalecen sobre

cualquier otra, se aprob sin debate, en iguales trminos, por unanimidad,
con los votos de los diputados seores Araya, Burgos, Harboe, Cristin
Mnckeberg, Schilling y Squella.

CAPTULO 6
TIEMPO DE LA ACTIVIDAD PROCESAL
Artculo 105.- (pas a ser 107)
Trata del tiempo hbil para la prctica de las actuaciones
judiciales, sealando que deben efectuarse en das y horas hbiles.
Su inciso segundo seala que son das hbiles los no
feriados. Son horas hbiles las comprendidas entre la ocho y las veinte
horas.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Ceroni, Eluchans, Harboe, Cristin Mnckeberg,
Rincn y Squella.
Artculo 106.- (pas a ser 108)
Trata de la prrroga legal del tiempo, sealando que
cuando un plazo de das concedido a las partes venciere en da sbado, se
considerar ampliado por el solo ministerio de la ley, hasta las veinticuatro
horas del da siguiente hbil.
Ante la solicitud del diputado seor Araya acerca de las
razones para esta innovacin respecto a lo vigente, el profesor seor Silva
explic que el da sbado es considerado hbil para los efectos del cmputo
de plazos pero no para la celebracin de una audiencia, por lo que en dicho
aspecto no es un da hbil como los otros. Por esa razn se propone que si
el plazo vence en da sbado, se entiende ampliado hasta el siguiente da
hbil. Con todo, estimaba que la redaccin resultaba equvoca, bastando con
sealar que la ampliacin se produce hasta el siguiente da hbil, opinin que
complement el profesor seor Tavolari, recordando que de acuerdo al
Cdigo Civil, los plazos se extienden hasta la medianoche del da en que
vencen, lo que haca innecesaria la alusin a las veinticuatro horas.

156

Ante una nueva consulta, esta vez del diputado seor

Rincn, en cuanto a saber por qu se haba descartado la posibilidad de
establecer que los das hbiles se extienden de lunes a viernes, atendiendo a
que los sbados no se efectan audiencias ni diligencia alguna, el profesor
seor Maturana explic que en esta materia se haba seguido la misma regla
consagrada en materia procesal penal, en la que se establece que todos los
das son hbiles, pero si el plazo vence en da feriado, se prorroga hasta el
da siguiente hbil, que es lo que se repite en este caso cuando el plazo
vence en da sbado.
Cerrado el debate, la Comisin aprob el artculo por
unanimidad, sin ms cambio que sustituir la frase hasta las veinticuatro
horas del por el artculo el, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Ceroni, Eluchans, Harboe, Cristin Mnckeberg,
Rincn y Squella.
Artculo 107.-( pas a ser 109)
Trata de la prrroga judicial del plazo, sealando que los
plazos fijados por el tribunal son prorrogables.
Su inciso segundo
concederse la prrroga es necesario:

aade

que

para

que

pueda

1 Que se haya fijado para la realizacin de una

actuacin individual, excluyndose los referidos a la celebracin de
audiencias.
2 Que se pida antes del vencimiento del plazo.
3 Que se alegue justa causa.
Ante la sugerencia del profesor seor Botto, acerca de
exigir, adems, en el nmero 3 que la justa causa que se invoca exista,
porque en caso contrario podra argumentarse que basta con invocarla para
que deba prorrogarse el plazo, el profesor seor Silva seal que toda
alegacin supone la capacidad de la parte para sustentarla, aadiendo que,
de acuerdo a las normas generales, las resoluciones que se dicten deben ser
fundadas, salvo las que son de mero trmite, aadiendo el profesor seor
Tavolari que si se alega algo que no se acredita, el tribunal no est obligado
a concederlo, no bastando la sola peticin para que esta sea acogida.
El diputado seor Araya present una indicacin para
agregar al final del nmero 3, antes del punto aparte, las siguientes
expresiones y esta exista, la que se rechaz por mayora de votos ( 4 votos
a favor y 5 en contra). Votaron a favor los diputados seores Araya, Ceroni,
Harboe y Rincn; en contra lo hicieron los diputados seora Turres y seores
Burgos, Eluchans, Cristin Mnckeberg y Squella.
Puesto en votacin el artculo, se aprob en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y

157

seores Araya, Burgos, Ceroni, Eluchans, Harboe, Cristin Mnckeberg,

Rincn y Squella.
Artculo 108.- (pas a ser 110)
Trata de la habilitacin expresa o tcita de das y horas
inhbiles, sealando que el juez, a peticin de parte o de oficio, podr
habilitar das y horas inhbiles cuando no fuere posible realizar las
diligencias dentro del tiempo hbil, o se trate de diligencias urgentes cuya
demora pudiera tornarlas ineficaces u originar perjuicios evidentes a las
partes.
Su inciso segundo agrega que cuando una diligencia se
haya iniciado en da y hora hbil, podr llevarse hasta su fin en tiempo inhbil
sin necesidad de que se decrete la habilitacin. Si no pudiere terminarse en
el mismo da, continuar en el siguiente da hbil, a la hora que en el mismo
acto establezca el tribunal.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Ceroni, Eluchans, Harboe, Cristin Mnckeberg,
Rincn y Squella.
Artculo 109.- (pas a ser 111)
Trata del cmputo de los plazos, sealando que todos los
plazos de das, meses o aos han de ser completos, por lo que corrern
hasta la medianoche del ltimo da del plazo.
Su inciso segundo agrega que los plazos de horas
comenzarn a correr inmediatamente despus de ocurrido el hecho que fijare
su iniciacin, hasta el transcurso de la ltima hora del plazo. El cmputo de
las horas se interrumpir entre las veinte y las ocho horas.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Ceroni, Eluchans, Harboe, Cristin Mnckeberg,
Rincn y Squella.
Artculo 110.- (pas a ser 112)
Trata del comienzo de los plazos, sealando que los
plazos establecidos para las partes comenzarn a correr, para cada una de
ellas, el da hbil siguiente al de la respectiva notificacin, salvo que por
disposicin de la ley tengan el carcter de comunes, en cuyo caso
comenzarn a correr el da hbil siguiente al de la ltima notificacin y hasta
que expire el ltimo trmino que correspondiere a los notificados.
Se aprob sin debate, en iguales trminos, por
unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y seores Araya,
Burgos, Ceroni, Eluchans, Harboe, Cristin Mnckeberg, Rincn y Squella.

158

Artculo 111.- (pas a ser 113)

Se refiere a los plazos continuos, sealando que todos
los trminos de das, cualquiera sea su naturaleza u origen, se entendern
suspendidos durante los feriados.
Su inciso segundo agrega que las audiencias debern
realizarse de lunes a viernes, dentro del horario de funcionamiento para los
tribunales de su jurisdiccin que determine la Corte de Apelaciones
respectiva, salvo que el respectivo tribunal, por motivos justificados y previa
peticin formulada de comn acuerdo por las partes, habilite otro da u hora
para su realizacin.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Ceroni, Eluchans, Harboe, Cristin Mnckeberg,
Rincn y Squella.
Artculo 112.- (pas a ser 114)
Se refiere a la fatalidad de los plazos, indicando que los
plazos son fatales cualquiera sea la forma en que se expresen salvo aquellos
establecidos para la realizacin de actuaciones propias del tribunal. En
consecuencia, la posibilidad de ejercer un derecho o la oportunidad para
ejecutar el acto se extingue al vencimiento del plazo. En estos casos el
tribunal, de oficio o a peticin de parte, proveer lo que convenga para la
prosecucin del juicio, sin necesidad de certificado previo.
Opiniones recibidas
El profesor seor Correa hizo presente una contradiccin
entre este artculo y el inciso tercero del artculo 351 (que pas a ser artculo
356), el que establece que transcurrido el plazo respectivo sin que se hubiere
dictado sentencia definitiva, se producir de pleno derecho la nulidad de la
audiencia de juicio, constituyendo ello una falta grave que deber
sancionarse disciplinariamente.
Debate
Ante la consulta del diputado seor Burgos acerca de la
contradiccin que hizo presente el profesor seor Correa, el profesor seor
Maturana seal que no haba tal contradiccin, dado que el Cdigo
contempla reglas de carcter especial que priman sobre las de carcter
general. Cit como ejemplo que el mismo Cdigo dispone que las
actuaciones deben efectuarse entre las ocho y las veinte horas, pero para las
notificaciones existen disposiciones especiales que establecen mayor
amplitud horaria.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
iguales trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora

159

Turres y seores Araya, Burgos, Ceroni, Eluchans, Harboe, Cristin

Mnckeberg, Rincn y Squella.
Artculo 113.- (pas a ser 115)
Trata de la suspensin del procedimiento, sealando que
las partes, de comn acuerdo y en cualquier estado del juicio, podrn
solicitar la suspensin del procedimiento por una sola vez en cada grado
jurisdiccional, y hasta por un plazo mximo de sesenta das, sin perjuicio de
hacerlo valer, adems, ante la Corte Suprema en caso que estuviese
pendiente algn recurso ante dicho tribunal.
Su inciso segundo agrega que los plazos que
estuvieren corriendo se suspendern al presentarse el escrito respectivo y
comenzarn a correr nuevamente vencido el plazo de suspensin acordado.
Ante la consulta del diputado seor Rincn acerca de las
razones por las cuales se permite suspender solo una vez el procedimiento,
el profesor seor Maturana record que el actual artculo 64 del Cdigo de
Procedimiento Civil, permite suspender el procedimiento por una sola vez en
cada instancia, agregando el profesor seor Silva que esta norma se
diferencia del mencionado artculo 64, fundamentalmente, en que se cambia
el concepto de instancia por grado jurisdiccional, permitindose la
suspensin una vez en cada grado. Asimismo, la norma vigente citada
permite suspender el procedimiento en la Corte Suprema durante la
tramitacin de los recursos de casacin y queja, cuestin que la norma en
anlisis ampla permitiendo la suspensin en la tramitacin de cualquier
recurso pendiente ante el mximo tribunal.
No dio lugar a mayor debate, aprobndose el artculo en
iguales trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Ceroni, Eluchans, Harboe, Cristin
Mnckeberg, Rincn y Squella.
Artculo 114.- (pas a ser 116)
Trata de la caducidad del procedimiento, sealando que
si transcurrido el plazo de la suspensin ninguna de las partes solicitare al
tribunal la dictacin de la resolucin necesaria para su reanudacin, dentro
del plazo de quince das, se decretar de oficio la caducidad del
procedimiento y se ordenar el archivo de los antecedentes.
Su inciso segundo aade que igual resolucin
pronunciar el tribunal si ninguna de las partes hubiere comparecido a la
celebracin de una audiencia preliminar, de juicio o sumaria, y ninguna de
ellas hubiere solicitado la dictacin de la resolucin necesaria para su
reanudacin dentro del plazo de quince das.
Su inciso tercero agrega que el tribunal decretar de
oficio la caducidad del procedimiento si el actor no le proporcionare los

160

antecedentes necesarios para la notificacin al demandado de la resolucin

recada en la primera gestin o solicitare las gestiones para determinarlo,
dentro del plazo que se establezca, el que no podr ser inferior a treinta das.
Su inciso cuarto dispone que no se entendern
extinguidas las acciones o excepciones de las partes por la declaracin de
caducidad del procedimiento, pero estas perdern el derecho de continuar el
procedimiento caducado y de hacerlo valer en un nuevo juicio.
Su inciso final seala que subsistirn, sin embargo, con
todo su valor, los actos y contratos de que resulten derechos definitivamente
constituidos.
Ante la consulta del diputado seor Burgos acerca de los
alcances de las expresiones finales del inciso cuarto, es decir, perdern el
derecho de continuar el procedimiento caducado y de hacerlo valer en un
nuevo juicio., el profesor seor Maturana explic que la propuesta innovaba
en dos aspectos respecto de los efectos previstos en la actual regulacin
sobre el abandono del procedimiento: en primer lugar, la sancin recae en
virtud de un acto y no de una inactividad que se prolonga en el tiempo, razn
por la cual se empleaba el trmino caducidad para distinguirlo del
abandono, y en segundo lugar, el efecto se relacionaba con la interrupcin
de la prescripcin prevista en el Cdigo Civil, es decir, pueden hacerse valer
nuevamente las acciones del procedimiento caducado pero el efecto que se
haya producido en virtud de este se pierde, en otras palabras, no es posible
alegar la interrupcin de la prescripcin que se pudo haber producido como
consecuencia del procedimiento caducado.
El diputado seor Harboe hizo notar que el inciso tercero
contemplaba casos de caducidad producidos a consecuencia de la
inactividad de las partes, reconociendo el profesor seor Maturana tal
circunstancia como la nica excepcin a la nueva regla, sealando que ello
obedeca a que bajo la actual legislacin se produca una situacin de hecho
que se solucionaba de modo informal, como era enviar al archivo
procedimientos que no tenan movimiento alguno.
El abogado seor Mery seal que las diferencias de
esta propuesta con lo vigente no eran sustanciales, razn que lo llevaba a
considerar innecesario innovar toda vez que el actual sistema haba
funcionado bien.
Ante la insistencia del diputado seor Burgos, acerca de
que lo que generaba dificultades interpretativas era la parte final del inciso
cuarto, especficamente las expresiones y de hacerlo valer en un nuevo
juicio, el profesor seor Tavolari, explic que la prdida del derecho de
hacer valer el procedimiento caducado, significaba, entre otras cosas, que
las declaraciones de testigos efectuadas en ese procedimiento no podran
invocarse en el nuevo, igual cosa sucedera con las medidas cautelares que
se hubieren decretado. Podra, eso s, retirarse los documentos constitutivos

161

de la prueba instrumental que se hubiere rendido y presentarlos en el nuevo

juicio, tal como podra citarse a este nuevo juicio a los testigos que
declararon en el caducado. En cuanto a la afirmacin que se efecta en el
inciso final acerca de la subsistencia de los actos y contratos de que
resultaren derechos definitivamente constituidos, significaba, por ejemplo,
que los derechos emanados de una transaccin parcial a que se hubiere
llegado, resultaran inclumes.
Finalmente, el Ejecutivo
propuesta en reemplazo de la anterior:

propuso

la

siguiente

Caducidad del procedimiento. El tribunal decretar de

oficio la caducidad del procedimiento, ordenando el archivo de los
antecedentes, en uno cualquiera de los casos siguientes:
a) Si dentro del trmino de quince das contados desde el
vencimiento del plazo de suspensin acordado en el primer grado
jurisdiccional, segn lo previsto en el artculo anterior, ninguna de las partes
hubiere solicitado la dictacin de la resolucin necesaria para la reanudacin
del procedimiento;
b) Si no hubiere podido celebrarse una audiencia
preliminar, de juicio o sumaria, en razn de la falta de comparecencia de
todas las partes, y ninguna de ellas hubiere efectuado igual solicitud a la
prevista en la letra a) precedente. En tal caso el plazo de quince das se
contar desde la fecha en que la audiencia respectiva debi celebrarse.
c) Si el actor no proporcionare los antecedentes
necesarios para la notificacin al demandado de la resolucin recada en la
primera gestin del juicio o no solicitare la realizacin de las diligencias
necesarias para dichos efectos, dentro del plazo que el tribunal establezca, el
que no podr ser inferior a treinta das.
La resolucin que declare la caducidad del procedimiento
pondr trmino al primer o nico grado jurisdiccional y a los recursos que se
encontraren en trmite ante otros grados jurisdiccionales, pero no extinguir
las acciones o excepciones de las partes, las que podrn ejercerse o
presentarse en un nuevo juicio. En este ltimo caso, no podrn hacerse valer
los actos procesales del procedimiento cuya caducidad se hubiere declarado,
a menos que se tratare de actos o contratos de los que resulten derechos
definitivamente constituidos a favor de las partes y de terceros.
Cerrado el debate, se aprob la nueva propuesta en los
mismos trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Caldern, Ceroni, Daz, Harboe y Cristin Mnckeberg.

CAPTULO 7
INEFICACIA DE LOS ACTOS PROCESALES

162

Artculo 115.- (pas a ser 117)

Se refiere a la ineficacia de estos actos, sealando que la
falta de requisitos o condiciones necesarios para que los actos procesales
produzcan sus efectos, se podr sancionar con la constatacin de su
inexistencia o con la declaracin de su nulidad, segn corresponda.
Opiniones recibidas
El profesor seor Romero formul una observacin
general acerca de este captulo, sealando que la regulacin que se haca de
la ineficacia era insuficiente, porque se lo haca de un modo parcial, limitando
las ineficacias a la inexistencia y a la nulidad, restriccin que no se ajustara
a la amplitud de sanciones que pueden afectar el acto procesal. Explic que
las sanciones que, normalmente provienen de la inobservancia de los
requisitos establecidos para la validez de dichos actos y que los privan de
efectos jurdicos, pueden aplicarse como inexistencia procesal, nulidad
procesal, inadmisibilidad, caducidad, inoponibilidad, entre otras.
Adems de lo anterior, no obstante pretender el proyecto
regular las ineficacias, no contiene referencia alguna a la inadmisibilidad, la
que normalmente se produce por la inobservancia de exigencias legales
formales en los actos procesales. Respecto de esta ltima estimaba
relevante distinguir entre la inadmisibilidad subsanable y la que no tiene tal
carcter. La primera era aquella que admita la correccin del error,
generalmente defectos puramente formales, que, una vez corregidos,
permiten que el acto produzca todos sus efectos. Ejemplo de lo anterior sera
la excepcin dilatoria de ineptitud del libelo cuando es acogida en un juicio
ordinario. La insubsanable sera la que no admite ser corregida y puede
significar que el acto deba comenzar nuevamente o que no pueda ejecutarse
nunca ms.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos y Cristin Mnckeberg.
Artculo 116.- (pas a ser 118)
Trata de la inexistencia sealando que la constatacin de
la inexistencia de los actos verificados, como ocurre con los practicados por
o ante un rgano que no ejerza jurisdiccin, se verificar, en cualquier
tiempo, y sin ms condiciones que la de citar previamente a los interesados.
Su inciso segundo agrega que excepcionalmente, en
caso de falta de notificacin de la demanda al demandado, dicha declaracin
deber solicitarse dentro de los diez das siguientes desde que aparezca o
se acredite que tuvo conocimiento personal del juicio.
Opiniones recibidas

163

1. El profesor seor Domnguez seal que la

inexistencia era una sancin demasiado debatida e imprecisa, que haba sido
abandonada modernamente, ya que la nulidad permite solucionar
cmodamente los casos de inexistencia, agregando que, adems, resultaba
ser una sancin muy grave para que procediera con la sola citacin de los
interesados.
2. El profesor seor Tapia seal, asimismo, que la
inexistencia era una forma de sancin de la ineficacia de los actos jurdicos
virtualmente abandonada por la moderna doctrina, fundamentalmente, por la
suficiencia de las sanciones civiles de la nulidad absoluta y relativa.
Asimismo, discrepaba de la forma de obtener su pronunciamiento, por
cuanto, tratndose de una sancin tan drstica, la mera citacin de las partes
pareca insuficiente, debiendo, como mnimo, permitir a la parte que pretende
prevalerse del acto que la contraria estima nulo, exponer sus argumentos a
fin de respetar el principio de la bilateralidad de la audiencia.
3.- El profesor seor Romero estim inconveniente
considerar la inexistencia procesal, al menos en la forma en que se la regula.
Estimaba difciles de configurar las hiptesis de inexistencia especialmente si
los requisitos de los actos procesales estn previstos en la ley y su
inobservancia lleva, normalmente, a lo que considera la ms tpica sancin
procesal como es la nulidad. Hizo presente, asimismo, que para que se
trabara la relacin procesal existan una serie de exigencias formales, como
la distribucin de causas, autorizaciones de poder y otras que hacan ms
difcil an la concurrencia de un vicio de inexistencia. Incluso en los casos de
incumplimiento de los presupuestos procesales como era el caso de la falta
de emplazamiento, la sancin era la nulidad. A su juicio, la inexistencia era
un vicio residual como lo demostraban los casos en que la jurisprudencia
haba acogido tal sancin, citando al efecto la infraccin al artculo 372 del
Cdigo de Procedimiento Civil, al exceder el nmero de testigos que
declaran, sancionando con la inexistencia las efectuadas por el sptimo
deponente.
Concluy, sealando que la forma en que se quera
incorporar la inexistencia, dara lugar a incidentes y discusiones tericas que
siempre era mejor evitar.
Debate
El profesor seor Remberto Valds quiso saber acerca
de la necesidad de distinguir entre inexistencia y nulidad, toda vez que pese
a que podran existir algunas hiptesis de inexistencia, en materia civil se
haba optado por el mecanismo procesal de solicitar la nulidad. Al efecto,
record lo ocurrido a propsito de la indelegabilidad de las facultades
jurisdiccionales de los directores regionales del Servicio de Impuestos
Internos, preguntndose si resultaba conveniente efectuar esta distincin en
circunstancias que las sanciones de nulidad e inexistencia eran similares.

164

El profesor seor Tavolari explic que las leyes

procesales permitan distinguir distintos niveles de ineficacia, agregando que
el modo de resolver acerca de la ineficacia de un acto, consista en comparar
la forma en que el acto se llev a cabo y la descripcin genrica efectuada
previamente por la ley. Si el acto resultaba idntico a la descripcin,
resultaba perfectamente vlido, pero poda suceder que se apartara a tal
nivel de la descripcin legal que no fuera posible aplicar las categoras
procesales, lo que sucedera, por ejemplo, si un rgano ajeno al sistema
jurisdiccional asumiera tal condicin sin corresponderle, como podra ser el
caso de un servicio de salud que se pronunciara sobre una solicitud de
indemnizacin de perjuicios.
Agreg que el lenguaje utilizado para ambos conceptos
era distinto puesto que las inexistencias se constataban y las nulidades se
declaraban.
A su juicio, introducir este concepto, significaba dotar al
ordenamiento jurdico procesal chileno de una perspectiva de la que careca,
lo que poda observarse en situaciones que ocurran en los tribunales
superiores, los que ante la falta de instrumentos adecuados para efectuar las
calificaciones, se vean obligados a torcer el sentido de la norma para
declarar bajo cualquier nombre, lo que en doctrina era una inexistencia,
agregando el profesor seor Maturana como ejemplo de lo anterior la cosa
juzgada aparente, reconocida en reiteradas oportunidades por la Corte
Suprema.
Finalmente, el profesor seor Tavolari, hacindose cargo
de las opiniones vertidas por el profesor seor Tapia, no concord para nada
con la idea de que debiera suprimirse del nuevo Cdigo la sancin de
inexistencia por el simple hecho que en materia civil seran suficientes las
sanciones de nulidad absoluta y relativa. Hizo hincapi que en materia
procesal, la nulidad ni siquiera admita la clasificacin civil en absoluta y
relativa.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en los mismos
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos y Cristin Mnckeberg.
Artculo 117.- (pas a ser 119)
Se refiere a la anulabilidad, sealando que los actos
procesales verificados sin cumplir con las formalidades y exigencias que la
ley contempla para su eficacia y que han ocasionado perjuicios sern
anulables. La nulidad tambin podr ser declarada en los casos que la ley
expresamente lo disponga.
Artculo 118.- (pas a ser 120)
Se refiere a la trascendencia de la ineficacia de los actos
procesales, explicando que se entender existir perjuicio cuando la

165

inobservancia de las formas o exigencias legales haya impedido a alguna de

las partes ejercer sus derechos en el procedimiento, afectando su garanta a
un debido proceso u ocasionando indefensin.
Su inciso segundo agrega que en la solicitud
correspondiente, el interesado deber sealar con precisin el perjuicio
sufrido y la forma en que debe ser reparado.
Artculo 119.- (pas a ser 121)
Trata de la subsanacin ante hechos no imputables que
impidan actuar en el proceso, sealando que el que por defecto en la
notificacin, por fuerza mayor, por caso fortuito o por cualquier otro hecho
que no le fuere imputable, se hubiere visto impedido de ejercer un derecho o
desarrollar una actividad dentro del plazo establecido por la ley, podr
solicitar que se subsane. El tribunal resolver la solicitud mediante la
declaracin de nulidad de los actos que correspondan o bien otorgando un
nuevo plazo para su realizacin, no superior al original. Dicha solicitud
deber formularse en la oportunidad prevista en el inciso final del artculo 116
(118) o desde el da en que hubiese cesado el impedimento.
Artculo 120.- (pas a ser 122)
Se refiere a la convalidacin de los actos procesales,
sealando que los actos anulables podrn ser siempre convalidados, a
menos que adolecieren de un vicio insaneable, como ocurre, por ejemplo,
con los actos realizados por o ante un tribunal absolutamente incompetente.
Los actos anulables quedarn convalidados si la parte perjudicada no
impetrare oportunamente la declaracin de nulidad o si aceptare expresa o
tcitamente los efectos del acto.
Artculo 121.- (pas a ser 123)
Se refiere a la conservacin de los actos, sealando que
los actos que, a pesar de ejecutarse sin las exigencias legales, han cumplido
su finalidad respecto de todos los interesados, sern eficaces y solo
sujetarn, en su caso, al funcionario responsable a las sanciones
disciplinarias que sean procedentes.
Los cinco artculos anteriores, se aprobaron sin
debate, en los mismos trminos, por unanimidad, con los votos de los
diputados seora Turres y seores Araya, Burgos y Cristin Mnckeberg.
Artculo 122.- (pas a ser 124)
Trata de los sujetos que pueden pedir la inexistencia o la
nulidad y la oportunidad para hacerlo, sealando que la inexistencia podr
ser constatada de oficio o a peticin de todo interesado, en cualquier estado
del procedimiento e incluso despus de concluido.

166

Su inciso segundo agrega que la nulidad procesal podr

ser declarada de oficio o a peticin de parte.
Su inciso tercero aade que la nulidad solo podr ser
declarada a peticin de la parte perjudicada siempre que ella no haya dado
lugar al vicio o defecto en que se funda. Con todo, incluso esta parte podr
impetrar la declaracin de nulidad, si ella no es convalidable.
Su inciso final previene que solo la nulidad que no haya
sido convalidada podr ser declarada de oficio.
Ante la consulta del diputado seor Burgos acerca del
alcance de los trminos todo interesado que se emplean en el inciso
primero, siendo partidario de que en el caso que solo comprendan a las
partes y a los terceros, de aludir directamente a ellos para no alterar la
nomenclatura utilizada en otras disposiciones, los representantes del
Ejecutivo sostuvieron que la referencia a las partes y terceros se daba solo
en el marco de un proceso judicial, pero la constatacin de una inexistencia
poda tener lugar sin que existiera proceso, lo que haca recomendable
mantener dichas expresiones, agregando el profesor seor Tavolari que en el
mbito del derecho el inters jurdico en obrar sera una categora comn.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos y Cristin Mnckeberg.
Artculo 123.- (pas a ser 125)
Se refiere a la forma y oportunidad para solicitar la
declaracin de nulidad, sealando que la nulidad procesal solo se podr
declarar mientras el proceso no haya concluido por sentencia ejecutoriada.
Su inciso segundo agrega que tratndose de un vicio de
nulidad convalidable, la solicitud de parte deber presentarse dentro de los
cinco das siguientes a aquel en que el perjudicado hubiere tomado
conocimiento fehaciente del acto de cuya invalidacin se trate. Ella deber
ser escrita y fundada y se tramitar incidentalmente. No obstante, si el vicio
se hubiere producido en una actuacin verificada en audiencia, la nulidad
deber solicitarse oralmente antes de su trmino y resolverse dentro de ella.
Su inciso tercero establece que la solicitud de nulidad
presentada extemporneamente ser declarada inadmisible.
Artculo 124.- (pas a ser 126)
Trata de las facultades preventivas y correctivas del
tribunal, sealando que si el tribunal estimare haberse producido un acto
anulable de aquellos que admiten convalidacin, y la nulidad no se hubiere
saneado an, podr poner el hecho en conocimiento de las partes, a fin de
que procedan como creyeren conveniente a sus derechos.

167

Su inciso segundo agrega que el tribunal solo podr

corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin del juicio y adoptar
las medidas que tiendan a evitar nulidades procesales, sin perjuicio de lo
previsto en el inciso final del artculo 122. (124)
Artculo 125.- (pas a ser 127)
Trata de los efectos de la declaracin de nulidad,
sealando que dicha declaracin del acto solo conlleva la de los actos que
de l emanaren o dependieren y, en consecuencia, no afectar a los actos
anteriores ni posteriores que sean independientes del anulado.
Su inciso segundo indica que el tribunal, al declarar la
nulidad, determinar concretamente cuales son los actos a los que ella se
extiende en razn de su conexin con el acto declarado nulo y, siendo
posible, ordenar que se renueven, rectifiquen o ratifiquen.
Los tres ltimos artculos se aprobaron sin debate, en
los mismos trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos y Cristin Mnckeberg.

TTULO X
DE LOS INCIDENTES
Artculo 126.- (pas a ser 128)
Trata de la procedencia de los incidentes, sealando que
el incidente es toda cuestin accesoria al objeto principal del juicio, que
requiere de un pronunciamiento especial del tribunal. Estas cuestiones se
sustanciarn y resolvern con arreglo a las disposiciones de este Ttulo, si no
tienen sealada por la ley una tramitacin especial.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Ceroni, Eluchans, Cristin Mnckeberg y Rincn.
Artculo 127.- (pas a ser 129)
Trata de los efectos de la interposicin de un incidente,
sealando que ello no suspender el curso del procedimiento principal, a
menos que el tribunal as lo resolviere por tratarse de una cuestin de previo
y especial pronunciamiento o que la ley as lo dispusiere.
No dio lugar a debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Ceroni, Eluchans, Cristin Mnckeberg y Rincn.
Artculo 128.- (pas a ser 130)

168

Trata de la oportunidad para interponer un incidente,

sealando que debern interponerse en la audiencia respectiva todos los
incidentes que se fundamenten en hechos acaecidos durante su desarrollo.
Su inciso segundo agrega que los incidentes que se
fundamenten en hechos ocurridos fuera de audiencia debern formularse
dentro de quinto da contado desde que la parte tom conocimiento del
hecho y pudo hacerlo valer, o dentro de la audiencia preliminar o de juicio,
segn sea el plazo menor. Si se fundare en un hecho anterior al inicio del
proceso o coexistente con su principio, deber hacerse valer en la demanda
o en la contestacin de la demanda, en su caso.
Su inciso tercero dispone que todos los incidentes cuyas
causas existan simultneamente debern promoverse a la vez y en una
misma presentacin, sin que sea admisible su interposicin sucesiva.
Su inciso cuarto previene que no podr deducirse ningn
incidente una vez concluida la audiencia de juicio, sin perjuicio de aquellos
que de conformidad a la ley puedan plantearse ante los tribunales
superiores.
Se aprob sin debate, en iguales trminos, por
unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y seores Araya,
Burgos, Ceroni, Eluchans, Cristin Mnckeberg y Rincn.
Artculo 129.- (pas a ser 131)
Se refiere a la inadmisibilidad de los incidentes,
indicando que el tribunal podr rechazar un incidente sin acogerlo a
tramitacin, declarndolo inadmisible, en uno o ms de los siguientes casos:
a) Si fuere planteado extemporneamente.
b) Si se fundamentare en hechos que debieron o
pudieron alegarse con motivo de un incidente anteriormente planteado.
c) Si los hechos en que se fundamente no tuvieren
conexin alguna con el objeto principal del juicio.
d) Si ha sido planteado fuera de una audiencia, no
obstante fundamentarse en hechos acaecidos durante su desarrollo.
e) Si tuviere un carcter manifiestamente dilatorio, lo que
se presumir en todos aquellos casos en que careciere de justificacin
razonable o quedare en evidencia la inutilidad de la pretensin incidental.
f) Si no se hubiere efectuado la consignacin previa en
los casos previstos en el inciso primero del artculo 135.

169

No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales

trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Ceroni, Eluchans, Cristin Mnckeberg y Rincn.
Artculo 130.- (pas a ser 132)
Dispone que podrn resolverse de plano todos aquellos
incidentes, planteados en audiencia o fuera de ella, que se fundamenten en
hechos que fueren evidentes, que consten en el registro o sean de pblica
notoriedad, de lo cual el tribunal dejar constancia en su resolucin.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Ceroni, Eluchans, Cristin Mnckeberg y Rincn.

Artculo 131.- (pas a ser 133)

Se refiere a los incidentes planteados en audiencia
sealando que se tramitarn oralmente y resolvern verbalmente en la
misma. El incidentista acompaar toda la prueba de que dispusiere y
ofrecer rendir los dems medios probatorios que estimare pertinente,
individualizando en su caso a los testigos y peritos de que piensa valerse e
indicando los hechos sobre los que recaer la prueba ofrecida.
Su inciso segundo agrega que el tribunal dar traslado
de la demanda incidental a la otra parte para que, acto continuo, exponga lo
conveniente a su derecho, aplicndose respecto a la prueba lo previsto en el
inciso anterior.
Su inciso tercero previene que una vez evacuado dicho
traslado o en rebelda, el tribunal ordenar la rendicin de prueba si lo
estimare necesario. En tal caso, fijar los puntos pertinentes, sustanciales y
controvertidos sobre los cuales esta debe recaer, la que en todo caso deber
rendirse ntegramente en la misma audiencia. Una vez rendida la prueba o
sin ella, el tribunal resolver la incidencia sin ms trmite.
Su inciso cuarto indica que, con todo, si apareciere
justificada la imposibilidad de las partes de contar en esa audiencia con los
medios probatorios indispensables para su defensa, podr el tribunal citar
excepcionalmente a una audiencia especial para recibir dicha prueba, la que
deber realizarse dentro de los diez das siguientes. Rendida la prueba o sin
ella, el tribunal resolver la incidencia en esa misma audiencia sin ms
trmite.
Su inciso quinto observa que si alguna de las partes no
rindiere la prueba ofrecida sin justa causa o rindiere una manifiestamente
intil, ser sancionada junto a su abogado en la forma dispuesta en el inciso
final del artculo 135.

170

Ante la consulta del diputado seor Rincn acerca de

qu ocurrira si el tribunal no cita a audiencia especial para rendir la prueba,
en los casos en que aparezca justificada la imposibilidad de la parte de
contar en la audiencia con los medios probatorios indispensables para su
defensa, el profesor seor Maturana indic que podra pedirse reposicin y,
eventualmente, recurrirse de apelacin fundado en causales especficas, si
se hubiere producido indefensin en un asunto de trascendencia.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
iguales trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Ceroni, Eluchans, Cristin Mnckeberg y
Rincn.
Artculo 132.- (pas a ser 134)
Trata de los incidentes deducidos fuera de audiencia,
sealando que se plantearn por escrito. El incidentista acompaar toda la
prueba documental de que dispusiere y ofrecer rendir las dems pruebas
que estimare pertinente, individualizando en su caso a los testigos y peritos
de que piensa valerse e indicando los hechos sobre los que recaer la
prueba ofrecida.
Su inciso segundo agrega que si el incidente es admitido
a tramitacin, el tribunal dar traslado de la demanda incidental a la otra
parte para que dentro del trmino de tres das exponga lo conveniente a su
derecho, y acompae y ofrezca la prueba en la forma prevista en el inciso
anterior. Si dentro de dicho plazo estuviere programada una audiencia
preliminar, de juicio u otra, el demandado incidental podr solicitar su
suspensin, y ella deber reprogramarse al ms breve lapso.
Su inciso tercero indica que una vez evacuado dicho
traslado o en rebelda, el tribunal resolver la incidencia, de estimar que no
es necesaria la rendicin de nueva prueba adicional.
Su inciso cuarto aade que si la considerare necesaria,
fijar los puntos pertinentes, sustanciales y controvertidos sobre los cuales
ella haya de recaer y dispondr que se rinda en la audiencia ms prxima,
fuere la preliminar, la de juicio, sumaria u otra que fije al efecto, oportunidad
en que se resolver el incidente.
Su inciso final indica que el tribunal deber resolver el
incidente dentro de tres das de concluida su tramitacin.
Ante la prevencin formulada por el diputado seor
Araya, acerca de que la alusin que se hace en el inciso tercero a la
rendicin de prueba adicional, poda entenderse como una remisin a las
facultades probatorias del juez y al problema de la prueba dinmica, tema
objeto de mucho debate, el profesor seor Tavolari especific que lo nico
que haca esta norma era establecer cuando era necesario recibir la causa a
prueba, nada tena que ver con las facultades del juez acerca de la carga

171

probatoria dinmica, agregando el profesor seor Silva que la prueba se

acompaaba con la demanda incidental, incluyendo toda la documentacin
que la sustenta, por lo que al aludir a la prueba adicional, se estaba refiriendo
a la probanza que se acompaa con posterioridad a la demanda.
Ante una consulta del abogado seor Mery acerca de la
razn de la distincin entre incidentes fuera de audiencia y dentro de ella,
sealando que si lo que se buscaba era la celeridad del procedimiento,
pareca que la proliferacin de incidencias dentro de la audiencia poda
provocar el efecto contrario, el profesor seor Tavolari explic que se haba
gravado en forma especial los incidentes promovidos fuera de audiencia
porque exigan mayor estudio o reflexin, contrariamente a los promovidos
en la audiencia, que requeran menos preparacin, por lo que sancionar con
multas a estos ltimos, poda coartar el derecho a defensa.
Por ltimo, ante la sugerencia del diputado seor Burgos,
quien acogiendo las dudas expresadas por el diputado seor Araya, propuso
sustituir las expresiones prueba adicional por nueva prueba, la Comisin
acord aprobar el artculo, sustituyendo en el inciso tercero los trminos
prueba adicional por nueva prueba.
Se aprob por unanimidad, con los votos de los
diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Ceroni, Eluchans, Cristin
Mnckeberg y Rincn.
Artculo 133.- (pas a ser 135)
Se refiere a la consignacin para los incidentes fuera de
audiencia, sealando que la parte que haya promovido y perdido dos o ms
incidentes planteados fuera de audiencia no podr promover ningn otro de
esa ndole, sin que previamente consigne en la cuenta corriente del tribunal,
la cantidad que este fije. El tribunal, de oficio y en la resolucin que deseche
el ltimo incidente, determinar el monto a consignar. Este fluctuar entre
una y diez unidades tributarias mensuales y se aplicar como multa a
beneficio fiscal, cada vez que fuere rechazado un incidente que promueva
con posterioridad.
Su inciso segundo dispone que el tribunal determinar
dicho monto considerando la actuacin procesal de la parte, y si observare
mala fe en la interposicin de los nuevos incidentes, podr aumentar su
cuanta hasta por el duplo.
Su inciso tercero seala que la parte beneficiada por la
liberacin de gastos en el juicio no estar obligada a efectuar consignacin
alguna. Sin perjuicio de ello, si interpusiera nuevos incidentes y stos fueran
rechazados, el juez, en la misma resolucin que rechace cualquiera de esos
incidentes, podr imponer personalmente al abogado o al mandatario judicial
que lo hubiere promovido, por va de pena, una multa a beneficio fiscal de
una a diez unidades tributarias mensuales, siempre que estimare que en su
interposicin ha existido mala fe o el claro propsito de dilatar el proceso.

172

Ante la consulta del diputado seor Ceroni acerca de las

medidas que se implementaban para obtener una mayor celeridad en la
tramitacin, ya que el mal uso de los incidentes era precisamente uno de los
medios que se utilizaban para dilatar los procesos, el profesor seor
Maturana explic que una de las diferencias con el sistema actual, lo
constitua el hecho de que, por regla general, la interposicin de los
incidentes no suspendan el transcurso del proceso, ya que tratndose de un
procedimiento que se desarrollaba por medio de audiencias, stos se
planteaban en el curso de ellas. Excepcin a lo anterior, lo constituan los
incidentes promovidos fuera de las audiencias, pero en el caso de stos, una
vez evacuado el traslado conferido, se reciba la prueba y se resolvan en la
audiencia ms prxima. Igualmente, tratndose de procedimientos orales y
concentrados, la regla general era que las resoluciones que se dictaran
durante el procedimiento no fueran recurribles, salvo que alguna norma
especial as lo disponga.
Cerrado el debate, se aprob en iguales trminos, por
unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y seores Araya,
Burgos, Ceroni, Eluchans, Cristin Mnckeberg y Rincn.

TTULO XI
INCIDENTES ESPECIALES
CAPTULO 1
DE LAS CUESTIONES DE COMPETENCIA

Artculo 134.- (pas a ser 136)

Trata de la forma de hacer valer la incompetencia,
sealando que las partes podrn impugnar la competencia del tribunal a
travs de un incidente de previo y especial pronunciamiento, el que se
sustanciar en la forma prevista para los que se deduzcan fuera de
audiencia. Tambin podrn hacerlo, mediante la excepcin de
incompetencia, la que se tramitar en la forma prevista en el artculo 269
(que pas a ser artculo 270) y siguientes o en el artculo 360 (que pas a ser
artculo 362), en su caso.
Su inciso segundo agrega que las impugnaciones
sealadas en el inciso anterior no podrn hacerse valer simultnea,
subsidiaria ni sucesivamente.
Su inciso tercero aade que en uno y otro caso, deber
indicarse cul es el tribunal que se estima competente.

173

No se produjo debate, aprobndose el artculo, en

iguales trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Ceroni, Eluchans, Cristin Mnckeberg y Rincn.
Artculo 135.- (pas a ser 137)
Se refiere a los efectos y fallo de la solicitud de
incompetencia, sealando que la interposicin del incidente de
incompetencia paralizar la sustanciacin del juicio y no inhibir al tribunal de
dictar todas las providencias que revistan el carcter de urgentes,
especialmente las medidas cautelares.
Su inciso segundo agrega que las actuaciones realizadas
quedarn sin valor si se acogiere la incompetencia del tribunal.
No se produjo debate, aprobndose el artculo sin ms
cambios que la sugerencia formal del diputado seor Burgos, para sustituir
en el inciso primero la letra y que figura a continuacin de la palabra juicio
por la expresin mas, precedida de una coma (,).
CAPTULO 2
DE LAS INHABILIDADES
Artculo 136.- (pas a ser 138)
Trata de las causales por las que se puede solicitar la
inhabilidad de los jueces, sealando que solo se podr inhabilitar a los
jueces, a los auxiliares de la administracin de justicia y a los funcionarios
para que intervengan en un negocio determinado, en los casos y por las
causas que seala el Cdigo Orgnico de Tribunales.
Ante la observacin del diputado seor Rincn en el
sentido de que se haban presentado varias mociones para modificar las
normas vigentes en materia de implicancias y recusaciones, el diputado
seor Burgos coincidi con la necesidad de actualizar las causales que las
autorizan debido especialmente a la obsolescencia de las vigentes, pero
crea que se trataba de una materia que debera tratarse en el Cdigo
Orgnico de Tribunales y no en este cuerpo legal, agregando que la
aprobacin del proyecto en anlisis obligara a efectuar una serie de
adecuaciones en el ordenamiento jurdico.
El profesor seor Maturana explic que se haba optado
por usar el trmino inhabilidades por estimar que implicancias y recusaciones
eran locuciones ya superadas por la doctrina. En todo caso, no crea que las
modificaciones que pudieran introducirse en el Cdigo Orgnico pudieran
alterar la regulacin que se propone en este artculo.
El abogado seor Mery record que la reforma
constitucional del ao 2005 haba incorporado una causal genrica de
inhabilidad que deca relacin con la prdida de imparcialidad, aunque esta

174

disposicin pareca circunscribirse solamente a las causales contempladas

en el Cdigo Orgnico de Tribunales.
El profesor seor Silva seal que efectivamente el
estatuto vigente de las inhabilidades se encontraba superado, lo que no
significaba que ciertas causales objetivas, como las relacionadas con los
vnculos de parentesco, debieran suprimirse, pero, en todo caso, debiera
contemplarse una causal general o con la suficiente amplitud como para
cubrir todos los casos posibles y no afectar el debido proceso. Por tal razn,
la referencia que se haca en este artculo a las causales contempladas en el
Cdigo Orgnico de Tribunales no debiera entenderse como efectuada
nicamente a las que hoy da figuran, sino tambin a las que se incorporen
en el futuro, especialmente aquellas que tienden a salvaguardar el debido
proceso y el derecho a ser juzgado por un tribunal imparcial e independiente.
Ante la observacin que formulara el diputado seor
Rincn en el sentido que la referencia que este artculo haca a las
disposiciones del Cdigo Orgnico no poda considerarse genrica, por el
tenor de los trminos que empleaba, es decir, Solo podr inhabilitarse a
los jueces y dems funcionarios que mencionaba en los casos y por las
causales que seala el Cdigo Orgnico de Tribunales, el profesor seor
Tavolari, concediendo que tal redaccin no pareca lo suficientemente
amplia, propuso aludir a las causales de inhabilidad establecidas en la
Constitucin y en las leyes.
Cerrado el debate, se aprob el artculo por mayora de
votos ( 7 votos favor y 1 en contra), sin ms cambios que sustituir las
expresiones el Cdigo Orgnico de Tribunales por las siguientes la
Constitucin Poltica de la Repblica y las leyes. Votaron a favor los
diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Cardemil, Ceroni,
Eluchans y Cristin Mnckeberg. En contra lo hizo el diputado seor Rincn.
Artculo 137.- (pas a ser 139)
Trata de la oportunidad para declarar de oficio la
inhabilidad, sealando que todo juez, auxiliar de la administracin de justicia
o funcionario a quien correspondiere intervenir en un negocio determinado,
tendr el deber inexcusable de manifestar o declarar de oficio, en su caso, su
inhabilidad por la concurrencia de causales legales especficas que lo
afecten.
Su inciso segundo agrega que asimismo, deber
informar a las partes, tan pronto tuviere conocimiento de ello, cualquier otro
hecho o circunstancia que pudiere configurar la causal genrica de
inhabilidad por encontrarse afectada su imparcialidad o independencia,
dejando constancia de ello en el proceso.
Su inciso tercero establece que la parte a quien pueda
perjudicar la falta de imparcialidad o independencia, deber alegar la
inhabilidad correspondiente dentro del plazo de cinco das contado desde

175

que se le notifique la declaracin o constancia respectiva. Si as no lo hiciere,

se considerar renunciada la correspondiente causal de inhabilidad. Durante
este plazo, el juez, auxiliar de la administracin de justicia o funcionario se
considerar inhabilitado para conocer de la causa o intervenir en ella y se
estar a lo dispuesto en el artculo 145 (que pas a ser artculo 147) de este
Cdigo.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por mayora de votos (7 votos a favor y 1 en contra). Votaron a
favor los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Cardemil,
Ceroni, Eluchans y Cristin Mnckeberg. En contra lo hizo el diputado seor
Rincn.

Artculo 138.- (pas a ser 140)

Trata de la oportunidad de las partes para hacer valer la
inhabilidad, indicando que sin perjuicio de lo sealado en el artculo anterior,
la declaracin de inhabilidad deber pedirse antes de toda gestin, o antes
de que comience a actuar la persona contra quien se dirige, siempre que la
causa alegada exista ya y sea conocida de la parte que la invoca.
Su inciso segundo agrega que si la causa es posterior o
no ha llegado a conocimiento de las partes, deber proponerla tan pronto
como tenga noticia de ella.
Su inciso tercero previene que no justificndose esta
ltima circunstancia, ser desechada la solicitud, a menos que se trate de
una causal especfica de inhabilidad. En este ltimo caso, podr el tribunal
imponer a la parte que maliciosamente haya retardado el reclamo de la
inhabilidad una multa que no exceda de diez unidades tributarias mensuales.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por mayora de votos (7 votos a favor y 1 en contra). Votaron a
favor los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Cardemil,
Ceroni, Eluchans y Cristin Mnckeberg. En contra lo hizo el diputado seor
Rincn.
Artculo 139.- (pas a ser 141)
Trata de la competencia para conocer la inhabilidad de
un tribunal unipersonal, sealando que la inhabilidad de un juez que se
desempee en forma unipersonal se har valer ante l mismo, expresando la
causa en que se apoya y los hechos en que se funda, acompaando u
ofreciendo presentar las pruebas necesarias y pidindose se inhiba del
conocimiento del negocio.

176

No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales

trminos, por mayora de votos (7 votos a favor y 1 en contra). Votaron a
favor los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Cardemil,
Ceroni, Eluchans y Cristin Mnckeberg. En contra lo hizo el diputado seor
Rincn.
Artculo 140.- (pas a ser 142)
Se refiere a la competencia para conocer la inhabilidad
de uno o ms jueces de tribunales colegiados, estableciendo que la
inhabilidad de uno o ms de los miembros de tribunales que tengan una
composicin colegiada, se har valer, en los trminos que indica el artculo
anterior, ante el mismo tribunal, el que resolver con exclusin del miembro o
miembros que se trata de inhibir.
Se aprob sin debate, en los mismos trminos, por
mayora de votos (7 votos a favor y 1 en contra). Votaron a favor los
diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Cardemil, Ceroni,
Eluchans y Cristin Mnckeberg. En contra lo hizo el diputado seor Rincn.
Artculo 141.- (pas a ser 143)
Se refiere al tribunal competente para conocer las
inhabilidades de auxiliares de la administracin de justicia o funcionarios,
sealando que estas se reclamarn ante el tribunal que conozca del negocio
en que aquellos deban intervenir, y se admitirn sin ms trmite cuando no
necesiten fundarse en causa legal.
No dio lugar a debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por mayora de votos (7 votos a favor y 1 en contra). Votaron a
favor los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Cardemil,
Ceroni, Eluchans y Cristin Mnckeberg. En contra lo hizo el diputado seor
Rincn.
Artculo 142.- (pas a ser 144)
Trata del rechazo de plano de la reclamacin de
inhabilidad, sealando que cuando deba expresarse causa, se rechazar de
plano la solicitud de inhabilidad si la causa alegada no es legal, no la
constituyen los hechos en que se funda, o si stos no se especifican
debidamente.
Se aprob sin debate, en los mismos trminos, por
mayora de votos (7 votos a favor y 1 en contra), con los votos de los
diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Cardemil, Ceroni,
Eluchans y Cristin Mnckeberg. En contra lo hizo el diputado seor Rincn.
Reabierto posteriormente el debate, el Ejecutivo
propuso el siguiente texto sustitutivo para este artculo:

177

Inadmisibilidad de la reclamacin de inhabilidad.

Cuando deba expresarse causa, se declarar inadmisible la solicitud de
inhabilidad si la causa alegada no es legal, no la constituyen los hechos en
que se funda, o si stos no se especifican debidamente.
El profesor seor Silva explic el cambio, sealando que
esta norma se refera al rechazo de plano de la solicitud de inhabilidad, pero
en realidad se trataba de una inadmisibilidad porque el incidente an no se
comenzaba a tramitar, ya sea porque el tribunal lo estimaba inadmisible en
razn de que la causa alegada no era legal, los hechos en que se pretenda
fundarla no la constituan o no estaban debidamente especificados.
Se aprob en los trminos propuestos, por mayora de
votos ( 8 votos a favor y 1 en contra), con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Ceroni, Daz, Harboe y Cristin
Mnckeberg. En contra lo hizo el diputado seor Rincn.
Artculo 143.- (pas a ser 145)
Trata de la tramitacin de la inhabilidad, sealando que si
se cumplen los requisitos previstos en el artculo anterior, y los hechos en
que se funda constan al tribunal o resultan de los antecedentes
acompaados o que el mismo tribunal de oficio mande agregar, se declarar
la inhabilidad sin ms trmite.
Su inciso segundo agrega que cuando no conste al
tribunal o no aparezca de manifiesto la causa alegada, se proceder en
conformidad a las reglas de los incidentes.
Se aprob sin debate, en los mismos trminos, por
mayora de votos (7 votos a favor y 1 en contra), con los votos de los
diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Cardemil, Ceroni,
Eluchans y Cristin Mnckeberg. En contra lo hizo el diputado seor Rincn.
Reabierto, luego, el debate, el Ejecutivo propuso el
siguiente texto sustitutivo para este artculo:
Resolucin de plano. Si se cumplen los requisitos
previstos en los artculos anteriores y los hechos en que se funda la
inhabilidad, constan al tribunal o resultan de los antecedentes acompaados
o que el mismo tribunal de oficio mande agregar, se resolver de plano la
inhabilidad.
El profesor seor Silva explic la nueva propuesta,
sealando que, en realidad, corresponde a la resolucin de plano de la
solicitud de inhabilidad y no a la tramitacin del incidente, por cuanto regla la
situacin en que habindose considerado admisible el incidente, se lo
resuelve sin necesidad de ms trmite, de plano, por cuanto los hechos en
que se funda la inhabilidad constan al tribunal o son la resultante de los

178

antecedentes acompaados o que el mismo tribunal mande, de oficio,

agregar.
Cerrado el debate, se aprob la nueva propuesta en los
mismos trminos, por mayora de votos ( 8 votos a favor y 1 en contra), con
los votos de los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Caldern,
Ceroni, Daz, Harboe y Cristin Mnckeberg. En contra lo hizo el diputado
seor Rincn.
Artculo 144.- (pas a ser 146)
Trata de la tramitacin incidental, sealando que
admitida a tramitacin la solicitud de inhabilitacin, se pondr esta en
conocimiento del auxiliar de la administracin de justicia o funcionario cuya
inhabilidad se haya pedido, para que se abstenga de intervenir en el asunto
de que se trata mientras no se resuelva el incidente.
Su inciso segundo agrega que si la inhabilitacin se
refiere a un juez de tribunal unipersonal, admitida a tramitacin, este queda
inhabilitado para seguir conociendo del fondo del negocio, siendo subrogado
por quien corresponda conforme a la ley, hasta antes de la audiencia de
juicio. En este estado se suspender el curso del juicio hasta que aquel a
quien se pretende inhabilitar resuelva el incidente declarando si ha o no lugar
a la inhabilitacin
Su inciso tercero indica que si la inhabilitacin se refiere
a un juez de tribunal colegiado, continuar funcionando el mismo tribunal,
constituido legalmente, con exclusin del miembro o miembros que se intente
inhibir, y se suspender el juicio como en el caso anterior o hasta la vista de
la causa, segn corresponda.
El diputado seor Araya destac que la norma no
distingua entre primera y segunda instancia, a la vez, que consideraba que
careca de sentido suspender la prosecucin del juicio en esta ltima, toda
vez que el asunto poda continuar su tramitacin con exclusin del ministro
no inhabilitado. A su juicio, se estaba consagrando una nueva forma de
suspender la tramitacin en segunda instancia. Dijo ser partidario de efectuar
la correspondiente distincin y sancionar con severidad a quien promueva
una declaracin de inhabilidad que resulte rechazada.
El profesor seor Maturana record que actualmente es
posible recusar invocando una causal o sin efectuar tal invocacin. Crea
necesario mantener esta disposicin toda vez que los jueces tienen el deber
de ejercer la jurisdiccin no pudiendo excusarse del conocimiento de un
asunto, salvo causa legal que lo justifique. Por ello, en caso de suprimirse
esta disposicin, se producira el mismo efecto de las recusaciones sin
expresin de causa y, en tal caso, podra producirse la suspensin continua
de las causas, porque si cada vez que se efecta una recusacin debe
modificarse la composicin del tribunal colegiado, las partes podran estar
inhabilitando permanentemente a los ministros, transformndose ello en una

179

herramienta perfecta para obtener la integracin de la sala en la forma que

ms convenga a quien promovi la inhabilitacin. De aceptarse tal idea,
existira preeminencia de la voluntad privada sobre el ejercicio de una funcin
pblica, cuestin que la jurisprudencia ha resuelto exigiendo que los jueces
solo puedan inhabilitarse cuando exista una causa legal.
El profesor seor Silva seal que los jueces no pueden
quedar a merced de las maniobras que intenten las partes, las que
lgicamente, buscarn la integracin que ms convenga a sus intereses. Por
ello la norma establece que la inhabilidad debe fundarse en una causa legal
y mientras ella no se resuelva, se suspender la tramitacin de la causa.
Ante la prevencin del diputado seor Araya en cuanto a
la demora que podra significar para la tramitacin del proceso lo dispuesto
en este artculo, seal que podran adoptarse medidas para evitar una
dilacin excesiva.
El diputado seor Burgos seal que si fuera efectiva la
prevencin del diputado seor Araya, se estara contrariando el espritu del
nuevo Cdigo orientado a lograr una mayor celeridad en la tramitacin de las
causas, razn que lo llevaba a proponer la posibilidad de establecer algn
plazo para pronunciarse sobre la inhabilidad.
El profesor seor Tavolari explic que la experiencia
demostraba que para algunos jueces conocer de determinados asuntos les
resultaba muy complejo y por ello tenan inters en ser marginados de tal
conocimiento, pero la ley no les permite elegir los juicios que resolvern. Por
ello pensaba que era igualmente grave que una parte pudiera inhabilitar a un
juez sin necesidad de expresar causa como que el juez instara a la parte a
que lo inhabilite.
Acogiendo las distintas observaciones formuladas, el
Ejecutivo propuso la siguiente redaccin para este artculo:
Tramitacin incidental. En caso que la inhabilidad no
pudiere resolverse de plano, se le dar la tramitacin prevista para los
incidentes planteados fuera de audiencia, sin perjuicio de lo expuesto en los
incisos siguientes.
Admitida a tramitacin la solicitud de inhabilitacin de un
auxiliar de la administracin de justicia o funcionario, se pondr esta de
inmediato en su conocimiento, para que se abstenga de intervenir en el
asunto de que se trata, mientras no se resuelva el incidente.
Si la inhabilitacin se refiere a un juez de tribunal
unipersonal, una vez admitida a tramitacin, este quedar inhabilitado para
seguir conociendo de la causa, siendo subrogado por quien corresponda de
conformidad a la ley, hasta antes de la celebracin de la audiencia de juicio.
En este estado se suspender el procedimiento hasta que aquel a quien se

180

pretende inhabilitar, resuelva el incidente declarando si ha o no lugar a la

inhabilitacin.
Si la inhabilitacin se refiere a un juez de tribunal
colegiado, continuar conociendo este de la causa con exclusin del
miembro o miembros que se intente inhabilitar. Con todo, no podr
procederse a la vista del recurso, sin antes haberse resuelto si ha o no lugar
a la inhabilitacin.
El profesor seor Silva, explicando esta nueva
proposicin, muy relacionada con las dos anteriores, seal que ella tendra
aplicacin cuando el incidente no fuera susceptible de ser resuelto de plano,
lo que hara necesario fijarle una tramitacin que estuviera acorde con la
naturaleza de la inhabilidad alegada. Para ello se aplicaba el procedimiento
regulatorio de los incidentes planteados fuera de audiencia.
Con respecto a la aprensin manifestada por el diputado
seor Araya en cuanto a que la tramitacin de la inhabilidad se constituyera
en un factor de dilacin del juicio, expres que el procedimiento que se
propona, es decir, el de los incidentes planteados fuera de audiencia,
requera que el fallo que los resolviera se dictara dentro de tercero da, no
pudiendo mientras dicho fallo no se dictara, pasar a la etapa de audiencia de
juicio, exigencia que constitua una presin adicional para la resolucin del
incidente. En el caso de los tribunales superiores suceda lo mismo, por
cuanto mientras no hubiera resolucin, no podra procederse a la vista del
recurso.
Cerrado el debate, se aprob la nueva propuesta por
mayora de votos (8 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a favor los
diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Ceroni, Daz,
Harboe y Cristin Mnckeberg. Se abstuvo el diputado seor Rincn.
Artculo 145.- (pas a ser 147)
Se refiere al rechazo de la solicitud de inhabilitacin,
sealando que si esta es desechada, se condenar en costas al que la haya
reclamado, y se le impondr una multa no inferior a una unidad tributaria
mensual ni que exceda la suma de diez unidades tributarias mensuales. Esta
multa se elevar al doble cuando se trate de la segunda solicitud de
inhabilitacin deducida por la misma parte y esta sea rechazada, al triple en
la tercera vez y as sucesivamente.
No se produjo debate, aprobndoselo en los mismos
trminos, por mayora de votos (7 votos a favor y 1 en contra). Votaron a
favor los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Cardemil,
Ceroni, Eluchans y Cristin Mnckeberg. En contra lo hizo el diputado seor
Rincn.

181

Artculo 146.- (pas a ser 148)

Trata de la inhabilitacin amistosa, sealando que antes
de pedir la inhabilidad podr el requirente ocurrir ante el mismo juez, auxiliar
de la administracin de justicia o funcionario que se estima inhabilitado,
exponindole la causa en que la inhabilitacin se funda y pidindole la
declare sin ms trmite.
Se aprob sin debate, en los mismos trminos, por
mayora de votos (7 votos a favor y 1 en contra). Votaron a favor los
diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Cardemil, Ceroni,
Eluchans y Cristin Mnckeberg. En contra lo hizo el diputado seor Rincn.
Artculo 147.- (pas a ser 149)
Trata de la impugnacin a resoluciones que se
pronuncian sobre la inhabilidad, sealando que las sentencias que se dicten
en los incidentes sobre inhabilidad sern inapelables, salvo la que pronuncie
el juez de tribunal unipersonal no admitiendo a tramitacin o rechazando la
inhabilidad deducida ante l.
Su inciso segundo agrega que toda sentencia sobe
inhabilidad ser comunicada de oficio al juez o tribunal, auxiliar de la
administracin de justicia o funcionario a quien afecte.
No dio lugar a debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por mayora de votos (7 votos a favor y 1 en contra). Votaron a
favor los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Cardemil,
Ceroni, Eluchans y Cristin Mnckeberg. En contra lo hizo el diputado seor
Rincn.
Artculo 148.- (pas a ser 150)
Se refiere al efecto extensivo de la inhabilidad, indicando
que las inhabilidades que deban surtir efecto en diversos juicios seguidos
entre las mismas partes podrn hacerse valer en una sola gestin.
Su inciso segundo agrega que cuando sean varios los
demandantes o los demandados, la inhabilidad deducida por alguno de ellos
o de sus coadyuvantes no podr renovarse por los otros, a menos de
fundarse en alguna causa personal del requirente.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por mayora de votos (7 votos a favor y 1 en contra). Votaron a
favor los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Cardemil,
Ceroni, Eluchans y Cristin Mnckeberg. En contra lo hizo el diputado seor
Rincn.

CAPTULO 3

182

DE LA LIBERACIN DE GASTOS

Artculo 149.- (pas a ser 151)

Trata de la oportunidad para solicitar la declaracin de
liberacin de gastos, sealando que ello podr efectuarse en cualquier
estado del juicio y an antes de su iniciacin, ante el tribunal a quien
corresponda conocer en nico o primer grado jurisdiccional del asunto en
que haya de tener efecto.
Su inciso segundo agrega que podr tramitarse en una
sola gestin para varias causas determinadas y entre las mismas partes si el
conocimiento de todas corresponde al mismo tribunal de primer grado
jurisdiccional.
Ante la consulta del diputado seor Araya acerca de la
situacin de las personas atendidas por las Corporaciones de Asistencia
Judicial y la aseveracin de la diputada seora Turres, en el sentido de que
el llamado privilegio de pobreza consta de certificados emitidos por las
Corporaciones que no suelen cuestionarse por medio de incidentes, lo que
la llevaba a preguntarse si estas disposiciones del proyecto se aplicaran
solamente a quienes no son usuarios de tales Corporaciones, el profesor
seor Silva precis que la situacin de dichos usuarios no se regulaba en
esta iniciativa sino en el proyecto de ley sobre Defensora Judicial, en estudio
en el Ministerio de Justicia, como tambin que estas disposiciones eran de
aplicacin general, no circunscritas nicamente a los beneficiarios de las
Corporaciones de Asistencia Judicial. En todo caso, el asunto relacionado
con este beneficio siempre haba sido tratado como un incidente, de tal
manera que era perfectamente posible que se lo controvirtiera.
Por ltimo, ante una consulta del diputado seor Rincn,
afirm que estas normas tambin seran aplicables en los juicios ejecutivos.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en iguales
trminos, por mayora de votos (5 votos a favor y 2 absteciones). Votaron a
favor los diputados seores Araya, Burgos, Ceroni, Harboe y Cristin
Mnckeberg. Se abstuvieron los diputados seora Turres y seor Cardemil.
Artculo 150.- (pas a ser 152)
Se refiere a la solicitud de liberacin de gastos,
sealando que en la solicitud correspondiente se expresarn los motivos en
que se funde. El tribunal ordenar que se acompaen los antecedentes para
acreditarlos, con la sola citacin de la parte contra quien litigue o haya de
litigar el que solicita el beneficio.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por mayora de votos (5 votos a favor y 2 abstenciones). Votaron a

183

favor los diputados seores Araya, Burgos, Ceroni, Harboe y Cristin

Mnckeberg. Se abstuvieron los diputados seora Turres y seor Cardemil.
Artculo 151.- (pas a ser 153)
Se refiere a la tramitacin de la solicitud, sealando que
si la parte citada no se opone dentro de tercero da a la concesin del
beneficio, el tribunal resolver con el mrito de la solicitud y de los dems
antecedentes acompaados o que el tribunal mande agregar.
Su inciso segundo agrega que si hay oposicin, se
tramitar el incidente en conformidad a las reglas generales.
Su inciso tercero aade que en la gestin de liberacin
de gastos podr ser odo el administrador del tribunal u otros funcionarios
judiciales a quienes pueda afectar su concesin, si se presentan
oponindose antes de que el incidente se resuelva. Cuando sean varios los
funcionarios que deduzcan la oposicin, litigarn por una cuerda en los
trmites posteriores a la presentacin.
El diputado seor Burgos, junto con manifestarse de
acuerdo con el cambio de denominacin para el llamado privilegio de
pobreza, pregunt por qu razn podra una de las partes oponerse a la
concesin del beneficio, como tambin hizo presente la demasiada amplitud
de los trminos del inciso final, en cuanto a que el tribunal podra or a otros
funcionarios judiciales a quienes la decisin pudiera afectar.
El profesor seor Silva explic que eran mltiples las
razones para justificar la oposicin, recordando que las diligencias que el
juez decrete de oficio o que las partes acuerden, gravitan sobre estas en
iguales proporciones. Adems, si una de las partes cuenta con el beneficio,
tal circunstancia puede incidir en el costo econmico de ciertas diligencias,
como podra ser un peritaje.
Por otra parte, agreg que deba tenerse en cuenta que
el Cdigo consagraba la responsabilidad solidaria por el pago de las costas,
la que poda llegar hasta los abogados intervinientes.
En cuanto a la referencia a los otros funcionarios
judiciales, la explicacin estara en que la liberacin de gastos puede afectar
tambin los derechos que corresponden a notarios o archiveros, entre otros,
por lo que lo lgico es que quienes opten por este beneficio, puedan
conseguirlo en forma legtima, debiendo el juez escuchar a las partes y a los
funcionarios involucrados, antes de otorgarlo.
El diputado seor Caldern quiso conocer los
fundamentos de la bilateralidad de la tramitacin de este beneficio, por
cuanto si se tratara de evitar abusos, bastara con las facultades que tiene el
juez. En todo caso, crea necesario distinguir entre los costos que deben ser

184

soportados por todas la partes y aquellos que no lo son, tramitando como

incidentes solamente los primeros.
El diputado seor Ceroni seal entender que el objetivo
de esta disposicin, era que se otorgara el beneficio a quien verdaderamente
careciera de recursos para afrontar los gastos, por lo que la medida de que el
juez escuche a los funcionarios judiciales, no tendra otra finalidad que la de
cerciorarse de que el peticionario es merecedor del beneficio y no para
favorecer al notario o funcionario que lo controvierte. Por tanto, la disposicin
contribuira a tomar una decisin debidamente informada.
El diputado seor Harboe, junto con reparar que las
personas mencionadas por el profesor seor Silva, ms que funcionarios
judiciales eran auxiliares de la administracin de justicia, estim que la
disposicin no era clara, por cuanto estableca que si no haba oposicin al
beneficio este se concedera, escuchndose a los funcionarios nicamente
en el caso de haber oposicin. Crea que las facultades del juez eran
suficientes para informarse acerca de la procedencia o no de la concesin
del beneficio, sin que fuera necesario escuchar a los funcionarios judiciales
antes de concederlo, salvo en el caso de los peritos.
El profesor seor Pinochet seal que el Cdigo vigente
contempla una disposicin que permite al juez, en casos excepcionales,
imponer el costo del peritaje a la parte demandada, como sucedi en el
asunto conocido como Casas COPEVA. El inciso tercero de la norma en
anlisis modificara esa disposicin, la que crea conveniente mantener.
El profesor seor Ferrada afirm la necesidad de velar
por la igualdad de armas en el juicio, por lo que si la concesin del beneficio
afecta tambin a la contraparte de quien lo solicita, que el tribunal decida su
concesin con la sola informacin del solicitante, estara vedando a la
contraparte la posibilidad de rebatir la probanza que se rindiera.
Hizo presente que el artculo 324 del proyecto en estudio,
estableca que si la parte acreditare carecer de recursos para costear un
peritaje, el juez, a su peticin, podra solicitar la realizacin del mismo a
algn rgano pblico u organismo que reciba aportes del Estado, si lo
estimare indispensable para la resolucin del conflicto.
El profesor seor Silva explic que la propuesta se haba
basado en el actual artculo 133 del Cdigo vigente, el que dispone que en la
gestin de privilegio de pobreza, deber orse a los funcionarios judiciales a
quienes pueda afectar su concesin, norma que, al parecer, se haba
establecido en atencin a los receptores.
En todo caso, fue de opinin que si se iba a imponer al
Estado la carga de financiar la litigacin a quienes carecieran de medios, lo
lgico era brindarle las herramientas necesarias para verificar la falta de
recursos alegada y evitar el mal uso del beneficio. No obstante lo cual, crea
posible suprimir el inciso tercero porque, en realidad no aportaba nada

185

nuevo, ya que, por un lado, siempre existira la libertad probatoria y, por otro
lado, nada impedira a un tercero acceder al proceso incidental conforme a
las reglas generales.
Cerrado el debate, se aprobaron en los mismos trminos
los dos primeros incisos del artculo y se elimin el tercero, todo por mayora
de votos ( 5 votos a favor y 2 abstenciones). Votaron a favor los diputados
seores Araya, Burgos, Ceroni, Harboe y Cristin Mnckeberg. Se
abstuvieron los diputados seora Turres y seor Cardemil.
Artculo 152.- (pas a ser 154)
Trata del objeto de la informacin y prueba, disponiendo
que sern materia de los antecedentes, o de la prueba en su caso, las
circunstancias invocadas por el que pide el beneficio, as como su
patrimonio, su profesin o industria, sus rentas, sus deudas, las cargas
personales o de familia que le graven, sus aptitudes intelectuales y fsicas
para obtener la subsistencia, sus gastos necesarios o de lujo, las
comodidades de que goce, y cualesquiera otras que el tribunal juzgue
conveniente averiguar para formar juicio sobre los fundamentos del beneficio.
Su inciso segundo agrega que el tribunal podr consultar,
a peticin de parte o de oficio, al Servicio de Impuestos Internos o a cualquier
otro organismo pblico o privado los antecedentes que tuviera sobre el
ingreso y patrimonio y cualquier otro relativo al que solicitare el beneficio,
para determinar su procedencia.
El diputado seor Cristin Mnckeberg objet la facultad
concedida al juez en el inciso segundo, en cuanto pareca estar en
contradiccin con las disposiciones sobre secreto bancario o sobre reserva
de la informacin tributaria de los contribuyentes, facultad que, incluso,
podra ejercer de oficio. Al efecto, record que al tratarse el proyecto de ley
que autorizaba el alzamiento del secreto bancario en investigaciones sobre
operaciones de lavado de activos, se haba restringido el uso de dicha
facultad.
El profesor seor Silva justific la norma, sealando que
si una parte est solicitando la liberacin de gastos, lo lgico es que el juez
pueda concederlo con conocimiento de la situacin econmica del
peticionario. Por estim pertinente que el juez solicitara los antecedentes
necesarios al Servicio de Impuestos Internos, organismo que tiene la mayor
informacin sobre los ingresos de las personas.
El diputado seor Burgos aunque de acuerdo con otorgar
al juez las herramientas necesarias para determinar la concesin del
beneficio y evitar que su otorgamiento sea casi de manera automtica,
consider demasiado amplias las facultades que se le concedan, siendo
partidario de restringirlas, de modo que pueda hacer uso de ellas solo en
situaciones excepcionales o cuando le asistan dudas.

186

Acogiendo estas observaciones, el Ejecutivo propuso

sustituir el inciso segundo por el siguiente:
Para los efectos de lo dispuesto en el inciso anterior, el
tribunal, de oficio o a peticin de parte, podr decretar prueba por informe en
los trminos previstos en el artculo 338 (que pas a ser artculo 343).
Los representantes del Ejecutivo explicaron que en
atencin a las observaciones formuladas, se haba optado por incluir a futuro
en el Cdigo Tributario las excepciones a lo dispuesto en el inciso primero.
En todo caso, crean que las personas que podran ser beneficiadas con la
liberacin de gastos, careceran de rentas o antecedentes bancarios, de tal
manera que no sera tan relevante que el tribunal no pudiera acceder a ellos,
y, en el caso de que existieran tales antecedentes, seran ellas mismas las
interesadas en entregar la informacin, de tal manera que la norma objetada
sera innecesaria.
El profesor seor Silva explic el sentido de la propuesta
sugerida, sealando que el artculo 338 (que pas a ser artculo 343)
introduca un nuevo medio probatorio, denominado prueba por informe, el
que permite al tribunal recabar informacin de entidades pblicas o privadas,
sin ms lmites que las causas de secreto o reserva.
Seal que establecer en este Cdigo una norma que
permita al tribunal acceder a la informacin tributaria de las personas, en
trminos semejantes a cmo puede hacerlo el Servicio de Impuestos
Internos en los juicios tributarios y de familia, no pareca conveniente, siendo
preferible dejar constancia para la historia de la ley, que se efectuara la
modificacin correspondiente en el artculo 35 del Cdigo Tributario, cuando
deba discutirse el proyecto de ley sobre normas adecuatorias a la reforma
procesal civil en el ordenamiento jurdico nacional.
El profesor seor Maturana estim que acotar esta
disposicin al Servicio de Impuestos Internos sera una limitacin
innecesaria, toda vez que existen otros organismos a los que se puede
solicitar informacin como la Tesorera General de la Repblica o el Servicio
de Registro Civil.
El diputado seor Araya hizo presente que el inciso final
del artculo 338 (que pas a ser artculo 343) permite denegar la informacin
requerida cuando exista causa de reserva o secreto, de tal manera que el
solicitante del beneficio de liberacin de gastos que no desee que se
conozca su situacin tributaria, podra acogerse a una de dichas causales,
por lo que si se est proponiendo eliminar la facultad del juez de consultar al
Servicio de Impuestos Internos, sera conveniente dejar constancia para la
historia de la ley, que siempre podr solicitar informe a esa entidad cuando lo
estime conveniente, opinin que apoy el diputado seor Cristin
Mnckeberg, sealando que la supresin de la facultad de consultar a ese
Servicio por el tribunal, no significa que no pueda hacerlo.

187

Cerrado el debate y acordndose votar separadamente

ambos incisos, se aprob, en los mismos trminos el primero, por mayora de
votos ( 5 votos a favor y 2 abstenciones). Votaron a favor los diputados
seores Araya, Burgos, Ceroni, Harboe y Cristin Mnckeberg. Se
abstuvieron los diputados seora Turres y seor Cardemil.
El segundo inciso, de acuerdo al texto de reemplazo
sugerido por el Ejecutivo, se aprob, asimismo, en iguales trminos, por
mayora de votos (5 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a favor los
diputados seores Araya, Caldern, Ceroni, Cristin Mnckeberg y Squella.
Se abstuvo el diputado seor Burgos.
Artculo 153.- (pas a ser 155)
Trata de la presuncin de necesidad para el
otorgamiento del beneficio, sealando que se estimar como presuncin
legal de la concurrencia de las circunstancias que hacen procedente el
beneficio, el hecho de encontrarse privada de libertad la persona que lo
solicita, sea por sentencia condenatoria, sea desde que adquiera el carcter
de imputado en el proceso penal.
No se produjo debate, aprobndoselo en los mismos
trminos por mayora de votos (5 votos a favor y 2 abstenciones). Votaron a
favor los diputados seores Araya, Burgos, Ceroni, Harboe y Cristin
Mnckeberg. Se abstuvieron los diputados seora Turres y seor Cardemil.
Artculo 154.- (pas a ser 156)
Se refiere a la provisionalidad de la resolucin que se
pronuncia sobre el beneficio, indicando que podr dejarse sin efecto el
beneficio despus de otorgado, siempre que se justifiquen circunstancias que
habran bastado para denegarlo.
Su inciso segundo agrega que podr tambin otorgarse
el beneficio despus de rechazado, si se prueba una cambio de situacin
econmica o de circunstancias que autoricen esta concesin.
El profesor seor Silva, ante la consulta de la naturaleza
de la diligencia o gestin que determinara el cambio, ya sea para dejar sin
efecto el beneficio o para otorgarlo luego de rechazado, sostuvo que la
disposicin se basaba en el texto del artculo 136 del Cdigo de
Procedimiento Civil, en trminos casi idnticos y que para que procediera era
necesario que el interesado formulara la peticin correspondiente. En todo
caso, la disposicin consagraba el principio de que todas las disposiciones
que se dictaran en este mbito, seran revisables, tal como sucede con la
que concede alimentos provisorios.
Ante la consulta del diputado seor Burgos acerca de la
conveniencia de expresar el carcter provisional de la resolucin, estim que

188

ello pareca necesario a fin de evitar que la decisin se entendiera amparada

por el efecto de la cosa juzgada.
Conforme a lo anterior, el Ejecutivo propuso el siguiente
texto sustitutivo para este artculo:
Provisionalidad de la resolucin que se pronuncia
sobre el beneficio. La resolucin que se pronuncie sobre el incidente de
liberacin de gastos, concedindolo o denegndolo, podr ser revisada en
cualquier momento, a peticin de parte, siempre que hubieren variado las
circunstancias que se tuvieron a la vista al momento de su dictacin.
No se produjo mayor debate, aprobndose el nuevo texto
por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos,
Caldern, Ceroni, Cristin Mnckeberg y Squella.

CAPTULO 4
DEL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA
Artculo 155.- (pas a ser 157)
Trata del retiro de la demanda, sealando que el actor
podr retirar la demanda una vez que se haya presentado al tribunal y hasta
antes de que se haya notificado a una cualquiera de las otras partes, sin
trmite alguno, y se considerar como no presentada.
Su inciso segundo agrega que el retiro de la demanda
generar la prdida de pleno derecho de todas las tasas judiciales que se
hubieren depositado al momento de su presentacin.
Su inciso tercero agrega que, adicionalmente, el retiro de
la demanda dar lugar a la aplicacin de sanciones disciplinarias por parte
del tribunal en caso que se hubiere efectuado con la finalidad de permitir la
presentacin de una nueva demanda, eludindose las normas de distribucin
de causas, sin perjuicio de que el tribunal pueda declararse en tal caso
incompetente y remitir los antecedentes al tribunal ante el cual se hubiere
presentado originalmente la demanda para que contine conociendo de ella.
El diputado seor Harboe hizo presente una prctica que
ha proliferado en el ltimo tiempo y que consiste en que las empresas de
cobranza con el objeto de amedrentar a los deudores, presentan demandas
ante las Cortes sin el propsito de iniciar un proceso sino solamente obtener
el cargo o timbre correspondiente en las copias y as presionar para obtener
el pago de la acreencia, cuestin que dada su asiduidad ha sido objeto de un
auto acordado por parte de la Corte Suprema. Al respecto, crea necesario
establecer una sancin en este mismo captulo por el uso malicioso de estas

189

presentaciones, cuestiones estas que deberan ser resueltas por la ley y no

por un auto acordado.
El diputado seor Burgos seal que no corresponda
tratar en este captulo el problema expuesto por el diputado seor Harboe,
debiendo insertarlo en algn acpite referido al fraude procesal.
El profesor seor Silva reconoci la existencia de un auto
acordado relacionado con este tema y que tales presentaciones incluso eran
caratuladas en forma distinta, pero, en todo caso, este problema no se
vinculaba con el desistimiento sino con el procedimiento de ejecucin que, si
se aprobaba la propuesta contenida en el proyecto, tales demandas deberan
presentarse ante el oficial de ejecucin, no llegando a los tribunales salvo en
el caso de haber oposicin. Un problema similar al planteado se daba en el
caso de demandas que se presentaban pero no se notificaban, procediendo
el abogado a presentar otra idntica con el propsito de elegir el tribunal que
ms le conviniera. Crea que estas prcticas podan sancionarse en virtud de
la tutela tica que ejercen los tribunales.
Ante la prevencin formulada por los representantes del
Ejecutivo en cuanto a que con el nuevo sistema la primera notificacin
deber hacerla el tribunal, por lo que ya no podra la parte presentar la
demanda y no notificarla, el diputado seor Harboe precis que si una vez
notificada esa demanda, no hace la parte nada para impulsar el
procedimiento, el problema subsistira, agregando el diputado seor Cristin
Mnckeberg que la misma prctica denunciada por el diputado seor Harboe
para amedrentar a los deudores, podra emplearse en un procedimiento
ordinario.
Ante la observacin formulada por el diputado seor
Araya acerca de que el inciso segundo de este artculo, daba por sentada la
aprobacin de establecer tasas judiciales, el profesor seor Silva seal que
tal disposicin parta de la base que se establecera un rgimen de tasas en
el procedimiento civil, pero que mientras no existiera claridad sobre esa
materia, el citado inciso no debera aprobarse.
Ante una nueva observacin, esta vez de la diputada
seora Turres, quien se mostr disconforme con las expresiones contenidas
en el inciso primero que sealan que se haya notificado a una cualquiera de
las otras partes debiendo sealar solamente que se haya notificado a una
de las partes, como tambin que, contrariamente a lo que seala el actual
Cdigo, el proyecto nada dice acerca del desistimiento de la demanda
reconvencional ni tampoco acerca del retiro de dicha demanda, lo que podra
entenderse como que carece de tal facultad, el profesor seor Silva explic
que, con respecto a la primera observacin, el demandante tambin era
parte y como tal se le notificaba la resolucin que recaa en la demanda, lo
que actualmente se hace por el estado diario; de ah entonces que se
estableciera que la demanda podr retirarse en la medida que no haya sido
notificada a las otras partes. En cuanto al desistimiento de la demanda

190

reconvencional, seal que la disposicin pertinente del actual Cdigo

resulta innecesaria, por cuanto el demandante reconvencional tiene el mismo
carcter que el principal, y, en lo relativo al retiro de dicha demanda, en
realidad esta no existe como tal, porque a diferencia de lo que sucede con el
retiro de la demanda principal que se produce mientras an no se ha trabado
la relacin jurdico procesal, en este caso dicha relacin ya se encuentra
trabada, por lo que solamente procede el desistimiento.
Cerrado el debate, la diputada seora Turres present
una indicacin para sustituir en el inciso primero las expresiones a una
cualquiera de las otras partes por lo siguiente a cualquiera del o los
demandados, la que result rechazada por mayora de votos (2 votos, 4 en
contra y 3 abstenciones). Votaron a favor los diputados seora Turres y
seor Cardemil; en contra lo hicieron los diputados seores Araya, Burgos,
Ceroni y Cristin Mnckeberg y se abstuvieron los diputados seores
Eluchans, Harboe y Rincn.
Puesto, finalmente, en votacin el artculo con supresin
de su inciso segundo, result aprobado por mayora de votos (6 votos a favor
y 2 abstenciones). Votaron a favor los diputados seora Turres y seores
Araya, Burgos, Cardemil, Ceroni y Cristin Mnckeberg. Se abstuvieron los
diputados seores Eluchans y Rincn.

Artculo 156.- (pas a ser 158)

Trata del desistimiento de la demanda, sealando que
despus de notificada, el actor podr, en cualquier estado del juicio desistirse
ante el tribunal que la conozca en primer o nico grado jurisdiccional.
Su inciso segundo agrega que si el desistimiento de la
demanda se presentare ante el tribunal que estuviere conociendo de algn
recurso, este lo resolver en nico grado jurisdiccional.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por mayora de votos (8 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a
favor los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Cardemil,
Ceroni, Eluchans, Harboe y Cristin Mnckeberg. Se abstuvo el diputado
seor Rincn.
Artculo 157.- (pas a ser 159)
Se refiere a la tramitacin del desistimiento, sealando
que se tendr por aprobado si no fuere objetado dentro de tercero da. Si
existiere oposicin oportuna al desistimiento, se tramitar conforme a las
reglas de los incidentes fuera de audiencia. El tribunal resolver si contina o
no el juicio, o la forma en que deba tenerse por desistido al actor.

191

Ante la consulta del abogado seor Mery en el sentido de

si la referencia a la forma en que debe tenerse por desistido al actor, dice
relacin con el desistimiento tcito o condicional, el profesor seor Silva
precis que si bien la renuncia a un recurso opera por el solo hecho de no
interponerlo dentro del plazo legal, el desistimiento, en cambio, debe
siempre ser expreso, no teniendo cabida el desistimiento tcito.
Asimismo, ante una consulta del diputado seor Harboe
acerca de la oportunidad para presentar el desistimiento, seal que si este
se plantea en la audiencia, podra haberse establecido que su tramitacin se
efectuara conforme a las reglas de los incidentes que se suscitan en la
audiencia, pero dada la importancia que reviste, se acord que su tramitacin
se ciera a las reglas de los incidentes fuera de audiencia.
Puesto en votacin el artculo, se lo aprob en los
mismos trminos por mayora de votos (7 votos a favor y 2 abstenciones).
Votaron a favor los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos,
Cardemil, Ceroni, Eluchans y Cristin Mnckeberg. Se abstuvieron los
diputados seores Harboe y Rincn.
Artculo 158.- (pas a ser 160)
Trata de los efectos de la resolucin que acoge el
desistimiento, sealando que la sentencia que acepte el desistimiento, exista
o no oposicin, pondr trmino al juicio y extinguir las acciones a que l se
refiera, con relacin a las partes litigantes y a todas las personas a quienes
habra afectado la sentencia del juicio a que se pone fin.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos por mayora de votos (8 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a
favor los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Cardemil,
Ceroni, Eluchans, Harboe y Cristin Mnckeberg. Se abstuvo el diputado
seor Rincn.
TTULO XII
LAS MEDIDAS PREJUDICIALES Y LAS MEDIDAS CAUTELARES
CAPTULO 1
LAS MEDIDAS PREJUDICIALES
Artculo 159.- (pas a ser 161)
Trata de los objetivos de las medidas prejudiciales y de
los sujetos legitimados para solicitarlas, sealando que el futuro demandante
podr solicitar al tribunal, en cualquier proceso, con antelacin a la
interposicin de una demanda, diligencias destinadas a preparar la accin
que se pretende deducir, a rendir pruebas que en su momento pudieren no

192

estar disponibles, o a cautelar la pretensin en los casos y conforme a los

procedimientos previstos en este Ttulo.
Su inciso segundo agrega que quien tuviere fundado
temor de ser demandado, estar legitimado para solicitar diligencias
preparatorias o probatorias. El tribunal conceder solo aquellas que estime
estrictamente adecuadas e indispensables para el ejercicio de la accin y su
eventual defensa, segn las reglas que se expresan a continuacin.
El diputado seor Burgos cuestion las expresiones
iniciales del inciso primero futuro demandante por cuanto poda ocurrir que
quien solicite la medida perjudicial, en definitiva no demandara. Al efecto,
record que el Cdigo vigente emplea los trminos El que pretende
demandar, opinin que apoy el diputado seor Eluchans, agregando que el
resultado de las medidas solicitadas podra disuadir al peticionario de
demandar y, en tal caso, no se tratara de un futuro demandante, como
tampoco lo sera si se denegara la medida prejudicial solicitada.
El diputado seor Ceroni objet que la norma sealara
en su inciso primero que el futuro demandante podr solicitar al tribunal en
cualquier proceso, en circunstancias que an no hay juicio alguno,
entendiendo que lo que se quera en realidad decir, era que la peticin podra
hacerse cualquiera fuera el tipo de procedimiento de que se tratare.
El profesor seor Silva explic que las expresiones
futuro demandante eran correctas desde el punto de vista tcnico, porque
quien solicitaba una medida prejudicial, sea que se tratare de una pretensin
preparatoria, precautoria o probatoria, lo haca porque pretenda demandar,
razn por lo que para ello debe sealar la accin o pretensin que va a
deducir y enunciar someramente los fundamentos en que se basar. La
disposicin en anlisis parta precisamente de ese supuesto. A su juicio,
quien solicitara una medida y la obtuviera, estara obligado a demandar y, si
no lo hiciere, quedara expuesto a la responsabilidad civil que emanare de
los perjuicios causados por la medida solicitada.
Insisti en que se deseaba evitar el uso ilegtimo de este
tipo de medidas porque, por ejemplo, podra utilizarse una medida prejudicial
probatoria para conocer la posicin de la contraria o, incluso, para acceder a
detalles ntimos de una organizacin empresarial. Por eso se parta de la
base que quien solicitaba estas medidas tena la voluntad real de demandar,
siendo peligroso dejar abierta la posibilidad de que finalmente quien las
solicite no demande.
En cuanto a la objecin del diputado seor Ceroni, indic
que lo que se pretenda era dejar en claro que estas medidas podan
solicitarse en cualquier tipo de procedimiento, a fin de disipar las dudas
existentes en cuanto a que no son procedentes en el mbito de los juicios de
ejecucin.

193

Finalmente, la Comisin, acogiendo la prevencin del

diputado seor Eluchans en cuanto a que las observaciones formuladas
solamente buscaban mejorar la redaccin de la norma y, en modo alguno,
relajar las exigencias que se hicieran al peticionario, aprob esta disposicin
por mayora de votos ( 6 votos a favor y 1 abstencin) sin otra modificacin
que la de sustituir la oracin inicial del inciso primero El futuro demandante
podr solicitar al tribunal, en cualquier proceso por la siguiente. El que
pretenda demandar en cualquier tipo de procedimiento, podr solicitar al
tribunal. Votaron a favor los diputados seora Turres y seores Araya,
Burgos, Ceroni, Eluchans y Cristin Mnckeberg. Se abstuvo el diputado
seor Rincn.

PRRAFO 1
MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS
Artculo 160.- (pas a ser 162)
Trata de las medidas prejudiciales preparatorias,
enumerndolas por la va ejemplar, sealando que para preparar el ejercicio
de la accin que se pretenda entablar o la defensa en su caso, se podrn
solicitar prejudicialmente, entre otras, las siguientes medidas:
1.- La declaracin de aquel a quien se pretende
demandar acerca de su capacidad para comparecer en juicio, la
individualizacin de su mandatario judicial o representante legal o
convencional y el ttulo de su designacin, la individualizacin de sus
eventuales litisconsortes necesarios pasivos y, en general, cualquier hecho
relativo a su capacidad, personera, legitimacin o a otros antecedentes
necesarios para deducir vlida y eficazmente la accin contra quien
correspondiere. Igual declaracin podr solicitarse de quien o quienes
aparezcan como apoderados o representantes de personas naturales,
jurdicas o dems entidades con capacidad para ser parte en juicio.
Si el citado no concurriere a la audiencia respectiva, se
rehusare a prestar la declaracin ordenada o esta no fuere clara y precisa en
conformidad a lo mandado, perder el derecho a excepcionarse o alegar en
su defensa en el juicio posterior, todo hecho, ttulo o antecedente que haya
debido suministrar con motivo de esta diligencia.
2.- La constitucin en el lugar donde va a entablarse el
juicio, de un apoderado que represente a aquel cuya ausencia del pas
fundadamente se tema bajo apercibimiento de nombrrsele un curador ad
litem.
3.- La exhibicin de la cosa mueble que haya de ser
objeto de la accin que se trate de entablar o el permiso de acceso al lugar o
recinto cuyo estado se requiera examinar para ejercer la accin respectiva.

194

La diligencia se cumplir ordenando a quien se pretenda

demandar para que por s mismo o por medio de quien designe exhiba la
cosa que se encuentre en su poder o permita el acceso al lugar o recinto que
deba ser examinado.
Si el objeto, lugar o recinto se hallare bajo la esfera de
resguardo de una persona distinta a la requerida, esta cumplir expresando
el nombre y residencia de quien corresponda. En conocimiento de estos
antecedentes, el tribunal podr ordenar a dichas personas la exhibicin de la
cosa o autorizar el acceso al lugar de que se trate. En caso de oposicin, el
tribunal resolver con audiencia de los interesados.
4.- La exhibicin de determinados documentos pblicos o
privados, registros y bases de datos en soporte fsico o electrnico, que no
tengan el carcter de secretos o reservados de conformidad con la ley, y solo
en la medida que se determine que guardan efectiva y directa relacin con
las acciones que pretendieren hacerse valer. Si los documentos tienen
originales en registros pblicos, bastar que el requerido proporcione la
informacin adecuada para que el interesado obtenga copia de los mismos.
En caso que el requerido no tenga en su poder el
documento, registro o base de datos en la parte ordenada exhibir, cumplir
su obligacin precisando quien los detenta y el lugar donde se encuentran o
proporcionando los antecedentes que permitan su ubicacin. Con estos
antecedentes, el tribunal podr ordenar a dichas personas la exhibicin de
que se trate. Los afectados solo podrn oponerse a la diligencia por las
mismas razones del inciso anterior.
Cuando la exhibicin haya de hacerse por un tercero,
podr este exigir que en su propia casa u oficina se saque testimonio de los
documentos por un ministro de fe.
En caso de oposicin a la exhibicin basada en la calidad
de secreto o reservado del documento, registro o base de datos, resolver el
tribunal con audiencia de los interesados.
5.- Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a
negocios en que tenga parte el solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los
artculos 42 y 43 del Cdigo de Comercio.
Si la persona a quien incumba su cumplimiento
desobedeciere la exhibicin prevista en los numerales 4 y 5 anteriores,
conociendo la informacin que se le requiere o existiendo en su poder los
documentos, registros o bases de datos a que las medidas se refieren,
perder el derecho de hacerlos valer despus, salvo que la otra parte los
haga tambin valer en apoyo de su defensa, o si se justifica o aparece de
manifiesto que no los pudo exhibir antes, o si se refieren a hechos distintos
de aquellos que motivaron la solicitud de exhibicin, todo ello, sin perjuicio de
los apremios contemplados en el artculo 168 y en el prrafo 2, Ttulo II, del
Libro I del Cdigo de Comercio.

195

6. El reconocimiento de firma, puesta en instrumento

privado, sea en soporte fsico electrnico.
Si el citado no asistiere, sin causa justificada al acto de
reconocimiento de firma o asistiendo diere respuestas evasivas, el tribunal
tendr por reconocido el instrumento.
El tribunal podr decretar a solicitud del futuro
demandante o demandado, cualquier otra medida que estime necesaria
para preparar la entrada al juicio o asegurar una defensa adecuada,
conforme al procedimiento previsto en este Ttulo.
El profesor seor Silva explic que en la etapa
prejudicial, la que antecede al juicio propiamente tal, se distinguen tres
situaciones: las medidas preparatorias, que tienen por objeto hacerse de
antecedentes para corregir una relacin vlida; las medidas probatorias, que
buscan prevalerse de pruebas que eventualmente pueden desaparecer por
efectos del tiempo, y las medidas precautorias, que tienen por objeto
asegurar el resultado de la accin. Precis que la norma que se propona se
refera a las primeras mencionadas y a su respecto se haba efectuado un
ordenamiento ms sistemtico y completo que lo actualmente existente en el
Cdigo de Procedimiento Civil, incorporndose, incluso, una referencia a
instrumentos electrnicos.
El abogado seor Mery plante diversas interrogantes a
este artculo, a saber:
a.- En el caso del nmero 4. se alude a la exhibicin de
determinados documentos pblicos o privados en contraposicin a la
enumeracin detallada que efecta la disposicin equivalente en el Cdigo
de Procedimiento Civil, es decir, el nmero 3 del artculo 273. Al respecto
quiso saber si lo anterior significaba que en la peticin debera efectuarse
una singularizacin precisa y exacta del documento cuya exhibicin se
solicita, no pudiendo emplearse trminos genricos como todos los
documentos que se encuentren en poder de la persona encargada de
exhibirlos.
b.- En el caso del inciso segundo del nmero 5., la
negativa de la persona a exhibir los libros de contabilidad, trae como
consecuencia la aplicacin de los apremios a que se refiere el artculo 168 y
dems disposiciones del Cdigo de Comercio que se mencionan, todo los
que corresponden a apremios personales y, por lo mismo, deben ser la
ltima herramienta a que puede echar mano el juez, y no figurar como una
ms de las opciones a que este ltimo puede recurrir.
El profesor seor Pinochet sostuvo que el N 4
modernizaba la norma vigente por cuanto las sentencias, ttulos o
testamentos a que alude el N 3 del artculo 273 del Cdigo vigente, hoy se
encuentran disponibles en distintos registros pblicos.

196

A su juicio, las medidas descritas en los numerales 4, 5 y

6 de este artculo, a las que se sigue llamando medidas prejudiciales
preparatorias, se acercaban por su naturaleza a las medidas probatorias,
tanto que en el caso del N 5 una de las sanciones que se contempla es
hacer perder el derecho de hace valer posteriormente en el juicio los
documentos. Por eso pensaba que el ttulo de este prrafo debera aludir a
ambos tipos de medidas.
Igualmente, le llamaba la atencin que no se recurriera a
las sanciones que hoy contempla el Cdigo, tales como apercibimiento y
multas para el caso de reticencia de los futuros demandados a exhibir
documentos o registros, las que al parecer se aplicaran nicamente en el
caso del N 5.
El diputado seor Burgos, refirindose a la definicin de
medidas prejudiciales probatorias contenida en el artculo siguiente, seal
que no se contemplaba una enumeracin de tales medidas de manera que
sera factible pedir en tal calidad la exhibicin de libros de contabilidad o el
reconocimiento de una firma, todas las que el artculo en anlisis contempla
como prejudiciales preparatorias.
El profesor seor Silva hizo presente que las sanciones
que se echan de menos estn contempladas, de manera genrica, en el
prrafo 3, ms precisamente en el artculo 168 (que pas a ser artculo 170),
el que es comn a las medidas prejudiciales preparatorias y probatorias y
que introduce un concepto nuevo en el derecho chileno, cul es el de las
multas progresivas.
En cuanto a las diferencias o lmites entre ambos tipos
de medidas, sostuvo que las probatorias, que se generan antes del inicio del
proceso, tienen por fundamento el fundado temor de que no ser posible
rendir la prueba de que se trate en el curso del mismo, ya sea porque esta
pueda desaparecer o, en el caso de testigos, que enfermen gravemente o se
ausenten del pas. Las medidas preparatorias tienen un objetivo totalmente
distinto, cual es el de establecer una relacin jurdico procesal til, vlida y
eficaz.
En cuanto a la amplitud con que el proyecto consagra las
medidas probatorias, se deba a que se asume como principio fundamental el
de la prueba libre, contrariamente a lo que sucede con el actual Cdigo que
las enumera taxativamente y son muy restrictivas.
Ante una nueva consulta del profesor seor Pinochet
quien persisti en su predicamento acerca de la similitud de las medidas
preparatorias y probatorias, argumentando que no vea en qu forma la
exhibicin de un libro de contabilidad podra contribuir al establecimiento de
una medida procesal vlida, parecindole, en cambio, que tal medida tena
un carcter probatorio, el profesor seor Maturana explic que las diferencias
entre ambas medidas resultaban ms ntidas en un proceso oral. As en el

197

caso de la exhibicin de libros de contabilidad, la medida preparatoria tena

por objeto solicitar dicha exhibicin para saber si tal documento debe o no
ser acompaado con posterioridad. Ms an, el artculo 167 (pas a ser 169)
seala que no ser necesaria la realizacin de la audiencia o prctica de la
actuacin, si a quien se le hubieren requerido los antecedentes respectivos
los hubiere proporcionado al solicitante con antelacin a su realizacin. En
cambio, si se tratara de una diligencia prejudicial probatoria, como por
ejemplo una prueba testimonial, debe necesariamente realizarse la audiencia
con la presencia de un contradictor.
Ante la consulta acerca del sentido de las expresiones
contenidas en el prrafo segundo del N 5 de este artculo, que eximen de la
obligacin de exhibir los documentos y libros si stos se refieren a hechos
distintos de los que motivaron la solicitud, el profesor seor Silva explic que
la negativa a efectuar la exhibicin se sancionaba con la prdida del derecho
de hacer valer tales libros y documentos con posterioridad y que el supuesto
mencionado no era ms que una contra excepcin a esa sancin, es decir,
podra el requerido hacer valer tales documentos en su favor si concurra ese
supuesto o cualquiera de las contra excepciones que se mencionan.
En lo que se refera a la interrogante del abogado seor
Mery, seal que al exigirse la exhibicin de determinados documentos, lo
que se pretenda era evitar solicitudes generalizadas como pedir la exhibicin
de todos los documentos de contabilidad, lo que guardaba consistencia con
lo establecido en los artculos 42 y 43 del Cdigo de Comercio, que no
admiten que se solicite la exhibicin general de los libros de contabilidad.
En lo que deca relacin con las sanciones, ello quedaba
entregado a la discrecin del tribunal, el que ponderar caso a caso, siendo
lo ms probable que, antes de aplicar el apremio, agote las posibilidades
para obtener la exhibicin.
Ante la consulta del diputado seor Ceroni, acerca de las
razones por las que estas medidas eran tratadas entre las disposiciones
comunes a todo procedimiento, en circunstancias que el actual Cdigo las
inclua en el marco del juicio ordinario, el profesor seor Maturana explic
que ello se deba al carcter supletorio del juicio ordinario, pero
establecindose ahora distintas formas de procedimiento, lo ms lgico era
incluirlas en las disposiciones generales.
Cerrado finalmente el debate, se aprob el artculo por
unanimidad, sin ms cambios que corregir la referencia que se hace en el
prrafo segundo del N 5 a los numerales 4 y 5 anteriores como tambin
reemplazar en el inciso segundo de este artculo las expresiones futuro
demandante o demandado por las siguientes que pretenda demandar o
del que tuviere fundado temor a ser demandado. Participaron en la votacin
los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Ceroni,
Cristin Mnckeberg y Squella.

198

PRRAFO 2
MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS

Artculo 161.- (pas a ser 163)

Se refiere a dichas medidas sealando que el futuro
demandante o el futuro demandado podrn solicitar la produccin o
recepcin anticipada de prueba legalmente procedente, en los casos en que
exista fundado temor que por causa de las personas o por el estado de las
cosas, pudiera resultar imposible o muy difcil la produccin o rendicin de
esa prueba en la audiencia preliminar o de juicio segn correspondiere.
El profesor seor Pinochet record que al tratar
disposiciones anteriores de este mismo Ttulo XII, se haba acordado
reemplazar las expresiones futuro demandante o futuro demandado por El
que pretenda demandar en cualquier tipo de procedimiento o el que tuviere
fundado temor a ser demandado, cambio que se justificara tambin en este
artculo.
Ante la consulta del diputado seor Araya acerca de si
tratndose de una terceria de posesin, podra el tercero a quien se ha
notificado una demanda ejecutiva entablada por una institucin financiera en
contra de una persona distinta, pedir una de estas medidas, el profesor seor
Maturana explic que si se trata de un tercero coadyuvante, no podra
solicitar este tipo de medidas antes del juicio, pero si se trata de un tercero
que pretende accionar para excluir del proceso a otro, s podra pedirla pero
no como tercero sino como parte. En el ejemplo puesto por el diputado,
podra intentar una accin de inoponibilidad, pero en tal caso solicitara la
medida como futuro demandado y no como tercero.
Cerrado el debate, se aprob el artculo con la
modificacin sugerida y otra de forma planteada por el diputado seor
Cristin Mnckeberg para no repetir la palabra fundado, por unanimidad,
con los votos de los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos,
Caldern, Ceroni y Cristin Mnckeberg.

PRRAFO 3
TRAMITACIN DE LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS Y
PROBATORIAS
Artculo 162.- (pas a ser 164)

199

Se refiere a los requisitos de la solicitud, sealando que

estas medidas, sean preparatorias o probatorias, debern solicitarse por
escrito, el que deber contener:
1 El nombre, profesin u oficio y domicilio del solicitante
y de quien o quienes sern o pudieren ser su contraparte en el juicio
respectivo;
2 La eventual pretensin o defensas y excepciones que
har valer en su caso, y someramente sus fundamentos;
3 La naturaleza de la medida que solicita, la finalidad
concreta que persigue con su realizacin y los fundamentos que la hagan
procedente;
4 Tratndose de medidas prejudiciales probatorias
consistentes en la declaracin de testigos o en prueba pericial, el solicitante
deber dar cumplimiento a lo previsto en el artculo 255.
Su inciso segundo agrega que el solicitante deber
adems acompaar a su solicitud, si fuere procedente, antecedentes que
justifiquen la necesidad de decretar estas medidas, los que sern apreciados
prudencialmente por el tribunal.
El diputado seor Caldern manifest extraeza ante el
empleo de las expresiones si fuere procedente en el inciso segundo, lo que
podra entenderse como que habran casos en que no sera procedente
acompaar antecedentes que justificaran la necesidad de las medidas. Al
respecto quera saber quien calificaba esa procedencia y si la obligacin de
acompaar antecedentes rega respecto de todas las medidas de esta
naturaleza.
El profesor seor Silva explic que tal como ocurre con
las medidas cautelares, se exigen antecedentes que hagan verosmil el
derecho que se reclama, es decir, que se acompaen pruebas que
suministren un conocimiento a lo menos probable del derecho objeto del
reclamo, en otras palabras, que la solicitud tenga bases serias. El uso de las
expresiones mencionadas por el diputado obedecera a que no siempre se
podr contar con documentos que avalen o justifiquen la peticin.
El diputado seor Caldern precis que, de acuerdo a la
explicacin entregada, de lo que se trataba no era analizar si resultaba o no
procedente acompaar antecedentes sino estudiar la posibilidad fctica de
contar con los documentos para acreditar la seriedad de la peticin.
A sugerencia del mismo profesor seor Silva, se acord
sustituir las expresiones si fuere procedente por las siguientes si
correspondiere, aprobndose el artculo por unanimidad, con los votos de
los diputados seores Araya, Burgos, Caldern, Ceroni, Daz y Cristin
Mnckeberg.

200

Artculo 163.- (pas a ser 165)

Se refiere a la resolucin del tribunal, sealando que este
denegar de plano la solicitud que no cumpla con los requisitos legales. Si
los cumpliera ordenar que se notifique, apercibindose a quien deba cumplir
las diligencias con las sanciones contempladas en este Ttulo, segn
correspondiere.
La disposicin no mereci otra observacin que la
formulada por el diputado seor Caldern en el sentido que, de acuerdo a su
redaccin, pareciera que la medida siempre deber concederse si se cumple
con los requisitos legales.
No se produjo mayor debate aprobndose el artculo, en
los mismos trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Caldern, Ceroni, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 164.- (pas a ser 166)
Trata de la tramitacin en la audiencia de estas medidas,
sealando que conforme a la naturaleza de lo solicitado y segn lo permitan
las circunstancias del caso, el tribunal citar para su cumplimiento a una
audiencia a todas las personas a quienes se requerir alguna actividad con
motivo de la medida, a quienes ella afectar y a quienes debieran actuar
como parte en el futuro juicio. Podrn asistir a esa audiencia los abogados
designados por los interesados y los expertos que anuncie como eventuales
peritos.
Su inciso segundo agrega que la audiencia deber
celebrarse dentro del trmino de quince das contados desde la resolucin
que la decrete. Al inicio de dicha audiencia, podrn efectuarse todas las
alegaciones relacionadas con la procedencia, pertinencia, naturaleza y
alcance de las medidas solicitadas. La resolucin que al efecto se dicte ser
susceptible de reposicin con apelacin subsidiaria. El tribunal conceder
solo aquellas que estime estrictamente adecuadas e indispensables para el
ejercicio de la accin y su eventual defensa, segn las reglas que se
expresan a continuacin.
La disposicin no dio lugar a debate aprobndosela en
los mismos trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Caldern, Ceroni, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 165.- (pas a ser 167)
Se refiere a la tramitacin de estas medidas fuera de
audiencia, sealando que si por la naturaleza de la medida solicitada no
fuere posible su diligenciamiento en audiencia, esta se cumplir en el tiempo,
modo y lugar que el juez determine, atendiendo las mismas circunstancias.
En estos casos, la solicitud de medidas prejudiciales se notificar a las

201

personas indicadas en el inciso primero del artculo 164 (que pas a ser
artculo 166), y se tramitar como incidente fuera de audiencia. La resolucin
que al afecto se dicte ser susceptible de reposicin con apelacin
subsidiaria.
Su inciso segundo agrega que tendrn derecho a asistir
al diligenciamiento de la medida que se decrete conforme al inciso
precedente, el solicitante y las dems personas referidas en el inciso primero
del artculo 164 (que pas a ser artculo 166). Concurrir, asimismo, el juez,
cuando fuere necesaria su asistencia, como en la inspeccin judicial. En todo
caso, la diligencia ordenada se deber practicar en presencia de un ministro
de fe designado por el tribunal, quien levantar acta de todo lo obrado.
No se produjo debate, aprobndose el artculo, en
iguales trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Caldern, Ceroni, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 166.- (pas a ser 168)
Trata de las constancias que deben dejarse de estos
actos, sealando que en toda exhibicin se dejar copia o testimonio de la
informacin obtenida, segn fuera el caso, para su incorporacin al registro
respectivo. Si el solicitante de la medida no compareciere a la audiencia o a
la actuacin respectiva, se le tendr por desistido de la solicitud, la que no
podr reiterar con igual o similar objeto.
La abogada representante de la Biblioteca hizo presente
que esta norma pareca referirse, en su primera parte, a las constancias que
deben dejarse de las actuaciones que se realicen y, en la segunda, al efecto
de la inasistencia del peticionario a la actuacin o audiencia, la que acarrea
su desistimiento. Al respecto, crea ms lgico tratar separadamente estos
temas.
Acogiendo la sugerencia, los representantes del
Ejecutivo propusieron, en una primera solucin, trasladar el segundo prrafo
de esta disposicin al artculo 164 (pas a ser 166), pero, posteriormente,
teniendo presente que el contenido de dicho prrafo se refiere a una sancin
que se aplica tanto por la inasistencia a una audiencia como a una actuacin
y el artculo 164, en cambio, solamente se refiere a la tramitacin de la
solicitud de la medida en audiencia, pareca ms lgico incorporarlo en el
inciso tercero del artculo 168 ( pas a ser 170).
Cerrado el debate, se aprob el artculo y el traslado
propuesto, por mayora de votos ( 6 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a
favor los diputados seores Araya, Burgos, Ceroni, Daz, Eluchans y Cristin
Mnckeberg. Se abstuvo el diputado seor Caldern.
Artculo 167.- (pas a ser 169)

202

Se refiere a la falta de necesidad de las medidas,

sealando que no ser necesaria la realizacin de la audiencia o prctica de
la actuacin, si a quien se le hubieren requerido los antecedentes respectivos
los hubiere proporcionado al solicitante con antelacin a su realizacin, de lo
cual dar cuenta al tribunal, acompaando en su caso los antecedentes que
demuestren dicho cumplimiento.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Caldern, Ceroni, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 168.- (pas a ser 170)
Trata de las sanciones y responsabilidades, sealando
que si decretada la diligencia el citado no concurriere a la audiencia o
actuacin respectiva, se rehusare a prestar la declaracin ordenada o esta
no fuere clara y precisa, o sin causa justificada incumpliere u obstaculizare la
diligencia, se le podrn imponer multas sucesivas que no excedan de dos
unidades tributarias mensuales o arrestos de hasta treinta das,
determinados prudencialmente por el tribunal. Podr asimismo decretarse el
auxilio de la fuerza pblica, con facultades de allanamiento y
descerrajamiento y adoptarse todas las medidas necesarias para acceder a
la cosa, lugar o recinto que sea objeto de exhibicin o deba ser examinado.
Lo anterior ser sin perjuicio de las sanciones especficas al desobediente
previstas en este Ttulo.
Su inciso segundo agrega que todos los gastos y costos
que irrogue la prctica de estas medidas sern de cargo de quien las solicite,
sin perjuicio de lo que el tribunal resuelva en definitiva en materia de costas.
Su inciso tercero previene que el solicitante que,
habiendo obtenido una medida prejudicial que alcanzare la finalidad
perseguida, no dedujere su accin dentro de los treinta das siguientes a su
realizacin, ser responsable por ese solo hecho de todos los daos y
perjuicios que hubiere causado con su solicitud, los cuales sern
determinados en juicio sumario, y se tendr por caducado el procedimiento
en los trminos establecidos en el artculo 114.
Su inciso cuarto termina sealando que si el solicitante
de la medida ejecutada hubiere sido quien temiera fundadamente ser
demandado, ser igualmente responsable de los daos y perjuicios a
determinarse en igual procedimiento, si apareciere haber obrado de mala fe
o en forma infundada.
Opiniones recibidas
El profesor seor Romero fue de opinin de suprimir la
obligacin de presentar demanda prevista en el inciso tercero, la que no se
justificara, agregando que la norma obligara a deducir una accin
fomentando un litigio que podra evitarse. Se mostr partidario de la solucin

203

que ofrece el actual Cdigo, el que solamente considera la carga de

demandar en el caso de las medidas prejudiciales precautorias.
Debate
Ante la consulta del diputado seor Burgos acerca de las
observaciones del profesor seor Romero y la afirmacin del profesor seor
Pinochet en el sentido de que si el solicitante, junto con obtener las pruebas
que solicitaba, se percataba que su pretensin no tena fundamento, pareca
ilgico que se lo obligara a demandar, parecindole ms ajustado imponerle
solamente el pago de las gastos ocasionados por la gestin, agregando que
la imposicin de tal obligacin podra, incluso, constituirse en una barrera de
acceso a la justicia por cuanto existir un justificado temor a solicitar este tipo
de medidas, toda vez que si con ella no se acreditan los hechos, igualmente
deber deducirse demanda, el profesor seor Maturana explic que la
interrupcin de la prescripcin se produce no solo por la notificacin de una
demanda sino tambin por la de una medida prejudicial; por ello si al
notificarse la medida, se produce dicha interrupcin y, a la vez, no existe la
obligacin de hacer avanzar el proceso, se genera una zona gris o muerta,
porque no es posible decretar el abandono del procedimiento ya que no hay
juicio porque no se ha notificado la demanda. Para evitar esta situacin, se
impondra la sancin sealada.
El mismo profesor seor Maturana, ahondando ms en
su argumentacin, especific que el artculo distingua dos situaciones: la
referida a la responsabilidad y la que dice relacin con la caducidad, respecto
de esta ltima se buscaba dilucidar los efectos que poda generar sobre la
prescripcin. De ah, entonces, que se establezca que si no se entabla la
accin dentro de treinta das caduca el procedimiento. En lo que dice relacin
con la responsabilidad, el hecho de que el peticionario no entable su accin
dentro del mismo plazo sealado, lo hace responsable de todos los daos y
perjuicios que hubiere causado con su solicitud. Hizo presente que si se
eliminara esta sancin al peticionario, habra que hacer lo mismo con las que
el inciso primero impone al demandado.
El profesor seor Silva record que el actual Cdigo
sanciona a quien solicita una medida precautoria y luego no presenta
demanda dentro de plazo y ello es as porque con la medida se invade la
esfera del patrimonio ajeno. La nueva propuesta considera que no solamente
por medio de una medida precautoria se puede invadir el patrimonio ajeno
sino tambin mediante la exhibicin de documentos que, dado lo sensible
que pueden ser los datos que contienen, puede representar algn tipo de
ventaja econmica para el que solicita la exhibicin. Luego, no solo mediante
medidas precautorias se puede incurrir en abusos sino tambin con medidas
preparatorias o probatorias, razn por la cual el nuevo Cdigo homologa el
tratamiento de todas estas situaciones invasivas.
El abogado seor Mery ech de menos algn parmetro
o referencia para la imposicin de multas sucesivas de que trata el inciso

204

primero, las que no tienen ms lmite que la prudencia del tribunal, lo que
podra dar lugar a excesos.
A raz del debate efectuado, el Ejecutivo propuso sustituir
los dos ltimos incisos por los siguientes:
Si el solicitante de la medida prejudicial preparatoria o
probatoria no compareciere a la audiencia o actuacin respectivas o,
habindose practicado la medida decretada, no dedujere su accin dentro de
los treinta das siguientes, el tribunal, actuando de oficio o a peticin de
parte, declarar caducado el procedimiento en los trminos establecidos en
el artculo 116.
El solicitante de la medida prejudicial preparatoria o
probatoria ser responsable de los daos y perjuicios que hubiere causado
con su solicitud, a determinarse en un juicio sumario, si apareciere haber
obrado en forma dolosa o abusiva.
Los representantes del Ejecutivo explicaron la nueva
propuesta, sealando que el inciso tercero regulaba la comparecencia tanto
en la audiencia como fuera de ella y estableca una sancin. Este inciso, en
realidad, subsuma el prrafo segundo del artculo 166 (pas a ser 168) con
el inciso tercero original de este artculo.
Ante la consulta del diputado seor Burgos acerca de las
razones por las que se haba reemplazado en el nuevo inciso cuarto los
trminos finales si apareciere haber obrado de mala fe o en forma
infundada del texto original, por si apareciere haber obrado en forma dolosa
o abusiva, los mismos representantes del Ejecutivo sealaron que haba
sido por razones de coherencia con los dems artculos porque si el tribunal
hubiera estimado infundada la peticin, la habra rechazado.
Ante nuevas consultas del abogado seor Mery y del
diputado seor Burgos, sealaron que la actuacin dolosa del peticionario a
que se refiere el inciso cuarto y que lo haca responsable de los daos y
perjuicios, exiga que el dolo se acreditara en el juicio sumario y no antes,
como tambin que el inicio de este juicio corresponda a las partes.
Ante la interrogante del diputado seor Ceroni acerca de
la diferencia entre el proceder doloso y el abusivo, el profesor seor Tavolari
explic que en el caso del proceder abusivo, el sujeto est actuando dentro
de lo permitido por el ordenamiento, ejerciendo una facultad que se le ha
concedido, pero lo hace en forma indebida, exagerada que, aunque no exista
la intencin de engaar como sucede con el dolo, va ms all de lo prudente,
hasta el extremo que puede ser objeto de rechazo por el ordenamiento
jurdico.
Ante una nueva consulta del profesor seor Pinochet
acerca de las razones por las que no se habran empleado los trminos de
mala fe o de manera infundada que parecan permitir una mejor
comprensin de los fines perseguidos por la norma, el mismo profesor seor

205

Tavolari explic que la actuacin de mala fe se superpona con la actuacin

dolosa y la expresin infundada resultaba de difcil utilizacin, porque si una
parte solicita una medida precautoria infundada y esta le es concedida, la
responsabilidad no es de quien la pidi sino de quien la concedi.
Cerrado finalmente el debate, se aprob el artculo,
conjuntamente con los dos nuevos inciso de reemplazo, por mayora de
votos (6 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a favor los diputados seores
Araya, Burgos, Ceroni, Daz, Eluchans y Cristin Mnckeberg. Se abstuvo el
diputado seor Caldern.

CAPTULO 2
MEDIDAS CAUTELARES
PRRAFO 1
REGLAS GENERALES
Artculo 169.- (Pas a ser 171)
Trata del objeto de las medidas cautelares, sealando
que su finalidad es asegurar el cumplimiento de la eventual sentencia que se
pronuncie aceptando la pretensin del actor o evitar los perjuicios
irreparables que puedan producirse con motivo del retardo en su dictacin.
El profesor seor Nez ech de menos una norma que
estableciera la llamada tutela de urgencia, la que constitua una medida
anticipativa que haba sido desarrollada por el Foro Civil, pero desechada por
la Comisin redactora del nuevo Cdigo. Explic que en todos los pases de
Hispanoamrica se regulaba este tipo de tutela, salvo en Chile, dando como
ejemplo el necesario contrapeso al dao que puede causar la detencin de
un barco cargado con fruta de exportacin.
El profesor seor Silva explic que la tutela de urgencia
no deca relacin con lo cautelar sino que se asemejaba ms a las hiptesis
de los alimentos provisorios, es decir, el tribunal anticipaba la tutela de fondo
en forma provisional. No sera de carcter cautelar, agregando que lo que
caracteriza a estas ltimas medidas es estar al servicio del proceso para
garantizar la eficacia de la sentencia de condena.
Ahondando ms en el tema, seal que anticipar tutela,
en definitiva, consiste en otorgar al demandante lo que reclama en casos
graves de frustracin del derecho, es decir, se permite la adopcin de
decisiones sin que medie un debido proceso, siendo lo ms complejo y difcil
de asimilar el hecho de que se pueda condenar al demandado sin proceso.
Se tratara de una especie de recurso de proteccin, que crea que no sera
posible en Chile. En todo caso, sera una materia diferente a la tratada en

206

este Ttulo que, de acordar incluirla en este Cdigo, tendra que estar en un
Ttulo propio.
Cerrado el debate, se aprob el artculo, en los mismos
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Caldern, Ceroni, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 170.- (pas a ser 172)
Trata del mbito de aplicacin y jurisdiccionalidad de
estas medidas, sealando que pueden decretarse en cualquier
procedimiento, solo por resolucin pronunciada por el tribunal competente, a
peticin de parte, dando cumplimiento a los requisitos y asumindose las
responsabilidades previstas en este Ttulo.
Ante la consulta del abogado seor Mery en el sentido de
si era posible solicitar una medida cautelar en el marco de una medida
prejudicial como tambin si se podan solicitar medidas cautelares en el
contexto de ejecucin de una sentencia judicial, el profesor seor Silva
seal que las medidas cautelares pueden solicitarse en cualquier
procedimiento siendo esa la razn por la cual se las trata dentro de las
disposiciones generales. En lo que respecta a que se las pueda solicitar en el
contexto de una ejecucin, seal que no caba solicitarlas porque estas
medidas, en razn de su naturaleza, tenan por objeto asegurar el resultado
de la accin. Lo que proceda, en tal caso, eran las medidas de carcter
ejecutivo como, por ejemplo, la realizacin de bienes. En todo caso, nada
impeda que en un juicio ejecutivo pudieran impetrarse medidas prejudiciales
preparatorias o probatorias.
Finalmente, el mismo profesor seor Silva aclar que se
haba sealado expresamente en esta norma, que las precautorias
solamente podran decretarse por resolucin del tribunal competente, como
una forma de evitar se recurra a un tribunal afn que la conceda sin mayores
cuestionamientos.
Cerrado el debate, se aprob en iguales trminos, por
unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos,
Caldern, Ceroni, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 171.- ( pas a ser 173)
Trata de la legitimacin para la solicitud de estas
medidas, sealando que pueden ser solicitadas por todo aquel que hubiere
hecho valer una pretensin en el proceso o anunciare su interposicin en
etapa prejudicial.
Su inciso segundo agrega que no podrn ser decretadas
de oficio por el tribunal, pero este podr conceder una medida menos
gravosa y perjudicial para el demandado a condicin de que resguarde de
igual modo la pretensin del actor.

207

No se produjo debate, aprobndoselo en iguales

trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Caldern, Ceroni, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 172.- (pas a ser 174)
Trata de la proporcionalidad e idoneidad de las medidas,
sealando que debern mantener una estricta proporcionalidad con el objeto
y naturaleza de la pretensin cuya tutela se requiere y ser idneas para
cumplir con la finalidad perseguida.
Su inciso segundo agrega que el tribunal al conceder una
medida cautelar tendr siempre presente la gravedad y extensin que para el
demandado represente la medida decretada.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Caldern, Ceroni, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 173.- (Pas a ser 175)
Se refiere a la provisionalidad de estas medidas,
sealando que son esencialmente provisionales.
Su inciso segundo aade que el tribunal podr, a
solicitud de parte y en cualquier tiempo, dejar sin efecto o modificar una
medida cautelar, habiendo desaparecido el peligro, variado las circunstancias
que se tuvieron en vista para su concesin o contando con nuevos
antecedentes.
Se aprob sin debate, en iguales trminos, por
unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos,
Caldern, Ceroni, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 174.- (pas a ser 176)
Trata de la posibilidad de sustitucin de estas medidas,
sealando que la parte afectada por una medida cautelar podr solicitar su
sustitucin en cualquier tiempo, ofreciendo constituir para tal efecto otra que
sea suficiente para responder de los resultados del proceso.
Su inciso segundo agrega que siempre podr sustituirse
la medida concedida por otra que importe retencin de una suma de dinero
de igual valor que los bienes que ella comprende.
Su inciso tercero aade que con todo, podr negarse la
sustitucin de la medida cuando esta recaiga sobre la especie o cuerpo
cierto debida que sea objeto del proceso y las circunstancias del caso as lo
aconsejaren.

208

Se aprob sin debate, en los mismos trminos, por

unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos,
Caldern, Ceroni, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 175.- (Pas a ser 177)
Se refiere a la caucin que exige la peticin de la medida
cautelar, sealando que la parte que la solicite deber, en los casos previstos
por la ley, otorgar previamente garanta suficiente para responder de los
perjuicios que con ella se ocasionaren a su contraparte.
Su inciso segundo agrega que se deber otorgar siempre
caucin previa para decretar medidas cautelares en forma prejudicial.
Su inciso tercero aade que tratndose de medidas
cautelares solicitadas en el curso del procedimiento, el tribunal exigir o no
caucin atendidas las circunstancias del caso. Con todo, no se requerir el
otorgamiento de caucin tratndose de medidas conservativas nominadas
que se refieran a los bienes materia del juicio.
Su inciso cuarto indica que el tribunal deber determinar
el monto por el cual se deber rendir caucin, la que se mantendr vigente
durante todo el juicio y hasta el vencimiento de los plazos y gestiones
previstos en el artculo 1771.
Opiniones recibidas
El profesor seor Gonzalo Cortez estima injustificado que
tratndose de medidas cautelares solicitadas durante el curso del proceso, la
constitucin de caucin por parte del peticionario quede sujeta a la
discrecionalidad del juez. Estima contradictorio que el mismo proyecto
refuerce el rgimen de responsabilidad derivado de la utilizacin de medidas
cautelares, consagrando normas especficas para hacer efectiva esa
responsabilidad, segn lo seala el artculo 177 ( que pas a ser 179), como
tambin que no ve la razn para que el sujeto pasivo de la medida, tenga
que aceptar que se frustren sus pretensiones indemnizatorias y carecer de
una garanta sobre la cual hacerla efectiva, para servir un fin que es
claramente de naturaleza pblica. A su juicio, quien debe asumir esta
responsabilidad de acceso a la tutela cautelar sera el Estado y no el que
sufre los efectos de una medida cautelar injustificada, debiendo ser
obligatorio rendir la caucin para la constitucin de cualquier tipo de medida.
En el anlisis efectuado por la Comisin, no se produjo
mayor debate en lo tocante al texto propuesto, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Caldern, Ceroni, Daz y Cristin Mnckeberg.
1

Pas a ser 179.

209

Artculo 176.- (Pas a ser 178)

Se refiere a la suficiencia y naturaleza de la caucin,
sealando que la caucin ofrecida podr ser real o personal. Para aceptar las
cauciones que se ofrezcan, el tribunal proceder previamente a la calificacin
de su efectiva suficiencia.
Su inciso segundo agrega que para estos efectos,
deber acreditarse que el bien ofrecido, ponderadas las dems garantas o
embargos que lo afecten y su efectivo valor comercial, cubre el monto fijado
para la caucin. Igual ponderacin se efectuar tratndose del fiador, caso
en el cual deber comprobar al tribunal su real capacidad patrimonial para
responder por el sealado monto.
Su inciso tercero previene que se entender siempre
apta la caucin que consista en dinero efectivo consignado en la cuenta
corriente del tribunal, depsitos bancarios, boletas bancarias de garanta,
plizas de seguro u otros instrumentos de similar liquidez.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Caldern, Ceroni, Daz y Cristin Mnckeberg.

Artculo 177.- (Pas a ser 179)

Trata de la responsabilidad por los perjuicios que puedan
causar estas medidas, sealando que los que las medidas cautelares
dolosas o abusivas pudieran causar, sern siempre de responsabilidad de
quien las solicite.
Su inciso segundo agrega que dentro del plazo de dos
meses contados desde que se encuentre firme o ejecutoriada la sentencia
definitiva que rechace la demanda o aquella que ponga trmino al proceso, el
demandado podr solicitar al tribunal que hubiere conocido de la causa que
declare que la medida cautelar fue solicitada en forma dolosa o abusiva. El
tribunal citar a las partes a una audiencia, a la que debern concurrir con
todos sus medios de prueba.
Su inciso tercero aade que en contra de la resolucin
que se pronuncie accediendo o denegando la declaracin solicitada,
proceder el recurso de apelacin.
Su inciso cuarto indica que ejecutoriada la resolucin en
la cual se formule la declaracin de haberse solicitado en forma abusiva o
dolosa la cautela, se podr demandar la indemnizacin de los perjuicios
dentro del plazo de seis meses. Esta demanda se tramitar conforme al
procedimiento sumario, ante el tribunal que hubiere conocido de la causa o

210

aquel que fuere competente conforme a las reglas generales. El tribunal, al

pronunciarse sobre la indemnizacin de perjuicios, fundar su fallo en la
declaracin previa de haberse solicitado la cautela en forma dolosa o
abusiva, debiendo tan solo determinar la existencia y el monto de los
perjuicios que deber pagar dicho solicitante.
Su inciso quinto dispone que se entender caducado el
derecho de demandar la indemnizacin de perjuicios por haberse solicitado
en forma dolosa o abusiva una cautela, si no se solicita la declaracin o no
se interpone la demanda de indemnizacin de perjuicios dentro de los plazos
contemplados en los incisos anteriores.
Opiniones recibidas
1.- El profesor seor Romero seal que debera
suprimirse este artculo para evitar la perduracin del litigio. Reconoci que
doctrinariamente no se discuta la procedencia de la indemnizacin de
perjuicios en una manifestacin de contra cautela, pero crea que ello
debera quedar sujeto a las reglas generales en materia de responsabilidad
extracontractual y no como una continuacin del juicio. Tal como estaba
establecido, no habra juicio en que se hubiera obtenido una precautoria que
no significara una prolongacin del litigio.
2.- El profesor seor Tapia hizo presente que le pareca
cuestionable que en un caso que constituye una de las hiptesis en que
existe mayor riesgo de causar perjuicios como eran las medidas cautelares,
el proyecto exigiera un nivel ms alto que el de la regla general, no bastando
el actuar temerario sino que exigiendo que la medida haya sido solicitada en
forma dolosa o abusiva.
Debate
Ante la consulta formulada por el diputado seor Burgos
acerca de las observaciones planteadas por los profesores seores Romero
y Tapia, el profesor seor Maturana seal que el proyecto resolva que
quien solicitara una medida cautelar en forma infundada o dolosa, debera
responder por los perjuicios que se causaran. Hizo presente que la propuesta
resultaba ser mucho ms tmida que la que establece actualmente el Cdigo
de Procedimiento Civil, el que al regular las medidas prejudiciales
precautorias, en su artculo 280, establece una presuncin de dolo, quizs la
nica de toda nuestra legislacin, al disponer que si no se deduce demanda
oportunamente o no se pide en ella que continen en vigor las medidas
precautorias decretadas o el tribunal al resolver no las mantiene, por ese solo
hecho quedar responsable el que las haya solicitado de los perjuicios
causados, considerndose doloso su procedimiento. Es decir, la presuncin
se basa en hechos puramente objetivos, sin siquiera atribuir a los mismos
negligencia o mala fe, bastando para que proceda la responsabilidad el que
no se hayan mantenido las medidas o no se pida que continen en vigor, no

211

obstante lo cual nunca esta disposicin se haba implementado en forma

clara.
Contrariamente a lo anterior, el proyecto no consagraba
presuncin de dolo alguna, lo que hara necesario obtener del tribunal una
calificacin previa de que se actu en forma dolosa, presupuesto
indispensable para demandar la posterior indemnizacin. Adems, una vez
obtenida la declaracin, deber intentarse la demanda indemnizatoria dentro
de un plazo determinado seis meses desde que quede ejecutoriada la
resolucin que declara abusiva la cautela solicitada lo que impedira el
efecto de prolongacin del litigio que objetaba el profesor seor Romero. No
habra en consecuencia un incentivo a la litigiosidad, sino una
reglamentacin clara y precisa de la forma en que puede hacerse efectiva
una responsabilidad que en nuestro derecho nunca se ha regulado. Tampoco
podra hablarse de una extensin innecesaria del juicio porque para iniciar la
accin que persigue se declare que la solicitud fue dolosa o abusiva, debe
estar ejecutoriada la sentencia que rechace la demanda o que pone trmino
al proceso. En todo caso, igualmente podra con la legislacin vigente,
intentarse la accin indemnizatoria conforme a las reglas generales.
Con respecto a la observacin del profesor seor Tapia,
acerca de lo elevado que le pareca el estndar exigido para dar lugar a la
accin indemnizatoria siendo que la regla general admitira el actuar
temerario, opinin que apoy tambin el diputado seor Daz, quien dijo no
lograr apreciar las razones para ese mayor estndar, el profesor seor Silva
explic que el proyecto no elevaba el estndar de exigencia en relacin con
la regulacin existente, la que presume de derecho el dolo cuando no se dan
los requisitos que establece, sino que, nicamente buscaba racionalizar la
legislacin vigente, dado que, por los elevados estndares que exige, no
haba operado, no conociendo l caso alguno en que se haya perseguido la
responsabilidad del demandante por la obtencin de una medida cautelar
abusiva. Termin sealando que la racionalidad se obtena no por exigir el
dolo sino que, como en todo caso de responsabilidad extracontractual, la
prueba pertinente. En todo caso, lo que se pretenda era que la parte
reflexionara antes de pedir una medida cautelar.
El diputado seor Caldern, junto con compartir las
inquietudes del profesor seor Tapia, consider innecesario el inciso primero
de este artculo, toda vez que no era ms que una reiteracin de una regla
general, ya que si alguien causa perjuicios con su actuar doloso, debe
responder por ello. Adems de lo anterior, se mostr partidario que la accin
indemnizatorio pudiera ejercerse en el marco del mismo procedimiento.
El profesor seor Silva sostuvo la necesidad del primer
inciso, toda vez que podra interpretarse que si un tribunal decreta una
medida cautelar, ninguna responsabilidad cabe a quien la solicit porque se
tratara solo de una decisin judicial. Record que cuando se redactaba esta
iniciativa, se haba discutido si la responsabilidad debera ser del Estado o de
la parte que solicita la medida, resolvindose que los perjuicios causados por

212

una de estas medidas eran responsabilidad de quien las solicitara. De ah la

importancia de mantener este inciso. Hizo presente, adems, que en la
concesin de la medida tambin hay responsabilidad del juez, por cuanto a l
corresponde revisar la documentacin presentada y cuenta con cierto
margen para determinar los efectos que podr tener en quien la padece, por
lo que la posibilidad de que exista alguna negligencia en la concesin de la
medida puede alcanzar tambin al juez, pero, en todo caso, no podra este
ltimo compartir con el solicitante el proceder doloso o de mala fe.
Insisti en que lo que se persegua era sancionar al
litigante que acta de mala fe, sorprendiendo al juez mediante la entrega de
antecedentes inadecuados o falsificados, con el objeto de obtener la
concesin de la medida. Precis que las hiptesis de negligencia resultaban
de muy difcil graduacin, pero lo que se pretenda era sancionar a quien se
prevala de manera ilegtima de una medida cautelar, afectando el patrimonio
ajeno.
El profesor seor Tavolari explic que la exclusin de la
referencia al proceder culposo obedeca a la idea de proteger la imagen del
Poder Judicial, por cuanto no sera razonable que apareciera que alguien
solicit una medida cautelar que le fue concedida por negligencia o descuido.
Si se tratara, en cambio, de una solicitud en que ha mediado dolo, no habra
responsabilidad del tribunal porque habra sido engaado, que no es el caso
en que este haya obrado con descuido, porque en tal caso querra decir que
el juez al conceder la medida no estuvo atento a su deber bsico cual es el
de brindar un piso mnimo de proteccin a las partes. Record al efecto que
el sistema legal opera sobre la base de que toda persona tiene en el juez un
defensor, el que deber velar porque a nadie se imponga una consecuencia
no prevista en la ley.
El diputado seor Burgos, junto con sealar que en esta
norma no se trataba de aquellas medidas cautelares que se obtienen por
negligencia o descuido, porque en tal caso dicha negligencia sera ms bien
imputable al juez, quiso saber qu pasaba con aquel juez poco cuidadoso
que conceda una cautelar no debiendo hacerlo, a lo que el mismo profesor
seor Tavolari contest, sealando que el Cdigo Orgnico de Tribunales
sealaba expresamente que los jueces no asumen responsabilidad por las
resoluciones que pronuncian y si bien la Constitucin Poltica regulaba la
indemnizacin por error judicial, dicha materia estaba desarrollada
nicamente en el campo penal. En consecuencia, tratndose de materia civil,
el juez no responde an cuando una interpretacin sistemtica llevara a
concluir que el Estado responde por los actos de sus funcionarios.
El profesor seor Pinochet estim necesario mantener la
expresin abusiva que figura en el primer inciso porque siempre la obtencin
de una medida cautelar, aunque haya sido solicitada de buena fe, causar
perjuicios. Lo que le mereca dudas era si sera procedente solicitar al mismo
tribunal que conoci la causa, que declare que la medida fue solicitada en
forma dolosa o abusiva, porque si el mismo juez debe calificar de abusiva la

213

medida que concedi, pondra de relieve el error cometido por el mismo, todo
lo cual lo haca dudar si no sera ello una causal de inhabilitacin.
El profesor seor Maturana aclar que lo que resultaba
abusivo era la conducta de la parte y no la del juez y, en todo caso, la
calificacin estaba sujeta a control, por cuanto en contra de la resolucin que
acceda o denegaba la declaracin de que la cautelar se haba solicitado de
forma dolosa o abusiva, caba la apelacin. En todo caso, la materia sobre la
que debe pronunciarse el juez en el juicio posterior sera distinta.
El diputado seor Caldern fue partidario de dejar
constancia en la historia de la ley, que una medida cautelar solicitada en
forma temeraria, poda generar responsabilidad conforme a las reglas
generales, la que podra hacerse efectiva por la va del juicio ordinario.
Igualmente, seal que una de estas medidas poda ser solicitada por una
parte y ejecutada por un tercero, incluso por la misma contraparte, como por
ejemplo en el caso de embargarse un predio con animales, caso en el cual
tanto el predio como los animales quedarn al cuidado de la persona contra
quien se pidi la cautelar; no obstante, la norma en anlisis daba a entender
que siempre sera el solicitante quien debera responder por los daos que
originara la concesin de la medida, siendo que stos podran ser causados
por un tercero o por la propia contraparte en calidad de depositario de los
bienes embargados. A mayor abundamiento, efectu un paralelo con los
delitos preterintencionales, sealando que poda ocurrir que dolosamente se
solicitara una medida cautelar, pero que el perjuicio se produjera por la
actuacin de un tercero y no del solicitante; en tal caso no se daran los dos
supuestos que la norma exige por cuanto si bien en la solicitud de la medida
hubo dolo, los perjuicios que se generaron no fueron causados por la
peticin, sino por el obrar de un tercero respecto del cual el peticionario de la
medida no tiene responsabilidad alguna.
El profesor seor Maturana reconoci que efectivamente
se trataba de responsabilidades distintas: una dira relacin con la solicitud
dolosa de una medida cautelar y la otra como consecuencia del ejercicio de
un cargo, como el de depositario. Se tratara de responsabilidades regidas
por normas diversas y que responden a supuestos distintos, agregando el
profesor seor Tavolari que aquello que excede la previsin dolosa no puede
generar responsabilidad, dando como ejemplo de su afirmacin la realizacin
de un depsito de joyas en un banco; si a consecuencia de un descuido de
los funcionarios de este, las joyas son robadas, el perjuicio que ello importa
no podra quedar cubierto por el comportamiento doloso de quien solicit la
medida cautelar. En tal caso, la responsabilidad por los perjuicios se regira
por las reglas generales.
El profesor seor Silva precis que el bien jurdico
tutelado en este caso, era la buena fe con la que debe obrar el litigante. En
todo caso, recogiendo las dudas del diputado seor Caldern, crea que
poda aclararse la redaccin de la norma, precisando que los perjuicios a que

214

se refiere, son los causados directamente por la solicitud de la medida

cautelar dolosa o abusiva.
Finalmente, el diputado seor Caldern, conjuntamente
con los diputados seores Eluchans y Squella presentaron una indicacin
para suprimir en el inciso primero la expresin siempre, la que se aprob,
conjuntamente con el artculo, por mayora de votos ( 7 votos a favor y 1
abstencin). Votaron a favor los diputados seores Burgos, Caldern, Ceroni,
Daz, Eluchans, Cristin Mnckeberg y Squella. Se abstuvo el diputado seor
Araya.

PRRAFO 2
PRESUPUESTOS GENERALES
Artculo 178.- (Pas a ser 180)
Trata de la verosimilitud del derecho y del peligro en la
demora, sealando que para ordenar las medidas de que trata este Ttulo el
solicitante deber acompaar el o los antecedentes que hagan verosmil:
1 La existencia del derecho que se reclama y
2 El peligro de dao jurdico que entraa, para su
pretensin, el hecho de que no se conceda de inmediato la medida
solicitada.
Opiniones recibidas
El profesor seor Cortez estim positivo que la iniciativa
considerara peligrosa para la pretensin del solicitante, el hecho de la
demora en la concesin de la medida, pero agreg que muchas veces
resultaba complejo probar el peligro y, a veces, imposible hacerlo de forma
directa, por lo que se terminaba resolviendo con razonamientos basados en
presunciones a nivel judicial. En todo caso, crea necesario se reconocieran
mayores cuotas de discrecionalidad judicial para ponderar la concurrencia de
circunstancias reveladoras del peligro,
por cuanto la exigencia de
demostrarlo en todos los casos, podra dar lugar a una interpretacin

215

restrictiva que se tradujera en que determinadas situaciones de peligro,

quedaran desprovistas de una medida cautelar idnea. Pensaba que,
incluso, podran establecerse presunciones simplemente legales de la
concurrencia del peligro en determinados casos.
Adicionalmente a lo anterior, crea que el riesgo a que
haca referencia, se acrecentaba por el hecho de que no solo se exiga
acreditar peligro como consecuencia de la no concesin de la medida, sino
que, adems, haba que acreditar la inminencia del mismo.
Debate
Ante la consulta del diputado seor Rincn acerca de la
inquietud demostrada por el profesor seor Cortez, el profesor seor
Maturana explic que este artculo estableca los requisitos de procedencia
de las medidas cautelares, que eran las comnmente aceptadas por la
doctrina, es decir, el peligro de la demora y la apariencia de buen derecho.
Contestando, adems, una consulta del diputado seor Caldern acerca de
los alcances de los trminos dao jurdico, seal que ello estaba
representado por el retardo en el ejercicio de la funcin jurisdiccional, por
cuanto en la medida que no se den los requisitos expuestos, no tendra
justificacin la concesin de la cautelar. A mayor abundamiento, indic que
para la concesin de las cautelares innovativas no se exiga peligro de dao
jurdico si no perjuicio irreparable.
El profesor seor Silva explic que todo el sistema
cautelar estaba constituido sobre la base de pruebas conocidas por la
doctrina como pruebas leviores, es decir, aquellas que suministran un
conocimiento determinado en grado de verosimilitud, pero no como plena
prueba. De aqu, entonces, que el juicio de verosimilitud a que hace
referencia este artculo, se acredite con el cumplimiento de los req uisitos que
se sealan en los nmeros 1 y 2.
El profesor seor Maturana, refirindose siempre a las
observaciones del profesor seor Cortez, seal que de acuerdo a la
redaccin del actual Cdigo, estos requisitos aparecan incluidos, bastando
para confirmarlo con analizar la regulacin de medidas cautelares
especficas, tal como la retencin. En todo caso, el concepto de la inmediatez
estaba siempre vinculado al momento de decretarse la medida cautelar.
Explicando ms este punto, especialmente en lo relativo a si el peligro de
dao jurdico est vinculado a la concesin inmediata de la medida cautelar,
seal que el artculo 296 del Cdigo vigente, que se refiere a la prohibicin
de celebrar actos y contratos, dispone que dicha medida podr decretarse en
relacin a los bienes que son materia del juicio y tambin respecto de otros
bienes determinados del demandado cuando sus facultades no ofrezcan
suficientes garantas para asegurar el resultado del juicio. El momento en
que debe acreditarse la concurrencia de las circunstancias descritas es

216

cuando se otorga la medida. Si con posterioridad a ello, se produce un

enriquecimiento econmico del demandado, ya no ser procedente otorgarla.
Agreg que igual cosa poda decirse de la medida de retencin de dineros o
cosas muebles del demandado a que se refiere el artculo 295 actual, en que
las circunstancias de no ser suficientes sus facultades o existan motivos para
creer que procurar ocultar sus bienes, deben ponderarse al momento de
otorgar la medida.
El profesor seor Tavolari explic que la redaccin de
este artculo, enfatizaba en un aspecto hoy aceptado, cul era que el tribunal
se pronunciara de inmediato sobre las medidas solicitadas, ya sea
acogindolas o denegndolas. Record que el artculo 302 del Cdigo
vigente, dispone que el incidente a que den lugar estas medidas se tramitar
de acuerdo a las reglas generales y por cuerda separada y permite, adems,
llevar a cabo las medidas solicitadas antes de notificar a la persona contra
quien se dictan, siempre que existan razones graves para ello y el tribunal
as lo ordene. Esta disposicin, precisamente, se haba entendido como que
el tribunal deba pronunciarse de inmediato sobre la peticin acerca de la
cautelar.
El profesor seor Silva explic que el numeral 2 se
refera al peligro que entraaba la demora en la providencia del tribunal. En
otras palabras, debe tratarse de una situacin de peligro actual y de tal
magnitud que justifique el otorgamiento de la medida. Si fuera un peligro
futuro o hipottico, no habra fundamentos para intervenir el patrimonio del
demandado.
El diputado seor Rincn, efectuando una comparacin
entre este artculo y el siguiente, concluy que esta norma no exiga que el
peligro de dao jurdico se generara a partir de la no concesin inmediata de
la medida. Sostuvo que este poda producirse no solo porque no se
concediera la medida de inmediato sino que, adems, porque simplemente
no se la concediera; en consecuencia, si no se lograba acreditar la
inminencia de su ocurrencia, el juez podra denegar la cautela. De lo anterior,
se desprenda que determinadas situaciones de peligro quedaran
desprovistas de tutela cautelar aunque se demostrara su existencia, pero no
su inminencia. Por ello, y en atencin a que el artculo siguiente faculta a los
tribunales para conceder la cautelar sin que se acompaen los antecedentes
que hagan verosmil la existencia del derecho que se reclama, por un trmino
que no exceda de diez das, quera decir que para los casos verdaderamente
urgentes, era esa la disposicin que debera aplicarse. Conforme a tal
razonamiento present una indicacin para suprimir en el numeral 2 los
trminos de inmediato.
El diputado seor Araya efectu un distingo entre esta
disposicin y la siguiente, sealando que esta ltima se refera a aquellos
casos graves y urgentes en que se poda conceder la medida sin que se
acompaaran los antecedentes que hicieran verosmil el derecho que se
reclama; en cambio, la primera, se refera a casos que no revestan tanta

217

gravedad y urgencia, a lo que agreg el diputado seor Harboe que el

artculo en anlisis parta del supuesto que si no se conceda de inmediato la
cautelar, se generaba una situacin de peligro de dao jurdico; en
consecuencia exiga acreditar la existencia del peligro y la circunstancia de
que este se produce a partir de la no concesin inmediata de la medida.
Cerrado el debate, se rechaz la indicacin del diputado
seor Rincn por mayora de votos (1 voto a favor y 6 en contra). Vot a
favor el diputado seor Rincn y en contra lo hicieron los diputados seores
Araya, Caldern, Cardemil, Eluchans, Harboe y Cristin Mnckeberg.
Puesto en votacin el artculo, se lo aprob en los
mismos trminos por mayora de votos (6 votos a favor y 1 en contra).
Votaron a favor los diputados seores Araya, Caldern, Cardemil, Eluchans,
Harboe y Cristin Mnckeberg. En contra lo hizo el diputado seor Rincn.
Artculo 179.- (Pas a ser 181)
Se refiere al otorgamiento excepcional de las medidas,
sealando que en casos graves y urgentes, los tribunales podrn conceder
una medida cautelar sin que se acompaen los antecedentes que hagan
verosmil la existencia del derecho que se reclama, por un trmino que no
exceda de diez das, mientras se presentan dichos comprobantes.
Su inciso segundo agrega que si no se solicita la
mantencin de la medida oportunamente, acompandose dichos
antecedentes, caducar de pleno derecho y se tendr por abusiva la solicitud
original.
Respecto de esta norma, el diputado seor Caldern,
junto con explicar que la disposicin otorgaba diez das para obtener los
antecedentes necesarios, una vez que la cautelar ya estaba concedida,
estim exagerada la sancin de tenerse por abusiva la solicitud original por el
hecho de no acompaarse los antecedentes dentro de ese plazo o no
solicitar que se mantenga la medida. Consider que perfectamente la
persona podra haber actuado de buena fe pero despus no haya solicitado
la mantencin de la medida o no obtuvo los antecedentes necesarios dentro
de plazo. Resalt el hecho de que si la ley autorizaba a la persona para pedir
la cautela, sin contar con los antecedentes, era efectivamente porque en
estos momentos careca de ellos. Podra ocurrir que el plazo establecido
para acompaarlos fuera muy breve.
El profesor seor Maturana explic que la norma no
haca otra cosa ms que repetir lo que hoy establece el artculo 299, es decir,
si el solicitante obtuvo excepcionalmente que se le otorgara la medida, tiene
la carga de acompaar los antecedentes en el plazo de diez das.
El profesor seor Silva agreg que es precisamente el
carcter excepcional del otorgamiento de la medida, lo que hara que si no se
acompaan los antecedentes dentro del plazo se estime abusiva la solicitud

218

original. Hizo presente que con una medida cautelar sin fundamentos,
pueden ocasionarse daos irreparables como ocurrira, por ejemplo, si se
impide el zarpe de un barco con un cargamento de frutas.
Ante la sugerencia del diputado seor Eluchans de
suprimir el calificativo de abusivo y disponer simplemente que si no se
acompaan los antecedentes dentro de plazo la medida caducar de pleno
derecho, seal que en tal caso la disposicin carecera de sentido.
El profesor seor Tavolari insisti en que el carcter
excepcional de la situacin era lo que llevaba a la calificacin de abusiva de
la conducta del solicitante. Record que el juez, sin contar con los
antecedentes, haca fe en los dichos del solicitante al conceder la medida,
motivo que justificaba la sancin como una forma de inhibir a quienes
solicitaran la medida sin contar con los antecedentes. En todo caso, para
evitar la calificacin de abusiva de la solicitud, podra el interesado explicar al
juez los motivos que ha tenido para no poder acompaar los antecedentes.
Se trataba simplemente de una presuncin de que la conducta haba sido
abusiva, lo que no obstaba a que el solicitante pudiera acreditar en un juicio
lo contrario.
El diputado seor Caldern estuvo de acuerdo con la
calificacin de abusiva de la actitud del solicitante en la medida en que tal
calificacin no pasara de ser una presuncin que admitiera prueba en
contrario, dado que era posible concebir situaciones en que la imposibilidad
de acompaar antecedentes fuera de buena fe, pero la norma no estableca
presuncin alguna sino que dispona que se tendra por abusiva la solicitud
original.
El profesor seor Nez, refirindose al artculo 280 del
Cdigo vigente, sostuvo que la sancin que dicha norma estableca para el
solicitante que no dedujera oportunamente demanda o no pidiera, una vez
presentada la demanda, la mantencin de las medidas o el tribunal, al
resolver esta ltima peticin, no las mantuviera, consideraba doloso el
procedimiento del solicitante; sin embargo, en este caso ya no habra
presuncin de dolo sino nicamente considerar abusiva la solicitud original.
Cerrado el debate, el diputado seor Caldern present
una indicacin para sustituir en el inciso segundo de este artculo los
trminos tendr por por presumir, la que se aprob conjuntamente con
el artculo, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Caldern, Cardemil, Eluchans, Harboe, Cristin Mnckeberg y Rincn.
PRRAFO 3
MEDIDAS CAUTELARES CONSERVATIVAS E INNOVATIVAS
Antes de entrar al anlisis mismo de las distintas
disposiciones de este Prrafo, el profesor seor Tavolari explic que se haca
una distincin clsica entre las medidas cautelares, distinguiendo entre la

219

cautela nominada e innominada, fijando la ley los requisitos especficos de

procedencia de las primeras, pero en todo caso, ambas deben satisfacer las
exigencias comunes a todas ellas, cuales son la apariencia de buen derecho
y el peligro en la demora. La regulacin de las nominadas que se haca en
este prrafo era casi idntica a la que efecta el Cdigo vigente.
El profesor seor Nez seal que, efectivamente, el
proyecto tenda a recoger la actual regulacin en esta materia, pero crea
que a este respecto deba tomarse una resolucin acerca de si se deseaba
innovar o continuar con lo tradicional. Ech de menos en la enumeracin de
medidas conservativas una propuesta del anterior Gobierno en el sentido de
hacer mencin en la enumeracin del artculo 180 (que pas a ser 182) de
otras medidas cautelares conservativas, porque ello permitira que la
creacin jurisprudencial y doctrinaria fuera agregando nuevas formas de
estas medidas que, permitieran, por ejemplo, su aplicacin a sociedades
annimas, algo que hoy da no resulta posible.
El profesor seor Maturana seal que toda medida
cautelar que afecta a una persona debe ser proporcional y, a la vez, permitir
una intervencin creciente en su patrimonio. En todo caso, seal que lo que
se propona en el artculo 187 de este Prrafo (que se refundi con el artculo
182), permita la aplicacin de otras medidas conservativas no previstas en la
actual legislacin, siempre que cumplan con los requisitos bsicos para
otorgarlas.
El profesor seor Tavolari explic que en la legislacin
moderna se contemplaba la llamada tutela de urgencia o tutela anticipada,
la que se caracterizaba por dar una solucin jurisdiccional a un problema de
un justiciable, sin necesidad de sustanciar un proceso en la forma tradicional,
por lo que muchas de las medidas que las concretaban se agotaban en un
requerimiento al tribunal y en una decisin de este, sin escuchar
necesariamente a la otra parte.
Sostuvo que para los casos en que se requiere
imperiosamente una respuesta rpida, existe la cautela innovativa, que se
caracteriza porque se pueda anticipar lo que se solicita que el juez decrete
en la sentencia, solo que lo hace a ttulo cautelar y no definitivo. Cit como
ejemplo que habra justificado la aplicacin de este tipo de cautela, un
problema suscitado con la descalificacin de una cancin en el Festival de
Via del Mar del ao 1988, en que la razn de esa descalificacin fue de
carcter poltico, la que se camufl por ser injustificable, alegando la
existencia de un plagio. El afectado recurri de proteccin obtenindose un
fallo en el mes de septiembre, es decir, ms de cinco meses despus, lo que
hizo estril la sentencia. Respecto a este caso, la cautela innovativa entrega
una solucin, pero lo hace por medio de un proceso, a diferencia de la tutela
de urgencia que no est sujeta a un proceso.
Seal que la decisin que se tomara acerca de
implementar en nuestra legislacin este elemento modernizador, significara

220

un salto muy amplio que poda resultar peligroso, siendo ms lgico proceder
en forma pausada, parecindole, en todo caso, que de acuerdo al desarrollo
de nuestra cultura jurdica, innovaciones de este tipo podran causar ms
dificultades y problemas que soluciones.
El profesor seor Nez se mostr partidario de ser ms
innovador en materia de medidas conservativas, destacando que si hubiera
existido la tutela anticipada en nuestro ordenamiento, la llamada Ley
Zamudio no habra sido necesaria. Record el caso de un accidente areo
de un avin de la lnea Air France en Brasil, en que el mecanismo de la tutela
anticipada fue al rescate de los familiares que sufrieron dao psicolgico, los
que no podan esperar un resultado judicial producido dos aos despus. A
su juicio, la tutela de urgencia constitua el recurso de proteccin en primera
instancia.
El profesor seor Silva recalc que este prrafo no
trataba de la tutela anticipada, la que no tendra la naturaleza de las medidas
cautelares que trata, agregando que cuando se redact este proyecto, la
Comisin encargada la excluy deliberadamente, por estimarla una
institucin excesivamente audaz frente a la norma constitucional, la que
establece que los conflictos se resuelven en base a un debido proceso.
Enfatiz en que la tutela anticipada, quirase o no, constitua una denegacin
del debido proceso, dado que constituye una anticipacin de lo que se
resolver en el fondo, en base a buenos argumentos, pero sin proceso.
Record que el proyecto haba introducido cuestiones como la oralidad, los
procedimientos sumarios que se resuelven en una sola audiencia, la
ejecucin provisional de la sentencia de condena, medidas todas que
permitan acelerar la tutela, pero todo dentro de un debido proceso.
Artculo 180.- (Pas a ser 182)
Trata de las medidas conservativas, sealando que para
asegurar el resultado de la pretensin, a peticin de parte, podr el tribunal
decretar una o ms de las siguientes medidas:
1.- El secuestro en manos de un tercero de la cosa
objeto de la pretensin;
2.- La intervencin judicial de bienes litigiosos;
3.- La retencin de bienes determinados;
4.- La prohibicin de celebrar actos y contratos sobre
bienes determinados.
Ante la sugerencia de los representantes del Ejecutivo en
el sentido de agregar como inciso final de este artculo, lo dispuesto en el
artculo 187, de tal modo de permitir al tribunal conceder otras medidas
conservativas no contempladas en la ley, en los casos en que las previstas
en este artculo no resulten lo suficientemente idneas para el resguardo de

221

las pretensiones del actor, el profesor seor Tavolari explic que la

sugerencia se refera a las llamadas medidas innominadas, las que no estn
expresamente determinadas en la ley pero que cumplen con los requisitos
generales de las medidas cautelares para su concesin. El nuevo inciso se
referira a la aplicacin de la potestad cautelar genrica de los jueces.
El diputado seor Burgos, refirindose al nuevo texto que
se quiere agregar, sostuvo que le pareca un tanto riesgoso y, ms an,
innecesario, hacer referencia a medidas conservativas no contempladas en
la ley. Crea deba eliminarse dicha frase.
El profesor seor Silva coincidi con la observacin del
diputado seor Burgos y refirindose al inciso que se quiere agregar, sostuvo
que lo que se deseaba era resaltar la idea de facultar al juez para decretar
otras medidas conservativas distintas de las enumeradas en este artculo.
Cerrado el debate, los diputados seores Burgos, Harboe
y Cristin Mnckeberg presentaron una indicacin para trasladar el texto del
artculo 187 como inciso final de este, con supresin de los trminos no
contempladas en la ley y adaptando su redaccin a la nueva ubicacin,
quedando, en consecuencia, como sigue:
El tribunal podr conceder otras medidas conservativas,
cuando aquellas previstas en el inciso precedente no resulten idneas o
suficientes para el resguardo de la pretensin del actor.
Se aprob por mayora de votos (3 votos a favor y 1
abstencin). Votaron a favor los diputados seores Burgos, Harboe y Cristin
Mnckeberg. Se abstuvo el diputado seor Rincn.
Artculo 181.- (pas a ser 183)
Trata del secuestro, sealando que ser procedente esta
medida en caso que se entable una accin respecto de bienes muebles
determinados, y exista justo motivo de temer que se pierda o deteriore en
manos de la persona que la posea o tenga en su poder.
Su inciso segundo agrega que el secuestro solo tiene por
objeto la conservacin material del bien, pero no afecta la facultad de
disposicin que tiene su titular.
Su inciso tercero aade que son aplicables al secuestro
las disposiciones que se establecen respecto del depositario de los bienes
embargados en la ejecucin.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos por mayora de votos (3 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a
favor los diputados seores Burgos, Harboe y Cristin Mnckeberg. Se
abstuvo el diputado seor Rincn.
Artculo 182.- (Pas a ser 184)

222

Trata de la intervencin judicial de bienes litigiosos,

estableciendo que habr lugar a la intervencin judicial de los bienes
litigiosos, cuando ejercindose alguna pretensin, exista justo motivo de
temer que los derechos del demandante puedan quedar burlados.
Su inciso segundo agrega que toda cuestin que se
promueva con motivo del nombramiento de l o los interventores, as como
su eventual cambio o remocin, se sustanciar de acuerdo a las reglas
generales de los incidentes dentro de audiencia, sin paralizar el curso del
proceso principal.
Ante la observacin del diputado seor Caldern en el
sentido de que no estaba claro cundo sera procedente esta medida, toda
vez que respecto de las otras se sealaban los bienes sobre los cuales
recaen y, en este caso, de acuerdo a su redaccin, pareca que se refera a
los establecimientos de comercio, el profesor seor Tavolari sostuvo que la
redaccin propuesta era la clsica en nuestro derecho y ella se refera a los
establecimientos en general, lo que se desprenda de las facultades que se
entregaban en el artculo siguiente al interventor, las que apuntaban a la
administracin de los bienes.
No dio lugar a mayor debate, aprobndoselo en iguales
trminos por mayora de votos ( 3 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a
favor los diputados seores Burgos, Harboe y Cristin Mnckeberg. Se
abstuvo el diputado seor Rincn.
Artculo 183.- (Pas a ser 185)
Trata de las facultades del interventor, sealando que
las facultades de este se circunscribirn a llevar cuenta de las entradas y
gastos de los bienes sujetos a intervencin, pudiendo para el desempeo de
su trabajo imponerse de los balances, libros de contabilidad, de ingresos y
egresos, de las facturas, archivos, antecedentes, y dems registros relativos
a tales bienes.
Su inciso segundo dispone que deber, adems,
informar al tribunal de todo descuido, deterioro, malversacin, abuso o
negligencia que note en la administracin de los bienes intervenidos. En este
ltimo evento, el demandante podr solicitar que se decrete entre otras
medidas, la designacin de un administrador provisional con las facultades
que el tribunal determine.
Opiniones recibidas
El profesor seor Romero fue partidario de mejorar la
regulacin del nombramiento de interventor, sealando en la norma que
existen distintos tipos de intervencin: recaudador, veedor o informante,
ejecutor de rdenes del tribunal, etc. A su parecer, el precepto evitara
problemas y conferira mayor seguridad jurdica si regulara expresamente

223

que dentro de las facultades del interventor est, por ejemplo, la de actuar
como recaudador percibiendo las rentas y allegando al juicio los crditos que
se adeuden al demandado.
Estimaba, asimismo, que la redaccin propuesta no
solucionaba una serie de problemas que se arrastraban en el tiempo, como
por ejemplo, si solamente pueden ser interventores las personas naturales; si
su naturaleza es la de un auxiliar de la administracin de justicia o es un
mandatario o representante del demandante. Esta ltima interrogante le
pareca de especial relevancia porque si es mandatario del actor, su
remuneracin ser de cargo de este, quien podra incluso, removerlo. Si
solamente fuera auxiliar de la administracin de justicia ni la remocin ni la
remuneracin pesaran sobre el demandante, salvo lo que se disponga en
materia de costas. En este ltimo caso, adems, sera recusable.
Igualmente, sera importante determinar qu rgimen de responsabilidad civil
le sera aplicable como administrador.
Debate
El profesor seor Tavolari, hacindose cargo de las
observaciones del profesor seor Romero, seal que si bien no haba una
norma expresa que lo consagrara, del contexto se desprenda que no poda
caber duda acerca de que el interventor es un auxiliar del rgimen judicial,
designado por el juez. No habra posibilidad de entender que existiera un
mandato entre el demandante y el interventor toda vez que este derivaba su
potestad de una resolucin judicial. En cuanto a si poda ser interventor una
persona jurdica, seal que lo tradicional era que fuera una persona natural,
pero en el caso de una sociedad cuyo giro fuera la asesora comercial, no
vea ningn inconveniente en que desempeara ese papel.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en iguales
trminos por mayora de votos (3 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a
favor los diputados seores Burgos, Harboe y Cristin Mnckeberg. Se
abstuvo el diputado seor Rincn.
Artculo 184.- (Pas a ser 186)
Trata de la medida de retencin, disponiendo que la
retencin de dinero o cosas muebles proceda respecto de bienes
determinados del demandado, cuando sus facultades patrimoniales no
ofrezcan suficiente garanta o haya justo motivo para creer que procurar
ocultar sus bienes. La retencin de dichos bienes podr hacerse en poder del
mismo demandante, del demandado o de un tercero.
No dio lugar a debate, aprobndoselo en iguales
trminos por mayora de votos (3 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a
favor los diputados seores Burgos, Harboe y Cristin Mnckeberg. Se
abstuvo el diputado seor Rincn.
Artculo 185.- (pas a ser 187)

224

Se refiere a la medida de prohibicin de celebrar actos y

contratos, estableciendo que la prohibicin de celebrar cualquier tipo de
actos y contratos o solo la de algunos determinados, podr decretarse con
relacin a los bienes que son materia del proceso. Tambin proceder
respecto de otros bienes determinados del demandado, cuando sus
facultades no ofrezcan suficiente garanta para asegurar el resultado del
juicio.
Su inciso segundo agrega que cuando la prohibicin
recaiga sobre bienes races se inscribir la resolucin en el registro del
Conservador respectivo, y sin este requisito no producir efectos respecto de
terceros. La misma regla se aplicar respecto de aquellos muebles que estn
sujetos a inscripcin en algn registro pblico.
Su inciso tercero dispone que tratndose de aquellos
muebles no sujetos a inscripcin, esta medida, as como la de retencin, solo
producirn efectos respecto de aquellos terceros que tengan conocimiento
de la medida al tiempo de celebrar el acto o contrato.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos por mayora de votos (3 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a
favor los diputados seores Burgos, Harboe y Cristin Mnckeberg. Se
abstuvo el diputado seor Rincn.
Artculo 186.- (Pas a ser 188)
Trata de los casos en que hay objeto ilcito, sealando
que lo habr, en los trminos del artculo 1464 del Cdigo Civil, en la
enajenacin de bienes retenidos y en la celebracin de actos y contratos
prohibidos por resolucin judicial, a menos que el juez lo autorice o el
demandante consienta en ello
Opiniones recibidas
1. El profesor seor Tapia considera que esta nueva
hiptesis de objeto ilcito que se agrega, es decir, la enajenacin de bienes
retenidos, justificara la conveniencia de modificar, por razones de seguridad
jurdica y concordancia legislativa, el artculo 1464 del Cdigo Civil.
2. El profesor seor Cortez manifest extraeza por la
ubicacin de esta norma que define un caso de objeto ilcito en un cdigo de
procedimiento, ya que se tratara de una norma sustantiva que debera estar
en el Cdigo Civil.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos por mayora de votos (3 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a
favor los diputados seores Burgos, Harboe y Cristin Mnckeberg. Se
abstuvo el diputado seor Rincn.
Artculo 187.- (Se suprimi)

225

Trata de las medidas cautelares conservativas no

contempladas en la ley, sealando que el tribunal podr conceder otras
medidas conservativas no contempladas en la ley, cuando aquellas previstas
en el artculo 180 (que pas a ser 182) no resulten idneas o suficientes para
el resguardo de la pretensin del actor.
El diputado seor Caldern estim innecesario consagrar
una disposicin para regular aquellas medidas conservativas no
contempladas en la ley. A su parecer, esta disposicin debera agregarse
como un nmero final en la enumeracin que efecta el artculo 180.
El abogado seor Mery explic que esta norma se refera
a la posibilidad de que se solicitara una medida cautelar no expresamente
consagrada en la ley, pero que cumpliendo los requisitos generales de este
tipo de medidas, satisface los intereses del solicitante
Acogiendo la sugerencia del diputado seor Caldern, y
conforme se seal al tratar el artculo 180, los representantes del Ejecutivo
propusieron trasladar este artculo como inciso final de la norma mencionada,
suprimindoselo en consecuencia, razn por la cual el diputado seor
Eluchans present la correspondiente indicacin para suprimirlo.
No se produjo debate, aprobndose la supresin por
mayora de votos (3 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a favor los
diputados seores Burgos, Harboe y Cristin Mnckeberg. Se abstuvo el
diputado seor Rincn.
Artculo 188.- (Pas a ser 189)
Trata de las medidas cautelares innovativas, disponiendo
que el juez, ante la inminencia de un perjuicio irreparable, podr disponer, a
peticin de parte, medidas destinadas a reponer un estado de hecho o de
derecho preexistente total o parcialmente a la solicitud.
Su inciso segundo agrega que la medida cautelar
innovativa se decretar en forma excepcional cuando el peligro de perjuicio
irreparable no pueda ser tutelado con el otorgamiento de una medida
cautelar conservativa.
Opiniones recibidas
1.- El profesor seor Tapia echa de menos la creacin de
una accin cautelar de urgencia, con alcances generales, estimando que la
cautela innovativa que se establece, presenta varios obstculos tales como
el estar referida solamente a los perjuicios irreparables y ser de carcter

226

residual porque solo procede cuando no hay otra forma de evitar el perjuicio
y se concede de manera excepcional.
Agrega que al no existir una accin civil de urgencia, no
se resuelve una de las principales falencias del derecho procesal civil
chileno, lo que ha dado lugar a un abuso del recurso de proteccin y a una
cosificacin de los derechos. Agreg que el requisito de perjuicio irreparable
resultaba restrictivo e innecesario pues el derecho privado necesita medidas
de urgencia frente a perjuicios reparables para los contratantes, sealando
que en los contratos y en la responsabilidad los perjuicios patrimoniales son
por esencia reparables, por lo que esta medida innovativa debera abarcar
tambin los perjuicios reparables. Para los perjuicios irreparables, vinculados
a la lesin de derechos de la personalidad, exista el recurso de proteccin.
2.- El profesor seor Cortez seal no compartir el
criterio del proyecto por cuanto, a su juicio, la propuesta prcticamente
proscriba las medidas innovativas. En primer lugar porque al establecer que
son aquellas que solamente sirven para reponer un estado de hecho anterior
a la solicitud de la medida, dejaba fuera de toda posibilidad de aplicarla a
aquellas que pudieran imponer prestaciones de dar o hacer e, incluso,
tornaba dudoso que pudieran decretarse medidas que importaran la
abstencin de ciertas conductas. En segundo lugar, solo seran procedentes
ante la inminencia de un perjuicio irreparable y se concederan solo en forma
excepcional y, a mayor abundamiento, condiciona la concesin a que el
perjuicio no pueda ser reparado con el otorgamiento de otra medida.
Termin sealando que la propuesta no se avena con
los tiempos actuales, en que el desarrollo de la tutela cautelar exige ir ms
all de la tutela meramente conservativa o asegurativa y anticipar de manera
provisional algunos efectos de la sentencia definitiva.
Debate
El profesor seor Tavolari, hacindose cargo de la crtica
que se hace al proyecto en el sentido de que con motivo de incorporar la
cautela innovativa no se resuelve el problema generado en nuestro derecho
por el recurso de proteccin, seal que dicha circunstancia no poda
considerarse un demrito porque entre los fines del proyecto nunca estuvo la
finalidad de resolver esa situacin.
Record que la primera vez que se trat de la cautela
innovativa en nuestro ordenamiento fue con motivo de la ley que cre los
Tribunales de Familia y, luego, al establecer los Tribunales Ambientales se
defini la cautela innovativa y conservativa. Explicando la esencia de la
primera, seal que buscando alterar una situacin de hecho o de derecho
vigente al momento en que se decreta la medida, conservaba su naturaleza

227

cautelar, en otras palabras, se tratara de un adelanto, con carcter cautelar,

de aquello que se est pidiendo en la sentencia.
Ante la consulta del diputado seor Rincn acerca de las
observaciones efectuadas por el profesor seor Tapia, en el sentido de que
la exigencia de que se tratara de perjuicios irreparables para justificar la
concesin de la medida, constituira un requisito restrictivo e innecesario por
cuanto nuestro ordenamiento privado necesitara medidas urgentes frente a
perjuicios reparables para los contratantes, el profesor seor Maturana
seal que la posicin del profesor seor Tapia se orientaba en el sentido de
incorporar las medidas cautelares anticipativas o urgentes, las que no
estaban contempladas en este Cdigo por razones de carcter sistmico,
segn se haba sealado en el prembulo de este prrafo.
Ante la sugerencia efectuada de eliminar el calificativo de
irreparable, el profesor seor Silva explic que tal calificativo deca relacin
con el carcter excepcional de la medida innovativa, agregando que el
estndar de peligro exigido era superior al de las medidas conservativas. En
el caso de estas ltimas lo que se buscaba era congelar una situacin actual;
en el de las innovativas, en cambio, se pretenda cambiar una situacin de
hecho o de derecho. Tal sera la razn de la exigencia que se tratara de un
perjuicio irreparable.
A sugerencia del profesor seor Tavolari, los diputados
seores Burgos, Harboe y Rincn presentaron una indicacin para sustituir
los trminos perjuicio irreparable por grave peligro.
Cerrado el debate, se aprob la indicacin
conjuntamente con el artculo, por unanimidad, con los votos de los
diputados seores Araya, Burgos, Harboe, Cristin Mnckeberg y Rincn.
Artculo 189.- (Se suprimi)
Se refiere a otras medidas cautelares, sealando que la
concesin de las medidas cautelares conservativas e innovativas previstas
en este Ttulo no excluye el otorgamiento de otras medidas que se autoricen
en normas especiales.
Ante la consulta del diputado seor Caldern acerca de
que si esta norma tena por objeto permitir la concesin simultnea de las
medidas contempladas en el Cdigo con las consagradas en leyes
especiales o si solamente pretenda dejar constancia que las medidas
cautelares sealadas en esta iniciativa no eran las nicas del ordenamiento,
el profesor seor Tavolari explic que en el mbito cautelar exista una mayor
discrecionalidad de los jueces en comparacin con las facultades que tienen
en la tramitacin normal de los juicios; por ello deber ser el juez quien
determine la procedencia de la cautelar invocada.

228

El diputado seor Eluchans hizo presente que el

contenido del artculo 187 (que pas a ser inciso final del artculo 182), que
permita al tribunal decretar otras medidas conservativas no contempladas en
la ley, cuando las previstas en el artculo 180 (que pas a ser 182) no
resulten suficientes o idneas para el resguardo de la pretensin del actor,
resultaba suficiente para permitir al juez dictar otras medidas conservativas.
El profesor seor Silva explic que cuando un litigante
desea se aplique una medida cautelar, debe recurrir a la medida
conservativa reglada; si esta no satisface el efecto cautelar que se pretende,
debe recurrir a otras medidas no contempladas en la ley y a esas son a las
que se refiere el artculo 187; luego ese artculo no hara otra cosa ms que
establecer un orden de prelacin. En lo que dice relacin con el artculo 189,
simplemente seala que las medidas previstas en este Ttulo no excluyen la
aplicacin de las que se establezcan en leyes especiales.
Ante la sugerencia del diputado seor Cristin
Mnckeberg de suprimir este artculo por estimarlo redundante, el abogado
seor Mery consider necesario conservarlo por cuanto su supresin podra
llevar a la interpretacin de que las medidas cautelares consagradas en
leyes especiales, estaran tcitamente derogadas.
Cerrado el debate, el Ejecutivo, acogiendo la propuesta
del diputado seor Cristin Mnckeberg, propuso suprimirlo y el diputado
seor Eluchans present, en cambio, la siguiente indicacin sustitutiva;
Medidas no contempladas en las leyes.- El tribunal
podr conceder otras medidas conservativas e innovativas no contempladas
en las leyes, cuando ellas no resulten idneas o suficientes para el resguardo
de la pretensin del actor.
La Comisin se inclin mayoritariamente por suprimir
este artculo (4 votos a favor y 2 abstenciones), rechazando, en
consecuencia, la indicacin del diputado seor Eluchans. Votaron a favor los
diputados seores Araya, Burgos, Harboe y Cristin Mnckeberg. Se
abstuvieron los diputados seora Turres y seor Rincn.
PRRAFO 4
PROCEDIMIENTO
Respecto del epgrafe de este Prrafo, en atencin de la
materia de que trata se acord anteponer los trminos Competencia y.
Artculo 190.Trata del tribunal competente, sealando que ser
competente para conocer y resolver sobre la solicitud de una medida cautelar
el tribunal que est conociendo o hubiere conocido del proceso principal en
nico o primer grado jurisdiccional. Si el proceso no se hubiere iniciado al

229

pedirse la medida cautelar, lo ser el que fuere competente para conocer de

la demanda posterior correspondiente.
No se produjo debate, aprobndoselo en los mismos
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Harboe, Cristin Mnckeberg y Rincn.
Artculo 191.Se refiere al tribunal competente antes de la constitucin
del tribunal arbitral, sealando que en el caso de los procedimientos sujetos
a arbitraje, la medida cautelar podr solicitarse prejudicialmente ante el
tribunal ordinario del lugar donde debiere desarrollarse el compromiso, si
este no se hubiere constituido. Lo anterior regir, a menos que dicha
posibilidad estuviere regulada en forma diversa por ley especial o por las
normas reglamentarias institucionales a que se encuentre sometido el
arbitraje.
Su inciso segundo agrega que concedida la medida
prejudicial cautelar por el tribunal ordinario, deber solicitarse su mantencin
ante el rbitro dentro del plazo de treinta das de haber sido otorgada.
Su inciso tercero aade que este plazo podr ser
prorrogado por el tribunal ordinario en caso que no se hubiere podido
constituir el arbitraje dentro de dicho plazo, sin culpa de la parte que hubiere
solicitado la medida. Si constituido el arbitraje no se solicitare en la primera
gestin ante el rbitro la mantencin de la medida cautelar decretada en
forma prejudicial por la justicia ordinaria, esta caducar de pleno derecho.
El profesor seor Tavolari explic que la referencia que
se haca a las normas institucionales era porque, con mucha frecuencia, se
incorporaba en los contratos una clusula arbitral que entregaba a una
institucin la designacin del rbitro y someta el arbitraje a las reglas de
dicha institucin. As suceda, por ejemplo, con el Centro de Arbitraje y
Mediacin de la Regin Metropolitana y con el Centro de Arbitraje en
Concepcin y Valparaso. Hizo presente que lo dispuesto se corresponda
con una disposicin del Libro IV del Cdigo de Comercio, relacionada con el
Derecho Martimo, mbito en que los arbitrajes eran de carcter forzoso,
razn por la que se estableca que mientras no se constituyera el
compromiso, el tribunal ordinario tena competencia para conocer de las
medidas precautorias. No existiendo en materia civil una disposicin similar,
se propona por esta norma su incorporacin.
Ante la consulta del diputado seor Burgos acerca de la
posibilidad de que las partes, al pactar el compromiso, establecieran una
regla especial que alterara la de competencia, seal que las partes podan
acordar el tribunal de un determinado territorio para que conociera de la

230

medida cautelar, pero nunca podran sustraer el conocimiento del asunto de

los tribunales ordinarios o arbitrales porque se tratara de una regla de
competencia absoluta.
Cerrado el debate, se aprob el artculo solo con
adecuaciones de forma, por unanimidad, con los votos de los diputados
seora Turres y seores Araya, Burgos, Harboe, Cristin Mnckeberg y
Rincn.
Artculo 192.Trata de la inexistencia de la inhabilidad del juez que
concede la cautelar, sealando que los fundamentos de la resolucin que
concede la medida cautelar en forma prejudicial o dentro del proceso, no
importarn un prejuicio sobre la pretensin del actor ni constituirn una
causal de inhabilidad del juez que la concedi.
Ante la consulta del abogado seor Mery acerca de por
qu razn los fundamentos de la resolucin que concedi la medida cautelar
no inhabilitan al juez que la dict, el profesor seor Tavolari explic que de
acuerdo a las reglas generales en materia de implicancias y recusaciones, si
un juez adelanta opinin sobre la materia de un juicio, con conocimiento
suficiente para pronunciar sentencia, tal opinin constituye una causal de
inhabilidad, pero en materia cautelar, como solamente se pide al juez un
juicio de verosimilitud, tal regla no rige.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
iguales trminos , por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Harboe, Cristin Mnckeberg y Rincn.
Artculo 193.- (Se dividi pasando a ser 193 y 194)
Trata de la tramitacin de las medidas cautelares
solicitadas en audiencia preliminar o de juicio, sealando que estas medidas
se tramitarn como incidentes en audiencia, de acuerdo a las reglas
generales, y sin suspender la tramitacin de la causa, pudiendo la medida
llevarse a cabo una vez que se resuelva la solicitud favorablemente.
Su inciso segundo agrega que si el tribunal exigiere
caucin la medida podr llevarse a efecto de inmediato respecto del
demandado desde que haya sido concedida bajo apercibimiento de quedar
sin efecto, de pleno derecho, si la caucin no es constituida dentro de quinto
da.
Su inciso tercero aade que en casos graves y urgentes,
sin embargo, podr el tribunal autorizar la ejecucin de la medida antes de la
constitucin de la caucin, bajo el apercibimiento previsto en el inciso
anterior.

231

A sugerencia del Ejecutivo, los diputados seora Turres y

seores Araya, Burgos, Harboe, Cristin Mnckeberg y Rincn, presentaron
una indicacin para sustituir este artculo por los dos siguientes:
Artculo 193.-Tramitacin de las medidas cautelares
solicitadas en audiencia. En estos casos las medidas cautelares se
tramitarn como incidentes en audiencia, de acuerdo a las reglas generales,
pudiendo llevarse a cabo una vez que fueren concedidas y se hubiere
otorgado en su caso la caucin exigida.
En casos graves y urgentes y a peticin de parte, el
tribunal podr ordenar se lleve a efecto la medida de inmediato, an antes de
constituirse la caucin exigida, bajo apercibimiento de quedar sin efecto de
pleno derecho, si aquella no es debidamente constituida dentro de quinto
da.
Artculo 194.- Tramitacin de las medidas cautelares
solicitadas fuera de audiencia. En estos casos las medidas cautelares se
tramitarn como incidentes fuera de audiencia, de acuerdo a las reglas
generales.
En casos graves y urgentes, podrn concederse estas
medidas de inmediato y sin previa notificacin del demandado. En la misma
resolucin que conceda la medida y que confiera traslado al demandado
para hacer valer sus derechos, el tribunal fijar un plazo para su notificacin,
el que no podr exceder de diez das ampliables por una sola vez hasta por
igual nmero de das, debiendo solicitarse esa ampliacin antes del
vencimiento del plazo e invocarse motivos fundados.
En caso de no practicarse la notificacin dentro del
trmino fijado por el tribunal, las medidas concedidas quedarn sin efecto de
pleno derecho.
En los mismos casos previstos en el inciso segundo, si el
tribunal exigiere el otorgamiento de caucin, podr procederse en la forma
prevista en el inciso segundo del artculo 193.
Los representantes del Ejecutivo explicaron esta
propuesta sealando que ella divida la disposicin original, atendiendo a que
se trataban dos situaciones diversas: la primera, referida a la tramitacin de
las medidas cautelares solicitadas en audiencia, dispona que estas medidas
se llevarn a cabo con conocimiento de ambas partes; la segunda, reglaba la
tramitacin de las medidas cautelares pedidas fuera de audiencia, la que
incluso podra decretarse sin conocimiento del afectado. En el caso
especfico del artculo 193, muy similar al original, la indicacin
fundamentalmente se limitaba a simplificar su redaccin.

232

No se produjo debate, aprobndose la indicacin

sustitutiva por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Harboe, Cristin Mnckeberg y Rincn.
CAPTULO 3
MEDIDA PREJUDICIAL CAUTELAR

Artculo 194.- (Pas a ser 195)

Se refiere a los requisitos que deben cumplirse para el
otorgamiento de una medida cautelar prejudicial, sealando que en los casos
en que la medida cautelar se pida con el carcter de prejudicial, deber el
solicitante expresar los motivos graves y urgentes para su concesin, dar
cumplimiento en la solicitud a los dems requisitos previstos en el artculo
164 y en este Ttulo, y ofrecer caucin suficiente.
Su inciso segundo agrega que ser rechazada de plano
la medida que no diere cumplimiento a alguno de estos requisitos.
Respecto de este artculo y ante una observacin del
diputado seor Burgos acerca de lo excesivamente repetido que se vea en
esta disposicin de los trminos medida prejudicial cautelar, las que
figuraban en distinto orden en el epgrafe del captulo, en el encabezado del
artculo y en su texto, lo que pareca innecesario, el profesor seor Tavolari
explic que cuando se haba discutido el proyecto de Cdigo Procesal Penal,
se haba dejado constancia que las expresiones constitutivas de los ttulos de
los artculos, no formaban parte de stos y ni siquiera constituan elementos
de interpretacin de esas normas, lo que le pareca excesivo. Al respecto,
sugiri adoptar un acuerdo en uno u otro sentido, es decir, si el epgrafe no
forma parte del artculo, correspondera repetir su contenido en el texto; si
por lo contrario, forma parte de ese contenido, entonces, tomando como
ejemplo esta norma, podra empezar con los siguientes trminos: En estos
casos
El profesor seor Silva estim que por razones de
coherencia legislativa, pareca indispensable que el epgrafe reflejara el
contenido de la norma y formara parte de l, siendo lgicamente un elemento
de interpretacin de su sentido. Crea que tal deba ser el criterio a adoptar,
sealando que respecto del artculo que se acababa de aprobar, es decir, el
193, que se refera a la tramitacin de las medidas cautelares solicitadas en
audiencia, as se haba entendido como lo demostraba la frase inicial de su
primer inciso En estos casos

233

La diputada seora Turres sugiri uniformar el orden de

los trminos que se emplean en la frase medida prejudicial cautelar porque
en los dems artculos de este captulo aparece como medida cautelar
prejudicial
Cerrado finalmente el debate, se aprob el artculo por
unanimidad, sin otra modificacin que la de invertir el orden de los trminos
medida cautelar prejudicial dejndolo en la forma que figura en el epgrafe
del captulo. Participaron en la votacin los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Caldern, Ceroni, Cristin Mnckeberg y Rincn.
Artculo 195.- (Pas a ser 196)
Trata de la tramitacin de la medida cautelar prejudicial,
sealando que estas medidas se solicitarn por escrito antes de presentarse
la demanda, el tribunal se pronunciar de plano y, en caso de ser
concedidas, se ejecutarn sin necesidad de notificacin. Con todo, no podrn
llevarse a efecto sin constituirse en forma previa la caucin.
Su inciso segundo agrega que la resolucin que las haya
concedido deber notificarse personalmente, dentro del plazo de diez das
contados desde de su cumplimiento o desde que se concedieron, si no
estuvieren sujetas a ejecucin, bajo apercibimiento de quedar sin efecto por
el solo ministerio de la ley. El afectado podr solicitar el alzamiento,
sustitucin o modificacin de la medida, debiendo el tribunal citar a una
audiencia para conocer y resolver lo pedido.
El profesor seor Pinochet comentando el plazo
concedido por el inciso segundo para la notificacin personal de la medida,
de solo diez das desde su cumplimiento o desde que se concedi, estim
que era muy breve y que eso podra significar que quedaran sin efecto las
medidas decretadas, recordando que la disposicin del Cdigo actual
permite que se notifique por cdula la concesin de la medida y luego se
presente la demanda, la que deber notificarse personalmente.
Igualmente, el cmputo del plazo debe efectuarse desde
el cumplimiento de la medida o desde que se la concedi, si no estuviere
sujeta a ejecucin, en circunstancias que la norma vigente establece que el
cmputo se efecte desde que la medida se ha llevado a cabo. Se mostro
partidario de establecer, en el caso que el bien sobre que recae la medida
sea un bien raz o un vehculo, que el plazo se cuente desde que se haya
inscrito la medida en el registro correspondiente.
El profesor seor Botto discrep de este parecer, toda
vez que, a su juicio, la afectacin del patrimonio del demandado sin que este
conozca la medida adoptada en su contra, justificaba plenamente un plazo
breve. Record que se trataba de una medida excepcional y que la

234

notificacin personal que exiga se refera tanto a la que se efecta en

persona como a la que puede realizarse de acuerdo al artculo 44, opinin
que secund el profesor seor Silva recordando que el artculo 302 vigente,
permite en su inciso segundo, la traba de la medida cautelar sin notificacin
del demandado, otorgando un plazo de cinco das para notificarlo. Destac la
gravedad de la invasin al patrimonio de una persona, circunstancia que
justifica un especial celo por parte del demandante. Adems de lo anterior,
record que el artculo 302 se refiere a medidas cautelares concedidas en un
proceso ya iniciado en el que ha habido una primera notificacin personal, en
cambio, en el caso de las medidas prejudiciales estas pueden afectar a una
persona que no ha sido notificada personalmente.
Ante las dudas expresadas por el diputado seor Rincn
acerca del sentido del inciso segundo de este artculo, en lo que se refiere a
la exigencia de notificar la resolucin que concede la medida, dentro del
plazo de diez das contados desde su cumplimiento o desde que se
concedieron, si no estuvieren sujetas a ejecucin, el profesor seor Silva
seal que era natural que el plazo comenzara a correr desde el da que la
medida se concede, pero haba medidas que estaban sujetas a actividades
compulsivas y otras que no lo requeran. As, por ejemplo, la medida cautelar
que requiere la toma de posesin de un bien, incluso con el auxilio de la
fuerza pblica, supone a partir de entonces su cumplimiento y, en otros
casos, la traba de la medida resulta silenciosa como sucede con las que
requieren una inscripcin en el registro conservatorio o en el de vehculos
motorizados.
El profesor seor Tavolari, coincidiendo con lo expuesto,
seal que era posible concebir una medida precautoria que se
perfeccionara con una simple declaracin, como, por ejemplo, la que
sealara que los deslindes de una propiedad llegan hasta el ro. Precis que
la parte de la norma que llama la atencin del diputado, est pensada para
aquellas medidas cautelares que no exigen para su traba un cumplimiento
forzado. Al efecto, para mayor claridad, sugiri reemplazar la frase en
cuestin, por la siguiente si no estuvieren sujetas a un procedimiento
adicional de ejecucin.
Cerrado finalmente el debate, la Comisin consider
satisfactorias las explicaciones recibidas, por lo que no estim necesario
introducir cambios en el texto, salvo el ya acordado para el epgrafe de todas
estas disposiciones, aprobando el artculo por unanimidad, con los votos de
los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Ceroni,
Cristin Mnckeberg y Rincn.
Artculo 196.- (Pas a ser 197)
Trata de la caducidad de la medida y la responsabilidad
del solicitante, sealando que en la resolucin que conceda la medida, el

235

tribunal establecer un plazo para que se presente la correspondiente

demanda y la solicitud de la mantencin como cautelar de la prejudicial
decretada. Este plazo no ser superior a treinta das.
Su inciso segundo agrega que si la demanda no es
presentada en el plazo sealado por el tribunal, en ella no se solicita la
mantencin de la medida prejudicial como cautelar o el tribunal al resolver
sobre esta peticin no la mantiene, la medida decretada caducar de pleno
derecho. Adems, se presumir legalmente doloso o abusivo el actuar del
peticionario, pudiendo el afectado demandar la responsabilidad en la forma
prevista en el artculo 179. En caso de que no se hubiere presentado
oportunamente la demanda, el plazo previsto en el inciso segundo del
artculo 179 se contar desde el vencimiento del trmino concedido para
dicho efecto.
Ante la consulta del diputado seor Harboe, quien
consider un tanto excesivo el plazo de treinta das concedido para presentar
la demanda, especialmente si se considera que la medida solicitada tiene por
objeto limitar el goce pleno de los atributos del derecho de propiedad, el
profesor seor Silva seal que el plazo coincida con el trmino de
emplazamiento que establece el nuevo Cdigo, recordando, de paso, que la
norma actual permite la extensin del plazo hasta por otros treinta das.
El profesor seor Tavolari, a su vez, precis que si la
medida prejudicial obedece a un hecho inesperado, lo ms seguro ser que
el juez otorgue el plazo mximo de treinta das, pero si el hecho que motiva
la medida es de larga data, no tiene sentido otorgar el mximo. De lo
anterior, entonces, que se entregara cierta laxitud al juez para la
determinacin del plazo, el que, en todo caso, no podr exceder de treinta
das.
Cerrado el debate, se aprob el artculo, en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Caldern, Ceroni, Cristin Mnckeberg y Rincn.

CAPTULO 4
DERECHO LEGAL DE RETENCIN
Artculo 197.- (pas a ser 198)
Trata del procedimiento para la declaracin judicial del
derecho legal de retencin, sealando que para que sea eficaz el derecho de
retencin que en ciertos casos conceden las leyes, es necesario que su
procedencia se declare judicialmente a peticin del que pueda hacerlo valer.
Su inciso segundo agrega que podr solicitarse la
retencin conjuntamente con la medida cautelar de prohibicin de celebrar

236

actos y contratos de bienes determinados, conforme al procedimiento

previsto en los prrafos 3 y 4 del Captulo 2 de este Ttulo.
Ante la consulta del abogado seor Mery acerca de las
razones para el traslado de la regulacin del derecho legal de retencin,
desde los procedimientos especiales, al mbito de las medidas cautelares, el
profesor seor Maturana explic que se haba procedido as porque el
derecho legal de retencin poda acumularse con las medidas cautelares,
puesto que este derecho goza de preferencia para el pago.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
iguales trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Ceroni, Cristin Mnckeberg y Rincn.
Artculo 198.- (pas a ser 199)
Trata de los efectos de la declaracin del derecho legal
de retencin, sealando que los bienes retenidos por resolucin ejecutoriada
sern considerados, segn su naturaleza, como hipotecados o constituidos
en prenda para los efectos de su realizacin y de la preferencia a favor de los
crditos que garantizan. El decreto judicial que declare procedente la
retencin de inmuebles deber inscribirse en el Registro de Hipotecas.
Su inciso segundo agrega que de la misma preferencia
establecida en el inciso anterior gozarn las cauciones legales que se
presten en sustitucin de la retencin.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Ceroni, Cristin Mnckeberg y Rincn.
Artculo 199.- (Pas a ser 200)
Se refiere a la limitacin del derecho legal de retencin,
sealando que podr el juez, atendidas las circunstancias y la cuanta del
crdito, restringir la retencin a una parte de los bienes muebles que se
pretenda retener, que basten para garantizar el crdito mismo y sus
accesorios.
Ante las dudas expresadas por el diputado seor Burgos
acerca de la facultad que se conceda al juez, siendo que le pareca, ms
que una facultad, un deber, restringir la retencin de los bienes muebles solo
a lo que correspondiera atendidas las circunstancias y la cuanta del crdito,
lo que lo llev a plantear conjuntamente con los diputados seora Turres y
seores Araya, Ceroni, Cristin Mnckeberg y Rincn una indicacin para
sustituir este artculo por el siguiente:

237

Limitacin del derecho legal de retencin.- Atendidas

las circunstancias y la cuanta del crdito, el juez deber restringir la
retencin a los bienes muebles que basten para garantizar el crdito mismo y
sus accesorios.
Se aprob la indicacin por unanimidad, con los votos de
los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Ceroni, Cristin
Mnckeberg y Rincn.
TTULO XIII
DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES Y SU EFICACIA
CAPTULO 1
DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES
Artculo 200.- (Pas a ser 201)
Trata de la naturaleza jurdica de estas resoluciones,
sealando que estas se denominarn sentencias definitivas, decretos y
sentencias interlocutorias.
Su inciso segundo agrega que es sentencia definitiva
aquella que pone fin a un grado jurisdiccional resolviendo la cuestin o
asunto que ha sido objeto del juicio.
Su inciso tercero seala que es decreto, providencia de
mera sustanciacin o provedo el que tiene por objeto dar curso progresivo al
procedimiento, sin juzgar ninguna cuestin debatida entre partes.
Su inciso cuarto define sentencia interlocutoria como la
resolucin que falla un incidente, la que resuelve sobre algn trmite que
debe servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o de
otra interlocutoria y, en general, toda aquella no comprendida en los incisos
anteriores.
El profesor seor Silva explicando el contenido de esta
disposicin, seal que innovaba en varios aspectos respecto de lo vigente,
eliminando, por ejemplo, de las resoluciones judiciales a los autos por
considerar que se trata de una resolucin de naturaleza equvoca, ya que al
definrsela como aquella que resuelve un incidente sin establecer derechos
permanentes a favor de las partes, presentaba problemas interpretativos que
incidan en la determinacin de los recursos que procedan en su contra.
Enfatiz la importancia de definir la naturaleza jurdica de
estas resoluciones, toda vez que el sistema recursivo del Cdigo se
fundamenta en la naturaleza de cada una de ellas y, por lo mismo, como hoy
existen una serie de resoluciones de naturaleza no especificada, se propone
que toda resolucin que no sea sentencia definitiva o interlocutoria, o

238

decreto, providencia o provedo, se la comprenda dentro de la categora de

sentencia interlocutoria.
Explic, asimismo, que el proyecto sustitua el concepto
de instancia por el de grado jurisdiccional, porque siempre se haba
entendido por el primer concepto aquel grado en que hay un amplio
conocimiento de los hechos y del derecho, mbito del conocimiento que
poda ser distinto del que se plantea para el nuevo recurso de apelacin y
para el recurso extraordinario. Esa sera la razn por la cual se haba optado
por dejar de lado el concepto de instancia.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
los mismos trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Ceroni, Daz, Cristin Mnckeberg y Rincn.
Artculo 201.- (Pas a ser 202)
Trata de la congruencia de las resoluciones judiciales,
sealando que las resoluciones judiciales se pronunciarn conforme al mrito
del proceso, y no podrn extenderse a puntos que no hayan sido
expresamente sometidos a juicio por las partes, salvo en cuanto las leyes
manden o permitan a los tribunales proceder de oficio.
El profesor seor Silva hizo presente que este artculo
consagraba el deber de congruencia, en virtud del cual no puede existir en el
proceso resolucin alguna que no tenga un correlato con aquello que ha sido
solicitado por las partes, salvo que la ley autorice al tribunal para proceder de
oficio.
Ante la propuesta del profesor seor Pinochet en cuanto
a la conveniencia de incorporar una norma similar a la que establece la ley
de enjuiciamiento espaola, en el sentido de autorizar al tribunal para que,
sin apartarse del mrito de la causa, pero acudiendo a fundamentos de
hecho y de derecho distintos a los invocados por las partes, pueda resolver
conforme a las normas aplicables al caso aunque no hayan sido citadas
correctamente por los litigantes, cumpliendo as con el principio de
congruencia procesal que obliga al juez a resolver conforme a la legalidad
vigente, el profesor seor Tavolari seal que la regla mencionada por el
profesor seor Pinochet, rega en nuestros tribunales por aplicacin del
principio de que el juez conoce el derecho, es decir, puede resolver
invocando el estatuto jurdico que corresponda, en la medida que observe los
hechos alegados y probados.
Los representantes del Ejecutivo objetaron la posibilidad
de incluir expresamente dicho principio en el texto de la norma, por cuanto
otorgara al juez una facultad de mucho peso para permitirle alterar lo que se
ha solicitado en el proceso. Precisaron que la jurisprudencia haba otorgado
a la aplicacin de este principio un alcance sensato que no haba generado

239

problemas y, as, an cuando hubiere errores en la citacin de las normas

que fundamentan el derecho alegado en una demanda o en una
contestacin, puede el juez, en aplicacin de dicho principio, establecer,
pese al error cometido, cul es la norma a que se ha deseado hacer
referencia.
El profesor seor Tavolari seal que si bien el aumento
de las facultades judiciales constituye una caracterstica del proyecto, el
aspecto que se analizaba se relacionaba con la discusin, desde el punto de
vista terico, de distinguir entre el error de hecho y el error de derecho. Por
ello, al incorporarse expresamente el principio de que el juez conoce el
derecho, se podra correr el riesgo de abrir una discusin acerca de la causa
de pedir, es decir, sobre el conjunto de argumentos de hecho y de derecho
que fundan la peticin, que podra provocar una indefensin. Por las razones
sealadas, la aplicacin del principio indicado ha sido muy reducida porque
el juez no puede aplicar un estatuto jurdico distinto del presentado por las
partes, lo que puede apreciarse claramente en el recurso de casacin.
Ahondando ms en este punto, seal que si las partes o las sentencias que
se hubieren dictado, no han aplicado una institucin jurdica o lo han hecho
erradamente o en forma no adecuada, la Corte Suprema no acepta que se
alegue como error de derecho la circunstancia de haberse omitido tal
institucin, debiendo circunscribirse el debate a lo que fue objeto de la
controversia en las instancias respectiva. En otras palabras, la aplicacin del
principio de que el juez conoce el derecho, ha sido aplicado en forma estricta
por la jurisprudencia. Termin sealando que la propuesta del proyecto
resultaba prudente, porque no excluye la nocin subyacente de este
principio, pero tampoco lo explicita, evitando as que el proceso pueda ser
llevado por un camino que las partes inicialmente no vislumbraron.
El profesor seor Maturana estim fundamental reforzar
el principio de contradiccin, pues estando ante la congruencia del mbito
que le fija facultades al juez, cada vez que el legislador ha permitido a este
ltimo, en casos excepcionales y por razones de orden pblico, resolver
extralimitndose a lo planteado por las partes, siempre se ha exigido, tal
como ocurre en el Cdigo Procesal Penal, escuchar a las partes en forma
previa al ejercicio de tal facultad, lo que refleja una limitacin al principio de
que el juez conoce el derecho, principio que no correspondera regular solo
en relacin con los hechos vinculados a las normas legales sino tambin con
el principio de defensa para los efectos de resguardar el de contradiccin, el
que es ms emblemtico.
Hizo presente que en la jurisprudencia la aplicacin del
principio de que el juez conoce el derecho, no haba dado lugar a
cuestionamientos acerca de la extensin de las facultades del juez, por lo
que crea que incorporarlo expresamente en el articulado, podra
interpretarse como que se quiere otorgar mayores facultades al magistrado
sin medir las consecuencias que ello puede generar en una serie de

240

instituciones. Record al efecto que en la legislacin espaola el citado

principio incida en el mbito de la congruencia, de la identidad de la cosa
juzgada y del alcance de la ultra petita.
Ante la observacin del diputado seor Burgos, quien
como una forma de facilitar una mayor actividad jurisdiccional, propuso
suprimir el trmino expresamente, el profesor seor Tavolari record que en
otros ordenamientos jurdicos como el alemn y el espaol, la cosa juzgada
cubre lo que efectivamente se plante y tambin lo que debi o pudo
haberse planteado, es decir, aspectos no sometidos explcitamente al
debate. En el caso chileno, la palabra expresamente recoga la tradicin
nacional en cuanto a que la cosa juzgada abarca solamente aquello que se
someti al pronunciamiento del juez. Por ello, en estricto rigor, si bien la
referida expresin parece una limitacin, en realidad constituye una garanta
para las personas, porque ante lo que se solicita solo cabe que el juez se
pronuncie acogindolo o rechazndolo, sin que la cosa juzgada pueda
extenderse a otros aspectos no pedidos por las partes, sea porque no
desearon hacerlo o no se les ocurri plantearlo.
Cerrado finalmente el debate, se aprob el artculo en
iguales trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Ceroni, Eluchans y Cristin Mnckeberg.
Artculo 202.- (Pas a ser 203)
Se refiere al juez que debe dictar las resoluciones
judiciales en tribunales unipersonales, sealando que dichas resoluciones
judiciales debern ser pronunciadas por el juez que hubiere asistido a la
audiencia respectiva. El mismo juez que hubiere dispuesto la suspensin de
una audiencia deber, bajo sancin de nulidad, continuar conociendo de ella
tras su reanudacin y hasta su completa terminacin.
Su inciso segundo agrega que la sentencia definitiva
deber ser pronunciada por el juez que hubiese estado a cargo de la
audiencia de juicio.
Su inciso tercero aade que, a su turno, si se hubiere
rendido prueba anticipada o de modo prejudicial, el juez que la hubiese
recibido, deber, necesariamente, tener a su cargo la audiencia de juicio.
Su inciso cuarto establece que las dems resoluciones
sern pronunciadas por aquel juez que correspondiere en cada caso, segn
el rgimen interno de distribucin de trabajo del tribunal.
El profesor seor Silva seal que a este respecto se
discuta acerca de cul debera ser el juez que dictara la sentencia, si el que
asistiera a la audiencia preliminar o a la audiencia de juicio, sostenindose,

241

con razn, que debiera ser el que asiste a la audiencia de juicio en que se
reciben las pruebas. El problema surga por el hecho de que en ocasiones el
juez recibe prueba antes de la audiencia de juicio, sostenindose que, en
estos casos, el juez que tuvo contacto con la prueba es el que debe resolver
la controversia.
El diputado seor Araya estim indispensable conocer,
antes de pronunciarse a este respecto, los aspectos orgnicos de la reforma.
Agreg que, a su parecer, el juez que conoce de la audiencia preparatoria no
puede ser el mismo que conoce de la audiencia de juicio, an cuando
pareca que el proyecto se inclinaba por la solucin contraria. Hizo presente
que la experiencia en los tribunales de familia y laborales no haba sido la
mejor.
El profesor seor Botto estim de la mayor importancia
resolver este punto porque deca relacin con la imparcialidad del juzgador,
tema de la mxima relevancia en una reforma procesal civil. A su juicio,
debera resolverse si el legislador se inclinaba, en lo que se refiere a la
bsqueda de la verdad y de la prueba, por el sistema acusatorio o dispositivo
o por el sistema inquisitivo. Record que una de las razones que motivaron el
cambio del sistema inquisitivo al acusatorio en materia penal, fue la prdida
de imparcialidad que se genera al ser una misma persona quien investiga y
rene pruebas y quien resuelve. Se declar partidario del sistema acusatorio
no solo en materia penal sino tambin civil, por estar ello ms acorde con lo
establecido en el Pacto de San Jos de Costa Rica. Por ltimo, estim
necesario que el inciso tercero de este artculo regulara la situacin que se
produce cuando el juez que toma la audiencia preparatoria excluye o decreta
pruebas en ella.
Ante la observacin formulada por la representante de la
Biblioteca quien hizo presente que en los tribunales de familia, en materia de
prueba documental, la regulacin era distinta porque esta probanza no tena
que ver con el principio de la inmediacin, adems de que solo
excepcionalmente y por motivos fundados, se poda recibir prueba anticipada
en la audiencia preparatoria, el profesor seor Tavolari seal que lo que se
esperaba era que la parte orgnica fuera similar a la de familia, trabajo y
juzgados de garanta, es decir, tribunales integrados por varios jueces pero
que ejercen la jurisdiccin en forma unilateral. Precisamente esta
caracterstica era la que haca posible que el juez que tomara la audiencia
preliminar no fuera el mismo que el de la audiencia de juicio. Crea, en todo
caso que, como lo haba sealado la representante de la Biblioteca, la
prueba documental deba ceirse a las mismas reglas previstas en la Ley
sobre Tribunales de Familia.
Cerrado el debate, el Ejecutivo propuso sustituir los dos
incisos finales por los siguientes:

242

Si se hubiere rendido prueba anticipada o de modo

prejudicial, el juez que la hubiese recibido, deber, necesariamente, tener a
su cargo la audiencia de juicio, salvo en el evento que esta consista en mera
prueba documental.
Las dems resoluciones sern pronunciadas por aquel
juez que corresponda, segn el rgimen interno de distribucin de trabajo del
tribunal.
Los representantes del Ejecutivo explicaron que el nuevo
inciso tercero radicaba la resolucin de la causa en el juez que haya
conocido pruebas rendidas como una medida prejudicial probatoria o como
prueba anticipada, correspondindole, en consecuencia, tomar la audiencia
de juicio y resolver en definitiva.
La Comisin hizo suya la propuesta, aprobndola
conjuntamente con el artculo, por unanimidad, con los votos de los
diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Ceroni, Eluchans y
Cristin Mnckeberg.
Artculo 203.- (Pas a ser 204)
Se refiere a los jueces que deben dictar las resoluciones
judiciales en tribunales colegiados, sealando que en estos tribunales los
decretos podrn dictarse por uno solo de sus miembros. Las sentencias
interlocutorias y definitivas sern adoptadas por la mayora de los miembros
de la sala o del tribunal segn correspondiere, sin perjuicio del qurum
exigido por la ley para su instalacin y funcionamiento.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Ceroni, Daz, Cristin Mnckeberg y Rincn.
Artculo 204.- (pas a ser 205)
Trata de los requisitos comunes de las resoluciones
judiciales, sealando que toda resolucin deber expresar en letras la fecha
en que se dicte y lugar en que se expida, y ser firmada por el juez o jueces
que la dicten o intervengan en el acuerdo. Tratndose de resoluciones
dictadas en audiencia, bastar el registro de esta ltima.
Su inciso segundo agrega que cuando despus de
acordada una resolucin y siendo varios los jueces se imposibilite alguno de
ellos para firmarla, bastar que se exprese esta circunstancia en el mismo
fallo.
Ante la observacin del diputado seor Burgos quien
consider anticuado y sin sentido, exigir expresar en letras la fecha en que
se dicte la sentencia y la acotacin del profesor seor Pinochet en el sentido
que deba permitirse utilizar nmeros para dar una seal de modernidad,

243

alegando que la norma del Cdigo Orgnico de Tribunales referida a las

escrituras pblicas, haba sido mal interpretada por el notariado, siendo
perfectamente posible utilizar nmeros en ellas, el profesor seor Tavolari
seal que la exigencia mencionada no tena otro propsito que la de otorgar
mayor certeza, como tambin que la modernidad no se opona a dicha
finalidad.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Ceroni, Daz, Cristin Mnckeberg y Rincn.
Artculo 205.- (pas a ser 206)
Se refiere a la fundamentacin de las resoluciones,
sealando que ser obligacin del tribunal fundamentar todas las
resoluciones que dictare, con excepcin de aquellas en que se pronunciare
sobre cuestiones de mero trmite.
Su inciso segundo agrega que la fundamentacin
expresar sucintamente, pero con precisin, los motivos de hecho y de
derecho en que se basaren las decisiones tomadas. La simple relacin de
actuaciones o piezas del registro desmaterializado no sustituir en caso
alguno la fundamentacin.
El diputado seor Araya destac que la norma
estableciera que la mera reproduccin de actuaciones o piezas del registro
desmaterializado, no sustituira la fundamentacin, porque ello implicara que
necesariamente deber existir un razonamiento jurdico, ms all de la mera
repeticin de lo ocurrido durante el juicio.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Ceroni, Daz, Cristin Mnckeberg y Rincn.
Artculo 206.- (Pas a ser 207)
Se refiere a los requisitos de la sentencia definitiva,
sealando que las sentencias definitivas que ponen trmino al primer grado
jurisdiccional se dictarn siempre por escrito y debern contener:
1.- El lugar y fecha en que se dictan y el nmero de
orden del proceso;
2.- La individualizacin de las partes y la forma y calidad
en que hayan comparecido;
3.- La enunciacin breve de las pretensiones,
excepciones y defensas que hubieren hecho valer las partes y de sus
fundamentos de hecho y de derecho, salvo la de aquellas que hubieren sido
resueltas con anterioridad;

244

4.- La exposicin clara, lgica y suficiente de cada uno

de los hechos y circunstancias que se estimen establecidos por haber sido
admitidos por las partes, haber resultado probados, por ser el resultado de
convenciones probatorias o bien por estimarse liberados de prueba;
5.- El anlisis y valoracin individual y conjunta de toda la
prueba rendida, incluso de aquella que fuere desestimada, con arreglo a lo
previsto en el artculo 2952 o en leyes especiales, indicando en tal caso las
razones tenidas en cuenta para hacerlo, sealando con precisin los hechos
y circunstancias establecidos y el razonamiento que conduce lgicamente a
esa estimacin;
6.- Los preceptos constitucionales, legales y los
contenidos en tratados internacionales vigentes, y, en su defecto, los
principios generales de derecho y de equidad con arreglo a los cuales se
pronuncia la sentencia, y el razonamiento jurdico que justifica su aplicacin;
7.- La decisin del asunto controvertido. Esta decisin
deber comprender todas las acciones y excepciones que se hayan hecho
valer en el juicio, pero podr omitirse la resolucin de aquellas que sean
incompatibles con las acogidas, y
8.- El pronunciamiento sobre costas.
Podrn omitirse los requisitos de los nmeros 4 y 5 en
todos los casos en que la controversia versare sobre cuestiones de mero
derecho.
En igual forma debern dictarse las sentencias definitivas
que ponen trmino al segundo grado jurisdiccional y que confirmen, sin
modificacin, las de primer grado cuando estas no renen todos o algunos
de los requisitos indicados en la enunciacin precedente.
Si la sentencia que pone trmino al primer grado
jurisdiccional rene estos requisitos, la de segundo grado que la modifique o
revoque y las que resuelvan recursos extraordinarios, no necesitarn
consignar la exposicin de las circunstancias mencionadas en los nmeros
1, 2 y 3 del presente artculo y bastar referirse a ellas.
El profesor seor Silva seal que esta norma estableca
una suerte de metodologa acerca de la forma en que debe dictarse la
sentencia definitiva, la que debe dar cuenta de un razonamiento profundo por
parte del juez, de tal modo de permitir un adecuado control en los grados
jurisdiccionales superiores. Agreg que si bien se permitan elementos
discrecionales en la valoracin de la prueba, tambin se exiga al juez una
fundamentacin exhaustiva de su decisin final.

Pas a ser 297.

245

Ante la consulta del diputado seor Burgos acerca de la

expresin mero derecho utilizada en el inciso segundo, parecindole ms
lgico emplear los trminos cuestiones de derecho, el profesor seor
Tavolari seal que se trataba de una acepcin tcnico jurdica, no propia del
lenguaje ordinario, que se traduca como excluyente de los hechos.
Ante una nueva consulta del diputado seor Cristin
Mnckeberg acerca de las consecuencia que podra ocasionar que en la
sentencia la fecha de la misma se consignara en nmeros y no en letras, el
mismo profesor seor Tavolari seal que si ello no ocasiona perjuicios, no
habra nulidad, complementando la respuesta el profesor seor Maturana
recordando que al regularse los recursos se estableci expresamente que los
errores que se puedan cometer en la parte expositiva de una sentencia, no
constituyen una causal de nulidad.
Por ltimo, ante la observacin del abogado seor Mery
acerca de que los principios generales del derecho y la equidad forman parte
del derecho al igual que los preceptos constitucionales, legales y de los
tratados vigentes, por lo que no se justificara que se sealara recurrir a ellos
solo en defecto de estos ltimos, el profesor seor Tavolari explic que las
normas del derecho positivo recogen los grandes principios del derecho, tal
como la buena fe o la proscripcin del enriquecimiento sin causa, pero a
veces la norma positiva no existe, de all que cuando eso ocurre, se recurra a
los principios generales del derecho.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en los mismos
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Ceroni, Daz, Cristin Mnckeberg y Rincn.
Artculo 207.- (Pas a ser 208)
Se refiere a la sentencia definitiva parcial, sealando
que cuando en un mismo juicio se ventilen dos o ms cuestiones que puedan
ser resueltas separada o parcialmente, sin que ello ofrezca dificultad para la
marcha del proceso, y alguna o algunas de dichas cuestiones o partes de
ellas, puedan ser resueltas sin necesidad de prueba, podr el tribunal
fallarlas desde luego.
Su inciso segundo agrega que en este caso se formar
un registro con todos los antecedentes necesarios para dictar el fallo y
ejecutarlo, a costa del que solicite la dictacin de la sentencia parcial.
El profesor seor Silva explic que en un juicio pueden
plantearse diversas pretensiones, algunas de las cuales requieren prueba y
otras no; respecto de estas ltimas, es decir, las que no requieren
acreditacin, pueden fallarse mediante sentencias definitivas parciales. As,
entonces, el juez estar en condiciones de fallar en la audiencia preliminar

246

aquellas pretensiones basadas solo en cuestiones de derecho o en pruebas

documentales no objetadas.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos con el voto unnime de los diputados seora Turres y seores
Araya, Burgos, Ceroni, Daz, Cristin Mnckeberg y Rincn.
Artculo 208.- (Pas a ser 209)
Trata de la sentencia de condena genrica, sealando
que cuando una de las partes haya de ser condenada a la devolucin de
frutos o a la indemnizacin de perjuicios y se ha litigado sobre su especie y
monto, la sentencia determinar la cantidad lquida que por esta causa deba
pagarse, o declarar sin lugar el pago, si no resultan probados la especie y el
monto de lo que se cobra, o, por lo menos, las bases que deban servir para
su liquidacin al ejecutarse la sentencia.
Su inciso segundo agrega que en el caso de que no se
haya litigado sobre la especie y el monto de los frutos o perjuicios, el tribunal
reservar a las partes que as lo hayan solicitado en su demanda, el derecho
de discutir esta cuestin en un procedimiento sumario posterior.
Opiniones recibidas
_
El profesor seor Romero seal que la propuesta
mantena la disposicin vigente en el artculo 173 del Cdigo de
Procedimiento Civil, pero crea que esta era la oportunidad para resolver
problemas prcticos que haban restringido su utilizacin e, incluso, dado
lugar a sentencias que por motivos procesales, terminaban perjudicando el
derecho del justiciable. Hizo presente que la jurisprudencia haba impuesto
un lmite al ejercicio de esta accin de condena genrica o con reserva,
entendiendo que solamente podra tener aplicacin en el campo de la
responsabilidad contractual. Al efecto, explic que el concepto de dao se
refera a un detrimento o menoscabo que experimenta una persona,
pudiendo originarse en distintas causas. Precis que para que el dao
pudiera ser reparado se requera que fuera cierto, real y efectivo,
presupuestos que eran comunes a la responsabilidad contractual y
extracontractual, lo que no haca razonable mantener la limitacin judicial
sealada.
Explic que la utilizacin de la condena genrica o con
reserva se vea como una necesidad para las discusiones de responsabilidad
aquiliana o extracontractual, desde el momento en que en ella se incluyen la
reparacin de perjuicios previsibles e imprevisibles, siendo la utilizacin de
esta accin la forma ms adecuada para que el actor pueda obtener la
reparacin de los imprevisibles. Resumiendo, seal que la interpretacin
que haba hecho la jurisprudencia del artculo 173 inciso segundo del Cdigo

247

vigente, en cuanto negaba su aplicacin al campo de la responsabilidad

aquiliana, pugnaba con el principio de reparacin ntegra del dao, el que
tiene el propsito de dejar a la vctima, en la medida de lo posible, en la
misma situacin en que se encontraba de no haber acaecido el hecho ilcito.
Debate
El profesor seor Pinochet sugiri acoger la observacin
del profesor seor Romero, haciendo presente que la redaccin del artculo
173 actual permite concluir que se refiere tanto a la responsabilidad
contractual como a la extracontractual, porque solamente alude a la
indemnizacin de perjuicios, sin hacer distincin alguna, pero la
jurisprudencia la haba limitado solamente a la contractual. Crea que la
situacin podra salvarse agregando a continuacin de las palabras
indemnizacin de perjuicios los trminos sea que stos se hayan
originado
por va contractual o extracontractual.
El profesor seor Tavolari citando el artculo 173 del
Cdigo vigente, admiti que la limitacin a solo los perjuicios contractuales
haba sido obra de la jurisprudencia y que l no vea inconvenientes en que
pudiera aplicarse tambin a los perjuicios provenientes de la responsabilidad
extracontractual, caso en el cual sera necesario definir con exactitud los
daos que se demanden.
Explic que la idea de extender la reserva a la discusin
de los perjuicios provenientes de toda fuente de responsabilidad, obedeca a
la gran complejidad que puede revestir esta clase de juicios. As, por
ejemplo, el demandante deber acreditar, para probar la responsabilidad del
demandado, la imputabilidad de este y la causalidad y as, una vez agotado
el gran problema que representa para l acreditar la responsabilidad del
demandado, puede convenirle la iniciacin de un juicio posterior
Los representantes del Ejecutivo sealaron que haba
buenos argumentos para sostener la postura de los profesores seores
Romero y Tavolari como tambin para excluir la reserva. Al efecto, sealaron
haber cuatro opciones:
1 Mantener la redaccin propuesta, la que coincide con
el actual artculo 173 y que, por aplicacin jurisprudencial, solo circunscribira
la reserva a la responsabilidad contractual.
2 Hacer aplicable la reserva tanto en materia contractual
como extracontractual
3 Restringir la aplicacin de la reserva solo a uno de los
mbitos citados.
4 Por aplicacin del principio de concentracin a que se
refiere el artculo 8 de este proyecto, impedir la reserva del derecho a

248

discutir los perjuicios en otro litigio, los que deberan necesariamente

abordarse en el juicio en cuestin.
Agregaron que si bien la redaccin de la norma al no
hace distingos acerca de la clase de perjuicios, permita interpretarla como
aplicable a toda clase de perjuicios, la limitante jurisprudencial la restringa
solo a los contractuales; por tanto, para acoger el criterio expuesto por el
profesor seor Tavolari, podra agregarse un inciso final del siguiente tenor:
El derecho previsto en el inciso anterior, podr
ejercerse cualquiera haya sido la fuente generadora de la obligacin de
resarcimiento de los perjuicios o de restitucin de los frutos.
El profesor seor Maturana hizo presente que se haba
sostenido reiteradamente que el principio que orientaba a la reforma procesal
civil era evitar juicios y concentrar la resolucin de los conflictos, finalidad
que la solucin propuesta contrariara, por cuanto se requeriran dos
procesos para resolver este diferendo: un juicio declarativo de carcter
ordinario y otro posterior, sumario, para discutir y probar el monto de los
perjuicios. Sostuvo que de acuerdo a esta solucin, la reserva aplicable a
ambos tipos de responsabilidad, condicionada nicamente a la peticin que
formule el demandante, sin que el tribunal ejerza un control al respecto,
permitira alargar los juicios a voluntad del actor, lo que no parece
conveniente por atentar contra el principio de la concentracin.
Explic que la jurisprudencia se haba inclinado porque la
reserva se aplicara solo a la responsabilidad contractual porque se entenda
que el tribunal, en virtud de sus facultades discrecionales, poda declarar la
indemnizacin de perjuicios provenientes de fuente extracontractual, aunque
no se hubiera rendido prueba. En efecto, en muchas ocasiones se ha
estimado innecesaria la reserva para discutir el monto de los perjuicios por
dao moral en un juicio sumario posterior, por entenderse que los tribunales,
de acuerdo al mrito del proceso, podrn determinarlos.
La decisin de mantener la redaccin del actual artculo
173, obedecera a la existencia de una jurisprudencia uniforme en el sentido
que la reserva solo procede en el mbito de la responsabilidad contractual y
a que nadie debera solicitarla si cuenta con los medios para determinar los
perjuicios, de tal manera que su aplicacin no sera habitual. La
jurisprudencia ha excluido la reserva de los perjuicios de fuente
extracontractual nicamente cuando no se los ha estimado pertinentes,
correspondiendo a los tribunales ponderar si es o no aplicable, tal como ha
sucedido hasta ahora, sin perjuicio de que mayoritariamente se haya
entendido que no es procedente bajo el predicamento que el juez puede
determinar los perjuicios dentro del mbito del proceso. La interpretacin
jurisprudencial sera el producto del anlisis armnico de varias normas,
entre otras la del N 6 del artculo 235, que trata del cumplimiento incidental
de la sentencia que ordena la devolucin de frutos o la indemnizacin de
perjuicios. En todo caso, pensaba que en estricto rigor, la defensa a ultranza

249

del principio de concentracin, debera significar la eliminacin de esta

norma, obligando a que todo el conflicto se resolviera en un juicio declarativo.
El profesor seor Tavolari seal que establecer la
reserva tanto en materia contractual como extracontractual, tornara ms fcil
el acceso a la justicia a quienes la demandan, estimando carente de sentido
un sistema procesal extremadamente gil que, en razn de ello, pudiera
afectar la justicia de las decisiones. Seal ser partidario de brindar a las
partes todas las oportunidades necesarias y no velar nicamente por la
celeridad de los procesos como un fin en s mismo, con las limitaciones que
se han mencionado.
El diputado seor Burgos se mostr partidario de
mantener la norma tal como se la presentaba, agregando que el nuevo inciso
sugerido por el Ejecutivo traera como consecuencia el aumento de los
juicios.
La diputada seora Turres reconoci la importancia del
principio de concentracin, pero debera tenerse en cuenta que los hechos
no siempre se ajustan a los ideales, por lo que parece perfectamente posible
que al momento de presentar la demanda y rendir la prueba, no se pueda
determinar con claridad todos los perjuicios, para cual podra ser til el
transcurso del tiempo, tanto para acreditarlos como para que el juez pueda
pronunciarse. En situaciones como esta no se justificara impedir la reserva.
Cerrado el debate, los diputados seora Turres y seores
Araya y Eluchans presentaron una indicacin patrocinando el texto propuesto
por el Ejecutivo como inciso tercero de este artculo.
Puesto en votacin el artculo con la indicacin sealada,
se produjo un doble empate a tres votos, votando a favor los diputados
seora Turres y seores Araya y Eluchans. En contra lo hicieron los
diputados seores Burgos, Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Sometido nuevamente a votacin el artculo con la
indicacin en la correspondiente oportunidad reglamentaria, result aprobado
por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y seores
Araya, Burgos, Caldern, Cardemil, Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Artculo 209.- (Pas a ser 210)
Se refiere a la sentencia de condena de prestaciones futuras,
sealando que la sentencia podr condenar al pago de prestaciones que se
devenguen durante la tramitacin del juicio y con posterioridad a su
pronunciamiento cuando as se hubiese solicitado en la demanda, debiendo,
en su caso, fijar las bases que deban servir para su liquidacin posterior.
Opiniones recibidas

250

El profesor seor Romero seal la necesidad de

perfeccionar esta disposicin, estableciendo que la sentencia que se dicte
debe contener las bases para que la prestacin sea liquidada conforme a los
antecedentes que contenga el fallo, como tambin se debera reconocer el
derecho del condenado para solicitar la modificacin de la sentencia, cuando
se ha establecido el pago de una prestacin sobre la que ha operado un
hecho extintivo.
Debate
Los representantes del Ejecutivo sealaron ser
partidarios de precisar que la sentencia de condena debe fijar en su totalidad
las bases para la liquidacin posterior.
Acogiendo lo anterior, la Comisin acord intercalar entra
las palabras fijar y las bases las expresiones en su totalidad, la que se
aprob, conjuntamente con el artculo, por unanimidad, con los votos de los
diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Ceroni, Eluchans y
Cristin Mnckeberg.
Artculo 210.- (Pas a ser 211)
Trata del desasimiento del tribunal sealando que
notificada una sentencia definitiva o interlocutoria a alguna de las partes, no
podr el tribunal que la dict alterarla o modificarla en manera alguna.
Se aprob sin debate, en los mismos trminos, por
unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y seores Araya,
Burgos, Ceroni, Daz, Cristin Mnckeberg y Rincn.
Artculo 211.- (pas a ser 212)
Trata de la aclaracin, rectificacin o enmienda de una
sentencia, disponiendo que sin perjuicio de lo sealado en el artculo
anterior, a solicitud de parte y siempre que la resolucin no estuviere
cumplida, el tribunal que hubiere pronunciado una sentencia podr aclarar
los puntos oscuros o dudosos, salvar las omisiones y rectificar los errores de
copia, de referencia o de clculos numricos que aparezcan de manifiesto en
la misma sentencia, cuidando de no alterar de manera alguna la decisin
sobre el fondo.
Su inciso segundo agrega que el tribunal que hubiere
pronunciado la resolucin podr tambin, de oficio, adoptar alguna de esas
decisiones dentro de los cinco das siguientes a la primera notificacin de la
sentencia.
El profesor seor Silva preciso que esta propuesta no
significaba un recurso ya que stos se interponen ante un tribunal superior,

251

sino solamente una simple solicitud, sujeta a una suerte de tramitacin

incidental.
El diputado seor Burgos discrep de las expresiones
contenidas en el inciso primero en cuanto a que el tribunal debe cuidar de
no alterar de manera alguna la decisin sobre el fondo., porque lo lgico es
que le est prohibido alterar esa decisin. Al efecto present una indicacin
para sustituir en el inciso primero los trminos cuidando de no por la
preposicin sin.
Cerrado el debate, se aprob la indicacin
conjuntamente con el artculo por unanimidad, con los votos de los diputados
seora Turres y seores Araya, Burgos, Ceroni, Daz, Cristin Mnckeberg y
Rincn.
Artculo 212.- (Pas a ser 213)
Trata de la tramitacin y fallo de la solicitud de
aclaracin, rectificacin o enmienda, sealando que hecha la reclamacin,
podr el tribunal pronunciarse sobre ella sin ms trmite o despus de or a
la otra parte, pudiendo mientras tanto suspender o no los trmites del juicio o
la ejecucin de la sentencia, segn la naturaleza de la reclamacin.
Su inciso segundo agrega que las aclaraciones,
enmiendas o rectificaciones podrn hacerse no obstante la interposicin de
recursos sobre la sentencia a que aquellas se refieren.
Su inciso tercero previene que no se suspender por la
solicitud de aclaracin, enmienda o rectificacin de la sentencia, el plazo
para deducir cualquiera impugnacin en su contra.
Su inciso final establece que el fallo que resuelva la
solicitud de aclaracin, rectificacin o enmienda o en que de oficio se hagan
dichas rectificaciones, ser impugnable por los mismos medios y en todos los
casos en que lo sera la sentencia a que ellas se refieran.
El abogado seor Mery seal que sera ms preciso
aludir en el inciso final al fallo que acogi la solicitud de enmienda, en lugar
del fallo que resuelva la solicitud de aclaracin, porque la sentencia que
rechaz la solicitud de enmienda no corrigi aspecto alguno del fallo
recurrido y, en consecuencia, no efectu ningn cambio en ese fallo que
justifique su impugnacin, opinin que comparti el profesor seor Tavolari,
no as el profesor seor Silva, quien estim que el fallo que deniega la
solicitud de rectificacin o enmienda, puede ser tan lesivo para el derecho de
una parte como aquella resolucin que acoge la solicitud.
Los representantes del Ejecutivo sostuvieron que caba
la posibilidad de que la resolucin acogiera o rechazara la solicitud de

252

enmienda, por lo que eran partidarios de mantener la redaccin propuesta

toda vez que era ms amplia, abierta a ambas posibilidades.
El abogado seor Mery insisti en su predicamento
indicando que cuando se acoge la solicitud de rectificacin, se incorpora un
nuevo dato en la sentencia que la modifica en aspectos que pueden tener
gran relevancia, como por ejemplo corregir una cifra en una sentencia
condenatoria. Admiti que el rechazo de la rectificacin puede causar
asimismo agravios, pero en tal caso no se produce cambio alguno en la
sentencia que ha sido objeto de la solicitud, por lo que no cabra someter la
resolucin denegatoria al mismo rgimen que corresponde aplicar a la que
acoge la enmienda.
Acogiendo estas opiniones, los diputados seora Turres
y seores Burgos, Eluchans y Harboe presentaron una indicacin para
sustituir en el inciso final la palabra resuelva por acoja.
Cerrado el debate, se aprob la indicacin
conjuntamente con el artculo por unanimidad, con los votos de los diputados
seora Turres y seores Araya, Burgos, Ceroni, Eluchans y Cristin
Mnckeberg.
Artculo 213.- (Pas a ser 214)
Trata de la subsanacin de sentencias incompletas,
estableciendo que cuando la sentencia hubiere omitido manifiestamente
pronunciamientos relativos a pretensiones o excepciones oportunamente
deducidas y sustanciadas en el proceso, el tribunal, a solicitud escrita de
parte y previo traslado por tres das a las dems partes del proceso,
resolver sobre dicha solicitud completando la sentencia con el
pronunciamiento omitido o declarando no haber lugar a completarla.
Su inciso segundo agrega que este derecho podr ser
ejercido dentro del trmino de tres das contados desde la notificacin de la
sentencia.
Su inciso tercero aade que el plazo para la interposicin
de los recursos que correspondan en contra de la sentencia definitiva y su
complementacin, comenzar a correr una vez que se notifique a las partes
la resolucin recada en esta ltima.
Su inciso cuarto termina sealando que la solicitud
mencionada constituir suficiente preparacin para la interposicin del
recurso de apelacin que se funde en la causal prevista en la letra c) del
artculo 3813.
3

Pas a ser 386.

253

El profesor seor Silva explic que esta propuesta

buscaba resolver aquellas situaciones en que el tribunal a quo dicta
sentencias sin pronunciarse sobre todas las acciones o pretensiones. Al
respecto, seal que la solucin que ofrece el actual Cdigo es incompleta
porque ante una situacin como la descrita, el tribunal ad quem, al advertir el
vicio, puede casar de oficio la sentencia o dar lugar a una solicitud de
casacin en la forma por falta de decisin del asunto controvertido, como
tambin devolver el asunto al tribunal inferior para que complete el fallo. La
propuesta, en cambio, establece un procedimiento para que las partes
adviertan al mismo tribunal que la dict el hecho de haber dictado una
sentencia incompleta.
Agreg que la situacin vigente significa que en el caso
que el tribunal superior opte por completar la sentencia dictada por el inferior,
en la prctica significara que tal sentencia sera de nica instancia, lo que se
evitara con el proyecto el que mediante el mecanismo que establece
garantiza la doble instancia.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en los mismos
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Ceroni, Daz, Cristin Mnckeberg y Rincn.
CAPTULO 2
DE LA EJECUTORIEDAD DE LAS SENTENCIAS Y LA COSA JUZGADA
Artculo 214.- (Pas a ser 215)
Trata de la firmeza o ejecutoriedad de las sentencias,
sealando que se entender firme o ejecutoriada una sentencia desde que
se haya notificado a las partes, si no procede recurso alguno en contra de
ella; y, en caso contrario, desde que se notifique el decreto que la mande
cumplir, una vez que se resuelvan los recursos deducidos, o desde que
transcurran todos los plazos que la ley concede para la interposicin de
dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes. Tratndose de
sentencias definitivas, certificar el hecho el ministro de fe del respectivo
tribunal.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 215.- (Pas a ser 216)
Se refiere a las sentencias que generan la cosa juzgada,
disponiendo que las sentencias definitivas e interlocutorias firmes producen
cosa juzgada.

254

No se produjo debate, aprobndoselo en iguales

trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 216.- (Pas a ser 217)
Trata del efecto negativo o excluyente de la cosa
juzgada, estableciendo que, en general, la cosa juzgada de la sentencia
firme o ejecutoriada excluir conforme a la ley un ulterior proceso entre las
mismas partes, por el que se pretenda un nuevo juzgamiento de lo ya
resuelto.
El profesor seor Tavolari seal que el efecto a que se
refiere este artculo, as como el efecto positivo de la cosa juzgada, constitua
una novedad, porque no se los reconoca en la terminologa vigente.
El profesor seor Maturana explic que en el nuevo
Cdigo desapareca el concepto de accin de cosa juzgada, mantenindose
nicamente el aspecto excluyente o negativo de esta institucin,
tradicionalmente conocido como excepcin de cosa juzgada.
Seal que se actualizaba el concepto de la triple
identidad de la cosa juzgada, estableciendo como el ms importante de sus
principios el evitar la existencia de sentencias contradictorias, motivo por el
cual los elementos que se utilizan para entender cuando existe tal
contradiccin, pueden ser meramente referenciales. Por lo anterior, se
recurra a la regulacin moderna adoptada en el derecho comparado que
trata de cumplir con dicho principio as como tambin evitar el fraude que
implica sostener que por meras modificaciones formales, puede obviarse la
cosa juzgada. Precis que la cosa juzgada no debiera aplicarse nunca
porque parece absurdo que puedan presentarse dos demandas iguales. Por
ello, para evitar que en base a meras modificaciones de forma pueda
camuflarse dicha igualdad, debe identificarse a las partes y el objeto al cual
se extiende la cosa juzgada y, prescindiendo de las formas en que se
plantean los asuntos, se consigue resguardar el principio de concentracin,
de la contradictoriedad y de la seguridad jurdica que debe generar una
sentencia para evitar que por meras modificaciones de forma que no tocan el
fondo del conflicto, pueda afectarse la eficacia de la cosa juzgada.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
iguales trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 217.- (Pas a ser 218)
Trata del efecto positivo o prejudicial de la cosa juzgada,
sealando que lo resuelto con fuerza de cosa juzgada en la sentencia,
obligar al tribunal de un proceso posterior cuando aparezca como

255

presupuesto necesario de la nueva decisin, siempre que las partes de

ambos procesos sean las mismas o la cosa juzgada se extienda a ellas por
disposicin legal.
Opiniones recibidas
El profesor seor Romero seal que la proyeccin que
se haca del efecto positivo o prejudicial de la cosa juzgada solo era posible
respecto de la cosa juzgada sustancial o material. Por lo anterior, estimaba
que no hacer la diferencia con resoluciones amparadas solamente por la
cosa juzgada formal y atribuirles tambin efectos positivos a estas ltimas,
poda dar lugar a la comisin de graves errores.
Debate
El profesor seor Tavolari explic que el efecto positivo
de que trata este artculo, se vinculaba estrechamente con la posibilidad de
que los tribunales declaren de oficio la cosa juzgada, lo que constituye una
innovacin respecto a lo vigente.
Ante la consulta del diputado seor Burgos, acerca de los
alcances de las expresiones por lo general que emplea este texto, el
profesor seor Maturana explic que la cosa juzgada, como principio general,
tiene efectos relativos. No obstante, muchas veces existe cierta amplitud de
principios que producen un acercamiento a la cosa juzgada absoluta,
prescindiendo del concepto de identidad de partes, tal como sucede con las
acciones de clase, en que se integran muchas personas que resultarn
afectadas por lo que ocurra en el proceso con motivo del ejercicio de la
accin. En estos casos, no existe realmente una identidad de partes, pero al
ampliarse el concepto de legitimacin, se le da un efecto ms general. Igual
cosa sucede con el estado civil de las personas, donde no se atiende a la
identidad. Por todo ello concluy que la norma precisa que por lo general lo
resuelto con fuerza de cosa juzgada tiene un efecto relativo, sin perjuicio de
los casos en la legislacin en que la cosa juzgada tiene un carcter absoluto.
Ante esta explicacin, el diputado seor Burgos estim
que los trminos por lo general a que haba hecho mencin en su consulta,
eran innecesarios por ser solo til en el mbito doctrinario y, ms an, si el
artculo siguiente trataba de la extensin o lmites de la cosa juzgada. Por
esta razn, conjuntamente con los diputados seora Turres y seores Araya
y Cristin Mnckeberg, present una indicacin para suprimir tales trminos.
Cerrado el debate, se aprob la indicacin,
conjuntamente con el artculo, por unanimidad, con los votos de los
diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Daz y Cristin
Mnckeberg.
Artculo 218.- (Pas a ser 219)

256

Trata de la extensin o lmites de la cosa juzgada,

sealando que la cosa juzgada se extiende al fallo que se pronuncie sobre
las pretensiones y excepciones comprendidas en el proceso.
Su inciso segundo agrega que salvo disposicin expresa
en sentido contrario, la cosa juzgada alcanza y puede alegarse por las partes
del proceso en el que la sentencia que se invoca se dict, por sus
causahabientes y por todos aquellos a quienes, segn la ley, se extienda el
fallo, aunque no hayan litigado en el juicio.
Su inciso tercero aade que asimismo, el tribunal, en
conformidad a lo dispuesto en el artculo 216 4, podr, hasta la audiencia
preliminar y previa audiencia de las partes, declarar de oficio la existencia de
litispendencia o de cosa juzgada.
El profesor seor Maturana explic que la posibilidad de
declarar de oficio la cosa juzgada era consistente con la nueva regulacin, no
obstante lo cual, no le pareca que constituyera una mayor novedad ya que
como causal de casacin en la forma, igualmente poda ser declarada de
oficio en la medida que hubiera sido alegada en el juicio. Agreg que en este
caso, se contemplaban los presupuestos procesales que permitan que en el
proceso hubiera una sentencia que se pronunciara sobre el fondo, siendo
procedente y coherente que la declaracin de oficio de la cosa juzgada se
efectuara en la audiencia preliminar.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
los mismos trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 219.- (Pas a ser 220)
Trata del efecto de las sentencias penales en el proceso
civil, sealando que en los juicios civiles seguidos en contra de quien hubiere
sido, previamente, condenado, como autor, cmplice o encubridor de un
delito penal, no podrn tomarse en consideracin pruebas o alegaciones
incompatibles con la declaracin de existencia del hecho que constituy
dicho delito ni con el establecimiento de la participacin del condenado en el
mismo. Los efectos vinculantes de la sentencia penal condenatoria en el
proceso civil no tendrn lugar si el demandado en el juicio civil no ha
participado como interviniente en el proceso penal.
Su inciso segundo agrega que las sentencias penales
que absuelvan de la acusacin o que ordenen el sobreseimiento definitivo
respecto del imputado, solo vincularn al juez civil cuando se funden en
alguna de las circunstancias siguientes:
4

Pas a ser 217.

257

1.- La no existencia del hecho que se le atribuy;

2.- No existir relacin alguna entre el hecho que se
persigue y el imputado, sin perjuicio de la responsabilidad civil que pueda
afectarle por actos de terceros o por daos que resulten de accidentes, en
conformidad a lo establecido en el Ttulo XXXV, Libro IV, del Cdigo Civil.
Opiniones recibidas
El profesor seor Tapia seal que al disponer la norma
que en los juicios civiles no podrn tomarse en consideracin pruebas y
alegaciones contradictorias con la existencia del hecho delictual y la
participacin del condenado, pareca que la intencin era que la sentencia
penal produjera cosa juzgada en el proceso civil, como lo demostrara el
hecho que el ltimo prrafo del inciso primero seale que los efectos
vinculantes de la sentencia penal condenatoria en el proceso civil, no tendrn
lugar si el demandado en el juicio civil no ha participado como interviniente
en el proceso penal. No obstante, como no se tratara de una afirmacin lo
suficientemente clara, podra el mismo tribunal resolver que no existe
comportamiento culpable del condenado a pesar de la sentencia
condenatoria. Lo anterior significara desconocer en el fondo la decisin del
juez penal, pues es distinto negar la participacin en los hechos y otra
distinta rechazar el carcter negligente de esa participacin. Lo anterior
tendra una importante significacin prctica por cuanto la constatacin de la
culpa penal en el proceso penal puede ser aprovechada por las vctimas en
cualquier proceso civil posterior, lo que va en su directo beneficio.
En lo que se refiere a los efectos de la sentencia penal
absolutoria, se seala que solamente vincularn al juez civil en el caso de
inexistencia del hecho o no tener relacin alguna el hecho que se persigue y
el imputado, pero estableciendo una contraexcepcin por la responsabilidad
civil que pueda afectarle por actos de terceros o por daos que resulten de
accidentes, en conformidad a lo establecido en el Ttulo XXXV del Libro IV
del Cdigo Civil. Al respecto, seal que la expresin accidente era extraa
al sistema de responsabilidad civil, por cuanto conforme a las reglas del
derecho comn nacional, la nomenclatura que proceda era la de ilcito civil,
que en materia extracontractual corresponde a las nociones de delito y cuasi
delito civil, como tambin que lo correcto era hablar de responsabilidad por
hecho ajeno o de terceros y no por el acto de terceros, que en derecho
privado tiene otra connotacin.
Debate
El profesor seor Tavolari, hacindose cargo de las
observaciones formuladas por el profesor seor Tapia, explic que el nuevo
Cdigo que se analizaba se adecuaba a la legislacin vigente, recordando
que en materia penal solo es posible demandar civilmente al imputado en el

258

mismo juicio penal, de tal manera que el tercero civilmente responsable y

que es el demandado por excelencia en este tipo de procesos, queda
marginado del debate. Explic que bajo la vigencia del Cdigo de
Procedimiento Penal, la regla era diferente por lo que pareca razonable que
se produjera el efecto de la cosa juzgada respecto del tercero civilmente
responsable y del actor que, sin ser vctima, resultara perjudicado por el
delito. Actualmente, en cambio, el debate civil en el proceso penal est
circunscrito exclusivamente a la vctima, en cuanto ha sido perjudicada, y al
imputado, como hechor. Esa sera la razn por la cual se establece que los
efectos vinculantes de la sentencia penal condenatoria, es decir, la cosa
juzgada que genera la sentencia penal, no pueden producir efecto respecto
del demandado en el juicio civil que no haya participado como interviniente
en el juicio penal. Dando un ejemplo, seal que si una persona causa daos
conduciendo un automvil que no es suyo y es declarada culpable del
accidente en el marco de un proceso penal, la cosa juzgada que emane de la
sentencia condenatoria no podra afectar, cuando se persiga el pago de una
indemnizacin, al dueo del vehculo en su calidad de tercero civilmente
responsable, porque no ha tenido siquiera la posibilidad de intervenir en el
proceso penal. Actualmente, en cambio, el tercero civilmente responsable
puede hacerse parte en el proceso penal y rendir prueba para eximirse de
responsabilidad o para demostrar que el imputado no es responsable del
delito.
El profesor seor Maturana seal que actualmente se
estaba ante el fenmeno de la justicia negociada, la que se expresa en el
actual sistema procesal penal en el procedimiento abreviado, en el que el
acuerdo que se celebre no puede afectar al tercero civilmente responsable, y
en el procedimiento monitorio en el que se puede pagar una multa y, como
parece obvio, la cosa juzgada que produzca la sentencia tampoco puede
afectar al tercero en el caso de entablarse un juicio posterior, como
consecuencia del efecto relativo que tienen los pactos.
Ante la observacin formulada por el abogado seor
Mery acerca de ser ms propio emplear en el nmero 1 del inciso segundo,
la expresin inexistencia en lugar de no existencia y las dudas
manifestadas por el diputado seor Burgos acerca del trmino accidentes
utilizado en el nmero 2, parecindole ms acorde y armnico con la
referencia que hace ese nmero al Ttulo XXXV del Libro IV el Cdigo Civil,
hablar de delitos y cuasi delitos, el profesor seor Tavolari explic que los
trminos no existencia tendran un origen histrico vinculado a los artculos
408 y 409 del Cdigo de Procedimiento Penal, los que establecan como
causal de sobreseimiento la no existencia del hecho punible y, en lo
tocante a la segunda observacin, precis que el nmero 2 era idntico al
texto del nmero 2 del artculo 179 del Cdigo de Procedimiento Civil, sin
perjuicio, adems, que le pareca que la expresin accidentes corresponda
a un concepto ms amplio y comprensivo que el de delitos o cuasi delitos.

259

Cerrado finalmente el debate, los diputados seora

Turres y seores Araya y Burgos presentaron una indicacin para sustituir la
palabra accidentes por los trminos delito o cuasi delito, la que result
aprobada, conjuntamente con el artculo, por unanimidad, con los votos de
los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Daz y Cristin
Mnckeberg
Artculo 220.- (Pas a ser 221)
Trata de las cuestiones prejudiciales penales en el
proceso civil, sealando que siempre que para la decisin de las cuestiones
controvertidas en el proceso civil se requiriere la resolucin previa de una
cuestin penal, el juez civil, a peticin de parte, podr suspender el
pronunciamiento de la sentencia hasta la terminacin del proceso criminal, si
en este se ha deducido acusacin o formulado requerimiento, segn el caso.
Su inciso segundo agrega que se entender que existe
tal cuestin penal cuando la materia debatida en el proceso criminal haya de
ser fundamento preciso de la sentencia civil o tenga en ella influencia notoria.
Su inciso tercero aade que se pondr trmino a la
suspensin cuando se acredite que el juicio criminal ha concluido por
sentencia definitiva o sobreseimiento o cuando en concepto del juez no se
justificare mantenerla.
Respecto de esta norma el abogado seor Mery seal
que era habitual, en la prctica, encontrarse con cuestiones prejudiciales
civiles que deben dilucidarse en tribunales civiles cuando se trata de una
materia penal. Sin embargo, esta disposicin trataba la cuestin inversa y
poco comn, de deber resolver una cuestin penal para el fallo de una
cuestin civil.
No se produjo debate, aprobndose el artculo, en
iguales trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Daz y Cristin Mnckeberg
Artculo 221.- (Pas a ser 222)
Trata de las cuestiones prejudiciales no penales
sealando que siempre que, para dictar una sentencia definitiva civil, sea
necesario decidir, previamente, una cuestin de carcter civil u otra regida
por leyes especiales, que se est sustanciando en juicio iniciado con
anterioridad, ante el mismo tribunal o ante otro distinto, y no fuere posible la
acumulacin de procesos, el tribunal, a peticin de ambas partes o de una de
ellas, oda la contraria, podr suspender el pronunciamiento de la sentencia,
hasta que finalice el proceso en que se ventila la cuestin.

260

Su inciso segundo agrega que se pondr trmino a la

suspensin cuando se acredite que el juicio sobre la cuestin civil u otra
regida por leyes especiales ha concluido por sentencia definitiva o
interlocutoria o cuando en concepto del juez, no se justificare mantenerla.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Daz y Cristin Mnckeberg
CAPTULO 3
LA REVISIN DE LAS SENTENCIAS FIRMES
Artculo 222.- (Pas a ser 223)
Trata de las causales de revisin, sealando que se
podr demandar la invalidacin de una sentencia definitiva firme solo en los
casos siguientes:
1 Si alguna de las pruebas que constituyeren
fundamento decisivo de la resolucin impugnada hubiere sido declarada
falsa por otra sentencia firme;
2 Si la sentencia se hubiere obtenido en virtud de
prevaricacin, cohecho, violencia u otra maquinacin fraudulenta, cuya
existencia haya sido declarada por sentencia ejecutoriada, y
3 Si se hubiere pronunciado contra otra pasada en
autoridad de cosa juzgada y que no se aleg en el juicio en que la sentencia
firme recay.
El profesor seor Maturana efectu una comparacin
para destacar las principales diferencias con la revisin de las sentencias
dispuestas por el Cdigo de Procedimiento Civil, sealando que:
1.- Se regula la revisin a propsito de las sentencias y
no como un recurso, replicando lo establecido en el Cdigo Procesal Penal,
agregando que la revisin supone un juicio por el que se pretende obtener la
nulidad de una sentencia.
2.- Explic que en la reforma procesal civil se haba
seguido un principio bsico en relacin con las funciones que deben cumplir
los tribunales, estableciendo que los juicios son conocidos por los tribunales
de base; los recursos jurisdiccionales por las Cortes de Apelaciones y la
Corte Suprema deja de actuar como tribunal que conoce juicios para
encargarse de velar por la unificacin de la jurisprudencia. Como
consecuencia de lo anterior, jams correspondera a este ltimo tribunal
conocer de un juicio de revisin, pero como ello podra ocurrir en atencin a

261

los recursos ordinarios que pudieran interponerse en contra de las

sentencias dictadas en el juicio de revisin, se establece expresamente que
la accin de revisin sea conocida por los tribunales de base, sin perjuicio de
las impugnaciones que puedan deducirse contra sus decisiones ante los
tribunales superiores. En todo caso, si se considerara que debera ser la
Corte Suprema quien conociera de las acciones de revisin, ello deber
establecerse en el Cdigo Orgnico de Tribunales al fijar las reglas de
competencia.
3.- Precis que se modificaba el sistema probatorio con
el objeto de ampliar los medios de prueba, consagrando cierta libertad en
esta materia, lo que haca perder sentido al anlisis del fraude en relacin
con determinados medios probatorios, lo que es procedente con el actual
Cdigo. Este cambio de sistema, traa como consecuencia que las causales
de revisin fueran ms amplias.
4.- Por ltimo, se dispona que la solicitud de revisin se
tramitara conforme a las reglas del procedimiento sumario, el que es ms
concentrado y expedito.
Agreg que, a su juicio, la revisin tambin debera ser
objeto de modificaciones en el sistema procesal penal porque ello haba
originado una recarga en el trabajo de la Corte Suprema, fundamentalmente
por la causal de identidad errnea de la persona condenada, dando lugar a
problemas en la composicin de salas y en la vista de los asuntos, como lo
demostraba el crecimiento exponencial que haban experimentado las
solicitudes de revisin en materia penal, muy superiores a los recursos de
revisin en materia civil.
Finalmente, concluy sealando que se mantena el
propsito de la revisin pero ajustado a los tiempos actuales y a los
principios del nuevo Cdigo.
El asesor seor Aldunate explic que la circunstancia
que se acogieran pocos recursos de revisin en materia civil, obedeca,
seguramente, a que en algunos fallos se haba sostenido que la causal
relativa a la maquinacin fraudulenta en virtud de la cual se haba obtenido
una sentencia, no encajaba en la conducta tpica descrita en el Cdigo
Penal, por lo cual la causal no se haba configurado. Por ello crea necesario
agregar otras hiptesis delictivas en el nmero 2, de uso ms frecuente en
estas materias, como seran los delitos tipificados en el Ttulo V del Cdigo
Penal ( crmenes y simples delitos cometidos por empleados pblicos en el
desempeo de sus cargos) y la estafa en su formula genrica.
Hizo presente que la propuesta contenida en el nmero 2
de este artculo, reiteraba la actual del Cdigo de Procedimiento Civil, cuerpo
legal con ms de un siglo de vigencia y que le ha permitido a la Corte poner

262

impedimentos para acceder a la solicitud de revisin, argumentando que si la

conducta que se alega no configura alguno de los delitos establecidos
expresamente en la causal y no est subsumida en el concepto de
maquinacin fraudulenta, no sera procedente la revisin an cuando en el
caso concreto hubieren fundamentos plausibles para estimar que el juez fue
objeto de un engao o fraude que lo llev a tomar una decisin errada.
El profesor seor Tavolari hizo presente la necesidad de
que al decidir acerca del tribunal que ser competente para conocer de la
revisin, deber tenerse en consideracin que este podr ordenar la
suspensin del cumplimiento de la sentencia que se revisa, cuestin que
resulta relevante de considerar en un rgimen jerarquizado como el chileno,
por cuanto no es posible que las resoluciones que dicte un tribunal puedan
afectar a las de otros tribunales de igual jerarqua. En consecuencia, el
tribunal competente debe contar con la potestad jurisdiccional y jerrquica
suficiente como para disponer la suspensin del cumplimiento de una
resolucin dictada por otro.
En lo que se refera a la ubicacin que se daba a la
revisin en el nuevo Cdigo, seal que ella se justificaba porque dejaba de
considerrsela un recurso o medio de impugnacin ordinario, vindosela
ahora como una accin autnoma de invalidacin. Igual consideracin se
observaba en el Cdigo Procesal Penal, el que la inclua en el captulo
relativo a la ejecucin de las resoluciones.
En cuanto al alcance de la maquinacin fraudulenta
como causal de revisin de una sentencia, seal que deba comprendrsela
no solo como causante de un delito penal, sino como una figura amplia,
obedeciendo la actitud negativa adoptada por los tribunales seguramente a
una falta de precisin de la disposicin, cuestin que debera subsanarse.
Los representantes del Ejecutivo afirmaron que de la
simple lectura del nmero 2 se desprenda que se trataba de una causal
amplia, no limitada nicamente a la configuracin de un delito, lo que no
requera mayor precisin, estimando suficiente dejar constancia de tal
sentido en la historia de la ley, opinin que comparti el diputado seor
Burgos sosteniendo que los trminos empleados u otra maquinacin
fraudulenta resultaban suficientemente amplios, como tambin que le
pareca que tales trminos tenan un carcter residual que permitira cubrir
todas las posibilidades. No obstante lo cual, era partidario de un nuevo
anlisis para estudiar las observaciones del asesor seor Aldunate.
Los representantes del Ejecutivo, acogiendo las
observaciones formuladas, propusieron el siguiente texto para el nmero 2:
2.- Si la sentencia se hubiere obtenido en virtud de un
delito como prevaricacin, cohecho, violencia, o en virtud de otra

263

maquinacin fraudulenta, cuya existencia haya sido declarada por sentencia

ejecutoriada, y.
Explicando la nueva propuesta, indicaron que se
buscaba dar ms amplitud a esta causal de revisin de una sentencia,
declarndola comprensiva no solo de los delitos que se mencionaban en el
texto propuesto, sino tambin de cualquiera otra maquinacin fraudulenta
que haya sido declarada tanto por tribunales civiles o penales.
El asesor seor Aldunate objet que las expresiones
maquinacin fraudulenta tenan una connotacin de carcter penal, por lo
que si se quera que la causal tuviera una base que fuera ms all de lo
penal, su utilizacin pareca problemtica. Record al efecto que el trmino
fraude se entenda como engao o abuso de confianza.
Los representantes del Ejecutivo ratificaron el propsito
de hacer extensiva esta causal ms all del mbito puramente penal,
agregando que si se restringiera nicamente a delitos, debera referirse solo
a conductas tpicas, antijurdicas y culpables, pero en el caso de tratarse de
un hecho antijurdico y tpico en que el actor ha actuado en un estado de
necesidad o movido por un miedo insuperable, no se estar en presencia de
un delito, no obstante lo cual no sera razonable que en tal caso no pudiera
revisarse la sentencia. Agregaron, dando un ejemplo de lo anterior, que la
jurisprudencia sola declarar que la estafa procesal era un hecho atpico,
pese a tratarse de una maquinacin fraudulenta, por lo que si se limitaba la
causal solamente a los delitos, se estaran excluyendo una serie de
conductas que constituyen maquinaciones fraudulentas pero que por falta de
tipicidad o ausencia de culpabilidad, no alcanzan la categora de delitos.
El asesor seor Aldunate coincidiendo con los
argumentos dados para extender la causal ms all del mbito puramente
penal, fue partidario de incluir, separadamente de este nmero 2, una causal
ms amplia que abarque aquellas situaciones no comprendidas en la causal
referente a los delitos.
El diputado seor Caldern, coincidiendo tambin con el
propsito ampliado a que se haca referencia, sostuvo que una accin tpica
y antijurdica no siempre responda a una maquinacin fraudulenta como era
el caso de la violencia, por lo que tambin expres su apoyo a la idea de
incluir en una causal distinta a la del nmero 2 aquellas conductas que sin
ser delitos, pueden dar lugar a la revisin de una sentencia.
El diputado seor Burgos estim que de mantenerse la
actual causal como comprensiva de conductas delictivas o no, no debera
emplearse respecto del segundo caso los trminos maquinacin fraudulenta
porque la redaccin empleada daba a entender que se trataba tambin de

264

delitos. En todo caso, se mostr partidario de separar en causales distintas

aquellas conductas que constituyen ilcitos de aquellas que no lo son.
Cerrado el debate, se aprob el artculo, con excepcin
del nmero 2, que qued pendiente, por unanimidad, con los votos de los
diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Daz y Cristin
Mnckeberg.
Reabierto el debate, la Comisin acord, por unanimidad,
aprobar el texto original del nmero 2, sin ms cambios que el de sustituir las
expresiones se hubiere obtenido en virtud de por lo siguiente: fuere
resultado de.
Participaron en el acuerdo los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Ceroni, Letelier y Squella.
Artculo 223.- (Pas a ser 224)
Trata de la legitimacin para intentar esta accin,
sealando que podr demandar la revisin todo aquel que hubiere sido
perjudicado por la sentencia firme que se impugna o sus causahabientes. La
demanda se dirigir en contra de aquellos que hubieren sido partes en el
juicio.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 224.- (Pas a ser 225)
Trata de la oportunidad para demandar la revisin,
sealando que solo podr demandarse dentro del plazo de un ao, contado
desde la fecha en que qued ejecutoriada la sentencia cuya revisin se
pretende.
Su inciso segundo agrega que si la demanda de revisin
se presenta pasado este plazo, se rechazar de plano.
Su inciso tercero previene que sin embargo, si al terminar
el plazo no se ha fallado an el juicio dirigido a comprobar la falsedad de las
pruebas o el cohecho, violencia u otra maquinacin fraudulenta, bastar que
la demanda de revisin se interponga dentro del plazo sealado en el inciso
primero, hacindose presente en ella esta circunstancia. Admitida a
tramitacin la demanda, el tribunal dispondr la suspensin del
procedimiento hasta treinta das despus de obtenerse sentencia firme en
dicho juicio. Si vencido este plazo el interesado no solicita que se d curso al
procedimiento, se le tendr por desistido de la demanda.

265

Ante la prevencin del abogado seor Mery acerca de

que el plazo de un ao podra resultar insuficiente, sobre todo si se tena en
cuenta que en el caso de la nulidad absoluta, como sancin civil, el trmino
es de diez aos , y, en el de la nulidad relativa, de cuatro, crea, aunque
entenda que se quera evitar discusiones demasiado prolongadas, que dicho
plazo fuera muy breve para poder fundamentar una accin de esta
naturaleza, el profesor seor Maturana hizo presente que el plazo se contaba
una vez ejecutoriada la sentencia, de tal manera que el fraude que
ocasionaba la solicitud de revisin era anterior a ese momento, por lo que, en
estricto rigor, el plazo exceda el ao calendario. Seal que no haba habido
problemas con la extensin del trmino, por lo que en aras de la seguridad
jurdica, resultaba poco apropiado aumentarlo, opinin esta ltima que
comparti el diputado seor Burgos.
El abogado seor Mery insisti en su predicamento,
argumentando que el problema radicaba en el momento a partir del cual
comenzaba a computarse el plazo, porque a pesar de establecerse que este
comenzar a correr una vez ejecutoriada la sentencia, bien podra ocurrir que
el conocimiento que adquiriera la vctima del fraude que autoriza la causal de
revisin, se produjera una vez vencido el plazo de un ao. Al efecto, propuso
una regla similar a la que se contempla en materia civil y que el plazo se
contabilizara a partir del momento en que el afectado toma conocimiento del
vicio.
La diputada seora Turres, admitiendo que el plazo
podra ser un tanto breve y que sera factible que se empezara a contar
desde la fecha en que se tom conocimiento del vicio, estim, asimismo, por
razones de certeza jurdica, necesario fijar un plazo.
Cerrado el debate, la Comisin, sin perjuicio de dejar
abierta la posibilidad de una revisin, procedi a aprobar el artculo, en los
mismos trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 225.- (Pas a ser 227)
Se refiere a la tramitacin de la solicitud, estableciendo
que presentada la demanda de revisin, el tribunal conferir traslado a las
otras partes a quienes afecte dicha sentencia por el trmino comn de quince
das para que comparezcan a hacer valer sus derechos.
Su inciso segundo agrega que en todo aquello no
regulado en este Captulo se aplicar el juicio sumario para la tramitacin de
la demanda de revisin.

266

No dio lugar a debate, aprobndose el artculo en iguales

trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 226.- (Pas a ser 227)
Trata de los efectos de la interposicin de la demanda de
revisin, sealando que la interposicin de esta demanda no suspender la
ejecucin de la sentencia objeto de revisin.
Su inciso segundo agrega que podr el tribunal que
conoce del recurso, sin embargo, en vista de las circunstancias y a peticin
del actor, ordenar que se suspenda la ejecucin de la sentencia, siempre que
concurran motivos plausibles y se rinda caucin suficiente para satisfacer el
valor de lo litigado y los perjuicios que se causen con la inejecucin de la
sentencia, para el caso de que la demanda de revisin sea desestimada.
Esta caucin deber rendirse en los trminos del artculo 175 5.
El abogado seor Mery explic que el inciso segundo
estableca una medida cautelar innovativa que se justificaba plenamente.
El profesor seor Tavolari seal que en el inciso
segundo debera sustituirse la palabra recurso por demanda, sugerencia
que la Comisin acogi.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo con
la modificacin sealada, por unanimidad, con los votos de los diputados
seora Turres y seores Araya, Burgos, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 227.- (pas a ser 228)
Trata de la sentencia de la demanda de revisin,
disponiendo que la sentencia que d lugar a la demanda anular la
resolucin objeto de revisin y determinar el estado en que queda el
proceso, si correspondiere.
Su inciso segundo agrega que servirn de base al nuevo
juicio las declaraciones que se hayan hecho en el procedimiento de revisin,
las cuales no podrn ser ya discutidas.
No dio lugar a debate, aprobndoselo en iguales
trminos, con los votos de los diputados seora Turres y seores Araya,
Burgos, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 228.- (Pas a ser 229)
5

Pas a ser 177.

267

Se refiere al rechazo de la demanda de revisin,

indicando que la sentencia que negare lugar a la demanda deber imponer
las costas a quien la hubiere deducido.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, con los votos de los diputados seora Turres y seores Araya,
Burgos, Daz y Cristin Mnckeberg.
CAPTULO 4
DE LA EJECUCIN DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES
PRRAFO 1
DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES PRONUNCIADAS POR
TRIBUNALES CHILENOS.
SUBPRRAFO 1
PRINCIPIOS GENERALES
Artculo 229.- (Pas a ser 230)
Trata de la iniciativa para la ejecucin de las resoluciones
judiciales, disponiendo que estas resoluciones encaminadas a la
sustanciacin del proceso, se cumplan de oficio por los tribunales que las
hayan pronunciado. Las restantes, a peticin de parte.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 230.- (Pas a ser 231)
Trata de las medidas para dar cumplimiento a las
resoluciones dictadas durante la tramitacin de un proceso, sealando que
para obtener el cumplimiento de las resoluciones judiciales, los tribunales se
encontrarn facultados para adoptar todas las medidas conducentes a dicho
cumplimiento, pudiendo al efecto imponer multas que no excedan de diez
unidades tributarias mensuales o arresto hasta de dos meses, determinados
prudencialmente por el tribunal, sin perjuicio de repetir el apremio.
No dio lugar a debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 231.- (pas a ser 232)
Se refiere al cumplimiento de sentencias declarativas o
constitutivas, sealando que el tribunal que hubiere dictado una sentencia
declarativa o constitutiva en primer o nico grado jurisdiccional, ordenar su
cumplimiento disponiendo la prctica de las inscripciones, cancelaciones,

268

anotaciones o dems actuaciones necesarias, en los registros pblicos

pertinentes, si correspondiere.
Su inciso segundo agrega que si una sentencia
declarativa o constitutiva contuviere tambin pronunciamientos de condena,
stos se ejecutarn del modo previsto para la ejecucin de los ttulos
ejecutivos en este Cdigo.
No dio lugar a debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 232.- (pas a ser 233)
Se refiere al acatamiento y cumplimiento de las
sentencias constitutivas, sealando que todas las personas y autoridades,
especialmente las encargadas de los registros pblicos, debern acatar y
cumplir lo que se disponga en las sentencias constitutivas y atenerse al
estado o situacin jurdicos que surja de ellas.
Su inciso segundo agrega que quienes hayan sido parte
en el proceso o acrediten inters directo y legtimo podrn pedir al tribunal
que la hubiere pronunciado en nico o primer grado jurisdiccional, que
ordene las actuaciones precisas para su eficacia.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 233.- (Pas a ser 234)
Trata del desacato sealando que una vez cumplida una
resolucin judicial, el tribunal tendr facultad para decretar las medidas
tendientes a dejar sin efecto todo lo que se haga en contravencin a lo
ejecutado.
Su inciso segundo establece que el que quebrante lo
ordenado cumplir ser sancionado con reclusin menor en su grado medio a
mximo.
Ante la observacin del diputado seor Burgos en el
sentido de que siendo el desacato un delito, debera estar consignado en el
Cdigo Penal, el asesor seor Aldunate, citando, al profesor seor Rivacoba,
record que la ndole de una norma jurdica estaba dada por su naturaleza
intrnseca y no por su ubicacin y, en tal sentido, era de advertir que se
estaba ante un tipo penal, no obstante figurar en un Cdigo Procesal Civil.

269

En lo que se refera a la denominacin de desacato dado

a la figura que se trata en esta norma, manifest ciertas dudas,
rememorando que antes de 1988 el artculo 240 del Cdigo de
Procedimiento Civil, se remita al delito de desacato tipificado en el Cdigo
Penal, considerndose ello como un ejemplo de ley penal en blanco. A su
juicio, lo que esta disposicin estableca era ms bien una hiptesis de
quebrantamiento asimilable al contemplado en los artculos 90 y 91 del
Cdigo Penal. Por lo anterior, dijo ser partidario de reemplazar el ttulo por el
de quebrantamiento y proceder a una revisin de la penalidad establecida a
fin de que guarde coherencia con el quebrantamiento de la sentencia penal,
la que por ser ms grave, debiera tener mayor sancin. Al efecto, sugiri
disminuir la pena asignada.
Por otra parte, crea necesario distinguir para los efectos
de la penalidad, entre el quebrantamiento de una sentencia definitiva y el
incumplimiento de una medida cautelar como figura atenuada.
El profesor seor Maturana coincidi con la afirmacin de
que los tipos penales deben estar en el Cdigo Penal, pero la omisin de
esta norma en este proyecto podra originar un vaci en el perodo que
medie entre la dictacin de este nuevo Cdigo y la incorporacin de esta
figura en el Cdigo Penal, agregando que cuando se dicte la ley adecuatoria
a que dar lugar la entrada en vigencia de la nueva normativa procesal civil,
la disposicin en anlisis deber trasladarse al Cdigo Penal. Aadi que por
tal razn se haba optado por mantener el tipo de desacato actualmente
vigente en el Cdigo de Procedimiento Civil, en el entendido que la revisin
de su tipificacin y de la penalidad asignada debera efectuarse una vez que
se decida su incorporacin en el Cdigo Penal.
El profesor seor Pinochet hizo presente que algunos
delitos regulados en leyes especiales, como el caso de los delitos
informticos, eran, en general, poco conocidos por los operadores del
sistema jurdico, razn por la que apoyaba la idea de dar a esta figura del
desacato un tratamiento sistematizado mediante su incorporacin a un
Cdigo.
Los representantes del Ejecutivo explicaron que de la
redaccin de la propuesta, poda desprenderse que se aluda a aquellas
resoluciones que ya se han cumplido, adems que reconocan la existencia
de una serie de remisiones que extendan el desacato a otras hiptesis de
resoluciones que no se han cumplido, como suceda con el pago de ciertas
multas o el incumplimiento de medidas cautelares que no se han comenzado
a ejecutar, pero en todos esos casos, cuando el legislador quera extender el
desacato a resoluciones que no se han comenzado a cumplir, lo estableca
expresamente.

270

Ante la consulta del profesor seor Pinochet acerca de

que si el tribunal que puede dejar sin efecto el quebrantamiento es el mismo
que dict la sentencia quebrantada, el profesor seor Maturana explic que
si se desea restituir lo que se ha quebrantado, deber ocurrirse ante el
mismo tribunal que orden el cumplimiento, pero si lo que se pretende es
interponer una querella criminal por el quebrantamiento, el tribunal que
conozca de la misma tiene facultades para decretar medidas cautelares
reales y restablecer el imperio del derecho.
Finalmente, los diputados seores Araya, Burgos, Daz y
Cristin Mnckeberg presentaron una indicacin para sustituir este artculo
por el siguiente:
Artculo 233.- Quebrantamiento. Cumplida una
resolucin judicial, el tribunal tendr facultades para decretar las medidas
tendientes a dejar sin efecto todo lo que se haga en contravencin a lo
ejecutado.
El que impidiere el cumplimiento o se resista a lo
ordenado cumplir en virtud de una sentencia definitiva ser sancionado con
reclusin menor en su grado mnimo a mximo.
Si los hechos descritos en el inciso precedente recayeren
sobre una resolucin judicial que decret una medida cautelar se castigarn
con presidio menor en su grado mnimo.
Los representantes del Ejecutivo concordaron con la
nueva propuesta, pero plantearon sustituir en el inciso segundo los trminos
iniciales El que impidiere el cumplimiento por El que por accin u omisin
quebrante y sentencia definitiva por sentencia firme o que admita
ejecucin provisional, a fin de no restringir los alcances de la norma.
Asimismo, estimaron preferible expresar la penalidad como reclusin menor
en cualquiera de sus grados.
El profesor seor Maturana, a su vez, hizo presente que
la norma vigente del actual Cdigo se refiere a las situaciones en que se ha
dado cumplimiento a una resolucin judicial pero se ejecuta una conducta
destinada a deshacer lo cumplido, en otras palabras, aquellas sentencias ya
cumplidas respecto de las cuales se realiza una conducta para violar lo
cumplido, como sera el caso de una sentencia que ordena un lanzamiento y
luego de efectuado este, el sujeto ingresa nuevamente a la propiedad. En tal
sentido, los trminos que se incluyen en la indicacin se resista a lo
ordenado cumplir seran de tal amplitud que conduciran a la penalizacin de
una serie de conductas que podran entenderse como resistencia al
cumplimiento de una resolucin judicial, como sucedera en el caso del
ejecutado que se opone al embargo impidiendo el ingreso del receptor para
practicar la traba. Por ello, estimaba que tales expresiones deberan
rechazarse.

271

Cerrado finalmente el debate, se acogieron las

observaciones del Ejecutivo y del profesor seor Maturana, sustituyendo el
texto del inciso segundo de la indicacin por el siguiente:
El que por accin u omisin quebrante lo cumplido en
virtud de una sentencia firme o que admita ejecucin provisional, ser
sancionado con reclusin menor en cualquiera de sus grados.
Se aprob la indicacin con la correccin sealada para
el segundo inciso, por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Burgos, Caldern, Cardemil, Ceroni, Daz y Cristin
Mnckeberg.
SUBPRRAFO 2
DE LA EJECUCIN PROVISIONAL DE LAS SENTENCIAS DE CONDENA
Artculo 234.- (Pas a ser 235)
Trata de la ejecucin provisional de estas sentencias,
sealando que las setencias definitivas de condena, una vez notificadas a
todas las partes, podrn ser cumplidas provisionalmente conforme a las
disopisiciones siguientes.
Opiniones recibidas
1. El profesor seor Romero haciendo presente que
desde la poca del establecimiento del Cdigo de Procedimiento Civil, se
haba establecido como principio rector que la sentencia definitiva o
interlocutoria solo se puede cumplir una vez que alcanza el efecto de la cosa
juzgada, se mostr contrario a esta disposicin, sealando que debera
exigirse una caucin equivalente a la prestacin que se decide anticipar.
Explic que el proceso civil chileno no haba incorporado ern general este
principio, el que solo tangencialmente en algunas hiptesis admita la tutela
anticipada del derecho. En todo caso, esta tutela anticipada no poda operar
en igual forma en todos los procesos, debiendo distinguirse entre aquellos de
declaracin de aquellos de ejecucin. En los procesos ejecutivos, la
ejecucin provisional de la sentencia se admita como una forma de
proteccin especial reconocida a un crdito que consta de un ttulo ejecutivo,
pero ello no poda aplicarse a una sentenfcia emanada de un procedimiento
declarativo, porque esta solamente devendr en ttulo ejecutivo una vez que
se encuentre firme.
Agreg que la hiptesis de una ejecucin provisional no
debe convertirse en un privilegio jurdico injustificado, aadiendo que su
posible introduccin debe efectuarse respetando el principio de igualdad
procesal, asegurando que el litigio entre las partes no menoscabar los

272

derechos de una de ellas, cosa que sucedera si se permite al actor el

reconocimiento de un derecho que an no cuenta con el amparo de la cosa
juzgada. Junto con sealar que el principio de la igualdad procesal est
contenido en la garanta constitucional de igualdad ante la ley, insisti en que
no era jurdicamente aceptable que el proceso pudiera convertirse en un
instrumento que dae a una de las partes, como ocurrira si se permitiera
cobrar un crdito que no est reconocido por un ttulo ejecutivo ni menos por
la eficacia de la cosa juzgada al encontrarse un recurso pendiente. La
ejecucin provisional no sera ms que un ejercicio fundado en una
probabilidad que, como tal, exige un trato igualitario que solo se obtendr con
la caucin equivalente, para enfrentar la posibilidad que se revierta la calidad
de acreedor al momento de fallarse el recurso pendiente.
2. El profesor seor Cortez seal que la ejecucin
provisional estaba regulada desde la perspectiva del que obtuvo en el juicio,
pensndose que, normalmente, quien interpone un recurso lo hace con
propsitos dilatorios, pero debe pensarse tambin en el caso contrario, es
decir, en quien interpone un recurso y obtiene un fallo favorable, pese a que
la sentencia recurrida se est ejecutando. En este caso, el recurrente queda
desprotegido por cuanto si bien en la doctrina resulta fcil sealar que las
cosas vuelven al estado anterior, en los hechos se presentan problemas.
Reconoci que si bien era cierto que la mayora de las sentencias apeladas
son confirmadas, tambin lo era que la mayor parte de los casos en que
haba revocacin se daba en los asuntos ms complejos, casos en los que la
ejecucin provisional dejara desprotegido a quien obtuvo ante el tribunal
superior.
3.- El ministro seor Llanos estim adecuado que la
ejecucin
de una sentencia que cause ejecutoria pueda ejecutarse
provisionalmente, a fin de no demorar su cumplimiento a travs de recursos
puramente dilatorios.
4.- El profesor seor Palomo estim conveniente
considerar en esta regulacin algunos criterios que permitieran a los jueces
moderar las consecuencias, eventualmente irreparables, que pudiera sufrir
un ejecutado provisional. As, por ejemplo, considerarse que tratndose de
sentencias condenatorias a sumas especialmente elevadas o de asuntos
civiles especialmente complejos en que el juez dicte sentencia, y quede, no
obstante la interrogante de la confirmacin o revocacin por el tribunal de
alzada, pueda el magistrado tener asignadas y reconocidas algunas
facultades para moderar las consecuencias eventualmente daosas e
irreparables para el sujeto ejecutado provisionalmente. Finalmente, seal
que de no establecerse as, una institucin planificada para ser provisional,
terminar en la prctica en una ejecucin definitiva, sin posibilidad de
reparacin, con las consiguientes aprensiones entre los distintos operadores.

273

5. El profesor seor Pinochet sostuvo que la posibilidad

del cumplimiento provisional de una sentencia, aunque existan recursos
pendientes, poda traer consecuencias negativas. En realidad, lo que se
pretenda, era establecer como regla de principio, que los recursos no tengan
efecto suspensivo. Explic que de acuerdo al proyecto, la ejecucin
provisional se hara extensible a las sentencias de primera instancia en
juicios ordinarios y en juicios sumarios, lo que, a su juicio, infringira
gravemente el derecho al debido proceso. Seal que para fundar lo anterior,
se argumentaba que, de acuerdo a los datos estadsticos, la mayora de las
sentencias que se dictan no son apeladas o recurridas y, aquellas que se
impugnan va recursos, en una elevada mayora son confirmadas por las
Cortes. Al respecto seal que si lo primero era efectivo, no resultaba
necesario introducir la ejecucin provisional y, si era cierto lo segundo,
precisamente el porcentaje menor de sentencias que era revocada,
justificaba no consagrar la ejecucin provisional en aras de la certeza
jurdica. La solucin que daba el proyecto a este posible problema era
establecer causales de oposicin tanto al procedimiento de ejecucin
provisional, como a actuaciones especficas de ejecucin. Crea preferible
que en lugar de establecer la ejecucin provisional, se aumentaran las
causales en que el recurso de apelacin en contra de sentencias de primera
instancia se concediera solo en el efecto devolutivo.
6. El profesor seor Correa seal que el proyecto
consagraba mayoritariamente la existencia de las sentencias que causan
ejecutoria y si bien pareca acertado que frente a determinadas resoluciones
ello fuera as, el alcance de la norma propuesta resultaba demasiado amplio,
razn por la que se inclinaba porque la ley ampliara los casos en que el
recurso se concede en el solo efecto devolutivo.
Debate
El profesor seor Tavolari seal que podan surgir
diversos cuestionamientos frente a esta propuesta, pero que sopesadas con
las evidentes ventajas que presenta, poda concluirse que se trataba de una
modalidad razonable y til. Al efecto explic que su aplicacin no solo
incidira en la duracin de los procesos sino que tambin aliviara la carga de
trabajo de los tribunales superiores, porque bajo condiciones normales no se
interpondran recursos a menos de tener el convencimiento que prosperarn
y sern acogidos, puesto que, en caso contrario, si la sentencia se va a
cumplir de todas formas, la interposicin de recursos sin fundamentos
perder sentido.
Seal que frente a la razonable duda de la conveniencia
de permitir el cumplimiento de las sentencias antes de que se encuentren
ejecutoriadas, no existan argumentos decisorios. Al respecto, record que
de acuerdo a la experiencia, en el mbito de las sentencias de primera
instancia condenatorias pronunciadas en juicios declarativos, el ndice de

274

revocacin de las mismas no pasaba del 25%, lo que en otras palabras

significaba que de cada cien sentencias, setenta y cinco eran confirmadas,
por lo que el temor que se expresa frente al establecimiento de esta
institucin, solo podra afectar a un universo de sentencias que no excede la
cuarta parte de las que se pronuncian.
Siguiendo con su anlisis, seal que de este 25%
cabra preguntarse cuntas de ellas se han revocado en contra de sujetos
insolventes o que no estn en condiciones de pagar; suponiendo que la
mitad se encontrara en esta situacin, se estara llegando a un 12,5% de las
sentencias pronunciadas y si de este 12,5% solo la mitad cuenta con
patrimonio en el que puede hacerse efectiva la obligacin, se estara
llegando a que solamente un 6,25% de las sentencias pronunciadas y
ejecutadas podra causar algn perjuicio efectivo.
Por ltimo, seal que si se deseaba efectivamente
establecer la ejecucin provisional, ello debera ser sin la exigencia de
caucin, porque esta ltima frustraba enteramente el instituto.
El profesor seor Maturana explic que las sentencias se
clasificaban en declarativas, constitutivas y condenatorias. Respecto de las
dos primeras no era procedente la ejecucin provisional, reducindose, en
consecuencia, la posibilidad de la aplicacin de esta institucin solo a las
sentencias condenatorias, existiendo respecto de estas ltimas una serie de
casos que no admitan la ejecucin provisional; otros en que se impeda la
ejecucin si no se renda caucin y, por ltimo, la posibilidad de solicitar una
orden de no innovar.
Seal que de acuerdo a la doctrina espaola, se
atribua a esta institucin un efecto muy relevante por cuanto resaltaba que el
recurso no debe utilizarse para dilatar el proceso, toda vez que su finalidad
es que la sentencia sea revisada, incluso, en nuestra propia legislacin, en
todos los procedimientos orales establecidos en el ltimo tiempo se haba
optado por la ejecucin provisional.
Explic que el principio que rega era el cumplimiento del
fallo, siendo la excepcin el no cumplimiento, como lo demostraba el hecho
que en materia penal la regla general era el cumplimiento de la sentencia.
Tambin en materia de familia, agregando que en este ltimo caso, en la
situacin especfica de los alimentos, si la ejecucin provisoria exigiera la
rendicin de una caucin previa, los alimentarios deberan rendirla antes de
recibir los alimentos provisorios.
Seal que cuando se haba debatido sobre las medidas
cautelares, se haba optado por suprimir la cautela anticipada, agregando
que en el caso de la ejecucin provisional se estaba ante una situacin
distinta, por cuanto el tribunal en conocimiento de todos los antecedentes

275

del proceso, al fallar haba estimado que una parte estaba amparada en su
derecho.
El profesor seor Remberto Valds seal concordar con
lo expresado por el profesor seor Maturana, no obstante lo cual crea
necesario considerar la posibilidad de establecer una caucin. Record que
una de las argumentaciones que se haba esgrimido para justificar el
cumplimiento provisional de la sentencia, se fundaba en la demora en las
Cortes de Apelaciones para ver los recursos, pero que tal alegacin
consideraba exclusivamente la realidad de la Regin Metropolitana, toda vez
que en regiones las Cortes respectivas suelen hallarse al da en la
tramitacin de las causas.
Sostuvo que la solucin ms adecuada poda estar en
vincular la caucin que se exigiera a la cuanta del asunto; a la limitacin del
tiempo mximo de duracin de los alegatos y al establecimiento de costas
reales para quienes interpusieran una accin en forma temeraria.
El diputado seor Araya, refirindose al ejemplo puesto
por el profesor seor Maturana respecto de los juicios de alimentos, seal
que en dicha materia los bienes jurdicos en juego eran diferentes. Por
ltimo, se inclin, asimismo, por considerar necesario el establecimiento de
una caucin para dar lugar al cumplimiento provisorio de la sentencia.
Cerrado finalmente el debate, se aprob el artculo en
iguales trminos por mayora de votos (3 votos a favor y 1 abstencin).
Votaron a favor los diputados seora Turres y seores Araya y Burgos. Se
abstuvo el diputado seor Cristin Mnckeberg.
Artculo 235.- (Pas a ser 236)
Trata de la legitimacin para obtener la ejecucin de la
sentencia, sealando que salvo las excepciones legales, quien haya obtenido
un pronunciamiento a su favor en sentencia definitiva de condena dictada en
cualquier grado jurisdiccional podr, sin necesidad de rendir caucin, pedir y
obtener su ejecucin provisional conforme a las normas previstas en el
procedimiento ejecutivo.
Ante la consulta del diputado seor Burgos acerca de si
se haba analizado la posibilidad de exigir una caucin a quienes opten por
pedir el cumplimiento provisional de una sentencia, el diputado seor Cristin
Mnckeberg record la opinin del profesor seor Romero al respecto, quien
planteaba que debera exigirse el rendimiento de una caucin proporcional a
la prestacin que se pide anticipar.
El diputado seor Araya hizo presente que si la sentencia
cuyo cumplimiento se solicita anticipar, resulta posteriormente revocada,

276

obligara a la parte perjudicada a recurrir a los tribunales reclamando la

indemnizacin de los perjuicios ocasionados por la ejecucin provisoria. La
exigencia de rendir una caucin para dar lugar al cumplimiento, podra servir
en este caso como una avaluacin anticipada de los perjuicios.
El profesor seor Maturana hizo presente que el numeral
2 del artculo 238 (que pas a ser 239), facultaba al juez para ordenar al que
hubiere solicitado el cumplimiento, el rendimiento de una caucin suficiente
para garantizar el pago de los perjuicios en caso de revocarse la sentencia.
El profesor seor Silva seal que en muchas materias
sensibles, como era el caso de los juicios del contrato de arrendamiento, las
sentencias se ejecutaban sin caucin, adems de que solamente en las
sentencias condenatorias recadas sobre obligaciones de dar no se exigira
caucin. En todos los dems casos o se exiga caucin o se prohiba el
cumplimiento provisional de la sentencia.
Insisti en que el porcentaje de revocaciones que se
produca en las Cortes era nfimo, sin perjuicio, adems, de considerar poco
democrtico la exigencia de caucin, porque ello significar que solamente
podrn pedir el cumplimiento provisional quienes cuenten con los recursos
necesarios para financiarla, siendo, en consecuencia, los nicos que podrn
obtener una justicia pronta.
El profesor seor Tavolari seal que si se revisaba la
situacin actual del procedimiento civil chileno, poda verificarse la existencia
de una sola categora de resoluciones que no admite el cumplimiento
provisional y que son las sentencias definitivas, toda vez que todas las
dems pueden ejecutarse provisionalmente dado que son apelables en el
solo efecto devolutivo. Adems de lo anterior, la casacin tampoco suspende
el cumplimiento de la sentencia, lo que demostraba que lo que se propona
sera bastante menos innovador que lo que pareca.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en iguales
trminos por mayora de votos (3 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a
favor los diputados seora Turres y seores Araya y Burgos. Se abstuvo el
diputado seor Cristin Mnckeberg.
Artculo 236.- (Pas a ser 237)
Se refiere a las sentencias no ejecutables
provisionalmente, sealando que no sern en ningn caso susceptibles de
ejecucin provisional:
1.- Las sentencias constitutivas y las declarativas, salvo
los pronunciamientos condenatorios que regulen las obligaciones y
relaciones patrimoniales relacionadas con lo que sea objeto principal del
proceso.

277

2.- Las sentencias que condenen a suscribir un acto o

contrato.
3.- Las sentencias o laudos arbitrales.
4.- Las resoluciones en contra de las cuales se hubiere
concedido un recurso que comprenda un efecto suspensivo o respecto de la
cual se hubiere concedido una orden de no innvovar que impidiere su
cumplimiento.
5.- Los pronunciamientos de carcter indemnizatorio de
las sentencias que se dicten en favor de quienes se encuentren declarados
en quiebra, en cesacin de pagos o sometidos a un convenio regulado en el
Libro IV del Cdigo de Comercio, a menos que se rinda caucin en dinero
efectivo suficiente, en los trminos dispuestos en los artculos 175 y 176 6.
Dicha caucin gozar de preferencia para responder de
todas las restituciones y perjuicios que debieren efectuarse o hacerse
efectivos en caso de anularse o dejarse sin efecto la ejecucin provisional.
6.- Las dems sentencias que indique expresamente la
ley.
Opiniones recibidas
1.- El profesor seor Pinochet, refirindose al nmero 4,
explic que la posibilidad que se estableca de solicitar una orden de no
innovar en trminos similares a los vigentes, resultara ilusoria, porque la
experiencia demostraba que las Cortes de Apelaciones, las deniegan en la
inmensa mayora de los casos, especialmente en materia de juicios
ejecutivos.
2.- El profesor seor Correa repiti los mismos conceptos
del profesor seor Pinochet, sealando que la negativa de las Cortes se
basaba en un prejuzgamiento, en el sentido que el que solicitaba la medida
solamente buscaba dilatar el procedimiento.
No dio lugar a debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por mayora de votos (3 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a
favor los diputados seora Turres y seores Araya y Burgos. Se abstuvo el
diputado seor Cristin Mnckeberg.
Artculo 237.- (Pas a ser 238)
Se refiere a las reglas de la ejecucin provisional,
sealando que la ejecucin provisional de las sentencias de condena se
sujetar a las mismas reglas previstas para las sentencias ejecutoriadas en
el procedimiento ejecutivo, con excepcin de las disposiciones previstas en
este Captulo.
6

Pasaron a ser 177 y 178.

278

No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales

trminos por mayora de votos (3 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a
favor los diputados seora Turres y seores Araya y Burgos. Se abstuvo el
diputado seor Cristin Mnckeberg.
Artculo 238.- (Pas a ser 239)
Se refiere a la demanda de oposicin a la ejecucin
provisional, sealando que esta podr fundarse nicamente en las siguientes
causales:
1. En que la sentencia no admite ejecucin provisional.
2.- En que fuere imposible o muy difcil restablecer la
situacin al estado anterior a la ejecucin provisional en caso que la
sentencia de condena a una obligacin de hacer, no hacer o de mera entrega
de una especie o cuerpo cierto fuere revocada.
Si no concurriere la imposibilidad alegada, el juez podr
ordenar al que hubiere solicitado el cumplimiento, que rinda caucin
suficiente para garantizar el pago de los perjuicios en caso de revocarse la
sentencia.
La caucin deber constituirse en la forma prevista en los
artculos 175 y 176 .
7

Si la sentencia fuese de condena a dar una cantidad de

dinero, el ejecutado solo podr oponerse a actuaciones ejecutivas concretas
del procedimiento de apremio, cuando dichas actuaciones puedan ocasionar
una situacin difcil de restaurar o de compensar.
Al formular esta demanda de oposicin a medidas
ejecutivas concretas, el ejecutado deber indicar otras medidas o
actuaciones ejecutivas que sean posibles y no provoquen situaciones
similares a las que causara, a su juicio, la actuacin o medida a la que se
opone.
3.- En una o ms de las causales de oposicin previstas
en el procedimiento ejecutivo regulado en este Cdigo, siempre que ellas
consten en un antecedente escrito y se sustenten en hechos acaecidos con
posterioridad al pronunciamiento de la sentencia que se pretende ejecutar.
Opiniones recibidas.
El profesor seor Correa sostuvo que las causales de
este artculo son verdaderamente impracticables.
Debate
7

Pasaron a ser 177 y 178, respectivamente.

279

Ante la consulta del diputado seor Burgos acerca de las

razones por las cuales en el prrafo cuarto del nmero 2. de este artculo, en
la parte que seala el ejecutado solo podr oponerse a actuaciones
ejecutivas concretas del procedimiento de apremio, cuando dichas
actuaciones puedan ocasionar una situacin difcil de restaurar o de
compensar, se empleaba el trmino restaurar siendo que se estaba
aludiendo a una obligacin de pagar, el profesor seor Tavolari explic que
se trataba de una sentencia que condenaba a pagar una cantidad de dinero,
por lo que el acreedor habra solicitado el embargo de bienes del ejecutado.
En tal caso, si se trata de situaciones difciles de compensar, podra el
ejecutado oponerse a determinadas actuaciones del procedimiento de
apremio, precisando el profesor seor Maturana que cuando se redact esta
norma, se haba puesto como ejemplo el embargo recado sobre bienes que
revisten un valor moral afectivo especial para el ejecutado, como por
ejemplo, bienes heredados que son objeto de una particular valoracin para
este y su familia.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
iguales trminos, por mayora de votos (3 votos a favor y 1 abstencin).
Votaron a favor los diputados seora Turres y seores Araya y Burgos. Se
abstuvo el diputado seor Cristin Mnckeberg.
Artculo 239.- (Pas a ser 240)
Trata de la decisin sobre la oposicin a la ejecucin
provisional, sealando que de acogerse la demanda de oposicin fundada en
la causal prevista en el primer prrafo del nmero 2 del artculo precedente,
el tribunal suspender la ejecucin subsistiendo los embargos y las dems
medidas adoptadas para garantizar la ejecucin.
Su inciso segundo agrega que de acogerse la demanda
de oposicin fundada en la causal prevista en el prrafo cuarto del numeral
2. del artculo precedente, proseguir el procedimiento de apremio en todo lo
dems.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por mayora de votos (3 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a
favor los diputados seora Turres y seores Araya y Burgos. Se abstuvo el
diputado seor Cristin Mnckeberg.
Artculo 240.- (Pas a ser 241)
Trata
de
la
confirmacin
de
la
resolucin
provisionalmente ejecutada, sealando que confirmada y ejecutoriada la
sentencia de cuya ejecucin provisional se trata, la ejecucin continuar con
carcter definitivo en lo que se encontrare pendiente, siendo plenamente
eficaces todas las actuaciones que se hubiesen verificado conforme a
derecho durante la ejecucin provisional.

280

No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales

trminos, por mayora de votos ( 3 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a
favor los diputados seora Turres y seores Araya y Burgos. Se abstuvo el
diputado seor Cristin Mnckeberg.
Artculo 241.- ( Pas a ser 242)
Trata del trmino de la ejecucin provisional, del derecho
a la devolucin y de la indemnizacin por daos y perjuicios, sealando que
si la sentencia ejecutada provisionalmente fuere revocada, modificada o
anulada, se dejar sin efecto la ejecucin, debiendo retrotraerse el proceso al
estado anterior a esta. Con todo, si la revocacin, modificacin o anulacin
fueren parciales, el juez regular prudencialmente los trminos en que el
proceso deba volver al estado anterior.
Su inciso segundo agrega que quien hubiere solicitado la
ejecucin provisional deber proceder a la devolucin de lo percibido, en su
caso, y estar obligado a compensar los perjuicios ocasionados al ejecutado
con motivo de la ejecucin, segn las reglas siguientes:
1. Si el pronunciamiento provisionalmente ejecutado
fuere de condena al pago de dinero y se revocara, modificara o anulara
totalmente, el ejecutante deber devolver la cantidad que, en su caso,
hubiere percibido, as como reintegrar al ejecutado las costas de la ejecucin
provisional que este hubiere satisfecho y resarcirle de los daos y perjuicios
que dicha ejecucin le hubiere ocasionado. Si la revocacin, modificacin o
anulacin de la sentencia fuese parcial, solo se devolver la diferencia entre
la cantidad percibida por el ejecutante y la que resulte de la confirmacin
parcial, con el incremento que resulte de aplicar a dicha diferencia, desde el
momento de la percepcin y hasta la devolucin efectiva. En ambos casos,
proceder el pago de inters corriente para operaciones de crdito de dinero
no reajustables.
2.- Si la resolucin revocada, modificada o anulada,
hubiere condenado a la entrega de un bien determinado, se restituir este al
ejecutado, bajo el mismo ttulo con que se hubiere posedo o tenido, ms las
rentas, frutos o productos, o el valor pecuniario de la utilizacin del bien. Si la
restitucin fuese imposible, de hecho o de derecho, el ejecutado podr pedir
que se le indemnicen los daos y perjuicios causados.
Si la sentencia revocada, modificada o anulada
contuviese condena a una obligacin de hacer y esta hubiere sido realizada,
se podr pedir que se deshaga lo hecho, de ser ello posible, y, en todo caso,
que se indemnicen los daos y perjuicios causados.
3.- El tribunal que hubiese decretado la ejecucin
provisional deber dictar todas las resoluciones que sean pertinentes para

281

los efectos de dar cumplimiento a las medidas de restitucin contemplada en

los nmeros precedentes.
Su inciso tercero aade que el ejecutado podr hacer
valer el derecho de indemnizacin por daos y perjuicios a que se refieren
los numerales anteriores en el proceso en el cual se pronunci la sentencia
cuya ejecucin provisional se dejare sin efecto total o parcialmente, en el
plazo y de acuerdo al procedimiento establecido en el inciso penltimo del
artculo 1778.
Opiniones recibidas
1.- El profesor seor Tapia seal que esta disposicin
consagraba uno de los cuatro regmenes de responsabilidad que contempla
el nuevo Cdigo, aadiendo que en este caso la conducta del solicitante
resultaba irrelevante para el efecto del nacimiento de la obligacin
indemnizatoria, la que correspondera a una regla de responsabilidad
estricta, completamente excepcional en nuestro derecho civil.
Agreg que adems de algunas cuestiones relacionadas
con el estilo empleado, surgan algunas observaciones de fondo, sealando
las siguientes:
a) la norma trataba en forma conjunta dos consecuencias
patrimoniales que son diversas como son las restituciones, a las que llama
devoluciones, y las indemnizaciones, cuyo tratamiento unitario dara lugar a
problemas. As, en el caso de las restituciones, se prescinda de toda
calificacin de las actuaciones del solicitante, lo que se justificara por la
desaparicin de la causa que fundamentaba la atribucin, pero en el caso de
las indemnizaciones, la responsabilidad pareciera venir impuesta por una
decisin legislativa que establece una determinada distribucin de riesgos en
la ejecucin provisional. Crea, al respecto que esta regla de responsabilidad
debera someterse a los criterios generales en materia de responsabilidad
civil, exigiendo una calificacin de la conducta y no sometindola solamente
a un estndar estricto.
b) Advirti que el artculo 236 no inclua dentro de las
sentencias no susceptibles de ejecucin provisional, aquellas que se
pronuncian sobre una obligacin de no hacer y el artculo 241, a su vez, no
las consideraba al regular la indemizacin de los perjuicios, circunstancia que
le pareca grave porque la ejecucin provisoria de una sentencia de esta
naturaleza, en la medida que imponga una abstencin al deudor podra
ocasionarle un perjuicio, como por ejemplo una prdida patrimonial por el
tiempo que dura la prohibicin, no obstante lo cual este no podra demandar
una compensacin.
8

Pas a ser 179.

282

2.- El profesor seor Pinochet consider absurdo que

una persona que ha obtenido la revocacin de una sentencia ejecutada
provisionalmente, mediante la correspondiente interposicin de un recurso
ante la Corte, deba, adems, iniciar otro procedimiento para que se la
indemnice, la que, por lo dems, puede demorar largo tiempo en
materializarse.
3.- El profesor seor Correa coincidiendo plenamente
con la opinin del profesor seor Pinochet, seal que la norma en anlisis
no mitigaba las crticas que se hacan a la institucin de la ejecucin
provisional, porque resultaba paradjico que no obstante resultara
ganancioso el perjudicado ante la Corte, se viera obligado a intentar un
nuevo procedimiento para lograr una indemnizacin la que, igualmente,
puede no reparar los perjuicios causados por la ejecucin provisional.
Debate
Ante la consulta del diputado seor Burgos acerca de
cul sera el tribunal que debera resolver sobre la indemnizacin de
perjuicios que se interpusiera, el profesor seor Tavolari explic que el inciso
final de este artculo dispona que el derecho a indemnizacin podra hacerse
valer en el mismo proceso en el cual se pronunci la sentencia cuya
ejecucin provisional se dej sin efecto total o parcialmente; en consecuencia
debera ser el mismo tribunal que conoci de la ejecucin.
Ante una nueva consulta del mismo seor diputado
acerca de la crtica formulada por el profesor seor Correa a este artculo,
seal que el ordenamiento no contemplaba una respuesta especfica para
el caso que se revocara una sentencia por medio de un recurso de
apelacin, concedido en el solo efecto devolutivo.
Finalmente, ante una observacin que se hiciera
respecto del nmero 1 de este artculo, en el sentido de estar incompleta la
mencin al incremento con que el ejecutante debe devolver la cantidad
recibida en caso de una revocacin, modificacin o anulacin parcial de una
sentencia, la Comisin acord suprimir las expresiones con el incremento
que resulte de aplicar a dicha diferencia, desde el momento de la percepcin
y hasta la devolucin efectiva., reemplazando la coma que la precede por un
punto seguido, y agregar despus de la palabra reajustables los trminos
sobre la cantidad restituida, desde el momento de la percepcin y hasta la
devolucin efectiva., quedando este nmero como sigue:
1.- Si el pronunciamiento provisionalmente ejecutado
fuere de condena al pago de dinero y se revocara, modificara o anulara
totalmente, el ejecutante deber devolver la cantidad que, en su caso,
hubiere percibido, as como reintegrar al ejecutado las costas de la ejecucin
provisional que este hubiere satisfecho y resarcirle de los daos y perjuicios

283

que dicha ejecucin le hubiere ocasionado. Si la revocacin, modificacin o

anulacin de la sentencia fuese parcial, solo se devolver la diferencia entre
la cantidad percibida por el ejecutante y la que resulte de la confirmacin
parcial. En ambos casos, proceder el pago de inters corriente para
operaciones de crdito de dinero no reajustables sobre la cantidad restituida,
desde el momento de la percepcin y hasta la devolucin efectiva.
Cerrado el debate, se aprob la modificacin
conjuntamente con el artculo, por mayora de votos (3 votos a favor y 1
abstencin). Votaron a favor los diputados seora Turres y seores Araya y
Burgos. Se abstuvo el diputado seor Cristin Mnckeberg.
SUBPRRAFO 3
PROCEDIMIENTO PARA EL CUMPLIMIENTO DE RESOLUCIONES
JUDICIALES EN CONTRA DEL FISCO O DE LOS RGANOS QUE
INTEGRAN LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO.
Respecto del ttulo de este Prrafo, los representantes
del Ejecutivo plantearon suprimir los trminos o de los rganos que
integran la administracin del Estado, explicando el profesor seor
Maturana que ello se deba a que el prrafo se refera nicamente a aquellos
organismos que son representados por el Consejo de Defensa del Estado.
Respecto de los dems se aplicaban las reglas generales.
No se produjo mayor debate, aprobndose la correccin
del ttulo del Prrafo por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Cardemil, Daz y Cristin
Mnckeberg.
Artculo 242.- (Pas a ser 243)
Se refiere al procedimiento, sealando que las
sentencias definitivas y aquellas interlocutorias que ordenen el cumplimiento
de una prestacin al Fisco, se ejecutarn una vez que se encuentren firmes o
ejecutoriadas
Su inciso segundo agrega que toda sentencia que
condene al Fisco a cualquiera prestacin, deber cumplirse dentro de los
sesenta das siguientes a la fecha de recepcin del oficio a que se refiere el
inciso tercero, mediante decreto expedido a travs del Ministerio respectivo.
Su inciso tercero aade que certificada la ejecutoria de la
sentencia, el tribunal remitir inmediatamente oficio al Consejo de Defensa
del Estado, adjuntando copia autorizada de la sentencia de primer y de
segundo grado jurisdiccional, con certificado de estar ejecutoriada.

284

Su inciso cuarto previene que se certificar en el proceso

el hecho de haberse remitido el oficio y se agregar al registro copia del
mismo. La fecha de recepcin de este se acreditar mediante certificado del
ministro de fe que lo hubiese entregado en la Oficina de Partes del Consejo
de Defensa del Estado o, si hubiese sido enviado por carta certificada,
transcurridos tres das desde su recepcin por el correo.
Su inciso quinto indica que en caso que la sentencia
condene al Fisco a prestaciones de carcter pecuniario, el decreto de pago
deber disponer que la Tesorera incluya en el pago el reajuste e intereses
que haya determinado la sentencia y que se devenguen hasta la fecha de
pago efectivo. En aquellos casos en que la sentencia no hubiese dispuesto el
pago de reajustes y siempre que la cantidad ordenada pagar no se solucione
dentro de los sesenta das establecidos en el inciso segundo, dicha cantidad
se reajustar en conformidad con la variacin que haya experimentado el
ndice de precios al consumidor entre el mes anterior a aquel en que qued
ejecutoriada la sentencia y el mes anterior al del pago efectivo, ms el inters
corriente para operaciones de crdito de dinero reajustables de corto plazo.
Su inciso sexto establece que transcurrido el plazo
contemplado en el inciso segundo sin que se hubiere efectuado el pago, el
tribunal que hubiere conocido del asunto en primer o nico grado
jurisdiccional ordenar al Fisco depositar en su cuenta corriente, el monto de
lo ordenado pagar en la sentencia ejecutoriada.
El Ejecutivo plante una modificacin a este artculo para
sustituir en el inciso quinto los trminos el reajuste por los reajustes y las
expresiones reajustables de corto plazo por reajustables menores a un
ao
Ante la consulta de la diputada seora Turres acerca de
las razones por la que puede existir una ejecucin provisional de una
sentencia en contra de un particular pero no en contra del Fisco, como
tambin si el plazo de sesenta das a que se refiere el inciso segundo, se
refiere a la dictacin del decreto que ordena la prestacin o al cumplimiento
efectivo de la misma, el profesor seor Maturana explic que el Fisco para
los efectos de dar cumplimiento a las resoluciones judiciales, debe ajustarse
a una serie de normas de ndole presupuestaria, agregando que esta era la
nica disposicin que se mantena del antiguo juicio de hacienda del actual
Cdigo, suprimindose todas las dems que consagraban un trato especial
por no tener justificacin. En cuanto al plazo de sesenta das, seal que de
acuerdo al inciso final, dentro de ese plazo debe dictarse el decreto y
efectuarse el pago. Si ello no ocurre, adems de la cancelacin de reajustes
e intereses, el tribunal queda facultado para reiterar al Consejo de Defensa
del Estado la necesidad de pagar, sin perjuicio de que si no se da
cumplimiento a lo ordenado, surge la responsabilidad administrativa
correspondiente.

285

Ante una nueva consulta, esta vez de parte del abogado

seor Mery, acerca de la necesidad del decreto para efectuar el pago y si la
resistencia a tal dictacin podra constituir un quebrantamiento en los
trminos establecidos en el artculo 234, efecto este ltimo que no pareca
claro para el diputado seor Araya, los representantes del Ejecutivo
sostuvieron que para poder pagar deba dictarse previamente el decreto
como tambin que no era necesario establecer expresamente que el
incumplimiento generaba responsabilidad administrativa, porque ello
resultaba evidente conforme a las normas del Derecho Administrativo.
Siempre respecto de este tema, recordaron que de
acuerdo con el artculo 234, la persona que incurre en el quebrantamiento es
aquella que ha sido condenada, que, en esta hiptesis es el Estado, por lo
que el incumplimiento de dictar el decreto ocasiona responsabilidad
administrativa, agregando el profesor seor Maturana que, segn la norma
citada, se exigen acciones para deshacer lo ya cumplido, circunstancia que
podra darse en el caso de un funcionario que vuelve a ingresar a un edificio
que ha sido desalojado. Agreg que respecto a esta figura no haba ninguna
diferencia entre el Estado y otras personas jurdicas, por lo que igual se
considerara quebrantamiento lo que hiciera un gerente o representante de
una empresa que tratara de dejar sin efecto lo ya cumplido en virtud de orden
judicial.
Cerrado finalmente el debate, se aprob el artculo con
las correcciones sugeridas por el Ejecutivo, por unanimidad. Participaron en
la votacin los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Caldern,
Cardemil, Daz y Cristin Mnckeberg.
PRRAFO 2
DE LAS RESOLUCIONES PRONUNCIADAS POR TRIBUNALES
EXTRANJEROS
Artculo 243.- ( Pas a ser 244)
Se refiere al efecto de los tratados internacionales
sealando que las sentencias pronunciadas en pas extranjero tendrn en
Chile la fuerza que les concedan los tratados respectivos; y para su
ejecucin se seguirn los procedimientos que establezca la ley chilena, en
cuanto no aparezcan modificados por dichos tratados.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Caldern, Cardemil, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 244.- ( pas a ser 245)

286

Trata de las condiciones de reciprocidad, sealando que

si no existen tratados relativos a esta materia con la nacin de la que
procedan las resoluciones, se les dar la misma fuerza que en ella se d a
los fallos pronunciados en Chile.
Su inciso segundo agrega que si la resolucin procede
de un pas en que no se da cumplimiento a los fallos de los tribunales
chilenos, no tendr fuerza en Chile.
Se aprob sin debate, en los mismos trminos, por
unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos,
Caldern, Cardemil, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 245.- ( Pas a ser 246)
Trata del reconocimiento y ejecucin de sentencias
extranjeras, estableciendo que en caso que no puedan aplicarse las reglas
precedentes, la sentencia definitiva ejecutoriada pronunciada por un tribunal
extranjero tendr en Chile la misma fuerza que si se hubiera dictado por un
tribunal chileno y podr hacerse valer en los procedimientos declarativos y
ejecutivos en conformidad a las reglas de este prrafo y las generales
establecidas en el presente Cdigo.
Su inciso segundo agrega que la parte que invoque una
sentencia extranjera o pida su ejecucin deber presentar una copia de la
misma debidamente legalizada, con atestado de su ejecutoriedad.
Su inciso tercero aade que si la sentencia no estuviera
redactada en castellano, la parte deber presentar una traduccin a ese
idioma, debidamente certificada por un intrprete oficial.
El Ejecutivo propuso una modificacin al inciso segundo
de este artculo para intercalar a continuacin de la palabra legalizada y
antes de los trminos con atestado, las expresiones o apostillada, en su
caso,, a fin de guardar concordancia con la Convencin de la Apostilla.
Ante la consulta del diputado seor Burgos acerca de
saber cul sera la norma que se aplicara para el cumplimiento de las
resoluciones pronunciadas por tribunales internacionales, el profesor seor
Maturana seal que deberan ser las que el correspondiente tratado
estableciera. Al efecto record que no necesariamente lo resuelto por un
tribunal internacional puede cumplirse por medio de resoluciones judiciales,
como por ejemplo si se resolviera que Chile debe modificar determinadas
normas legales internas, esa resolucin no podra ordenarse cumplir por
medio de una sentencia judicial. Cit el caso del fallo emitido por la Corte
Interamericana de Justicia sobre el caso vinculado a la exhibicin de la
pelcula La ltima tentacin de Cristo, respecto de lo cual fue necesario
introducir una modificacin constitucional, todo lo cual demuestra que este
tipo de resoluciones excede el mbito de aplicacin del nuevo Cdigo, razn
por las que no se las incluye en l.
Cerrado el debate, se aprob la propuesta del Ejecutivo
conjuntamente con el artculo, por unanimidad, con los votos de los

287

diputados seores Araya, Burgos, Caldern, Cardemil, Daz y Cristin

Mnckeberg.
Artculo 246.- (Pas a ser 247)
Trata del reconocimiento de sentencias extranjeras en
procedimientos declarativos, sealando que la parte que invoque una
sentencia extranjera en un procedimiento de naturaleza declarativa deber
acompaarla en las oportunidades procesales que correspondan, de acuerdo
a lo previsto en los artculos 254, 273, 276, 353 y 356 9.
Su inciso segundo agrega que la parte contra quien se
haga valer la sentencia extranjera podr oponerse a que se le reconozca
eficacia en conformidad a las reglas generales, por los motivos y dentro de
las oportunidades previstas para la contestacin de la demanda o en el plazo
para objetar documentos establecido en el procedimiento declarativo
respectivo y podr hacer valer como defensa, asimismo, los motivos
contemplados en el artculo 24810.
Su inciso tercero dispone que la solicitud de
reconocimiento de sentencias declarativas o constitutivas que para su
cumplimiento requieran de inscripciones, cancelaciones, anotaciones o
dems actuaciones aplicables en los registros pblicos pertinentes, se
tramitar en conformidad a las reglas del procedimiento sumario pudiendo el
demandado oponerse a su cumplimiento en conformidad a las reglas
generales y por los motivos contemplados en el artculo 248.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
iguales trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Caldern, Cardemil, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 247.- ( Pas a ser 248)
Trata de la ejecucin de sentencias extranjeras
condenatorias, estableciendo que la ejecucin de una sentencia
condenatoria ejecutoriada dictada por un tribunal extranjero tendr en Chile
la misma fuerza que si se hubiera dictado por un tribunal chileno, siempre
que sea voluntariamente cumplida por la parte contra la cual se invoca.
Su inciso segundo dispone que en caso contrario, deber
iniciar su ejecucin, en conformidad a las reglas generales de ejecucin
establecidas en este Cdigo, acompaando la sentencia extranjera en la
forma prevista en el inciso segundo del artculo 245 11.
.
Su inciso tercero previene que las sentencias
pronunciadas por tribunales extranjeros que no se encuentren firmes o
9

Pasaron a ser 256, 275, 278, 358 y 361, respectivamente.

Pas a ser 249.
11
Pas a ser 246.
10

288

ejecutoriadas, no sern susceptibles de ejecucin provisional salvo que

expresamente se disponga lo contrario en los tratados internacionales
vigentes en Chile.
Su inciso cuarto seala que el ejecutado podr deducir
demanda de oposicin por los motivos contemplados en el artculo 434 12 y
adems por los motivos sealados en el artculo 248 13.
Su inciso final indica que si, debidamente emplazado en
conformidad a lo dispuesto en los artculo 431 y 432 14, el ejecutado no
demanda de oposicin, el oficial de ejecucin deber requerir del tribunal
competente que efecte el control a que se refiere el artculo 249 15 y autorice
seguir adelante con la ejecucin decretando los embargos y medidas de
apremio que sean procedentes.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
los mismos trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Caldern, Cardemil, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 248.- ( pas a ser 249)
Trata de los motivos generales para denegar el
reconocimiento o ejecucin de una sentencia dictada por un tribunal
extranjero, estableciendo que solo se podr denegar el reconocimiento de
una sentencia extranjera, cualquiera que sea el pas en que se haya dictado:
1.- Cuando, a juicio del tribunal, sea contraria a las leyes
de la Repblica. Pero no se tomarn en consideracin las leyes de
procedimiento a que haya debido sujetarse en Chile la sustanciacin del
juicio;
2.- Cuando se opongan a la jurisdiccin nacional;
3.- Cuando la parte en contra de la cual se invoca la
sentencia no haya sido debidamente notificada de la demanda. Con todo,
podr ella probar que, por otros motivos, estuvo impedida de hacer valer sus
medios de de defensa, y
4.- Cuando no se encuentre ejecutoria en conformidad a
las leyes del pas en que haya sido pronunciada.
No dio lugar a mayor debate, aprobndose el artculo en
iguales trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Caldern, Cardemil, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 249.- ( Pas a ser 250)
12
13
14
15

Pas a ser 439.

Pas a ser 249.
Pasaron aser 436 y 437, respectivamente.
Pas a ser 250.

289

Trata de las facultades del juez para efectuar control de

requisitos de reconocimiento y ejecucin de sentencia extranjera,
disponiendo que todo juez que conozca de una causa declarativa o ejecutiva
en la que se pretenda el reconocimiento o el cumplimiento de una sentencia
dictada por un tribunal extranjero, se encontrar facultado para controlar de
oficio la concurrencia de las causales a que se refieren los artculos 243, 244
y 24816 y podr decretar, igualmente de oficio, todas las medidas probatorias
para los efectos de apreciar la concurrencia de esos requisitos y
pronunciarse acerca del reconocimiento y cumplimiento de la sentencia
extranjera.
No dio lugar a mayor debate, aprobndose el artculo en
iguales trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Caldern, Cardemil, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo nuevo.- (Pas a ser 251)
A modo de regulacin residual, para aquellos casos en
que no exista en el tratado internacional correspondiente dicha regulacin, se
propuso agregar un artculo nuevo, con la siguiente redaccin:
Cumplimiento
de
sentencias
de
tribunales
internacionales. Se sujetar a las normas precedentes el cumplimiento de la
sentencia o laudo pronunciado por tribunales internacionales u rganos
arbitrales internacionales, en aquella parte que contenga una declaracin o
imponga obligaciones de dar, hacer o no hacer, cuando el estatuto
internacional correspondiente no contemple un procedimiento de
cumplimiento de la sentencia o laudo.
El profesor seor Tavolari hizo presente que la Corte
Interamericana de Derechos Humanos no es un tribunal internacional, como
s lo es la Corte de La Haya. Manifest que a veces se la denomina como
Corte Supranacional.
Luego de un breve debate, el Ejecutivo formul la
siguiente propuesta:
Artculo nuevo.-: Cumplimiento de sentencias dictadas
por tribunales establecidos en tratados internacionales. Se sujetar a las
normas precedentes el cumplimiento de las sentencias dictadas por
tribunales establecidos en tratados internacionales, cuando el estatuto
correspondiente no contemple un procedimiento de cumplimiento de la
sentencia o laudo.
Cerrado el debate, la Comisin acogi la propuesta por
mayora de votos (3 votos a favor, 1 en contra y 1 abstencin). Votaron a
16

Pasaron a ser 244, 245 y 249, respectivamente.

290

favor los diputados seores Araya, Burgos y Letelier. Vot en contra la

diputada seora Turres. Se abstuvo el diputado seor Squella.
Artculo 250.- (Pas a ser 252)
Trata de los recursos, sealando que en contra de la
sentencia que se pronuncie acerca del reconocimiento o ejecucin de una
sentencia extranjera, procedern los recursos conforme a las reglas
generales.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
iguales trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Caldern, Cardemil, Daz y Cristin Mnckeberg.
CAPTULO 5
DE LAS MULTAS
Artculo 251.- ( Pas a ser 253)
Trata del destino de las multas, estableciendo que todas
las multas que este Cdigo establece o autoriza, se impondrn a beneficio
fiscal, enterndose en la cuenta corriente del tribunal respectivo y se
entregarn trimestralmente a la Corporacin de Asistencia Judicial
correspondiente.
Su inciso segundo agrega que las multas debern
pagarse dentro de los quince das siguientes a la fecha de notificacin de la
respectiva resolucin. El incumplimiento se comunicar a la Tesorera
General de la Repblica y a la Contralora General de la Repblica para los
efectos de su cobranza y de su inclusin en la lista de deudores fiscales.
Ante la consulta del abogado seor Mery en el sentido de
que, si bien reconoca que las multas no tenan el carcter de tributo, por qu
razn se alteraba el principio de no afectacin de los ingresos a un destino
determinado, el profesor seor Maturana explic que el proyecto conservaba
la idea original sobre la materia, por cuanto inicialmente la recaudacin de
las multas se destinaba al Colegio de Abogados, la que era la entidad
encargada de la defensa judicial gratuita antes de la creacin de las
Corporaciones de Asistencia Judicial.
El diputado seor Burgos record la escasez crnica de
recursos de las Corporaciones de Asistencia Judicial, lo que haba dado
lugar a un insistente requerimiento de mayores medios para su labor, por lo
que sera un contrasentido eliminar una de sus fuentes de financiamiento,
ante lo cual los representantes del Ejecutivo informaron que se encontraba
en preparacin un proyecto que unificaba las cuatro Corporaciones de

291

Asistencia Judicial a fin de crear un solo gran Servicio que tomara como
modelo, entre otros, el de la Defensora Penal Pblica.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
iguales trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Caldern, Cardemil, Daz y Cristin Mnckeberg.
LIBRO SEGUNDO
PROCESOS DECLARATIVOS
TTULO I
JUICIO ORDINARIO
CAPTULO I
LA DEMANDA
Artculo 252.- (Pas a ser 254)
Trata del inicio del juicio ordinario, sealando que este
comenzar por demanda del actor, sin perjuicio de las medidas prejudiciales
que pudieren solicitarse en conformidad a lo dispuesto en el Captulo 1, del
Ttulo XII, del Libro Primero.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, salvo correcciones de puntuacin, por mayora de votos ( 4 votos a
favor y 1 abstencin) Votaron a favor los diputados seores Burgos,
Caldern, Cardemil y Eluchans. Se abstuvo el diputado seor Rincn.
Artculo 253.- (Pas a ser 255)
Trata del contenido de la demanda, sealando que esta
deber presentarse por escrito y contener:
1.- La designacin del tribunal;
2.- El nombre, apellidos, cdula de identidad o rol nico
tributario, profesin u oficio y domicilio del actor y, en su caso, de las
personas que lo representen y la naturaleza de la representacin. Deber
indicar, adems, el domicilio que fijare para los efectos del juicio, dentro del
territorio jurisdiccional del tribunal, si no lo tuviere;
3. El nombre, apellido, cdula de identidad del
demandado o rol nico tributario, si se conociere, profesin u oficio; domicilio
y los de su representante legal o convencional, si procediere;
4. La exposicin de cada uno de los hechos en que se
funde el petitorio, la indicacin de los medios de prueba con los cuales se
acreditarn sus fundamentos y el derecho en que se apoya;

292

5. El petitorio formulado con toda claridad y precisin;

6. El valor o cuanta de la causa, si fuere determinable;
7. Las firmas del actor o de su representante y del
abogado, salvo los casos exceptuados por la ley.
Ante algunas observaciones efectuadas por el profesor
seor Silva al numeral 3 relacionadas con los trminos si se conociere que,
a su juicio, podra entenderse como si tal conocimiento se refiriera solo a la
cdula de identidad o al rol nico tributario y las dudas del diputado seor
Burgos acerca de si sera obligatorio conocer la profesin u oficio del
demandado, los representantes del Ejecutivo propusieron las siguientes
modificaciones a este artculo:
a. colocar en plural en el nmero 2 la palabra apellido, a
fin de identificar correctamente al demandante.
b.- sustituir el nmero 3 por el siguiente:
3.- El nombre, apellido y domicilio del demandado, y si
se conocieren, su cdula de identidad o rol nico tributario y profesin u
oficio, as como la individualizacin en los mismos trminos de su
representante legal o convencional, si procediere;y
c. intercalar en el nmero 4., la palabra precisa, entre
los trminos la indicacin y de los medios, con el objeto de guardar
concordancia con la exigencia que plantea el artculo 255 ( que pas a ser
257) en el sentido de sealar con precisin los medios de prueba de que se
valdr el actor.
No se produjo mayor debate, aprobndose las
modificaciones propuestas conjuntamente con el artculo por mayora de
votos ( 4 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a favor los diputados seores
Burgos, Caldern, Cardemil y Eluchans. Se abstuvo el diputado seor
Rincn.
Artculo 254.- (pas a ser 256)
Se refiere al acompaamiento de prueba documental con
la demanda, sealando que el actor deber acompaar con su demanda, en
conformidad a la ley, toda la prueba documental de que se intente valer, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo 276 17.

17

Pas a ser 278.

293

Su inciso segundo agrega que si no se dispusiera de

alguno de esos documentos, deber resear su contenido en la demanda,
indicar con precisin el lugar en que se encuentra o persona que los
detentare y solicitar las medidas pertinentes para su incorporacin al
proceso, en conformidad a lo dispuesto en el artculo 308 18, la que deber
tener lugar a ms tardar en la audiencia preliminar, nica oportunidad en que
podr impugnarse el documento agregado.
Su inciso tercero aade que los documentos
incorporados sern acompaados al registro desmaterializado y conservados
en conformidad a lo dispuesto en el Ttulo IX, Captulo 4 del Libro Primero.
Opiniones recibidas
1.- El profesor seor Botto seal que debera revisarse
el deber que se impone al demandante de acompaar su prueba documental
a la demanda, ya que ello afectara el principio procesal y la garanta
constitucional de igualdad ante la ley, por cuanto entregara al demandado tal
prueba, sin perjuicio, adems, de indicar la otra que pretende rendir, sin que
se consagre una contraprestacin igualitaria por parte del demandado. Dijo
ser partidario de que este verdadero discovery, propio del derecho
anglosajn, se realizara develando las pruebas de ambas partes al mismo
tiempo, lo que podra hacerse en la audiencia preliminar. Agreg que la
prueba era esencial en todo proceso por lo que el hecho de permitir que una
de ellas conozca anticipadamente la que utilizar su contraparte, entrega una
ventaja estratgica que no corresponde y que afecta la garanta
constitucional de igualdad ante la ley y, en lo particular, la igualdad procesal.
2.- El profesor seor Correa seal que la carga procesal
de acompaar a la demanda la prueba documental de que el demandante se
pretende valer y que en el pasado se impuso a las partes y luego fue
eliminada, atentaba en primer lugar contra el derecho a defensa del
demandante, circunstancia que se pretenda mitigar con lo establecido en el
artculo 276 (que pas a ser 278), acerca de alegaciones complementarias o
hechos nuevos acaecidos luego de la notificacin de la demanda, medidas
que, a su juicio, nunca seran utilizadas. En segundo lugar, atentaba contra la
garanta constitucional de igualdad ante la ley, pues el demandado podr
conocer de antemano la prueba de la contraria. Record que uno de los
objetivos de la audiencia preliminar era que las partes mostraran sus
pruebas, abrindose debate a su respecto en una misma oportunidad para
ambas partes, sealando que dicha finalidad se reflejaba en los numerales 7
y 8 del artculo 280 (pas a ser 282) y tambin en el 10, referidos a la fijacin
de los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que deben ser
acreditados, a la determinacin de las pruebas que debern rendirse y a la
exclusin de pruebas.
18

Pas a ser 311.

294

Debate
Los representantes del Ejecutivo propusieron sustituir en
el inciso segundo la expresin detentare por tuviere por tener dicha
primera expresin una connotacin de ilegitimidad, propuesta que la
Comisin acogi, aprobndola conjuntamente con el artculo por mayora de
votos. ( 4 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a favor los diputados
seores Burgos, Caldern, Cardemil y Eluchans. Se abstuvo el diputado
seor Rincn.
Reabierto posteriormente el debate a peticin de los
representantes del Ejecutivo, quienes explicaron que lo que se pretenda era
precisar que en la demanda se debe resear el contenido de aquellos
documentos que la parte no tenga en su poder y que la incorporacin de
stos debe verificarse a ms tardar en la audiencia preliminar, razn que los
llev a plantear las siguientes modificaciones:
1. Suprimir en el inciso primero las expresiones en
conformidad a la ley, por ser innecesarias.
2.- Agregar en el inciso segundo, a continuacin de la
palabra contenido y del guarismo 308, los trminos en la demanda y la
que deber tener lugar, respectivamente.
Las nuevas modificaciones se aprobaron conjuntamente
con el artculo por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Caldern y Cristin Mnckeberg.
Artculo 255.- (Pas a ser 257)
Se refiere al ofrecimiento de prueba testimonial, pericial y de otros
medios probatorios, sealando que el actor deber con precisin indicar en la
demanda todos los medios de prueba de que se valdr, incluyendo, el
nombre, profesin u oficio, cdula de identidad, si se supiere, y domicilio de
los testigos y de los peritos que presentar a declarar en juicio, solicitando su
diligenciamiento, si correspondiere. Sealar, asimismo, con claridad y
precisin los hechos sobre los cuales recaern las declaraciones de testigos
y peritos e indicar, pormenorizadamente, los que se acreditarn con los
restantes medios, de modo que el tribunal pueda ejercer las facultades que le
confiere el artculo 29219.
Su inciso segundo agrega que asimismo, el actor podr
solicitar en la demanda la prctica de prueba anticipada que estime
necesaria, sealando las razones que justifican dicha solicitud en
conformidad a lo establecido en el artculo 287 20, y manifestar si har uso de
19

Pas a ser 294.

20

Pas a ser 289.

295

la facultad que le confieren los artculos 331 y 332 21, pidiendo su

diligenciamiento.
Opiniones recibidas
1.- El profesor seor Vial fue partidario de fortalecer la
proposicin inicial de la prueba por las partes. Reconoci que el proyecto
exiga adelantar una parte importante del material probatorio en las
presentaciones iniciales de las partes, pero crea deba tenerse en
consideracin la experiencia de los abogados en materia de arbitraje
internacional, en que cobra gran importancia la aportacin inicial de pruebas,
particularmente la de testigos y peritos, mostrndose partidario de
acompaar una minuta escrita de la declaracin de ambos, lo que permitira
al abogado, en la etapa de preparacin del juicio, conocer la relevancia de la
probanza o sus principales aspectos, a fin de solicitar su exclusin o hacer
valer otros derechos.
2.- El profesor seor Correa reprodujo respecto de esta
norma lo sealado acerca de la anterior.
Debate
Ante la observacin de la diputada seora Turres acerca
de la desventaja que significaba para el demandante que se lo obligara
desde el inicio mismo a dar a conocer los medios de prueba con que cuenta,
parecindole que lo lgico sera que ambas partes informaran acerca de la
probanza con que cuentan en una misma oportunidad, el profesor seor
Botto estim que tal advertencia incida en el derecho de defensa y en
principios bsicos como la igualdad procesal y la imparcialidad del juez. Al
efecto, seal que la Constitucin garantizaba la igualdad ante la ley y en el
marco del debido proceso se entenda incorporado el principio de la igualdad
procesal, principios todos stos que el legislador deba respetar en las
instituciones que estableciera. A su juicio, deba decidirse si se aceptaran
instituciones inquisitoriales con otras que si respetan el debido proceso; por
eso si se estableca que el demandado deba entregar en forma anticipada al
demandante su probanza, se estara rompiendo el equilibrio que debe existir
entre las partes. Lo anterior lo llevaba a afirmar que no debera exigirse al
demandante dar a conocer su estrategia anticipadamente al demandado.
Record que en el derecho comparado, el llamado discovery funcionaba de
un modo igualitario, debiendo ambas partes dar a conocer las pruebas de
que disponen en forma simultnea.
El abogado seor Mery record que la versin original
del Cdigo vigente estableca que los documentos deban presentarse
conjuntamente con la demanda, mecanismo similar al que se quera
establecer con esta iniciativa. Al respecto, quiso saber si lo que se pretenda
21

Pasaron a ser 334 y 335, respectivamente.

296

con esta propuesta era evitar costos innecesarios, toda vez que al informar
desde un principio acerca de la probanza con que se cuenta, poda llevar a
las partes a no perseverar en el juicio evitando los gastos que este significa.
El profesor seor Silva explic que lo que se pretenda
con esta norma era velar por la buena fe y por la lealtad procesal como
tambin evitar litigios oportunistas, es decir, aquellos que se van
construyendo en el camino y que se acomodan a las pretensiones de las
partes. Reconoci que la norma se basaba en el discovery norteamericano,
en el que las partes para prever las consecuencias del juicio y facilitar
posibles acuerdos, mostraban todos los medios de que disponan desde un
punto de vista probatorio y argumental, pero ello se produca no en el
proceso mismo sino que en una etapa prejudicial.
Precis que lo que dispona esta norma no se opona a
que durante el juicio surgieran nuevos hechos o que las partes se hicieran de
medios probatorios que no tenan al iniciarse el proceso. No crea que la
disposicin afectara la igualdad procesal porque esta ltima dice relacin con
la igualdad de oportunidades y la misma obligacin que pesa sobre el
demandante al presentar la demanda la tendra el demandado al contestarla.
Por ltimo, record que junto con esta norma se estableca tambin la
indemnizacin por litigacin abusiva.
El profesor seor Tavolari explic que esta disposicin
reflejaba la filosofa que inspiraba al nuevo Cdigo, en el que junto con optar
por un proceso pblico, su diseo no se haba construido para que ganara la
parte que fuera ms ingeniosa o adoptara mejores resguardos procesales,
sino que para que el Estado cumpliera de buena forma la funcin pblica de
administrar justicia.
Sostuvo que la iniciativa reproduca en el mbito civil la
legislacin que hoy existe en el proceso penal, parecindole inaceptable
establecer un sistema diverso en materia probatoria. Insisti en que la
igualdad de las partes se traduca en que en el acto de postulacin cada una
de ellas deba presentar las pruebas de que piensa valerse, agregando que
si se quisiera aplicar el principio de igualdad procesal en trminos absolutos,
resultara difcil de entender el hecho de que el demandante pueda contar
con meses o aos para preparar una demanda y, en cambio, el demandado
no disponga ms de quince o treinta das para contestarla. Aadi que no
comparta tampoco la afirmacin de que constituye una desventaja para el
demandante el tener que dar a conocer sus medios de prueba al presentar
su demanda, toda vez que si as fuera, cabra entender que, por lo contrario,
se estara consagrando el derecho a ocultar pruebas para exhibirlas en el
momento que se considerara ms oportuno. Enfatiz el hecho que para que
el Estado ejerza correctamente la funcin de administrar justicia, resultaba
muy relevante la institucin de apertura de pruebas, recordando, adems, de

297

que dado que el tribunal dispondr de iniciativa probatoria, si se produjeren

dificultades se contar con caminos para subsanarlas.
El profesor seor Pinochet estim que lo que
correspondera resolver sera si las pruebas debern mencionarse al
momento de presentarse la demanda o en la audiencia de preparacin del
juicio oral, por cuanto de acuerdo al artculo 253 (que pas a ser 255), que se
refiere al contenido de la demanda, se indica que debern sealarse en
forma precisa los medios de prueba con los que se acreditarn los
fundamentos del petitorio y el derecho en que se apoyan y este artculo, que
se refiere al ofrecimiento de prueba testimonial, pericial y de otra ndole, hace
referencia a la necesidad de indicar, con claridad y precisin, los hechos
sobre los cuales recaer la declaracin de testigos y peritos e indicar
pormenorizadamente los dems hechos que se acreditarn con los dems
medios de prueba de modo que el tribunal pueda ejercer las facultades de
excluir prueba que le franquea el artculo 292 (que ps a ser 294).
Concord con lo positivo de introducir mayor transparencia, tal como ocurra
en el discovery norteamericano, estimando al respecto que la igualdad
procesal se lograba en mejor forma si la presentacin se haca en la
audiencia de preparacin.
A su parecer, la redaccin de la norma daba a entender
que deberan probarse incluso hechos no controvertidos, opinin esta ltima
que refut el profesor seor Silva sosteniendo que las normas citadas se
refieren a la proposicin de pruebas y no a la rendicin de las mismas,
recordando que las pruebas se proponen de acuerdo a lo que se avizora
sern los hechos centrales del proceso.
El diputado seor Burgos estim conveniente exigir un
mayor estndar a la litigacin, finalidad que se consegua al establecer la
obligacin de informar sobre los medios de prueba de que las partes piensan
valerse. No obstante, era partidario de que se aclarara la eventual
inconstitucionalidad en que podra incurrir la norma.
El profesor seor Maturana hizo presente que el
procedimiento oral que se propone se caracterizaba por su concentracin y
por la delimitacin de funciones que cumple cada etapa. La etapa de
discusin, de carcter escrito, estara ntimamente relacionada con la parte
probatoria, por cuanto la pretensin que se plantea, debe acreditarse
conforme a la probanza que se tiene. Igual exigencia se formula al
demandado. Lo anterior lo llev a afirmar que si se haca un smil con el
procedimiento penal, quienes se oponan a esta norma, deberan oponerse
tambin a que el fiscal se negara a exhibir la carpeta de investigacin al
imputado antes de la audiencia de preparacin del juicio oral.
Refut que lo establecido significara una especie de
preclusin absoluta de las pruebas que pueden ofrecer las partes, ya que
tanto el artculo 289 (que pas a ser 291) se refiere a la prueba no ofrecida

298

oportunamente, y el 290 (que pas a ser 292) a la posibilidad de que el juez

autorice la presentacin de nuevas pruebas para esclarecer puntos
relacionados con la validez, veracidad o integridad de la prueba que se rinde,
an cuando no hubieren sido ofrecidas oportunamente.
Enfatiz en la circunstancia de que si no hay hechos
controvertidos, el juicio termina, debiendo el juez dictar sentencia.
Hacindose cargo de las dems objeciones formuladas,
sostuvo que era la audiencia de preparacin de juicio oral la instancia en la
que se puede discutir sobre la prueba ofrecida, de modo de determinar cul
de ella se puede excluir o no, agregando que sera imposible discutir sobre
esta exclusin si la prueba se ofrece en la misma audiencia; lo contrario sera
transformar el procedimiento oral en uno escrito porque el primero requiere
fundamentalmente de la concentracin de las funciones.
Hizo presente que el procedimiento oral que se propona,
tena tres etapas: la de discusin y ofrecimiento de pruebas; la de
preparacin durante la que se determina el objeto del juicio y la probanza
que debe rendirse, y la audiencia de juicio. Por ltimo, seal que el
procedimiento inquisitivo apuntaba hacia el secreto y nunca hacia la
publicidad y en el aspecto que se analiza, el nuevo procedimiento pretenda
que la presentacin de la demanda reuniera la mxima publicidad y seriedad.
Los representantes del Ejecutivo sealaron que la norma
no vulneraba, en modo alguno, la igualdad entre las partes, porque siempre
existirn desventajas estructurales en desmedro de una de ellas, como
sucede con el hecho de que no se pueda ofrecer al demandado contar con el
mismo plazo que tiene el demandante para preparar su demanda, el que se
equipara al de la prescripcin. Lo anterior, demostrara que el problema no
est siempre en otorgar la misma solucin, si no en determinar si se est
siendo eficaz en contrarrestar la mencionada desventaja estructural. La
igualdad absoluta llevara a permitir al defensor privado encargar
determinadas diligencias a las policas, tal como puede hacerlo el Ministerio
Pblico. Como una forma de contrarrestar esta situacin, se ha establecido la
presuncin de inocencia, el principio en beneficio del reo, etc.
El profesor seor Botto sostuvo que los problemas que
se presentaban al implementarse reformas procesales de envergadura,
residan en el trasplante de instituciones de otros sistemas, como el
discovery, institucin anglosajona que no se desarrolla ante el juez porque
es de carcter prejudicial. Precis que en materia procesal penal, el juez que
resuelve el conflicto no conoce anticipadamente prueba alguna, dado que la
discusin sobre las mismas se desarrolla ante el juez de garanta.
En los casos citados como ejemplo de esta situacin en
la justicia laboral y de familia, existen intereses pblicos comprometidos

299

como es el caso del inters superior del nio. En cambio, en trminos

generales, existen estudios psicolgicos que demuestran que el
conocimiento previo de la prueba, afecta la imparcialidad del juez.
El profesor seor Tavolari record que la mencin del
mecanismo del discovery era solo una referencia, por cuanto la finalidad de
dicha institucin, que se realiza de manera prejudicial, es similar, es decir,
evitar juicios innecesarios, por cuanto por el hecho de enfrentarse una de las
partes a los argumentos y pruebas de la otra, puede llevarla a desistirse o a
incentivarla para alcanzar un acuerdo. Nadie pretenda trasladar a nuestra
legislacin esta institucin.
Tampoco atenta la presentacin de pruebas que se
propone contra la imparcialidad del juez por cuanto ella busca generar solo
un debate acerca de la exclusin de pruebas, lo que no se lograra si se
llegara a la audiencia sin conocer los medios de prueba de la contraparte. Al
igual que en materia penal, el debate sobre la exclusin de pruebas lo
resuelve el juez, buscndose, en definitiva, que las partes sean responsables
para litigar.
Ante la consulta del diputado seor Rincn acerca de las
razones por las que no se adoptaba el sistema comentado del discovery,
toda vez que se lo consideraba un instrumento efectivo para descongestionar
los tribunales de causas sin mayor destino, los representantes del Ejecutivo
hicieron presente que los sistemas alternativos de solucin de conflictos
sern tratados en un cuerpo normativo autnomo sobre el cual ya se estaba
trabajando por medio de un panel de expertos. En estos casos, uno de sus
problemas consista en resolver acerca del grado de obligatoriedad o
voluntariedad de las partes para someterse a l.
Refirindose al texto mismo del artculo, el diputado
seor Burgos hizo presente que en la frase inicial del inciso primero que
estableca que El actor deber con precisin indicar , no le pareca
prudente el adjetivo precisin porque podra prestarse a problemas,
sealando, adems, que tal adjetivo no figuraba en el numeral 4 del artculo
253 (que pas a ser 255), que trata de los medios de prueba de que se
valdr el demandante, objecin que los representantes del Ejecutivo
rebatieron sosteniendo que tal expresin buscaba evitar que se efectuaran
menciones genricas como las que se emplean hasta el presente al
sealarse en las demandas que se valdrn de todos los medios de prueba
que permite la ley, opinin con la concord el diputado seor Eluchans.
Ante una consulta del diputado seor Cardemil acerca de
si antes de las reformas de 1988 al Cdigo, rega una forma similar a la que
ahora se propone, como tambin qu suceda con los hechos nuevos que
surgen durante el juicio y que no fueron considerados inicialmente ni
tampoco en la demanda o en su contestacin, el profesor seor Tavolari

300

seal que antes de ese ao se exiga acompaar los documentos fundantes

de la demanda y se establecan una serie de consecuencias si no se
efectuaba tal acompaamiento, con un propsito similar al que ahora se
busca. En realidad, lo que se pretenda era que nadie se viera sorprendido
por la presentacin de prueba desconocidas.
El profesor seor Silva, por ltimo, agreg que la
situacin de los hechos nuevos se encontraba tratada en el artculo 276 8que
pas a ser 278), el que permita que tales hechos pudieran ser alegados
durante el curso del proceso por escrito o a ms tardar en la audiencia
preliminar, ofreciendo la prueba necesaria para acreditarlos. Incluso, si se
tomaba conocimiento de ellos en la audiencia, podra asimismo ofrecerse
prueba.
Cerrado finalmente el debate, se aprob el artculo en
iguales trminos por mayora de votos (4 votos a favor y 1 abstencin).
Votaron a favor los diputados seores Burgos, Caldern, Cardemil y
Eluchans. Se abstuvo el diputado seor Rincn.
Artculo 256.- (Pas a ser 258)
Se refiere a la sancin a la falta de ofrecimiento oportuno
de prueba, sealando que no se podr ofrecer ni producir prueba alguna
fuera de las oportunidades previstas en la ley
No dio lugar a debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores Burgos,
Caldern, Cardemil, Eluchans y Rincn.
Artculo 257.- (Pas a ser 259)
Trata de la modificacin de la demanda, sealando que
el actor podr modificar la demanda antes de que haya sido contestada.
Estas modificaciones se considerarn como una demanda nueva para los
efectos de su notificacin, y solo desde la fecha en que esta diligencia se
practique correr el trmino para su contestacin.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores Burgos,
Caldern, Cardemil, Eluchans y Rincn.
Artculo 258.- (Pas a ser 260)
Trata del control de admisibilidad de la demanda,
sealando que presentada una demanda sin cumplir con los requisitos
formales previstos en la ley, el tribunal dispondr que se subsanen los
defectos en un plazo no superior a diez das, y el actor quedar apercibido,

301

por el solo ministerio de la ley, de que, si no lo hiciere, se tendr por no

presentada y se proceder al archivo de los antecedentes.
Su inciso segundo agrega que si el tribunal estimare que
la demanda no puede ser admitida a tramitacin por carecer de jurisdiccin o
de competencia absoluta, existencia de litispendencia, por inexistencia, falta
de capacidad o representacin de una de las partes, manifiesta falta de
legitimacin para actuar u otro defecto que afecte la existencia, validez o
eficacia del proceso, lo declarar de plano, siempre que consten en forma
manifiesta del expediente o se funden en hechos de pblica notoriedad,
expresando los fundamentos de su decisin.
Su inciso tercero previene que si se impugna la
resolucin que no admite a tramitacin la demanda, el tribunal ordenar que
ella sea notificada al demandado junto con la resolucin que concediere el
recurso antes que este se eleve al tribunal superior.
Su inciso final indica que la resolucin que declare la
inadmisibilidad de la demanda tendr siempre eficacia para ambas partes.
Opiniones recibidas
El profesor seor Cortez seal que el control de
admisibilidad propuesto resultaba demasiado amplio, toda vez que no solo
abarcaba la manifiesta falta de legitimacin y otros elementos que no han
sido determinados en forma estricta, sino que luego de mencionar algunos
de estos elementos, hace referencia a cualquier otro defecto que pudiera
afectar la existencia, validez o eficacia del proceso, todo lo cual podra
vulnerar el derecho de acceso a la justicia. Crea que a este respecto deba
procederse con cautela pues este control poda ser la causa de
consecuencias ms negativas que las que se pretende evitar, haciendo
presente que demandas colectivas presentadas al amparo de la ley N
19.496, sobre Derechos de los Consumidores, haban sido declaradas
inadmisibles tanto en primera como en segunda instancia para que luego de
dos o tres aos la Corte Suprema las declarara admisibles. Lo anterior lo
llevaba a estimar peligroso supeditar la admisibilidad de una demanda a
cuestiones que no sean estrictamente formales.
Debate
Ante la consulta del abogado seor Mery acerca de si el
carcter ampliamente genrico de la causal otro defecto que afecte la
existencia, validez o eficacia del proceso, que permite declarar la
inadmisibilidad de la demanda, podra utilizarse por algn tribunal para
terminar con un mayor nmero de causas que lo habitual, utilizando ello para
cumplir con las metas anuales que se exigen, el profesor seor Silva explic
que esta norma pretenda evitar juicios que no tienen destino, estableciendo
desde el principio un mecanismo depurador que evite juicios intiles. No

302

obstante, como ello poda afectar el acceso a la justicia, se permita recurrir

de apelacin en contra de la resolucin que declarare la inadmisibilidad.
El profesor seor Maturana, a su vez, seal que esta
norma exiga que aparecieran de forma manifiesta en el expediente los
defectos que afectan la existencia, validez o eficacia del proceso, o bien, que
se funden en hechos de pblica notoriedad. Record, asimismo, que esta
norma guardaba concordancia con la idea de otorgar un rol activo al tribunal
frente a la ineficacia de los actos procesales, segn se trat en el Captulo 7
del Ttulo IX del Libro Primero.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
iguales trminos por mayora de votos ( 4 votos a favor y 1 abstencin).
Votaron a favor los diputados seores Burgos, Caldern, Cardemil y
Eluchans. Se abstuvo el diputado seor Rincn.
Artculo 259.- (Pas a ser 261)
Trata de los efectos de la presentacin de la demanda,
sealando que la declaracin de admisibilidad de la demanda radicar el
asunto, desde la fecha de su presentacin, ante el tribunal que la hubiere
admitido a tramitacin.
Ante la consulta del abogado seor Mery en el sentido
que esta disposicin debera figurar entre la normativa orgnica, dado que se
refera a la radicacin como uno de los elementos de la competencia, el
profesor seor Silva explic que esta norma pretenda evitar lo que se
conoca como el frum shopping, es decir, esa prctica en virtud de la cual
la parte, en funcin de su conveniencia, elige el tribunal que ms le conviene.
Por eso, para evitarlo, se estableca que una vez declarada la admisibilidad,
la causa quedaba radicada en el tribunal que conocer de ella, no pudiendo
el demandante retirar su demanda, buscando otro que se avenga ms con
sus intereses.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
iguales trminos por mayora de votos ( 4 votos a favor y 1 abstencin).
Votaron a favor los diputados seores Burgos, Caldern, Cardemil y
Eluchans. Se abstuvo el diputado seor Rincn.
CAPTULO 2
DEL EMPLAZAMIENTO
Artculo 260.- (Pas a ser 262)
Trata de los elementos del emplazamiento, sealando
que notificada vlidamente la demanda y transcurrido el plazo que la ley le

303

otorga para contestarla, se entender que el demandado se encuentra

legalmente emplazado al juicio para todos los efectos.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Burgos, Caldern, Cardemil y Eluchans.
Artculo 261.- ( Pas a ser 263)
Se refiere a la notificacin de la demanda, sealando que
esta deber verificarse personalmente al demandado si fuere la primera
notificacin que se le hubiere de practicar en el proceso. En los dems casos
la demanda ser notificada por cdula.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Burgos, Caldern, Cardemil y Eluchans.
Artculo 262.- (Pas a ser 264)
Se refiere al trmino de emplazamiento, sealando que
el plazo para contestar la demanda ser de treinta das si el demandado es
notificado dentro de la provincia donde funciona el tribunal que conoce del
juicio.
Su inciso segundo aade que si el demandado es
notificado fuera de esa provincia o fuera del territorio de la Repblica, el
trmino para contestar la demanda ser de cuarenta y cinco das, en el
primer caso y de sesenta das, en el segundo.
Ante la observacin del abogado seor Mery en cuanto a
que la provincia no siempre coincide con las divisiones jurisdiccionales que
admite el Cdigo Orgnico de Tribunales, por lo que le pareca ms
apropiado referir la norma a las categoras que utilizaba ese Cdigo,
colocando como ejemplo de sus dichos el que el juzgado de Curacav, que
se encuentra en la Regin Metropolitana, depende, no obstante, de la Corte
de Apelaciones de Valparaso.
El profesor seor Maturana seal que se haba optado
por aludir a un territorio determinado y el profesor seor Silva destac que lo
novedoso en este punto era que terminaba con la tabla de emplazamiento.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Burgos, Caldern, Cardemil y Eluchans.
Artculo 263.- (Pas a ser 265)

304

Trata del emplazamiento en caso de existir pluralidad de

partes iniciales, sealando que si los demandados son varios, sea que obren
separada o conjuntamente, el trmino para contestar la demanda correr
para todos a la vez, y se contar hasta que expire el plazo que por ley
corresponda al ltimo de los notificados.
En los casos en que exista pluralidad de demandantes
que no acten conjuntamente, el plazo para contestar la demanda,
determinado segn lo dispuesto en el artculo anterior, se aumentar en un
da por cada tres demandantes sobre diez que existan en el proceso. Con
todo, este plazo adicional no podr exceder de treinta das.
Si los demandados son varios y contestan en
oportunidades diferentes, el tribunal se limitar a tener presente las
contestaciones, si los escritos se ajustaren a los trminos previstos en los
artculos 270 y 27122, o a ordenar que se subsanen los defectos que
presentaren, dentro del plazo que prudencialmente sealar, apercibiendo a
la parte respectiva con tener por evacuado el trmite en su rebelda.
Vencido el plazo sealado en el inciso primero, si las
contestaciones cumplieren con los requisitos legales, proveer lo que
convenga para la tramitacin de la causa o har efectivo el apercibimiento
decretado.
Ante la consulta del abogado seor Mery acerca de si la
norma aluda en su inciso segundo a una sola demanda suscrita por varios
demandantes que se provea con una sola resolucin, el profesor seor
Maturana, explicando que esto suceda habitualmente en los juicios seguidos
en contra del Fisco, seal que se mantena el mismo principio consagrado
en el artculo 260 (que pas a ser 262), agregando, ante una nueva consulta
del profesor seor Pinochet acerca de si las expresiones hasta que expire el
plazo que por ley corresponda al ltimo de los notificados. corresponda a
los plazos sealados en el artculo anterior, seal que para determinar el
plazo haba muchas variables, pero que, en todo caso, las normas que se
sealaban para el cmputo de los plazos eran de carcter supletorio para
aquellas que pudieran establecerse en otras leyes.
Finalmente, ante la observacin del diputado seor
Burgos, en el sentido de que las expresiones por ley que figuraban en el
inciso primero estaban dems, la Comisin procedi a aprobar el artculo, sin
otra modificacin que la de suprimir dichas expresiones, por unanimidad con
los votos de los diputados seora Turres y seores Burgos, Caldern,
Cardemil y Eluchans.
CAPTULO 3
DE LAS ACTITUDES DEL DEMANDADO FRENTE A LA DEMANDA
22

Pasaron a ser 272 y 273, respectivamente.

305

Artculo 264.- (Pas a ser 266)

Trata de la rebelda del demandado, sealando que
cuando este debidamente emplazado no comparezca dentro del plazo
correspondiente, el tribunal tendr por evacuado el trmite de contestacin
de la demanda y el proceso se seguir en su rebelda, por el solo ministerio
de la ley.
Su inciso segundo agrega que la rebelda del
demandado importar una negacin de los hechos afirmados por el actor en
su demanda, pero no podr rendir prueba en juicio, salvo en la forma y
condiciones previstas en el artculo 27623.
Su inciso tercero aade que no ser necesario notificarle
al demandado rebelde las resoluciones que se dicten durante el curso del
proceso, las que producirn efectos a su respecto desde que se pronuncien,
con excepcin de la resolucin que cita a las partes a la audiencia preliminar
y la sentencia definitiva de primer grado, las que debern ser notificadas por
cdula.
Su inciso cuarto previere que el demandado rebelde
podr comparecer en cualquier estado del proceso, pero respetando lo que
se hubiere actuado con antelacin.
Opiniones recibidas
El profesor seor Vial fue partidario de sancionar la
rebelda por la va de acoger la pretensin del demandante. Record que al
tratarse esta materia en el Foro de la Reforma Procesal Civil se haba
analizado el tema, sostenindose que afectaba el debido proceso toda vez
que toda persona involucrada en un juicio tena derecho a ser escuchada. No
obstante, el mismo proyecto considera que quien no comparece niega los
hechos y debe seguirse el juicio en su rebelda. El artculo 333 (que pas a
ser 336), a su vez, sanciona a la parte que no comparece a declarar en la
audiencia de juicio, con establecer como ciertos los hechos contenidos en las
afirmaciones de la contraparte cuando aparezcan como razonables,
coherentes y debidamente fundamentados.
No dio lugar a debate aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Burgos, Caldern, Cardemil y Eluchans.
Artculo 265.- (Pas a ser 267)

23

Pas a ser 278.

306

Se refiere a las actitudes que puede asumir el

demandado, el que puede allanarse total o parcialmente a la demanda,
plantear excepciones previas, contestar la demanda y, eventualmente,
deducir reconvencin, dando cumplimiento a lo previsto en el Ttulo VII del
Libro Primero. Si adoptara ms de una de esta actitudes deber hacerlo en el
mismo escrito, y formulando sus diversas peticiones de modo subsidiario si
fueren incompatibles entre s.
No dio lugar a debate aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Burgos,
Caldern, Cardemil, Eluchans y Squella.
Artculo 266.- ( Pas a ser 268)
Trata del allanamiento a la demanda por parte del
demandado, sealando que podr allanarse a la demanda en su
contestacin, o con posterioridad en la audiencia preliminar, aceptando total
o parcialmente la pretensin.
Su inciso segundo agrega que en caso de allanamiento
total, o cuando el demandado no contradiga en materia sustancial y
pertinente los hechos afirmados por el actor en su demanda, el tribunal,
concluida la audiencia preliminar, deber dictar sentencia definitiva en los
trminos establecidos en el artculo 283 24, sin necesidad de prueba ni de
ningn otro trmite.
Su inciso tercero seala que corresponder, por el
contrario, seguir los trmites del proceso respectivo, si el allanamiento fuera
parcial, si la cuestin planteada fuere de orden pblico o se tratare de
derechos indisponibles.
No dio lugar a debate aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Burgos,
Caldern, Cardemil, Eluchans y Squella.
Artculo 267.- ( Pas a ser 269)
Trata de las excepciones previas que puede oponer el
demandado, sealando que en la contestacin de la demanda puede oponer
como excepciones previas, las siguientes:
1. La falta de jurisdiccin o la incompetencia del tribunal;
2. La litispendencia;
3. La ineptitud del libelo por incumplimiento de los
requisitos del artculo 25325;

24
25

Pas a ser 285.

Pas a ser 255.

307

4. La incapacidad del actor o la falta de personera o

representacin del que comparece a su nombre;
5. La falta de constitucin de un litisconsorcio necesario,
sea activo o pasivo;
6. La prescripcin de la accin;
7. La caducidad del derecho;
8. La cosa juzgada;
9. La falta manifiesta de legitimacin o inters;
10. El pago efectivo de la deuda;
11. El beneficio de excusin, y
12. Cualquier otro defecto que pudiera afectar la
existencia, validez o eficacia del proceso.
Opiniones recibidas
1.- El profesor seor Tapia record que el artculo 1489
del Cdigo Civil entregaba al acreedor la opcin de exigir el pago o pedir la
resolucin del contrato, pero la mantencin de la excepcin consignada en el
nmero 10 acerca del pago efectivo de la deuda converta esa opcin en
letra muerta, por lo que la suerte del contrato estara entregada al deudor y
no al acreedor. A su juicio, debera establecer que el pago debera
efectuarse antes del inicio del juicio.
2.- El profesor seor Domnguez se pronunci por la
conveniencia de precisar si la excepcin sealada en el nmero 10 se refera
al pago efectuado una vez presentada la demanda o a uno anterior, en
atencin al debate existente en la doctrina sobre el alcance del artculo 1489
del Cdigo Civil y la facultad que concede al acreedor entre exigir el
cumplimiento o la resolucin del contrato. Se mostr partidario de acoger la
excepcin tanto si el pago se efecta antes de la presentacin de la
demanda o por medio de consignacin antes de contestarla.
Debate
Ante la consulta del abogado seor Mery acerca de si la
excepcin del pago efectivo se refera solo a las obligaciones de dar, el
profesor seor Silva sostuvo que deba entenderse como la prestacin de lo
que se debe, por tanto comprensiva de todo tipo de obligaciones, ya sean de
dar, hacer o no hacer.
El profesor seor Maturana, hacindose cargo de las
observaciones efectuadas por el diputado seor Burgos, quien pidi una
respuesta a las objeciones emitidas por el profesor seor Tapia, sostuvo que
no haba estado en la intencin de los redactores del nuevo Cdigo modificar
lo dispuesto en el Cdigo Civil, sino que nicamente hacer ms exigente la
aplicacin de esta excepcin de pago, que solamente podra hacerse en la
contestacin de la demanda. Explic que actualmente esta excepcin tena
un carcter anmalo porque poda hacerse valer con posterioridad a la

308

contestacin de la demanda, en cualquier estado del juicio, incluso en

segunda instancia, siempre que conste en un antecedente escrito. En el
proyecto, en cambio, no existen las excepciones anmalas porque se ha
establecido un procedimiento concentrado en que la defensa debe ser
presentada en una sola oportunidad. Lo anterior no obstara a que si se
efecta el pago despus de la contestacin de la demanda, pueda enervarse
la accin para lo cual se estar a lo dispuesto en el Cdigo Civil. Por ello,
crea que el nuevo Cdigo se acercaba bastante ms a la posicin del
profesor seor Tapia que el texto vigente.
El profesor seor Tavolari reforz las expresiones del
profesor seor Maturana, en lo relativo a la privacin de la eleccin de
acciones que afectara al demandante segn lo planteara el profesor seor
Tapia, sealando que contrariamente a lo que sucede actualmente con el
Cdigo vigente que, de acuerdo a su artculo 310, permite oponer la
excepcin de pago en diversas oportunidades, incluso hasta antes de la vista
de la causa en segunda instancia, en el proyecto la excepcin solo puede
oponerse al comenzar el juicio. Agreg que se haba procurado reducir la
posibilidad de oponer la excepcin, acotndola sin que ello significara
modificar el Cdigo Civil. Lo anterior, en todo caso, no sera obstculo, para
el caso de oponerse y prosperar una excepcin de pago, al ejercicio del
derecho del demandante de pedir la resolucin del contrato fundndose en la
falta de cumplimiento oportuno de la obligacin, porque cuando esta se
cumple despus de notificada la demanda, obviamente no es oportuna.
Cerrado el debate, se aprob por unanimidad en los
mismos trminos, con los votos de los diputados seores Burgos, Caldern,
Cardemil, Eluchans y Squella.
Artculo 268.- (Pas a ser 270)
Trata de la tramitacin y fallo de las excepciones previas,
sealando que de las excepciones previas, oportunamente deducidas, se
dar traslado al actor, quien deber evacuarlo en la audiencia preliminar.
Su inciso segundo agrega que la tramitacin restante se
ajustar a la contemplada para los incidentes promovidos en audiencia.
Su inciso tercero precisa que si excepcionalmente, ellas
se fundan en hechos que consten en el proceso o sean de pblica
notoriedad, el tribunal las fallar de plano.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Burgos,
Caldern, Cardemil, Eluchans y Squella.
Artculo 269.- (Pas a ser 271)

309

Trata de los efectos de la resolucin que se pronuncia

sobre las excepciones previas, sealando que la resolucin que acoja la
excepcin previa, determinar los efectos de tal decisin y, en su caso, la
forma en que continuar el procedimiento.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Burgos,
Caldern, Cardemil, Eluchans y Squella.
Artculo 270.- (Pas a ser 272)
Trata de la forma de la contestacin y reconvencin,
sealando que la contestacin de la demanda y la reconvencin, en su caso,
debern formularse por escrito.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Burgos,
Caldern, Cardemil, Eluchans y Squella.
Artculo 271.- (Pas a ser 273)
Se refiere al contenido de la contestacin, sealando que
la contestacin de la demanda deber contener:
1. La designacin del tribunal a cargo del conocimiento
del asunto;
2. El nombre, profesin u oficio, cdula de identidad o rol
nico tributario y domicilio del demandado y, en su caso, de las personas que
lo representen y la naturaleza de la representacin. Deber indicar, adems,
el domicilio que fijare para los efectos del juicio, dentro del territorio
jurisdiccional del tribunal, si no lo tuviere;
3. La exposicin clara y precisa de cada uno de los
hechos que configuren las defensas y excepciones que se oponen a la
demanda, sealando los medios de pruebas pertinentes con los cuales se
pretende acreditarlos y el derecho en que se fundan;
4. El petitorio formulado con toda claridad y precisin, y
5. Las firmas del demandado o de su representante y del
abogado, salvo los casos exceptuados por la ley.
No se produjo debate, aprobndose el artculo sin otra
modificacin que la de intercalar en el nmero 2., despus de la palabra
nombre, entre comas, el trmino apellidos. Participaron en la votacin los
diputados seores Burgos, Caldern, Cardemil, Eluchans y Squella.
Artculo 272.- ( Pas a ser 274)

310

Trata de la carga de controvertir los hechos afirmados en

la demanda y los documentos acompaados por el actor y su sancin,
sealando que en la contestacin de la demanda deber el demandado
pronunciarse categrica y precisamente sobre la veracidad de los hechos
alegados en la demanda y sobre la autenticidad, integridad y validez de los
documentos que a ella se hubieren acompaado.
Su inciso segundo agrega que su silencio, as como sus
afirmaciones ambiguas o evasivas en la contestacin podrn ser
consideradas por el tribunal como admisin tcita de los hechos que le sean
perjudiciales, as como admisin de la autenticidad, integridad y validez de
los documentos acompaados.
El abogado seor Mery recordando lo sostenido por el
profesor seor Vial acerca del artculo 264 (que pas a ser 266) en el sentido
de ser partidario de acoger la pretensin del demandante en caso de
rebelda del demandado, lo que la doctrina no haba acogido por entender
que tal solucin afectaba la garanta del debido proceso ya que todas las
personas tenan derecho a ser escuchadas, opinin esta ltima que
comparta y que era la que segua el Cdigo al establecer que el rebelde con
su actitud negaba los hechos y el juicio deba seguir adelante, en otras
palabras, consagraba el principio de que el que calla no otorga, hizo presente
que de acuerdo al inciso segundo del artculo en anlisis, si el demandado
optaba por contestar en forma torpe o con evasivas, permita al tribunal
considerar que su respuesta equivala a admitir tcitamente los hechos que
le eran perjudiciales, lo que en otras palabras significaba que una respuesta
desprolija conllevaba un castigo mayor que la decisin de no contestar. Al
respecto quiso saber si esta contestacin defectuosa correspondera a un
allanamiento tcito a la demanda.
El profesor seor Maturana explic que en el derecho
comparado, especialmente en la legislacin espaola, se estableca que el
demandado en su contestacin tena la carga de la contradiccin y eso era lo
que aqu se estableca. En cuanto al rebelde, precis que no se quiso ser tan
categrico y transformar el silencio en aceptacin, porque dicha rebelda
poda deberse a la imposibilidad de procurarse un abogado o a la pasividad
del demandado ante una pretensin aventurada para defenderse de la cual
debera incurrir en gastos. Se mantuvo entonces el principio tradicional de
que quien calla no otorga.
El profesor seor Silva record que el inciso segundo del
artculo 266 (que pas a ser 268) reconoca el allanamiento tcito,
estableciendo que en caso de allanamiento total o cuando el demandado no
contradijera en materia sustancial y pertinente los hechos afirmados por el
actor en su demanda, el juez, concluida la audiencia preliminar, deber dictar
sentencia sin necesidad de prueba.
Ante una consulta del profesor seor Pinochet acerca del
tratamiento que se dara a los documentos electrnicos, el profesor seor

311

Maturana seal que la iniciativa estableca el principio de la libertad de los

medios de prueba, razn por la cual se estableca un catlogo y
procedimiento en esta materia. Especificando, seal que el artculo 340
(que pas a ser 345), referido a los medios de prueba no regulados
expresamente, estableca que podra admitirse toda prueba susceptible de
ser incorporada al proceso por cualquier otro medio o sistema no regulado
expresamente, siempre que fuere apto para producir fe. Agreg que el
mismo artculo sealaba que el juez determinara la forma de incorporacin
al procedimiento, adecundolo, en lo posible, al medio de prueba que fuera
ms anlogo.
En lo que respecta al inciso segundo de este artculo,
que en un primer momento qued pendiente en busca de una mayor
claridad, finalmente, a sugerencia del diputado seor Burgos, se aprob en
trminos similares a lo que establece el inciso segundo del artculo 274, (que
pas a ser 276), el que se refiere a la carga de controvertir los documentos
acompaados por el demandante, el que qued entonces de la siguiente
forma:
Su silencio, as como sus afirmaciones ambiguas o
evasivas podrn ser consideradas por el tribunal como admisin de la
autenticidad, integridad y validez de los documentos acompaados.
Acordado dividir la votacin, el primer inciso result
aprobado en iguales trminos, por unanimidad, con los votos de los
diputados seores Burgos, Caldern, Cardemil, Eluchans y Squella.
El segundo inciso se aprob con las modificaciones
sealadas por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Caldern y Cristin Mnckeberg.
Artculo 273.- (Pas a ser 275)
Trata del acompaamiento de prueba documental y
ofrecimiento de las otras pruebas en la contestacin, sealando que el
demandado deber acompaar a su contestacin, en conformidad a la ley,
toda la prueba documental de que se intente valer, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artculo 27626.
Su inciso segundo agrega que si no dispusiera de alguno
de esos documentos, deber resear su contenido e indicar con precisin el
lugar en que se encuentra o persona que los detentare, solicitando las
medidas pertinentes para su incorporacin al proceso, en conformidad a lo
dispuesto en el artculo 308 27, a ms tardar en la audiencia preliminar, nica
oportunidad en la que podr impugnarse el documento agregado.

26
27

Pas a ser 278.

Pas a ser 311.

312

Su inciso tercero aade que los documentos

acompaados sern incorporados al registro desmaterializado y conservados
en conformidad a lo dispuesto en el Ttulo IX, captulo 4, del Libro Primero.
Su inciso cuarto establece que asimismo, deber con
precisin indicar en la contestacin todos los restantes medios de prueba de
que se valdr, incluyendo el nombre, profesin u oficio, cdula de identidad,
si se supiere, y domicilio de los testigos y de los peritos que presentar a
declarar en juicio y solicitar su diligenciamiento si corresponde. Sealar, del
mismo modo, con claridad y precisin, los hechos sobre los cuales recaern
las declaraciones de dichos testigos y peritos e indicar,
pormenorizadamente, los que se acreditarn con los restantes medios, de
modo que el tribunal pueda ejercer las facultades que le confiere el artculo
29228.
Su inciso quinto dispone que el demandado podr
solicitar en la contestacin de la demanda la prctica de prueba anticipada
que estime necesaria, sealando las razones que justifican dicha solicitud en
conformidad a lo establecido en el artculo 287 29, y manifestar si har uso de
la facultad que le confieren los artculos 331 y 332 30, pidiendo su
diligenciamiento.
Su inciso final previene que el demandado no podr
producir ni ofrecer medio de prueba alguno fuera de las oportunidades
previstas en la ley.
Opiniones recibidas
1.- El profesor seor Vial, al igual que en el caso del
artculo 255 ( que pas a ser 257), fue partidario de fortalecer la proposicin
inicial de la prueba por las partes. Reconoci que el proyecto exiga
adelantar una parte importante del material probatorio en las presentaciones
iniciales de las partes, pero crea deba tenerse en consideracin la
experiencia de los abogados en materia de arbitraje internacional, en que
cobra gran importancia la aportacin inicial de pruebas, particularmente la de
testigos y peritos, mostrndose partidario de acompaar una minuta escrita
de la declaracin de ambos, lo que permitira al abogado, en la etapa de
preparacin del juicio, conocer la relevancia de la probanza o sus principales
aspectos, a fin de solicitar su exclusin o hacer valer otros derechos.
2.- El profesor seor Correa, siguiendo lo dicho respecto
de los artculos 254 y 255 ( que pasaron a ser 256 y 257, respectivamente),
sostuvo que la carga procesal de acompaar a la contestacin de la
demanda la prueba documental de que el demandado se pretende valer y
que en el pasado se impuso a las partes y luego fue eliminada, atentaba en
primer lugar contra el derecho a defensa del demandado, circunstancia que
se pretenda mitigar con lo establecido en el artculo 276 (que pas a ser
28
29
30

Pas a ser 294.

Pas a ser 289.
Pasaron a ser 334 y 335, respectivamente.

313

278), acerca de alegaciones complementarias o hechos nuevos acaecidos

luego de la notificacin de la demanda, medidas que, a su juicio, nunca
seran utilizadas. En segundo lugar, atentaba contra la garanta
constitucional de igualdad ante la ley, pues el demandante podr conocer de
antemano la prueba de la contraria. Record que uno de los objetivos de la
audiencia preliminar era que las partes mostraran sus pruebas, abrindose
debate a su respecto en una misma oportunidad para ambas partes,
sealando que dicha finalidad se reflejaba en los numerales 7 y 8 del artculo
280 (que pas a ser 282) y tambin en el 10, referidos a la fijacin de los
hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que deben ser acreditados,
a la determinacin de las pruebas que debern rendirse y a la exclusin de
pruebas.
3.- El seor Sergio Urrejola, Presidente del Consejo de
Defensa del Estado, seal que la situacin del Consejo era muy especial,
por cuanto la demanda se notificaba al Presidente o al procurador fiscal en
cada una de las regiones, los que deben oficiar a la autoridad demandada
para solicitar antecedentes, contrariamente a lo que sucede con los
abogados de otros demandados, quienes pueden obtener los antecedentes
de sus clientes sin mayores problemas. Agreg que lo que dispone este
artculo, significaba un problema insoluble para el Consejo ya que deber
presentar todos los medios de prueba en un plazo de treinta das, lo que en
la prctica sera imposible. Precis que en los juicios civiles se ventilan
asuntos complejos en los que no es posible preparar una contestacin en
treinta das y obtener dentro de ese plazo los antecedentes por parte de los
servicios pblicos. Hizo presente el perjuicio que esto podra ocasionar al
erario nacional dada la gran cantidad de demandas que se entablan y lo
cuantioso de las pretensiones que se deducen.
Debate
Ante la consulta del diputado seor Burgos acerca de las
prevenciones del Presidente del Consejo de Defensa del Estado, el profesor
seor Tavolari explic que el Fisco para contestar cualquier demanda, remite
los antecedentes al Consejo el que tiene que aprobar la contestacin; por
ello, para procurarse ms plazo, presenta excepciones dilatorias, tengan o no
fundamentos, agregando el profesor seor Silva que no se podan establecer
privilegios a favor del Fisco, sin perjuicio, adems, que los plazos para
contestar las demandas se haban duplicado por lo que no debera ser
necesario recurrir al mecanismo de las excepciones dilatorias. Si bien era
cierto que no se poda contestar una demanda si no se contaba con los
antecedentes para ello, la administracin debera adoptar las medidas para
que ello ocurra dentro del plazo establecido. Adems, record que muchos
de los procesos de gran impacto econmico seguidos en contra del Fisco se
tramitaban conforme al procedimiento sumario. A mayor abundamiento, en el
caso que el Fisco no pudiere contar con la documentacin necesaria, podra
hacer uso de la facultad que le entrega el inciso segundo del artculo 255

314

(que pas a ser 275), el que establece que si no se dispusiere de alguno de

los documentos que deben acompaarse a la contestacin, deber
researse su contenido e indicar con precisin el lugar en que se encuentra o
persona que lo tuviere y solicitar las medidas pertinentes para su
incorporacin al proceso, a ms tardar en la audiencia preliminar, nica
oportunidad en que podr impugnarse dicho documento.
Finalmente, el profesor seor Maturana record que
existen una serie de procedimientos previos que contemplan instancias de
mediacin anteriores al juicio mismo, todas las cuales permiten al Fisco
conocer de los antecedentes para preparar su defensa, incluso antes de la
presentacin de la demanda.
Cerrado el debate, la Comisin aprob por unanimidad el
artculo, sin ms modificaciones que la de suprimir en el inciso primero los
trminos en conformidad a la ley; reemplazar en el inciso segundo la
palabra detentare por tuviere y agregar en el inciso cuarto, despus de la
palabra nombre, el trmino apellidos. Participaron en la votacin los
diputados seores Burgos, Caldern, Cardemil, Eluchans y Squella.
Reabierto posteriormente el debate a peticin de los
representantes del Ejecutivo, se acord a su solicitud y por las mismas
razones sealadas respecto del artculo 254 ( que pas a ser 256), agregar
en el inciso segundo, a continuacin de la palabra contenido y del guarismo
308, los trminos en la contestacin y la que deber tener lugar,
respectivamente.
Cerrado nuevamente el debate, se aprobaron las nuevas
modificaciones conjuntamente con el artculo por unanimidad, con los votos
de los diputados seores Araya, Burgos, Caldern y Cristin Mnckeberg.
Artculo 274.- ( Pas a ser 276)
Trata de la carga de controvertir los documentos
acompaados por el demandado y su sancin, estableciendo que el
demandante deber pronunciarse categrica y precisamente, hasta cinco
das antes de la audiencia preliminar, sobre la autenticidad, integridad y
validez de los documentos que en la contestacin se hubieren acompaado.
Su inciso segundo agrega que su silencio, as como sus
afirmaciones ambiguas o evasivas en la contestacin, podrn ser
consideradas por el tribunal como admisin tcita de los hechos que le sean
perjudiciales, as como admisin de la autenticidad, integridad y validez de
los documentos acompaados.
El artculo, aprobado en un primer momento en forma
unnime y en los mismos trminos, fue, luego de acordado reabrir el debate,
objeto de una larga discusin.

315

En efecto, los representantes del Ejecutivo sostuvieron

que en su redaccin se haba incurrido en un error por cuanto refirindose la
norma a los documentos acompaados por el demandado y a la carga que
pesa sobre el actor de impugnarlos, en su inciso segundo hace referencia a
las afirmaciones ambiguas o evasivas en la contestacin, lo que no
corresponde.
En atencin a lo anterior propusieron sustituir el inciso
segundo por el siguiente:
Su silencio, as como sus afirmaciones ambiguas o
evasivas, podrn ser consideradas por el tribunal como admisin de la
autenticidad, integridad y validez de los documentos acompaados por el
demandado.
El profesor seor Botto, junto con sealar que la
modificacin introduca un cambio de sentido en el inciso primero, seal que
de acuerdo al artculo 264 (que pas a ser 266), la rebelda del demandado
importaba la negacin de los hechos afirmados en la demanda sin otra
consecuencia que la de no poder rendir prueba en el juicio, salvo en la forma
y condiciones establecidos en el artculo 276 (que pas a ser 278), es decir
hechos nuevos o desconocidos o aclaraciones. Por otra parte, el artculo 272
(que pas a ser 274) en su inciso segundo, daba a entender como necesario
negar cada uno de los hechos y, aquellos que no hubieren sido
controvertidos, permitiran al juez darlos por reconocidos. Al respecto, de
acuerdo a la nueva propuesta del Ejecutivo, aquellos hechos que no fueren
negados, permitiran al juez tenerlos por aceptados, o bien, lo que se
buscaba con esta propuesta era restar validez a la negativa genrica que los
abogados litigantes suelen establecer en sus escritos acerca de la
efectividad de todo lo afirmado por la contraria.
El profesor seor Tavolari seal que con esta norma se
pretenda conseguir una aplicacin efectiva del principio de la buena fe
procesal, entendiendo por tal el deber de todo litigante, independientemente
de la legtima defensa de sus intereses, de colaborar para que el juez realice
una efectiva aplicacin del derecho y de la justicia. Lo anterior impone al
litigante el deber de sealar abiertamente su postura frente al debate que se
propone, sin que pueda escudarse en alegaciones ambiguas o de dudosa
interpretacin o que le permitan obtener en un juicio mediante
procedimientos indecorosos. Por lo mismo, se trataba de evitar el exceso de
las negaciones genricas que nunca son reales porque siempre las
demandas contienen un conjunto de hechos que el demandado no puede
negar, pero como tampoco era posible dar por aceptado todo lo negado, se
facultaba al juez para que, atendidas las circunstancias, es decir, en funcin
de la gravedad y entidad de los hechos, considere estos ltimos como
establecidos.

316

El profesor seor Silva reforz lo anterior, sealando que

se impona una nueva carga procesal en sintona con el derecho comparado,
sosteniendo la necesidad de relevar aquellos aspectos que revistan
importancia para la controversia y precisar cules son los hechos
controvertidos. En tal contexto, si nada se dice respecto de los hechos
afirmados por la parte contraria, tal conducta puede considerarse como un
indicio de consecuencias negativas para quien acta de tal manera,
generando incertidumbre en el proceso sin que aflore aquello que resulta
vital para resolver la controversia. Agreg que en la legislacin laboral se
contemplaba una carga procesal similar, por lo que lo que se propona en
esta norma no era mayormente novedoso. Habra una depuracin natural de
los hechos, separando lo relevante de lo que no lo es, sin perjuicio de que
como lo seala el artculo 276 (que pas a ser 278), las partes puedan
efectuar en la audiencia preliminar las alegaciones que estimen procedentes
en relacin con lo expuesto por la contraria, sin alterar sustancialmente lo
que sea el objeto principal del pleito.
El abogado seor Mery sin perjuicio de compartir lo
expuesto por los profesores, resalto una cierta contradiccin entre esta
norma y el artculo 264 (que pas aser 266), toda vez que este ltimo sienta
el principio de que la omisin del escrito de contestacin significa refutar
todo, lo que no condice con lo que se propone en esta norma, toda vez que
habiendo contestacin el hecho de contener afirmaciones ambiguas, no decir
nada o recurrir a evasivas, faculta al juez para dar por reconocidos los
hechos. Agreg que aun cuando haba precedentes en el actual Cdigo
acerca de situaciones similares a las que se propona, como era el caso del
absolvente de posiciones en segundo llamado o la omisin de la
contestacin oportuna a la demanda ejecutiva que libera al juez de dictar
sentencia y, a pesar de no ser obligatorio para el juez dar por admitidos los
hechos, crea que podra afectarse el derecho a defensa del demandado que
hubiere incurrido en torpezas al contestar la demanda. En todo caso, lo que
planteaba este artculo no presentara problemas si las respuestas se
produjeran al momento de dictar la sentencia definitiva, pero es en la
audiencia preparatoria donde el juez puede determinar los hechos
controvertidos, de tal manera que si las evasivas se generan en la
contestacin, el juez, en esta etapa preliminar, podra estimar reconocidos
los hechos.
El profesor seor Maturana recalc que la normativa que
se propone tendr lugar en un procedimiento oral, que comprende etapas
que terminan, de tal manera que se llegar a juicio cuando las partes han
actuado responsablemente en la fijacin del debate, de tal manera de rendir
prueba cuando sea procedente. En el procedimiento oral se respeta la
decisin de las partes en rebelda en cuanto a entender que niegan los
hechos, de forma tal que corresponde al demandante soportar la carga de la
prueba. No obstante, en lo que dice relacin con la defensa y conforme al

317

derecho comparado, la primera carga que pesa sobre el demandado es la de

la contradiccin, motivo por el cual se exige su pronunciamiento a fin de que
en la audiencia de juicio oral solamente se rinda prueba sobre los hechos
controvertidos. De ah, entonces, que se exija se sealen las pruebas para
acreditar los hechos afirmados. Agreg que si en un proceso oral el
demandado se limitara a negar los hechos sin ofrecer prueba para ello, se
estara dando lugar a un debate en el que no se sobrellevara la carga de la
contradiccin. Por eso, tambin la necesidad de contemplar en este tipo de
procedimientos salidas alternativas a fin de evitar el desgaste de actividades
probatorias intiles y velar porque por medio del principio de contradiccin
pueda llegarse a una pronta resolucin del conflicto.
El profesor seor Tavolari, refirindose a la oportunidad
en que el juez puede dar por reconocidos los hechos, seal que no bastaba
con afirmarlos o negarlos sino que era necesario adicionar la prueba en
funcin de una u otra actitud, todo lo que excluira la posibilidad de que la
facultad que se entrega al juez se reduzca a la dictacin de la sentencia
definitiva, ya que en tal caso la propuesta sera inconsecuente, puesto que lo
que se busca con ella es solo evitar costos y acotar el juicio. El litigante tiene
que ofrecer y rendir la prueba en que funda su posicin, sealando que lo
que propone no constituira novedad, recordando que el artculo 724 del
Cdigo vigente, establece que el juez podr tener en cuenta la conducta de
las partes para la apreciacin de los hechos.
Cerrado finalmente el debate, se aprob la nueva
redaccin propuesta por el Ejecutivo para el inciso segundo, conjuntamente
con el resto del artculo, por unanimidad, con los votos de los diputados
seores Araya, Burgos, Caldern y Cristin Mnckeberg.

Artculo 275.- (Pas a ser 277)

Trata de la demanda reconvencional, sealando que la
reconvencin deber formularse por escrito junto con la contestacin de la
demanda y cumplir con los mismos requisitos y contenido establecidos
respecto de la misma.
Su inciso segundo agrega que la reconvencin solo
podr hacerse valer cuando la pretensin invocada pueda tramitarse dentro
del mismo procedimiento; el tribunal posea competencia absoluta para
conocer de la reconvencin estimada como demanda; y se fundamente en
los mismos hechos que la demanda, o se encuentre en una relacin de
conexin tal con esta que de haberse formulado en proceso separado sera
procedente su acumulacin.
Su inciso tercero aade que de la reconvencin se dar
traslado al demandante por el plazo de treinta das, pudiendo este adoptar

318

las mismas actitudes que el demandado respecto de la demanda, en la forma

y con los requisitos previstos al efecto. Las excepciones previas que deduzca
el demandado reconvencional se sujetarn a la tramitacin establecida en el
artculo 26831.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
los mismos trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Burgos, Caldern, Cardemil, Eluchans y Squella.
Artculo 276.- ( Pas a ser 278)
Trata de las alegaciones complementarias, alegacin de
hechos nuevos o desconocidos y ampliacin de prueba, sealando que las
partes no podrn alterar el contenido de la demanda, la contestacin y, en su
caso, la reconvencin, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 257 32.
Su inciso segundo agrega que con todo, en la audiencia
preliminar, podrn efectuar las alegaciones que estimen procedentes en
relacin con lo expuesto por la contraria a efectos de aclarar o modificar las
pretensiones o defensas formuladas pero sin que puedan alterar
sustancialmente las que sean objeto principal del pleito, en cuyo caso, sern
rechazadas de plano. En todo caso, el tribunal deber conceder siempre a la
contraparte, la oportunidad para ejercer sus facultades de contradiccin y
prueba correspondientes.
Su inciso tercero aade que del mismo modo, si con
posterioridad a la notificacin de la demanda o despus de la contestacin a
la misma o de la reconvencin, en su caso, ocurriese algn hecho nuevo de
relevancia para fundamentar las pretensiones o defensas de las partes y la
decisin del asunto controvertido, o hubiese llegado noticia de un hecho
relevante para la decisin que la parte no haya podido ni debido conocer con
anterioridad, las partes podrn alegarlo durante el curso del proceso por
escrito o a ms tardar en la audiencia preliminar, ofreciendo la prueba
necesaria para acreditarlo.
Su inciso cuarto indica que en este ltimo caso, el
tribunal podr rechazar de plano la solicitud cuando no se justifique que el
hecho no se pudo alegar en la oportunidad procesal prevista por la ley, o se
trate de un hecho que carezca de relevancia para la decisin del asunto
controvertido.
Su inciso final previene que tratndose de hechos
nuevos expuesto por el demandado al contestar la demanda principal o la
reconvencional, en su caso, el demandante podr, en la audiencia preliminar,
acompaar aquellos documentos y ofrecer los dems medios de prueba
complementarios cuyo inters o relevancia se ponga de manifiesto a
31
32

Pas a ser 270.

Pas a ser 259.

319

consecuencia de las afirmaciones o alegaciones efectuadas por el

demandado en su contestacin.
El profesor seor Botto hizo presente que el contenido
del inciso segundo en cuanto a permitir a las partes efectuar las alegaciones
que estimaran procedentes para aclarar o modificar las pretensiones o
defensas formuladas, sin otra limitacin que la de no alterar sustancialmente
las que sean objeto principal del pleito, resultaba similar a las actuales
disposiciones del Cdigo vigente respecto de la rplica y dplica. Precis que
de acuerdo a la doctrina existan acciones o excepciones principales y
subsidiarias, pero, con todo, la norma pareca un tanto confusa.
El profesor seor Maturana preciso que si se analizaba la
jurisprudencia referente al artculo 312 del Cdigo vigente, resultaba posible
constatar que se alteraba la accin principal del pleito cuando se modifica la
causa de pedir, agregando el profesor seor Tavolari que la norma citada
establece que en los escritos de rplica y dplica podrn las partes ampliar,
adicionar o modificar las acciones o excepciones que hayan hecho valer,
pero sin que puedan alterar las que sean el objeto principal del pleito. La
propuesta utilizaba igual redaccin y, efectivamente, se entenda que se
podan alterar aquellas acciones que no eran el objeto principal del litigio
como era el caso de las acciones subsidiarias o adicionales. El sentido de
esta norma sera prohibir la alteracin de la accin deducida, por lo que, a su
parecer, deba ponerse nfasis en la prohibicin de alterar dicha accin y no
en la referencia al objeto principal del pleito.
Cerrado el debate, los diputados seores Burgos,
Cardemil, Eluchans y Squella presentaron una indicacin para sustituir en el
inciso segundo las expresiones que sean objeto principal del pleito por las
siguientes acciones deducidas, indicacin que fue aprobada,
conjuntamente con el artculo, por unanimidad con los votos de los diputados
seores Burgos, Caldern, Cardemil, Eluchans y Squella.
Artculo 277.- ( Pas a ser 279)
Trata de la citacin a la audiencia preliminar, sealando
que una vez transcurrido el plazo para la contestacin de la demanda o de la
reconvencin, en su caso, respecto de todas las partes, con o sin la
presentacin de las mismas, el tribunal citar a una audiencia preliminar, la
que tendr lugar en un plazo no inferior a veinte das ni superior a cuarenta
das. Las partes debern ser notificadas con una antelacin no inferior a diez
das de aquel fijado para la celebracin de la audiencia.
Opiniones recibidas
1.- El profesor seor Vial fue partidario de establecer un
sistema de audiencia previa a fin de que el juez pueda determinar el

320

procedimiento a aplicar. Al efecto, explic que de las ms de treinta mil

causas por juzgado civil en Santiago, el 60% corresponde a juicios
ejecutivos, por lo que en promedio existe un ingreso de diez mil causas
ordinarias o sumarias en dichos tribunales. De acuerdo a lo anterior, con un
sistema de audiencias de juicio oral, cada juez debera ocuparse de nueve
causas diarias lo que sera imposible y por lo mismo no puede aplicarse el
mismo procedimiento a todas las demandas. Por lo anterior, seal ser
partidario de aplicar un sistema similar al ingls por el cual el juez en una
audiencia preliminar celebrada una vez terminada la etapa de discusin y
una vez analizados los escritos principales, se hace una idea del conflicto y
determina el procedimiento a aplicar, es decir, el ordinario de mayor cuanta
o abreviado, pudiendo imponer salidas alternativas como mediacin o
arbitraje.
2.- El profesor seor Larroucau fue partidario de facultar
al juez civil para pronunciarse sobre el procedimiento aplicable, ordinario o
sumario.
****
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores Burgos,
Caldern, Cardemil, Eluchans y Squella.
CAPTULO 4
DE LA AUDIENCIA PRELIMINAR
Artculo 278.- (Pas a ser 280)
Trata de la comparecencia a la audiencia preliminar
disponiendo que las partes debern comparecer a esta audiencia
debidamente representadas por un abogado con facultades suficientes para
actuar en ella y celebrar todos los actos procesales que constituyen su
objeto.
El profesor seor Silva fue partidario de eliminar los
trminos con facultades suficientes para actuar en ella y celebrar todos los
actos procesales que constituyen su objeto, por considerarlos innecesarios
ya que no existe otra forma de representacin que no sea a travs de
abogado, conforme a las facultades propias del ttulo profesional. Crea
incluso que tales expresiones podran ser un factor de incertidumbre porque
podran interpretarse como que para la validez de la audiencia, podran
exigirse al abogado un poder especfico para cada una de las actividades
que pueden realizarse en la audiencia preliminar.
El diputado seor Burgos, por el contrario, crey
necesarios tales trminos ya que lo que ocurriera en la audiencia podra
producir importantes efectos hacia el futuro, lo que hara conveniente evitar
la posibilidad de que se cuestionaran las facultades del abogado.

321

El profesor seor Tavolari explic que por medio de esta

norma se pretenda enfatizar dos puntos: primero que la parte puede
comparecer a esta audiencia representada por su abogado, en otras
palabras, que no necesariamente debe concurrir personalmente y, segundo,
que la representacin compete nicamente a los abogados, en trminos
similares a los que establece el artculo 7 del Cdigo vigente. No obstante lo
anterior, pareca preferible suprimir los trminos sealados a fin de evitar un
debate acerca de la extensin de las facultades del profesional, porque,
basndose en el tenor literal de tales expresiones, podra cuestionarse las
facultades que tendra para llevar a cabo los actos procesales que se
realicen en la audiencia preliminar. Lo lgico sera entender que el abogado
se encuentra habilitado para actuar del mismo modo en que podra hacerlo el
poderdante.
El diputado seor Araya destac que, a diferencia de la
norma que se analiza, el actual Cdigo emplea los trminos de abogado
habilitado, lo que podra ocasionar dudas acerca de la validez de la
comparecencia de un profesional titulado en el extranjero sin que se haya
reconocido su ttulo en el pas, dado el hecho del no reconocimiento por
parte de la Corte Suprema de los ttulos otorgados en Ecuador y Espaa.
Al respecto, el profesor seor Silva record que la
materia relativa a la asistencia letrada obligatoria se encontraba tratada en el
artculo 25 del proyecto, an cuando en dicha disposicin no se hablaba de
abogado habilitado por cuanto la habilitacin no sera un tema que
correspondera tratar en este Cdigo, a lo que agreg el profesor seor
Maturana que a ese respecto debe estarse a lo dispuesto en el Cdigo
Orgnico de Tribunales.
Cerrado el debate, se aprob el artculo con la
modificacin propuesta por unanimidad, con los votos de los diputados
seora Turres y seores Araya, Burgos, Eluchans y Cristin Mnckeberg.

Artculo 279.- ( Pas a ser 281)

Trata de la inasistencia del actor, sealando que su
inasistencia a la audiencia preliminar acarrear la caducidad del
procedimiento en los trminos establecidos en el artculo 114 33 e igual
sancin tendr la inasistencia del demandado respecto de la reconvencin.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Eluchans y Cristin Mnckeberg.
Artculo 280.- (Pas a ser 282)

33

Pas a ser 116.

322

Trata del contenido de la audiencia preliminar, sealando

que en ella:
1. El tribunal despus de or al actor y al demandante
reconvencional, en su caso, resolver las excepciones previas opuestas a la
demanda principal o reconvencional que no se hubieren resuelto de plano.
Para este efecto, si estimare necesario acreditar dichas
excepciones, fijar los puntos sustanciales, pertinentes y controvertidos que
requieran de prueba y recibir en la misma audiencia la que ofrezcan las
partes.
Con todo, el tribunal podr omitir el pronunciamiento
respecto de las excepciones previas previstas en los numerales 6, 7, 8 y 9
del artculo 26734 y reservar su resolucin para la sentencia definitiva, si los
antecedentes que existieren en el proceso fueren insuficientes para emitir su
resolucin respecto de ellas.
2. Se ratificar la demanda y la contestacin y, en su
caso, la reconvencin y la contestacin a la misma
3.- Se formularn las alegaciones complementarias y de
hechos nuevos a que se refiere el artculo 276 35, si las hubiere.
4. Se llamar a las partes a conciliacin siempre que se
trate de derechos respecto de los cuales sea admisible la transaccin. El juez
deber proponer personalmente bases de arreglo. Las opiniones que emita
con tal propsito no lo inhabilitarn para seguir conociendo de la causa.
El juez tratar de obtener una conciliacin total o parcial
del litigio la que solo producir efectos entre las partes que la hubieren
acordado, debiendo continuar el juicio con las dems.
Sin perjuicio del registro de la audiencia, de la
conciliacin total o parcial se levantar acta escrita en la que se consignarn
las especificaciones del arreglo. Esta acta ser suscrita por el juez y las
partes que lo desearen. La conciliacin producir los mismos efectos de una
sentencia definitiva ejecutoriada.
No obstante lo previsto en este numeral, el tribunal, en
cualquier tiempo, podr citar a las partes a una audiencia de conciliacin.
5. El tribunal dictar la correspondiente sentencia
interlocutoria con el fin de sanear el proceso, resolver las nulidades
denunciadas o las que el tribunal hubiere advertido y decidir, a peticin de
parte o de oficio, todas las cuestiones que obstaren a la decisin sobre el
fondo del asunto.

34
35

Pas a ser 269.

Pas a ser 278.

323

6.- Se fijar el asunto controvertido al tenor de los hechos

y fundamentos expuesto en la demanda, la contestacin y la reconvencin,
en su caso, y en las alegaciones complementarias y de hechos nuevos o
desconocidos prevista en el artculo 27636.
7. El tribunal fijar los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos que deben ser probados y aprobar las convenciones
probatorias que las partes hayan acordado.
8. El tribunal determinar las pruebas que debern
rendirse en la audiencia de juicio al tenor de la propuesta de las partes en
sus escritos principales y aquellas destinadas a acreditar las alegaciones
complementarias y de hechos nuevos o desconocidos prevista en el artculo
276, que no hayan sido rechazadas de plano.
9.- El tribunal deber realizar la comunicacin a que se
refiere el artculo 29437. En caso que el tribunal haga uso de la facultad que le
confiere el inciso segundo de dicha norma, la parte podr, para el solo efecto
de satisfacer la carga probatoria impuesta por el tribunal, ejercer el derecho
contemplado en el artculo 276.
10.- Se excluirn de ser rendidas en la audiencia de
juicio aquellas pruebas que se declaren inadmisibles en conformidad a lo
dispuesto en el artculo 292 38. Las dems sern admitidas y se ordenar su
produccin en la audiencia de juicio respectiva.
11. Se recibir la prueba anticipada que hubiere sido
ofrecida en los respetivos escritos principales del perodo de discusin y la
que soliciten las partes en el curso de la audiencia, en conformidad a lo
dispuesto en el artculo 28739.
En su caso, deber sealarse, detalladamente, las
pruebas que las partes ya hubieren rendido en forma anticipada.
12. Se fijar la fecha de la audiencia de juicio, la que
deber llevarse a efecto en un plazo no inferior a quince das ni superior a
cuarenta das de realizada la audiencia preliminar.
13. Se decretarn las medidas cautelares que se
solicitaren y sean procedentes, a menos que estas se hubieren decretado
con anterioridad, en cuyo caso se resolver sobre su mantencin, y
14. En general, se conocern y resolvern la totalidad de
las incidencias planteadas por las partes.
La Comisin acord ordenar el debate por nmeros,
llegando a las siguientes conclusiones:
Nmero nuevo (pas a ser 1)
El Ejecutivo propuso anteponer el siguiente nmero 1:

36
37
38
39

Pas
Pas
Pas
Pas

a
a
a
a

ser
ser
ser
ser

278.
296. La comunicacin se suprimi.
294.
289.

324

1 El juez har una relacin somera del contenido de la

demanda, as como de la contestacin y, en su caso, de la demanda
reconvencional y de las excepciones.
El profesor seor Silva justific el nuevo nmero que se
antepone a este artculo por parecerle razonable iniciar la audiencia con una
exposicin de las acciones y excepciones de las partes por el juez. Ante la
opinin del diputado seor Araya en el sentido de que en la audiencia
preliminar debera escucharse primero a las partes y, a continuacin, hacer
el juez una relacin resumida de los hechos, pues de lo contrario podra
generarse un debate innecesario, el profesor seor Tavolari estim necesario
que el juez, a modo de introduccin, hiciera una relacin especificando
quienes son las partes, cuales son los hechos, las acciones y excepciones
que se hacen valer, tal como lo hace un relator ante las Cortes, sin tomar
partido ni emitir opinin sobre el fondo del asunto.
El diputado seor Burgos advirti sobre la posibilidad de
un sesgo en la actitud del juez, porque si bien resultaba til la relacin previa,
poda ello comprometer su imparcialidad por la posible subjetividad en la
apreciacin de los hechos, eventual consecuencia que refut el profesor
seor Silva porque, tal como sucede en las relaciones ante las Cortes, las
partes pueden efectuar las aclaraciones que correspondan en caso de
efectuarse una relacin sesgada o parcial, razn por la que crea que la
prctica que se propona constituira una garanta para las partes ms que un
perjuicio, a lo que agreg el profesor seor Tavolari que ello permitira evitar
el problema que ocurre en las Cortes cuando falta la relacin y que lleva a
los ministros a irrumpir directamente en el asunto. Afirm que la relacin
situaba a las partes y al tribunal en el problema que se ventilaba, dndole
fluidez a la audiencia.
Cerrado el debate, se aprob el nmero en los trminos
propuestos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Eluchans y Cristin Mnckeberg.
Nmero 1.- ( Pas a ser 3)
Respecto de este nmero, el abogado seor Mery
observ que su inciso segundo debera especificar que lo que se acredita no
son las excepciones sino los hechos en que estas se fundan, opinin que el
profesor seor Silva no comparti mostrndose partidario de suprimir
derechamente la frase si estimare necesario acreditar dichas excepciones,
agregando, luego, ante las dudas manifestadas acerca del orden en que
figura la ratificacin de la demanda y de la contestacin, las que aparecen
como nmero 2 del texto original, que el orden lgico en esta materia era la
relacin del juez, luego la formulacin de alegaciones y, por ltimo, la
ratificacin.
De acuerdo a lo anterior, este nmero pas a ser 3 con la
siguiente redaccin:

325

El tribunal despus de or al actor y al demandante

reconvencional, en su caso, resolver las excepciones previas opuestas a la
demanda principal o reconvencional que no se hubieren resuelto de plano.
Para este efecto, si estimare necesario acreditar dichas
excepciones, fijar los puntos sustanciales, pertinentes y controvertidos que
requieran de prueba y recibir en la misma audiencia la que ofrezcan las
partes.
Con todo, el tribunal podr omitir el pronunciamiento
respecto de las excepciones previas previstas en los numerales 6, 7, 8 y 9
del artculo 26740 y reservar su resolucin para la sentencia definitiva, si los
antecedentes que existieren en el proceso fueren insuficientes para emitir su
resolucin respecto de ellas.
Nmero 2.El abogado seor Mery estim innecesarias la ratificacin
de la demanda y contestacin en la audiencia preliminar, siendo partidario de
suprimirlo, opinin que no comparti el profesor seor Silva porque si el
artculo 276 ( que pas a ser 278) permite a las partes efectuar una serie de
aclaraciones, modificaciones o agregaciones a sus pretensiones o defensas,
todas la que pueden formularse en la audiencia preliminar, quera decir, por
ejemplo, que probablemente deber el demandante pronunciarse sobre
hechos o situaciones alegados por el demandado sobre los que no tuvo
oportunidad de referirse, luego, las complementaciones que pudieren
hacerse tanto a las pretensiones como a las excepciones en esta audiencia,
no permitiran determinar con claridad lo que se demanda. De aqu entonces
la conveniencia de ratificar aquello que se mantiene de la demanda o de la
contestacin y dejar constancia de lo agregado o rectificado o modificado.
Igualmente, si la relacin del juez tuviere algn sesgo, la ratificacin sera la
oportunidad para corregir aquello en que no hubiere sido exacto.
El profesor seor Tavolari, aunque contrario a mantener
este nmero, sostuvo que de mantenerse la ratificacin esta debera
efectuarse antes de que el juez dicte la resolucin que pone trmino a la
audiencia preliminar
Finalmente, el nmero, en definitiva, mantuvo su
ubicacin, siendo aprobado en los mismos trminos por mayora de votos ( 4
votos a favor y 2 en contra) Votaron a favor los diputados seora Turres y
seores Burgos, Eluchans y Cristin Mnckeberg. Votaron en contra los
diputados seores Araya y Cardemil.
Nmero 3.- (Pas a ser 4)
Respecto de este nmero se hizo presente que si se
exiga en el nmero anterior la ratificacin de la demanda y contestacin,
40

Pas a ser 269.

326

comprendiendo en ellas las alegaciones sobre hechos nuevos o

desconocidos, pareca innecesario mantenerlo, opinin que no comparti el
profesor seor Silva porque tales hechos y alegaciones complementarias
redundaban en una modificacin a la demanda y la ratificacin operaba
sobre la base de lo modificado.
Se aprob en los mismo trminos por unanimidad, con
los votos de los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Cardemil,
Eluchans y Cristin Mnckeberg.
Nmero 4.- ( Pas a ser 5)
El abogado seor Mery hizo presente la necesidad de
que el juez que propusiera las bases del arreglo, no fuera el mismo que
dictara la sentencia a fin de resguardar el principio de imparcialidad, debido a
las opiniones que pudiera emitir en esa oportunidad y que pudieren derivar
en un prejuicio.
El profesor seor Pinochet coincidi plenamente con esta
opinin, siendo partidario de establecer derechamente que el juez que
propusiera las bases del arreglo quedara inhabilitado para seguir
conociendo de la causa. Record que en materia penal, se consideraba que
la intervencin de los jueces de garanta antes de la resolucin del conflicto,
constitua un resabio inquisitivo. Agreg que lo que se propona reiteraba una
disposicin del actual Cdigo, pero que no tena aplicacin porque los jueces
no se comprometan en proponer bases de arreglo, no obstante saber que no
quedarn inhabilitados. Sostuvo que si el juez que propone tales bases sigue
conociendo del asunto, inevitablemente estar contaminado toda vez que al
sugerir una solucin, supone necesariamente que debe estar convencido que
una de las partes tiene la razn por estar mejor fundadas sus pretensiones.
El profesor seor Tavolari discrep de tal criterio porque
ello significaba contradecir todo lo que se ha hecho en materia procesal en
las ltimas dcadas. Las propuestas de arreglo que efecta un juez,
aumentan las posibilidades de una conciliacin y esa es precisamente la
direccin a la que apunta el ordenamiento jurdico. Record lo relevante que
resultaba la gestin conciliadora de los rbitros, sin que ello les restara
imparcialidad para emitir un juicio final. Igualmente, en materia de accidentes
de trnsito, el juez habitualmente llamaba a las partes a un acuerdo, el que
normalmente se consegua. Explic que la conciliacin se haba establecido
en la legislacin nacional como un trmite esencial no hace ms de veinte
aos atrs, pero si no haba tenido xito se deba a que se la haba
implementado en forma facultativa, no obligatoria, de tal manera que se da
por cumplido el trmite con la simple consulta de un funcionario de tribunales
acerca de si se han sostenido conversaciones en pos de un arreglo y, si la
respuesta es negativa, se sigue el juicio adelante. Tal situacin se correga
estableciendo la obligatoriedad del llamado a conciliacin y si en nuestro
ordenamiento se haban introducido modificaciones tendientes a establecer
frmulas de conciliacin, no pareca lgico modificar tal criterio en este nuevo

327

Cdigo cuyas disposiciones tienen carcter supletorio. Lo contrario, sera

reconocer que el pas se ha equivocado en su actividad legislativa de los
ltimos aos.
El diputado seor Araya concord con las posturas de los
abogados seores Mery y Pinochet en el sentido de que el juez que propone
las bases de conciliacin no puede ser el mismo que resuelve en definitiva,
haciendo presente que en materia laboral hay un solo juez, el que presiona
a las partes para que alcancen un acuerdo, el que puede no resultar
conveniente para una de ellas. Agreg que el juez al haber estudiado el
expediente, sabe perfectamente cual deber ser la suerte que correr el
litigio y, por lo mismo, conoce de antemano la estrategia que deber
desplegar para sentenciar en caso de no concretarse el acuerdo, por lo cual
su decisin final est contaminada. Lo anterior lo llev a sostener la
necesidad de conocer la parte orgnica de la reforma procesal civil,
agregando que lo ideal sera una estructura similar a la procesal penal, en
que hay jueces de garanta que depuran el proceso y un tribunal oral que
conoce de los hechos sin prejuicios.
El diputado seor Burgos y el profesor seor Tavolari
coincidieron en que este aspecto no se solucionaba por medio de la
estructura orgnica que se acordara para los tribunales, porque con
tribunales unipersonales o pluripersonales siempre poda darse el caso que
un mismo juez interviniera en todas las etapas del proceso.
El profesor seor Maturana seal que si se estableca
como principio que el juez que propone bases para un arreglo queda
inhabilitado para seguir conociendo, debera reformarse los procedimientos
de familia, laboral y tambin penal en que se utiliza est frmula en las
audiencias por injurias y calumnias y en el procedimiento simplificado.
Tampoco podran lo tribunales colegiados, incluida la Corte Suprema, llamar
a conciliacin porque quedaran todos sus ministros inhabilitados, siendo
necesario generar una instancia de conciliacin en forma separada. En el
caso del procedimiento sumario, que se desarrolla en una sola audiencia, el
juez no podra nunca llamar a conciliacin. Por otra parte, si la propuesta de
conciliacin fracasa, el juez que propuso las bases y que ha estudiado en
profundidad la causa, tampoco podra seguir interviniendo en la audiencia,
debiendo citarse a otras para reanudar el debate. Todas estas reflexiones lo
llevaron a concluir en la inconveniencia de establecer este principio, contrario
a toda la legislacin.
El profesor seor Silva record que el proyecto estaba
estructurado de manera tal que el juez que tomo contacto con la prueba en la
audiencia preliminar o, incluso, antes de iniciarse el proceso, debe fallar.
Podra darse el caso, eventualmente, que el juez de la audiencia preliminar
sea distinto del juez de la audiencia de juicio, salvo que el primero haya
tomado conocimiento de la prueba, caso en el cual debe resolver la
controversia. Luego, el proyecto pretendera algo distinto a lo planteado por
los seores Mery y Pinochet toda vez que se desea contar con un juez

328

completamente compenetrado del proceso. No se tratara de algo nuevo

porque, por ejemplo, la orden de no innovar funciona sobre la base de una
impresin preliminar de los jueces, radicndose en ellos el fallo de la causa.
Igual cosa suceda con las medidas precautorias o la exposicin sobre la
manifiesta falta de fundamento de una resolucin que efecta la Corte
Suprema, ninguna de las cuales es inhabilitante.
Insisti en que el juez no fallaba solo sobre la base de
sus impresiones, sino que lo haca en forma fundada, por lo que ms all de
su intuicin o de los juicios de verosimilitud que se forme sobre la base de
una probanza preliminar, deber justificar su decisin y exponerse al control
del superior jerrquico, lo que demuestra que no hay arbitrariedad sino
aprovechamiento al mximo del conocimiento que el juez tiene del asunto.
Dando otro ejemplo, explic que en el juicio arbitral la conciliacin funciona
sobre la base de una anticipacin de opiniones que se dan a conocer a las
partes, agregando que si en los tribunales ordinarios esta institucin no haba
funcionado se deba a que los jueces no conocen el proceso ya que se cita a
una audiencia sin que hayan ledo la demanda y carecen, por tanto, de bases
para proponer un arreglo.
Los representantes del Ejecutivo sostuvieron que la
solucin de este problema no tena que ver con lo orgnico sino con lo
procesal, por cuanto la estructura en que se pensaba permitira la
inhabilitacin del juez, pero tambin existiran razones suficientes para
fomentar la participacin del juez de la instancia en la proposicin de bases
de arreglo del conflicto.
El profesor seor Pinochet insisti en que en materia
laboral el juez que interviene en la audiencia preparatoria, generalmente, no
es el mismo que participa en la audiencia de juicio oral, precisamente por los
esfuerzos que despliega en pos de alcanzar un acuerdo entre las partes. A
su parecer, si el juez que interviene en la audiencia de juicio oral, decide
llamar a conciliacin despus de recibida la prueba testimonial, el resultado
suele ser desastroso, por cuanto el juez ya se ha formado una idea acerca
de la forma en que debe resolverse el conflicto, de tal manera que si una de
las partes no se allana al arreglo propuesto, lo ms seguro ser que la
sentencia beneficie a la otra parte.
Dijo concordar con los dichos del profesor seor
Maturana en cuanto a que los llamados a conciliacin en las Cortes de
Apelaciones o en la Corte Suprema, son normalmente exitosos porque los
abogados litigantes estn dispuestos a acogerlos puesto que en ambos
casos los jueces ya se han formado una opinin e influyen, con muy buen
criterio, en la obtencin de una transaccin, pero no sera ese el caso en la
primera instancia en que hay muchas circunstancias pendientes que deben
hacerse valer para que el proceso se considere afinado. No pareca vlida la
comparacin porque en la segunda instancia, por razones prcticas, el
asunto est ya ms aclarado y solo falta decidir sobre cuestiones menores.

329

El profesor seor Maturana seal que los resultados de

la reforma que se haba introducido en el juicio ordinario respecto de la
conciliacin, parecan ms que magros puesto que no ms del 1% terminaba
por dicho medio. En comparacin, en materia laboral ms del 40% de las
causas terminaba por ese medio y en materia penal las salidas alternativas,
los acuerdos reparatorios, la conciliacin y el procedimiento abreviado,
daban lugar a que no ms del 7% de las causas llegara al juicio oral. En
materia arbitral, conforme a las estadsticas de la Cmara de Comercio, ms
del 50% de los asuntos que son materia de arbitraje, terminan asimismo por
conciliacin, todo lo cual demostraba la conveniencia de potenciar la
conciliacin como salida alternativa, opinin que reforz el profesor seor
Tavolari recordando un estudio que arrojaba que seis meses despus de
haberse implementado el primer juicio oral en Uruguay, la conciliacin haba
puesto trmino al 50% de las causas.
El profesor seor Pinochet seal no objetar la
conveniencia de fomentar la conciliacin sino nicamente cuestionaba el
hecho de que el juez de la audiencia preliminar fuera el mismo de la
audiencia de juicio, agregando que no poda compararse la situacin con lo
que suceda en materia penal, por cuanto quien propone las salidas
alternativas es el fiscal correspondiendo al juez nicamente aprobarlas o
rechazarlas.
El profesor seor Botto crea que no corresponda en
esta materia traer al debate lo que suceda en el campo laboral, penal o de
familia, porque al tratar del proceso civil deba siempre tenerse en
consideracin el principio dispositivo que lo rige. En cuanto a lo que deca
relacin con la imparcialidad del juez, seal que haban estudios
relacionados con la prueba de oficio, la carga dinmica de la prueba y la
intervencin del juez en la conciliacin, en los que se demostraba que en
estos mecanismos se produca una contaminacin en la decisin que pudiera
adoptar ese juez, circunstancia que haba justificado el abandono del sistema
inquisitivo en materia penal.
Finalmente, el diputado seor Burgos hizo presente el
fuerte aumento en los costos que significara acoger las posturas de los
seores Pinochet y Mery, cerrndose finalmente el debate y aprobndose el
nmero en los mismos trminos por unanimidad, con los votos de los
diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Cardemil, Eluchans y
Cristin Mnckeberg.
Nmero 5.- (Pas a ser 6)
No dio lugar a debate, aprobndoselo en los mismos
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Cardemil, Eluchans y Cristin Mnckeberg.
Nmero 6.- (Se suprimi)

330

El profesor seor Silva sostuvo que deba suprimirse el

nmero 6, el que dispona fijar el asunto controvertido sobre la base de los
hechos y fundamentos expuestos en la demanda, la contestacin y la
reconvencin y las alegaciones complementarias y de hechos nuevos o
desconocidos de que trataba el artculo 276 ( que pas a ser 278) porque la
relacin introductoria realizada por el juez sera suficiente como tambin
porque ese nmero apuntaba al objeto del proceso, cuestin jurdica
compleja desde el punto de vista de la apreciacin del principio de
congruencia al que debe ajustarse la sentencia, ms an al no existir una
definicin legal de asunto controvertido el que est compuesto por una
serie de elementos como son la causa de pedir, las pretensiones contrarias,
etc. . Seal que no corresponda al juez determinar el objeto del proceso ni
la individualizacin de dichos elementos, sino a las partes o a la dinmica
propia del desarrollo del juicio.
No se produjo mayor debate, aprobndose la supresin
del nmero por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Cardemil, Eluchans y Cristin Mnckeberg.
Nmero 7.El abogado seor Mery seal ser partidario de sustituir
la expresin aprobar por los trminos se pronunciar sobre por cuanto
el juez podra rechazar las convenciones probatorias que las partes hayan
acordado.
No se produjo mayor debate, aprobndose el nmero
con la modificacin propuesta por unanimidad, con los votos de los diputados
seora Turres y seores Araya, Burgos, Cardemil, Eluchans y Cristin
Mnckeberg.
Nmero 8.El Ejecutivo propuso agregar al final del nmero, en
punto seguido, lo siguiente: Se excluirn de ser rendidas aquellas pruebas
que se declaren inadmisibles en conformidad a lo dispuesto en el artculo
29241.
La propuesta, que no hace otra cosa ms que guardar
concordancia con la facultad del juez de disponer la exclusin de pruebas
impertinentes o no idneas o sobreabundantes o que pretenden acreditar
hechos que son pblicos o notorios, se aprob conjuntamente con el nmero
por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos,
Cardemil, Eluchans y Cristin Mnckeberg.
Nmero 9.En atencin a la eliminacin de la carga dinmica de la
prueba, consagrada en el inciso segundo del artculo 294 del proyecto, la
41

Pas a ser 294.

331

Comisin rechaz por unanimidad este numeral., con los votos de la los
diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Ceroni y
Letelier.
Nmero 10.- (Se fusion con el nmero 8)
El Ejecutivo propuso eliminar este nmero con el objeto
de fusionarlo con el nmero 8, a fin de regular todo lo relativo a la prueba en
un solo nmero.
No se produjo debate aprobndose la propuesta por
unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos, Cardemil,
Eluchans y Cristin Mnckeberg.
Nmero 11.- (Pas a ser 9)
Se aprob sin debate, por unanimidad, en los mismos
trminos, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos, Cardemil,
Eluchans y Cristin Mnckeberg.
Nmero 12.- (Pas a ser 10)
El diputado seor Caldern objeto la fijacin de un plazo
para la realizacin de la audiencia sin que su incumplimiento contemple
sancin alguna, haciendo presente el profesor seor Silva que de acuerdo a
la dinmica de organizacin de los nuevos tribunales, la programacin de las
audiencias ser resorte de los administradores quienes debern hacerlo en
las fechas que correspondan, aplicndose en caso de incumplimiento las
sanciones disciplinarias o administrativas que procedan, pero sin que ello
pueda tener como consecuencia afectar los derechos de las partes.
El diputado seor Caldern seal no entender las
razones para fijar en la ley un plazo que no se va a cumplir y que, en todo
caso, depender del administrador del tribunal. Por ello, si se desea
establecer responsabilidad por los posibles retrasos, debera disponerse que
la audiencia se efectuar en la oportunidad que determine el administrador y
establecer una sancin para el caso que dicha audiencia no se realice por
causa imputable a este ltimo.
El profesor seor Tavolari estim dificultoso asignar
consecuencias al incumplimiento de dicho plazo judicial, porque si se
considera que constituye una falta del juez, lo ms seguro que este se
escudar en la existencia de problemas de agenda que no le permiten
cumplir y responsabilizar al administrador, sin perjuicio de lo cual
consideraba necesario fijar un plazo mnimo entre la audiencia preliminar y la
del juicio, agregando el profesor seor Maturana que en materia laboral se
haba fijado un plazo en trminos similares a los propuestos, en cambio, en
la justicia de familia se haban empleado frmulas indefinidas como el
menor plazo posible. Se mostro partidario de generar incentivos para
mejorar la gestin de los jueces en lugar de sancionarlos por incumplimientos

332

que, incluso, podrn deberse a falta de medios para la realizacin de la

audiencia.
Los representantes del Ejecutivo fueron partidarios de no
establecer sanciones de carcter procesal porque podran afectar los
derechos de las partes como sera la preclusin de algunos derechos. Lo
anterior no obstara a hacer efectiva la responsabilidad del tribunal por la va
de sanciones disciplinarias.
El profesor seor Maturana estim indispensable la
fijacin de un plazo por cuanto en el diseo de funcionamiento de los
tribunales en que se considera el nmero de jueces y las mediciones de
gestin, resultaba imprescindible establecer un parmetro dentro del cual el
legislador considera que se ejerce una pronta y cumplida administracin de
justicia. La fijacin de un plazo impondra al administrador la oportuna
realizacin de las diligencias necesarias para la concrecin de las
audiencias, agregando que no establecerlo hara que los diseos de gestin
perdieran eficiencia en el desarrollo de la actividad jurisdiccional, sin
perjuicio, adems, de que se viera como una indiferencia del legislador en lo
referente a la realizacin de las audiencias, en circunstancias que el
propsito del procedimiento oral es asegurar a las personas una solucin
expedita a sus conflictos, sin dilaciones y sin que pueda llegar a traducirse,
en la prctica, como una denegacin de justicia.
El diputado seor Caldern reconoci la necesidad de
que el legislador d seales, pero no dejaba de ser contraproducente que
habindolas dado, no se respetaran porque ello acarreaba el desprestigio de
las normas y debilitaba el apego de los operadores jurdicos a dichas
normas, tal como suceda con disposiciones sobre plazos establecidas en el
Cdigo Orgnico y otras puramente declarativas, juicios con los que coincidi
el diputado seor Burgos, quien, no obstante, sostuvo que aunque se
establecieran plazos perentorios para las audiencias sino se contaba con las
dotaciones de funcionarios adecuadas o las inversiones proporcionales a la
entidad de la reforma, difcilmente podran respetarse.
El profesor seor Pinochet seal que la naturaleza de la
prctica judicial haca aconsejable acoger la propuesta del Ejecutivo, porque
no resultaba posible exigir rigurosidad en el cumplimiento de plazos a
tribunales que a futuro pueden estar recargados de trabajo, situacin que no
sera excusa para la observacin de los plazos por parte de aquellos que no
tuvieren tal recargo.
Cerrado finalmente el debate, se aprob el nmero en
iguales trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Cardemil, Eluchans y Cristin Mnckeberg.
Nmero 13.- (Pas a ser 11)

333

No dio lugar a debate, aprobndoselo en iguales

trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Cardemil, Eluchans y Cristin Mnckeberg.
Nmero 14.- (Pas a ser 12)
Se aprob, asimismo, por unanimidad, sin ms cambios
que sustituir, a sugerencia del diputado seor Eluchans, las expresiones la
totalidad de por todas, dejndose constancia, adems, que el trmino
incidencias no se refera exclusivamente a incidentes sino que tena
alcances mayores pudiendo incluir, por ejemplo, cuestiones disciplinarias.
Participaron en la votacin los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Cardemil, Eluchans y Cristin Mnckeberg.
Artculo 281.- (Pas a ser 283)
Trata del contenido de la resolucin que cita a audiencia
de juicio, disponiendo que al trmino de la audiencia preliminar, si no se
hubiere producido una conciliacin total, el juez dictar una resolucin, que
contendr las menciones siguientes:
a) La determinacin de la cuestin o cuestiones
controvertidas en el juicio;
b) Los hechos que se dieren por acreditados en funcin
de las convenciones probatorias celebradas por las partes o por no existir
contradiccin;
c) Las pruebas que debern rendirse en el juicio y
aquellas que se hubieren excluido;
d) La indicacin de la prueba ya rendida;
e) La citacin e individualizacin de los testigos, peritos y
partes que deban ser llamados para prestar declaracin en la audiencia
respectiva, al tenor de los hechos para los cuales se hubiere ofrecido y
aceptado su declaracin. Las partes se entendern citadas a la audiencia de
juicio por el solo ministerio de la ley, y
f) El da y hora en que se verificar la audiencia de juicio.
El profesor seor Silva hizo presente que conforme lo
aprobado respecto del artculo anterior, la letra a) de este artculo debera
reemplazarse por la siguiente:
a) Los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos
que debern ser probados;
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo con
la modificacin propuesta por unanimidad, con los votos de los diputados
seora Turres y seores Araya, Burgos, Cardemil, Eluchans y Cristin
Mnckeberg.
Artculo 282.- (Pas a ser 284)

334

Trata de la impugnacin de las resoluciones dictadas en

la audiencia preliminar, sealando que las resoluciones dictadas sin que
hubiere antecedido debate durante el curso de la audiencia admiten recurso
de reposicin, el que deber deducirse de inmediato y decidirse por el
tribunal antes de pasar a tratar alguna otra materia dentro de la audiencia.
Se aprob sin debate, en los mismos trminos, por
unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y seores Araya,
Burgos, Cardemil, Eluchans y Cristin Mnckeberg.
Artculo 283.- (Pas a ser 285)
Se refiere a la oportunidad para dictar sentencia definitiva
inmediata, estableciendo que si durante la audiencia preliminar se produjere
un allanamiento total o si en sus escritos el demandado no contradice en
materia sustancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio o cuando
la prueba ofrecida haya sido solo documental, sin haber sido impugnada, no
ser necesario citar a audiencia de juicio debiendo el tribunal dictar sentencia
en los plazos establecidos en el artculo 351 42, contados desde la audiencia
preliminar.
Su inciso segundo agrega que en contra de la sentencia
procedern los recursos de conformidad con las reglas generales.
El profesor seor Tavolari precis que el trmino
escritos se refiere a la contestacin de la demanda y el profesor seor Silva
destac la importancia de esta norma toda vez que permite evitar la
audiencia de juicio, sealando que era similar a la del artculo 313 del Cdigo
vigente, con una diferencia, cual era que cuando la prueba rendida es solo
de carcter documental y no es impugnada, el juez debe dictar sentencia de
inmediato.
No se produjo debate, aprobndoselo en los mismos
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Caldern, Cardemil, Eluchans y Cristin
Mnckeberg.
CAPTULO 5
DE LA AUDIENCIA DE JUICIO
PRRAFO 1
LOS OBJETIVOS Y PRINCIPIOS DE LA AUDIENCIA DE JUICIO.
Artculo 284.- ( pas a ser 286)
Trata del objetivo de la audiencia de juicio, sealando
que en dicha audiencia deber recibirse la prueba ordenada en la resolucin

42

Pas a ser 356.

335

que cita a juicio sin perjuicio de realizarse los dems actos procesales que
autorice o disponga la ley.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Burgos,
Caldern, Eluchans, Cristin Mnckeberg y Squella.
Artculo 285.- (pas a ser 287)
Se refiere a los principios que rigen la audiencia de juicio,
sealando que los principios generales sealados en el Ttulo I del Libro
Primero se aplicarn, especialmente, en la audiencia de juicio.
Ante la pregunta del diputado seor Burgos acerca de la
necesidad de la palabra especialmente, como tambin de la objecin
formulada por el abogado seor Mery acerca de la incorporacin de esta
norma, la que incluso podra llevar a interpretar que las disposiciones del
Ttulo I del Libro Primero no seran aplicables a otras disposiciones de este
Cdigo, el profesor seor Maturana explic que en los anteriores
anteproyectos de Cdigo Procesal Civil, los principios se mencionaban a
propsito del juicio y no en el Libro Primero y, en cuanto a la palabra
especialmente, porque su inclusin enfatizaba la particular importancia que
adquieren estos principios en la audiencia de juicio, teniendo en ella una
relevancia mayor la inmediacin y la publicidad, que en los tramites
anteriores.
Ante una nueva prevencin del diputado seor Burgos
acerca de que la inclusin de calificativos especiales podan dar lugar a
problemas de interpretacin en los Ttulos en que no se los incorpora y la
sugerencia del diputado seor Cristin Mnckeberg de suprimir tal
calificativo, el mismo profesor seor Maturana seal que su exclusin no
presentara mayores problemas.
Cerrado el debate, se aprob el artculo, suprimiendo la
expresin especialmente, por unanimidad, con los votos de los diputados
seores Burgos, Caldern, Eluchans, Cristin Mnckeberg y Squella.
PRRAFO 2
DISPOSICIONES GENERALES ACERCA DE LA PRUEBA
Artculo 286.- (pas a ser 288)
Se refiere a la libertad y oportunidad probatoria,
sealando que todos los hechos y circunstancias pertinentes para la
adecuada solucin del conflicto sometido a la decisin del tribunal podrn ser
probados por cualquier medio obtenido, ofrecido e incorporado al proceso en
conformidad a la ley.
Su inciso segundo agrega que salvo disposicin legal en
contrario, la prueba que hubiere de servir de base a la sentencia deber

336

rendirse durante la audiencia de juicio ante el tribunal que conoce del

proceso.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en los
mismos trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Caldern, Ceroni, Eluchans y Cristin Mnckeberg.
Artculo 287.- (pas a ser 289)
Trata de la prueba anticipada, sealando que en
los escritos principales del perodo de discusin y hasta la audiencia
preliminar, cualquiera de las partes podr solicitar al tribunal la prctica
anticipada de algn acto de prueba cuando exista el temor fundado de que,
por causa de las personas o por el estado de las cosas, pudiera resultar
imposible o muy difcil la produccin o rendicin de esa prueba en la
audiencia de juicio.
Su inciso segundo agrega que el procedimiento para
rendir la prueba se sujetar a lo dispuesto en el Captulo 1 del Ttulo XII del
Libro Primero de este Cdigo.
Ante la consulta del diputado seor Burgos acerca de si
las hiptesis a que se refiere esta norma, coinciden con las medidas
prejudiciales probatorias, el profesor seor Maturana explic que en los
procedimientos escritos la prueba se puede rendir prejudicialmente o dentro
del trmino probatorio. La prueba anticipada en el juicio oral permite que
pueda rendirse en la audiencia preliminar, pero solo por las causales que la
misma disposicin seala.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
iguales trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Caldern, Ceroni, Eluchans y Cristin Mnckeberg.
Artculo 288.- (pas a ser 290)
Trata de la iniciativa probatoria, sealando que las partes
podrn ofrecer los medios de prueba de que dispongan y solicitar al juez que
ordene, adems, la generacin u obtencin de otros de que tengan
conocimiento y que no dependan de ellas sino de un rgano o servicio
pblico, de terceras personas o de la contraparte, tales como documentos,
certificaciones u otros medios aptos para producir fe sobre un hecho
determinado.
Su inciso segundo agrega que hasta antes del trmino de
la audiencia preliminar, el tribunal, de oficio, podr ordenar las diligencias
probatorias que estime necesarias para el esclarecimiento de la verdad de
los hechos controvertidos, respetando el derecho de defensa de las partes.
En ejercicio de este derecho, las partes podrn solicitar, en el mismo acto,
una contraprueba a la solicitada por el tribunal, conforme a lo previsto en el
artculo 290 (que pas a ser artculo 292)
.

337

Opiniones recibidas
1.- El profesor seor Cortez estim discutibles las
facultades probatorias de los jueces.
2.- El profesor seor Vial consider aconsejable privar a
los jueces de iniciativa en materia probatoria, argumentando que exista una
tendencia al proceso adversarial como lo demostraba el sistema procesal
penal, lo que pareca contradictorio con mantener un sistema inquisitivo en
materia civil. Reconoci que en apoyo de esta idea se argumentaba que la
facultad que se conceda a los jueces obedeca a la bsqueda de la verdad
material, pero crea que ello se alejaba mucho de la labor que les es propia,
por cuanto solo se les puede exigir que garanticen el debido proceso. Seal
que la verdad material se podr alcanzar en la medida en que los jueces y
los procedimientos sean de calidad, agregando que el gran inconveniente de
otorgar iniciativa de prueba a los jueces resida en su privacin absoluta de
independencia.
3.- El profesor seor Luco sostuvo que se otorgaban a
los jueces facultades excesivas en materia probatoria, lo que los converta en
jueces inquisidores. Seal que la tendencia moderna se orientaba a
fortalecer el rol de las partes, las que estn ms cerca de las pruebas, lo que
haca que la decisin del mensaje fuera deficiente en este punto. A su
parecer, las partes tenan todas las garantas para presentar sus pruebas,
por lo que si no lograban convencer al tribunal el hecho debera tenerse por
no probado. Hizo presente, asimismo, que habra inconsistencia en esta
materia con la reforma procesal penal porque en ella se postul que el juez
no participara en la produccin de la probanza. Agreg que en materia penal
se discutan bienes jurdicos que interesaban en forma mucho ms intensa al
Estado, no obstante lo cual se haba respetado el sistema adversarial.
Refirindose al sistema anglosajn en que el juez est
facultado para participar en las pruebas, seal que la situacin es distinta,
porque quien resuelve es un jurado y no el juez, lo que hace que su
participacin no afecte el debido proceso. Por otra parte, seal que no se
saba con qu criterio decidira el juez, en qu causas intervendr en la
prueba, por cuanto no se sealaba ningn parmetro objetivo de seleccin.
4.- El profesor seor Botto seal que el inciso segundo
de este artculo, como tambin los artculos 289 (pas a ser artculo 291),
290 (pas a ser artculo 292), 342 (pas a ser artculo 347), parte final, 345
(pas a ser artculo 350) y 350 (pas a ser artculo 355) inciso segundo,
deberan eliminarse o modificarse en forma sustancial, porque al otorgar
facultades probatorias al juez que debe resolver el conflicto, poda afectar su
imparcialidad y, por ende, no respetar la garanta constitucional del debido
proceso. Sostuvo que las facultades probatorias que se otorgaban al juez

338

podan afectar el debido proceso, aunque ello no fuera necesariamente as

por cuanto eso depender de la eficacia de la prueba.
Hacindose cargo de las razones que se esgrimen para
justificar el otorgamiento de estas facultades, seal que: 1 Respecto de lo
que se afirma acerca de que hay que confiar en los jueces, el sostener que
no deben tener dichas facultades no significa no confiar en ellos, sino que
dada la delicadeza y trascendencia de sus funciones, se les exige que
mantengan una posicin equidistante de ambas partes; 2. Que el juez debe
buscar la verdad y por lo tanto no estar limitado por la prueba que le
proporcionen las partes, como si no correspondiera que el resultado del juicio
se radique en las partes, especialmente en sus patrimonios y no dejar la
bsqueda de la verdad en quien debe fallar, lo que es propio del sistema
inquisitivo. 3. Se argumenta que en muchos pases se han otorgado
facultades probatorias a los jueces, pero se olvida que mayoritariamente se
ha tratado de modificaciones parciales y no sistmicas propias de todo un
ordenamiento en materia de enjuiciamiento.
Todas estas razones eludiran el problema de fondo, cul
es que cada vez que de oficio se completa la prueba que una de las partes
debi aportar, se incurre en una inconstitucionalidad porque no se respeta el
trato igualitario que debe darse a las partes ni tampoco la imparcialidad del
tribunal. Agreg que al decretar el juez una prueba est prejuzgando, lo que
resulta ms grave en el proyecto, porque lo hace antes de recibir la prueba.
Adems de lo anterior, se estara abriendo el camino
para interponer el recurso extraordinario por existir un inters general, dado
que se habra infringido en forma esencial un derecho o garanta
fundamental contemplado en la Constitucin o en los tratados
internacionales, adems de poderse ocurrir a la Corte Interamericana de
Derechos Humanos por incumplimiento del deber y garanta de igualdad ante
la ley e imparcialidad del sentenciador.
Termin sealando que todo este sistema creaba
problemas para la exclusin de pruebas y la contraprueba ( cmo producir
prueba en contra de la que produce el juez el que no es la contraparte),
como tambin que no guardaba relacin con el sistema previsto en el
proceso penal, el que no admite que el juez produzca prueba de oficio o de
cualquier otra forma, siendo que en esa materia se discuten los valores ms
caros de la sociedad, por lo que con mayor razn no debiera admitirse en
materia civil en que estn en juego solo valores patrimoniales.
5.-El profesor seor Pinochet sostiene que la prueba de
oficio no es coherente con los actuales sistemas procesales en materia de
familia, penal y laboral, donde hay un esquema acusatorio. Sostuvo que el
trasfondo ideolgico que existe tras el otorgamiento de facultades probatorias
a los jueces, en su origen histrico, se encontrara en regmenes de carcter

339

autoritario. A su parecer, otorgar a los jueces facultades probatorias que

exceden a las que tienen las partes resulta inconveniente frente al
comportamiento correctamente democrtico que han observado los jueces
civiles en lo que respecta a los medios de prueba. Si lo que se desea es un
proceso civil con garantas, ello no se aviene con la idea de un juez instructor
autoritario.
6.- El profesor seor Correa sostuvo que el sentenciador
no debe tener la facultad de ordenar determinadas pruebas, porque ello
atenta en contra la garanta constitucional del debido proceso, debido a que
lo priva de imparcialidad. Seal que actualmente uno de los
cuestionamientos que se haca a las llamadas medidas para mejor resolver,
era que su dictacin poda favorecer a una de las partes o dilatar la decisin
del caso, lo que favorecera a una de las partes. Al respecto, pensaba que
las facultades del juez en la audiencia preliminar, en orden a determinar la
prueba a rendir y excluir pruebas, seran suficientes para resguardar el
carcter pblico del proceso judicial.
7.- La ministra seora Ravanales sostuvo que siendo la
decisin justa la finalidad del proceso, supone como condicin necesaria la
verdad o la realidad de los hechos que sea ms probable, de tal manera que
siendo la prueba la que suministra la informacin sobre estos ltimos, la
iniciativa probatoria del juez maximiza las posibilidades de que efectivamente
se arribe a esa verdad. Si en el proceso debe plantearse la verdad y si la
actividad probatoria se encamina a la satisfaccin de los intereses de cada
parte, se justificara plenamente la iniciativa probatoria de los jueces
establecida en forma facultativa y subsidiaria de las partes. De los resultados
de tal iniciativa no derivara ningn inters personal para el juez que pueda
comprometer su imparcialidad, lo que no puede afirmarse de las partes que
ni siquiera a pretexto de buena fe actuarn en sentido contrario a la
obtencin de una decisin favorable a sus intereses. Por otra parte, la
decisin de decretar de oficio una probanza no est relacionada con el fondo
del asunto, lo que ratifica que no se ver afectada su imparcialidad. An ms,
la oportunidad en que puede decretarse la prueba de oficio, es decir, en la
audiencia preliminar, descarta ms an el riesgo de parcialidad, porque a
esas alturas resulta imposible que el juez sepa a quien beneficiar ms la
probanza. Po otra parte, en el mismo acto puede solicitarse una
contraprueba. En conclusin, consideraba que la iniciativa probatoria de los
jueces sera coherente con las ideas del proyecto, sin afectar la imparcialidad
del juez ni comprometer el principio dispositivo, garantizara los derechos de
las partes, permitira mejores resultados probatorios y favorecera las
posibilidades de la conciliacin, dado que cualquier clculo de las partes
tendr que incluir la actuacin del juez en el descubrimiento de la verdad,
puesto que sabrn de antemano que no bastar con las pruebas que
ofrezcan porque el magistrado tambin puede indagar.

340

8.- El Presidente del Consejo de Defensa del Estado,

seor Urrejola, seal que la iniciativa probatoria de los jueces constituira un
peligro en los juicios de envergadura en contra del Fisco, en atencin al
sistema recursivo que se propone, como tambin sera necesario modificar la
figura de la prevaricacin, ya que el juez con su decisin favorecer a una de
las partes en la prueba de determinados hechos.
9.- El profesor seor Reyes critic la iniciativa probatoria
de los jueces por cuanto la experiencia haba demostrado que el ejercicio de
esta facultad implica la prdida de imparcialidad del juzgador, toda vez que
inevitablemente se inclina por una de las partes. Sostuvo que si el juez
puede suplir al abogado y formula las preguntas que este no hizo, puede
llevar a que la otra parte no tenga claro contra quien litiga, pudindose
producir desequilibrios importantes en materia probatoria. Afirm que la
prueba de oficio desvirtuaba la funcin de solucionador de conflictos del juez,
asignndole una que es de la esencia de las partes, es decir, acreditar las
pretensiones o resistencias. Si lo que se quera con esta propuesta era velar
por el inters pblico, debera recurrirse a un smil del Ministerio Pblico,
cualquiera fuera el nombre que se le diera en materia civil, pues as se
mantendra la imparcialidad del juzgador, compatibilizndola con el
resguardo del inters pblico.
Debate
En lo que respecta al primer inciso, el profesor seor
Pinochet destac que permitiera, va oficio a terceros, la exhibicin de
diversos medios de prueba, facultad con la que ya contaban los jueces en
materia laboral.
El profesor seor Tavolari explic que, en rigor, los
jueces podran aceptar la solicitud de una parte a fin de que requiera
determinada informacin va oficio, pero como hoy rige un sistema de prueba
predeterminado en que los oficios no figuran como medio de prueba, tanto en
el Cdigo Civil como en el de Procedimiento Civil, los jueces, en general,
suelen no concederlo. En todo caso, en un rgimen de amplitud probatoria
resulta perfectamente coherente que el juez recabe de personas o
instituciones la remisin de antecedentes, lo que no obsta a que el requerido
pueda oponerse a la solicitud.
Acordado dividir la votacin por inciso, el primero result
aprobado en los mismos trminos por unanimidad, con los votos de los
diputados seores Araya, Burgos, Caldern, Ceroni, Eluchans y Cristin
Mnckeberg.
En lo que dice relacin con el inciso segundo, el profesor
seor Tavolari seal que no crea que el juez abandonara el rol que le es
propio por el hecho de adoptar alguna medida en materia probatoria. Seal
que la comparacin entre el proceso penal y el civil no resultaba vlida en

341

materia probatoria, dado que en el primero el Estado actuaba por medio del
Ministerio Pblico. Lo que se busca en este proceso es la justicia de la
decisin, ms all de la verdad material, no sindole indiferente al Estado la
forma en que se resuelve el conflicto. El proyecto se orientaba a alcanzar un
equilibrio.
El profesor seor Silva argument que en todos los
cdigos modernos se contemplan facultades probatorias de oficio, agregando
que esta facultad era de carcter excepcional por lo que su utilizacin tendra
por objeto evitar decisiones arbitrarias. No crea que afectara la imparcialidad
judicial toda vez que al decretar la medida el juez ignora el resultado de la
diligencia y, por lo mismo, no sabe a quin podr favorecer. Por otra parte,
deber volcar en la fundamentacin de la sentencia sus razonamientos sobre
el material probatorio, fundamentacin que estar sujeta a revisin por parte
del tribunal superior.
El profesor seor Maturana enfatiz en que no exista
Cdigo Procesal Civil alguno en que no se otorgaran facultades probatorias a
los jueces, porque este, ms que encontrarse sobre la partes, est dentro de
ellas colaborando para acreditar los hechos. No vea cmo podra afectarse
el principio de igualdad entre las partes si an no se han rendido las pruebas.
Insisti en lo excepcional de la medida, por cuanto el juez solo acta en
materia probatoria ante la negligencia de las partes. Finalmente, record que
el actual Cdigo permite solicitar a una de las partes que acompae una
prueba y si no lo hace puede ser multada.
Asimismo, destac que el inciso segundo acota la
posibilidad que tiene el juez de decretar diligencias probatorias. Esta prueba
se regir por las mismas reglas que se aplican a las ofrecidas por las partes.
Adems, se establece, a modo de salvaguarda, la posibilidad de rendir una
contra prueba respecto de la prueba decretada por el tribunal.
El profesor seor Botto record que en el mensaje se
alude al principio dispositivo, sealando que el nuevo Cdigo consagra un
cambio de paradigma en la concepcin del rol y poderes del juez respecto
del proceso y el sentido tradicional en que se ha entendido el principio
dispositivo o de justicia rogada que inspira nuestro actual proceso civil, sin
por ello derogarlo, sino al contrario, manteniendo su plena vigencia. Sin
embargo, el inciso segundo de este artculo le otorga una facultad probatoria
ilimitada al juez, pese a que se le fija una condicin que es contradictoria con
lo dispuesto en ese mismo inciso: respetando el derecho de defensa de las
partes. Si estas llegan a la fase preparatoria con sus estrategias procesales
definidas, resulta difcil de entender que se respete el derecho de defensa si
al mismo tiempo se otorga al juez la facultad de inmiscuirse en la prueba que
se rendir con posterioridad en la audiencia de juicio, ms all de los
cuestionamientos que se pueden formular por la prdida de imparcialidad del
juez.

342

Aadi que en el informe evacuado por la Corte

Suprema, se sostiene que no se comparte el rol asignado al juez en la
materia (se refiere a la carga dinmica de la prueba), considerndose
inadecuado que este colabore con una de las partes en la aportacin de la
prueba. Lo anterior teniendo presente que tal facultad no le corresponde en
el mbito civil y que las reglas de la prueba deben estar definidas con
anterioridad al inicio del proceso, no resultando apropiado que pueda
determinar la carga segn el caso y antecedentes que se le presenten.
Por otra parte, en el mensaje de la ley N1 del ao 2000,
de Espaa, se seala que la ley suprime las denominadas diligencias para
mejor proveer, sustituyndose por diligencias unas finales con presupuestos
distintos a los de aquellas. La razn principal para este cambio es la
coherencia con la ya referida inspiracin fundamental que, como regla
general, debe presidir el inicio, desarrollo y desenlace de los procesos
civiles. Adems es conveniente, cuando refuerce la importancia del acto o
del juicio restringiendo la actividad previa de la sentencia a aquello que sea
estrictamente necesario. Por tanto, como diligencias finales solo sern
admisibles las diligencias de pruebas, debidamente propuestas y admitidas,
que no se hubieren podido practicar por causas ajenas a las partes que la
hubiere interesado.
Manifest que si un juez penal llega a decretar la prueba
de oficio en nuestro sistema penal, el juicio automticamente quedara nulo,
quedando inhabilitado el juez. No parece coherente que en el proceso penal,
donde se discuten los valores ms caros de nuestra sociedad, el juez no
pueda decretar pruebas, y si pueda hacerlo en el proceso civil, donde la
materia discutida es de orden privado.
El profesor seor Maturana aclar que el mensaje del
Ejecutivo no seala lo que ha afirmado el profesor Botto. Dicho mensaje
dispone que Por otra parte, se le confiere un mayor protagonismo en el
conocimiento de los asuntos, dotndolo de la facultad de decretar, hasta la
audiencia preliminar, diligencias de prueba para el esclarecimiento de la
verdad de los hechos controvertidos, pero respetando siempre el derecho de
defensa de las partes. Se ha estimado que la determinacin de la verdad de
los hechos sometidos a juzgamiento, es un presupuesto indispensable de
una sentencia que resuelva el conflicto en forma justa y, por ello, no cabe
escatimar a ese respecto la intervencin del Juez.
Manifest que resulta efectivo que existe una posicin
doctrinaria que se opone a esta idea. Sin embargo, existe otra posicin, que
es mayoritaria. Hay que determinar si los procesos se deben resolver con
verdad o sin ella. Quienes prefieren lo primero, esto es, que los procesos se
resuelvan con la verdad, estiman que los jueces no pueden ser meros
observadores, sino que deben conducir el proceso, debiendo realizar algunas

343

actividades relevantes relacionadas con la prueba. Por ejemplo, desechar la

prueba impertinente, conducir las convenciones probatorias, entre otras.
Destac que la prueba que decreta el juez tiene la misma
importancia que la rendida por las partes. Por ello, debe ser ordenada en la
misma oportunidad que tienen las partes, a diferencia de lo que ocurre hoy,
donde el juez las decreta al final del proceso.
Reiter que el Cdigo recogi una posicin ampliamente
mayoritaria en el derecho comparado. Esta posicin entiende que el proceso
no es una institucin de carcter privado, sino que importa un derecho
fundamental para la defensa de los derechos de las partes.
El diputado seor Burgos pregunt si es factible afirmar
que una norma de esta naturaleza tiene por objeto proteger a la parte ms
dbil en el proceso.
El profesor seor Pinochet record que la Ley de
Enjuiciamiento Civil Espaola no concede esta facultad al juez en forma
amplia. El juez puede decretar una medida probatoria de oficio en forma muy
restringida. Si se revisa el sistema adversarial imperante en Estados Unidos
es imposible hallar una norma de esta naturaleza. Solo excepcionalmente el
juez podra citar a un testigo en el procedimiento civil. Pregunt cul es el
costo de procurar alcanzar la verdad en el proceso. Estim que el costo que
se est asumiendo constituye una grave infraccin al debido proceso, porque
el juez al decretar prueba de oficio se est comprometiendo con una
determinada posicin.
Hizo presente que una norma de esta naturaleza se
aparta de la tendencia general existente en este mbito en el derecho
comparado. Chile se situar como un pas que tolera una legislacin de
carcter inquisitivo.
El profesor seor Tavolari sostuvo que lo que realmente
importa respecto de la sentencia no dice relacin con la fuerza del Estado
que la puede hacer cumplir, sino que la autoridad que de ella emana. Vale
decir, la diferencia entre autoritas y potestas. Las sentencias para que
cumplan su propsito deben tener legitimidad y esta no existe si no se ha
construido sobre la verdad. Aadi que esta modificacin persigue evitar el
fraude.
Destac que lo que persigue la norma es que los jueces
no se vean obligados a tolerar verdades que todo el mundo sabe no
corresponden. Esta disposicin responde al mismo fundamento de los
hechos notorios: los jueces no pueden ignorar lo que todo el mundo sabe.

344

Expres que cuando se afirma que lo que se busca es la

verdad, ello no responde a un afn inquisitivo, sino que a la necesidad de
otorgar legitimidad a un fallo. Agreg que no es efectivo que normas como
las que se discuten no existan en el derecho comparado. La reforma del
sistema de justicia britnico establece un rgimen que otorga atribuciones a
los jueces en materia probatoria. Asimismo, la legislacin mayoritaria del
sistema norteamericano tambin lo permite. En este mismo sentido, destac
que las reglas federales de dicho pas otorgan a los jueces atribuciones en
materia probatoria.
Respecto de la ley de Enjuiciamiento Civil Espaola,
inform que debati el tema con el autor de la reforma a la citada ley, quien
le manifest que la eliminacin de las facultades probatorias se deba a que
los jueces no utilizaban las medidas para mejor resolver. Es decir, el desuso
condujo a su derogacin.
Sin embargo, en Amrica Latina sucede lo contrario. Es
as como el ltimo Cdigo de Procedimiento Civil aprobado, el colombiano,
consagra el deber de los jueces de dictar medidas para mejor resolver. El
Cdigo General del Proceso del Uruguay establece las mismas atribuciones.
Lo mismo sucede en el Per.
Hizo presente que en el derecho penal se opera con una
lgica diversa, ya que all existe un rgano constitucionalmente autnomo
encargado, entre otras materias, de aportar las pruebas. Por ello el juez no
dicta medidas para mejor resolver en materia penal.
Recalc que constituye un error el sostener que la Constitucin
consagra el debido proceso como un valor superior. Antes que este existe el
valor de la justicia. Frente a un valor de esta entidad, sucumben aquellos
valores de una jerarqua inferior. Reiter que el debido proceso es un valor
instrumental. No es aceptable que en aras de mantener el debido proceso se
sacrifique el valor de la justicia.
El seor Mery estim que la norma satisface los
estndares del debido proceso. Se debe optar entre un juez que desempee
un rol similar al del umpire de un partido de tenis o uno que tenga
efectivamente vocacin de hacer justicia. Para ello, el juez debe tener la
posibilidad de agregar antecedentes probatorios. Advirti que toda prdida
de imparcialidad podr ser impugnada por los recursos que franquea la ley.
Sometido a votacin el inciso segundo del artculo fue
aprobado por cinco votos a favor y dos abstenciones. Votaron a favor los
diputados seora Turres y seores Burgos, Ceroni, Letelier y Squella. Se
abstuvieron los diputados seores Araya y Caldern.
Artculo 289.- ( pas a ser 291)

345

Trata de la prueba no ofrecida oportunamente, sealando

que a peticin de alguna de las partes el tribunal, despus de escuchar a la
contraria, podr ordenar la recepcin de pruebas que aquella no hubiere
ofrecido oportunamente, cuando justificare no haber podido ni debido
conocer su existencia sino hasta ese momento y siempre que el juez
considere que resultan esenciales para la resolucin del asunto.
Opiniones recibidas
1.- El profesor seor Correa estim que esta norma
atentaba contra la imparcialidad del juez.
2.- El profesor seor Botto reprodujo la opinin vertida
respecto del artculo anterior.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Caldern, Ceroni, Eluchans y Cristin Mnckeberg.
Artculo 290.- (pas a ser 292)
Trata
de
la
contraprueba,
sealando
que
excepcionalmente, si con ocasin de la rendicin de una prueba
determinante se suscitare alguna cuestin relacionada con su autenticidad,
veracidad, integridad o validez, que no hubiere sido posible prever con
anterioridad, el tribunal podr autorizar la presentacin de nuevas pruebas
destinadas a esclarecer esos puntos, aunque ellas no hubieren sido
ofrecidas oportunamente y siempre que no hubiere sido posible prever su
necesidad.
Opiniones recibidas
1.- El profesor seor Correa estim que esta norma
atentaba contra la imparcialidad del juez.
2.- El profesor seor Botto reiter su opinin ya sealada
sobre los dos artculos anteriores.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Caldern, Ceroni, Eluchans y Cristin Mnckeberg.
Artculo 291.- (pas a ser 293)
Se refiere a las convenciones probatorias, sealando que
durante la audiencia preliminar, las partes podrn solicitar, en conjunto, al
juez que d por acreditados ciertos hechos. El juez podr formular
proposiciones a las partes sobre la materia, teniendo para ello a la vista las

346

argumentaciones de hecho contenidas en la demanda o reconvencin y en

sus respectivas contestaciones.
Su inciso segundo agrega que el juez solo aprobar
aquellas convenciones probatorias que no sean contrarias al orden pblico,
las buenas costumbres y que no atenten en contra de los derechos
fundamentales. Asimismo, el juez verificar que el consentimiento ha sido
prestado con pleno conocimiento de los efectos de la convencin.
Su inciso tercero aade que los hechos comprendidos en
las convenciones probatorias, no podrn ser controvertidos por las partes y el
tribunal deber tenerlos por acreditados.
No dio lugar a debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Caldern, Ceroni, Eluchans y Cristin Mnckeberg.
Artculo 292.- ( pas a ser 294)
Trata de la exclusin de prueba, sealando que el juez
ordenar que se excluyan de ser rendidas en el juicio aquellas pruebas que
fueren manifiestamente impertinentes o no idneas; las que tuvieren por
objeto acreditar hechos pblicos y notorios; las que resultaren
sobreabundantes; las que hayan sido obtenidas con infraccin de garantas
fundamentales o hubieren sido declaradas nulas y aquellas que recaigan
sobre hechos no controvertidos, a menos que, en este ltimo caso, se tratare
de cuestiones indisponibles para las partes.
Su inciso segundo agrega que las dems sern
admitidas y se ordenar su produccin en la audiencia de juicio respectiva.
Opiniones recibidas
El profesor seor Larroucau se mostr contrario a que la
exclusin de pruebas alcance a aquellas obtenidas con infraccin a las
garantas fundamentales, mostrndose partidario de analizar la posibilidad de
condenar en costas o a una indemnizacin de perjuicios a quien presente
una prueba que afecta la intimidad de la contraparte.
Debate
El profesor seor Tavolari discrep de la crtica del
profesor seor Larroucau acerca de la exclusin de la prueba ilcita, por
cuanto la verdad debe acompaar a la justicia siempre, en la medida que sea
obtenida por medios correctos, no siendo errado proscribir este tipo de
pruebas pues los tribunales no pueden apoyar sus decisiones, aun cuando
sean justas, en medios ilcitos puesto que el Estado est al servicio del bien
comn.

347

El profesor seor Silva sostuvo que el ordenamiento no

poda permitir la incorporacin de pruebas ilcitas al proceso porque ello sera
contrario al bien comn.
El profesor seor Maturana seal que en esta materia
se haba mantenido el criterio expresado en ambas ramas del Congreso,
puesto que la prueba ilcita haba sido excluida en los juicios laborales y de
familia, privilegindose los derechos fundamentales.
Ante las consultas del diputado seor Burgos acerca de
la naturaleza de la resolucin que dispone la exclusin de prueba y del
abogado seor Mery acerca de los recursos que proceden en contra de la
resolucin que acepta la exclusin y de la que la rechaza, precisando que en
materia penal era posible apelar en contra de la que excluye prueba para el
juicio oral, el mismo profesor seor Maturana, remitindose al artculo 282
(pas a ser 284), que permite solicitar reposicin de las resoluciones
dictadas durante la audiencia sin que hubiere antecedido debate, seal que
estaban sujetas a un doble control: las que se dicten durante la audiencia de
preparacin del juicio oral admiten reposicin y si, adems, se produce algn
error en la exclusin de prueba, se constituira una causal de impugnacin de
la sentencia definitiva.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Caldern, Ceroni, Eluchans y Cristin Mnckeberg.
Artculo 293.- (pas a ser 295)
Trata de la prueba del derecho extranjero, sealando que
el derecho extranjero a aplicar para la solucin de un conflicto no requiere de
prueba, pudiendo el tribunal y las partes acudir a cualquier medio legtimo
para determinarlo.
Ante la consulta del abogado seor Mery acerca de las
razones por las cuales se habra modificado el criterio aplicable hasta la
fecha en la materia, el profesor seor Maturana explic que desde siempre
se haba discutido si el juez puede utilizar los conocimientos que tenga del
derecho extranjero o bien que su utilizacin solo correspondera a las partes.
Al respecto, seal que de acuerdo a esta norma, el juez puede aplicar el
conocimiento que tenga de la norma extranjera, sin perjuicio de que las
partes puedan tambin rendir prueba sobre ello en el proceso.
No dio lugar a mayor debate, aprobndose el artculo en
iguales trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Caldern, Ceroni, Eluchans y Cristin Mnckeberg.

348

Artculo 294.- (pas a ser 296)

Se refiere a la carga de la prueba, sealando que
corresponde la carga de probar los fundamentos de hecho contenidos en la
norma jurdica a la parte cuya aplicacin le beneficie, salvo que una
disposicin legal expresa distribuya con criterios diferentes o de una manera
diversa la carga de probar los hechos relevantes entre las partes.
Su inciso segundo agrega que el tribunal podr distribuir
la carga de la prueba conforme a la disponibilidad y facilidad probatoria que
posea cada una de las partes en el litigio, lo que comunicar a ellas con la
debida antelacin, para que asuman las consecuencias que les pueda
generar la ausencia o insuficiencia de material probatorio que hayan debido
aportar o el hecho de no rendir la prueba correspondiente de que dispongan
en su poder.
Opiniones recibidas
1.- El profesor seor Romero sostuvo que esta norma
contiene dos temas diversos. Por un lado, en el inciso primero se propone un
criterio para establecer la denominada carga de la prueba, que no se sabe si
deroga o no el artculo 1698 del Cdigo Civil. Sigue en este punto la tesis del
jurista alemn Leo Rosenberg sobre la carga de la prueba, la que est lejos
de gozar de unnime aceptacin en la doctrina.
La apuesta de legislador por un orden legal armnico y
que sea capaz de dar aplicacin objetiva a esta regla es el primer escollo en
su recepcin. Partiendo de la base que existen distintos criterios para la
distribucin de la carga de la prueba, surge la duda si ser razonable
introducir esta pauta que tiene pretensiones de generalidad. Por lo menos el
artculo 1698 del Cdigo Civil, en ms de 150 aos de aplicacin, ha podido
ser interpretado por nuestros tribunales, estableciendo una variedad de
matices que esta nueva orientacin tcnica dejar sin aplicacin. Si existiera
una necesidad real de modificar esta norma no habra problema en
aceptarlo, pero pareciera que se est frente a una apuesta acadmica, que
podra haber sido otra mejor que la plasmada en el proyecto de ley.
En su opinin, normativizar este tema, reducindolo a
un silogismo de premisa mayor (el hecho) aplicable a la norma legal del caso
(premisa menor), generar una causal de impugnacin que, a su entender,
no se daba con la regla anterior prevista en el Cdigo Civil. Manifest que un
tema diverso es como controlar la ponderacin en sana crtica.
Asimismo, el alcance de la regla del iura novit curia en
Chile no garantiza que el juez termine respetando en la decisin final la base
con la que se busca ahora delimitar la carga de la prueba. Dicho de otra

349

forma, no es recomendable adoptar como criterio de distribucin de la carga

de la prueba una opcin que no se compadece con el alcance del iura novit
curia.
Desde el punto de vista terico, la opcin del proyecto,
inspirada en una concreta doctrina alemana, ya referida, olvida que en
nuestro medio no se ha debatido si en relacin a la justificacin jurdica de la
demanda prima la teora de la individualizacin o la de la sustanciacin. Si
dicho punto estuviere clarificado, sera vlido recin entrar a incorporar una
solucin tcnica que pretende ser la nueva regla general sobre la carga de la
prueba.
Como en nuestra jurisprudencia civil predomina la idea
que la fundamentacin jurdica propuesta por las partes no es vinculante
para el juez, se corre el riesgo que la carga haya operado sobre una base
normativa diversa de la efectivamente aplicada al decidir el conflicto.
Por otro lado, el sistema vigente ha funcionado de un
modo ms objetivo, dejando el control de la carga de la prueba al
cumplimiento del deber de aportar prueba a los hechos.
En relacin a las cargas probatorias dinmicas,
consagrada en el inciso segundo, expres que resulta dudosa su
incorporacin al Cdigo. A su parecer, esta opcin tcnica no es acertada.
En primer lugar, porque termina imponiendo a la parte el deber de probar,
cuando esta actividad forma parte de una carga procesal (en sentido propio).
Elevar esto a una obligacin de origen judicial, podra desnaturalizar la labor
del juez, que a lo ms puede sancionar a la parte que no respet la carga de
la prueba con el rechazo de su defensa (accin o excepcin). En segundo
lugar, indic que esta actividad podra exponer al juez a un prejuzgamiento.
Su anticipacin de la decisin de fondo puede quedar en evidencia. La
discrecionalidad que atribuye esta norma no es fcil de explicar ni justificar
en un sistema legalista como el nuestro. La carga de la prueba, las
presunciones legales o de derecho son materia de ley. Concluy que existen
mecanismos ms neutros y ms objetivos que este, como es la utilizacin del
sistema de presunciones legales y judiciales.
El profesor seor Gonzalo Cortez expres que resulta
discutible la introduccin de las denominadas cargas probatorias dinmicas,
esto es, la facultad del juez para moderar el rgimen legal de distribucin de
la carga de la prueba.
El profesor seor Tapia afirm que la regulacin actual
de la prueba de las obligaciones se encuentra, primordialmente, en el artculo
1698 del Cdigo Civil, al que se suman el inciso tercero del artculo 1547 del
mismo cuerpo legal y las normas probatorias contenidas en el ttulo XXXV
del libro IV, referido a los delitos y cuasidelitos civiles, las que contemplan

350

algunas presunciones legales de culpa. Sin embargo, el proyecto incorpora,

en el inciso segundo de este artculo, la regla de la carga probatoria
dinmica, que altera todo el sistema de prueba del Cdigo Civil, por rebote.
El inciso segundo abre una facultad genrica al juez para distribuir la carga
probatoria de otra manera, pasando por encima de todas las reglas sobre
prueba de las obligaciones contenidas en el Cdigo Civil, por lo que habr
una contradiccin entre textos legales sustantivos y adjetivos. En efecto, el
juez, a travs de la regla de la carga probatoria dinmica, puede vulnerar las
presunciones legales de culpa tanto en materia contractual (inciso tercero del
artculo 1547 del Cdigo Civil), como en materia extracontractual (entre otros,
los artculos 2320, 2326 y 2329 del Cdigo Civil).
Indic que debi, entonces, haberse previsto una
modificacin previa al sistema civil, analizando todos los riesgos que ello
implica en trminos de seguridad jurdica en el mercado de los intercambios
y de la responsabilidad, o bien efectuarse una reforma simultnea respecto
de ambos Cdigos, Civil y Procesal Civil, mas en ningn caso modificar en
primer trmino este ltimo, para efectuar las adecuaciones en el otro con
posterioridad. Se ha sostenido, para respaldar la decisin de no modificar
primeramente el Cdigo Civil, que las normas sobre prueba de las
obligaciones son materia del derecho procesal, afirmacin que es incorrecta,
ya que debe ser el derecho civil el encargado de consagrarlas y de
establecer sus principios.
Destac que, a su juicio, la carga probatoria dinmica
conlleva los siguientes efectos negativos: (i) altera el sistema de contratos y
de libre mercado, pues la sorpresa de enterarse recin en la audiencia
preliminar quin es el que deber rendir prueba sobre tal o cual obligacin,
provoca que los contratos ya no sirvan para anticipar los riesgos que la
contratacin implica, pues aquello puede decidirlo el juez ex-post y sobre
criterios subjetivos. Lo anterior, provocar un fuerte impacto en el sistema de
los seguros y la actividad de las compaas aseguradoras que basan su
actividad comercial de clculo estadstico en que las partes, primeramente,
anticipen riesgos en los contratos sobre la base de las normas legales
generales, para sobre eso realizar la cobertura del riesgo definiendo el valor
de las primas. Podran decidir retirarse de determinados mbitos del
mercado, pues ya no les sera rentable. (ii) Altera el principio de autonoma
privada, ya que una estipulacin contractual puede alterar la regla legal de la
carga de la prueba de la culpa prevista en el inciso tercero del artculo 1547
del Cdigo Civil y si el juez decide alterar la carga de la prueba afectar la
estipulacin contractual, violando la ley del contrato. (iii) Altera la
denominada teora de los riesgos, que define qu sucede con el contrato en
caso de prdida fortuita de la cosa debida, en tanto el juez podra alterarla,
sealando que sea el acreedor y no el deudor quien, adems de asumir el
riesgo, deba probar la antedicha prdida, trastocando todo el sistema de
equilibrio contenido en esta institucin. (iv) Altera las reglas del caso fortuito,
cuando es alegado en materia de responsabilidad civil como eximente de

351

responsabilidad, pues el juez podra ordenar que el caso fortuito sea probado
por el demandante, con lo que se vulnerara lo que resulta justo: que el
deudor que alega un hecho extintivo de una obligacin, como es el caso
fortuito, sea obligado a probarlo. (v) En materia extracontractual, afecta las
presunciones legales de culpa contenidas en el ya citado Ttulo XXXV del
libro IV Cdigo Civil, que favorecen a la vctima de los accidentes, ya que le
permiten liberarse de la carga de probar la culpa del agente del dao y hacen
ms expedita la posibilidad de obtener la indemnizacin. La carga probatoria
dinmica altera este sistema y contribuye a diluir la seguridad jurdica, ya que
no se sabr, hasta la audiencia preliminar, si la vctima estar o no liberada
de la prueba de la culpa, lo que puede retrasar o, incluso, hacer imposible la
indemnizacin justa para intentar reparar el dao causado por un hecho
negligente. La introduccin de la carga probatoria dinmica puede provocar
que todo el trabajo de configuracin de las presunciones a nivel doctrinario y
jurisprudencial, quede muy mermado o simplemente reducido a nada.
Agreg que todo indica que la carga probatoria dinmica
es una invocacin a la subjetividad del juez, que afecta gravemente la
seguridad jurdica y le obliga a tomar partido por una de las partes,
atribuyndole el peso de la prueba a la otra, en una fase preliminar del juicio
donde es imposible que el juez conozca en profundidad el caso que debe
resolver. Ello envuelve una negacin del principio de imparcialidad que debe
animar la actividad judicial. Es, aparentemente, una invocacin a su intuicin
ms que a su conviccin.
El profesor seor Tavolari afirm que el profesor Tapia
cuestiona la institucin de la carga dinmica probatoria, porque se abre una
facultad genrica al juez para distribuir la carga probatoria de otra manera,
pasando por encima de todas las reglas contenidas en la ley sustantiva. Al
respecto seal que la circunstancia que una norma legal modifique a otra es
un fenmeno comn, y hasta ahora nadie ha elevado ese tema a la categora
de defecto. En segundo lugar, coincidi con la antigua crtica levantada en
contra de la ubicacin del artculo 1689 del Cdigo Civil, contenida en el
Ttulo XXI con el nombre de La prueba de las obligaciones, en orden a que
Andrs Bello no consider que el objeto de la prueba no son las
obligaciones, sino que los hechos, o ms propiamente, las afirmaciones que
sobre los hechos formulan los litigantes. En consecuencia, ese tema,
determinar cundo, cmo y dnde se prueba el hecho es de ndole procesal
y no privativo de otras ramas.
Indic que hoy nadie discute que el tema de la prueba de
los hechos en el juicio es de ndole procesal. La carga probatoria dinmica es
una modalidad que confiere proteccin al litigante desposedo o impedido,
que evita los abusos, permitiendo que se d la razn judicial al que est
amparado por ella y no al que, por diversas razones circunstanciales, tiene
en su poder la prueba que lo perjudica, como tantos ejemplos lo demuestran.
A va de ejemplo, mencion el caso de una persona iletrada, que una vez a

352

la semana lleva un carretn con papeles y cartones a la Papelera, a la cual le

asalta la duda que no le han cancelado todo lo que le corresponda. Pregunt
cmo se acreditara ese hecho y si la aplicacin del artculo 1698 del Cdigo
Civil daba la solucin adecuada. De acuerdo a esa norma corresponde a ese
acreedor demostrar que no le estn pagando lo que corresponde. La carga
probatoria dinmica permite determinar que corresponde probar a quien tiene
mayor facilidad de acceso a la prueba. En este caso, a la Papelera le
bastara con imprimir un documento contenido en el computador, para
acceder a la prueba.
Adems, mencion el caso de un paciente que se
encuentra en un quirfano, sometido a la ms absoluta incapacidad de
percibir lo que est ocurriendo, y es negligentemente operado. Pregunt a
quien corresponde acreditar la responsabilidad en los hechos una vez que el
paciente deja la sala de operaciones. Conforme a las normas clsicas, le
corresponde probar a aquel que est reclamando, en circunstancias que este
se hallaba anestesiado y haba un conjunto de personas que si se
encontraban en sus cabales.
Por otra parte, respecto de las presunciones
simplemente legales y su relacin con la carga probatoria dinmica, aclar
que el proyecto las mantiene inalteradas, dado que no las menciona, porque
se parte de la base que ello se deber manejar con arreglo al estatuto amplio
pero racional, que significa la apreciacin de la prueba conforme a las reglas
de la sana crtica.
El profesor seor Poblete seal que la carga dinmica
de la prueba es un tema bien complejo, sobre el cual no tiene una posicin
definitiva. Consider que se trata de una norma excepcional y que apostaba
por su establecimiento, para verla en la prctica.
El profesor seor Ferrada expres que la carga
probatoria dinmica no debiera causar tanta conmocin, si, al final del da, la
propia Corte Suprema lo ha hecho, especficamente en materia de juicios de
la Sociedad Chilena de Derechos de Autor. Estando la causa en casacin de
fondo, ha dicho que el que tena que probar era el demandado y no el
demandante. Bsicamente, por un tema de acceso a la prueba; es decir:
pruebe usted que el repertorio que estaba tocando era una creacin propia y
no era msica que suena en la radio. Simplemente, lo que se est haciendo
es adelantar, de manera tal de no dejar a las partes en la indefensin, ya que
ese es el problema que generan estos fallos.
El profesor seor Silva expuso que un ejemplo vale ms
que mil palabras. En una oportunidad, el marido lleva a su seora a la clnica
a sacarse un ndulo en la garganta. Se despide de la seora, la deja en el
quirfano y a las dos horas sale el mdico y le informa que su seora ha
fallecido. El marido pregunt cmo ello fue posible, si se trataba de una

353

mujer joven, de 30 aos. No hubo forma alguna de que el hospital o clnica

entregara informacin al respecto y este seor se vio en la necesidad de
demandar. Llega al juicio de responsabilidad civil por la muerte de su seora
y se encuentra con una pared absoluta, un pacto de silencio entre los
mdicos, auxiliares y enfermeras. Nadie sabe por qu la seora falleci y
nadie es capaz de atribuirlo y, aparentemente, tampoco lo identific la
autopsia. El proceso lleg a estado de sentencia y el juez Peirano en ese
momento era juez de la Repblica y gran procesalista argentino- se
encuentra con ese dilema, donde el marido no obtiene repuesta alguna por la
Clnica, debido a ese pacto de silencio. El citado juez, echa mano a la teora
de la carga dinmica de la prueba y le dice a la parte demandada: Usted
est actuando de mala fe; por consiguiente voy a invertir la carga de la
prueba y se la voy a atribuir a usted, que de mala fe no ha suministrado la
prueba necesaria para discernir y resolver este caso. Y los conden en base
a esta teora que muchos cdigos ya han recogido. Con posterioridad a esos
acontecimientos se supo que la seora haba fallecido electrocutada, porque
en la operacin haban utilizado un bistur elctrico, pero, aparentemente, no
le haban puesto una placa de neutralizacin de energa que se pone en la
espalda.
Hizo presente que en el proyecto se ha adoptado una
prevencin muy importante: el juez tiene que advertirlo antes, en la audiencia
preliminar, no al tiempo de dictar sentencia.
El profesor seor Pinochet sostuvo que las cargas
probatorias dinmicas establecidas en el proyecto son cuestionables. El
anlisis de la distribucin de la carga de la prueba en nuestro ordenamiento
jurdico supone considerar, adems del artculo 1698 del Cdigo Civil, los
alcances de ciertos mecanismos correctivos, como son los deberes de
colaboracin en la produccin de la prueba o la amplitud del rgimen de las
presunciones. La carga probatoria dinmica es inconstitucional, toda vez que
infringe el principio del debido proceso, por las siguientes razones: (i) Se
produce la prdida de la presuncin de inocencia, que de acuerdo con la
doctrina sentada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, rige no
solo en materia penal, sino tambin en sede civil, pues se impone una
presuncin en contra de una de las partes al considerar, por ejemplo,
existente una obligacin antes de que se realice cualquier actividad
probatoria, con lo cual se afecta gravemente la posibilidad de que aquella
contra la cual se invierte la carga de la prueba obtenga una sentencia
absolutoria. (ii) Se afecta el derecho a la libertad probatoria, al privar a cada
una de las partes del control de su estrategia de defensa en juicio,
obligndola a realizar actuaciones que pueden resultar contrarias a sus
propios intereses; (iii) Se afecta la relacin de confianza entre el abogado y
su representado, desde el momento en que el legislador impone al primero el
deber de servir a los intereses de la contraparte, al exigirle, so pena de tener
por acreditado el hecho segn la apreciacin que realice el tribunal,
incorporar la prueba oportunamente ofrecida, an cuando con ello afecte los

354

intereses de su representado; (iv) se afecta la imparcialidad del tribunal

llamado a resolver el asunto, pues la inversin de la carga de la prueba
implica un quebrantamiento de la igualdad con que ambas partes merecen
ser tratadas en el proceso, como consecuencia de un mal entendido afn de
proteccin de aquella que se considera est en una situacin de
desigualdad. La carga probatoria dinmica implica imponer a los ciudadanos
obligaciones en forma retroactiva, que no saban de antemano que tendran
que cumplir para su eventual defensa en juicio, lo que atenta contra el debido
proceso y la seguridad con que las partes enfrentan un juicio, impidindoles
prever cules son los resultados esperables de una accin intentada y cul
es la mejor estrategia para proteger sus propios intereses. Destac que
todos los ciudadanos deberan conocer sus obligaciones en materia
probatoria con antelacin a la entrada en juicio y ojal antes de la ocurrencia
de los hechos que pueden ser generadores de responsabilidad contractual y
extracontractual. Las cargas probatorias dinmicas se alejan del modelo de
solucin de controversias que han seguido los sistemas procesales civiles
occidentales, cuyas premisas fundamentales son el debate contradictorio, la
igualdad de armas, la pasividad judicial, la libertad probatoria, el derecho
fijado anticipadamente al conflicto y vinculante para el juzgador y las reglas
sobre onus probandi. En este contexto, la intervencin del juez en la
distribucin de la carga de la prueba no es consistente con el principio
dispositivo, en un sistema en que las partes son dueas del proceso. Esta
teora no solo persigue facilitar al juez la obtencin de la verdad material,
sino tambin equilibrar situaciones injustas que se producen en ciertos
casos, particularmente, cuando le es extremadamente difcil al actor probar
los supuestos fcticos de su pretensin, en circunstancias que el demandado
puede fcilmente acceder a dicha prueba. Para ello, sin embargo, la solucin
que proporciona mayor seguridad jurdica consiste en invertir la carga de la
prueba mediante un sistema de presunciones de culpa en ciertos supuestos
definidos en el derecho material. Si lo que se desea es atribuir la carga de la
prueba a quien tenga mayor facilidad para producirla en virtud de
consideraciones de justicia formal, este efecto puede lograrse si se regula
acuciosamente el sistema de presunciones o si se imponen cargas
probatorias mediante normas jurdicas preexistentes al juicio, en aquellos
casos en que se estime que una parte pueda estar en desventaja de probar,
es decir, cuando no encuentra en igualdad respecto de la otra, o bien si se
refuerzan los deberes de colaboracin de las partes en la produccin de
prueba.
El profesor seor Ramn Domnguez manifest que el
proyecto contiene un conjunto de normas que regulan el peso o carga de la
prueba, lo que no es propio de un Cdigo de Procedimiento Civil, pues se
trata de una cuestin de fondo, que ha sido tradicionalmente abordada en el
Cdigo Civil. Los principios que se derivan del artculo 1698 de este cuerpo
legal y su tratamiento jurisprudencial han resuelto sin inconvenientes este
tema, que no presenta problemas en la prctica para la judicatura, por
tratarse de un sistema lgico y coherente, aceptado en la legislacin

355

comparada, que no ofrece razones que justifiquen su alteracin. En ese

contexto, estim grave la carga probatoria dinmica, por cuanto altera todo el
sistema de prueba y convierte al juez en un sujeto activo en el aspecto ms
fundamental del proceso, del cual depende la solucin del conflicto. Ello lo
consider inadecuado, pues resulta esencial mantener la imparcialidad del
juzgador para resolver sobre lo que las partes le han aportado. En virtud de
la prueba dinmica, el tribunal podra alterar, por ejemplo, las presunciones
legales de culpa establecidas en los artculos 2320 y siguientes del Cdigo
Civil o poner de cargo de una parte pruebas que vayan en contra de sus
propios intereses, es decir, exigir la prueba en contra de uno mismo para
sustentar la posicin contraria, lo que resulta discutible y puede acarrear
importantes consecuencias para el rol del juez. Inform que en los casos en
que este principio se ha aplicado en materia laboral, se ha devenido en
procedimientos inequitativos, donde el juez toma partido por una de las
partes como si esta requiriese proteccin, producindose un desequilibrio en
la igualdad entre ellas, pudiendo alterarse las presunciones que favorecen a
una, si el juez estima que la prueba contraria a la presuncin la tiene aquel al
que ha favorecido con ella. En consecuencia, se desestabiliza la seguridad
jurdica en materia contractual, dado que las partes, al celebrar un contrato,
tienen en consideracin las normas probatorias existentes, que luego el juez
puede alterar en ejercicio de esta facultad. Esta circunstancia priva a las
partes de poder anticipar los riesgos que corrern, con lo que se perturba el
principio de la autonoma de la voluntad, dejando amplia cabida a una
intuicin judicial y a una visin subjetiva.
Aadi que la regla cuestionada infringe el principio
fundamental de que nadie puede ser obligado a ir en contra de su propio
inters o a perjudicarse, pues se le podra exigir probar un hecho que, siendo
de cargo de la contraria, le causara un perjuicio. En suma, sostuvo que el
tema del peso de la prueba requiere una profunda revisin en el proyecto,
siendo recomendable trasladar la regulacin al Cdigo Civil para armonizar
las nuevas disposiciones con las de este texto legal. Las leyes no deben
modificarse para satisfacer un mero afn doctrinario sino cuando las
existentes no solucionan adecuadamente los problemas que se presentan en
la realidad, o son difciles de interpretar y aplicar, lo que no ha sucedido con
las reglas de onus probandi del Cdigo Civil. Sugiri eliminar el artculo 294
o, al menos, su inciso segundo si se persiste en regular este tema en el
nuevo Cdigo.
El profesor seor Jorge Correa seal que la carga
probatoria dinmica viola el sagrado principio de imparcialidad de los jueces
y, por ende, es contrario a la Constitucin Poltica de la Repblica y a los
tratados internacionales, especficamente, a los artculos 10 de la
Declaracin Universal de Derechos Humanos; 14 N 1 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos, y 8 N 1 de la Convencin
Americana de Derechos Humanos. La norma propuesta confunde la carga de
la prueba con la circunstancia que algunos medios de prueba se encuentren

356

en poder de la otra parte o de terceros, para lo cual tanto los Cdigos

extranjeros como el nuestro, establecen mecanismos que permiten
incorporarlos con las consecuencias que se producen en caso de negativa.
La disposicin que consagra la prueba dinmica tiene un marcado sesgo
inquisitivo en orden a lograr establecer una supuesta verdad a toda costa. En
materia de prueba, son suficientes las facultades que se confieren al juez en
la audiencia preparatoria.
El profesor seor Miguel ngel Reyes afirm que, si bien
podra estimarse que la carga probatoria dinmica ha sido morigerada si se
la compara con la establecida en Argentina, donde se aplica recin al
momento de dictar sentencia, presenta, sin embargo, los siguientes
problemas: (i) es muy subjetiva, al dar lugar a diferencias entre los distintos
tribunales y los casos de que conocen, provocando incertidumbre. Se
persiste en la costumbre de procurar que una causa se radique en un tribunal
determinado, para lo cual se recurre al expediente de aprovechar el turno en
aquellos lugares donde no hay Corte de Apelaciones, o de presentar la
demanda en reiteradas oportunidades hasta que recaiga en un juez que se
sepa tiene una opinin cercana a los intereses del demandante. Si se
considera que un juez puede ser ms o menos proclive a acoger una
demanda o a utilizar la carga probatoria dinmica, se agudizar la
incertidumbre, lo que es contrario a la idea que inspira la normativa procesal
en orden a generar seguridad, certeza y previsibilidad. (ii) Se aplica una vez
que las partes han planteado sus acciones y excepciones, habindose
trabado la litis y ofrecido toda la prueba; (iii) implica que el juez adopte
necesariamente una decisin respecto del conflicto, previo al estudio que
precede a la sentencia, afectando su imparcialidad, y (iv) soslaya las
presunciones de responsabilidad del Cdigo Civil. Por tal motivo, debera
eliminarse del proyecto, al ser suficientes las mencionadas presunciones
que, en ltimo caso, podran establecerse en general, para todos los casos
similares, en una ley.
Sometido a votacin el inciso primero fue aprobado por la
unanimidad de los diputados presentes, seores Araya, Burgos, Caldern,
Ceroni, Eluchans y Monckeberg. Asimismo, se acord postergar la discusin
y votacin del inciso segundo.
La Coordinadora General de la Direccin de Gestin y
Modernizacin de la Justicia del Ministerio de Justicia, seora Valenzuela,
doa Mariana dio a conocer, en relacin con el inciso segundo, relativo a la
carga dinmica de la prueba, que el Ejecutivo ha resuelto proponer la
eliminacin de la citadas norma y, por ende, de esta figura, y la aplicacin, en
su reemplazo, de sanciones efectivas para aquella parte que tenga en su
poder documentos y no los allegare al proceso injustificadamente, las cuales
consisten en tener por acreditados los hechos que constan en ellos y una
multa, sancin esta ltima que se aplicara, igualmente, al tercero que no los
exhiba. Ello supone modificar los artculos 308, sobre exhibicin de

357

documentos, y 348, en su inciso final, relativo a los dems medios de prueba,

de modo tal de sancionar a la parte que tenindolos en su poder, no los
aportare o los exhibiere injustificadamente, dando por acreditados los hechos
contenidos en aquella prueba.
El profesor seor Silva explic que el objetivo que se ha
perseguido con el establecimiento de la carga dinmica de la prueba, se
puede conseguir por otra va. Aclar que en aquellas situaciones en que la
prueba conste o exista en manos de un tercero o de la otra parte, sin que, de
acuerdo con las normas generales, le corresponda la carga de la prueba, es
posible que esta desarrolle una conducta oclusiva u obstructiva y no
entregue el material probatorio o lo manipule. Ante este escenario, se
pretende, con el afn de establecer un equilibrio entre las partes, sancionar a
quien ha tenido la conducta procesal descrita, con el reconocimiento de los
hechos a los que se refiere la prueba ocultada. Acot que hay varias
diligencias probatorias en las que se sancionan las conductas procesales,
como la declaracin de parte, ya que cuando la persona citada da respuestas
evasivas o no comparece a la segunda audiencia, habiendo sido legalmente
citada, se le sanciona con dar por reconocidos los hechos.
Seal que, en estricto rigor, la carga de la prueba es un
imperativo de actuacin en el inters propio, de manera que si se desplaza,
como se propona en el proyecto dndole el carcter de dinmica, se
trasladara dicho imperativo a la otra parte, producindose el contrasentido
de que esta actuara en inters ajeno, lo cual desnaturaliza el concepto de
carga. Por ende, se propone, en definitiva, modificar la perspectiva en que se
aborda el problema hacia una valoracin de la conducta procesal que es
poco colaborativa, obstructiva o desleal.
El profesor seor Maturana agreg que no se ha instado
por efectuar modificaciones sustanciales en el sistema procesal civil en lo
que dice relacin con el Cdigo Civil y que los profesores del ramo haban
interpretado el inciso segundo del artculo 294 de modo tal que su incidencia
exceda al mbito meramente procesal. Entonces, con el fin de aclarar que
nunca se tuvo la intencin de alterar la regulacin sustancial del referido
Cdigo, se opt por eliminar dicho inciso, estableciendo consecuencias que
son de carcter procesal, sin afectar otras instituciones del Derecho Civil.
Contestando una pregunta en torno al alcance de la
salvedad que se efecta en inciso primero del artculo 294, relativa a que una
disposicin legal expresa distribuya con criterios diferentes o de una manera
diversa la carga de probar los hechos relevantes entre las partes, el profesor
seor Silva coment que en materia tributaria, la distribucin de la carga es
distinta, pues corresponde al contribuyente acreditar su buen
comportamiento aun cuando el Servicio de Impuestos Internos es el que
imputa los cargos en su contra.

358

El diputado seor Letelier pregunt si lo dispuesto en

este artculo derogaba tcitamente lo dispuesto en el artculo 1698 del
Cdigo Civil, que establece que Incumbe probar las obligaciones o su
extincin al que alega aquellas o esta. Sugiri dejar constancia de ello en la
historia de la ley.
El seor Mery manifest que no comparta la idea que
este artculo derogaba tcitamente el artculo 1698 del Cdigo Civil. El
enunciado del artculo 294 est redactado en trminos amplios y no se limita
a las obligaciones o su extincin, como si lo hace el Cdigo Civil.
El diputado seor Burgos sostuvo que l era partidario de
mantener la carga dinmica de la prueba. Sin embargo, para permitir que se
avance en la tramitacin del proyecto, anunci que se allanar a la
eliminacin de este inciso.
El profesor seor Silva seal que la eliminacin del
inciso no significa que se retroceder en la bsqueda de restablecer un
equilibrio entre las partes al interior del proceso, cuando una de ellas detenta
todo o gran parte del material probatorio relevante. La carga dinmica de la
prueba es un instrumento para restablecer la mencionada igualdad, pero no
es el nico. Existen otros que se vinculan con calificar la conducta procesal
de las partes. Ellas deben presentar todo el material probatorio y postular
toda su prueba en los escritos de demanda y de contestacin. En el caso que
la contraparte no aporte el material probatorio, o manipule u obstruya el
acceso a dicho material, se permitir que el juez infiera de ese
comportamiento una consecuencia probatoria.
Cerrado el debate, la unanimidad de los diputados
presentes acord eliminar el inciso segundo del artculo. Participaron en la
votacin los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Caldern,
Ceroni y Letelier.

Artculo 295.- (pas a ser 297)

Trata de la valoracin de la prueba sealando que salvo
que la ley atribuya un valor determinado a un medio probatorio, el juez
apreciar la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crtica. En
consecuencia, deber estarse a los principios de la lgica, las mximas de la
experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados, salvo texto legal
que expresamente contemple una regla de apreciacin diversa.
Su inciso segundo agrega que sin embargo, el acto o
contrato solemne solo puede ser acreditado por medio de la solemnidad
prevista por el legislador.

359

Su inciso tercero aade que se dar por establecido el

hecho que se presume de derecho si se han acreditado sus supuestos o
circunstancias, sin que se admita prueba en contrario.
Su inciso final previene que el hecho que se presume
legalmente se dar por establecido si se han acreditado sus supuestos o
circunstancias, a menos que se hubiere rendido prueba que permita
establecer un hecho distinto al colegido.
Opiniones recibidas
El profesor seor Romero seal que en esta materia
debera establecerse un deber positivo al juez para el caso en que al proceso
se agreguen pruebas cientficas contradictorias entre s, a fin de que est a la
que crea ms conforme a la verdad, con el objeto de evitar que se utilice la
existencia de evidencia contradictoria como motivo para no resolver el asunto
o, lo que es peor, para dejar de aplicar algn principio de proteccin de los
derechos de las personas. Cit al efecto una sentencia de la Corte de
Apelaciones de Santiago del ao 2004, que omiti resolver el asunto al
constatar el tribunal que el tema materia de la disputa no estaba
definitivamente resuelto por la ciencia mdica. Lo anterior consta en un fallo
de la Corte de Apelaciones de Santiago, del ao 2004, donde al constatar el
tribunal que el tema materia de la disputa no estaba definitivamente resuelta
por la ciencia mdica, y es an objeto actual de experimentacin y
discusiones cientficas, resolvi que () esta sola conclusin permite
sostener que la jurisdiccin no puede intervenir resolviendo el conflicto de
intereses propuesto en autos, pues esta solo puede hacerlo sobre la base de
certezas y no le es posible reconocer derechos u obligaciones derivados de
hiptesis cientficas en plena discusin. Lo anterior es vlido porque sabido
es que el derecho constituye un instrumento limitado, que solo puede
solucionar determinados conflictos de la vida humana y no tiene ni puede
tener la pretensin de resolver todas aquellas disputas que se presentan,
sea, por ejemplo, en los mbitos de la filosofa o de la ciencia y, ciertamente,
desde luego, mucho menos aquellos de significacin religiosa.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en los
mismos trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Caldern, Ceroni, Eluchans y Cristin Mnckeberg.

PRRAFO 3
DE LOS DOCUMENTOS Y DE LOS INSTRUMENTOS EN PARTICULAR
SUBPRRAFO 1
DE LOS DOCUMENTOS
Artculo 296.- (pas a ser 298)

360

Define el trmino documento, sealando que lo es todo

soporte material o desmaterializado susceptible de ser incorporado al
proceso, que represente o de cuenta de un hecho, idea o acto jurdico, sea
por medio de la escritura, la imagen o el sonido, tales como los instrumentos
escritos, los documentos electrnicos, las fotocopias, planos, cuadros,
dibujos, fotografas, grabaciones de voz, del sonido o de la imagen, cintas
cinematogrficas o videogrficas u otras formas de representacin
generalmente aceptadas.
El diputado seor Burgos, haciendo referencia a la
definicin, quiso saber qu sentido tena en este caso la palabra idea, a lo
que el profesor seor Tavolari respondi que mientras la expresin hechos
alude a una conducta, a un comportamiento, el trmino idea puede ser una
mera afirmacin o expresin que no necesariamente constituye un acto
jurdico. Precis que la definicin resalta la condicin genrica del trmino
documento, de tal manera de hacerlo comprensivo de especies tales como
los instrumentos.
El profesor seor Pinochet, junto con sealar que esta
era una de las primeras normas en hacer alusin al documento tradicional
como al soporte electrnico, seal que su redaccin poda conducir a
equvocos, porque no estaba claro si se refera al soporte mismo o a lo que
se extrae o emana de l. Puso como ejemplo el caso de un equipo de DVD,
respecto del cual no estara claro si la alusin es al equipo mismo o a las
imgenes que se pueden exhibir por medio de l.
El profesor seor Tavolari record que el artculo 348 bis
introducido al Cdigo de Procedimiento Civil, aluda al soporte en que consta
un documento electrnico y si bien era cierto que deba distinguirse entre el
soporte o aparato apto para la reproduccin del documento y el documento
mismo, el texto en anlisis comprenda tanto el soporte material como podra
ser una hoja de papel como tambin el contenedor en cuyo interior haya una
idea. En el caso citado, el disco que se acompae es el continente de una
idea, hecho o acto jurdico, los que pueden constar en un soporte material o
desmaterializado. La definicin pretende ser lo suficientemente amplia como
para evitar que quede fuera de ella algn tipo de documento.
Ante una nueva consulta del diputado seor Burgos en
cuanto a si en el ejemplo dado, el disco que se acompae sera un soporte
material o desmaterializado, el diputado seor Araya estim que lo que se
acompaaba era una soporte material, sin perjuicio de que la forma en que
se extrae la informacin de l sea especial. En cuanto a la distincin entre
soporte material y desmaterializado, seal que al parecer tal clasificacin
obedeca a la idea de que se consider soporte material al papel, siendo
todos los otros desmaterializados, distincin que no le pareca acertada.

361

El diputado seor Eluchans explic que lo que poda

considerarse desmaterializado era el hecho, idea o acto jurdico, porque el
soporte debera ser siempre material, argumento que llev al diputado seor
Cristin Mnckeberg a estimar errnea la utilizacin de los trminos soporte
desmaterializado.
Los representantes del Ejecutivo, a fin de evitar el
problema interpretativo, sugirieron suprimir los trminos material o
desmaterializado, procedindose a aprobar el artculo con la modificacin
sealada, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Caldern, Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Artculo 297.- (se dividi en 299 y 300)
Trata de la impugnacin y del valor probatorio de los
documentos, sealando que podrn ser impugnados por las partes en la
forma y oportunidad establecida en el artculo 299 (que pas a ser artculo
302) y su valor probatorio ser apreciado por el tribunal en conformidad a las
reglas de la sana crtica, a menos que la ley le atribuyere un determinado
valor probatorio.
Su inciso segundo agrega que en caso de no contar con
los medios tcnicos electrnicos necesarios para su adecuada percepcin, el
tribunal apercibir a la parte que present el documento con tenerlo por no
presentado de no concurrir con dichos medios a la audiencia preliminar.
Su inciso tercero aade que tratndose de documentos
que no puedan ser transportados al tribunal, la percepcin tendr lugar
dnde stos se encuentren con anterioridad a la audiencia preliminar, a costa
de la parte que los presente.
Su inciso cuarto termina sealando que para los efectos
de la objecin de los documentos a que se refieren los dos incisos
precedentes, se entender que han sido puestos en conocimiento de la parte
contraria desde la fecha en que se produzca su percepcin.
El artculo, aprobado en un primer momento en los
mismos trminos y por unanimidad, fue luego objeto de una sugerencia por
parte de los representantes del Ejecutivo quienes basndose en las
indicaciones presentadas por el diputado seor Araya a los artculo 303 y
304, relacionadas con la objecin a documentos y la posibilidad de una
prueba complementaria, sealaron ser partidarios de mantener esos artculos
en iguales trminos y trasladar el contenido de esas indicaciones a esta
disposicin. Las modificaciones seran las siguientes:
a.- Intercalar en el ttulo del artculo la palabra
Percepcin.
b.- Intercalar el siguiente inciso segundo:

362

Con todo, la percepcin de los documentos electrnicos

u otros cuyo contenido no fuere posible aprehender directamente por los
sentidos, se efectuar en la audiencia preliminar o, si esta ya se hubiere
realizado, en una audiencia especialmente citada al efecto.
c.- Sustituir los actuales incisos segundo y tercero por los
siguientes:
En caso de no contar el tribunal con los medios tcnicos
electrnicos necesarios para su adecuada percepcin, apercibir a la parte
que present el documento con tenerlo por no presentado de no concurrir a
la audiencia con dichos medios.
Tratndose de documentos que no puedan ser
transportados al tribunal, la percepcin tendr lugar donde stos se
encuentren, en una diligencia que deber realizarse con anterioridad a la
audiencia preliminar, a costa de la parte que los presente.
d) Sustituir en el actual inciso final, que pasara a ser
quinto los trminos los dos inciso precedentes por el inciso segundo.
e) Agregar el siguiente inciso final:
La prueba de los hechos en que se funde la
impugnacin de los documentos, se regir por las normas generales, sin
perjuicio de lo previsto en los artculos 301, 303 y 304.
Los mismos representantes del Ejecutivo explicaron que
con esta propuesta la oportunidad para impugnar los documentos
electrnicos se efectuara en el momento en que sean percibidos en la
respectiva audiencia.
El diputado seor Caldern estim que la condicin de
que un documento, sea o no electrnico, pueda ser percibido por los sentidos
era parte de su esencia, por lo que expres dudas acerca de la posibilidad de
que existiera un documento de tal naturaleza.
El profesor seor Silva explic que un documento poda
ser considerado como un bien mueble que representa algo distinto de s
mismo en virtud de un cdigo inmediato, es decir, que permite imponerse de
l directamente, como la lectura de una escritura pblica, o de un cdigo
mediato como es el caso de un disco compacto (CD), que para imponerse de
su contenido se requiere se lo reproduzca por medios tcnicos. En este
ltimo caso no podra haber una percepcin directa por los sentidos ya que
sera necesaria una mquina para conocer su contenido, agregando el
profesor seor Tavolari que el documento en s siempre podr ser percibido

363

por los sentidos, pero el texto propuesto se refera a su contenido, el que no

siempre puede ser percibido en forma directa.
El profesor seor Maturana record que las indicaciones
del diputado seor Araya se orientaban a incorporar la distincin que se hace
actualmente en el artculo 348 bis del Cdigo vigente, en lo referente a si el
contenido de los documentos que se acompaan puede ser percibido
directamente o si es necesario su reproduccin previa para tomar
conocimiento de l y poder, as, objetarlo. Esta distincin cobraba relevancia
para los efectos del cmputo del plazo para la impugnacin, ya que
tratndose de un documento de conocimiento directo, debera impugnrselo
de inmediato; en caso contrario, sera necesaria la realizacin de una
audiencia, normalmente la preliminar, para poder efectuar la impugnacin.
Ante la contradiccin que hizo notar el diputado seor
Caldern entre los incisos segundo y tercero que se proponan, por cuanto
cualquiera fuera la naturaleza del documento de que se tratara, siempre
resultaba posible impugnarlo de inmediato, como lo demostraba el hecho de
que tratndose de un documento que no admitiera una percepcin directa, la
circunstancia de que la parte que lo presentara no concurriera con los
medios para reproducirlo, por ejemplo, un computador, significaba que se lo
tuviera por no presentado, lo que en otras palabras quera decir que de
alguna manera debera ser expuesto, o, mejor dicho, hacerlo perceptible, lo
que permitira su inmediata impugnacin, todo lo cual lo llevaba a estimar
innecesaria la distincin entre documentos perceptibles directamente o no
por los sentidos.
El profesor seor Maturana explic que lo que estableca
el inciso tercero era, bsicamente, que quien presentara un documento no
perceptible directamente, deber hacerse cargo de los elementos necesarios
para reproducir su contenido, sin que tal carga deba ser asumida por el
Estado. As, si el tribunal no cuenta con un computador para efectuar la
reproduccin, el que acompaa el documento deber proveer los medios
para ello y si se tratara de documentos que no pueden ser transportados al
tribunal, como por ejemplo, un monumento, el juez y las partes tendrn que
acudir al lugar en que se encuentre. En el caso de la impugnacin la carga
era diferente, porque si se trata de documentos cuyo contenido puede ser
percibido directamente, el plazo para la impugnacin comienza a computarse
de inmediato; en cambio, de ser necesario la utilizacin de elementos
tcnicos, resulta necesaria la realizacin de una audiencia de percepcin,
agregando el profesor seor Tavolari que respecto de este ltimo caso, la
misma norma seala que quien presenta el documento debe, en la misma
audiencia, proveer los medios para que dicha percepcin se verifique. No
existira tal carga si el tribunal contara con los medios tecnolgicos
necesarios, pero eso es algo que las partes no conocen.

364

El diputado seor Araya cit como ejemplo de la

necesidad del traslado del tribunal al lugar en que se encuentra el
documento, las microfichas y microfilm que lleva el Ministerio de Educacin
con antecedentes sobre licencias de educacin y certificados de notas, todos
los que no pueden trasladarse ni tampoco reproducirse salvo por los medios
que el mismo Ministerio mantiene, agregando el profesor seor Pinochet que
esta norma sera similar a la contenida en el artculo 348 bis del Cdigo
vigente, incorporado para ajustarse a la ley N 19.799, sobre Documentos
Electrnicos.
El diputado seor Ceroni plante el problema de que el
documento pudiera ser transportado al tribunal, pero no as el instrumento
tecnolgico por medio del cual pueda efectuarse la percepcin.
El diputado seor Caldern estim que en la ltima
propuesta del Ejecutivo, haba una cierta confusin procesal, por cuanto el
inciso cuarto fija, como oportunidad para efectuar la percepcin respecto de
los documentos que no pueden ser transportados al tribunal, una diligencia
realizada con anterioridad a la audiencia preliminar, pero el inciso tercero se
refiere a la oportunidad en que deben impugnarse los documentos, la que
sera la misma audiencia en que se presentan u otra posterior, todo lo cual
llev al profesor seor Tavolari a analizar la posibilidad de separar los temas
que se tratan en este artculo, es decir, la percepcin, la impugnacin y la
valoracin.
Finalmente el Ejecutivo, acogiendo las distintas
observaciones, propuso dividir este artculo para tratar en el primero el
problema de la percepcin y en el segundo el de la impugnacin y valor
probatorio. Para tal efecto sugiri la siguiente redaccin para el primero:
Artculo 299.- Percepcin. La percepcin de los
documentos electrnicos u otros, cuyo contenido no fuere posible
aprehender directamente por los sentidos, se efectuar en la audiencia
preliminar o, si esta ya se hubiere realizado, en una audiencia especialmente
citada al efecto.
En caso de no contar el tribunal con los medios tcnicos
necesarios para su adecuada percepcin, apercibir a la parte que present
el documento con tenerlo por no presentado de no concurrir a la audiencia
con dichos medios.
Si los documentos o medios tcnicos necesarios para su
adecuada percepcin, no pudieren ser transportados al tribunal, la
percepcin tendr lugar donde se encuentren, en una diligencia que deber
realizarse con anterioridad a la audiencia preliminar, a costa de la parte que
los presente.

365

Finalmente,
la
Comisin
acogiendo
algunas
observaciones de forma sugeridas por la diputada seora Turres y el
abogado seor Mery, acord aprobar la propuesta del Ejecutivo sin ms
cambios que sustituir en el inciso tercero la palabra percepcin la segunda
vez que figura, por el pronombre misma; intercalar el pronombre stos
entre las palabras donde y se encuentren , y los trminos finales que los
presenten por que los haya ofrecido.
Se aprob la nueva propuesta con los cambios
sealados por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Ceroni, Letelier y Cristin Mnckeberg.
Artculo nuevo.- (pas a ser artculo 300)
Conforme a lo acordado acerca de dividir el contenido del
artculo anterior, de tal manera de tratar en forma separada la impugnacin y
valoracin de los documentos de su percepcin, el Ejecutivo propuso el
siguiente nuevo texto:
Artculo Impugnacin y valor probatorio. Los
documentos podrn ser impugnados por las partes en la forma y oportunidad
establecida en el artculo 299 y su valor probatorio ser apreciado por el
tribunal en conformidad a las reglas de la sana crtica, a menos que la ley le
atribuyere un determinado valor probatorio.
Para los efectos de su impugnacin, se entender que
los documentos electrnicos u otros cuyo contenido no fuere posible
aprehender directamente por los sentidos, han sido puestos en conocimiento
de la parte contraria en la fecha en que se produzca su percepcin.
La prueba de los hechos en que se funde la impugnacin
de los documentos, se regir por las normas generales, sin perjuicio de lo
previsto en los artculos 301, 303 y 304 (que pasaron a ser artculos 304, 306
y 307 respectivamente).
El diputado seor Burgos, haciendo referencia a la parte
final del inciso primero, quiso saber si sera factible que la ley, en lugar de
atribuir determinado valor probatorio al documento, dispusiera a su respecto
un estatuto probatorio distinto al de la sana crtica.
El profesor seor Maturana hizo presente que los
instrumentos solemnes se prueban conforme a las solemnidades y el
profesor seor Tavolari agreg que la ley podra establecer que la prueba
fuera apreciada en conciencia, respuestas que llevaron al diputado seor
Burgos a proponer una redaccin ms amplia, que comprendiera tambin la
posibilidad de apreciar la prueba conforme a un estatuto distinto del de la
sana crtica.

366

El profesor seor Silva explic que el trmino documento

tena alcances mucho ms amplios que el de instrumento, siendo este ltimo
una especie de documento caracterizado por ser escriturado, pudiendo
considerarse de esta clase una fotografa, una escritura pblica o un plano.
Su valor probatorio se determinar de acuerdo a las reglas de la sana crtica,
salvo que la ley les otorgue un valor probatorio diverso. As sucede con las
escrituras pblicas respecto de las cuales el Cdigo Civil establece que har
plena prueba entre las partes del hecho de haberse otorgado y de la forma
en que en el instrumento se expresa.
Ante una nueva objecin del diputado seor Burgos en el
sentido de ser innecesario todo lo que establece el inciso primero despus
de las palabras sana crtica, toda vez que resulta obvio que si la ley
establece otra forma de apreciar la prueba, esta deber aplicarse de manera
preferente sobre la regla general, el mismo profesor seor Silva seal que
una de las principales crticas que se hacan al proyecto era la posible
alteracin del valor probatorio consagrado en el Cdigo Civil, por lo que la
excepcin que se estableca con las expresiones que el diputado objetaba,
tenan por finalidad demostrar que no se pretenda modificar el rgimen
probatorio establecido en ese Cdigo. Al efecto, record que era la misma
regla contemplada en el artculo 295 que, en su inciso primero, estableca
que el juez apreciara la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crtica, a
menos que la ley atribuyera un valor determinado al medio de prueba de que
se tratara o un texto legal distinto expresamente contemplara una regla de
apreciacin diversa.
Conforme a lo anterior, los representantes del Ejecutivo
propusieron sustituir la oracin final del primer inciso le atribuyere un
determinado valor probatorio. por la siguiente estableciera una regla
especial diversa., modificacin que se aprob conjuntamente con el resto
del artculo por unanimidad. Participaron en la votacin los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Ceroni, Letelier, Cristin Mnckeberg y
Squella.

SUBPRRAFO 2
DE LOS INSTRUMENTOS
Artculo 298.- (pas a ser 301)
Trata de las clases de instrumentos y su forma de
presentacin, sealando que los instrumentos son documentos
caracterizados por su escrituracin y pueden ser pblicos o privados. Son
pblicos los autorizados con las solemnidades legales por el competente
funcionario y en general todos aquellos a los que la ley les atribuya ese
carcter. Los dems son privados.

367

Su inciso segundo agrega que los instrumentos podrn

presentarse en soporte fsico o desmaterializado que permita su debida
inteligencia y percepcin y su posterior reproduccin, si procediese, debiendo
acudirse para su percepcin a la forma prevista en el artculo 297 (pas a ser
artculo 299), si fuere necesario.
Respecto de este artculo, los diputados seores
Eluchans y Burgos cuestionaron los trminos soporte fsico o
desmaterializado que ya haban sido observados respecto del artculo 296
(pas a ser artculo 298), agregando el segundo la conveniencia de uniformar
los trminos por cuanto en el artculo citado se empleaba el trmino
material y no fsico.
Los representantes del Ejecutivo, adems de precisar
que el hecho de tratarse de documentos escriturados no obedeca
necesariamente a que se encontraran en soporte de papel, acogieron las
observaciones de los diputados y propusieron sustituir en el inciso segundo
los trminos en soporte fsico o desmaterializado por en un soporte.
Habindose acordado con anterioridad dividir la votacin
por incisos, el primero result aprobado en los mismos trminos propuestos
por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y seores
Araya, Burgos, Caldern, Eluchans y Cristin Mnckeberg.
El segundo se aprob igualmente, conjuntamente con la
modificacin propuesta, por unanimidad, con los votos de los diputados
seora Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Ceroni y Cristin
Mnckeberg.
Artculo 299.- (pas a ser 302)
Trata de las causales de impugnacin y de la
oportunidad para ello, sealando que los instrumentos pblicos podrn ser
impugnados por falsedad material, falta de integridad y nulidad por omisin
de los requisitos o solemnidades establecidos por la ley para su
otorgamiento. Los privados podrn ser impugnados por falsedad material y
por falta de integridad.
Su inciso segundo agrega que la simulacin o falsedad
ideolgica de los instrumentos solo podr ser declarada por un tribunal
conociendo de esta como objeto principal de un juicio.
Su inciso tercero establece que los instrumentos
acompaados por las partes en sus escritos principales, debern ser
impugnados en la oportunidad prevista por la ley en cada caso. Aquellos
instrumentos que por autorizacin legal deban ser acompaados en una
audiencia, solo podrn ser objetados o impugnados dentro de ella. Los
dems instrumentos que por autorizacin legal puedan ser acompaados

368

fuera de audiencia, debern ser impugnados, por escrito, dentro del plazo
fatal que el tribunal fijar al efecto.
Ante la consulta del abogado seor Mery acerca de las
razones para distinguir entre falsedad material e ideolgica a la hora de
determinar qu tribunal puede declararla, toda vez que esta ltima solamente
puede ser declarada por el tribunal que est conociendo de la causa como
objeto principal de un juicio, el profesor seor Maturana, junto con reconocer
las dificultades doctrinarias existentes para impugnar por falsedad un
documento, seal que se sostena que cuando la causa de impugnacin del
documento llevaba a la impugnacin del acto o contrato mismo, ya no se
estara frente a una cuestin incidental inserta en un juicio, sino frente a un
asunto principal. Esa sera la razn de la diferencia, es decir, precisar cuando
se est frente a un asunto principal y cuando no.
Ante una nueva duda expresada ahora por el profesor
seor Pinochet en el sentido de que conforme a esta norma, el documento
electrnico solo podra ser objetado en la contestacin de la demanda, sin
que existiera para ello una audiencia de percepcin, el profesor seor
Tavolari seal que el documento se acompaaba a la demanda y se
colocaba a disposicin del tribunal y de la parte y, como nadie puede objetar
un documento sin haber revisado su contenido, la circunstancia de que se
otorgue un plazo para que el documento acompaado en la demanda pueda
objetarse en la contestacin, parte de la base de que el que pretende
objetarlo lo haya revisado y en base a ello decida hacerlo. En consecuencia,
en este caso el plazo para objetar es el mismo que para contestar la
demanda, porque, lgicamente, el demandado al ser notificado, deber
recibir copia del documento para su revisin. En ningn caso tendra sentido
llevar a cabo una audiencia con el solo fin de saber si se va a impugnar o no
un documento.
Ante una nueva duda, esta vez del profesor seor Botto,
en orden a tener la seguridad de que los documentos electrnicos
acompaados por el demandante en este caso, es decir, al tribunal y al
demandado al notificarlo, son idnticos, el profesor seor Tavolari sostuvo
que tal identidad era obvia, sin perjuicio de que la infraccin constituira un
fraude.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Caldern, Eluchans y Cristin Mnckeberg.
Artculo 300.- (pas a ser 303)
Trata de los instrumentos considerados como pblicos en
juicio, sealando que sern considerados como tales en juicio, siempre que

369

en su otorgamiento se hayan cumplido las disposiciones legales que dan

este carcter:
1. Los instrumentos originales;
2. Las copias dadas con los requisitos que las leyes
prescriban para que hagan fe respecto de toda persona, o, a lo menos,
respecto de aquella contra quien se hacen valer;
3. Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no
sean objetadas como inexactas por la parte contraria dentro del trmino
previsto para este efecto;
4. Las copias que, objetadas en el caso del nmero
anterior, sean cotejadas y halladas conforme con sus originales o con otras
copias que hagan fe respecto de la parte contraria;
5. Los testimonios que el tribunal mande agregar durante
el juicio, autorizados por el respectivo ministro de fe y sacados de los
originales o de copias que renan las condiciones indicadas en los nmeros
anteriores;
6. Los instrumentos pblicos otorgados en pas
extranjero, conforme a lo establecido en el artculo 307 (pas a ser artculo
310), y
7. Los instrumentos electrnicos suscritos mediante firma
electrnica avanzada.
No dio lugar a debate, aprobndoselo en los mismos
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Caldern, Eluchans y Cristin Mnckeberg.
Artculo 301.- ( pas a ser 304)
Trata del cotejo de instrumentos pblicos, sealando que
el cotejo solicitado por alguna de las partes, se har por el ministro de fe que
designe el tribunal.
No se produjo debate, aprobndoselo en los mismos
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Caldern, Eluchans y Cristin Mnckeberg.
Artculo 302.- (pas a ser 305)
Trata del reconocimiento de los instrumentos privados,
sealando que se tendrn por reconocidos:
1. Cuando as lo ha declarado en el juicio la persona a
cuyo nombre aparece otorgado el documento o la parte contra quien se hace
valer o sus sucesores;
2. Cuando igual declaracin se ha hecho en un
instrumento pblico o en otro juicio diverso;

370

3. Cuando, puestos en conocimiento de la parte contraria

bajo apercibimiento legal, no se alega su falsedad material o falta de
integridad dentro del trmino previsto para su objecin, y
4. Cuando se declare la autenticidad del instrumento por
resolucin judicial.
Su inciso segundo agrega que a efectos de lo dispuesto
en el nmero 3 de este artculo, el instrumento privado emanado de la
contraria deber acompaarse, a solicitud de parte, bajo apercibimiento de
tenerse por reconocido tcitamente si no fuere objetado oportunamente.
Opiniones recibidas
El profesor seor Vial se mostro partidario de suprimir los
conceptos de apercibimiento y reconocimiento de los documentos por ser
incompatibles con el sistema de la sana crtica. Al efecto sostuvo que la gran
mayora de los actos, que no constan por escritura pblica, no requieren del
resguardo que el Cdigo consagra para determinados actos y contratos que
estn vinculados con los instrumentos pblicos y no resulta lgico que en un
sistema de sana crtica se mantengan apercibimientos para los efectos de
reconocer un instrumento por ser contradictorio exigir al juez que crea en un
instrumento y, a la vez, pueda dudar de l.
Debate
Ante la consulta del diputado seor Burgos acerca de las
aseveraciones del profesor seor Vial, contrarias a los apercibimientos y
reconocimientos respecto de los instrumentos privados, los que solo
deberan aplicarse a los instrumentos pblicos, el profesor seor Tavolari
reconoci que en este punto el proyecto no guardaba total coherencia con el
sistema de la sana crtica, sealando que este sistema mostraba dificultades
en el caso de los instrumentos pblicos, respecto de los cuales se restringan
los alcances probatorios por razones de seguridad jurdica. Agreg que,
efectivamente, no pareca razonable entregar al juez la facultad de resolver
acerca de la autenticidad de un instrumento privado que su mismo autor ha
tenido por autntico, todo lo que haca que bajo determinados supuestos el
instrumento privado se asemejara al pblico en lo que se refiere a la certeza
acerca de su contenido y autora. Record que el inciso final del artculo 306
(pas a ser artculo 309) sentaba la regla general en la materia al disponer
que los instrumentos privados seran apreciados por el tribunal conforme a
las reglas de la sana crtica, regla que tena una excepcin respecto de
aquellos que han sido reconocidos o tenidos por reconocidos los cuales
escapaban a la libertad ponderadora que otorga el mecanismo de la sana
crtica.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en los mismos
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Caldern, Eluchans y Cristin Mnckeberg.
Artculo 303.- ( pas a ser 306)

371

Trata del cotejo de letras, sealando que a peticin de

parte, podr decretarse el cotejo de letras siempre que se niegue por la parte
a quien perjudique o se ponga en duda la autenticidad de un instrumento
privado o la del cualquier instrumento pblico que carezca de matriz.
Su inciso segundo aade que el cotejo solicitado deber
ser realizado por un perito designado por el tribunal.
El profesor seor Pinochet explic que los abogados
normalmente objetan los documentos porque no les consta su autenticidad o
integridad, lo que ocasiona inconvenientes para la parte que debe acreditar
su autenticidad. Seal que muchas de estas objeciones carecan de todo
fundamento, revelando la mala fe del objetor, por lo que crea que podra
aplicarse un mecanismo similar al que contempla el artculo 348 bis del
Cdigo vigente en cuanto al costo de la gestin para acreditar la
autenticidad, por cuanto si una parte objeta un contrato que ella misma ha
suscrito, sera de toda lgica imponerle las costas de la acreditacin. Lo
anterior podra hacer incluso innecesario este artculo y el siguiente.
El diputado seor Araya fue partidario de reemplazar
este artculo y el 304 por el siguiente:
En caso que el documento fuera objetado de
conformidad con las reglas generales, el tribunal podr ordenar una prueba
complementaria de autenticidad a costa de la parte que propugna la
impugnacin, sin perjuicio de lo que resuelva sobre el pago de costas.
El resultado de la prueba complementaria de autenticidad
ser suficiente para tener por reconocido o por objetado el instrumento,
segn corresponda.
Para los efectos de proceder a la realizacin de la prueba
complementaria de autenticidad los peritos procedern con sujecin a lo
dispuesto en los artculos 417 a 423.
Entendiendo la Comisin que la indicacin transcrita
haba sido acogida en cuanto a sus ideas centrales en los dos artculos en
que termin dividindose el artculo 297, procedi a aprobar este artculo en
los mismos trminos, por unanimidad con los de los diputados seora Turres
y seores Araya, Burgos, Ceroni y Cristin Mnckeberg, considerndose
retirada la indicacin.
Artculo 304.- ( pas a ser 307)
Trata de los instrumentos indubitados para el cotejo,
sealando que la persona que pida el cotejo designar el o los instrumentos

372

indubitados con que deba hacerse. Se considerarn indubitados para el

cotejo:
1.- Los instrumentos que las partes acepten como tales,
de comn acuerdo;
2.- Los instrumentos pblicos no tachados de falsos o
suplantados, y
3.-Los instrumentos privados cuya letra o firma haya sido
reconocida de conformidad a los nmeros 1 y 2 del artculo 302 (que pas
a ser artculo 305).
/
Como ya se seal respecto del artculo anterior, el
profesor seor Pinochet fue partidario de aplicar el mecanismo establecido
en el artculo 348 bis del actual Cdigo, lo que hara innecesario este artculo
y el diputado seor Araya present una indicacin para sustituirlo, la que por
las razones ya sealadas debe entenderse retirada, todo lo cual signific
aprobar este artculo en los mismos trminos por unanimidad, con los votos
de los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Ceroni y Cristin
Mnckeberg.
Artculo 305.- ( pas a ser 308)
Trata de los instrumentos otorgados en pas extranjero,
sealando que los instrumentos otorgados fuera de Chile debern
presentarse debidamente legalizados y se entender que lo estn cuando en
ellos conste el carcter pblico y la verdad de las firmas de las personas que
los han autorizado, atestiguadas ambas circunstancias por los funcionarios
que, segn las leyes o la prctica de cada pas, deban acreditarlas.
Su inciso segundo agrega que la autenticidad de las
firmas y el carcter de estos funcionarios se comprobar en Chile por alguno
de los medios siguientes:
1.- El atestado de un agente diplomtico o consular
chileno, acreditado en el pas de donde el documento procede, y cuya firma
se compruebe con el respectivo certificado del Ministerio de Relaciones
Exteriores;
2.- El atestado de un agente diplomtico o consular de
una nacin amiga acreditado en el mismo pas, a falta de funcionario chileno,
certificndose en este caso la firma por conducto del Ministerio de
Relaciones Exteriores del pas a que pertenezca el agente o del Ministro
diplomtico de dicho pas en Chile, y adems por el Ministerio de Relaciones
Exteriores de la Repblica en ambos casos; y
3.- El atestado del agente diplomtico acreditado en
Chile por el gobierno del pas en donde se otorg el instrumento,

373

certificndose su firma por el Ministerio de Relaciones Exteriores de la

Repblica.
Ante la observacin que se hiciera de encontrarse en
trmite la ratificacin de la Convencin de La Haya, conocida tambin como
Convencin de la Apostilla, que suprime la legalizacin de documentos
pblicos extranjeros, los representantes del Ejecutivo propusieron incorporar
el concepto de la apostilla en este artculo, planteando dividir el inciso
primero de este artculo en los dos siguientes, manteniendo el segundo en
iguales trminos, solo con una correccin formal, a sugerencia del diputado
seor Eluchans, en el nmero 3.
Instrumentos otorgados en pas extranjero. Los
instrumentos otorgados fuera de Chile debern presentarse debidamente
legalizados o apostillados, en su caso.
Se entender que estn debidamente legalizados cuando
en ellos conste el carcter pblico y la verdad de las firmas de las personas
que los han autorizado, atestiguadas ambas circunstancias por los
funcionarios que, segn las leyes o la prctica de cada pas, deban
acreditarlas.
No se produjo mayor debate, aprobndose las
modificaciones conjuntamente con el resto del artculo por unanimidad, con
los votos de los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Ceroni y
Cristin Mnckeberg.
Artculo 306.- ( paso a ser 309)
Se refiere al valor probatorio de los instrumentos,
sealando que los instrumentos pblicos en juicio harn plena fe en cuanto a
su fecha y el hecho de haber sido otorgados. En cuanto a la verdad de las
declaraciones que en l hayan hecho los interesados, solo harn plena fe en
contra de los declarantes.
Su inciso segundo agrega que cuando dos instrumentos
pblicos sean contradictorios entre s, el juez apreciar comparativamente el
valor de cada uno segn la sana crtica.
Su inciso tercero aade que el instrumento privado
reconocido en conformidad a la ley, emanado de la contraparte, se sujetar
en cuanto a su valor probatorio a lo previsto en el inciso anterior.
Su inciso cuarto previene que los dems instrumentos
privados sern apreciados por el tribunal conforme a las reglas de la sana
crtica.

374

No dio lugar a debate, aprobndoselo en iguales

trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Caldern, Eluchans y Cristin Mnckeberg.
SUBPRRAFO 3
NORMAS COMUNES
Artculo 307.- ( pas a ser 310)
Trata de los documentos extendidos o producidos en
idioma diferente al castellano, sealando que los documentos extendidos o
producidos en lengua extranjera o en alguno de los idiomas indgenas que
reconoce la ley, debern acompaarse junto con su traduccin al idioma
castellano, sin perjuicio que la parte contraria exija a su costa, dentro de las
oportunidades previstas para su objecin, que dicha traduccin sea revisada
por un perito designado por el tribunal, quien deber consignar las
eventuales disconformidades que observare.
No dio lugar a debate, aprobndoselo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Caldern, Eluchans y Cristin Mnckeberg.
Artculo 308. (pas a ser 311)
Trata de la exhibicin de documentos en poder de la
contraparte o de terceros, sealando que podr decretarse, a solicitud de
parte, la exhibicin de documentos que existan en poder de la otra parte o de
un tercero as como aquellos que se encuentren en una oficina pblica o en
algn prestador de servicio pblico, con tal que guarden efectiva y directa
relacin con la cuestin debatida y no revistan el carcter de secretos o
reservados, en conformidad a la ley.
Su inciso segundo agrega que el procedimiento para la
exhibicin de dichos documentos se sujetar a lo dispuesto en los numerales
4 y 5 del artculo 160 (pas a ser artculo 162).
Su inciso tercero aade que cuando la exhibicin haya
de hacerse por un tercero, podr este exigir que en su propia casa u oficina
se saque testimonio de los documentos por un ministro de fe.
Su inciso cuarto establece que del documento exhibido
se dejar copia fiel para su incorporacin al registro.
Su inciso quinto previene que los gastos que la
exhibicin haga necesarios sern de cuenta del que la solicite, sin perjuicio
de lo que se resuelva sobre pago de costas.

375

Su inciso final indica que si la persona a quien incumba

su cumplimiento desobedeciere, sin justa causa, la exhibicin requerida,
conociendo la informacin que se le requiere o existiendo en su poder los
documentos, el tribunal podr apremiarla con el pago de multas que no
excedan de dos unidades tributarias mensuales. Tratndose de documentos
en poder de la contraparte, incurrir, adems, en el apercibimiento
establecido en el numeral 5 del artculo 160 (pas a ser artculo 162).
Ante la consulta del profesor seor Pinochet acerca de si
se haba pensado en establecer algn apercibimiento especfico, como era el
caso del arresto para quien desobedeciere la exhibicin que se le requiera, el
profesor seor Maturana seal que el arresto ya estaba contemplado en
virtud de la remisin que se haca al artculo 160 (pas a ser artculo 162),
respuesta que complement el profesor seor Tavolari refirindose al artculo
230 (pas a ser artculo 231), el que seala que para el cumplimiento de las
resoluciones judiciales los tribunales estarn facultados para adoptar todas
aquellas medidas conducentes a dicho efecto, pudiendo imponer multas
hasta por diez unidades tributarias mensuales o arresto hasta por dos
meses, pudiendo incluso repetir el apremio.
Ante una nueva consulta, esta vez del abogado seor
Mery, acerca de los alcances de las expresiones del inciso primero oficina
pblica o prestador de servicio pblico, en el sentido de tratarse
exclusivamente de documentos que son de la propiedad o estn bajo la
custodia de un rgano o servicio pblico o solo estn accidentalmente en
poder de tales rganos, el profesor seor Maturana explic que se trataba de
expresiones sin mayor relevancia porque siempre poda entenderse
incorporado un tercero, en otras palabras, con la redaccin propuesta se
haba querido cubrir todo tipo de situaciones.
Finalmente, a sugerencia del profesor seor Botto quien
estim muy bajo el monto de la multa establecida en el inciso final y una
observacin formal del diputado seor Burgos para sustituir la expresin
saque por obtenga que figura en el inciso tercero, la Comisin procedi a
aprobar, por unanimidad, el artculo, con la sustitucin sealada y dejando la
multa en diez unidades tributarias mensuales. Participaron en la votacin, los
diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Eluchans y
Cristin Mnckeberg.
Posteriormente, se acord reabrir el debate sobre esta
norma. La Coordinadora General de la Direccin de Gestin y Modernizacin
de la Justicia del Ministerio de Justicia, seora Valenzuela, doa Mariana
record que la eliminacin del inciso segundo del artculo 294, referido a la
carga dinmica de la prueba, supone modificar este artculo y el artculo 348,
de modo tal de sancionar a la parte que teniendo los medios de prueba en su
poder, no los aportare o los exhibiere injustificadamente, dando por

376

acreditados los hechos contenidos en aquella prueba. Para ello, se propuso

incorporar en este artculo el siguiente inciso sexto:
El tribunal podr dar por acreditados los hechos que se
pretendan probar con la exhibicin de documentos que se encuentren en
poder de la contraparte, si esta injustificadamente no cumpliere con este
deber en los trminos y oportunidad sealados por el tribunal, habindosele
apercibido en ese sentido en la resolucin que hubiere ordenado la
diligencia.
Asimismo, se propuso reemplazar en el inciso final la
expresin la persona por el tercero.
El diputado seor Caldern pregunt cul es el sentido
de reemplazar la expresin la persona por el tercero.
El seor Silva explic que a la parte que no cumpla con
su deber en materia de prueba, se le sancionar dando por acreditados los
hechos que se pretendan probar con la exhibicin de documentos que se
encuentran en su poder. Por ello, no tiene sentido que adems se le castigue
con la aplicacin de multas. Por tal razn, se propone limitar esta ltima
sancin solo a los terceros que desobedezcan sin justa causa la exhibicin
requerida. Adems hizo presente que no tiene sentido que se sancione al
tercero, dando por acreditados los hechos.
El profesor seor Tavolari propuso separar el inciso final
en dos, dado que la ltima oracin establece una sancin para la parte y no
para el tercero.
El seor Mery pregunt si el apercibimiento al que alude
el inciso que se propone incorporar debe ser siempre efectuado por el
tribunal, o puede decretarse a peticin de parte.
El profesor seor Silva respondi que podr decretarse a
peticin de parte o de oficio por el tribunal.
El profesor seor Pinochet sugiri reemplazar en el
encabezado del artculo la expresin Podr por Deber, de modo de evitar
establecer un rango de discrecionalidad para el tribunal.
El seor Botto indic que no comparta esta sugerencia,
porque puede existir una prueba impertinente, por lo que no corresponde que
se imponga al juez tal deber.
El seor Tavolari manifest que el Ejecutivo prefera
mantener la redaccin original de la norma, dado que se confa en el criterio
de los tribunales. No se puede pretender imponer deberes a los jueces, sin
conocer las circunstancias de cada caso.

377

La propuesta del Ejecutivo fue aprobada por la

unanimidad de los diputados presentes. Asimismo, se acord dividir el inciso
final en dos, pasando el punto seguido (.) que antecede a la expresin
Tratndose a ser punto aparte. Participaron en la votacin los diputados
diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Ceroni y
Letelier.
PRRAFO 4
DE LA PRUEBA TESTIMONIAL
Artculo 309.- ( pas a ser 312)
Trata de los deberes del testigo, sealando que toda
persona que no se encontrare legalmente exceptuada y que tuviere noticia
de los hechos controvertidos que deban ser objeto de prueba, tendr la
obligacin de concurrir al llamamiento judicial practicado y prestar
declaracin testimonial. Tendr, igualmente, el deber de decir la verdad
sobre lo que se le preguntare y de no ocultar hechos, circunstancias o
elementos acerca del contenido de su declaracin
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Reabierto posteriormente el debate, los representantes
del Ejecutivo plantearon suprimir las expresiones y que tuviere noticia de los
hechos controvertidos que deban ser objeto de prueba, por considerar que
podran dar lugar a confusiones en atencin a que tales expresiones se
entenderan como una valoracin anticipada del testigo, es decir, un nuevo
requisito para que pueda prestar declaracin y, por lo mismo, determinarse si
est o no capacitado para declarar.
El profesor seor Tavolari explic que se trataba de
evitar un debate anticipado acerca del deber del testigo de comparecer.
Record que el testigo tiene la obligacin de comparecer y declarar diciendo
la verdad. La oracin que se pretende suprimir confunda dos deberes: la de
declarar y la de conocer los hechos controvertidos, en circunstancias que
teniendo la obligacin de concurrir a declarar, puede no conocer tales
hechos, no obstante lo cual no podr excusarse del deber de declarar.
Cerrado el debate, se acogi la supresin requerida por
unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y seores Araya,
Burgos, Letelier y Squella.
Artculo 310.- ( pas a ser 313)

378

Se refiere a la renuencia a comparecer del testigo,

sealando que si el testigo legalmente citado no compareciere sin justa
causa, se proceder, a peticin de la parte que lo ofreci, a apercibirlo con
arresto por falta de comparecencia.
Su inciso segundo aade que la parte que presente a un
testigo podr hacerse cargo de la citacin correspondiente, bajo sancin de
entenderla por desistida de esa prueba en caso de incomparecencia.
El diputado seor Araya sugiri hacer referencia en el
inciso primero al artculo 230 (pas a ser artculo 231) en lo referente al
arresto, puesto que esa norma trata de las medidas para dar cumplimiento a
las resoluciones dictadas durante la tramitacin de un proceso, propuesta
que la Comisin acogi.
El abogado seor Mery quiso saber si la citacin a que
se refiere el inciso segundo corresponde o no a una notificacin judicial,
como tambin cual sera la forma en que la parte que presenta al testigo se
har cargo de la citacin, ya que como nada se dice, podra entenderse que
deber encomendar la diligencia a un ministro de fe, es decir, un notario o un
receptor o un funcionario pblico al que la ley asigne esa responsabilidad, o
bien, ser el tribunal quien despache la citacin o el abogado que la
representa.
El profesor seor Tavolari seal que ello corresponder
a la parte, llevando al testigo a la audiencia o bien pidiendo al tribunal que lo
cite. Agreg que el abogado de la parte no estara facultado para practicar
este tipo de actuaciones. Al establecerse la estructura orgnica deber
determinarse quien deber practicarlas, precisando el profesor seor Silva
que la citacin que se menciona en esta norma no es la judicial por cuanto se
permite a la parte llevar al testigo a la audiencia, asumiendo ella misma la
responsabilidad por la falta de comparecencia, ya que se la tendr por
desistida de la probanza.
Ante una ltima consulta acerca de la posibilidad de la
parte que se hace cargo de hacer comparecer al testigo, de apercibirlo para
ello, los representantes del Ejecutivo negaron tal posibilidad, puesto que el
apercibimiento solo procede cuando hay citacin por parte del tribunal.
Explicaron, asimismo, que cuando en la justicia de familia las partes ofrecen
prueba testimonial, se les consulta si la citacin ser de su cuenta o la
efectuar el tribunal. En el primer caso, si el testigo no comparece, las partes
no podrn alegar entorpecimiento, en cambio, en el segundo, se notifica al
testigo y procede el apercibimiento. Precisaron que la regla general era que
la citacin la hiciera el tribunal.
Cerrado finalmente el debate, se aprob el artculo sin
otra modificacin que la de agregar al final del inciso primero, sustituyendo el
punto final por una coma, lo siguiente conforme a lo dispuesto en el artculo

379

230. (pas a ser artculo 231). La aprobacin se efectu por unanimidad con
la participacin de los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos,
Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Artculo 311.- ( pas a ser 314)
Trata de las excepciones a la obligacin de
comparecencia, sealando que las personas que se indican no estarn
obligadas a comparecer al tribunal a prestar declaracin y debern hacerlo
en la forma sealada en el artculo siguiente:
a) El Presidente de la Repblica y los ex Presidentes,
los Ministros de Estado, los senadores y diputados, los miembros de la Corte
Suprema, los miembros del Tribunal Constitucional, el Contralor General de
la Repblica y el Fiscal Nacional;
b) Los Comandantes en Jefe de las Fuerzas Armadas, el
General Director de Carabineros de Chile y el Director General de la Polica
de Investigaciones de Chile;
c) Los chilenos o extranjeros que gozaren en el pas de
inmunidad diplomtica, en conformidad a los tratados vigentes sobre la
materia, y
d) Los que por enfermedad grave u otro impedimento,
calificado por el tribunal, se hallaren en imposibilidad de hacerlo.
Su inciso segundo agrega que con todo, si las personas
enumeradas en las letras a) y b) renunciaren a su derecho a no comparecer,
debern prestar su declaracin conforme a las reglas generales.
Ante una consulta del diputado seor Burgos acerca del
origen de la excepcin que se establece en la letra b) de este artculo, el
profesor seor Maturana dijo que ello era una reiteracin de lo dispuesto en
el artculo 300 del Cdigo Procesal Penal, lineamientos que se haban
seguido en atencin a la oralidad del juicio. Precis que esta excepcin era
anterior al gobierno militar y que en el Cdigo vigente tena un alcance mayor
que el que ahora se propone por cuanto su artculo 361 comprende a los
oficiales generales en servicio o en retiro, a los oficiales superiores y a los
oficiales jefes.
Finalmente, el diputado seor Burgos present una
indicacin para suprimir en la letra c) la frase chilenos o extranjeros, por ser
indiferente la circunstancia de la nacionalidad en lo que se refiere al goce de
la inmunidad diplomtica.
Cerrado el debate, se aprob el artculo con la
modificacin sealada por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Ceroni y Cristin Mnckeberg.

380

Artculo 312.- ( pas a ser 315)

Trata de la declaracin de personas exceptuadas,
sealando que las personas comprendidas en las letras a), b) y d) del
artculo anterior sern interrogadas en el lugar donde habitualmente
ejercieren sus funciones, industria, profesin o empleo o bien en su casa
habitacin. A tal efecto, y dentro del tercer da hbil siguiente a su
notificacin propondrn, por escrito, conforme a las sugerencias formuladas
por el tribunal, la fecha y lugar respectivo en que pueda llevarse a efecto la
diligencia. El juez resolver la proposicin sin ms trmite y la comunicar a
las partes para que asistan a la diligencia.
Su inciso segundo agrega que si el interesado no
ejerciere el derecho que le otorga el inciso anterior, deber comparecer a
presencia judicial con arreglo a las normas generales.
Su inciso tercero aade que las personas comprendidas
en la letra c) del artculo precedente declararn por informe, si consintieren a
ello voluntariamente. Al efecto se les dirigir un oficio respetuoso por medio
del Ministerio respectivo.
Opiniones recibidas
El profesor seor Correa objet los trminos oficio
respetuoso que emplea el inciso final, pues todo oficio emanado del tribunal
debe tener tal caracterstica.
Debate
Los diputados seores Burgos, Ceroni y Cristin
Mnckeberg, acogiendo la observacin mencionada, presentaron una
indicacin para suprimir en el inciso final el trmino respetuoso por
innecesario ya que todo oficio debe observar esa caracterstica.
No se produjo mayor debate, aprobndose la indicacin
conjuntamente con el artculo por unanimidad, con los votos de los diputados
seora Turres y seores Araya, Burgos, Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Artculo 313.- (pas a ser 316)
Trata de la facultad de abstenerse de declarar por
razones de secreto, sealando que tampoco estarn obligadas a declarar
aquellas personas que, por su estado o profesin como el abogado, el
mdico o el confesor, tuvieren el deber de guardar el secreto que se les
hubiere confiado, pero nicamente en lo que se refiere a dicho secreto.
Su inciso segundo agrega que las personas
comprendidas en el inciso anterior no podrn invocar la facultad all

381

reconocida cuando se las relevare del deber de guardar secreto por aquel
que lo hubiere confiado.
No dio lugar a debate, aprobndoselo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Artculo 314.- ( pas a ser 317)
Trata del principio de la no autoincriminacin, sealando
que todo testigo tendr el derecho de negarse a responder aquellas
preguntas cuya respuesta pudiera acarrearle peligro de persecucin penal
por un delito. Asimismo, el testigo podr ejercer el mismo derecho cuando,
por su declaracin, pudiere incriminar a su cnyuge, a su conviviente, a sus
ascendientes o descendientes, a sus parientes colaterales hasta el segundo
grado de consanguinidad o afinidad, a su pupilo o a su guardador, a su
adoptante o a su adoptado.
No dio lugar a debate, aprobndoselo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Artculo 315.- ( pas a ser 318)
Se refiere al juramento o promesa del testigo, sealando
que todo testigo, antes de comenzar su declaracin, prestar juramento o
promesa de decir verdad sobre lo que se le preguntare, sin ocultar nada de lo
que pudiere conducir al esclarecimiento de los hechos.
Su inciso segundo seala que no se tomar juramento o
promesa a los testigos menores de dieciocho aos, y se dejar constancia en
el registro de la omisin de dicho juramento o promesa.
Su inciso tercero agrega que el juez, si lo estimare
necesario, instruir al testigo acerca del sentido del juramento o promesa y
de su obligacin de ser veraz, as como de las penas con las cuales la ley
castiga el delito de falso testimonio.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Artculo 316.- (pas a ser 319)
Se refiere a la individualizacin del testigo, sealando
que la declaracin del testigo comenzar por el sealamiento de los
antecedentes relativos a su persona, en especial sus nombres y apellidos,

382

cdula de identidad, edad, nacionalidad, estado civil, profesin, industria o

empleo y residencia o domicilio, todo ello sin perjuicio de las excepciones
contenidas en leyes especiales.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Cardemil, Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Artculo 317.- ( pas a ser 320)
Trata de la declaracin del testigo, sealando que no
existirn testigos inhbiles. Sin perjuicio de ello las partes podrn dirigir al
testigo preguntas tendientes a demostrar su credibilidad o falta de ella, la
existencia de vnculos con alguna de las partes que afectaren o pudieren
afectar su imparcialidad, o algn otro defecto de idoneidad.
Su inciso segundo agrega que todo testigo dar razn
circunstanciada de los hechos sobre los cuales declarare, expresando si los
hubiere presenciado, si los dedujere de antecedentes que le fueren
conocidos o si los hubiere odo referir a otras personas.
El profesor seor Pinochet estim inconveniente que se
suprimieran las causales de inhabilidad relacionadas con el parentesco, la
amistad o enemistad de los testigos con las partes por cuanto se trata de
juicios civiles, los que normalmente estn relacionados con cuestiones de
dinero, circunstancia que no dar garantas de que se obtengan
declaraciones imparciales. Hizo presente que en materia civil no suceda lo
mismo que en las cuestiones del mbito penal, en que normalmente la
gravedad de los bienes jurdicos en juego, inhibe a los testigos faltar a la
verdad. Entenda que la supresin de este tipo de inhabilidades obedeca a
que el proceso se fallar conforme a las reglas de la sana crtica, sistema
que permitir al juez percatarse de que el testigo pariente o amigo de quien
lo presenta, falsea su declaracin. Sostuvo que en el ejercicio profesional se
perda el tiempo escuchando a este tipo de testigos a los que el juez,
aplicando las mximas de la sana crtica, no dar crdito por lo que crea
que, incluso, por razones de economa procesal, deberan mantenerse estas
inhabilidades. En todo caso, estuvo de acuerdo con la supresin de otras
inhabilidades contempladas en el actual Cdigo, las que adems de
obsoletas atentan contra el debido proceso, como era el caso de las
declaraciones de trabajadores y dependientes de la parte que los presenta.
El diputado seor Ceroni coincidi con el juicio del
profesor seor Pinochet en el sentido de mantener las inhabilidades
relacionadas con el parentesco y la amistad, porque resultaba evidente que
estas personas no expondran los hechos con objetividad. De mantenerse la
supresin, ser necesario demostrar la falta de credibilidad en la audiencia,
todo lo cual tomar tiempo.

383

La diputada seora Turres, en cambio, fue partidaria de

suprimir tales inhabilidades por cuanto aunque fuera lgico suponer falta de
imparcialidad en estas declaraciones, la oralidad del procedimiento facilitara
la captacin por parte del juez de su falta de veracidad al momento de
valorar la prueba. En todo caso, sostuvo que, por lo general, no haba
testimonios objetivos pues los testigos declaran de acuerdo a la relacin que
tienen con las personas involucradas y su carga emocional y valrica.
El profesor seor Tavolari explic que el rgimen que se
propona resultaba coherente con el sistema de ponderacin de la sana
crtica, que implica no imponer un valor probatorio al juez pero, a la vez, no lo
inhibe de evaluar todo medio de prueba. As en el caso propuesto de testigos
relacionados con la parte que los presenta, el juez tendr en consideracin el
hecho de que normalmente la declaracin ser favorable a esta ltima,
aunque esta misma premisa, en un sistema como el que se propone, deja
asentado que tales declaraciones afectan a quien presenta al testigo cuando
incluyen algo en desmedro suyo, porque en tales casos, al efectuar la
ponderacin, el juez tendr esa parte de la declaracin como verdadera. Hizo
presente que muchas veces las nicas personas que son verdaderos
testigos de los hechos, son los parientes y amigos, de tal manera que excluir
su declaracin fomenta en forma indirecta el falso testimonio ya que la
inhabilitacin inhibe presentar a los testigos verdaderos. A su juicio, el juez
tendra la habilidad y las herramientas suficientes para no dejarse convencer
por testimonios que, de antemano, sabe que favorecern a la parte que los
presenta.
Record que en los regmenes en que se aplica la sana
crtica no hay testigos inhbiles, ya que tal caracterstica es propia de
sistemas en que la ponderacin del valor probatorio est radicado en la ley y
no en el juez, la que indica, por ejemplo, que dos testigos valen ms que uno
o que determinado testigo no debe considerarse. Termin sealando que
sera absolutamente contradictorio que el nuevo Cdigo, que tendr carcter
de supletorio, consagrara la inhabilidad de los testigos en circunstancias que
el resto de la legislacin se adscribe a un sistema distinto en que el juez tiene
atribuciones ponderadoras de la prueba.
El profesor seor Pinochet, hacindose cargo de las
afirmaciones del profesor seor Tavolari acerca de la inhabilitacin
anticipada que afecta a parientes y amigos de la parte que los presenta y que
constituye un fomento indirecto al testimonio de testigos falsos, seal que
ese punto estaba resuelto por la actual legislacin porque el juez puede
considerar la declaracin de testigos inhabilitados o tachados como base de
una presuncin judicial, adems de que si bien en los sistemas en que
imperaba la sana crtica era habitual la supresin de las inhabilidades, no le
parecan comparables
la legislacin penal, laboral o de familia con la
civil por cuanto los bienes jurdicos protegidos son distintos.

384

El profesor seor Maturana explic que bajo la actual

regulacin los ejemplos dados por el profesor seor Tavolari, no impedan la
presentacin de los testigos y su interrogacin, en atencin a que las
inhabilidades por parentesco o amistad eran de carcter relativo, todo lo cual
generaba un desgaste porque en lugar de tener una audiencia que permitiera
al juez concentrarse en el examen de la veracidad de las declaraciones,
implicaba la necesidad de hacer valer causales de inhabilidad y contar con
un sistema de tachas, haciendo necesaria otra audiencia para probar tales
tachas, lo que afectaba al principio de la concentracin y no se condeca con
un juicio oral afecto a ese principio. A su juicio, si se optaba por la sana
crtica, deba acudirse a soluciones de carcter sustancial y no procesal para
los efectos de establecer el valor probatorio, pues de lo contrario, se estara
empleando un sistema de prueba legal impropio de los sistemas orales. A su
parecer, la propuesta del profesor seor Pinochet implicara establecer un
sistema legal ms duro an que el vigente, porque de acuerdo a la
jurisprudencia la circunstancia de que el juez pueda dar por acreditado un
hecho en base a la declaracin de dos testigos hbiles, presenciales y
contestes, sera una manifestacin de la sana crtica y, en consecuencia, en
materia de prueba testimonial el rgimen actual no configurara un sistema
de prueba legal.
El profesor seor Silva discrep de las aseveraciones del
profesor seor Pinochet en cuanto al tiempo que se perda con la
interrogacin de testigos que naturalmente deberan ser proclives de quien
los presenta, porque independiente de ese aspecto, puede el juez ampararse
en una visin amplia de la prueba testimonial. Seal que la caracterstica de
este nuevo Cdigo discurra por no excluir a priori medios de prueba que
pueden ser tiles para la resolucin del conflicto, por cuanto la declaracin
de los testigos es compatible con las declaraciones de las partes las que
pueden entregar al tribunal su versin de los hechos, tal como sucede con
los informes periciales provenientes de especialistas que las mismas partes
proponen. Sostuvo que el nuevo Cdigo se alineaba con otros sistemas ya
reformados y potenciaba el poder de discernimiento del juez mediante la
sana crtica, puesto que deber efectuar un anlisis racional de la prueba con
el que fundamentar su sentencia, por lo que la circunstancia de que la
prueba testimonial emane del cnyuge o de la madre de la parte, resulta
indiferente, ya que en su evaluacin deber apreciar la coherencia de dicha
probanza, su coincidencia con las dems pruebas y la existencia de detalles
que puedan afectar su credibilidad. En todo caso, no poda olvidarse que la
libertad en cuanto a la apreciacin de la prueba, est limitada por la
necesaria fundamentacin de la sentencia, en que el juez deber sealar las
razones que tuvo en consideracin para dar crdito al testimonio de la madre
o de la cnyuge del litigante, sin perjuicio, adems, de que ello quede sujeto
a la revisin del tribunal de alzada.

385

El profesor seor Tavolari contestando las aseveraciones

del profesor seor Pinochet, sostuvo que el ordenamiento jurdico se
asentaba sobre valores y, por lo mismo, no pareca razonable afirmar que
cuando estaba en juego uno de los que ms se pone en riesgo como es la
libertad, sera admisible la declaracin testimonial de familiares del afectado,
pero no lo sera si el valor comprometido fuera de carcter patrimonial y, por
lo mismo, de inferior jerarqua. Asimismo, tampoco comparta la afirmacin
de que se perda tiempo recibiendo la declaracin de testigos que podran
considerarse inhbiles, porque estas se prestan en una audiencia oral, la que
est sujeta a control, no solo en cuanto a lo que el testigo declara sino
tambin como se comporta, todo lo cual en definitiva ser ponderado por el
juez y consignado en el fallo, el que estar sujeto a la revisin de los
tribunales superiores. Por todo lo anterior, estimaba que rechazar un
testimonio en razn de la inhabilidad del deponente constituira un retroceso
y una inconsecuencia con todo lo aprobado del proyecto hasta el presente.
Finalmente, el abogado seor Mery enfatiz que no solo
desde la perspectiva del diseo del proceso sino desde la ptica del derecho
al racional y justo procedimiento, no poda sostenerse la existencia de
testigos inhbiles, siendo el juez de la causa el llamado a resolver y no el
legislador por la va de decidir anticipadamente y en abstracto qu tipo de
pruebas podrn ser vlidas, criterio al que se sum el diputado seor Araya
sealando que en el sistema de la sana crtica el juez debe ponderar la
prueba sobre la base de un conjunto de reglas que no puede ignorar; de ah
entonces la necesidad de que haya libertad para presentar testigos, todos los
que pueden ser contrainterrogados por la contraparte, dejando al juez la
apreciacin de si son hbiles o no.
Cerrado finalmente el debate, se aprob el artculo en
iguales trminos, por unanimidad con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Cardemil, Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Artculo 318.- ( pas a ser 321)
Se refiere a los testigos menores de edad, sealando
que el testigo menor de edad solo ser interrogado por el juez, debiendo las
partes dirigir las preguntas por su intermedio. Excepcionalmente, el juez
podr autorizar el interrogatorio directo del menor cuando por su grado de
madurez se estime que ello no afectar su persona.
No se produjo debate, aprobndose el artculo por
unanimidad con los votos de los diputados seora Turres y seores Araya,
Burgos, Cardemil, Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Artculo 319.- ( pas a ser 322)

386

Se refiere a los testigos sordos, mudos o sordomudos,

sealando que si el testigo fuere sordo, las preguntas le sern dirigidas por
escrito; y si fuere mudo, dar por escrito sus contestaciones. En caso de que
no pudiere darse a entender por escrito, se aplicar lo dispuesto en el inciso
siguiente.
Su inciso segundo aade que si el testigo fuere
sordomudo, su declaracin ser recibida por intermedio de una o ms
personas que pudieren entenderse con l. Estas personas prestarn
previamente el juramento o promesa prescritos para los testigos.
La abogada seora Truffello, representante de la
Biblioteca del Congreso, seal que debera exigirse que la persona que
reciba el testimonio del sordomudo, conozca el lenguaje de seas, el que fue
reconocido como medio de comunicacin natural de la comunidad sorda por
la ley N 20.422. Cit, en seguida, como ejemplo de situaciones en que se
efecta tal exigencia, el artculo 13 de la Ley de Matrimonio Civil, que
establece que la persona sordomuda que no puede expresarse por escrito,
podr manifestar su voluntad por medio de persona habilitada para
interpretar la lengua de los contrayentes o que conozca lenguaje de seas.
Igualmente, el Cdigo de Procedimiento Civil dispone que la declaracin de
testigos sordos o mudos que no pueden expresarse por escrito, deber ser
recibida por medio de persona que pueda entenderse con ellos o por medio
de lenguaje de seas. Es decir, estas personas tienen derecho a que quien
tome su declaracin conozca este tipo de lenguaje.
El profesor seor Tavolari estim innecesario agregar tal
exigencia por cuanto la frmula empleada era amplia y no exclua el lenguaje
de seas sino que lo comprenda. En efecto, la persona encargada de
reproducir lo que quiere expresar quien no puede darse a entender, tiene que
contar con un medio que le permita comunicarse con ella, siendo el principal
el lenguaje de seas.
El profesor seor Maturana, haciendo referencia al
artculo 382 del Cdigo vigente, seal que su texto demostraba que el
lenguaje de seas es solo una de las formas de comunicacin admisibles, al
disponer que si no fuera posible proceder de esta manera, la declaracin del
testigo ser recibida por intermedio de una o ms personas que puedan
entenderse con l por medio de lengua de seas, por signos, o que
comprendan a los sordos o sordomudos. Por lo anterior, y con la finalidad de
acoger la sugerencia, propuso agregar en el inciso segundo, a continuacin
del pronombre l, los trminos ya sea por medio de lengua de seas, por
signos o que comprendan a los sordos o sordomudos, opinin que apoy el
diputado seor Burgos, mostrndose partidario de incluir expresamente esta
circunstancia dado lo sensible del tema.
Cerrado el debate, se aprob el artculo por unanimidad,
sin otra modificacin que incorporar en su inciso segundo, a continuacin del
pronombre l los trminos por lenguaje de seas, signos o por otras vas.

387

Participaron en la votacin los diputados seora Turres y seores Araya,

Burgos, Cardemil, Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Artculo 320.- ( pas a ser 323)
Se refiere a los testigos domiciliados en el extranjero,
sealando que tratndose de este tipo de testigos, el tribunal podr, previo
debate entre las partes, admitir su declaracin fuera del pas, sujeto a que su
testimonio se preste respetando las garantas bsicas del procedimiento y las
parte dispongan de oportunidades suficientes para formularle las
interrogantes correspondientes.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Cardemil, Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Artculo 321.- (pas a ser 324)
Se refiere al uso de intrpretes, sealando que si el
testigo no supiere el idioma castellano o manifestare su deseo de declarar en
idioma indgena por estar acogido a la ley respectiva, ser examinado por
medio de un intrprete mayor de dieciocho aos, quien prestar juramento o
promesa de desempear bien y fielmente el cargo, y por cuyo conducto se
interrogar al testigo y se recibirn sus contestaciones.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Cardemil, Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Artculo 322.- ( pas a ser 325)
Se refiere al efecto de la comparecencia respecto de
otras obligaciones similares, estableciendo que la comparecencia del testigo
a la audiencia a que debiere concurrir constituir siempre suficiente
justificacin cuando su presencia fuere requerida simultneamente para dar
cumplimiento a obligaciones laborales, educativas o de otra naturaleza y no
le ocasionar consecuencias jurdicas adversas bajo circunstancia alguna.
Su inciso segundo dispone que el empleador deber dar
las facilidades del caso para la concurrencia a declarar de su trabajador y el
da se considerar efectivamente trabajado para todos los efectos legales
salvo para su pago, que recaer sobre la parte que lo presente, de
conformidad al artculo siguiente.

388

El diputado seor Araya estim que el inciso segundo de

este artculo por tratar materias laborales, debera figurar en una norma
separada, bajo el ttulo de Derechos del testigo.
El Ejecutivo present una nueva propuesta para sustituir
este artculo por el siguiente:
Citacin.- El testigo deber ser citado a declarar
mediante notificacin por cdula que se practicar con a lo menos cinco das
de anticipacin a la fecha prevista para la celebracin de la audiencia en que
debiere prestar declaracin. En la notificacin se indicar la causa y su
nmero de rol, el tribunal, el da y la hora previsto para su comparecencia.
En casos urgentes, los testigos podrn ser citados por
cualquier medio, hacindose constar el motivo de la urgencia.
Los representantes del Ejecutivo hicieron presente que
acogiendo la observacin del diputado seor Araya y por razones de orden,
se haca referencia primero a la citacin y luego a los derechos del testigo,
para lo cual parte de este artculo se incorporaba al siguiente y parte de este
ltimo a este.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo sin
ms cambios que sustituir en el primer inciso las expresiones de
anticipacin a la fecha prevista para la celebracin de la audiencia en que
debiere prestar declaracin por las siguientes antes de la audiencia,
acogiendo una observacin formal de la diputada seora Turres, con el
objeto de evitar una cacofona que se produca con dichas expresiones. La
aprobacin fue unnime con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Letelier y Squella.
Artculo 323.- ( pas a ser 326)
Trata de los derechos del testigo sealando que deber
ser citado a declarar a una audiencia judicial mediante notificacin por
cdula, en la cual se le indicar con a lo menos cinco das de anticipacin, la
causa, el tribunal, el da y la hora en la cual se le solicita que preste
declaracin.
Su inciso segundo agrega que en casos urgentes, los
testigos podrn ser citados por cualquier medio, hacindose constar el
motivo de la urgencia.
Su inciso tercero aade que, en todo caso, el testigo
tendr derecho a que la persona que lo presentare le indemnice la prdida
que le ocasionare su comparecencia a prestar declaracin y le pague,
anticipadamente, los gastos de traslado y habitacin, si procediere.

389

Su inciso cuarto previene que se tendr renunciado el

derecho a cobrar las prdidas y gastos, si no se solicitare su pago en el plazo
de veinte das, contados desde la fecha en que se prestare la declaracin,
acompaando los antecedentes que justificaren su cobro.
Su inciso quinto establece que en caso de desacuerdo,
estos gastos sern regulados por el tribunal a simple requerimiento del
interesado, sin forma de juicio y sin ulterior recurso.
Su inciso sexto dispone que el tribunal, en casos graves
y calificados, podr disponer medidas especiales destinadas a proteger la
seguridad de todos aquellos que deban declarar en el juicio, por el tiempo
que estime razonable para tales efectos.
Su inciso final estatuye que lo prescrito en este artculo
se entender sin perjuicio de la resolucin que recayere en definitiva acerca
de las costas de la causa.
El diputado seor Araya seal que los dos primeros
incisos de este artculo regulaban la citacin del testigo y no sus derechos,
por lo que lo lgico sera que figuraran en una norma distinta bajo el ttulo de
Citacin del testigo.
Ante una consulta del diputado seor Cristin
Mnckeberg acerca de la forma en que opera el pago del da en que el
testigo concurre a declarar, el profesor seor Tavolari seal que lo normal
era que la parte que presenta al testigo llegara previamente a un acuerdo
con l, por lo que en los casos en que interviene el tribunal corresponde a lo
que se conoce como los testigos hostiles.
Conforme a las observaciones efectuadas, el Ejecutivo
propuso una nueva redaccin para este artculo del siguiente tenor:
Derechos del testigo. Una vez rendida la declaracin, el
testigo tendr derecho a que la persona que lo presentare le compense su
remuneracin o ingresos laborales no percibidos por el tiempo empleado en
el traslado y comparecencia a prestar declaracin y le pague los gastos de
traslado y habitacin, si procediere.
Se entender renunciado el derecho a cobrar las
prdidas y gastos, si no se solicitare su pago en el plazo de veinte das,
contados desde la fecha en que se prestare la declaracin, acompaando los
antecedentes que justificaren su cobro.
En caso de desacuerdo, estos gastos sern regulados
por el tribunal a simple requerimiento del interesado, sin forma de juicio ni

390

ulterior recurso, sin perjuicio de la resolucin que recayere en definitiva

acerca de las costas de la causa.
El tribunal, en casos graves y calificados, podr disponer
medidas especiales destinadas a proteger la seguridad de todos aquellos
que deban declarar en el juicio, por el tiempo que estime razonable para
tales efectos.
La comparecencia del testigo a la audiencia a que
debiere concurrir constituir siempre suficiente justificacin cuando su
presencia fuere requerida simultneamente para dar cumplimiento a
obligaciones laborales, educativas o de otra naturaleza y no le ocasionar
consecuencias jurdicas adversas bajo circunstancia alguna.
El empleador deber dar las facilidades del caso para la
concurrencia a declarar de su trabajador, y el da se considerar
efectivamente trabajado para todos los efectos legales salvo para su pago,
que recaer sobre la parte que lo presente, de conformidad a lo prescrito en
este artculo.
Los representantes del Ejecutivo recordaron que el
testigo tena derecho a que la parte que lo presentaba, le indemnizara por la
prdida que le ocasionara su comparecencia a declarar y le pague
anticipadamente los gastos de traslado y habitacin. Al respecto, sealaron
que lo que se pretenda con la modificacin era acotar el gasto que se tuviera
que efectuar a las remuneraciones e ingresos laborales no percibidos y a los
gastos de traslado y habitacin, si procediere, evitando el cobro por otro tipo
de prdidas.
El profesor seor Pinochet seal que la indemnizacin
debera comprender tambin los honorarios a fin de comprender tambin no
solo a quienes trabajaran bajo alguna forma de dependencia, sino tambin
como profesionales independientes.
Ante la consulta de la diputada seora Turres acerca de
si se encontraba definido en algn precepto legal el trmino ingresos
laborales, los representantes del Ejecutivo precisaron que lo que se quera
evitar era extender en demasa la prdida de ingresos sujetos a
compensacin, como por ejemplo, las que alegara un rentista por eventuales
negociaciones de las que pudiera haber obtenido provecho durante el tiempo
que emple asistiendo a declarar.
El profesor seor Tavolari sostuvo que el comparecer a
declarar era una carga pblica, por lo que de lo que se trataba era de proveer
los medios necesarios para que pudieran asistir a hacerlo quienes
necesitaran ayuda para ello. Por lo mismo, si se incorporaba a los
profesionales independientes, habra tambin que compensar a quienes se

391

dedicaran a los rubros mercantil o comercial. Concluy sealando que siendo

esta una carga pblica, algunas personas debern concurrir a declarar sin
que deban ser compensadas, opinin que secund el profesor seor
Maturana sealando que no era comparable la situacin entre profesionales
independientes, quienes siempre estn en situacin de manejar su agenda y
por lo mismo pueden concurrir a declarar sin perturbar su actividad, con la de
personas que realizan trabajos bajo dependencia y estn sometidas a un
horario de trabajo.
El profesor seor Silva explic que lo que se pretenda
era compensar a quien por asistir a declarar no pudo desarrollar su actividad
laboral en forma normal. En todo caso, tratndose de testigos que son
trabajadores dependientes, el costo de su concurrencia a declarar no deba
ser de cargo del empleador, ms an si se tiene presente que una
declaracin puede dilatarse por dos o tres das. Crea que la misma lgica
deba observarse tratndose de personas independientes, lo que lo haca
coincidir con la sugerencia del profesor seor Pinochet en cuanto a aludir a
remuneraciones y honorarios, sin perjuicio de lo cual la decisin final
corresponder al juez. En todo caso, lo que se pretenda era evitar que esta
norma sirviera de fundamento para reclamar indemnizaciones que fueran
ms all de la prdida generada por no haber podido trabajar el o los das en
que se prest declaracin.
La diputada seora Turres fue partidaria de aludir solo a
las remuneraciones y el diputado seor Burgos de limitar las
indemnizaciones nada ms que a los gastos de traslado y alojamiento,
porque en caso contrario significara que la concurrencia de algunos testigos
sera ms onerosa que la de otros, estimando, adems, el diputado seor
Squella que esto podra significar pagar por la declaracin de un testigo.
El diputado seor Letelier cit el artculo 381 del Cdigo
vigente, sealando que el testigo tiene derecho a reclamar los gastos que le
imponga la comparecencia a la persona que lo presenta, derecho que se
entiende renunciado si no se ejerce dentro de los veinte das a contar del
momento de efectuada la declaracin. En todo caso, de no haber acuerdo la
regulacin corresponder al tribunal sin forma de juicio y sin ulterior recurso.
El diputado seor Araya dando como ejemplo la situacin
de una persona que no trabaja, dedicando su tiempo al cuidado de un
enfermo, pero que para los efectos de declarar se ve obligada a contratar a
alguien que la reemplace en el cuidado, se mostr partidario de acoger la
disposicin del actual Cdigo.
El profesor seor Maturana aludiendo al artculo 312 del
Cdigo Procesal Penal seal que de acuerdo a esta norma el testigo que
careciere de medios o viviere solamente de su remuneracin, tendr derecho
a que quien lo presente le indemnice la prdida que le ocasionare su

392

comparecencia y le pague, en forma anticipada, los gastos de traslado y

habitacin, si procediere.
Ante el comentario del diputado seor Burgos en el
sentido de que tanto la norma mencionada como la propuesta del mensaje
excedan la propuesto en debate, el profesor seor Silva precis que lo que
se trataba de indemnizar eran los gastos de la presentacin del testigo, vale
decir, traslado y habitacin y la prdida de ingresos en materia laboral,
excluyendo eventuales indemnizaciones por la prdida de negocios que no
podrn realizarse por la concurrencia a declarar, opinin que reforzaron los
representantes del Ejecutivo en el sentido de existir consenso acerca de
compensar los daos efectivos generados a consecuencia de la concurrencia
a declarar, es decir, gastos de traslado y alojamiento y lo que se deja de
ganar producto de la ausencia del trabajo, excluyendo toda otra forma de
lucro cesante, insistiendo el profesor seor Tavolari en que esta disposicin
sera de aplicacin limitada, porque solamente se referira a los llamados
testigos hostiles.
Conforme a todo lo anterior, el Ejecutivo present una
nueva propuesta del siguiente tenor:
Derechos del testigo. Una vez rendida la declaracin, el
testigo tendr derecho a que la persona que lo hubiere presentado le
compense su remuneracin u honorarios no percibidos por el tiempo
empleado en el traslado y comparecencia a prestar declaracin, y le pague la
totalidad de los gastos que le irrogue dicha comparecencia, tales como los de
traslado y habitacin, si procedieren.
Se entender renunciado el derecho a cobrar los
ingresos no percibidos y gastos, si no se solicitare su pago en el plazo de
veinte das, contados desde la fecha en que se prestare la declaracin,
acompaando los antecedentes que justificaren su cobro.
En caso de desacuerdo, estos gastos e ingresos no
percibidos sern regulados por el tribunal a simple requerimiento del
interesado, sin forma de juicio ni ulterior recurso, sin perjuicio de lo que se
resuelva sobre las costas.
La comparecencia del testigo a la audiencia a que
debiere concurrir constituir siempre suficiente justificacin cuando su
presencia fuere requerida simultneamente para dar cumplimiento a
obligaciones laborales, educativas o de otra naturaleza y no le ocasionar
consecuencias jurdicas adversas bajo circunstancia alguna.
El empleador deber dar las facilidades del caso para la
comparecencia de su trabajador a declarar. El tiempo utilizado para su
traslado y declaracin, se considerar efectivamente trabajado para todos los

393

efectos legales, sin perjuicio que su pago ser de cargo de la parte que lo
hubiere presentado, de conformidad a lo prescrito en este artculo.
El tribunal, en casos graves y calificados, podr disponer
medidas especiales destinadas a proteger la seguridad de todos aquellos
que deban declarar en el juicio, por el tiempo que estime razonable para
tales efectos.
Cerrado el debate, se aprob la nueva propuesta por
unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y seores Araya,
Burgos, Caldern, Daz y Cristin Mnckeberg.

PRRAFO 5
PRUEBA PERICIAL
Antes de entrar al anlisis del articulado de este Prrafo,
la Comisin recibi la opinin del Presidente del Consejo de Defensa del
Estado, seor Urrejola quien ech de menos que los tribunales no contaran
con un perito que los ayudara, existiendo nicamente los que propusieran las
partes, circunstancia que favoreca a aquella que contara con ms medios
porque podra contratar los servicios de un mejor profesional.
Artculo 324.- ( pas a ser 327)
Trata de la procedencia de la prueba pericial, sealando
que las partes podrn recabar informes elaborados por peritos de su
confianza y solicitar que stos sean citados a declarar a la audiencia de
juicio, acompaando los antecedentes que acreditaren la idoneidad tcnica
del perito y su eventual relacin con las partes del juicio y el tribunal.
Su inciso segundo agrega que proceder la prueba
pericial en los casos determinados por la ley y siempre que, para apreciar
algn hecho o circunstancia relevante para la causa, fueren necesarios o
convenientes conocimientos especiales de una ciencia, arte u oficio.
Su inciso tercero aade que los informes debern
emitirse con objetividad, atenindose a los principios de la ciencia o a las
reglas del arte u oficio que profesare el perito.
Su inciso cuarto dispone que asimismo, cuando la parte
respectiva haya acreditado que carece de los recursos necesarios para
pagar los honorarios del perito, el juez, a peticin de esta, podr solicitar la
elaboracin de un informe de peritos a algn rgano pblico u organismo que
reciba aportes del Estado, cuando lo estime indispensable para la adecuada
resolucin del conflicto.

394

Su inciso quinto establece que el tribunal solo podr

ordenar un peritaje cuando no haya sido ofrecido por alguna de las partes. El
tribunal arbitrar las medidas para obtener que la designacin del perito sea
de comn acuerdo. En el evento que no se produzca dicho acuerdo, deber
designarse un peritaje institucional.
Opiniones recibidas
El profesor seor Romero fue partidario de suprimir el
inciso cuarto por cuanto trata una materia que debi regularse indirectamente
dentro del acceso a la justicia. Seal que la forma en que se contempla
podra dar lugar a futuras impugnaciones en instancias internacionales, en
que se podr cuestionar que el juez priv a una de las partes de un derecho
esencial al no considerarla como carente de recursos. Crea que lo ms
lgico era dejar esto al desarrollo de polticas pblicas, pero no como un
derecho subjetivo procesal.
Debate.
Ante la observacin del diputado seor Cardemil
acogiendo la preocupacin del Presidente del Consejo de Defensa del
Estado, en el sentido que al existir solamente peritos que presenten las
partes, se estara favoreciendo a la parte que contara con ms medios para
contratar a uno ms calificado, el diputado seor Burgos seal que el inciso
cuarto de este artculo abordaba la situacin del litigante carente de recursos,
disposicin que haba sido objeto de las observaciones del profesor seor
Romero.
El profesor seor Maturana haciendo presente que la
prueba pericial es costosa, seal que se haba convenido en los siguientes
principios bsicos:
1.- La prueba pericial correspondera a las partes, de tal
manera que si estas cuentan con los medios necesarios, acompaarn los
peritajes que estimen convenirles.
2.- Si existiere desequilibrio en las capacidades
econmicas de los litigantes, caba la posibilidad que el tribunal dispusiera la
realizacin de la prueba si ninguna de las parte la ha ofrecido y la
considerare necesaria, caso en el cual se procurar que la designacin del
perito sea de comn acuerdo, solventndose el peritaje por ambas partes.
3.- A falta de acuerdo, se efectuara un peritaje
institucional a cargo de los rganos del Estado, tal como sucede en el
proceso penal que observa los mismos principios.
Ante la observacin del diputado seor Burgos en el
sentido que el adverbio solo que se emplea en el inciso final, limitara las

395

facultades del juez, el mismo profesor seor Maturana precis que tal
restriccin buscaba limitar el peritaje institucional, el que implica costos para
el Estado, agregando que si ambas partes acompaan una probanza de tal
tipo no tiene sentido que el juez la ordene, la que se justifica nicamente
cuando una de las partes carece de los recursos para ello.
El profesor seor Pinochet estim que esto era una
decisin de polticas pblicas, en el sentido de si el Estado debe o no
financiar los peritajes que las partes no pueden costear. Crea que as deba
ser, pero no comparta que la elaboracin de los peritajes estuviera a cargo
de rganos pblicos u organismos que reciban aportes del Estado, porque se
presentaran dificultades para determinar a qu servicio se solicitar y los
problemas que surgiran si la institucin elegida no aceptara el encargo.
Podra producirse una situacin en que no habra un pleno acceso a la
justicia de la parte carente de medios, por ello pensaba que en los casos que
se produjera esta coyuntura debiera ser el Estado quien se hiciera cargo de
los peritajes. Record que en el actual Cdigo el juez puede imponer el costo
de esta probanza a la parte contraria, sin perjuicio de lo que resuelva en
definitiva en materia de costas.
El Ejecutivo present una indicacin para sustituir el
inciso cuarto por el siguiente:
La parte liberada de gastos podr solicitar la
elaboracin de un informe de peritos a alguna institucin u rgano de la
administracin del Estado, cuando lo estime indispensable para la adecuada
resolucin del conflicto.
Los representantes del Ejecutivo explicaron que con esta
nueva propuesta se pretenda precisar quienes podan optar a este tipo de
peritajes, dejando establecido que solo poda hacerlo aquella parte que
hubiere sido beneficiada con la liberacin de gastos. Asimismo, se aclaraba a
quien poda solicitarse el informe, dado que el texto original sealaba que
poda ser requerido a un rgano pblico u organismo que reciba aportes del
Estado.
Ante la observacin del diputado seor Burgos en el
sentido que esta propuesta, a diferencia del texto original, permite a la parte
solicitar directamente el informe, sin recurrir al juez, se hizo presente que tal
solucin impedira solicitar informes a los rganos constitucionales
autnomos.
Cerrado finalmente el debate, se aprob la propuesta del
Ejecutivo con la siguiente redaccin:
La parte liberada de gastos podr solicitar al juez que
ordene la elaboracin de un informe de peritos a alguna institucin u rgano

396

del Estado, quien lo decretar cuando lo estime indispensable para la

adecuada resolucin del conflicto.
Como consecuencia de lo anterior, se aprob el nuevo
texto del inciso cuarto, conjuntamente con el artculo por unanimidad, con los
votos de los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Letelier,
Cristin Mnckeberg y Squella.
Artculo 325.- (pas a ser 328)
Se refiere a quienes pueden ser peritos y al peritaje
institucional, sealando que salvo autorizacin expresa del tribunal, no
podrn ser peritos quienes no tengan ttulo profesional expedido por
autoridad competente, si la ciencia o arte cuyo conocimiento se requiera
est reglamentada por la ley y hay en el territorio jurisdiccional dos o ms
personas tituladas que puedan desempear el cargo.
Su inciso segundo dispone que las pericias podrn ser
practicadas por instituciones pblicas o privadas, debiendo en tal caso el
informe ser suscrito por el representante de la institucin y los profesionales
que lo emitieren.
No dio lugar a debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Caldern, Cardemil, Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Artculo 326.- ( pas a ser 329)
Trata de la oportunidad y contenido del informe de
peritos, sealando que sin perjuicio del deber de los peritos de concurrir a
declarar ante el juez acerca de su informe, este deber entregarse por
escrito, con la finalidad de ponerlo en conocimiento de la parte contraria con,
a lo menos, cinco das de anticipacin a la audiencia de juicio o de aquella
otra en que hubiere de prestar declaracin. Dicho informe escrito deber
contener:
a) La descripcin de la persona, hecho o cosa que fuere
objeto del peritaje, del estado y modo en que se hallare;
b) La relacin de todos los principios y las reglas de la
ciencia, arte u oficios invocados;
c) La relacin circunstanciada de todos los
procedimientos practicados y su resultado, especialmente los que digan
relacin con los mtodos utilizados en la elaboracin del informe, como la
cuantificacin del porcentaje o mrgenes de error conocidos para la tcnica o
mtodo utilizado;
d) Las conclusiones que, en vista de tales datos,
formulare el perito conforme a los principios de su ciencia o reglas de su arte
u oficio, y

397

e) La firma de los profesionales que participaron y emiten

el informe pericial, debiendo especificarse su participacin, si fuere distinta o
limitada a solo algunos aspectos del mismo.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Caldern, Cardemil, Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Artculo 327.- ( pas a ser 330)
Se refiere a la limitacin de la prueba pericial, sealando
que el tribunal podr limitar el nmero de peritos cuando resultaren excesivos
o pudieren entorpecer la realizacin del juicio.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Caldern, Cardemil, Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Artculo 328.- ( pas a ser 331)
Trata de la remuneracin de los peritos sealando que
los honorarios y dems gastos derivados de la intervencin de los peritos
correspondern a la parte que los presente conforme a lo previsto en el
artculo 323 (pas a ser artculo 326).
Su inciso segundo agrega que en los casos en que la
prueba pericial haya sido ordenada por el tribunal, los honorarios del perito y
dems gastos que deriven de su intervencin, sern pagados por las partes
por mitades, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre las costas.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Caldern, Cardemil, Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Artculo 329.- ( pas a ser 332)
Se refiere a la improcedencia de la inhabilitacin de los
peritos, estableciendo que los peritos no podrn ser inhabilitados. No
obstante, durante la audiencia podrn dirigrseles preguntas orientadas a
determinar la concurrencia de los antecedentes previstos en el inciso primero
del artculo 324 (pas a ser artculo 327). Las partes o el juez podrn requerir
al perito informacin acerca de su remuneracin para determinar si se
ajustan a los montos usuales para el tipo de trabajo realizado.
Se aprob sin debate, en iguales trminos por
unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y seores Araya,
Burgos, Caldern, Cardemil, Ceroni y Cristin Mnckeberg.

398

Artculo 330.- ( pas a ser 333)

Se refiere a la declaracin de los peritos, sealando que
la declaracin de stos en la audiencia se regir por las normas establecidas
para los testigos. En consecuencia, si el perito no concurriere o se negare a
prestar declaracin, se le aplicarn los apercibimientos y apremios previstos
para estos.
Su inciso segundo agrega que con acuerdo de las partes,
el juez podr eximir al perito de la obligacin de concurrir a prestar
declaracin, admitiendo en dicho caso el informe pericial como prueba.
Su inciso tercero aade que en caso de haberse emitido
el informe por una institucin pblica o privada, podr comparecer a declarar
cualquiera de las personas que designe la institucin, a menos que el tribunal
exigiere previamente y en forma expresa la comparecencia personal de
cualquiera de quienes hubieren concurrido a su otorgamiento.
Se aprob sin debate, en los mismos trminos, por
unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y seores Araya,
Burgos, Caldern, Cardemil, Ceroni y Cristin Mnckeberg.
PRRAFO 6
DECLARACIN DE LAS PARTES
Artculo 331.- ( pas a ser 334)
Se refiere a la declaracin voluntaria de la propia parte,
sealando que las partes podrn declarar voluntariamente ante el tribunal
que conoce del asunto, en la audiencia de juicio, debiendo solicitarlo en los
escritos principales del perodo de discusin.
Su inciso segundo agrega que la declaracin ser
prestada personalmente y bajo juramento o promesa de decir verdad, se
extender por el tiempo que determine el tribunal y solo podr versar sobre
los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que sean materia del
pleito.
Su inciso tercero aade que la contraparte tendr
derecho a dirigir las preguntas y contrainterrogaciones que estime
pertinentes, aplicndose en este caso lo previsto en el inciso final del
artculo 332 (pas a ser artculo 335).
Su inciso final previene que en caso de existir pluralidad
de partes activas o pasivas y todas o varias de ellas soliciten prestar
voluntariamente declaracin, el tribunal podr restringir este derecho cuando

399

estime que de sus declaraciones pueda resultar una reiteracin intil sobre
los mismos hechos o circunstancias.
Ante la consulta del abogado seor Mery acerca de las
razones por las cuales se permite solicitar la declaracin de parte en el
perodo de discusin y no en un acto posterior al de los escritos
fundamentales del juicio, el profesor seor Tavolari precis que la norma
consagraba el derecho de cada parte a ser oda, debiendo el demandante
hacerlo en su demanda y el demandado en la contestacin, tal como lo
sealan los artculos 255 (pas a ser artculo 257)y 273 (pas a ser artculo
275), respectivamente, agregando el profesor seor Silva que la declaracin
de la parte era considerada como un medio de prueba y, como tal, segua la
suerte general de todos los medios de prueba. Explic que la declaracin de
la propia parte, si bien poda ocasionar al declarante consecuencias
adversas, en realidad se asemejaba ms al derecho constitucional a ser
odo, constituyendo ms que un medio de prueba, el ejercicio legtimo de un
derecho, siendo esta especial naturaleza la que haba llevado a establecer
que la solicitud se formulara en el perodo de discusin a fin de evitar un
debate sobre la materia.
El profesor seor Maturana, a su vez, agreg que la
parte poda ejercer el derecho a ser oda por el tribunal con dos limitaciones:
la peticin debe ser formulada en el perodo de discusin y por el hecho de
ser escuchada queda sujeta a la posibilidad de la contrainterrogacin por
parte de la contraria.
Ante la afirmacin del profesor seor Silva en el sentido
de que a travs de la declaracin de la contraparte se persegua alcanzar
una confesin, es decir, que la parte contraria reconociera un hecho adverso
a sus intereses, el profesor seor Pinochet, seal ser contrario a la
supresin de la confesin en los casos en la que se manifiesta en un escrito
y de la que se ha expresado en otro juicio, las que deberan ser admitidas.
El profesor seor Tavolari, hacindose cargo de esta
ltima opinin, sostuvo que si una de las partes en uno de los escritos
fundamentales del juicio reconoce un hecho que le pueda ser adverso, el
juez lo va a tener en consideracin, sin necesidad de que haya que
establecerlo expresamente. En cuanto a las declaraciones prestadas en otro
juicio, explic que la regla de valoracin de la prueba no exclua elementos
probatorios, no limitaba el espectro de medios de prueba, de tal manera que
las declaraciones prestadas en otro juicio podrn acompaarse en la forma
en que tal declaracin se encontrara materializada. Hizo presente, al efecto,
que al tratar el artculo 349 (pas a ser artculo 354) la llamada prueba
trasladada, estableca que podra darse lectura o reproducirse ante los
tribunales los registros pblicos en que constaren anteriores declaraciones
de testigos, peritos o partes, siempre que se tratare de declaraciones
prestadas por los litigantes en procesos diversos, en los que hayan sido
partes quienes lo sean en aquel al que la prueba se traslada.

400

Por ltimo, el profesor seor Silva, abundando ms sobre

el punto, aclar que entre los propsitos del proyecto estaba el de
desformalizar la prueba, por ello, por ejemplo, se permitan careos en el juicio
oral entre las partes o entre testigos o entre stos y las partes e, incluso la
misma sentencia, conforme lo dispone el N 4 del artculo 206 (pas a ser
artculo 207) debe efectuar una exposicin clara, lgica y suficiente de cada
uno de los hechos y circunstancias que se estimen establecidos por haber
sido admitidos por las partes, haber resultado probados, ser el resultado de
convenciones probatorias, o bien, por estimarse liberados de prueba. En
consecuencia, el mismo Cdigo exigira al juez dar cuenta de todas aquellas
hiptesis en que las partes han admitido hechos.
Finalmente, a sugerencia de la representante de la
Biblioteca del Congreso, quien hizo presente que el trmino solicitarlo que
figura en el primer inciso, daba a entender que el juez estara facultado para
rechazar la solicitud de la parte para declarar, los representantes del
Ejecutivo propusieron sustituir dicha expresin por el trmino sealarlo,
aprobndose la modificacin conjuntamente con el artculo por mayora de
votos ( 6 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a favor los diputados seora
Turres y seores Burgos, Cardemil, Daz, Cristin Mnckeberg y Squella. Se
abstuvo el diputado seor Araya.
Artculo 332.- ( pas a ser 335)
Se refiere a la procedencia de la declaracin de la
contraparte, sealando que cada parte podr solicitar al juez la declaracin
oral de la parte contraria sobre hechos y circunstancias de los que tengan
noticia y que guarden relacin con el objeto del juicio, lo que explicitar.
Su inciso segundo agrega que si los demandantes o
demandados fueren varios y se solicitare la citacin a declarar en juicio de
muchos o de todos ellos, el juez podr reducir el nmero de quienes habrn
de comparecer, en especial cuando estime que de sus declaraciones pueda
resultar una reiteracin intil sobre los mismos hechos o circunstancias.
Su inciso tercero aade que la parte citada a declarar
estar obligada a concurrir personalmente a la audiencia, a menos que
designe especialmente y por escrito un mandatario para tal objeto, el que se
entender que la representa para todos los efectos legales relacionados con
la diligencia, considerndose sus declaraciones como si hubieren sido
hechas personalmente por aquel cuya comparecencia fue solicitada.
Su inciso cuarto establece que antes de responder una
pregunta determinada, el apoderado del declarante podr oponerse a su
formulacin conforme a lo expuesto en el artculo 344 (pas a ser artculo
349), debiendo el juez resolver de plano o previo debate.

401

Opiniones recibidas
El profesor seor Correa hizo presente que la
declaracin por medio de mandatario es improcedente porque se trata de
hechos personales de la parte, las que el mandatario puede desconocer.
Debate
Ante la consulta formulada por la diputada seora Turres
acerca de que no se precisaba la forma en que deba acreditarse el mandato
como tambin que no vea cmo poda un tercero prestar declaracin sobre
hechos que le constaban a otra persona, el profesor seor Tavolari explic
que el proyecto eliminaba como medio de prueba la confesin y el
procedimiento por medio del cual se concretaba, cul era la absolucin de
posiciones, pero, en cambio, se reconoca el derecho de la parte de solicitar
que la contraparte concurriera a declarar al juicio, lo que comprenda el
derecho a formularle preguntas.
Agreg que la propuesta buscaba evitar las situaciones
abusivas en que se incurra con la normativa vigente respecto de las
personas jurdicas, por cuanto era comn citar a absolver posiciones
personalmente en una causa cualquiera al gerente de un banco. Actualmente
se permita absolver posiciones por medio de un mandatario expresamente
facultado para ello y si bien poda debatirse acerca de si a las personas
naturales les asista el derecho de excusarse de declarar personalmente,
pudiendo hacerlo por medio de un mandatario, las personas jurdicas
obviamente podan hacerlo.
Ante una nueva objecin de la diputada seora Turres en
el sentido de que en las declaraciones tambin era relevante el lenguaje no
verbal, de tal manera que aceptar la representacin implicaba privar al juez
de percibir aspectos que van ms all de la simple declaracin, el profesor
seor Silva afirm que la declaracin de la parte o del testigo era un acto de
ciencia no de voluntad, es decir, se declara sobre lo que se sabe y no sobre
lo que se desea. En el caso de las personas jurdicas era lgico que el
gerente pudiera prestar declaracin por medio de un mandatario, estando de
acuerdo en que en el caso de las personas naturales la declaracin deba ser
personal. En lo que se refera a las formas del mandato, deba estarse a lo
dispuesto en el artculo 28 del proyecto.
El profesor seor Maturana record que en materia
laboral resultaba frecuente se admitiera la representacin para prestar
declaracin por parte de un tercero a nombre del gerente general de una
empresa, agregando que la finalidad de esta declaracin era velar por la
mayor calidad de la informacin que se proporcione al juez para resolver el
conflicto. A la parte corresponda aportar la mayor cantidad de conocimientos

402

al tribunal ante las preguntas que se le hicieran, bajo sancin de dar por
establecidos los hechos conforme a las reglas de la sana crtica. En esto se
apartaba del sistema inquisitivo en que si la parte no contesta se la tendr
por confesa.
Recogiendo las observaciones efectuadas, el Ejecutivo
propuso sustituir este artculo por el siguiente:
Cada parte podr solicitar al juez la declaracin oral de
la parte contraria sobre hechos y circunstancias de los que tengan noticia y
que guarden relacin con el objeto del juicio, lo que explicitar.
Si los demandantes o demandados fueren varios y se
solicitare la citacin a declarar en juicio de muchos o de todos ellos, el juez
podr reducir el nmero de quienes habrn de comparecer, en especial
cuando estime que de sus declaraciones pueda resultar una reiteracin intil
sobre los mismos hechos o circunstancias.
Las personas naturales que fueren parte en el juicio
estarn obligadas a concurrir personalmente a declarar, si as lo exigiere
expresamente su contraparte y fuere citado para ser interrogado acerca de
hechos percibidos personalmente por l. En caso contrario podrn designar
especialmente y por escrito un mandatario para tal objeto, el que se
entender que las representa para todos los efectos legales relacionados con
la diligencia.
Las personas jurdicas y dems entidades con capacidad
para ser parte declararn por medio de sus representantes o apoderados con
facultades suficientes, sin perjuicio de poder designar un mandatario especial
en los trminos previstos en el inciso anterior.
Podr exigirse la declaracin del mandatario judicial
de la parte sobre hechos personales suyos en el juicio, aun cuando no
tuviere poder para prestar esa declaracin.
Antes de responder una pregunta determinada, el
apoderado del declarante podr oponerse a su formulacin conforme a lo
expuesto en el artculo 344 (pas a ser artculo 349), debiendo el juez
resolver de plano o previo debate.
Los representantes del Ejecutivo precisaron que la nueva
propuesta, recogiendo las observaciones formuladas, precisaba que la
posibilidad de declarar por medio de mandatario se contemplaba respecto de
las personas jurdicas y, en casos especiales, tambin respecto de las
personas naturales, repitindose a su respecto la regla del artculo 396 del
Cdigo vigente para el caso de preguntas relacionadas con cuestiones
personales del mandante, permitindosele deponer sobre ellas.

403

El profesor seor Silva, hacindose cargo de una

consulta del diputado seor Cristin Mnckeberg acerca del sentido de las
expresiones en caso contrario que se emplean en el inciso tercero, explic
que tratndose de las personas naturales, cuando la contraria ha solicitado
que concurra personalmente a declarar, la comparecencia de esta ltima es
imperativa, exigencia desde todo punto de vista lgica toda vez que si se
trata de la nica persona que tiene conocimiento de los hechos, estar en
condiciones de suministrar el correspondiente material probatorio. Por ello,
los trminos que motivan la consulta aluden a la situacin en que no se ha
exigido tal comparecencia personal y es factible, en consecuencia, designar
un mandatario. En el caso de las personas jurdicas se permite la declaracin
de los representantes legales o convencionales, sin perjuicio de poder
designar para ello a un mandatario especial, situacin que podr darse, por
ejemplo, respecto de aquellas empresas que tienen establecimientos en
distintas regiones. Sostuvo, adems, que la propuesta resolva las
objeciones del profesor seor Correa, puesto que si se trata de declarar
sobre hechos personales, la parte que cita puede exigir la comparecencia y
el citado no podr negarse. En los dems casos, si su concurrencia personal
es indiferente, puede declarar por medio de mandatario.
A sugerencia del diputado seor Burgos, quien estim
necesario aclarar el sentido de las expresiones citadas, la Comisin acord
sustituirlas por las siguientes Si no se hubiere exigido su comparecencia
personal.
.
Ante la objecin del profesor seor Pinochet en el sentido
de que la propuesta no aclaraba si adems de las preguntas que se hagan
llegar por escrito al declarante, se le podr contrainterrogar, siendo l
partidario de consagrar la posibilidad de interrogar abiertamente, a fin de
evitar el efecto de la actual absolucin de posiciones, la que le pareca de
escasa utilidad, el profesor seor Tavolari especific que en el nuevo sistema
las preguntas sern verbales y se formularn en la audiencia, como tampoco
se producir el efecto propio de la absolucin de posiciones de tener por
reconocido el hecho si no se asiste a la audiencia o se dan respuestas
evasivas, por cuanto el juez tendr la facultad discrecional de valorar
conforme a las reglas de la sana crtica. Record que en materia penal se
haba reconocido el derecho de la contraparte a guardar silencio como una
reaccin por los excesos cometidos en contra de las personas en procura de
la confesin.
El profesor seor Silva complement lo sealado por el
profesor seor Tavolari, explicando que el nuevo sistema significaba un
cambio sustancial respecto del mecanismo de la absolucin de posiciones, el
que se caracterizaba por su rigidez al efectuarse por medio de un conjunto
de preguntas escritas incluidas en un sobre cerrado que se abre al momento
de efectuarse la diligencia y que, en realidad, no prestaba gran utilidad por
cuanto la parte se limitaba a negar los hechos. El citado mecanismo, rgido

404

tambin en lo que se refiere al valor probatorio de la diligencia, toda vez que

permite dar por confesados los hechos al dar por respondidas
afirmativamente las preguntas formuladas en forma asertiva si la persona no
responde automticamente a ellas, no se condice con un mecanismo de
valoracin de la prueba basado en las reglas de la sana crtica, que permiten
al juez extraer por s mismo el valor probatorio. En atencin a lo anterior, el
interrogatorio de las partes es libre, sin un pliego preconcebido, dando lugar
a una interaccin entre el juez y el declarante, permitiendo la
contrainterrogacin de la otra parte y facultando al mismo juez para provocar
careos entre las partes y los testigos. Asimismo, a diferencia de la absolucin
de posiciones, la no comparecencia de la parte, su negativa a declarar o sus
respuestas evasivas constituyen conductas que el juez, en conjunto con los
dems elementos del proceso, valora en carcter indiciario, todo lo cual se
aviene con el mecanismo de la sana crtica.
Cerrado finalmente el debate, se aprob la nueva
propuesta del Ejecutivo, con la modificacin sealada, por unanimidad, con
los votos de los diputados seores Burgos, Caldern, Daz y Cristin
Mnckeberg.
Artculo 333.- (pas a ser 336)
Se refiere a la sancin por la falta de colaboracin en la
declaracin de partes, sealando que si la parte debidamente citada no
comparece a la audiencia de juicio, personalmente o debidamente
representada, o si compareciendo voluntariamente o por citacin de la
contraria, no declara o da respuestas evasivas, el juez podr establecer
como ciertos los hechos contenidos en las afirmaciones de la contraparte
cuando aparezcan razonables, coherentes y debidamente fundamentadas.
En la misma sancin incurrir la propia parte en caso de negarse a declarar o
dar respuestas evasivas conforme a lo previsto en el inciso tercero del
artculo 331 (pas a ser artculo 334).
Su inciso segundo agrega que en la citacin se
apercibir al interesado acerca de los efectos que pudiera producir su
incomparecencia, su negativa a declarar o sus respuestas evasivas,
determinndose los hechos y circunstancias sobre los cuales se requiere su
declaracin o sobre lo que esta versar cuando sea voluntaria.
Opiniones recibidas
El profesor seor Correa seal que este artculo incurra
en el mismo error de la Ley sobre Tribunales de Familia, por cuanto permite
al juez establecer como ciertos los hechos contenidos en las afirmaciones de
la contraparte cuando aparezcan razonables, coherentes y debidamente
fundamentadas, sin indicar en qu actuacin constan esas afirmaciones ya

405

que no existe un pliego de posiciones. Al respecto, en relacin con este

procedimiento la Corte Suprema debi dictar un auto acordado.
Debate
Ante la consulta de la diputada seora Turres quien,
citando las expresiones el juez podr establecer como ciertos los hechos
contenidos en las afirmaciones de la contraparte, consider necesario
especificar en qu acto procesal o instrumento constaban tales afirmaciones,
y el diputado seor Burgos quien, citando, asimismo, al profesor seor
Correa, formul similar consulta, el profesor seor Maturana explic que la
Ley sobre Tribunales de Familia no haba hecho un distingo entre la
declaracin de parte y la absolucin de posiciones, razn por la cual inclua
la exigencia de un pliego de posiciones en que constaran las afirmaciones,
mecanismo inoperante y que atentaba contra el buen funcionamiento de un
sistema oral, el que comprende un interrogatorio directo y en que la prueba
se aprecia conforme a las reglas de la sana crtica. Aadi que la declaracin
de parte se aparta considerablemente del actual mecanismo de confesin,
constituyendo dicha declaracin un medio de prueba ms, que debe ser
apreciado en conjunto con las otras pruebas conforme a las reglas de la sana
crtica y que permite al juez, en caso de renuencia de la parte a contestar, a
dar por establecidos los hechos siempre que aparezcan razonables,
coherentes y debidamente fundados. El nuevo sistema admite que la propia
parte solicite se la interrogue sobre los hechos, caso en el cual podr ser
interrogada por la contraparte.
El profesor seor Silva complementando lo afirmado
respecto de las afirmaciones del declarante, seal que en caso que estas
fueran evasivas, la norma permite al juez valorar esa conducta que se aparta
del inters de la justicia, mediante la construccin de argumentos probatorios
en conjunto con la dems probanza. Igualmente, precis que las
afirmaciones a que se haca referencia eran las que se contenan en los
escritos que constituan el perodo de discusin.
El profesor seor Pinochet record que conforme lo
dispone el artculo 256 (pas a ser artculo 258), el actor debe indicar en su
demanda, con claridad y precisin, los hechos sobre los que recaern las
declaraciones de testigos, an cuando estim que solamente podra ser
vlido que se consideraran como admitidos aquellos hechos que
personalmente han afectado al declarante. En el caso de hechos de terceros,
no sera esta la va para acreditarlos.
El profesor seor Botto quiso saber si los efectos
previstos en el inciso segundo para quien se niega a declarar o da
respuestas evasivas, eran aplicables tambin a quien se presentara
voluntariamente a declarar, porque si as fuera no le pareca que una citacin
con un apercibimiento constituyera el mecanismo adecuado para delimitar
una declaracin voluntaria. Adems de lo anterior, no estaba claro si el

406

contenido de la declaracin debera circunscribirse a la referencia que se

hiciera en la citacin, o bien, podra ampliarse tal como sucede con la prueba
testimonial.
El profesor seor Maturana sostuvo que las dudas
expresadas por el profesor seor Botto estaban resueltas en la parte final del
inciso primero de este artculo, al establecer que en la misma sancin que el
artculo indica, es decir, que el juez pueda dar por establecidos los hechos,
incurrir la propia parte al negarse a declarar o dar respuestas evasivas ante
las preguntas o contrainterrogaciones que le dirija la contraparte. En cuanto
al contenido de la declaracin, seal que constitua una exigencia que en el
ofrecimiento de prueba se especificara la materia sobre la que versara la
declaracin, porque podra ser innecesaria, o bien, los hechos sobre los que
se solicita declarar estn comprendidos en una convencin probatoria.
La diputada seora Turres, luego de destacar como una
diferencia entre este sistema y el actual, el hecho que en la declaracin de
parte se admite tanto la del demandante como la del demandado y en la
absolucin de posiciones solo la del demandado, quiso conocer mejor los
efectos de las respuestas evasivas por parte de quien se presenta
voluntariamente a declarar, por la necesidad de evitar la autoincriminacin,
agregando el profesor seor Botto que era importante determinar si el
principio de la no autoincriminacin, aplicable en la prueba testimonial, lo era
tambin en la declaracin de parte. Record que la confesin se orientaba a
que la parte declarara en contra de sus propios intereses, algo que en
materia penal estaba prohibido, salvo que la parte accediera voluntariamente
a ello asumiendo las consecuencias de su actitud. Crea que en materia civil,
en que rige el principio dispositivo, lo lgico sera que la persona citada a
declarar pudiera comunicar que no va a hacerlo, asumiendo las
consecuencias que ello puede generar, especialmente la posibilidad de que
el juez d por establecidos los hechos, pero ello no podra significar que est
obligada a declarar contra sus propios intereses, bajo juramento.
El profesor seor Maturana precis que el proyecto no
segua para nada el sistema inquisitivo, como lo demostraba el hecho de que
ante preguntas interrogativas formuladas a la parte y que esta se negara a
responder, no proceda el apremio consistente en multas o arrestos que
establece el Cdigo vigente. Lo nico que se estatua era que si la persona
se negaba a responder ante una pregunta, el juez podra considerar esa
negativa como un antecedente ms para dar por acreditado el hecho. No
habra, por tanto, violacin alguna al principio de no incriminacin.
El profesor seor Tavolari, citando la norma
constitucional de que nadie puede ser obligado a declarar sobre hechos
propios bajo juramento en causas criminales, seal que tal disposicin
deba entenderse en forma extensiva, de tal manera que si en una causa civil
se pregunta a una persona sobre un hecho que puede generarle

407

consecuencias penales, una sana interpretacin permitira a esta asilarse en

el resguardo constitucional y no declarar al respecto. No obstante, distinta
era la situacin de las partes en un juicio civil en el que existe el deber de
colaborar con el Estado en el ejercicio de su funcin jurisdiccional; as si
alguien demanda a otra el pago de una suma de dinero, correlativamente
contrae el deber de contestar las preguntas que se le hagan destinadas a
esclarecer los hechos. Tampoco en un juicio de esta naturaleza, si se
pregunta al demandante si cumpli con su obligacin de entregar la cosa, no
podra excusarse de declarar argumentando que si responde tal pregunta se
estara autoincriminando. En estos casos, la prueba se apreciaba conforme a
las reglas de la sana crtica, otorgndole al juez la facultad de dar por
establecido el hecho no contestado o sobre el que se respondi en forma
evasiva. No se confiere a esa actitud automticamente el valor de una
confesin ficta como sucede hoy.
Termin sealando que la filosofa que impregnaba el
proyecto realzaba la idea de que el proceso es una actividad pblica, en la
que se encuentra comprometida la fe y el inters pblico; por ello quien
ingresa a un proceso contrae el deber de actuar de buena fe, lo que impone
la obligacin de colaborar en el esclarecimiento de los hechos, lo que no
hara si se excusara de declarar en virtud del sealado principio,
argumentando que eso lo incriminara.
El Ejecutivo, hacindose cargo de las observaciones
formuladas, especialmente la relacionada con la improcedencia del
apercibimiento a quien solicita declarar voluntariamente, propuso la siguiente
redaccin para este artculo:
Sancin por la falta de colaboracin en la declaracin de
partes. Si la parte citada a declarar no compareciere injustificadamente a la
audiencia de juicio, el juez podr valorar esa conducta procesal, dando por
aceptados los hechos controvertidos que le perjudiquen, entendindose
apercibida por el solo ministerio de la ley. Sin embargo, no se aplicar esta
sancin a la parte que hubiere solicitado declarar voluntariamente al tenor de
lo previsto en el inciso primero del artculo 331 (pas a ser artculo 334).
Si la parte compareciere a prestar declaracin voluntaria
o bien a solicitud de la contraria, y se negare a declarar o diere respuestas
evasivas, el juez podr valorar esa conducta dando por reconocidos los
hechos categricamente afirmados en las preguntas que le dirigieren en la
misma audiencia.
La valoracin de la conducta procesal a que se refieren
los incisos anteriores deber hacerla el juez en su sentencia, conjuntamente
con el anlisis y valoracin individual y conjunta de la prueba rendida, en los
trminos previstos en el artculo 206 (pas a ser artculo 207) nmero 5.

408

El abogado seor Mery seal que el problema previsto

respecto del texto original, subsista como consecuencia de que en el inciso
segundo se parta del supuesto que la parte asistiera a declarar
voluntariamente o a solicitud de la contraria. Crea que deban suprimirse los
trminos voluntaria o bien, de tal manera de dejar establecido que la
declaracin a que se refiere ese inciso se efectuar a peticin de la parte
contraria.
El profesor seor Silva precis que se podan producir a
este respecto dos situaciones: que la parte haya solicitado en su demanda
prestar declaracin o que haya sido citada por la contraparte; en el primer
caso puede no ejercer el derecho hasta antes de la audiencia, pero si
comparece, est obligada a declarar tal como si hubiera sido citada por la
contraria y admitir todas las preguntas que el tribunal o la contraparte le
hagan, explicacin que llev al abogado seor Mery a reconsiderar su
observacin por cuanto en tal caso, estando obligado el compareciente a
declarar no tendra sentido que sus respuestas evasivas no tuvieran la
misma sancin que correspondera si la declaracin fuere la consecuencia
de una citacin de la contraria.
Ante la afirmacin del profesor seor Pinochet acerca de
que el efecto de la no comparecencia sera similar al de la absolucin de
posiciones, por cuanto bajo tal sistema, el juez podra dar por admitidos los
hechos sobre los cuales se haya consultado afirmativamente, y, en el que se
analiza, valorando esa conducta procesal, podr dar por aceptados aquellos
hechos que perjudiquen al que no comparece, el diputado seor Cristin
Mnckeberg sostuvo que el efecto sealado no equivala a dar por confeso al
que se abstuvo de comparecer, porque debera valorizarse en conjunto con
la dems probanza.
El profesor seor Maturana destac las diferencias entre
la absolucin de posiciones y el sistema que se propone: el primero
correspondera a un sistema inquisitivo y escrito, asociado a la disposicin de
bienes y que consagra un principio absoluto de plena prueba en el sentido de
ser la confesin la reina de las probanzas, al no admitir refutacin cuando
descansa sobre hechos personales. Por el contrario, la declaracin de parte
no dice relacin con la disposicin de bienes sino con el aporte de
informacin al proceso. El juez podr dar por establecidos los hechos
conforme a la apreciacin de la confesin y de todos los dems medios de
prueba, conforme a las reglas de la sana crtica, en otras palabras, la
confesin no excluira a las dems pruebas sino que solo constituye un
antecedente ms que se aprecia en conjunto con todos los otros para dar por
establecidos los hechos.
Cerrado finalmente el debate, se aprob la nueva
propuesta del Ejecutivo, en los mismos trminos, por unanimidad, con los
votos de los diputados seora Turres y seores Burgos, Caldern, Daz y
Cristin Mnckeberg.

409

Artculo nuevo.- ( pas a ser 337 y 338)

El Ejecutivo propuso el siguiente nuevo artculo:
Uso de intrpretes y partes con discapacidad
sensorial. Si la parte o su mandatario designado de conformidad al inciso
tercero del artculo 332 (pas a ser artculo 335), no supiere el idioma
castellano o manifestare su deseo de declarar en idioma indgena por estar
acogido a la ley respectiva, se aplicar lo dispuesto en el artculo 321 (pas a
ser artculo 324).
Si la parte o su mandatario fuere sorda, muda o
sordomuda, se aplicar lo previsto en el artculo 319 (pas a ser artculo
322).
Los representantes del Ejecutivo explicaron que esta
nueva norma recoga algunas observaciones formuladas por la abogada
representante de la Biblioteca del Congreso.
El diputado seor Burgos no consider apropiado
abordar en una misma norma el uso de intrpretes para dos casos: el de las
personas con discapacidad sensorial y el de los indgenas, planteamiento
que apoy el diputado seor Cristin Mnckeberg.
El diputado seor Caldern estim innecesario dividir la
norma, toda vez que de lo que se trata no es ms que regular la asistencia
con la que deben contar para prestar declaracin las personas que tienen
alguna discapacidad o que desconocen el idioma. Crey, no obstante,
necesario, sustituir el subttulo de la norma por el siguiente Uso de
intrprete, idea que comparti el profesor seor Tavolari.
Ante la observacin del diputado seor Burgos en el
sentido de ser innecesario el inciso final por ser solo una remisin a otro
artculo, los representantes del Ejecutivo precisaron que esa disposicin, es
decir, el artculo 319 (pas a ser artculo 322), est referida a la declaracin
de los testigos, en tanto que la que se analiza se refiere a la declaracin de
las partes. Sostuvieron que debiera seguirse el mismo predicamento utilizado
en la regulacin de la prueba de testigos, en que ambas situaciones se
trataron en artculos separados.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en los mismos
trminos propuestos por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Burgos, Caldern, Daz y Cristin Mnckeberg.

410

Reabierto luego el debate, el Ejecutivo propuso una

nueva propuesta para este artculo, que se limita a dividirlo en dos para tratar
separadamente las materias que trata, del siguiente tenor:
Artculo Nuevo.- Uso de intrprete. Si la parte o su
mandatario designado de conformidad al inciso tercero del artculo 334 (pas
a ser artculo 335), no supiere el idioma castellano o manifestare su deseo de
declarar en idioma indgena por estar acogido a la ley respectiva, se aplicar
lo dispuesto en el artculo 322.
Artculo Nuevo.- Partes con discapacidad sensorial. Si la
parte o su mandatario fuere sorda, muda o sordomuda, se aplicar lo
previsto en el artculo 320 (pas a ser artculo 322).
Sometidos a votacin los nuevos artculos, fueron
aprobados por la unanimidad de los diputados presentes, seores Araya,
Burgos, Caldern, Cardemil, Harboe, Letelier, Monckeberg y Saffirio.

PRRAFO 7
INSPECCIN JUDICIAL Y REPRODUCCIONES DE HECHO
ARTCULO 334.- ( pas a ser 339)
Trata de la inspeccin judicial sealando que el tribunal,
de oficio o a peticin de parte, podr inspeccionar personas, lugares o cosas
con la finalidad de esclarecer hechos que interesen a la decisin del
proceso.
Su inciso segundo agrega que la inspeccin de personas
requerir siempre el consentimiento de estas. La inspeccin de lugares o
cosas que estn bajo la esfera de cuidado de terceros y siempre que no
acten por cuenta, a nombre o en representacin de una de las partes,
requerir asimismo el consentimiento de esos terceros. En caso de negativa
injustificada del tercero, podr ser decretada, a requerimiento de parte, por el
tribunal.
Su inciso tercero aade que la diligencia solo podr ser
solicitada por las partes o decretada de oficio por el juez, a su arbitrio,
durante la audiencia preliminar y deber ser realizada antes de la audiencia
de juicio.
El profesor seor Silva explic lo que la disposicin
seala como inspeccin de personas, sealando que en ocasiones el ser
humano poda ser objeto de prueba, por ejemplo, en el caso de haber sido
vctima de lesiones para los efectos de su constatacin o en el caso de un
accidente para establecer las secuelas de motricidad que podran afectarle.
No obstante lo cual, esta inspeccin ser posible en la medida que la

411

persona consienta en ello, es decir, en ser objeto de una pericia que puede
constituirse en un elemento relevante en el proceso.
Ante la objecin del profesor seor Botto en el sentido de
no haberse tomado an una decisin acerca de la prueba de oficio,
manifestaciones de la cual se encontraban en esta norma, el profesor seor
Maturana, admitiendo el hecho de estar pendiente la decisin sobre esta
materia, record que en el artculo 337 del Cdigo Procesal Penal, se
establece la facultad de oficio del tribunal para realizar estas actuaciones
como una forma de valorar la prueba en un sistema de sana crtica. Sin
embargo, en el caso en anlisis no podra interpretarse que constituye una
prueba de oficio por cuanto esta supone la ausencia de hechos acreditados
en el proceso, en cambio esta disposicin seala que la finalidad de esta
facultad es establecer hechos que interesan a la decisin del proceso, lo que
significa que tales hechos constan ya en el citado proceso pero se han
suscitado dudas, en otras palabras, se trata de hiptesis que justifican la
realizacin de la diligencia para valorar una prueba que ya se ha rendido
dentro del proceso. En la prueba de oficio se trata de actuaciones a realizar
dentro de una fase preliminar del proceso; en este caso, de actuaciones a
realizar en una etapa posterior para dilucidar dudas acerca de hechos ya
acreditados.
El profesor seor Tavolari, reforzando la explicacin
entregada, sostuvo que la inspeccin personal no constitua un medio de
prueba propiamente tal, porque este ltimo se caracteriza por la traslacin,
es decir, por el traslado al proceso de hechos que han ocurrido fuera de l
para su anlisis y ponderacin. La inspeccin personal, en cambio, es ms
bien un modo en que el juez se forma conviccin respecto de hechos acerca
de cuya existencia hay dudas. Agreg que podra asimilarse a la lectura por
parte del juez de un documento que se refiere a los hechos.
El abogado seor Ferrada cit como ejemplo de
inspeccin personal lo que haba sucedido en un juicio por negligencia
mdica, en que la Corte Suprema, en base a una inspeccin ocular
efectuada a la demandante, acogi el libelo fundndose en que en el acta
que se haba levantado de dicha diligencia, se dejaba constancia de los
defectos con que haba quedado la actora despus de la operacin.
El profesor seor Silva aadi a las explicaciones
anteriores que con la inspeccin de personas se pretenda ampliar las
posibilidades de acopiar material probatorio, ya que la actual inspeccin
personal del tribunal se refiere solo a lugares y cosas, en circunstancia que
en muchas demandas sobre responsabilidad civil contractual y
extracontractual, resultaba necesario efectuar el examen de las personas.
El diputado seor Burgos sugiri tratar en incisos
separados la inspeccin de lugares y cosas y la de personas, agregando el

412

diputado seor Cristin Mnckeberg que no pareca adecuado hablar de

inspeccin de personas, siendo preferible emplear los trminos de examen
de personas e inspeccin de lugares y cosas, ubicando tales diligencias en
incisos separados. Asimismo, crea que la expresin a su arbitrio que
figuraba en el inciso tercero resultaba innecesaria.
Por ltimo, ante una duda de constitucionalidad
expresada por el diputado seor Letelier acerca de la inspeccin de
personas, el profesor seor Tavolari precis que ella solo podr realizarse
contando con el consentimiento del afectado, tal como lo seala el inciso
segundo.
Cerrado el debate, se aprob el artculo por unanimidad
sin ms cambios que suprimir en el inciso primero la palabra personas;
sustituir en el inciso segundo los trminos La inspeccin la primera vez que
figura por El examen y suprimir en el inciso tercero las palabras a su
arbitrio. Participaron en la votacin los diputados seores Burgos, Caldern,
Letelier, Cristin Mnckeberg y Squella.
Artculo 335.- ( pas a ser 340)
Se refiere al procedimiento de la inspeccin judicial,
sealando que al decretarse la inspeccin se individualizar su objeto y se
determinar la fecha y lugar en que se realizar la diligencia.
Su inciso segundo agrega que a la diligencia asistir el
tribunal y podrn hacerlo las partes con sus abogados y asesores tcnicos,
quienes podrn formular las observaciones pertinentes, de las que se dejar
constancia en un registro.
Su inciso tercero aade que a las partes y asesores
tcnicos que concurran les interrogar libremente sobre el objeto de la
inspeccin.
Ante una consulta del abogado seor Mery acerca del
alcance de la expresin tribunal en el sentido de referirse solamente al juez
o tambin al secretario o a un encargado de la unidad de causas, el profesor
seor Tavolari precis que aluda solamente al juez, agregando el profesor
seor Silva que en las disposiciones anteriormente aprobadas se empleaba
dicha palabra con el mismo alcance indicado y que en la nueva estructura
orgnica que se analizaba, se pretenda eliminar la figura del secretario.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
iguales trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Burgos, Caldern, Daz, Cristin Mnckeberg y Squella.
Artculo 336.- Pas a ser 341)

413

Trata de la reproduccin de hechos, indicando que

sujetndose a las mismas reglas anteriores, podr el juez decretar, bajo su
direccin, la reproduccin de hechos objeto de juicio, de lo cual se dejar
constancia en un registro en el que conste la realizacin de la diligencia y sus
detalles, pudindose para ello utilizar los medios tcnicos que considere
pertinente para dejar registro de lo actuado.
No se produjo debate, aprobndose el artculo por
unanimidad, con los votos de los diputados seores Burgos, Caldern, Daz,
Cristin Mnckeberg y Squella.
Artculo 337.- (pas a ser 342)
Trata de la colaboracin para la prctica de la medida
probatoria, sealando que los terceros y las partes tienen el deber de prestar
la mxima colaboracin para la efectiva y adecuada realizacin de las
inspecciones, reconstrucciones y pericias. En caso de negativa injustificada
de los terceros a prestar la colaboracin, el tribunal adoptar las medidas
conminatorias apropiadas remitiendo, si correspondiere, testimonio de lo
actuado al Ministerio Pblico a los efectos pertinentes.
Su inciso segundo agrega que si la colaboracin referida
causare gastos a los terceros, el tribunal fijar en forma irrecurrible las
cantidades que las partes debern pagar a ttulo de compensacin.
Su inciso tercero aade que si quien debiera prestar
colaboracin fuera una de las partes y se negara injustificadamente a
suministrarla, el tribunal le intimar a que la preste. Si a pesar de ello
persistiera en la resistencia, el tribunal dispondr se deje sin efecto la
diligencia, pudindose interpretar la negativa a colaborar en la prueba como
una confirmacin respecto del hecho que se quiere probar.
Ante una consulta, el profesor seor Silva explic que el
trmino intimar se utilizaba en este caso bajo la acepcin de requerir, exigir
el cumplimiento de algo, especialmente con autoridad o fuerza para obligar a
hacerlo.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
iguales trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Burgos, Caldern, Daz, Cristin Mnckeberg y Squella.
PRRAFO 8
PRUEBA POR INFORME
Artculo 338.- ( pas a ser 343)
Trara de la procedencia de este tipo de informes,
sealando que la informacin que se solicite a entidades pblicas o privadas

414

deber versar sobre puntos claramente individualizados y referirse solo a

hechos o actos que resulten de la documentacin, archivo o registro que
posea el informante y que sean de acceso pblico.
Su inciso segundo agrega que no ser admisible el
pedido de informacin que manifiestamente tienda a sustituir o ampliar otro
medio de prueba que, por ley o por la naturaleza del hecho a probar,
corresponda producir.
Su inciso tercero aade que cuando el requerimiento
fuere procedente, el informe solo podr ser negado si existiere causa de
reserva o secreto, circunstancia que deber ponerse en conocimiento del
tribunal dentro del sexto da de recibido el oficio.
El profesor seor Silva, explicando el sentido del inciso
segundo, indic que la prueba por informe regulaba una prctica forense
constituida por los oficios y este inciso simplemente estableca la
imposibilidad que la informacin solicitada a una institucin reemplazara, por
ejemplo, a la prueba testimonial proveniente de testigos de la misma
institucin que pudieran ser convocados, ya que si as fuese constituira un
abuso. Conforme a lo anterior, entonces, los oficios seran un medio de
prueba subsidiario a los dems que pudieran procurarse, incluso la prueba
documental, ya que existen documentos pblicos cuya copia puede
obtenerse directamente de un registro pblico, sin necesidad de solicitarlos
mediante oficio.
Los diputados seores Burgos, Daz y Cristin
Mnckeberg presentaron una indicacin para intercalar en el inciso tercero, a
continuacin de la palabra causa el trmino legal, modificacin que fue
acogida por la Comisin, aprobando a continuacin el artculo con la
indicacin sealada por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Burgos, Caldern, Daz, Cristin Mnckeberg y Squella.
Artculo 339.- ( pas a ser 344)
Trata de las facultades de la contraparte, sealando que
la solicitud de informacin deber ser formulada en la demanda, o en la
contestacin de la demanda. La contraparte, en la contestacin de la
demanda o antes de la audiencia preliminar, podr formular las peticiones
tendientes a que los informes sean completos y ajustados a los hechos a que
ha de referirse.
Su inciso segundo agrega que recibida la informacin en
el plazo establecido por el tribunal, esta deber ser acompaada en la forma
establecida para los instrumentos y podr impugnarse en los plazos y por las
causales que establece la ley respecto de stos en el artculo 299.

415

Ante la observacin formulada por el diputado seor

Letelier en el sentido de que de la prueba rendida podra surgir algn hecho
del que fuera necesario pedir informacin, cuestin que no podra efectuarse
por este medio por cuanto esta norma solamente permite solicitarla en la
demanda o en la contestacin a la misma, lo que le pareca una restriccin
injustificada, el profesor seor Maturana precis que el artculo 289 (pas a
ser artculo 291) regulaba la situacin de la nueva prueba o de la prueba no
ofrecida oportunamente, lo cual solucionaba el problema planteado por el
diputado. Ante la sugerencia de este ltimo de explicitar en la norma la
aplicacin del artculo 289 (pas a ser artculo 291), el mismo profesor seor
Maturana hizo presente que el artculo citado tena un alcance ms general,
referido a todas las pruebas, no solo a la solicitud de informacin, por lo que
no pareca conveniente su mencin explcita.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores Burgos,
Caldern, Daz, Cristin Mnckeberg y Squella.

PRRAFO 9
Otros medios de prueba
Artculo 340.- (pas a ser 345)
Se refiere a los medios de prueba no regulados
expresamente, sealando que podr admitirse toda prueba que fuere
susceptible de ser incorporada al proceso por cualquier otro medio o sistema
no regulado expresamente, siempre que fuere apto para producir fe.
Su inciso segundo previene que el juez determinar la
forma de su incorporacin al procedimiento, adecundola, en lo posible, al
medio de prueba ms anlogo.
La Comisin coincidi en que en este medio de prueba
podra considerarse a la fotografa y sin mayor debate, procedi a aprobar el
artculo en iguales trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados
seores Burgos, Caldern, Daz, Cristin Mnckeberg y Squella.
Posteriormente, la Comisin acord reabrir el debate de
esta norma. La Coordinadora General de la Direccin de Gestin y
Modernizacin de la Justicia del Ministerio de Justicia, seora Valenzuela,
doa Mariana record que, a propsito de la eliminacin del inciso segundo
del artculo 294, relativo a la carga dinmica de la prueba, el Ejecutivo
resolvi proponer en su reemplazo la incorporacin de sanciones efectivas
para aquella parte que tenga en su poder medios de prueba y no los allegare
al proceso injustificadamente. En virtud de lo expuesto, el Ejecutivo propuso
incorporar el siguiente inciso final, nuevo:

416

El tribunal podr dar por acreditados los hechos que se

pretendan probar con el aporte de otros medios de prueba que se
encuentren en poder de la contraparte, si esta, injustificadamente, no
cumpliere con ese deber en los trminos y oportunidad sealados por el
tribunal, habindosele apercibido en ese sentido en la resolucin que hubiere
ordenado la diligencia.
El diputado seor Burgos pregunt por qu razn no se
utiliza la misma redaccin usada en el artculo 308 (que pas a ser 311) para
los incisos finales.
Luego de un breve debate, la unanimidad de los
diputados presentes acord aprobar la propuesta del Ejecutivo, recogiendo la
sugerencia efectuada por el diputado Burgos, replicando el contenido de los
dos ltimos incisos del artculo 308 (que pas a ser 311), en este artculo,
con las adecuaciones de rigor. Participaron en la votacin los diputados
seora Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Ceroni y Letelier.
PRRAFO 10
RENDICIN DE PRUEBA EN LA AUDIENCIA DE JUICIO.
Artculo 341.- (pas a ser 346)
Se refiere al desarrollo y propsito de la audiencia de
juicio, sealando que la audiencia se desarrollar en forma ininterrumpida,
pudiendo prolongarse en sesiones sucesivas hasta su conclusin, de
conformidad a lo previsto en el artculo 66 (pas a ser artculo 68) y sin
perjuicio de las restantes actividades que determine la ley, tendr por objeto
recibir la prueba.
Su inciso segundo seala que en el da y hora fijados, el
juez:
1.- Verificar la presencia de las personas que hubieren
sido citadas a la audiencia para los efectos a que haya lugar.
2.- Sealar el objetivo de la audiencia e indicar las
pruebas a rendir conforme a lo resuelto en la audiencia preliminar.
3.- Dispondr que los testigos y peritos que hubieren
comparecido hagan abandono de la sala de audiencia, y ordenar que se
adopten las medidas necesarias para evitar que stos puedan, antes de
declarar, comunicarse entre s, ni ver, or ni ser informados de lo que
ocurriere en la audiencia.
4.- Adoptar todas las medidas necesarias para
garantizar su adecuado desarrollo.
Su inciso tercero agrega que la ausencia de testigos o
peritos o la falta de acompaamiento de cualquier medio probatorio que
hubiere debido rendirse conforme a lo ordenado en la audiencia preliminar,
no suspender la realizacin de la audiencia de juicio.

417

Su inciso cuarto dispone que sin perjuicio de lo previsto

en el inciso anterior, en casos graves y calificados y siempre que la parte
justificare no poder rendir un determinado medio probatorio ofrecido por
razones que no le resultan imputables, el juez podr ordenar se cite a una
nueva y nica audiencia con el propsito exclusivo de recibir dicha prueba,
siempre que lo estimare estrictamente indispensable para la acertada
resolucin del asunto.
Ante la prevencin del abogado seor Mery acerca de la
conveniencia de explicitar en el inciso primero el carcter pblico de la
audiencia puesto que se trata de una caracterstica propia del sistema oral, el
profesor seor Maturana record que el artculo 9 dispona que todas las
actuaciones y diligencias del proceso seran pblicas y el artculo 72 (pas a
ser artculo 74) estableca la publicidad de las audiencias, pareca
innecesario repetirlo.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores Burgos,
Caldern, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 342.- (pas a ser 347)
Se refiere a la produccin de la prueba, sealando que
esta se rendir de acuerdo al orden que fijen las partes. En caso de no existir
acuerdo, se rendir primero la del demandante y luego la del demandado. Al
final, se rendir la prueba que pudiere ordenar el juez conforme a lo
dispuesto en el inciso segundo del artculo 288 (pas a ser artculo 290).
Opiniones recibidas
El profesor seor Correa seal que la parte final de este
artculo atentaba contra la imparcialidad del juez.
Debate
El profesor seor Botto sostuvo que la prueba era lo ms
importante del proceso por cuanto incide en la decisin del juez a quien
siempre se le han exigido el cumplimiento de tres principios, como son la
independencia, la imparcialidad y el trato igualitario a las partes, todos los
cuales son de rango constitucional. Agreg que a tal respecto, la prueba de
oficio planteaba dudas acerca de si afecta o no tales principios. En relacin
con esta materia crea conveniente analizar el efecto de las medidas para
mejor resolver que contempla el Cdigo vigente, sealando que una vez
finalizado el perodo de discusin y rendida la prueba, el juez se encontraba
habilitado para decretarlas. En esta situacin podan presentarse los
siguientes escenarios:

418

1 La medida no se cumple dentro del plazo de veinte

das que establece el inciso tercero del artculo 159. En tal caso el resultado
del juicio no vara por cuanto el juez la decret en razn de una duda acerca
de la forma en que debe resolver. En este caso, de no haber tenido dudas,
debera haber fallado de acuerdo a los antecedentes con que contaba,
acogiendo la demanda si los hechos se encuentran comprobados, y, en caso
contrario, rechazndola. Las dudas que ha tenido son las que lo han llevado
a buscar alterar el resultado de lo que debera haber resuelto a partir de las
alegaciones de las partes y la probanza rendida, conforme el mandato
constitucional.
2 El resultado de la medida decretada resulta inocuo,
por ejemplo, porque el documento solicitado o la declaracin del testigo no
aclaran el tema por el cual se decret. En este caso, tampoco vara el
resultado del juicio porque no se afecta lo que se debi haber resuelto.
3 Si en razn de la medida decretada la diligencia en
qu consiste respalda la decisin de rechazar la demanda por falta de
prueba, se favorecera al demandado.
Conforme a lo anterior y como consecuencia de la
medida que se decreta, la prueba que no fue aportada por las partes y que
inicialmente llevaba al juez a rechazar la demanda, se traduce en que como
efecto de la complementacin de la probanza por la propia actividad del juez
y no de las partes, se cambia la decisin jurisdiccional y termina por
acogerse la demanda. Lo anterior significa una falta de imparcialidad porque
el juez ha tomado partido y aporta las pruebas que una de las partes debi
suministrar. Agreg que en materia civil, la presuncin de inocencia est
dada por la carga de la prueba que establece el artculo 1698 del Cdigo
Civil, de tal manera que si se demanda el cumplimiento de una obligacin y
el demandado, sin negarla, alega su extincin por medio del pago, la prueba
corresponde a l, pero si no prueba, el demandante no tiene nada que probar
y el demandado debe cumplir la obligacin. En este mismo ejemplo, si el juez
por la va de una medida para mejor resolver, complementa la defensa del
demandado que no fue capaz de probar el pago, est favoreciendo a una de
las partes en perjuicio de la otra, mediante el ejercicio de una actividad que
no le es propia. Por ello crea que la prueba de oficio atentaba contra el
principio de la imparcialidad del juez. Reforz este ltimo criterio, sealando
que de acuerdo a la doctrina establecida por la Corte Interamericana de
Justicia en distintas sentencias, el principio de imparcialidad no era un
requisito de validez del proceso sino un presupuesto del mismo.
Termin sealando que no crea posible que un abogado
pudiera explicar en forma satisfactoria a su cliente el hecho de haber perdido
un juicio, como consecuencia de la prueba decretada por el juez sin que este
haya violentado el principio de la imparcialidad.

419

El profesor seor Maturana explic que este

artculo se refiere al orden en que debe rendirse la prueba. En consonancia
con lo dispuesto en el artculo 288 (que pas a ser artculo 290), se dispone
que la prueba que haya decretado el juez de oficio se rinde al final.
Sometido a votacin el artculo fue aprobado por cinco
votos a favor y dos abstenciones. Votaron a favor los diputados seora
Turres y seores Burgos, Ceroni, Letelier y Squella. Se abstuvieron los
diputados seores Araya y Caldern.
Artculo 343.- ( pas a ser 348)
Trata de la identificacin e interrogatorio de los testigos,
peritos y partes, sealando que durante la audiencia, los testigos, peritos y
las partes sern identificados por el juez, quien les tomar el juramento o
promesa de decir verdad. El juez, en forma expresa y previa a su
declaracin, deber poner en conocimiento del declarante las sanciones
contempladas en el Cdigo Penal para quienes faltaren a su deber de
veracidad.
Su inciso segundo agrega que a continuacin, los
testigos, peritos y las partes sern interrogados por cada uno de los
litigantes, comenzando por el que los presenta o haya solicitado la respectiva
declaracin, segn el caso.
Su inciso tercero aade que los peritos debern exponer
brevemente el contenido y las conclusiones de su informe y luego se
autorizar su interrogatorio por las partes.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores Burgos,
Caldern, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 344.- ( pas a ser 347)
Trata de la forma de las interrogaciones disponiendo que
las preguntas a los testigos, peritos y partes se formularn verbalmente, sin
admisin de pliegos, y debern ser pertinentes a los hechos sobre los cuales
versa la prueba, expresndose en trminos claros y precisos, de manera que
puedan ser entendidas sin dificultad. Las preguntas que se refieran a varios
hechos, sern respondidas separadamente. No podrn formularse preguntas
capciosas o contradictorias.
Su inciso segundo agrega que las preguntas a los
testigos, peritos y partes no podrn contener por parte de quien los presenta
elementos de juicio que determinen la respuesta, ni referirse a hechos o

420

circunstancias ajenas al objeto de la prueba, lo que calificar el tribunal sin

ms trmites ni ulterior recurso.
Su inciso tercero aade que el tribunal, de oficio o a
peticin de parte, podr rechazar las preguntas que no cumplan con las
exigencias de los dos incisos precedentes.
Su inciso cuarto establece que las respuestas se
formularn asimismo verbalmente y debern ser categricas, sin perjuicio de
las precisiones que fueren indispensables para su debida comprensin.
Su inciso quinto previene que el interrogado no podr
usar ningn apunte o borrador de sus respuestas, pero el juez podr
autorizarlo a consultar brevemente los libros o documentos que portare para
ilustrar de mejor manera su declaracin.
Su inciso sexto dispone que si el interrogado se niega a
declarar o responde evasivamente, el juez lo requerir para que cumpla con
su deber, bajo apercibimiento de las sanciones contempladas en la ley.
Su inciso final indica que el juez arbitrar las medidas
necesarias para la realizacin de repreguntas y contrainterrogaciones a los
testigos, peritos y partes respecto de las declaraciones realizadas, siempre
que sean pertinentes a los hechos sobre los cuales versa la prueba.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores Burgos,
Caldern, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 345.- (pas a ser 350)
Trata de las facultades del tribunal en relacin con el
interrogatorio de testigos, peritos y partes, sealando que una vez
interrogado por los litigantes, el juez podr efectuar preguntas al testigo o
perito, as como a las partes que declaren, con la finalidad de pedir
aclaraciones, precisiones o adiciones a sus respuestas.
Su inciso segundo agrega que el juez podr reducir el
nmero de testigos de cada parte, e incluso prescindir de la prueba
testimonial cuando sus declaraciones pudieren constituir manifiesta
reiteracin sobre hechos suficientemente esclarecidos en la audiencia de
juicio, por este u otros medios de prueba.
Su inciso tercero prescribe que cuando los testigos,
peritos o las partes incurran en graves contradicciones en sus declaraciones,
el tribunal de oficio o a instancia de parte, podr disponer que se sometan a
un careo respecto del punto especfico en que se hubiere suscitado la

421

discrepancia. Dicha medida deber solicitarse y disponerse antes de la

conclusin de la audiencia, disponiendo la urgente citacin de los respectivos
deponentes si no se encontraren en el tribunal.
Opiniones recibidas
El profesor seor Correa, al igual que en el caso del
artculo 342 (pas a ser artculo 347), seal que, a su parecer, este artculo
atentaba contra la imparcialidad del juez.
Debate
El profesor seor Botto objet que las facultades de
interrogacin que se entregaban al juez resultaban demasiado amplias, al
permitrsele solicitar al testigo aclaraciones, precisiones o adiciones a sus
respuestas, las que seran mucho ms amplias que las que el artculo 329
del Cdigo Procesal Penal permite al juez penal, el que solamente est
facultado para formular preguntas al testigo o perito con el fin de aclarar sus
dichos. Recalc que aclarar no era lo mismo que precisar y, menos an, que
adicionar. A su juicio, la amplitud de estas facultades podran dar lugar a que
el juez efectuara un nuevo interrogatorio, en circunstancias que eso
correspondera a la parte y no al juez. Insisti en que tal amplitud no solo no
respetaba el derecho a defensa de las partes sino que se estaba permitiendo
que el juez pueda probar lo que no hizo la parte respectiva, lo que lo
transformaba en una verdadera parte del juicio, porque realizaba una
actividad que era propia de las partes. Termin remitindose a lo dicho
respecto del artculo 342 (pas a ser artculo 347).
El profesor seor Tavolari explic que la norma
nicamente permita al juez requerir aclaraciones o explicaciones al testigo
que sirvieran para dar sentido a su relato.
El profesor seor Silva enfatiz en la necesidad de
distinguir entre la prueba de oficio, la que supone que el tribunal, por propia
iniciativa, decreta una prueba que no ha sido solicitada o sugerida por las
partes, y el hecho de que a partir de la probanza aportada por los litigantes,
el juez pueda interrogar a los testigos y formularles preguntas. Esto ltimo,
simplemente, le dara sentido al principio de inmediacin, fundamental en
este proyecto y que se expresa en la posibilidad de que el juez pueda tomar
contacto directo con el material probatorio, obteniendo de l los elementos
necesarios para formar su conviccin, la que luego deber plasmar en la
sentencia. A su juicio, la iniciativa probatoria de oficio era algo distinto,
porque mientras ella apunta a llenar un vaco ocasionado por la falta de
actividad de las partes, la solicitud de adiciones se orienta a obtener de la
prueba que las partes han aportado, nuevos argumentos.
El profesor seor Maturana record que el testigo era
interrogado sobre los hechos respecto de los cuales fue presentado por una

422

de las partes, de tal modo que tanto la contraparte como el juez pueden
solicitarle aclaraciones sobre los mismos hechos y no sobre otros, por cuanto
lo que se pretende es ahondar en la calidad del testigo respecto de tales
hechos para los efectos de la valoracin de la probanza. No otorgar al juez
tal herramienta, significara privarle de instrumentos para apreciar la prueba
conforme a las reglas de la sana crtica.
Los representantes del Ejecutivo, a su vez, sealaron
que deba precisar si en esta materia se va a permitir al juez, respecto de un
hecho sobre el cual ha de interrogarse a un testigo, formular una pregunta
que las partes no le hayan hecho, limitada al punto que deba acreditarse y
entendiendo que las adiciones se refieren, precisamente, al hecho de
agregar consultas que no han sido formuladas y no a agregar nuevos hechos
o puntos de prueba no comprendidos en lo resuelto en la audiencia
preparatoria.
El abogado seor Mery manifest su aprensin acerca
del contenido del inciso segundo, en cuanto permite al juez reducir el nmero
de testigos e incluso prescindir de la prueba testimonial cuando esta fuere
reiterativa o redundante, por cuanto podra constituir una importante
limitacin al derecho de las partes de ofrecer y rendir prueba, lo que
difcilmente se conciliara con la independencia e imparcialidad que debe
observar el juez. Si bien reconoci que haba ocasiones en que se renda
prueba sobre hechos evidentes o la probanza se extenda innecesariamente,
crea que esta circunstancia debera hacerse presente en la sentencia
definitiva y no en la audiencia.
El seor Maturana reiter que esta disposicin se refiere
al rol que adopta el juez en el interrogatorio de los testigos, de los peritos y
las partes. En este sentido, indic que solo puede intervenir una vez que
hayan sido interrogados por los litigantes, con el fin de solicitar aclaraciones
o precisiones a las respuestas dadas.
El diputado seor Burgos pregunt por qu razn se
exige que las contradicciones en que incurran los testigos, las partes, o los
peritos deban ser graves.
El seor Tavolari
contradicciones intrascendentes.

explic

que

pueden

existir

Sometido a votacin el artculo fue aprobado por cinco

votos a favor y dos abstenciones. Votaron a favor los diputados seora
Turres y seores Burgos, Ceroni, Letelier y Squella. Se abstuvieron los
diputados seores Araya y Caldern.

Artculo 346.- ( pas a ser 351)

423

Se refiere a la lectura para apoyo de memoria en la

audiencia de juicio, disponiendo que solo una vez que el testigo, el perito o la
parte hubieren prestado declaracin, se podr leer en el interrogatorio parte o
partes de sus declaraciones anteriores prestadas ante el Ministerio Pblico,
ante un tribunal o autoridad administrativa, cuando fuere necesario para
ayudar la memoria del deponente, para demostrar o superar contradicciones
o para solicitar las aclaraciones pertinentes.
Su inciso segundo agrega que con los mismos objetivos
se podr leer durante la declaracin de un perito, partes del informe que l
hubiere elaborado.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores Burgos,
Caldern, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 347.- ( pas a ser 352)
Trata de la declaracin a distancia, sealando que los
testigos y peritos solo podrn comparecer y declarar ante el tribunal que
conozca de la causa.
Su inciso segundo agrega que con todo, cuando por
algn motivo grave y difcil de superar no pudieren comparecer a declarar a
la audiencia de juicio, la parte interesada podr solicitar que lo hagan a
distancia, ante el tribunal con competencia en materia civil ms cercano al
lugar donde se encuentren, usando un medio tecnolgico apto para su
interrogatorio y contrainterrogatorio en la audiencia de juicio. El tribunal citar
a una audiencia previa para este efecto, al trmino de la cual acceder a la
peticin si hubiere sido debidamente justificada.
Su inciso tercero dispone que una vez concedida la
diligencia, el tribunal de la causa dirigir exhortos por medios electrnicos al
tribunal ante el cual deba recibirse la declaracin, solicitndole disponga y
coordine los medios necesarios para efectuarla el mismo da y hora previsto
para la realizacin de la audiencia de juicio.
Su inciso cuarto aade que si el tribunal exhortado no
contare con los medios necesarios para tal efecto, ser obligacin de la parte
que hubiere solicitado esta diligencia, el suministrarlos a su costo, bajo
apercibimiento de tenerla por desistida de la misma.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores Burgos,
Caldern, Daz y Cristin Mnckeberg.

424

Artculo 348.- (pas a ser 353)

Trata de la rendicin de los dems medios de prueba,
sealando que los documentos acompaados en parte de prueba por las
partes sern exhibidos y ledos, en su caso, en la audiencia de juicio, con
indicacin de su naturaleza, origen y de los antecedentes necesarios para su
debida inteligencia. El tribunal de oficio o a solicitud de parte podr autorizar,
en su caso, la lectura resumida del documento, as como autorizar que se
prescinda de dicha lectura.
Su inciso segundo agrega que las grabaciones, los
elementos de prueba audiovisuales, computacionales o cualquier otro de
carcter electrnico apto para producir fe, se reproducirn en la audiencia
por cualquier medio idneo para su percepcin por los asistentes.
Su inciso tercero establece que el juez podr autorizar,
con acuerdo de las partes, la lectura o reproduccin parcial o resumida de los
medios de prueba mencionados, cuando ello pareciere conveniente y se
asegurare el conocimiento de su contenido. Todos estos medios podrn ser
exhibidos a los declarantes durante sus testimonios, para que los reconozcan
o se refieran a su conocimiento.
No dio lugar a debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores Burgos,
Caldern, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 349.- (Pas a ser 354)
Trata de la prueba trasladada, sealando que podr
reproducirse o darse lectura a los registros pblicos ante los tribunales, en
que constaren anteriores declaraciones de testigos, peritos o partes, en los
siguientes casos:
a) Cuando se tratare de declaraciones de personas que
hubieren fallecido o cado en incapacidad fsica o mental, o estuvieren
ausentes del pas o cuya residencia se ignorare o que por cualquier otro
motivo difcil de superar no pudieren declarar en el juicio;
b) Cuando constaren en registros que todas las partes
acordaren incorporar, con la anuencia del tribunal;
c) Cuando la no comparecencia del testigo, perito o de
una parte pudiere ser imputable a la otra parte, y
d) Cuando se tratare de declaraciones prestadas por los
litigantes, en procesos diversos, en los que hayan sido parte quienes lo sean
en aquel al que la prueba se traslada.
No dio lugar a debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores Burgos,
Caldern, Daz y Cristin Mnckeberg.

425

Artculo 350.- (Pas a ser 355)

Se refiere a la formulacin de conclusiones, sealando
que una vez rendida la prueba en la audiencia de juicio, el demandante y
luego el demandado, formularn, verbalmente dentro del tiempo razonable
que en funcin de la complejidad del asunto y del tiempo empleado en la
rendicin de las pruebas les indique el tribunal, las observaciones que les
merezca la prueba rendida, as como sus conclusiones, de un modo preciso
y concreto, con derecho a replicar respecto de las conclusiones
argumentadas por las dems.
Su inciso segundo agrega que si a juicio del juez hubiere
puntos no suficientemente esclarecidos, podr ordenar a las partes que los
aclaren.
El abogado seor Mery seal que mediante esta norma,
las partes podran efectuar razonamientos en torno a la prueba rendida,
similares a los alegatos de buena prueba hoy existentes, respecto de lo cual
crea que podra conspirar contra la eficiencia y el avance continuo de la
audiencia, distrayendo al tribunal de su funcin de percibir la prueba en
forma inmediata, sin necesidad de escuchar nuevas intervenciones sobre el
mrito de la misma.
El profesor seor Maturana refut la opinin anterior,
sealando que en todos los procesos orales se contempla el derecho de las
partes a dar su opinin acerca de la probanza rendida que, por lo dems, con
ello colaboran con el tribunal explicando el mrito de la prueba en
comparacin con la de la contraparte, a fin de ayudarlo a la construccin de
los hechos y de verificar un contradictorio, principio en el que se basa el
proceso oral. Impedir el ejercicio de este derecho, significara negar a las
partes el derecho a ser escuchadas en la parte ms importante del proceso.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores Burgos,
Caldern, Daz y Cristin Mnckeberg.
PRRAFO 11
LA SENTENCIA
Artculo 351.- (Pas a ser 356)
Se refiere al plazo para la dictacin de la sentencia
definitiva, estableciendo que el tribunal deber dictar sentencia definitiva
dentro de los diez das siguientes a aquel en que hubiere terminado la
audiencia de juicio o la ltima audiencia de prueba decretada por el tribunal
en los casos previstos por la ley. Si la audiencia de juicio hubiere durado ms

426

de tres das, el tribunal dispondr de un plazo adicional de un da por cada

dos de exceso de duracin del juicio.
Su inciso segundo agrega que excepcionalmente,
cuando la complejidad de la materia a resolver o la complejidad y cantidad de
la prueba que debe ser analizada as lo justifiquen o tuviere pendiente la
resolucin de otros juicios, el juez podr postergar la dictacin de la
sentencia definitiva hasta por cinco das hbiles adicionales. Al finalizar la
audiencia de juicio, el juez deber dejar constancia de si har o no uso de
esta facultad, expresando circunstanciadamente su fundamento.
Su inciso tercero prescribe que transcurrido el plazo
respectivo sin que se hubiere dictado sentencia definitiva se producir de
pleno derecho la nulidad de la audiencia de juicio constituyendo ello una falta
grave que deber ser sancionada disciplinariamente.
Su inciso cuarto indica que con todo, el plazo para dictar
sentencia se entender suspendido por todo el perodo en que el juez a
quien corresponda dictar sentencia se encontrare haciendo uso de licencia
mdica o impedido por caso fortuito o fuerza mayor. Si el impedimento se
prolongare por ms de treinta das contados desde la fecha en que debi
haberse dictado la sentencia, el juez quedar inhabilitado y se producir de
pleno derecho la nulidad de la audiencia de juicio y de la preliminar, en su
caso, debiendo estas llevarse a cabo nuevamente por un juez no afectado
por la inhabilitacin.
Opiniones recibidas
1.- El profesor seor Cortez sostuvo que una vez
terminada la audiencia el juez, al igual que en materia penal y de familia,
debera emitir un veredicto, es decir, pronunciarse sobre si acoge o rechaza
la demanda, quedando postergada para una etapa posterior la redaccin de
la sentencia. Explic que los procesos civiles complejos se resuelven
fundamental sobre la base de prueba documental la que debe acompaarse
en la demanda y en la contestacin por lo que puede ser valorada por el juez
al celebrarse la audiencia de juicio oral, siendo relevantes nicamente en
esta instancia los medios de prueba de carcter personal, en que rige la
oralidad, vale decir, testigos, declaracin de las partes, confrontacin de los
peritos con sus informes. Asimismo, en casos muy complejos crea podra
resolverse el juicio en un da o dos, estableciendo un tiempo prudente entre
una y otra audiencia, pudiendo postergarse el veredicto hasta por
veinticuatro horas.
2.- El profesor seor Correa seal existir una
contradiccin entre el inciso tercero de este artculo, que establece la nulidad
de la audiencia de juicio en el caso de transcurrir el plazo establecido sin que
se hubiere dictado la sentencia definitiva y el artculo 112 (que pas a ser

427

114) que al referirse a la fatalidad de los plazos, seala que tal regla no se
aplicar tratndose de actuaciones propias del tribunal.
Debate
El profesor seor Silva sostuvo que aunque los plazos
para la dictacin de la sentencia parecan breves en comparacin con lo
actual, haba que tener en cuenta para ello una importante diferencia entre
uno y otro sistema; en efecto, en el procedimiento actual, que se caracteriza
por la desconcentracin y la escrituracin, el juez viene a tomar conocimiento
del asunto recin en el momento de citar a las partes para or sentencia,
abocndose al estudio de los autos; en el nuevo sistema, en cambio, que se
caracteriza por ser oral y concentrado, el juez al llegar a la audiencia
preliminar ya est en conocimiento de todos los antecedentes de la causa,
debiendo efectuar un relato de las acciones y defensas ejercidas, proponer
personalmente bases de arreglo, excluir pruebas, etc., de modo tal que est
compenetrado del asunto, por lo que en la audiencia de juicio se encuentra
en una situacin muy distinta de la actual, lo que justifica la fijacin de un
plazo breve para fallar. Asimismo, justific y destac la importancia de la
sancin por no dictar la sentencia dentro de plazo por ser necesario poner fin
a las dilaciones indefinidas castigadas con sanciones difusas y poco
eficaces. Crea deba avanzarse a una justicia oportuna, que se impartiera
dentro de los trminos que fija la ley y si bien la sancin pareca drstica, en
ltimo trmino tena una finalidad educativa si se tena en consideracin los
medios proporcionados por el Estado al juez para que pueda fallar en los
plazos fijados.
El profesor seor Tavolari, hacindose cargo de las
objeciones del profesor seor Cortez, partidario de aplicar en materia civil el
sistema del veredicto previsto en materia penal, seal que entre ambos
procesos haba una diferencia abrumadora. En efecto, en materia penal se
discute sobre el establecimiento de hechos y el juez estar en condiciones
de declarar si el sujeto es culpable o inocente; en materia civil, en cambio,
los hechos no suelen tener la misma relevancia lo que hace que la actitud del
sentenciador sea diferente y, por lo mismo, requiere una reflexin acabada
antes de emitir un pronunciamiento. De ah la necesidad de un mayor plazo.
Por todo lo anterior, le pareca que el veredicto era incompatible con la
naturaleza de los problemas que se plantean en los procesos civiles,
agregando el profesor seor Maturana que el veredicto solo sera posible en
un tribunal colegiado e incompatible con uno de carcter unipersonal.
Los representantes del Ejecutivo sostuvieron, adems,
que no era posible extrapolar el veredicto, el que se traduce en la declaracin
de si una persona es culpable o inocente, al mbito civil en el que en muchas
ocasiones se tiene por vencida a una parte en algunas dimensiones del
proceso y por vencedora en otras, adems de que tras el veredicto
condenatorio tiene lugar otra audiencia para discutir la cuanta de la pena a
aplicar.

428

En lo referente a la posibilidad de suspender el plazo

para dictar sentencia a que hace referencia el inciso cuarto, el profesor seor
Tavolari sostuvo que a propsito de las reglas relativas a los acuerdos de las
Cortes de Apelaciones, el Cdigo Orgnico de Tribunales estableca una
regulacin similar, disponiendo la repeticin de la vista de la causa en los
casos que corresponde o permitiendo la dictacin de la sentencia en otros,
agregando el profesor seor Silva que la determinacin de la concurrencia de
caso fortuito o fuerza mayor era resorte del superior jerrquico.
Por ltimo, el profesor seor Maturana seal que el
principio de la inmediacin no solo deba expresarse por la cercana fsica
sino tambin cronolgica, debiendo el juez valorar la prueba en fecha
cercana a aquella en que se la rindi y no, por ejemplo, en seis meses
despus.
Cerrado el debate, se aprob el artculo solo con
adecuaciones de forma por unanimidad, con los votos de los diputados
seores Burgos, Caldern, Daz y Cristin Mnckeberg.
TTULO II
PROCEDIMIENTO SUMARIO
Artculo 352.- (Pas a ser 357)
Trata del mbito de aplicacin de este procedimiento,
sealando que el procedimiento sumario se aplicar cada vez que las partes
convengan en ello y, en defecto de otra regla especial, a los casos en que la
accin deducida requiera, por su naturaleza, tramitacin concentrada para
que sea eficaz.
Su inciso segundo agrega que se entender que el
demandado conviene en sujetarse al procedimiento sumario si no se opone a
ello en su primera presentacin en la causa. El juez solo podr declarar la
improcedencia del procedimiento sumario cuando el demandado lo haya
alegado como excepcin previa.
Deber aplicarse, adems, a los siguientes casos:
1.- A los casos en que la ley ordene proceder
sumariamente, o breve y sumariamente, o en otra forma anloga;
2.- A las cuestiones que se susciten sobre constitucin,
ejercicio, modificacin o extincin de servidumbres naturales o legales y
sobre las prestaciones a que ellas den lugar;
3.- A las cuestiones que se susciten sobre declaracin de
interdiccin;
4.- A los juicios sobre cobro de honorarios,

429

Los honorarios por servicios prestados en juicio o

derivados de actuaciones reguladas en este Cdigo, podrn determinarse y
cobrarse con arreglo al procedimiento regulado en este Ttulo o bien por
reclamacin ante el tribunal que haya conocido en nico o primer grado
jurisdiccional del juicio. En este ltimo caso, la peticin ser sustanciada y
resuelta en la forma prescrita para los incidentes fuera de audiencia;
5.- A los juicios sobre remocin de guardadores y a los
que se suscriben entre los representantes legales y sus representados;
6.- A los juicios sobre depsito necesario, comodato
precario y precario;
7.- A los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias
a que se hayan convertido las ejecutivas, a virtud de lo dispuesto en el
artculo 2515 del Cdigo Civil;
8.- A los juicios en que se ejercita el derecho que
concede el artculo 65 del Cdigo de Aguas para hacer cegar un pozo;
9.- A los juicios cuya cuanta no supere las quinientas
unidades tributarias mensuales, y
10.- A los juicios en que se deduzcan las acciones civiles
derivadas de un delito o cuasidelito, de conformidad con lo dispuesto en el
artculo 59 del Cdigo Procesal Penal y siempre que exista sentencia penal
condenatoria ejecutoriada.
Opiniones recibidas
El profesor seor Larrocau fue partidario de que el juez
tuviera algn tipo de opinin o pronunciamiento acerca del procedimiento
aplicable a cada caso que seala este artculo. A su parecer, el
reconocimiento del precario como un caso tpico de procedimiento sumario,
distorsionaba el ya confuso sistema de acciones reales del Cdigo Civil. Este
reconocimiento significaba un espaldarazo para que se continen ventilando
los problemas de propiedad en este tipo de procedimientos y no en el
ordinario. Agreg que mayor era an la distorsin si se consideraba que el
inciso primero de esta norma, seala que este procedimiento se aplicar
cada vez que las partes lo acuerden y su inciso segundo entiende que el
demandado est de acuerdo si en su primera presentacin no se opone a
ello. De todo lo anterior, colega que una persona con un problema de
propiedad sobre una cosa, podr ejercer la accin reinvindicatoria en juicio
sumario, apostando a la rebelda del demandado.
Debate
El profesor seor Tavolari, hacindose cargo de las
observaciones formuladas por el profesor seor Larroucau, sostuvo que tanto
el procedimiento sumario como el ordinario eran de carcter declarativo, por
lo que en ambos habra derecho a una debida defensa y al correspondiente
ejercicio de los derechos, por lo que nada justificara que las controversias
sobre el derecho de propiedad deban, necesariamente, ventilarse en forma

430

lata. Agreg que el procedimiento sumario implicaba una tramitacin ms

rpida y mayor eficacia, por lo que si se optara por excluir los debates sobre
la propiedad de este tipo de procedimiento, sera ms lgico suprimirlo,
agregando el profesor seor Silva que respecto de la tramitacin del
precario, se aplicaba actualmente el procedimiento sumario porque se
entenda que la naturaleza del asunto requera una tramitacin rpida para
que fuera eficaz. Explic que el precario era una situacin de hecho, en que
no estaba en juego el derecho de propiedad, porque consista en la tenencia
de una cosa por mera tolerancia o ignorancia del dueo, siendo ms eficaz
en estos casos la aplicacin del procedimiento sumario para resolverlo, toda
vez que es ms corto que el ordinario por cuanto el proyecto refunde en una
sola audiencia la preliminar y la de prueba, sin plantear problemas de
indefensin.
Los diputados seores Araya, Burgos, Harboe y Cristin
Mnckeberg presentaron una indicacin para agregar un nmero final a este
artculo del siguiente tenor:
11.- A los juicios en que se deduzcan las acciones
civiles derivadas de la ley N 19.496, que establece normas sobre proteccin
de los derechos de los consumidores.
El diputado seor Burgos, junto con valorar que se
permita a las partes optar por el procedimiento sumario para ventilar sus
diferencias, quiso saber a quin correspondera resolver si la accin
deducida requiere por su naturaleza de una tramitacin concentrada para
que sea eficaz. Ante la respuesta del profesor seor Maturana quien precis
que ello correspondera al juez, tal como sucede en el Cdigo vigente en que
la redaccin en este punto es la misma, haciendo presente, adems, que la
novedad estaba en la posibilidad de que las partes acordaran someterse a
este procedimiento, observ que lo anterior significaba que el procedimiento
sumario se constituira en la regla general, afirmacin que corrobor el
mismo profesor seor Maturana, sealando que actualmente ya era as
porque, de acuerdo a las estadsticas, haba ms juicios sumarios que
ordinarios, situacin que no cambiara con la nueva redaccin.
El diputado seor Caldern, refirindose a la posibilidad
de que las partes acordaran someterse al procedimiento sumario, quiso
saber si ello significara dar lugar a que en los contratos de adhesin se
estipularan clusulas de sumisin a este procedimiento, sin que en ello la
parte ms dbil tuviera mayor participacin en la decisin. Por ello, se mostr
partidario de establecer algn lmite a la celebracin del acuerdo,
especialmente en lo que se refiere al momento de pactar acogerse al
procedimiento sumario.
En lo que respecta a la indicacin presentada, pregunt
si ello significara una derogacin tcita de las normas que regulan el

431

procedimiento de las acciones colectivas, las que hoy da estn sujetas al

procedimiento sumario pero con reglas especiales, agregando la diputada
seora Turres que si dicha indicacin significaba o no la derogacin del
procedimiento previsto en la ley N 19.496, no le pareca, en todo caso,
conveniente el establecimiento de procedimientos paralelos.
El diputado seor Harboe fundament su indicacin,
sealando que ella se basaba en varios aos de experiencia de aplicacin de
esa ley, la que en su artculo 50, letra a) entrega competencia para conocer
de las infracciones a sus disposiciones al juzgado de polica local respectivo,
a excepcin de las acciones colectivas que quedan sujetas a la justicia
ordinaria, de acuerdo al procedimiento sumario. Explic que al entregar
competencia a los juzgados de polica local, el legislador haba pretendido
acercar la justicia a las personas y permitir que estas pudieran participar en
las causas sin patrocinio de abogado, pero la experiencia demostraba que
las acciones entabladas sin el patrocinio de un letrado terminaban por
fracasar. Resalt que los juicios referidos a infracciones a esta ley eran
normalmente extensos, en los que el demandante tena bajas probabilidades
probatorias y, en el caso de las acciones colectivas, solamente aquellas que
eran sostenidas por organizaciones de consumidores se mantenan en el
tiempo, siendo las otras mayormente abandonadas.
Lo que en definitiva justificaba la entrega de competencia
a la justicia ordinaria para el conocimiento de estas acciones, lo constitua la
naturaleza de las discusiones que se planteaban, relacionadas con la
interpretacin de las clusulas contractuales y otras, todas las que eran
propias de los juzgados civiles. Agreg que tanto en Colombia como en
Argentina, leyes recientes haban entregado esta materia a la competencia
de la justicia ordinaria.
El diputado seor Araya comparti la inquietud del
diputado seor Caldern en que por medio de un contrato de adhesin las
partes convengan en aplicar el procedimiento sumario, sin que haya una
efectiva ponderacin de las consecuencias de tal decisin al momento de
suscribir el contrato. Asimismo, quiso saber si el juez estara facultado para
sustituir el procedimiento sumario por el ordinario en los casos que estimara
necesario adoptar tal decisin.
Ante la prevencin del diputado seor Burgos en el
sentido de que la convencin que celebren las partes para someterse al
procedimiento sumario debe ocurrir durante el proceso, los representantes
del Ejecutivo sostuvieron que las observaciones de los diputados seores
Araya y Caldern se encontraban salvadas porque la correspondiente
convencin debe efectuarse en el proceso mismo ya que de acuerdo al
artculo 12 del proyecto las normas procesales son indisponibles, es decir, no
se puede renunciar a su aplicacin, salvo que la ley lo autorice. En

432

consecuencia, ninguna clusula incorporada en un contrato celebrado antes

del conflicto puede ser vinculante.
Ante la inquietud relacionada con las causas de intereses
individuales relacionados con la ley de defensa de los derechos de los
consumidores, estaban de acuerdo en buscarle una solucin, pero dudaban
acerca de si ello deba hacerse en este nuevo Cdigo o en el proyecto de ley
que se enviar a futuro para tratar de las normas adecuatorias a las
disposiciones de tal Cdigo.
El profesor seor Maturana seal que en lo que
respecta a la ley sobre defensa de los derechos del consumidor, resultaba
necesario analizar el aspecto orgnico en lo que dice relacin a la
competencia de los tribunales, de tal modo de concentrar todas las causas
en los jueces civiles, entre otras razones, para lograr uniformidad en la
jurisprudencia, la que no se ha podido alcanzar precisamente por la difusin
de competencias entre juzgados civiles y de polica local. No crea que
habra inconvenientes en dicha concentracin, toda vez que los tribunales
civiles contarn con ms tiempo debido al traspaso de los juicios ejecutivos
al oficial de ejecucin. Adems de lo anterior, el nuevo Cdigo contendra
tres procedimientos aplicables sobre la materia y que protegeran de mejor
forma los derechos de los consumidores. En efecto, en primer lugar estar el
procedimiento monitorio, previsto para las causas ms pequeas y que ser
an ms rpido que el sumario porque si no existe oposicin se pasa
derechamente a la etapa de cumplimiento. Record que de acuerdo al
nmero 9 del artculo en anlisis, las causas de cuanta inferior a las
quinientas unidades tributarias mensuales debern sujetarse al
procedimiento sumario. En el caso de tratarse de asuntos superiores a ese
monto, como podra ser el caso de las acciones colectivas, deber aplicarse
el procedimiento ordinario, el que por las razones ya sealadas y la
aplicacin de la nueva normativa, no deber durar ms de seis meses.
El diputado seor Harboe reiter la necesidad de
efectuar una revisin de la parte orgnica en esta materia y establecer en
este Cdigo la competencia de los tribunales civiles en materia de derechos
de los consumidores. Hizo presente la existencia de diecinueve millones de
tarjetas de crdito en poder de los consumidores y ello, en promedio,
significa dos contratos por tarjeta, a consecuencias de lo cual el nmero de
causas por este tema que se acumulan en los juzgados de polica local,
resulta considerable. Aadi que de acuerdo a las estadsticas del Servicio
Nacional del Consumidor, las causas impulsadas ante los juzgados de polica
local sin patrocinio de abogado, tenan poco destino.
Los representantes del Ejecutivo explicaron, ante una
consulta del diputado seor Araya acerca de si existan reglas sobre
sustitucin del procedimiento aplicable en estos casos, que no las haba y
que quedaba entregada a la voluntad de las partes la potestad de determinar

433

si desean someterse al procedimiento sumario, puntualizando el profesor

seor Maturana que la sustitucin siempre es a solicitud de parte, no siendo
decretada de oficio por el juez.
El profesor seor Botto no estuvo de acuerdo con que las
partes pudieran pactar aplicar el procedimiento sumario, porque an cuando
actualmente pueda una de ellas solicitar la sustitucin y ante la renuencia de
la otra resolver el juez, crea que el procedimiento ordinario era el que
otorgaba mayores garantas de defensa al demandado, por lo que lo ms
probable sera que los abogados de estos ltimos no les recomendaran el
cambio, agregando el profesor seor Maturana que la experiencia prctica
llevaba a sostener lo contrario, porque, por ejemplo, en el caso del divorcio
de comn acuerdo, previsto en un comienzo dentro de un procedimiento de
doble audiencia, el propio legislador introdujo una modificacin para que las
partes pudieran pactar someterse a un procedimiento de una sola audiencia,
el que concentra en un solo acto la preparacin del juicio y el juicio mismo.
En el caso de ser el asunto muy complejo, necesariamente se prolongar el
procedimiento en varias audiencias. No crea que la sustitucin del
procedimiento sumario por uno ordinario generara efectos prcticos.
Ante la consulta del profesor seor Pinochet acerca de la
posibilidad de incorporar en esta norma las acciones de nulidad de los
procedimientos contencioso administrativos, el profesor seor Maturana
sostuvo que ello debiera ser materia de una ley adecuatoria.
Los representantes del Ejecutivo estuvieron de acuerdo
con la idea de que los asuntos relacionados con los derechos de los
consumidores sean conocidos por la justicia civil, sustrayndolos de la
competencia de los juzgados de polica local, pero se quera que ello se
efectuara de forma sistemtica, de tal manera que no solo seran de opinin
de dejar esta materia a una ley adecuatoria, fundamentalmente para no
recargar el procedimiento sumario y para que algunos de los asuntos que
trata la ley N 19.496 puedan ser materia del procedimiento monitorio.
Cerrado el debate, se aprob el artculo por unanimidad,
en los mismos trminos, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Caldern y Daz, dejando qued pendiente para un
nuevo estudio la indicacin que agrega el numeral 11.
Reabierto el debate, el profesor seor Silva indic que
muchos jueces de polica local eran contrarios a la indicacin, porque hoy
para la poblacin resulta ms expedito acceder a tales tribunales que a los
civiles, porque en los primeros no se requiere patrocinio de abogados.
El profesor seor Botto hizo presente que en el mbito de
los juzgados de polica local los resultados para los consumidores han sido
poco fructferos.

434

El diputado seor Araya comparti los dichos

profesor Botto. Aadi que no se conocen sentencias relevantes de
juzgados de polica local en materia de proteccin de los derechos de
consumidores. Inform que donde s se los ha protegido ha sido en
Cortes de Apelaciones.

del
los
los
las

El abogado seor Mery seal que la indicacin, al

parecer, se refiere a la accin por intereses colectivos o difusos y no a la otra
accin, que es puramente infraccional. En ese sentido, se estara regulando
de forma diversa un mismo fenmeno.
El profesor seor Silva declar que las acciones ms
complejas, que son las colectivas, ya son competencia de la justicia
ordinaria. Aclar que la indicacin se refiere a las acciones individuales, que
hoy son competencia de tribunales ms cercanos a los ciudadanos. Con la
propuesta se estar exigiendo patrocinio de abogado, lo que dificultar el
acceso a la justicia.
Finalmente, la indicacin fue rechazada por un voto a
favor y cuatro en contra. Vot a favor el diputado seor Araya. Votaron en
contra los diputados seora Turres y seores Burgos, Letelier y Squella.
Artculo 353.- (Pas a ser 358)
Trata de la forma de la demanda, sealando que el
procedimiento sumario comenzar por demanda escrita, la que deber
cumplir con los requisitos del artculo 25343.
Su inciso segundo agrega ser asimismo aplicable en
este procedimiento lo dispuesto en los artculos 254, artculo 255, artculo
256 y artculo 257 de este Cdigo 44, entendiendo que toda referencia a la
audiencia preliminar o de juicio formulada en dichos artculos, habr de
entenderse referida a la audiencia sumaria.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo sin
ms que correcciones formales y de referencia en el inciso segundo, por
unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos,
Caldern, Cardemil, Harboe, Letelier, Cristin Mnckeberg y Saffirio.
Artculo 354.- ( Pas a ser 359)
Se refiere al control de admisibilidad de la demanda,
sealando que presentada la demanda, el tribunal efectuar un examen de
admisibilidad en los trminos previstos en el artculo 258. 45
43

Pas a ser 255.

44

Pasaron a ser 256, 257, 258 y 259, respectivamente.

435

No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales

trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Caldern, Cardemil, Harboe, Letelier, Cristin Mnckeberg y Saffirio.
Artculo 355.- (Pas a ser 360)
Trata del traslado de la demanda y de la citacin a
audiencia, sealando que declarada admisible la demanda, el tribunal
conferir traslado al demandado citando a las partes a una audiencia
sumaria, la que tendr lugar en un plazo no inferior a diez ni superior a veinte
das contados desde la fecha de la resolucin. La resolucin indicar el da y
hora en que se realizar la audiencia. La demanda se notificar con a lo
menos diez das de anticipacin a la fecha de la referida audiencia.
Su inciso segundo indica que la falta de comparecencia
del demandado o del demandante a la audiencia sumaria, producir los
mismos efectos previstos en los artculos 264 y 279 46, respectivamente.
Opiniones recibidas
El profesor seor Cortez hizo presente que en el
procedimiento sumario, todo el juicio se concentraba en una sola audiencia,
omitindose la audiencia preparatoria que en un procedimiento oral adquiere
especial relevancia porque depura la litis, es decir, permite despojarla de
todas aquellas impurezas que pueden evitar la dictacin de una sentencia
definitiva o que el juez se declare incompetente o estime que el demandante
carece de personera.
Debate
Ante la observacin formulada por el diputado seor
Araya, quien estim ilgico establecer que el tribunal deber citar a audiencia
en un plazo no inferior a diez das ni superior a veinte y a continuacin
sealar que la demanda deber notificarse con diez das de anticipacin, sin
perjuicio, adems, de la posible colisin que podra producirse con el artculo
siguiente, el que dispone que la demanda debe contestarse con al menos
cinco das de anticipacin a la fecha de la audiencia, los representantes del
Ejecutivo propusieron aumentar el plazo para celebrar la audiencia a no
menos de veinticinco das ni ms de treinta y cinco y el trmino para notificar
la demanda, la que deber efectuarse con a lo menos quince das de
anticipacin a la celebracin de la misma. Lo anterior llevara, a la vez, a que
el demandado pudiera disponer de diez das para contestar la demanda, lo
que deber hacer con un mnimo de cinco das de antelacin a la audiencia.

45
46

Pas a ser 260.

Pasaron a ser 266 y 281.

436

Cerrado el debate, se aprob el artculo con las

correcciones propuestas por el Ejecutivo por unanimidad, con los votos de
los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Caldern y Daz.
Artculo 356.- (Pas a ser 361)
Trata de la contestacin de la demanda y de la demanda
reconvencional, disponiendo que el demandado deber contestar la
demanda por escrito, con al menos cinco das de anticipacin a la fecha de
realizacin de la audiencia sumaria. Si desea reconvenir, en el caso que esta
sea procedente, deber hacerlo de la misma forma, conjuntamente con la
contestacin de la demanda.
Su inciso segundo agrega que a la contestacin y a la
demanda reconvencional le sern aplicables los artculos 256, 261 y 273 47,
respectivamente.
Su inciso tercero previene que solo proceder la
reconvencin en los trminos del inciso segundo del artculo 275 48.
El diputado seor Araya observ que este artculo
conceda un plazo perentorio al demandado para contestar, lo que deber
hacer por escrito, no obstante lo cual no se regulaba la posibilidad de que no
contestara en esa forma. Por su parte, el artculo siguiente, de acuerdo al
nuevo texto propuesto por el Ejecutivo, seala en su nmero 2 que el
demandado deber ratificar la contestacin. Al respecto, pregunt qu
sentido tiene obligar a contestar por escrito si puede efectuar una
contestacin oral el mismo da de la audiencia. Ante la respuesta del profesor
seor Maturana en el sentido de que se entiende que el plazo para contestar
por escrito es fatal, de tal manera que solamente puede ratificarse la
contestacin que se haya hecho en forma oportuna, de lo contrario se
encontrara en rebelda, hizo presente que la nueva redaccin propuesta
para el nmero 2 del artculo 357 (que pas a ser 362) no se pone en el caso
de que no se haya contestado por escrito.
Cerrado finalmente el debate, se aprob el artculo en los
mismos trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Caldern y Daz.
Artculo 357.- ( Pas a ser 362)
Trata del desarrollo de la audiencia sumaria sealando
que en la audiencia sumaria:

47
48

Pasaron a ser 258, 263 y 275.

Pas a ser 277.

437

1.- Se oir la relacin breve y sinttica, que harn las

partes ante el juez, del contenido de la demanda, de la contestacin y de la
reconvencin que se haya deducido, en sus respectivos casos.
2.El
demandante
contestar
la
demanda
reconvencional, en su caso. Las excepciones que se hayan opuesto se
tramitarn conjuntamente y se fallarn en la sentencia definitiva.
3.- El tribunal determinar el objeto del juicio y fijar los
hechos que deben ser probados, as como las convenciones probatorias que
las partes acuerden y aquel apruebe.
4.- Despus de escuchar a las partes, resolver qu
pruebas se recibirn y cules sern inadmisibles, segn lo sealado en el
artculo 29249.
5.- A continuacin, se rendir la prueba declarada
admisible.
6.- Concluida la recepcin de la prueba, las partes
formularn verbal y brevemente las observaciones que les merezca la
prueba, de un modo preciso y concreto, con derecho a replicar respecto de
las conclusiones argumentadas por las dems.
7.- El tribunal deber siempre llamar a las partes a
conciliacin conforme a lo establecido en el numeral 4 del artculo 280 50.
Su inciso segundo aade que los incidentes debern
promoverse y tramitarse en la misma audiencia, sin paralizar el curso de
esta, cualquiera sea la naturaleza de la cuestin que en ellos se plantee. La
sentencia definitiva se pronunciar sobre la accin deducida y sobre los
incidentes, o solo sobre stos cuando sean previos o incompatibles con
aquella.
Respecto de este artculo, el Ejecutivo present la
siguiente propuesta sustitutiva:
En la audiencia sumaria:
1.- El tribunal har una relacin somera del contenido
de la demanda, as como de la contestacin y, en su caso, de la demanda
reconvencional.
2.- Se ratificar la demanda y la contestacin y, en su
caso, la reconvencin.
3.El
demandante
contestar
la
demanda
reconvencional y podr oponer las excepciones previas que estime
procedentes.
4.-El tribunal resolver las excepciones previas opuestas
a la demanda principal y/o reconvencional, en su caso, aplicndose en lo
pertinente lo previsto en el numeral 3 del artculo 280 51.
49

Pas a ser 294.

50

Pas a ser numeral 5 del artculo 282.

51

Pas a ser 282.

438

5.- El tribunal fijar los hechos sustanciales, pertinentes y

controvertidos que deben ser probados, y se pronunciar sobre las
convenciones probatorias que las partes hayan acordado.
6.- Despus de escuchar a las partes, determinar las
pruebas que debern rendirse en esta audiencia, segn lo sealado en el
artculo 29252.
7.- Rendida la prueba, las partes formularn, verbal y
brevemente, las observaciones que ella les merezca, teniendo cada una
derecho a una segunda intervencin para hacerse cargo, si lo estimare, de
las afirmaciones expuestas por las restantes.
8.- El tribunal deber llamar siempre a las partes a
conciliacin conforme a lo establecido en el numeral 5 del artculo 280 53.
Los incidentes debern promoverse y tramitarse en la
misma audiencia, conjuntamente con la cuestin principal, sin paralizar el
curso de esta, cualquiera sea la naturaleza de la cuestin que en ellos se
plantee. La sentencia definitiva se pronunciar sobre la accin deducida y
sobre los incidentes, o solo sobre stos cuando sean previos o incompatibles
con aquella.
El abogado seor Mery consult si el juez debe efectuar
las actuaciones en el orden que se propone, porque extraamente el llamado
a conciliacin figura en el ltimo lugar, cuando podra ser ms til que fuera
antes.
La Comisin, sin mayor debate, aprob en un primer
intento la propuesta con excepcin de los numerales 1 y 2, por unanimidad,
con los votos de los diputados seores Araya, Burgos, Caldern, Cardemil,
Harboe, Letelier, Cristin Mnckeberg y Saffirio.
El Ejecutivo, acogiendo las observaciones formuladas en
relacin con el artculo anterior, complement su propuesta inicial
manteniendo el numeral 1 y sustituyendo el 2 por el siguiente:
2.- Se ratificar la demanda y, si las hubiere, la
contestacin y la reconvencin.
Ante una consulta del diputado seor Caldern acerca
del sentido de ratificar la demanda, el profesor seor Maturana sostuvo que
con ello se segua el criterio utilizado en la regulacin de la audiencia
preliminar, en que se mantuvo la ratificacin como una forma de clausurar la
posibilidad de modificar o alterar lo que se presente dentro de la audiencia,
porque en este trmite se fija o determina absolutamente el objeto del juicio.
Lo anterior no constitua un impedimento para rectificar errores de forma u
otros que pudieran producirse.

52
53

Pas a ser 294.

Pas a ser 282.

439

Cerrado finalmente el debate, se aprob la nueva

propuesta por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Caldern y Daz.
Artculo 358.- ( Pas a ser 363)
Trata de la sentencia, sealando que el tribunal deber
dictar sentencia definitiva dentro de los diez das siguientes a aquel en que
hubiere terminado la audiencia sumaria.
Su inciso segundo agrega que excepcionalmente,
cuando la complejidad de la materia a resolver o la complejidad y cantidad de
la prueba que deba ser analizada as lo justifique, el juez podr postergar la
dictacin de la sentencia definitiva hasta por cinco das adicionales,
aplicndose en caso de incumplimiento la sancin prevista en el artculo
35154.
Ante la observacin que se efectuara en el sentido de
que si bien el inciso tercero del artculo 351 (que pas a ser 356)
contemplaba una sancin para el caso de que el juez no fallara dentro de
plazo, el inciso cuarto del mismo entenda suspendido dicho plazo por el
tiempo que el juez se encontrare impedido por fuerza mayor o caso fortuito o
en uso de licencia mdica, pero si el impedimento se prolongara por ms de
treinta das contados desde la fecha en que debi dictarse la sentencia, el
juez quedara inhabilitado, producindose de pleno derecho la nulidad de la
audiencia de juicio y de la preliminar, en su caso, debiendo estas llevarse a
cabo nuevamente por un juez no inhabilitado. Esta ltima situacin no
obedeca a una sancin y, por lo mismo, caba preguntarse si tendra
tambin aplicacin en este caso.
La Comisin, por unanimidad, con los votos de los
diputados seores Araya, Burgos, Caldern, Cardemil, Harboe, Letelier,
Cristin Mnckeberg y Saffirio, acogi la observacin y aprob el artculo
conforme al siguiente texto:
El tribunal deber dictar sentencia definitiva dentro de
los diez das siguientes a aquel en que hubiere terminado la audiencia
sumaria.
Excepcionalmente, cuando la complejidad de la materia a
resolver o la complejidad y cantidad de la prueba que deba ser analizada as
lo justifique, el juez podr postergar la dictacin de la sentencia definitiva
hasta por cinco das adicionales, aplicndose en caso de incumplimiento la
sancin prevista en el inciso tercero del artculo 351 55.
54

Pas a ser 356.

55

Pas a ser 356.

440

Asimismo, si se diere la situacin prevista en el inciso

cuarto del artculo citado, se producir el mismo efecto que all se seala.
LIBRO TERCERO
LOS RECURSOS PROCESALES
TTULO I
DISPOSICIONES GENERALES
CAPTULO 1
DISPOSICIONES COMUNES A TODO RECURSO.
Artculo 359.- ( Pas a ser 364)
Trata del derecho de recurrir, estableciendo que las
partes tendrn derecho a recurrir en contra de las resoluciones judiciales que
les causen agravio solo en los casos previstos en este Cdigo, salvo norma
especial en contrario.
Opiniones recibidas
El profesor seor Romero sostuvo que debera incluirse
la posibilidad de que un tercero pudiera recurrir excepcionalmente de la
sentencia aunque no haya sido parte en el proceso. Seal que la
disposicin que se propona limitaba la legitimacin del tercero para
impugnar, algo que ya haba sido acogido por la jurisprudencia y que
subsanaba una omisin legislativa. Sostuvo que era indiscutible que la
legitimacin de las partes y de los terceros que haban intervenido en el
proceso, para impugnar la sentencia, era un principio bsico, pero quedaba
la duda acerca de si tenan igual legitimacin los terceros que sin haber
intervenido en la relacin procesal, pudieran verse afectados por alguna
resolucin que se dictara o alguna actuacin que se realizara en el proceso.
Al efecto, la jurisprudencia llenando un vaco del actual Cdigo, haba
admitido que estos terceros pudieran impugnar resoluciones. Por ello
estimaba que al no incorporarse a los terceros que no tienen la condicin de
parte pero que justifiquen un inters jurdico, constituira un retroceso.
Debate
Ante la consulta del diputado seor Burgos acerca de las
opiniones del profesor seor Romero, los representantes del Ejecutivo
explicaron que la situacin se encontraba salvada en el artculo 15 de este
proyecto, el que sealaba los terceros que pueden tener la calidad de parte.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
los mismos trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Ceroni, Cristin Mnckeberg y Squella.
Artculo 360.- ( Pas a ser 365)

441

Trata de la renuncia y desistimiento de los recursos,

sealando que salvo norma expresa en contrario, la parte podr renunciar
expresamente a un recurso, solamente una vez que haya sido notificada de
la resolucin respectiva.
Su inciso segundo agrega que la parte que hubiere
interpuesto un recurso podr desistirse del mismo en cualquier tiempo antes
de su fallo. Los efectos del desistimiento no se extendern a los dems
recurrentes o a los adherentes al recurso. El desistimiento producir efectos
por el solo hecho de su presentacin, no dndose lugar a oposicin alguna.
Su inciso tercero indica que el apoderado de la parte no
podr renunciar expresamente a la interposicin de un recurso, ni desistirse
del que hubiere interpuesto, sin contar para ello con facultades especiales,
conforme a lo previsto en el inciso tercero del artculo 28.
No se produjo debate, aprobndose el artculo sin ms
cambio que el de suprimir los trminos inciso tercero del que figuran al final
del inciso tercero de este artculo, por un error de referencia, por unanimidad,
con los votos de los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos,
Ceroni, Cristin Mnckeberg y Squella.
Artculo 361.- (Pas a ser 366)
Trata de los efectos de la interposicin de los recursos,
sealando que la interposicin de un recurso no suspender la ejecucin ni
los efectos de la resolucin judicial recurrida, salvo cuando la ley dispusiere
lo contrario o autorizare al tribunal para decretar esa suspensin.
Su inciso segundo agrega que en estos casos la
resolucin respectiva deber determinar el alcance de la suspensin.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Ceroni, Cristin Mnckeberg y Squella.
Artculo 362.- (Pas a ser 367)
Se refiere a la congruencia, sealando que el tribunal
que conociere de un recurso solo podr pronunciarse sobre las peticiones
concretas formuladas por los recurrentes, quedndole vedado extender el
efecto de su decisin a cuestiones no planteadas por ellos o ms all de los
lmites de lo solicitado, salvo en los casos en que la ley le facultare para
proceder de oficio.
El abogado seor Mery hizo notar que una disposicin
como esta, que se identificaba con el recurso de apelacin, se extenda

442

ahora a todos los recursos. Al respecto, pregunt qu consecuencias se

generaran si el tribunal concede menos que lo planteado por las partes.
El profesor seor Tavolari seal que esto ltimo era lo
ms frecuente por cuanto lo habitual era que los tribunales concedieran
menos de lo que solicitan las partes. La congruencia simplemente tenda a
fijar un marco superior, de modo que no pudiera ser sobrepasado por la
sentencia. De ah hacia abajo, el tribunal podra moverse con libertad.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Ceroni, Cristin Mnckeberg y Squella.
Artculo 363.- (Pas a ser 368)
Se refiere a la prohibicin de reforma de la sentencia en
perjuicio del recurrente, sealando que el tribunal que conociere de un
recurso no podr reformar la resolucin en perjuicio del recurrente, a menos
que la otra parte tambin hubiere recurrido en contra de la misma resolucin,
o hubiere adherido al recurso entablado por la primera, en los casos
permitidos por la ley.
No dio lugar a debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Ceroni, Cristin Mnckeberg y Squella.
CAPTULO 2
DISPOSICIONES COMUNES A LA VISTA DE RECURSOS EN AUDIENCIA
PBLICA
Artculo 364.- ( Pas a ser 369)
Trata de la vista de los recursos ante los tribunales
colegiados, sealando que la vista de estos se realizar en audiencia
pblica, a menos que la ley contemplare una norma especial diversa.
No dio lugar a debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Ceroni y Letelier.
Artculo 365.- (Pas ser 370)
Se refiere a la falta de comparecencia de las partes,
sealando que la falta de comparecencia del recurrente a la audiencia de
vista del recurso, producir de pleno derecho su abandono, y el tribunal as lo
declarar, ordenando que el recurso se tenga por no interpuesto. La

443

incomparecencia del recurrido no ser obstculo para proceder en su

ausencia a la vista del recurso.
Su inciso segundo indica que iniciada la audiencia, no se
admitir la comparecencia ni el ingreso a la sala de persona alguna.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Ceroni y Letelier.
Artculo 366.- ( Pas a ser 371)
Se refiere al da de la audiencia, estableciendo que la
audiencia pblica de vista del recurso se realizar en el da sealado por el
tribunal, conforme a las disposiciones de este Ttulo.
Su inciso segundo agrega que la programacin ordinaria
de las audiencias para la vista de recursos se publicar en las Cortes de
Apelaciones y la Corte Suprema con una anticipacin no inferior a quince
das.
Su inciso tercero indica que los errores, cambios de
letras o alteraciones no sustanciales de los nombres o apellidos de las partes
no impedirn la realizacin de la audiencia de vista del recurso.
Opiniones recibidas
El ministro seor Brito discrep de la regulacin que se
propone para fijar la audiencia de vista de la causa, la que, a su juicio, sera
similar a la hoy vigente, es decir, la preparacin de la tabla se efectuara a
indicacin del Presidente de la Corte de Apelaciones, partiendo por la causa
ms antigua en estado de verse. Sostuvo que al igual que en los casos de
los tribunales de familia, laborales y penales, deba emplearse un sistema de
agendamiento a cargo de los administradores de las Cortes de Apelaciones,
cargos que debieran incorporarse. Seal que la utilizacin de los servicios
de profesionales de la administracin, permitira aprovechar de mejor forma
el tiempo de los jueces y de los abogados, sin que hubiera lugar a la
suspensin de la vista, porque los intervinientes podran conocer con
anticipacin el da y hora en que se ver la causa.
Debate
Ante la opinin del diputado seor Burgos apoyando la
observacin del ministro seor Brito, el profesor seor Silva seal que se
estaba analizando la posibilidad de establecer un sistema como el
comentado.

444

Sin mayor discusin, se aprob el artculo en iguales

trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Ceroni y Letelier.
Artculo 367.- (Pas a ser 372)
Trata de la suspensin de la audiencia pblica de la vista
del recurso, sealando que esta solo podr suspenderse o retardarse su
realizacin dentro del mismo da, en los casos siguientes:
1.- Por impedirlo las audiencias decretadas para la vista
del recurso colocadas en lugar preferente, o la continuacin de la audiencia
de otro recurso pendiente del da anterior;
2.- Por falta de miembros del tribunal en nmero
suficiente para pronunciar sentencia;
3.- Por muerte del abogado o del litigante que gestione
por s en el pleito;
En estos casos, la audiencia para la vista del recurso se
suspender por quince das contados desde la notificacin al patrocinado o
mandante de la muerte del abogado, o desde la muerte del litigante que
obraba por s mismo, en su caso;
4.- Por muerte del cnyuge, conviviente o de alguno de
los descendientes o ascendientes del abogado, ocurrida dentro de los ocho
das anteriores al designado para la realizacin de la audiencia de vista del
recurso;
5.- Por solicitarlo alguna de las partes o pedirlo todas
ellas de comn acuerdo.
Este derecho solo podr ejercitarse una vez por la parte
recurrente y otra, por la recurrida, cualquiera sea el nmero de litigantes que
integren cada parte.
El escrito en que se solicite la suspensin deber ser
presentado hasta las doce horas del sptimo da hbil anterior a la audiencia
correspondiente. La solicitud presentada fuera de plazo ser rechazada de
plano. La sola presentacin del escrito extingue el derecho a la suspensin
an si el recurso no se ve por cualquier otro motivo.
Las audiencias para la vista de recursos de proteccin y
las que tengan por objeto decidir sobre resoluciones que se hayan
pronunciado sobre medidas cautelares, solo podrn suspenderse a peticin
del recurrente o por peticin de todas las partes.
El derecho a suspender no podr impetrarse tratndose
de audiencias para conocer de recursos respecto de los cuales se haya
suspendido la ejecucin o los efectos de la resolucin recurrida, a menos que
la suspensin la soliciten todas las partes.

445

6.- Por tener alguno de los abogados otra audiencia de

vista de recurso el mismo da, en otra sala de la misma Corte de
Apelaciones, de otra Corte de Apelaciones o de la Corte Suprema. La
solicitud se presentar al da hbil siguiente a aquel en que queden fijadas
las audiencias que coincidieren. Se podr denegar la suspensin si la parte
dispusiera de otros abogados en la causa cuya suspensin se solicita.
Respecto de esta norma, el diputado seor Burgos
plante que la suspensin a que hace referencia el segundo prrafo del
nmero 3 de este artculo, sea hasta por quince das a fin de flexibilizar la
disposicin, ya que podra no ser necesario tanto tiempo, propuesta que la
Comisin acogi.
El abogado seor Mery, refirindose al nmero 6, seal
que regulaba la suspensin de la vista de la causa de un modo diferente al
actual, porque solo comprenda las audiencias que pudiera tener el abogado
en los tribunales superiores, sin considerar la posibilidad de tener que
comparecer a una audiencia en primera instancia.
Acordado dividir la votacin dejando pendiente
nicamente el numeral 6, se aprobaron los cinco primero nmeros sin ms
cambios que reemplazar en el prrafo segundo del numeral 3 la preposicin
por por los trminos hasta por, sin perjuicio de otras correcciones
formales, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Ceroni y Letelier.
Recogiendo las observaciones formuladas al nmero 6,
el Ejecutivo propuso reemplazarlo por el siguiente:
6.Por tener alguno de los abogados el mismo da una
audiencia ante un tribunal de primer o nico grado jurisdiccional o una
audiencia de vista de recurso, en otra sala de la misma Corte de
Apelaciones, de otra Corte de Apelaciones o de la Corte Suprema. La
solicitud se presentar el da hbil siguiente a aquel en que quede fijada la
audiencia de vista del recurso cuya suspensin se solicite.
Esta facultad podr ejercitarse con la limitacin prevista
en el prrafo segundo del numeral quinto.
No proceder la suspensin si la parte tuviere designado
ms de un abogado en la causa cuya suspensin se solicita.
Ante la inquietud manifestada por el diputado seor
Araya en el sentido de que la nueva propuesta parta de la base que los
tribunales fijaban en el mismo plazo las audiencias, puesto que el trmino
para presentar la solicitud de suspensin se cuenta desde que la Corte fija la
audiencia para la vista del recurso, lo que no solucionaba el problema toda

446

vez que un tribunal podra, con posterioridad al hecho sealado, fijar una
audiencia para el mismo da. Crea necesario determinar un orden de
preferencia en la realizacin de las audiencias. Agreg que no se presentaba
el problema en la versin original de este nmero, porque solamente se
refera a tribunales de igual rango.
El profesor seor Tavolari, recordando que el problema
se haba presentado porque en la versin original de este nmero no se
haba considerado la posibilidad de que el abogado tuviera una audiencia
ante un tribunal inferior, sugiri que en el momento de tener que determinar
la preeminencia entre una u otra audiencia, se prefiriera la audiencia de juicio
del tribunal inferior a la que estaran convocados testigos o peritos, opinin
que no comparti el diputado seor Araya sealando que suspender una
audiencia a la que deben asistir testigos o peritos podra provocar ms
problemas que suspender aquella a la que solamente deba asistir un
abogado. Crea, para los efectos de fijar un orden, atender primeramente a la
ltima fijacin de la audiencia.
Los representantes del Ejecutivo, refirindose a la
propuesta que plantearan, sealaron que de ella se desprenda que de la
fijacin de cualquier tipo de audiencia se permitira la suspensin en los
tribunales superiores, por lo que crean que podra establecerse un criterio de
seleccin y disponer que tendran preferencia nicamente aquellas
audiencias en los tribunales inferiores cuya suspensin podra originar
problemas de gran magnitud, lo que parecera atendible si el impacto de la
suspensin en las Cortes fuere de menor entidad.
El abogado seor Mery sostuvo que el tema era ms
bien propio de gestin y que la reglamentacin minuciosa del mismo poda
ser contraproducente, por la disparidad en la intensidad de trabajo de las
Cortes. Apoy la propuesta del Ejecutivo, porque al acreditar la existencia de
una audiencia de cualquier naturaleza, se suspendera la vista de la causa
en el tribunal superior, quedando para la audiencia siguiente, lo que no
ocasionara problema alguno, opinin que tambin comparti el profesor
seor Silva, sosteniendo que nunca podra arribarse a una solucin perfecta
dada la diversidad de las audiencias en los tribunales inferiores, lo que hara
muy difcil determinar si se privilegiar la programacin de las Cortes o la
multiplicidad de hiptesis que pueden darse en el primer grado. Por ello,
coincida con el establecimiento de un momento preclusivo, es decir, que
permite al abogado solicitar la suspensin el da hbil siguiente a aquel en
que quede fijada la audiencia de vista del recurso que se solicita suspender.
Cerrado finalmente el debate, la nueva propuesta del
Ejecutivo result aprobada en los mismos trminos por mayora de votos ( 5
votos a favor y 1 abstencin). Votaron a favor los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Cristin Mnckeberg y Squella. Se abstuvo el
diputado seor Caldern.

447

Artculo 368.- (Pas a ser 373)

Se refiere a la integracin de una sala diversa a la del
acta de instalacin, sealando que cuando haya de integrarse una sala con
miembros que no pertenezcan a su composicin ordinaria, antes de
comenzar la vista, se pondr por conducto del funcionario correspondiente
en conocimiento de las partes o de sus abogados el nombre de los
integrantes, y se proceder a ver el recurso inmediatamente, a menos que en
el acto se reclame, de palabra o por escrito, causal de inhabilidad contra
alguno de ellos.
Su inciso segundo agrega que formulada la reclamacin,
se suspender la vista y deber formalizarse aquella por escrito dentro de
tercero da, imponindose en caso contrario a la parte reclamante, por este
solo hecho, una multa que no baje de media y no sea superior a diez
unidades tributarias mensuales.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en los
mismos trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Ceroni y Letelier.
Artculo 369.- (Pas a ser 374)
Se refiere a las reglas generales de la audiencia pblica,
sealando que la audiencia se iniciar con el anuncio de la vista del recurso,
tras el cual, sin mediar relacin, se otorgar la palabra a el o los recurrentes
para que efecten una exposicin de los fundamentos del recurso, as como
de las peticiones concretas que en l hubieren formulado. Luego se otorgar
la palabra a los recurridos.
Su inciso segundo agrega que, finalmente, recurrentes y
recurridos
podrn
formular
las
aclaraciones,
rectificaciones
o
complementaciones respecto de los hechos o de los argumentos de derecho
expuestos en el debate, si se hubieren reservado tiempo para dicho objeto.
Su inciso tercero indica que tratndose de sentencias
definitivas, cada parte tendr treinta minutos para realizar la exposicin del
recurso o de los motivos que invoca para su rechazo, as como las
aclaraciones, rectificaciones o complementaciones a que se refiere el inciso
anterior, debiendo indicar, en forma previa al inicio de su exposicin, cmo
distribuir y har uso de dicho tiempo para una y otra intervencin.
Su inciso cuarto aade que respecto de las dems
resoluciones judiciales, el tiempo que podrn utilizar las partes ser fijado,
prudencialmente, por el tribunal teniendo en cuenta que cada una de ellas
habr de tener oportunidad para efectuar dos intervenciones.

448

Su inciso quinto previene que en la audiencia de vista del

recurso solo podr intervenir un abogado por cada parte. Si hubieren de
intervenir dos o ms partes por una misma cuerda, el tribunal podr rebajar
el tiempo total de cada una de sus intervenciones, no pudiendo ser inferior a
veinte minutos tratndose de sentencias definitivas.
Su inciso sexto establece que solo luego de la exposicin
de las partes, cualquier miembro del tribunal podr formular preguntas a los
abogados o pedirles que profundicen su argumentacin o la refieran a algn
aspecto especfico de la cuestin debatida.
Su inciso sptimo dispone que concluido el debate, el
tribunal podr pronunciar la sentencia de inmediato o dentro del plazo de
veinte das contados desde el trmino de la audiencia de vista del recurso.
Excepcionalmente, cuando la complejidad de la materia a resolver as lo
ameritare, el tribunal podr postergar la dictacin de la sentencia hasta por
diez das hbiles adicionales. Al finalizar la audiencia, el tribunal deber dejar
constancia de si har o no uso de esta facultad, expresando
circunstanciadamente su fundamento.
Su inciso octavo estatuye que transcurrido el plazo
respectivo sin que se hubiere dictado sentencia, se producir de pleno
derecho la nulidad de la audiencia, constituyendo ello una falta grave de
todos los miembros del tribunal ante el cual se hubiere realizado la misma, la
que deber ser sancionada disciplinariamente.
Su inciso noveno termina sealando que con todo, el
plazo para dictar sentencia podr suspenderse en los trminos previstos en
el inciso final del artculo 351 56, cuando los impedimentos a que esa norma
alude, afectaren a la mayora de los miembros del tribunal, aplicndose en su
caso la sancin prevista en dicho precepto.
Opiniones recibidas
1.- El profesor seor Correa hizo presente que en razn
de que la apelacin deber interponerse por escrito, en estos casos deber
suceder lo mismo que pasa con los recursos penales, es decir, los ministros
llaman reservadamente a los relatores, los que en las actas figuran
solamente como ministros de fe, para que les narren el contenido de los
recursos y, luego, cuando corresponda escuchar a los abogados, otorgan
tiempos irrisorios para hacer valer los fundamentos porque ya saben lo que
se debatir. Sostuvo que ya que no se desea la relacin en razn de la
oralidad y se exige que el recurso se presente por escrito, lo que
correspondera sera que el recurrente sealara en su escrito solo las
causales en que se funda, para luego explicarlas en sus alegaciones.
56

Pas a ser 356.

449

2.- La ministra seora Ravanales seal que se

cambiaba de paradigma en la forma que los ministros de los tribunales
superiores toman conocimiento de los asuntos de su competencia,
eliminando la relacin en la audiencia de vista de los recursos. Agreg que si
bien similar predicamento se aplicaba en la legislacin penal y laboral, crea
til conocer la experiencia, en trminos de eficacia, de los tribunales y
abogados que tramitan en esos mbitos. Record que la nueva regla deber
aplicarse an en procedimientos escriturados como los de polica local, los
recursos de amparo y de queja. Sostuvo que la nueva normativa desconoca
el carcter parcial de las actuaciones de las partes y por mucha que sea la
habilidad del tribunal para extraer de ellas la informacin necesaria, no
siempre ser ello posible como sera en el caso en que la parte recurrida no
comparezca a la audiencia. Se mostr partidaria de mantener la relacin tal
como la establece hoy da el artculo 374 del Cdigo Orgnico, por ser
incluso ms acorde con las ideas que orientan la reforma y permitir al tribunal
adquirir un conocimiento ntegro, imparcial y cabal del asunto, lo que
permitir sentencias ms justas y motivadas.
Finalmente, crey necesario sincerar la situacin acerca
de la figura del relator porque si bien una disposicin como la que se analiza
se encamina a su eliminacin, en tribunales colegiados de reciente creacin
como son los ambientales, se contempla el cargo de dos relatores.
3.- El ministro seor Astudillo seal que exceptuando
las defensas institucionales como son las del Ministerio Pblico y la
Defensora Penal Pblica, la dinmica del sistema de recursos implementado
hasta el presente, demostraba que los abogados no lograban transmitir
informacin objetiva y esencial que permita al tribunal resolver
adecuadamente, obligando a un estudio posterior, adems, de hacer perder
su objetivo a la audiencia de vista que no debiera ser otro que la
interactuacin con las partes para optimizar su intervencin. Por lo mismo, no
entenda por qu se impeda al tribunal requerir aclaraciones a los abogados
durante su intervencin, postergndolas para el final de la misma,
transformando la intervencin letrada en un ritual sin mayor sentido.
Por otra parte, en lo que se refiere a la nulidad de pleno
derecho y a la sancin disciplinaria aplicable en caso de que el fallo no se
dicte dentro de plazo, consider, sin perjuicio de los reparos de
constitucionalidad que ya se haban planteado respecto de la aplicacin de
las medidas disciplinarias por razones semejantes, que no se justificaba la
nulidad de la vista.
Debate
El diputado seor Burgos hizo presente la conveniencia
de establecer que el tiempo que utilizarn las partes para sus alegaciones en

450

las audiencias que no se refieren a sentencias definitivas, no podr exceder

de los treinta minutos que se conceden para las alegaciones en el caso de
estas, porque la expresin prudencialmente que emplea el inciso cuarto no
impedira al tribunal otorgar un tiempo incluso mayor.
Ante la consulta que el mismo diputado formulara acerca
de cul sera la sancin a que se refiere el inciso final del artculo 351 (que
pas a ser 356), se precis que no se trataba de una sancin, sino que de
los casos en que el juez se encuentre impedido por caso fortuito o fuerza
mayor o se encuentre en uso de licencia mdica; en tales supuestos, si el
impedimento se prolonga por ms de treinta das a contar desde aquel en
que la sentencia debi dictarse, el juez queda inhabilitado y se produce de
pleno derecho la nulidad de la audiencia de juicio.
Ante una consulta del diputado seor Cristin
Mnckeberg acerca de la eliminacin de la relacin en la audiencia de vista
de la causa, el profesor seor Tavolari seal que este era uno de los temas
relevantes del nuevo Cdigo, en el que no todos los especialistas que
asesoran al Ejecutivo estn de acuerdo. Agreg que en la actualidad el sentir
mayoritario se inclinaba por reponer la relacin.
Explic que de acuerdo a la experiencia, el litigante que
alega por vez primera, destina gran parte de su tiempo a exponer los hechos,
por lo que el plazo para su alegato propiamente tal se ve restringido. Por otra
parte, tambin la experiencia muestra que las relaciones abrevian los
alegatos porque no se repiten las cuestiones que ya han sido expuestas por
los relatores, aunque tambin era efectivo el riesgo de que fueran los
relatores quienes terminaran redactando el fallo, aun cuando, ciertamente,
nunca llegaran a confirmar si la mayora de los ministros estara por revocar.
Finalmente, seal que si se realizaba una encuesta
entre los abogados que alegan en los nuevos procedimientos, la gran
mayora se inclinaba por reponer la relacin, por lo que crea que antes de
tomar una decisin definitiva debera sopesarse debidamente las ventajas y
defectos del nuevo sistema.
Ante una nueva consulta del diputado seor Cristin
Mnckeberg acerca de las razones por las que se lleg a eliminar la relacin,
agregando que la sensacin que al respecto exista era que si el abogado
lograba convencer al relator, el fallo favorecera sus intereses, el mismo
profesor seor Tavolari explic que la razn haba sido mantener los mismos
criterios seguidos en materia penal y laboral, pero si bien todos quienes
haban abogado entonces por la supresin de la relacin, basndose
nicamente en la experiencia de litigar bajo el actual sistema, hoy a trece
aos de su abolicin en los sistemas que no la contemplan, vale decir, penal
y laboral, el balance no es positivo.

451

Los representantes del Ejecutivo se manifestaron

partidarios de una relacin pblica y regulada porque ello permita evitar
otros riesgos como la existencia de relaciones informales de la causa, sin la
presencia de abogados. Crean que el no contemplar la existencia de una
relacin pblica poda resultar un tanto ingenuo, siendo preferible su
regulacin.
El diputado seor Araya hizo presente que en la reforma
procesal penal se pretenda que el tribunal de segunda instancia no tuviera
conocimiento de los hechos, agregando que le pareca complejo establecer
una relacin en un procedimiento oral, adems de que ello obligara al relator
a escuchar las audiencias del juicio, las que podran prolongarse por varios
das.
El diputado seor Burgos advirti acerca del riesgo de
reponer la relacin, por cuanto si un funcionario debe estudiar en profundidad
la causa, ello podra desinteresar a los ministros en adquirir un conocimiento
cabal de la misma. Establecerla en este tipo de procesos le pareca un
retroceso.
El diputado seor Letelier se mostr partidario de
reimplantar la relacin, toda vez que, tomando el ejemplo dado respecto del
proceso penal, actualmente los ministros escuchan el audio de las
audiencias sostenidas en el tribunal oral y los relatores suelen efectuarles
una relacin privada de lo sucedido en dichas audiencias. Pareca mejor una
regulacin.
El profesor seor Silva plante que, efectivamente,
exista una desconfianza histrica respecto de la labor del relator, pero, en
todo caso, en ella podan distinguirse virtudes y defectos. Entre las virtudes
poda mencionarse que la relacin facilitaba la labor del abogado, dado que
le permite concentrarse en los aspectos de fondo y verdaderamente
relevantes de la causa al momento de presentar su alegato, porque si,
tratndose de una sentencia definitiva, los primeros treinta minutos los debe
destinar a exponer los hechos de la causa, los aspectos jurdicos pasan a un
segundo plano. Record que ya se haba aprobado que en primera instancia,
el juez, en la audiencia de juicio, hiciera una relacin de los hechos de la
causa, lo que lo llevaba a proponer una solucin intermedia que, sin volver a
la antigua relacin, contemplara el establecimiento de un ministro ponente,
distinto del que deba redactar el fallo, para que efecte al tribunal una
relacin de los hechos de la causa, cumpliendo con el objetivo de que los
ministros tomen un conocimiento acabado del asunto.
El profesor seor Maturana record que el expediente
era de carcter electrnico por lo que no habra inconveniente alguno para su
acceso por los ministros. Seal que el procedimiento oral requera ms
jueces y menos funcionarios y, especialmente, que la fijacin de plazos muy

452

acotados para que los ministros fallaran, implicaba la existencia de

magistrados que hubieran estudiado previamente la causa a fin de poder
cumplir con dichos plazos. Dijo no cuestionar la labor profesional del relator y
que la existencia de una relacin privada resultaba ms grave porque dejaba
a la parte en la indefensin, pero no poda obviarse que el relator era un
intermediario, una persona que se interpona entre las partes y el tribunal, en
circunstancias que el nuevo procedimiento procuraba la existencia de un
contacto directo entre estos en primera instancia y del juez con los hechos.
Adems de lo anterior, la vista de la causa se haba modificado, por cuanto
ya no se tratara de una mera narracin, sino que existira un debate, por lo
que cabra preguntarse cmo podra el ministro participar en l si no se ha
preparado debidamente; su rol sera pasivo ya que no tendra un
conocimiento de los hechos y sus preguntas sern meras consultas
aclaratorias. La idea tras todo esto se orientaba a que tratndose de un
procedimiento oral, no hubiera una mayor participacin de funcionarios, que
no existiera relacin, que los ministros preparen las causas y que se
produzca durante la vista un debate jurdico efectivo.
En el caso de la Corte Suprema, si se la conceba como
un tribunal uniformador de jurisprudencia, sera necesario que los ministros
contaran con ayudantes que les cooperaran en esa tarea, lo que podra
hacer necesaria la presencia del relator.
Ante la consulta del diputado seor Cristin Mnckeberg
acerca de la opinin del ministro seor Astudillo, en cuanto a que la dinmica
implementada hasta el presente, significaba que los abogados no transmitan
una informacin objetiva que permitiera al tribunal tomar un cabal
conocimiento del asunto, requiriendo un trabajoso estudio posterior que
haca perder el objetivo de la audiencia, el que debiera buscar optimizar la
intervencin de los representantes de las partes mediante la interactuacin
con el juez, razn por la que le pareca incomprensible no se permitieran
solicitar precisiones o aclaraciones durante el alegato mismo, postergndolas
para el momento de conclusin de la exposicin, el profesor seor Tavolari
seal que el debate que se suscita entre el abogado y el ministro era
enteramente desigual, habiendo magistrados que abusan de su jerarqua, lo
que impeda la posibilidad de desarrollar cualquier buen debate. Adems de
lo anterior, las constantes interrupciones que pudieran efectuarse durante el
alegato impedan un buen derecho a defensa.
El abogado seor Mery comparti la idea contenida en
los incisos finales de establecer consecuencias efectivas para el
incumplimiento de los plazos, como era el caso de la nulidad de la vista de la
causa, pero no tanto la de calificar como falta grave el hecho de que no se
haya dictado la sentencia dentro de plazo, porque ello poda acarrear una
serie de consecuencias, entre otras, en la composicin de las salas,
agregando que la experiencia recogida de la imposicin que la ley N 19.374

453

hiciera al Pleno de la Corte Suprema en cuanto a aplicar sanciones cuando

acoga recursos de queja, no haba sido positiva.
Luego de que en un primer momento, la comisin se
pronunciara por dejar pendiente el primer inciso, sustituir en el inciso sptimo
la palabra ameritare por justificare e intercalar en el inciso final la palabra
nulidad entras las palabras sancin y prevista, el Ejecutivo propuso un
texto sustitutivo para este artculo, patrocinado por los diputados seora
Turres y seores Caldern y Squella del siguiente tenor:
Reglas generales de la audiencia pblica. La
audiencia se iniciar con el anuncio de la vista del recurso, tras el cual, uno
de los miembros de la sala efectuar, en presencia de los otros miembros, de
los abogados que comparecieren y de los dems asistentes, una exposicin
somera del contenido del recurso, de las observaciones formuladas por el
recurrido en los casos previstos en este Cdigo y de los aspectos de hecho y
de derecho de la causa que fueren pertinentes. Un auto acordado de la Corte
Suprema regular la forma en que se dar aplicacin a este precepto.
A continuacin se otorgar la palabra a el o los
recurrentes para que expongan los fundamentos del recurso, as como de las
peticiones concretas que en l hubieren formulado. Luego se otorgar la
palabra a los recurridos.
Finalmente, recurrentes y recurridos podrn formular las
aclaraciones, rectificaciones o complementaciones respecto de los hechos o
de los argumentos de derecho expuestos en el debate, si se hubieren
reservado tiempo para dicho objeto.
Cada parte tendr hasta treinta minutos para realizar la
exposicin del recurso o de los motivos que invoca para su rechazo, as
como las aclaraciones, rectificaciones o complementaciones a que se refiere
el inciso anterior, debiendo indicar, en forma previa al inicio de su exposicin,
cmo distribuir y har uso de dicho tiempo para una y otra intervencin.
En la audiencia de vista del recurso solo podr intervenir
un abogado por cada parte. Si hubieren de intervenir dos o ms partes por
una misma cuerda, el tribunal podr rebajar el tiempo total de cada una de
sus intervenciones, no pudiendo este ser inferior a veinte minutos.
Solo una vez concluida la exposicin de las partes,
cualquier miembro del tribunal podr formular preguntas a los abogados o
pedirles que precisen o aclaren algn aspecto especfico de sus
intervenciones o de la cuestin debatida.
Concluido el debate, el tribunal podr pronunciar la
sentencia de inmediato o dentro del plazo de veinte das contados desde el

454

trmino de la audiencia de vista del recurso. Excepcionalmente, cuando la

complejidad de la materia a resolver as lo justificare, el tribunal podr
postergar la dictacin de la sentencia hasta por diez das hbiles adicionales.
Al finalizar la audiencia, el tribunal deber dejar constancia de si har o no
uso de esta facultad, expresando circunstanciadamente su fundamento.
La sentencia no podr ser redactada por el miembro de
la sala que haya efectuado la exposicin sealada en el inciso primero.
Transcurrido el plazo respectivo sin que se hubiere
dictado sentencia, se producir de pleno derecho la nulidad de la audiencia,
constituyendo ello una falta grave de todos los miembros del tribunal ante el
cual se hubiere realizado la misma, la que deber ser sancionada
disciplinariamente.
Con todo, el plazo para dictar sentencia podr
suspenderse en los trminos previstos en el inciso final del artculo 351 57,
cuando los impedimentos a que esa norma alude, afectaren a la mayora de
los miembros del tribunal, aplicndose en su caso la sancin de nulidad
prevista en dicho precepto.
Los representantes del Ejecutivo explicaron esta nueva
propuesta sealando que ella recoga los planteamientos efectuados en el
sentido de contar con un mecanismo eficaz que pudiera reemplazar la
relacin, para lo cual se estableca un ministro ponente, el que es uno de los
integrantes de la sala que debe conocer del asunto y que debe efectuar una
breve relacin de los hechos. En todo caso, para evitar cualquier posible
posibilidad de sesgo dado el preconvencimiento al que haya llegado como
consecuencia de su estudio del asunto, se prohbe que se le encomiende la
redaccin de la sentencia. Ante la objecin del diputado seor Burgos,
contrario a la existencia de la relacin, en el sentido de que la prohibicin
sealada inhibira a un ministro de la redaccin del fallo lo que podra
redundar en un excesivo inters por desempear tal funcin, explicaron que
no existira ese riesgo porque se establecera un sistema de turnos y un
mecanismo rotativo para el desempeo de la funcin.
El abogado seor Mery, haciendo un paralelo entre la
propuesta y el actual mecanismo de la relacin, seal que en el primer caso
el ministro encargado de estudiar el caso y exponerlo ante la sala, estar en
un posicin especial y privilegiada de acceso y transmisin de la informacin,
lo que no sucede en el caso de la relacin en que los ministros se forman
juicio tras escuchar los alegatos. Sostuvo que el sistema funcionaba sobre la
base de que la justicia se ejerce de modo independiente e imparcial y no
dejaba de levantarle dudas acerca de la mantencin de la imparcialidad, el
hecho de acceder a la informacin en forma previa a la vista de la causa.
Igualmente, mostr preocupacin por la situacin que podra generarse si el
57

Pas a ser 356.

455

abogado no est de acuerdo con la relacin, cuestin que hoy da no reviste

mayor importancia porque el relator no participa en la resolucin del asunto
y, por lo mismo, resulta indiferente estar o no de acuerdo con la relacin,
pero no en el caso del ministro ponente, toda vez que este es uno de los
llamados a resolver.
El profesor seor Silva precis que esta nueva propuesta
guardaba relacin con los principios inspiradores del proyecto,
especialmente, el de la inmediacin, evitando la existencia de intermediarios
en lo que respecta a la forma en que los jueces conocen y resuelven las
causas, caracterstica que la figura del relator contradice. Junto con recordar
que en la audiencia preliminar el juez de primer grado debe efectuar un
estudio de los antecedentes a fin de determinar el objeto del proceso, llamar
a conciliacin o fijar la prueba a rendir, etc., en la actualidad los jueces no
tienen un mayor conocimiento del asunto del que se enteran por medio de la
exposicin sesgada de los abogados de las partes, los que, por lo dems,
emplean parte importante de su tiempo en exponer los hechos sin entrar al
fondo del asunto controvertido, que es lo que interesa desde el punto de vista
jurdico. En cambio, con el mecanismo que se propona, se buscaba que los
ministros se empaparan debidamente del asunto y lo expusieran a los
dems, establecindose entre ellos un sistema de turnos que podra ser
regulado por medio de un auto acordado, tal como exitosamente ocurre en
Espaa y evitando que el ministro ponente sea tambin el encargado de
redactar el fallo.
El profesor seor Botto sostuvo que el mecanismo de la
relacin haba funcionado bien y pareca la forma ms natural y lgica de
tomar conocimiento de los hechos y del derecho que se discute en un
proceso, pero en el caso de eliminarla, cuestin con la que concordaba,
deba considerarse la posibilidad de que el ministro ponente votara, tal como
sucede en Brasil, en ltimo lugar, evitando su sobreexposicin en la toma de
decisin final. En tal situacin estudiara el asunto, efectuara la exposicin
ante los otros ministros, participara en el debate, pero solo votara una vez
que todos los dems lo hubieran hecho, opinin con la que concordaron el
diputado seor Caldern y el profesor seor Tavolari, sealando este ltimo
que la inclusin del ministro ponente, transformaba al tribunal colegiado en
uno unipersonal, por lo que los dems ministros tenderan a adherir a la
decisin del expositor, por lo que pareca conveniente que este votara al
final, regla que debera incorporarse en el Cdigo Orgnico de Tribunales,
recordando, de paso, disposiciones de ese Cdigo que no se cumplen, como
por ejemplo, la que dispone que el ministro ms nuevo vote en primer lugar,
a fin de evitar que su decisin se vea influida por el parecer de quienes
tienen mayor experiencia.
El diputado seor Burgos mantuvo su posicin contraria
a la relacin y tambin a la del ministro ponente, apoyando la versin original
de este artculo, sin perjuicio de aumentar, por la va de una indicacin

456

finalmente rechazada, a treinta y cinco minutos la duracin de los alegatos

en el caso de las sentencias definitivas, a fin de que el abogado pueda
destinar los cinco minutos adicionales a aclarar las cuestiones formales,
opinin que apoy el diputado seor Araya indicando que como el abogado
recurrente conoce la sentencia objeto del recurso y sabe si el juez acert o
no al ponderar los hechos, podra, luego de anunciada la causa, permitrsele
solicitar una media hora adicional para exponer el recurso y efectuar las
correspondientes alegaciones con nfasis en las cuestiones de hecho o de
derecho, segn le indique su conocimiento de la sentencia.
El abogado seor Mery apoy la nueva postura del
Ejecutivo plasmada en la indicacin en anlisis, en cuanto a permitir que un
ministro haga la relacin de los hechos y que otro resuelva, como tambin el
planteamiento del profesor seor Botto en cuanto a que el expositor vote al
final, ya que ello disipa las dudas sobre posible prdida de imparcialidad.
El profesor seor Tavolari insisti en su predicamento de
mantener la relacin por ser una forma objetiva de exponer los hechos.
Sostuvo que la objecin que se haca acerca de la incidencia que tena el
relator en la redaccin de la sentencia no tena mayor asidero, especialmente
tratndose de las Cortes de Apelaciones que no son de la Regin
Metropolitana, en que los ministros se encargan de redactar los fallos,
incluso en horarios extraordinarios, lo que haca que la posibilidad que el
relator se excediera en sus funciones fuera muy menor. Record que en el
caso de la Corte Suprema, a partir de la presidencia de don Roberto Dvila,
se dejaba constancia en los fallos que estos estaban a cargo de un
determinado ministro, en otras palabras, redactaba el relator pero bajo la
supervisin de un ministro, lo que permita afirmar que ni siquiera en estos
casos la decisin final corresponda a dicho funcionario. Ante la consulta del
diputado seor Cristin Mnckeberg acerca de qu otras razones haran
aconsejable mantener la relacin, seal que su omisin significara limitar
en exceso el tiempo de los abogados para exponer sus defensas o su
recurso, agregando que en los casos en que las leyes disponen que los
jueces deben fijar el tiempo, la experiencia indicaba que en algunos las
decisiones que se tomaban al respecto resultaban inaceptables.
El profesor seor Maturana ahondando en su postura
contraria a la relacin, seal que en abono a su opinin haba dos grandes
razones: la primera de carcter sistmico, ya que se ha suprimido en materia
penal y laboral, de tal manera que si se la mantiene en un Cdigo cuyas
disposiciones son de carcter supletorio, habra que seguir la misma lnea y
modificar los Cdigos Procesal Penal y del Trabajo. La segunda se basaba
en el concepto de la audiencia en un juicio oral ante un tribunal colegiado, el
que se entiende como un debate entre las partes y no por medio de un
relator, el que contradice la visin que se tiene sobre tal concepto. Al efecto,
seal que de acuerdo al proyecto, las normas de la audiencia se rigen por la
audiencia de juicio, en que no cabe la participacin del relator y en que existe
una interactuacin directa entre las partes. Si as no fuera, sera necesario

457

revisar una serie de situaciones porque si se piensa que se va a fallar sobre

la base del expediente y no sobre el debate, debera, por ejemplo, omitirse la
sancin por la falta de comparecencia del apelante, puesto que al repetir este
lo mismo que est en el expediente, estara haciendo las veces del ministro
ponente, pudindose, incluso, en algunos casos prescindir de la vista de la
causa, lo que sucede hoy cuando no se solicitan alegatos.
La diputada seora Turres seal que era necesario
tener en cuenta que una vez que se concretara esta reforma, deber ser
aplicada por ministros acostumbrados a un sistema que incluye la relacin de
la causa en forma objetiva por parte del relator, a los alegatos de los
abogados siguiendo su particular visin de los hechos y del derecho y a una
eventual revisin del expediente para aclarar algunas dudas y adoptar una
decisin. La simple dictacin de una ley no va a cambiar esta forma de
trabajo, por lo que an cuando el ideal sera un proceso ms activo de
acercamiento, como sucede en el primer grado, en que los jueces tienen una
mayor proximidad con los medios de prueba en la audiencia, en los
tribunales superiores, la falta de la relacin llevar a que los ministros
decidan siguiendo variables imposibles de medir y determinen a quien le
creen ms atendiendo al prestigio personal de los contendientes, a su
conocimiento o por intuicin. Por ello, an cuando en un principio se
inclinaba por suprimir la relacin, crea ms factible que un ministro analizara
la causa con mayor profundidad y luego la relate a los dems, logrando as
un mayor grado de certeza.
El diputado seor Araya record que tanto en materia
penal como laboral se haba suprimido la relacin sin mayores
inconvenientes. Seal que las aprensiones de la diputada seora Turres
eran superables, por cuanto una vez concluido el debate, el tribunal podr
dictar sentencia de inmediato o si no ha llegado a una conviccin al respecto,
podr hacerlo dentro de veinte das a contar del trmino de la audiencia de
vista del recurso. Pensaba que sin la relacin, los abogados tendran ms
cuidado en sus alegaciones procurando la mayor claridad para evitar
prdidas de tiempo. En lo que se refera a la figura del ministro ponente,
crea que implicaba un prejuzgamiento y un liderazgo en relacin a los
dems ministros que no conocen el asunto, influyendo en ellos en el
momento de resolver. Explic que los ministros en caso de tener dudas o
necesitar algunas precisiones, suelen hacer consultas al final de la discusin
y, por ejemplo, en el caso de la gran cantidad de recursos de proteccin que
se han interpuesto en contra de las ISAPRES, el ministro ponente se limitara
a indicar la forma de fallar, perdiendo as la imparcialidad por tener un
conocimiento ms profundo que los dems que no han podido efectuar el
anlisis como corresponde, apreciacin esta ltima que retruc la diputada
seora Turres sealando que, de acuerdo a las estadsticas en materia
laboral, el 95% de las causas se fallaban a favor de los trabajadores y si bien
ello era explicable dada la tendencia de esa legislacin a protegerlos, tal

458

cantidad de fallos podra atribuirse a una falta de imparcialidad o a un cierto

grado de prejuicio en el sentido de que el trabajador siempre tiene la razn.
Finalmente, ante la explicacin que dieran los
representantes del Ejecutivo acerca de las razones que se tuvieron para
mantener la relacin, ahora bajo la forma del ministro ponente,
fundamentalmente relacionada con el escaso tiempo que resta al abogado
que primero alega para referirse a las cuestiones de fondo, dado que debe
remitirse primero a la explicacin de los hechos, el profesor seor Silva
sostuvo que en la tarea de establecer este nuevo Cdigo, se abordaba una
crtica al sistema actual relacionada con la falta de involucramiento del juez
en la causa, lo que solo se verifica al final del proceso. En efecto, en primera
instancia el juez toma conocimiento del proceso al citarse para or sentencia
porque ni siquiera ha participado en el perodo probatorio. Por ello, si se
quiere realizar un cambio verdadero, es necesario que el juez, en
cumplimiento del principio de inmediacin, se compenetre debidamente de la
causa, que era lo que propona esta indicacin. Sostuvo que el juez de
primer grado no puede llegar a la audiencia preliminar sin un conocimiento
de la causa, toda vez que debe efectuar una serie de proposiciones que
exigen un estudio previo de la misma, procedimiento que,
consecuentemente, debera aplicarse en las Cortes de Apelaciones. Crea
que las objeciones de falta de imparcialidad y actitud sesgada del ministro
ponente, no tenan asidero dada la necesidad de la justificacin de los fallos,
no debiendo constituir un factor de desconfianza el hecho de que un ministro
tenga un conocimiento ms acabado del asunto. A su juicio, lo que se
propona se avena con la idea del mejoramiento de la calidad de la justicia
como consecuencia de que el conocimiento de la situacin no sera
superficial.
Cerrado finalmente el debate, se acogi la indicacin en
iguales trminos, por mayora de votos ( 4 votos a favor y 2 en contra).
Votaron a favor los diputados seora Turres y seores Caldern, Cristin
Mnckeberg y Squella. En contra lo hicieron los diputados seores Araya y
Burgos.
Artculo 370.- (Pas a ser 375)
Trata de la redaccin y firma de la sentencia, sealando
que la sentencia deber ser redactada personalmente por el miembro del
tribunal colegiado que este designare y el voto disidente o la prevencin, por
su autor, de lo cual se dejar expresa constancia bajo sancin de nulidad.
Su inciso segundo agrega que la sentencia deber ser
firmada por los mismos jueces que asistieron a la audiencia de vista del
recurso, sin perjuicio que pueda serlo por la mayora de ellos, en caso que el

459

o los otros miembros se hallaren impedidos en los trminos del inciso final
del artculo 35158.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
iguales trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Ceroni y Letelier.
Artculo 371.- (Pas a ser 376)
Trata de la prueba en los recursos con vista en audiencia
pblica, sealando que solo ser admisible la rendicin de aquella prueba
que sea estrictamente necesaria para acreditar los supuestos de hecho de la
causal legal especfica en que se fundamentare el recurso y siempre que se
hubiese ofrecido en el escrito de interposicin respectivo. Si el recurrido
quisiera rendir prueba deber ofrecerla en el escrito y en la oportunidad a
que se refiere el artculo 39159.
Su inciso segundo agrega que la prueba se rendir de
acuerdo con las reglas generales previstas para la audiencia de juicio del
juicio ordinario, en la vista del recurso, determinndose en ella previamente
su exclusin y procedencia de conformidad con las reglas de la audiencia
preliminar del juicio ordinario.
No dio lugar a mayor debate, aprobndose el artculo sin
ms cambios que correcciones de forma, por unanimidad, con los votos de
los diputados seores Araya, Burgos, Ceroni y Letelier.
Artculo 372.- ( Pas a ser 377)
Se refiere a las disposiciones supletorias, sealando que
los recursos se regirn supletoriamente por las normas de audiencia de juicio
del procedimiento ordinario cuando estas resulten aplicables.
Se aprob sin mayor debate, en los mismos trminos,
por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos,
Ceroni y Letelier.
TTULO II
EL RECURSO DE REPOSICIN
Antes de entrar al anlisis mismo del articulado, el
profesor seor Silva explic que este Ttulo contena una serie de
innovaciones, sealando que la reposicin, desde el punto de vista de su
objeto, no solo era un recurso de enmienda, sino tambin de nulidad; en lo
58
59

Pas a ser 356.

Pas a ser 396.

460

que se refera a las resoluciones recurribles seal que lo eran todas las
sentencias interlocutorias, las que, excepcionalmente, seran tambin
apelables porque este ltimo recurso est reservado para los casos ms
graves, no siendo compatible con un procedimiento verbal y concentrado que
se lo conceda respecto de resoluciones de carcter meramente procesal o
intermedias, contrariamente a lo que sucede actualmente en que las
sentencias interlocutorias son apelables pero susceptibles de reposicin solo
por excepcin.
En lo que deca relacin con las hiptesis en que
procede este recurso, caba distinguir dos situaciones:
1. Si se trata de impugnar una resolucin dictada fuera
de audiencia, el recurso se resuelve de plano, tal como sucede hoy da en el
Cdigo vigente, no obstante que, en la prctica, los tribunales dan a esta
impugnacin una tramitacin incidental. El proyecto contempla, asimismo, la
tramitacin incidental pero solamente en los casos que la complejidad del
asunto lo justifique.
2. Si la impugnacin afecta una resolucin dictada en la
audiencia, se sigue el procedimiento establecido en el Cdigo Procesal
Penal, es decir, si ha habido un debate previo, la reposicin no es admisible,
pero si no lo ha habido, el recurso debe resolverse de inmediato.
En lo que respecta a la apelacin subsidiaria al recurso
de reposicin, seal que tratndose de resoluciones dictadas en audiencia
en que la impugnacin se efecta verbalmente, se estim que resultaba muy
complejo que la fundamentacin de la apelacin subsidiaria se efectuara
sobre la marcha, optndose por establecer que se podr dejar planteado e
interpuesto el recurso, pero fijndose un plazo para su formalizacin y
fundamentacin escrita, aplicndose las reglas de los incidentes.
Por ltimo, en lo que deca relacin con la suspensin del
cumplimiento o de los efectos de la resolucin recurrida, el proyecto
estableca como regla general que la interposicin del recurso no genera
efectos suspensivos, pero en el caso de resoluciones dictadas fuera de
audiencia, atendida la naturaleza del asunto, puede el juez otorgar, a peticin
de parte, la suspensin hasta que se resuelva la reposicin.
Artculo 373.- ( Pas a ser 378)
Trata del objeto de este recurso sealando que ser
obtener del mismo tribunal que dict una resolucin, que la enmiende,
revoque o anule, conforme a derecho en la parte que fuere gravosa para el
recurrente.

461

No dio lugar a debate, aprobndoselo en iguales

trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Caldern y Cristin Mnckeberg.
Artculo 374.- ( Pas a ser 379)
Se refiere a las resoluciones recurribles, sealando que
el recurso solo proceder en contra de decretos y sentencias interlocutorias.
Se aprob sin debate, en los mismos trminos, por
unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y seores Araya,
Burgos, Caldern y Cristin Mnckeberg.
Artculo 375.- ( Pas a ser 380)
Se refiere al plazo y forma de interposicin de reposicin
en contra de resoluciones dictadas fuera de audiencia, sealando que si la
resolucin que se impugna hubiere sido dictada fuera de audiencia, el
recurso deber interponerse por escrito dentro de quinto da contado desde
su notificacin, deber ser fundado y contener peticiones concretas. El
tribunal se pronunciar de plano y la resolucin que niegue lugar a esta
solicitud ser inapelable, sin perjuicio de la apelacin subsidiaria que se
hubiere interpuesto, si fuere procedente este recurso. Con todo, si la
complejidad del asunto as lo aconsejare, podr el tribunal decretar que el
recurso se tramite incidentalmente, aplicndose en tal caso las normas del
artculo 13260.
El abogado seor Mery hizo presente que la tramitacin
incidental de este recurso se mantiene hasta el da de hoy, a pesar de que
reformas introducidas en la dcada del 40 reservaron esa forma de
tramitacin nicamente para el auto de prueba, debiendo resolverse el
recurso de plano en los dems casos, cosa que no ocurri, constituyndose
esta prctica en un verdadero lastre en el procedimiento escrito en cuanto al
tiempo empleado. Al respecto, esperaba que funcionara con rapidez en el
nuevo juicio oral.
Ante la consulta del diputado seor Cristin Mnckeberg
acerca de que si la mantencin de la tramitacin incidental obedeca al
inters de dar ms tiempo a las partes para interiorizarse ms en el asunto,
el profesor seor Maturana explic que la decisin acerca de que se resuelva
el recurso de plano o se tramite como incidente, obedece o se relaciona con
la complejidad del caso; as si las alegaciones de la contraparte no se
traducen en un nuevo aporte, la resolucin del tribunal ser de plano, pero si
estima que se est ante un asunto complejo, que hay discrepancias, lo
natural es conceder traslado en virtud del principio de la contradictoriedad, es
decir, respetar el derecho de la otra parte a ser escuchada. Precis que se
pretenda que la mayora de los recursos de reposicin se interpusieran en
60

Pas a ser 134.

462

las audiencias, ya en la preliminar o en la de juicio, pero que haba

resoluciones que se dictaban fuera de audiencia como era el caso de la que
recaa sobre la solicitud de una de las partes alegando vicios en la
notificacin que eran objeto de reposicin, siendo lo ideal poder resolver este
asunto antes de la audiencia.
Ante un nuevo comentario del diputado seor Cristin
Mnckeberg acerca de que en la prctica se mantendra la tendencia a la
tramitacin incidental por cuanto es el juez quien califica si un asunto es o no
complejo, el profesor seor Silva explic que en el actual sistema existen dos
tipos de reposiciones: la ordinaria, que es la que se presenta sin nuevos
antecedentes y que se resuelve de plano y la extraordinaria, que se
interpone acompaando nuevos antecedentes y que se tramita como
incidente, es decir, dando traslado a la parte. El proyecto, en cambio, no
haca tal distingo, limitndose a establecer una forma de tramitacin ms
precisa y acotada y, por lo mismo, si la complejidad del caso como
consecuencia, por ejemplo, del aporte de nuevos asuntos, lo justifica, la
tramitacin ser incidental y no de plano como es la regla general.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Caldern y Cristin Mnckeberg.
Artculo 376.- (Pas a ser 381)
Se refiere al plazo y la forma de interposicin del recurso
de reposicin en contra de resoluciones dictadas en audiencia, sealando
que el recurso solo ser admisible cuando la dictacin de la resolucin no
hubiere sido precedida de debate. Deber interponerse verbalmente,
sealndose someramente sus fundamentos y peticiones concretas. La
tramitacin se efectuar asimismo verbalmente, de inmediato, y de la misma
manera se pronunciar el fallo.
El profesor seor Tavolari explic el sentido de esta
disposicin sealando que si en la audiencia sobre la materia que es objeto
de la controversia hubo un debate previo sobre el tema, el tribunal deber
resolver de plano porque ya ha escuchado a las partes, pero, por lo contrario,
si no lo ha habido, debe permitirse que este se produzca en la audiencia
mediante la interposicin del recurso.
Cerrado el debate, se aprob el artculo por unanimidad
sin otra modificacin que sustituir, a sugerencia del mismo profesor seor
Tavolari, la preposicin de que figura a continuacin de las palabras El
recurso de reposicin por los trminos en contra de. Participaron en la
votacin los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Caldern y
Cristin Mnckeberg.

463

Artculo 377.- ( Pas a ser 382)

Trata del recurso de apelacin interpuesto como
subsidiario del de reposicin, sealando que cuando la reposicin se
interpusiere respecto de una resolucin que tambin fuere susceptible de
apelacin, deber esta deducirse en forma subsidiaria, en un mismo acto o
escrito segn el caso, dentro del plazo para interponerla y bajo
apercibimiento de tenerse por renunciado este recurso. No ser necesario
fundamentar la apelacin ni formular peticiones concretas, si el recurso de
reposicin cumpliere con ambas exigencias.
Su inciso segundo agrega que tratndose de
resoluciones dictadas en audiencia, la parte recurrente podr limitarse a
interponer el recurso de reposicin con apelacin subsidiaria, reservndose
el derecho para formalizar por escrito estos recursos, cumpliendo con sus
requisitos, dentro de tercero da de terminada la audiencia, bajo
apercibimiento de tenerse por no interpuesto el recurso. En tal caso, el
tribunal tramitar la reposicin en la forma prevista en el artculo 132 61.
El abogado seor Mery, refirindose a la parte final del
inciso primero en cuanto establece que no ser necesario fundamentar la
apelacin ni formular peticiones concretas si el recurso de reposicin cumple
con ambas exigencias, sostuvo que la competencia del tribunal de alzada
surga precisamente de las peticiones concretas contenidas en la apelacin,
pero de acuerdo a la propuesta, el recurso principal sera en este caso la
reposicin y la Corte conocer del asunto a partir de las peticiones
formuladas en l y no en el recurso de apelacin. Dijo entender que la norma
pretenda evitar repeticiones, pero crea que la exigencia formal de
fundamentacin y peticiones concretas debera aplicarse a ambos recursos.
El profesor seor Tavolari seal que se trataba de una
manifestacin de economa procesal porque no tena sentido que si en la
reposicin se haba argumentado debidamente y formulado peticiones
concretas, fuera necesario repetir lo mismo al momento de apelar. Crea
suficiente remitirse a lo ya expresado en la reposicin para ganar tiempo y
evitar un trabajo innecesario.
Ante la consulta del diputado seor Araya acerca de las
diferencias de plazo establecidas para interponer el recurso de apelacin, ya
que este artculo indicaba uno para la apelacin interpuesta en forma
subsidiaria y el artculo 382 ( que pas a ser 387) sealaba dos distintos
segn se tratara de apelaciones contra sentencias definitivas u otras
resoluciones, el profesor seor Tavolari seal que ello se deba a la
situacin excepcional en que se encontraba el recurrente porque si bien
debera exponer sus fundamentos y efectuar sus peticiones concretas en la
audiencia misma, la complejidad que supone la preparacin de un recurso de
61

Pas a ser 134.

464

apelacin significa ms tiempo, considerndose que un plazo adicional de

tres das era suficiente, agregando el profesor seor Maturana que sobre
esta materia no se innovaba mayormente acerca del recurso de reposicin
en los dems procedimientos orales, vale decir, penal y laboral, pero se
efectuaban ciertas precisiones que no alteraban el sistema, como era el caso
de la posibilidad de suspender el procedimiento en situaciones lmites, sin
perjuicio de la regla general contraria a la suspensin y se permita la
interposicin de la apelacin por escrito en un plazo diferido de tres das, lo
que se justificaba si se consideraba que por regla general el recurso recaa
en resoluciones que ponen trmino al juicio o hacen imposible su
continuacin, caso en el cual careca de sentido seguir con la audiencia, ya
que habra que plantear los fundamentos de la apelacin. Por ello, entonces,
se exige solamente anunciar el recurso y se otorga un plazo de tres das
para formalizarlo.
Cerrado el debate, se aprob el artculo solo con
adecuaciones de forma, por unanimidad, con los votos de los diputados
seora Turres y seores Araya, Burgos, Caldern y Cristin Mnckeberg.
Artculo 378.- ( Pas a ser 383)
Trata de los efectos de la reposicin estableciendo que la
reposicin no tendr efecto suspensivo.
Su inciso segundo agrega que con todo, atendida la
naturaleza del asunto en que incida el recurso, el tribunal podr decretar, a
peticin de parte, la suspensin del cumplimiento o de los efectos de la
resolucin recurrida que hubiere sido dictada fuera de audiencia, en tanto no
se resuelva el recurso de reposicin.
Ante la inquietud manifestada por el diputado seor
Burgos acerca de la discrecionalidad concedida al tribunal para decretar la
suspensin del cumplimiento o de los efectos de la resolucin recurrida de
reposicin, el profesor seor Tavolari precis que ello era as en el caso de
las resoluciones dictadas fuera de audiencia, debiendo tenerse presente,
adems, que si se negaba la suspensin no haba posibilidad de reclamo por
parte de quien la solicit.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
iguales trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Caldern y Cristin Mnckeberg.
TTULO III
EL RECURSO DE APELACIN
Artculo 379.- ( Pas a ser 384)

465

Trata del objeto del recurso de apelacin, sealando que

este consiste en obtener del tribunal superior respectivo, que enmiende o
revoque conforme a derecho la resolucin del inferior, total o parcialmente,
con base precisa en las pretensiones, excepciones o defensas formuladas en
su caso, ante el tribunal inferior.
Su inciso segundo agrega que podr alegarse adems, o
bien exclusivamente, la infraccin a normas que consagren derechos o
garantas procesales cometidas en primer grado jurisdiccional, para obtener
la invalidacin del juicio y de la resolucin respectiva o solamente de esta, y
ello por las causales especficas sealadas en este Ttulo. En este ltimo
caso el recurrente expresar en captulos separados los motivos que
justifiquen la enmienda o revocacin, de aquellos que justifiquen la
invalidacin del juicio y de la resolucin respectiva o solo de esta. Con todo,
la pretensin de enmienda o revocacin, solo se podr hacer valer en
subsidio de la de invalidacin.
Opiniones recibidas
1. El profesor seor Cortez seal no compartir la
orientacin del Cdigo en lo que se refiere a este recurso.
2. El ministro seor Valds observ que exista una
confusin entre el recurso de nulidad y el de apelacin, tal como suceda en
materia laboral.
3. El profesor seor Romero seal que debera
establecerse un sistema alternativo en materia de recursos, no parecindole
compatible un recurso de nulidad con uno de mrito o de fondo. Sostuvo que
se pretenda innovar introduciendo un recurso de apelacin que incluira
causales de nulidad, predicamento que, a su juicio, convalidara un error
cometido en las modificaciones introducidas al Cdigo en el ao 1977. En
efecto, el texto original de este ltimo dispona que la sentencia de casacin
en la forma que anulaba un fallo por vicios cometidos en la decisin, siempre
operaba remitiendo los antecedentes a un juez distinto del que conoci el
recurso para que resolviera el asunto, pero la reforma del ao citado elimin
este reenvo, distorsionando seriamente el sistema de impugnacin, por
cuanto, en la prctica, la Corte de Apelaciones y, en su caso, la Corte
Suprema, actan como autnticos jueces de fondo cuando acogen la nulidad
por las causales sealadas en los nmeros 4, 5, 6 y 7 del artculo 768 del
Cdigo, desnaturalizando su funcin de tribunal de casacin. Esa reforma
incurrira en una confusin entre recursos de mrito, cuyo agravio es un tema
de fondo, y recursos de nulidad, cuyo agravio es la inobservancia de ciertas
formas y garantas procesales.
Adems de lo anterior, la situacin descrita constituira
un debilitamiento del sistema de la doble instancia porque cuando una Corte
de Apelaciones anula una sentencia por un vicio cometido en la misma y
pronuncia una sentencia de reemplazo, en rigor est fallando en nica

466

instancia porque si la resolucin revocada no tena una adecuada

ponderacin de los hechos y el derecho, no sera ms que sentencia
aparente. Insisti en la conveniencia de volver al mecanismo del reenvo
original porque una sentencia solo ser susceptible de un control de mrito o
de fondo cuando en su pronunciamiento se hayan respetado las garantas
del debido proceso. Si ello no es as, no parece recomendable que el control
lo haga una Corte de Apelaciones, ms an con la introduccin de la
inmediacin y la oralidad porque con la aplicacin de tales principios,
objetivamente ser el juez de primer grado el que se forme conviccin,
puesto que los de segundo grado solamente analizarn los antecedentes por
la va de consultar el sistema de registro de lo actuado.
Concluy afirmando la imperfeccin de la propuesta al
pretender unificar la apelacin y el recurso de casacin en uno solo.
4. El profesor seor Luco seal que la inmediacin y la
oralidad no eran compatibles con una apelacin ampliada. Habra
compatibilidad, en cambio, si se estableciera el recurso en forma restringida,
aplicable solo en caso de vulneracin de las garantas fundamentales.
5.- El abogado seor Marn, del Centro de Estudios de
Justicia de las Amricas (CEJA), critic que el sistema propuesto en el
proyecto permitiera que por medio de este recurso, pudiera una Corte de
Apelaciones no solo revisar los hechos sino que, eventualmente, volver a
determinarlos de una forma distinta, porque si considera que estos fueron
errneamente establecidos, estar facultada para dictar una sentencia de
reemplazo. En otras palabras, la decisin original a la que se ha arribado
mediante la utilizacin de un mtodo de acceso a la informacin de buena
calidad, podr borrarse por una Corte que conoce de la informacin por
mtodos de inferior calidad, que l llama el juego del telfono, porque se
har por medio de la revisin de videos, extractos de los juicios o relaciones
de funcionarios.
Seal que si uno de los litigantes estimaba que la
determinacin de los hechos no haba sido correcta, pareca lgico que la
Corte contara con amplias facultades para entrar en el asunto, pero no para
dictar una sentencia de reemplazo, porque si se ha faltado a la garanta del
debido proceso o se alega que los hechos no fueron correctamente
determinados, lo lgico es que el asunto se someta a un nuevo juicio a cargo
de otro juez que pueda recibir la informacin de nuevo, pero con mtodos de
la misma calidad que el juez original, especialmente en el caso de la prueba
pericial y testimonial percibida en forma directa en el primer grado. Concluy
sealando que no tena sentido que el mecanismo de control de las
sentencias fuera de peor calidad que el mecanismo original.
6. El profesor seor Orellana se manifest contrario a la
existencia de un recurso de apelacin con causales de nulidad, debiendo

467

haber un recurso de apelacin ms uno de nulidad o de casacin en la

forma.
7. El profesor seor Vial seal que actualmente existan
dudas acerca de optar por la doble instancia, es decir, la apelacin o la
nulidad, como tambin acerca de si el derecho de apelar sera un derecho
fundamental. Si bien se sealaba como fundamento de esa pretendida
obligacin el hecho de que los tratados internacionales imponan contar con
un recurso de apelacin, precis que no era as porque tales tratados
solamente se referan a la necesidad de contar con un medio de
impugnacin. Record que tanto en la reforma procesal penal como laboral
se haba establecido un recurso de nulidad que haba funcionado bien y si se
iba a efectuar una cuantiosa inversin para que cada juzgado civil en
Santiago pueda tomar nueve audiencias diarias, lo que significara
doscientos jueces en lugar de los treinta actuales, pareca desproporcionado
dejar la segunda instancia en una Corte de Apelaciones que no ha tomado la
prueba ni examinado el expediente, sino solo ha recibido una relacin tal
como sucede hoy. Sostuvo que en un sistema as, imperara una idea de
irresponsabilidad en la primera instancia en cuanto a dictar un buen fallo, ya
que todo quedara sujeto a la revisin en la segunda instancia.
Contrariamente a lo anterior, si se segua el ejemplo de la justicia penal, el
sentido de responsabilidad sera absoluto en la primera instancia, por lo que
crea ms acorde con la cultura nacional, prescindir de la apelacin, dejando
solo la nulidad.
8. El ministro seor Astudillo coment, asimismo, que la
consagracin del recurso de apelacin obedeca a la exigencia de los
tratados internacionales, pero la Corte Interamericana de Derechos Humanos
no haba sostenido que la apelacin deba ser el medio de impugnacin de
las resoluciones judiciales, sino que debera implementarse un recurso que
permitiera una revisin integral de lo debatido o juzgado y que ello, podra
lograrse an , por medio de la casacin o nulidad, incorporndose motivos de
impugnacin de la valoracin probatoria, sin restricciones formales que la
tornaran ineficaz.
Dijo percibir cierta ambigedad en los fundamentos del
mensaje, toda vez que sealaba que la apelacin no importara la repeticin
de una nueva instancia o grado jurisdiccional para luego agregar que se
debe contemplar la reedicin del debate y rendicin de nuevas pruebas. Fue
partidario de que en las sentencias definitivas, recadas en juicios de cierta
cuanta o relevancia, el sistema recursivo se estructure a partir del recurso de
nulidad, dejando la apelacin solo para recurrir de resoluciones intermedias.
Seal que el recurso de apelacin que consagraba el
proyecto no era tal porque se le incorporaban causales propias del recurso
de casacin en la forma que, por lo dems, se eliminaba, y, por consiguiente,
tena una naturaleza ambivalente. Agreg, asimismo, que de acuerdo al

468

objeto del recurso, este poda buscar enmendar o revocar conforme a

derecho una sentencia, pero, adems o, exclusivamente, invalidar lo
actuado, es decir, el proceso y la sentencia o solo esta ltima en caso de
infraccin de derechos o de garantas procesales, lo que no le pareca
conveniente porque no era adecuado confundir en un mismo recurso,
propsitos que suponen modos de formulacin, de revisin y de resolucin
radicalmente distintos. As, en la apelacin no haba forma de repetir el juicio,
por lo que no era necesario establecer mecanismos que permitan controlar la
valoracin probatoria por medio del respeto a las reglas reguladoras de la
prueba o de la sana crtica que ya estn predeterminados. La apelacin a
partir de un modelo estructurado como el juicio oral, generara problemas en
el tribunal de alzada en lo que respecta al modo de reproducir la prueba y de
examinarla y a la definicin del momento de escuchar un audio o reproducir
un video, no quedando otra salida que acudir a un control mediatizado de la
sentencia y de su motivacin.
9. El profesor seor Correa sostuvo que el llamado
recurso de apelacin no era tal y contradeca lo que se conoce como
instancia o grado jurisdiccional. La norma pertinente, es decir, el artculo 379
(que pas a ser 384), mezclaba la naturaleza de la apelacin con la casacin
en la forma. Precis que la esencia de la apelacin era la de un recurso que
se conceda a la parte agraviada por una resolucin de un juez inferior, para
reclamar de ella y obtener su revocacin por parte del tribunal superior. La
regulacin que se propona, en cambio, si bien empezaba con las causales
tpicas de la apelacin, inclua causales fundadas en vicios de forma del
procedimiento propios de un recurso de nulidad. Si lo que se quera era
agilizar el conocimiento de las apelaciones, bastaba con prohibir rendir
nuevas pruebas en el segundo grado y aplicar la norma referida a la falta de
comparecencia del recurrente, es decir, tener el recurso por no interpuesto.
Por ltimo, sostuvo que el inciso segundo era propio del establecimiento de
un recurso de nulidad en cuanto tena por finalidad corregir errores de
procedimiento.
10. El Presidente del Consejo de Defensa del Estado
abogado seor Urrejola, sostuvo que la eliminacin de la posibilidad de
revisar los hechos por parte de las Cortes de Apelaciones y el acotamiento
de las causales de nulidad podan ocasionar un gran perjuicio al Fisco.
Agreg que en atencin a los montos por los que se demanda al Estado y la
creciente cantidad de juicios en su contra, resultaba conveniente que el
Consejo pudiera asumir una buena defensa y se procurara la igualdad de
armas entre las partes.
Debate
El profesor seor Pinochet se mostr partidario de
desechar las opiniones de quienes son de la idea de reemplazar el recurso
de apelacin por uno de nulidad, argumentando que el primero de estos

469

recursos permite la revisin del fallo de primera instancia en los hechos y en

el derecho, lo que no guardara congruencia con el principio de inmediacin.
Sostuvo que no era posible extremar los ejes en que se funda la reforma
porque, por ejemplo, en el caso del principio de la oralidad, tambin el
proyecto consideraba la presentacin de escritos en la fase inicial del
proceso. No era posible, entonces, exigir que la inmediacin tuviera un
carcter absoluto. De no permitirse la revisin de los hechos establecidos en
primera instancia, se corra el riesgo que afecta a la justicia laboral en el
sentido que los jueces que conocen del recurso de nulidad, no pueden
corregir los errores de hecho contenidos en las sentencias que revisan.
El profesor seor Maturana seal que se pensaba en un
recurso de apelacin de carcter restringido que, no obstante, cumpliera con
los parmetros internacionales. Al respecto, refirindose al principio de
inmediacin, seal que en materia documental no tena importancia alguna
y resultaba verdaderamente absurdo que alguien pudiera argumentar la
nulidad de un juicio y obligar a su repeticin, respecto de probanzas que
pueden valorarse fcilmente por los jueces del fondo.
Asimismo, en el caso de los audios, si estos eran de
claridad suficiente y no daban lugar a duda alguna, pareca igualmente
absurdo tener que repetir el juicio en virtud del principio de la inmediacin.
Respecto de este punto, se pregunt cuntas veces sera necesario hacer
declarar a un testigo que, incluso, puede ser alguien que viva exclusivamente
de sus emolumentos, para acreditar los hechos a fin de satisfacer las
exigencias de los partidarios de un sistema absoluto de inmediacin. Crea
que deba recurrirse a la repeticin del juicio en los casos en que fuera
absolutamente imprescindible.
El profesor seor Tavolari refirindose a la aparente
contradiccin entre la apelacin y el principio de inmediacin, seal que no
era posible restringir este recurso si se quera cumplir con los acuerdos
internacionales. Citando al efecto un fallo de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos, recado en el proceso Herrera Ulloa con Costa Rica,
indic que haba sealado que aquellas legislaciones que no contemplaran
en sus ordenamientos un recurso que permitiera la revisin de los hechos y
el derecho, no satisfacan las exigencias de la Convencin Americana de
Derechos Humanos, luego no era posible eliminar un recurso que permita
revisar los hechos y el derecho para reemplazarlo por otro que solamente
permita la revisin del segundo. Tal fallo coincida con lo que la misma Corte
sostuvo en la opinin consultiva 11-90, en la que seal que al proceso civil
le eran aplicables ntegramente las reglas y garantas del proceso penal.
En lo que se refera a la relacin entre el principio de
inmediacin y la apelacin, reconoci que en un comienzo fue un defensor
acrrimo de la primaca de ese principio, pero que luego ha aceptado que
mediante el recurso debe ser revisado todo aquello que se pueda revisar.

470

Reconoci que el tribunal superior no puede conocer aquello que el juez

inferior pudo percibir de un modo personalsimo al recibir la probanza, pero
esa impresin personal debe constar en la sentencia sujeta a revisin.
Citando al efecto un fallo de la Corte Suprema de Argentina, pas en que se
aplica el sistema oral, indic que haba sealado que la interpretacin de la
ley procesal debe permitir una revisin amplia de la sentencia, todo lo
extensa que sea posible al mximo esfuerzo de revisin de los jueces de
casacin, conforme a las posibilidades y constancias de cada caso particular
y sin magnificar las cuestiones reservadas a la inmediacin, solo inevitables
por imperio de la oralidad conforme a la naturaleza de las cosas.
Refirindose, en seguida, al artculo mismo, seal que
el proyecto fusionaba en una sola lnea de impugnacin, distintos captulos
de reproche de la sentencia y si bien la apelacin haba sido histricamente
un recurso de mrito, ahora se le agregaba la aptitud para invalidar. Refiri
que actualmente los recursos de casacin en contra de sentencias de
primera instancia normalmente no eran acogidos por cuanto, en virtud de una
interpretacin mayoritaria de las Cortes, se entenda que si el defecto era
susceptible de corregirse por la va de la apelacin, el recurso deba ser
desechado. Lo anterior significaba que como efecto del rechazo, deba el
tribunal aplicar las costas al abogado patrocinante de la casacin,
generndose a consecuencias de esto una situacin absurda,
afortunadamente ya superada, por cuanto por la misma causal desechada,
se terminaba modificando o revocando la sentencia por la va de la
apelacin.
Por ltimo, en cuanto a dar a este recurso el rtulo de
apelacin, seal que ello no obedeca a una inadvertencia sino que a plena
conciencia de que se trataba de un recurso que cubra dos posibilidades de
impugnacin.
Cerrado finalmente el debate, se aprob el artculo en
iguales trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Cristin Mnckeberg y Squella.
Artculo 380.- ( Pas a ser 385)
Trata de las resoluciones recurribles sealando que el
recurso de apelacin solo tendr lugar en contra de las sentencias
definitivas, de las sentencias interlocutorias que pusieren trmino al juicio o
hagan imposible su continuacin, las que se pronunciaren respecto de la
admisin o denegacin de la intervencin de un tercero, las que ordenen el
pago de costas por un monto superior a cien unidades tributarias mensuales,
las que desechen la incompetencia del tribunal, las que resuelvan acerca de
la inhabilidad del juez o de falta de debido emplazamiento del demandado y
las que se pronuncien sobre el otorgamiento, alzamiento, modificacin,
sustitucin o cualquiera otra materia en relacin con una medida cautelar,

471

todas ellas pronunciadas por el tribunal de primer grado jurisdiccional. Todas

las dems resoluciones sern inapelables, a menos que la ley dispusiere lo
contrario.
Opiniones recibidas
1. El ministro seor Valds estim que el campo de
aplicacin del recurso era muy restringido, toda vez que no proceda contra
aquellas sentencias interlocutorias que no pusieran trmino al juicio o
hicieran imposible su continuacin.
2. El profesor seor Otero consider un error la
restriccin que se impona a la procedencia del recurso en contra de las
sentencias interlocutorias, sealando que debera incorporarse una
disposicin propia del procedimiento de los juicios de menor cuanta,
contenida en el N 7 del artculo 698 del Cdigo vigente, que establece que
en los casos de apelaciones deducidas contra resoluciones que no se
refieren a la competencia o a la inhabilidad del tribunal, ni recaigan en
incidentes sobre algn vicio que anule el proceso, el juez tendr por
interpuesto el recurso para despus de la sentencia que ponga trmino al
juicio. El apelante deber reproducirlo dentro de los cinco das subsiguientes
al de la notificacin de la sentencia y en virtud de esta reiteracin lo
conceder el tribunal. En consecuencia, era partidario de mantener la regla
general respecto de las sentencias interlocutorias, debiendo ratificarse el
recurso al momento de la sentencia definitiva, pero estableciendo que
aquellos que se refieran a cuestiones de mayor importancia, como la
incompetencia del tribunal, se concedan solo en el efecto devolutivo pero con
la salvedad de elevar de inmediato los antecedentes a la Corte y se
resuelvan en cuenta sin esperar la comparecencia de las partes, en aras a la
urgencia de resolver el tema.
Debate
El profesor seor Silva explic que la idea imperante en
esta materia consista en reservar la apelacin para aquellas resoluciones
que afectaran derechos en forma irreversible, como son las que ponen
trmino al juicio o hacen imposible su prosecucin y las que dicen resolucin
con las medidas cautelares. En todo caso, se haba consagrado una causal
amplia que permita protegerse de cualquier desviacin del debido proceso,
de tal manera que si cualquiera de las partes se encuentra en una situacin
de indefensin, podra intentar el recurso.
Aadi que no se haba contemplado el efecto diferido de
las apelaciones, en atencin a que se quiso fortalecer la instancia y despejar
todas las resoluciones intermedias de carcter netamente procesal que
pudieran ser resueltas por el juez.

472

El profesor seor Botto hizo presente que la prueba era

un elemento esencial en un procedimiento que debe ceirse a las exigencias
constitucionales de ser racional y justo, pero que no se cumpla con tales
exigencias cuando la resolucin que denegaba un medio de prueba no era
susceptible de revisin. Record que en el proceso se enfrentan dos partes
que se controlan mutuamente y que estn, a la vez, sometidas al control del
juez de primer grado, sujeto, por su parte, al control del recurso. Conforme a
lo anterior, no permitir la revisin de una resolucin dictada durante el
procedimiento que deniega un medio de prueba, atentara contra el debido
proceso. Al efecto, seal que en tal forma se haba pronunciado la Corte
Suprema en el informe emitido a esta Comisin, en que refirindose
especficamente a las resoluciones susceptibles del recurso, seala que es
contraria a que este sea procedente solo respecto de las sentencias
definitivas e interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su
prosecucin y a los dems casos puntuales que seala esta norma, por
considerar que se tratara de una limitacin que atentara contra la garanta
constitucional del debido proceso, por no ser adecuado eliminar la posibilidad
de revisin inmediata de lo actuado por un tribunal que hubiere alterado
gravemente los derechos de las partes o la sustanciacin regular del juicio.
Al respecto, crea que esta situacin podra arreglarse
trasladando a este artculo la letra g) del siguiente.
El profesor seor Silva discrep de la opinin anterior por
estimar que el proceso no haba sido concebido para apelar
sistemticamente en contra de todas las sentencias interlocutorias que se
dicten en el proceso, ya que ello no se avena con el carcter concentrado
del procedimiento, orientado a brindar una justicia oportuna. En todo caso, la
circunstancia de denegarse un medio probatorio relevante, que sea
determinante para resolver la causa y cuya falta afecte los derechos de las
partes, colocndolas en situacin de indefensin, estara prevista en la letra
h) del artculo siguiente, la que contempla como causal de apelacin el hecho
de que, en general, no se hubieren respetado los derechos y garantas
procesales de las partes, dejndolas en la indefensin.
El profesor seor Botto reconoci que la causal de
denegacin de prueba estaba recogida en la letra h) del artculo 381 (que
pas a ser 386), pero le pareca que el problema que haba planteado era de
tal entidad que retardar el medio de impugnacin por esta causal para la
sentencia definitiva, no cumpla con la exigencia constitucional de un justo y
racional procedimiento. Por ello, insisti en traspasar a esta disposicin la
causal de la letra g) del precitado artculo, la que se refiere a las sentencias
que hubieren rechazado diligencias probatorias ofrecidas oportunamente o
hubieren sido rechazadas en forma indebida o se hubieren rendido en una
forma no prevista en la ley.
El profesor seor Maturana hizo presente la importancia
de abordar los recursos con uniformidad de criterios, sealando que la
apelacin que se propona se insertaba dentro de un procedimiento oral, en

473

el que por regla general, no tenan cabida los recursos con efecto diferido, tal
como suceda en materia penal y laboral. De aceptarse la propuesta del
profesor seor Botto, se desvirtuara la centralidad del proceso oral. Por otra
parte, consider que se garantizaba plenamente la igualdad de condiciones
entre las partes porque el juez que excluye una prueba que considera
impertinente, se ver expuesto no solo a que se apele de la sentencia
definitiva que dicte sino a que esta sea anulada. Adems de lo anterior, no
era frecuente que los jueces declararan, en forma arbitraria, impertinente una
probanza como poda desprenderse de la jurisprudencia, cuyo anlisis
demostraba la gran cantidad de prueba de esa caracterstica aceptada en
primer grado y que rompa la procedencia del juicio oral. Seal que de
aceptarse la procedencia de la apelacin en estos casos, se generara una
mayor discusin, difiriendo la centralidad del juicio, afectando la
programacin de las audiencias y con ello la inmediacin, principio bsico
que se inspira en la idea que la prueba se rinda y sea percibida por el tribunal
lo ms pronto posible luego de producidos los hechos. Dijo no conocer casos
en que se hayan producido situaciones de indefensin en los juicios orales
por aplicacin de la norma que limita la apelacin y que excluye prueba
impertinente. Termin sealando que en los procesos orales, a diferencia de
los escritos, el derecho de rendir una probanza se aprecia con ms claridad
al revisar la sentencia, porque en ellos se analizan todos los errores que se
pudieron haber cometido a lo largo del procedimiento, logrndose as pleno
respeto por las garantas constitucionales, siendo una mxima de estos
procedimientos que la sentencia que se dicte con violacin del derecho de
rendir prueba, sea anulada.
El profesor seor Silva explic que el procedimiento que
se propona era totalmente distinto al actual, por cuanto se le asignaba un
carcter binario, que supona una parte escrita en la fase de discusin y una
oral en lo restante. Si se consagrara un sistema recursivo amplio, en que
toda resolucin fuera impugnable, ya sea por la va de la reposicin o de la
apelacin, se estara estableciendo un mecanismo incompatible con un
procedimiento oral, caracterizado por la inmediacin y la concentracin, ms
propio de los sistemas escritos y desconcentrados. En efecto, si todo el
sinnmero de resoluciones libradas durante las audiencias del procedimiento
oral pudiera elevarse a la Corte de Apelaciones, reabrindose nuevamente el
juicio en sucesivas audiencias, el sistema se desvirtuara totalmente. Por
ello, por razones de coherencia, se propona que todas aquellas resoluciones
de carcter procesal, que no afectan derechos permanentes, puedan ser
objeto del recurso de reposicin, en tanto que las intermedias, que afectan
derechos permanentes o las garantas ms relevantes, sern siempre
susceptibles de apelacin.
En lo que se refera a la objecin del profesor seor
Botto, en cuanto a que, a consecuencias de haberse rechazado un medio de
prueba que deja a la parte en la indefensin, lo que dara lugar a apelar
siguiendo el proceso hasta la dictacin de la sentencia definitiva y,
secuencialmente, la Corte de Apelaciones acogiera el recurso reconociendo

474

la relevancia del medio de prueba omitido, sostuvo que el proyecto

enfrentaba ese caso en forma ms clara y categrica, porque si la
ponderacin que se haga en la sentencia definitiva, concluye que la
probanza omitida es determinante para la resolucin del pleito por haber
afectado garantas constitucionales, da lugar a la anulacin del proceso y
obliga a su repeticin. Si a lo anterior se agrega que la cautela de garantas
constitucionales est prevista como una causal de control de la Corte
Suprema, puede desprenderse que el resguardo del debido proceso corre
tanto por cuenta de la Corte de Apelaciones por la va de la nulidad, como de
la Corte Suprema.
Reiter que en el nuevo procedimiento solo son
apelables las resoluciones de fondo como las interlocutorias que ponen
trmino al juicio o hacen imposible su continuacin, la sentencia definitiva y
las de carcter accesorio, como son las relativas a las medidas cautelares.
Explic que las sentencias interlocutorias, sin distincin, se establecen para
garantizar el debido proceso, razn por la que en un procedimiento
desconcentrado, a diferencia del que se propone, se permite apelar de ellas
sucesivamente. En el nuevo procedimiento se plantea que tratndose de las
resoluciones intermedias, esto es, de las sentencias interlocutorias que
afectan el derecho de las partes al debido proceso, el recurso de apelacin
debe prepararse por la va del recurso de reposicin; luego si una de las
partes qued en una situacin de indefensin a consecuencias de una
diligencia intermedia del proceso e interpuso oportunamente el recurso de
reposicin, puede luego fundar un recurso de apelacin en una causal de
nulidad, de tal forma que por medio de la sentencia definitiva, siempre se
podr intentar el reclamo, va nulidad, de cualquier afectacin al debido
proceso. As se concentra en una sola oportunidad la revisin ntegra del
procedimiento y de la sentencia. Precis que todas las sentencias
interlocutorias son susceptibles del recurso de reposicin, el que constituye
la forma de preparar el recurso de apelacin en su vertiente de nulidad y es
un requisito de su admisibilidad.
Ante algunas consultas, explic que en el caso en que se
hubiere interpuesto oportunamente el recurso de reposicin pero se lo
hubiere declarado inadmisible, la apelacin que finalmente se interpusiera se
entendera preparada porque an cuando no se haya admitido a tramitacin
el primer recurso, se habran agotado los medios para ello. En el caso que la
reposicin se hubiere interpuesto fuera de plazo, no podra alegarse que se
ha preparado la apelacin. Asimismo, requerido acerca de si sera necesaria
tambin la preparacin de la apelacin cuando la causal invocada no
corresponda a la vertiente de nulidad del recurso, seal que en tal caso no
era necesario porque solo sirve para preparar la peticin de nulidad,
haciendo presente que la nueva apelacin era una fusin entre el actual
recurso y la casacin en la forma, siendo la preparacin un requisito de esta
ltima. En este aspecto no se innovaba respecto de lo que hoy existe.

475

El profesor seor Tavolari, ahondando ms en el tema,

sostuvo que el distinto rgimen aplicable a las resoluciones judiciales
susceptibles de apelacin, estaba vinculado con la naturaleza del
procedimiento en que se pronuncian. A diferencia del procedimiento escrito,
el que se propone se lleva en audiencias orales y, por lo mismo, si en el
sistema escrito se justifica la apelacin respecto de muchas resoluciones, en
este debe limitarse la procedencia del recurso en atencin a su carcter
concentrado y rpido. Aadi que en el procedimiento actual, la apelacin
proceda en contra de todas las resoluciones, con excepcin de las de menor
entidad como son los autos y los decretos salvo casos especiales, por lo que
las resoluciones ms importantes dictadas con anterioridad a la sentencia
definitiva como son las interlocutorias, son apelables. En el nuevo sistema,
no se atenda a la naturaleza jurdica de la resolucin sino a su contenido, es
decir, que pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin o
contengan una determinada decisin, fijando unos estndares similares a los
que actualmente se establecen para el recurso de casacin. El recurso de
apelacin que se estableca comprenda dos vas de impugnacin; la nulidad
que recoge casi todas las causales actuales de casacin en la forma, y la
apelacin tradicional pero reducida a determinadas resoluciones,
obedeciendo a una decisin poltico administrativa orientada a la mejor forma
de proceder en la materia.
El diputado seor Burgos seal que el sistema recursivo
que se propona implicaba una relacin muy estrecha entre los distintos
recursos, de tal manera que quienes estn de acuerdo con l debern
aprobarlo en su conjunto, porque no tendra sentido, por ejemplo, rechazar la
apelacin por creer mejor el sistema vigente, y, luego, manifestarse a favor
del recurso extraordinario.
El profesor seor Maturana efectuando un anlisis
comparativo de los procesos orales, seal que el sistema recursivo que se
propona, responda a los mismos parmetros que el penal y el laboral, ya
que el control de lo que sucede en la instancia se efecta por medio del
contradictorio, siendo excepcionales los recursos de carcter jerrquico, los
que proceden respecto de determinadas resoluciones; as, las que producen
efectos que pudieran considerarse dainos con consecuencias permanentes,
como las interlocutorias que ponen trmino al juicio o hacen imposible su
prosecucin, son impugnables durante la tramitacin del juicio, revisndose
la totalidad de los vicios en que se ha incurrido durante el procedimiento y de
los que no se pudo reclamar. Por tanto, las sentencias interlocutorias
distintas de las mencionadas, si bien no son apelables directamente, lo son
por medio de la sentencia definitiva que se impugna para corregir los vicios
en que se pudo incurrir al dictrselas
Ampliando su exposicin, seal que a diferencia de los
procedimientos escritos, los que son de lato conocimiento y permiten durante
su tramitacin continuas interrupciones por medio de los recursos
interpuestos por va ordinaria, los orales son concentrados y no pueden

476

admitir disrupciones por la va de recursos de apelacin, ya que se perdera

la concentracin. Por ello, en el sistema oral el control recursivo es amplio en
la revisin de la sentencia definitiva puesto que comprende no solo los vicios
en que se pudo incurrir en esta, sino tambin los que se hayan generado
durante el proceso y que afectan los derechos de las partes.
El diputado seor Araya, acogiendo la observacin del
profesor seor Botto, fundada, a su vez, en el informe hecho llegar por la
Corte Suprema, present una indicacin para incorporar en este artculo la
letra g) del artculo 381, agregando luego de las palabras hagan imposible
su continuacin, lo siguiente: las que hubieran rechazado diligencias
probatorias ofrecidas oportunamente, hubieren sido rechazadas en forma
indebida o se hubieren rendido esas diligencias en una forma no prevista en
la ley,
Fundament el diputado su indicacin sealando que
rendir la prueba es un derecho fundamental propio de la esencia del debido
proceso y si bien hay pruebas que son directas como la instrumental, hay
otras cuyo resultado depende de su ejecucin, como el informe de peritos o
la declaracin testimonial, por lo que si se deniega esta ltima, el tribunal que
conozca en segundo grado deber imaginarse cul podra ser su resultado, a
fin de determinar acerca de su trascendencia y el posible agravio que
justificara la revocacin. Adems de lo anterior, argument una razn de
orden econmico para fundamentar esta indicacin, sealando que resulta
mejor sanear todo el tema de la prueba antes de su rendicin y no tener que
anular todo con una prueba ya rendida, lo que tiene el inconveniente de que
en el nuevo juicio que se entable ya se conocer esa prueba y por mucho
que sea nula, se afectar la pureza de la que se presente en el nuevo juicio.
El diputado seor Burgos consider que la indicacin
complicara el sentido que se ha dado a la apelacin en el proyecto,
procediendo la Comisin a rechazarla, sin mayor debate, por mayora de
votos ( 2 votos a favor, 4 en contra y 1 abstencin). Votaron a favor los
diputados seores Araya y Schilling. En contra lo hicieron los diputados
seora Turres y seores Burgos, Cristin Mnckeberg y Squella. Se abstuvo
el diputado seor Cardemil.
Por ltimo, el abogado seor Mery hizo presente que
pareca muy elevado el monto de las costas que ordenara una sentencia
pagar para hacer procedente la interposicin del recurso, ya que cien
unidades tributarias mensuales equivaldran a la fecha a $ 4.032.600, lo que
significara que resoluciones que condenaran al pago de costas por una
suma inferior seran inapelables. Crea que ello podra afectar a
determinados segmentos de la economa.
El diputado seor Burgos no comparti la preocupacin
expresada por el abogado porque el tema de las costas era una cuestin
ms de apreciacin que de derecho.

477

Acogiendo la observacin, los diputados seora Turres y

seor Schilling presentaron una indicacin para reemplazar la palabra cien
por cincuenta.
Cerrado finalmente el debate, se aprob la indicacin
conjuntamente con el artculo por mayora de votos ( 6 votos a favor y 1 en
contra). Votaron a favor los diputados seora Turres y seores Araya,
Cardemil, Cristin Mnckeberg, Schilling y Squella. En contra lo hizo el
diputado seor Burgos.
Artculo 381.- ( Pas a ser 386)
Enumera las causales especficas del recurso de
apelacin, sealando que cuando este se fundamente en la infraccin a las
normas que consagren derechos o garantas procesales cometidas en el
primer grado jurisdiccional, deber alegarse y configurarse una o ms de las
siguientes causales:
a) Que la sentencia hubiere sido pronunciada por un
tribunal incompetente, carente de jurisdiccin o no integrado por jueces
designados de conformidad a la ley; cuando hubiere sido pronunciada por un
juez al que la ley le prohibiere intervenir en razn de haberse declarado o
encontrarse pendiente su declaracin de inhabilidad en conformidad a la ley;
y cuando hubiere sido pronunciada por un juez con infraccin a lo previsto en
el artculo 20262;
b) Que la sentencia hubiere sido dictada en oposicin a
otra sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, siempre que esta se
haya alegado oportunamente en el juicio;
c) Que en la sentencia definitiva se hubieren omitido
alguno de los requisitos previstos en el artculo 206 63 nmeros 4), 5), 6), en
los casos que ellos fueren exigibles, y 7), o bien, que en las sentencias
interlocutorias se hubiere omitido su fundamentacin al tenor de lo previsto
en el artculo 20564;
d) Que la sentencia se hubiere dictado ultrapetita, esto
es, otorgando ms de lo pedido por las partes, o extrapetita, esto es,
extendindola a puntos no sometidos a la decisin del tribunal, sin perjuicio
de la facultad que este tenga para fallar de oficio en los casos determinados
por la ley;
e) Que la sentencia contenga fundamentos o decisiones
contradictorios;
f) Que se hubiere omitido el emplazamiento del
demandado en la forma prevista en el artculo 260 65 o la citacin de las
partes para la audiencia preliminar o para la audiencia de juicio;
g) Que se hubieren rechazado diligencias probatorias
ofrecidas oportunamente, hubieren sido rechazadas en forma indebida o se
hubieren rendido esas diligencias en una forma no prevista en la ley; y
62
63
64
65

Pas
Pas
Pas
Pas

a
a
a
a

ser
ser
ser
ser

203.
207.
206.
262.

478

h) Que, en general, no se hubiere respetado los

derechos y garantas procesales de las partes, dejndolas en la indefensin.
Su inciso segundo agrega que no ser admisible el
recurso de apelacin interpuesto en contra de una sentencia definitiva
cuando se funde en un vicio o causal especfica de impugnacin que ya
hubiere sido objeto de un recurso de apelacin deducido en contra de una
sentencia interlocutoria durante el procedimiento.
Opiniones recibidas
1.- El profesor seor Correa seal que las causales
establecidas en este artculo deberan ser propias del establecimiento de un
recurso de nulidad, entendiendo que este tiene por finalidad corregir errores
de procedimiento para obtener su reparacin.
2.- El ministro seor Astudillo seal que al refundir las
causales tradicionales de casacin en la forma en el recurso de apelacin, el
que asume la condicin de recurso de nulidad, se eliminaba el primero, lo
que no le pareca aconsejable porque fusionar en un mismo recurso causales
propias de impugnacin con las de mrito no contemplaba que la revisin, el
planteamiento de las mismas y su resolucin eran diferentes.
Debate
El profesor seor Tavolari seal que esta nueva
regulacin incorporaba bajo el nombre de recurso de apelacin,
impugnaciones de mrito o de fondo e infracciones que apuntan a la validez
de las actuaciones o de la sentencia. Agreg que en el rgimen actual, las
primeras corresponden al recurso de apelacin y las segundas, a la casacin
de forma. Explic que la fusin sealada se basaba en la experiencia
prctica, por cuanto el Cdigo vigente dispone que no se dar lugar al recuso
de casacin en la forma si el recurrente no ha experimentado un perjuicio
reparable solo con la invalidacin del fallo. Adems de lo anterior, la casacin
de forma se interpone habitualmente conjuntamente con el recurso de
apelacin en contra de las sentencias de primera instancia, con lo que las
Cortes, aunque adviertan la existencia del vicio, entienden que pueden
corregir o subsanar el defecto al fallar la apelacin. Siendo lo anterior una
costumbre que se ha convertido en una regla, el proyecto incorpora las
causales de casacin en la forma en la apelacin, lo que no debera dar
origen a confusiones. Por otra parte, no existen modificaciones de
envergadura respecto de la tramitacin y caractersticas de los actuales
recursos de apelacin y casacin de forma.
Ante la observacin del diputado seor Burgos en cuanto
a que se haban formulado reparos a la confusin entre el recurso de nulidad
y la apelacin, el profesor seor Maturana explic que el Cdigo actual parta
de distintos supuestos en materia de recursos, por lo que la confusin que
podra alegarse consistira en la aplicacin de los mismos recursos en

479

procedimientos que se rigen por reglas distintas. Explic que el Cdigo

vigente se sustenta en el principio de que todas las resoluciones son
apelables, lo que se corresponde con un procedimiento de lato conocimiento,
sometido a un control por etapas, a consecuencias de lo cual el recurso se
considera como algo provisional que no resuelve las cuestiones en forma
definitiva, puesto que constituye una preparacin para reclamar en contra de
la sentencia definitiva mediante un recurso de apelacin y de casacin. En
cambio, en el sistema que se propone, se elimina este doble grado porque
en este caso rige el principio de la concentracin. Agreg que en el juicio oral
la impugnacin se centra en la sentencia pero en una doble perspectiva,
efectuando un control total, por cuanto se revisa no solo la sentencia sino
tambin todos aquellos errores en que se incurri durante el curso del
procedimiento y de los cuales el tribunal de alzada no pudo tener
conocimiento. Frente a estos errores en los que se ha incurrido durante el
procedimiento y que afectan a la sentencia definitiva, la nulidad procesal
constituye la ltima ratio, por lo que colocar la casacin por sobre la
apelacin significa incumplir el principio bsico del juicio oral, cual es
pronunciarse sobre el mrito, lo que se verifica al resolver sobre la apelacin.
Por tanto, las causales de nulidad nicamente se debaten cuando no se haya
eliminado el perjuicio al acogerse el recurso de apelacin.
Sostuvo que esto era habitual hoy da en la prctica de
los tribunales, generando una situacin injusta respecto del abogado, porque
si interpone un recurso de casacin en la forma conjuntamente con el de
apelacin y se acoge la apelacin, se rechaza la casacin por estimar
subsanado el perjuicio en virtud de la sentencia definitiva. De ah, entonces,
la proposicin del proyecto, en el sentido de desformalizar el control respecto
de la sentencia, permitiendo que la nulidad solo se acoja cuando la apelacin
no sea el medio de impugnacin y que opere, tal como sucede con la nulidad
procesal, como ltima ratio si no ha sido posible subsanar el defecto
mediante la apelacin. Por tanto, contrariamente a lo que sucede hoy da en
que la apelacin es un recurso ordinario que procede por regla general, en el
nuevo sistema pasa a ser un recurso excepcional y concentrado en contra de
la sentencia definitiva. Lo anterior no hara ms que reconocer lo que sucede
hoy en la prctica, adems de explicitar la forma en que deben concebirse
los recursos en el procedimiento oral.
El abogado seor Mery quiso saber si sera posible como
consecuencia de la suerte de mezcla de los recursos de casacin en la forma
y de apelacin que se propona, que adems de los argumentos expuestos
en el escrito de apelacin, pudiera el juez, en aplicacin del principio de que
el juez conoce el derecho (iura novit curia) invocar argumentaciones que no
han sido consideradas en l, lo que le pareca importante precisar porque en
la casacin no es posible enmendar o agregar argumentos de derecho o
introducir innovaciones de ninguna especie.
Ante las inquietudes del diputado seor Cristin
Mnckeberg acerca de la posibilidad de hacer un distingo respecto de este

480

recurso, asignando una denominacin especial a la vertiente de nulidad y del

diputado seor Burgos acerca de las razones por las cuales se habra optado
por dar el nombre de apelacin a un recurso que en una de sus aristas es de
nulidad, el profesor seor Maturana explic que al respecto se haban
atenido a la experiencia surgida del debate acerca de los recursos en el
sistema procesal penal, en el que se haban planteado distintas alternativas
para el recurso de nulidad, el que termin por conservar el nombre, pero dio
lugar a una serie de problemas dado que, por lo general, se trata de un
recurso formalista y existen controles de admisibilidad por defectos de forma
como, por ejemplo, no mencionar un artculo, no precisar una causal, etc., lo
que ha llevado a que cada vez que se ha recurrido de nulidad en materias
penal y laboral, las Cortes de Apelaciones efectan una revisin menor de lo
fallado en primera instancia. Por ello y en atencin a que en el nuevo Cdigo
los recursos son sistmicos y estn limitados durante la tramitacin de la
instancia, se opt por utilizar la denominacin de apelacin porque
histricamente este concepto evoca el mrito y no el cumplimiento de
formalidades que se asocia al hablar de recurso de nulidad, el que supone
una competencia limitada y causales especficas, todo lo que conduce al
formalismo.
Aadi que lo que caracterizaba a los procesos orales
era la informalidad, por lo que en materia recursiva se privilegiaba el control
del mrito y no de las formas, a lo que ayudaba la denominacin de
apelacin porque prescinda de los formalismos y posibilitaba un control
amplio, siendo de la esencia del recurso la causal genrica que permite
revisar el fondo y reclamar por errores de hecho o de derecho,
contrariamente a lo que sucede con la nulidad. Precis que en la apelacin
solamente se revisaran las formas cuando no es posible superar los
obstculos por medio de la causal genrica, por lo que podra afirmarse que
la nulidad est al servicio de la apelacin cuando no se puede superar el
obstculo acudiendo a la causal genrica. Insisti en que lo anterior no
innovaba acerca de lo existente, segn lo haba sealado anteriormente.
El profesor seor Silva record que no siempre la
apelacin ha sido exclusivamente de mrito porque el recurso que se ejerce
actualmente respecto de las sentencias interlocutorias que se pronuncian
sobre excepciones dilatorias o incidentes de nulidad, se relaciona con la
conformidad ritual del proceso y no con el mrito. En todo caso, la
nomenclatura utilizada en el proyecto provena del Cdigo espaol, en que la
apelacin comprende tanto el mrito como la nulidad.
Cerrado finalmente el debate, se aprob el artculo en
iguales trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Cardemil y Squella.
Artculo 382.- ( Pas a ser 387)
Trata del plazo y la forma de interposicin del recurso,
sealando que deber interponerse dentro de los diez das siguientes a la

481

notificacin de la sentencia definitiva, o dentro de los cinco das siguientes de

la notificacin de la resolucin impugnada en los dems casos. Si la
apelacin se interpusiera en subsidio de un recurso de reposicin, se estar
a lo previsto en el artculo 37766.
Su inciso segundo agrega que el recurso de apelacin
deber ser interpuesto por escrito, con indicacin de sus fundamentos de
hecho y de derecho y de las peticiones concretas que se formularen. Si el
recurso se fundamentare en la infraccin de normas que consagren derechos
o garantas procesales, el recurrente deber expresar claramente la o las
causales especficas que invocare, los hechos que las constituyen, y la
circunstancia de haber reclamado oportunamente la infraccin en el primer
grado jurisdiccional o de no haber tenido la oportunidad para hacerlo. Si se
fundare en varias causales, se indicar si estas se invocan conjunta o
subsidiariamente.
Su inciso tercero aade que interpuesto el recurso, no se
podr modificar sus fundamentos de hecho o de derecho ni las peticiones
concretas ni modificar o agregar nuevas causales especficas, en su caso.
Su inciso cuarto previene que se entender que la parte
no ha tenido oportunidad para reclamar de la infraccin, cuando la ley no
admitiere medio alguno de impugnacin contra la resolucin que contuviere
el vicio o defecto, cuando este hubiere tenido lugar en el pronunciamiento
mismo de la sentencia que se apela, ni cuando dicho vicio o defecto hubiere
llegado al conocimiento de las partes despus de pronunciada la sentencia.
Opiniones recibidas
El ministro seor Astudillo seal que las exigencias de
fundamentacin del recurso que se plantean en este artculo, sugeran un
grado de desequilibrio en una doble dimensin. As, en lo que se refiere a
defectos de procedimiento que afectan derechos esenciales se impondran
requisitos bastante estrictos, pero en lo tocante al mrito, solamente haca
referencia a los fundamentos de hecho y de derecho, lo que no tendra
correspondencia con el estndar de fundamentacin que se impone al fallo.
Lo lacnico y relajado de tales expresiones abriran espacio para retornar a
un recurso de mero agravio, a la admisin de libelos de simple protesta que
no sitan debidamente la impugnacin, lo que es particularmente necesario
cuando se busca cuestionar la valoracin probatoria.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Cardemil y Squella.
Artculo 383.- ( Pas a ser 388)
66

Pas a ser 382.

482

Se refiere al tribunal ante y para ante el que se interpone

el recurso, sealando que este deber interponerse ante el mismo tribunal
que hubiere dictado la resolucin y para ante su superior respectivo.
No dio lugar a debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Cardemil y Squella.
Artculo 384.- ( Pas a ser 389)
Se refiere al control de admisibilidad por parte del tribunal
a quo, sealando que este se pronunciar sobre la admisibilidad, dentro de
quinto da de interpuesto el recurso. La inadmisibilidad podr decretarse de
oficio o a peticin de parte, y solo podr fundarse en haberse deducido el
recurso en contra de una resolucin que no fuere impugnable por este medio
o en haberse deducido fuera de plazo. La resolucin que se pronuncie sobre
la admisibilidad del recurso ser susceptible de reposicin, sin perjuicio del
recurso de hecho que se reglamenta en el Ttulo IV de este Libro.
No dio lugar a debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Cardemil y Squella.
Artculo 385.- ( Pas a ser 390)
Se refiere a los efectos del recurso, sealando que el
recurso de apelacin comprender el efecto suspensivo solo en los casos en
los cuales la ley seale expresamente que posee semejante alcance.
Cuando se contemple por el legislador o se otorgue por resolucin judicial
simplemente apelacin, sin indicar sus efectos, no se entender que
comprende el efecto suspensivo.
Opiniones recibidas
El ministro seor Valds sostuvo que conceder la
apelacin en el solo efecto devolutivo, permitiendo el cumplimiento de la
sentencia mientras se encuentra pendiente la resolucin del recurso, hara
irrisorio el cumplimiento de lo resuelto en la segunda instancia cuando se
haya optado por revertir lo resuelto en la primera instancia. Sostuvo que ello
poda constatarse si se estudiaba lo que ocurra con los recursos de
casacin en la forma y en el fondo cuando la fianza de resultas que se haya
exigido es muy baja. Seal que cuando la sentencia recurrida de casacin
ha sido cumplida, resultaba muy difcil revertirla.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Cardemil y Squella.
Artculo 386.- (Pas a ser 391)

483

Trata de los alcances de la concesin de la apelacin en

el cumplimiento de la sentencia impugnada, sealando que cuando se
conceda la apelacin sin comprender el efecto suspensivo, seguir el tribunal
inferior conociendo de la causa, procediendo la ejecucin de la sentencia de
conformidad a las normas del Subprrafo 2 del Captulo 4 del Ttulo XIII,
del Libro Primero.
Su inciso segundo agrega que si se revocare un fallo que
ya se hubiere cumplido, deber el tribunal de primer grado jurisdiccional
decretar todas las medidas necesarias para que se restituya a las partes a la
posicin en que se encontraban con anterioridad a la ejecucin de la
sentencia, sin perjuicio de los derechos de terceros.
A sugerencia de la abogado representante de la
Biblioteca del Congreso, se complet la referencia contenida al final del
inciso primero, agregando despus de las expresiones Subprrafo 2 los
trminos del Prrafo 1.
No se produjo debate, aprobndose el artculo con la
adicin sealada, por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Cardemil y Squella.
Artculo 387.- ( Pas a ser 392)
Trata de la orden de no innovar, sealando que el
tribunal de alzada, a peticin del apelante podr decretar orden de no
innovar. La orden de no innovar suspende los efectos de la resolucin
recurrida o paraliza su cumplimiento, segn sea el caso. En la misma
resolucin que concede la orden de no innovar podr el tribunal restringir
estos efectos.
Su inciso segundo agrega que los fundamentos de las
resoluciones que se dicten de conformidad al inciso precedente no
constituirn causal de inhabilidad.
Su inciso tercero aade que las peticiones de orden de
no innovar sern distribuidas por el Presidente de la Corte, mediante sorteo,
entre las salas en que est dividida y se resolvern en cuenta. Decretada
una orden de no innovar, el recurso gozar de preferencia para su vista en
audiencia pblica.
El abogado seor Mery seal que representaba un gran
avance el hecho de que siempre deba fundarse la resolucin que se
pronuncia sobre la orden de no innovar, lo que guarda relacin con lo
establecido en el artculo 205 (que pas a ser 206) y justifica que el inciso
segundo seale que los fundamentos de estas resoluciones no constituyen
causal de inhabilidad.

484

No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en

iguales trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Cardemil y Squella.
Artculo 388.- (Pas a ser 393)
Trata de los alcances de la concesin de la apelacin,
estableciendo que cuando la apelacin comprenda el efecto suspensivo, se
suspender la competencia del tribunal inferior para seguir conociendo de la
causa.
Su inciso segundo agrega que conservar, sin embargo,
competencia para pronunciarse sobre el otorgamiento, alzamiento,
mantencin o modificacin de medidas cautelares; conocer de las gestiones
a que d origen la interposicin del recurso hasta que se eleven los
antecedentes al superior y de aquellas que se realicen para declarar la
terminacin del proceso o del recurso; y para resolver sobre todos aquellos
otros asuntos en que por disposicin expresa de la ley mantenga
competencia.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Cardemil y Squella.

Artculo 389.- (Pas a ser 394)

Se refiere a la concesin o denegacin del recurso de
apelacin, sealando que transcurridos cinco das desde la concesin del
recurso de apelacin, el juez informar de ello por medios electrnicos al
tribunal de alzada, poniendo a su disposicin todos los antecedentes
necesarios para resolver la cuestin. Si adicionalmente fuere indispensable
elevar antecedentes que consten de soportes materiales, estos debern ser
remitidos dentro de los tres das hbiles siguientes a la ltima notificacin de
la resolucin que concede el recurso.
Su inciso segundo agrega que un auto acordado de la
Corte Suprema regular la forma en que se dar aplicacin al procedimiento
previsto en el inciso anterior.
Su inciso tercero dispone que la resolucin que deniegue
un recurso de apelacin debiendo concederlo, lo conceda no debiendo
hacerlo o bien lo otorgue con efectos no ajustados a la ley, ser susceptible
del recurso de reposicin, sin perjuicio del recurso de hecho previsto en el
Ttulo IV de este Libro.

485

No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales

trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Cardemil y Squella.
Artculo 390.- ( Pas a ser 395)
Se refiere a la comunicacin de recepcin de los
antecedentes, sealando que una vez recibidos los antecedentes por el
tribunal ad quem, este lo comunicar a las partes por medio de registro.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Cardemil y Squella.
Artculo 391.- ( Pas a ser 396)
Trata sobre los derechos de los recurridos, estableciendo
que dentro del trmino de cinco das de comunicado el ingreso del recurso
de apelacin al tribunal ad quem, las dems partes del juicio podrn solicitar
por escrito ante este mismo tribunal su inadmisibilidad, formular
observaciones o adherirse a l, de conformidad al artculo 395 67.
Su inciso segundo agrega que si el recurrido adhiere a la
apelacin el apelante principal tendr asimismo el derecho a solicitar su
inadmisibilidad. Este derecho deber ejercerlo dentro del plazo de cinco das
de comunicada o presentada en su caso la adhesin a la apelacin.
Su inciso tercero establece que en este ltimo caso el
tribunal ad quem se pronunciar en una misma resolucin acerca de la
admisibilidad del recurso de apelacin y de la adhesin a este, aplicndose a
esta ltima las normas del artculo siguiente.
No dio lugar a debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Cardemil y Squella.

Artculo 392.- ( Pas a ser 397)

Trata del control de admisibilidad por parte del tribunal ad
quem, sealando que comunicada la concesin del recurso de apelacin al
tribunal ad quem y una vez vencidos los plazos referidos en el artculo
anterior, este examinar en cuenta su admisibilidad, pudiendo declararlo
inadmisible por resolucin fundada, total o parcialmente, de oficio o a peticin
de parte, en uno cualquiera de los siguientes casos:

67

Pas a ser 400.

486

a) Si el recurso se hubiere interpuesto fuera de plazo o

respecto de resolucin inapelable;
b) Si el recurso no tuviere fundamentos de hecho o de
derecho o peticiones concretas;
c) Si habindose invocado la infraccin a normas o
garantas procesales, no se hubiere expresado la o las causales especficas
en que se fundamentare el recurso, o los hechos que las constituyen;
d) Si en el mismo caso anterior y tratndose de leyes
atingentes al procedimiento, no se hubiere reclamado oportunamente la
infraccin, mediante el ejercicio en todos sus grados de los medios de
impugnacin contemplados en la ley. Con todo, no ser necesaria dicha
reclamacin, cuando la ley no admitiere medio alguno de impugnacin contra
la resolucin que contuviere el vicio o defecto, cuando este hubiere tenido
lugar en el pronunciamiento mismo de la sentencia que se apela, ni cuando
dicho vicio o defecto hubiere llegado al conocimiento de las partes despus
de pronunciada la sentencia.
e) En caso que el recurso de apelacin se interpusiere en
contra de una sentencia definitiva fundada en un vicio o causal especfica de
impugnacin que ya hubiere sido objeto de un recurso de apelacin deducido
con anterioridad en contra de una sentencia interlocutoria durante el juicio.
Si el tribunal ad quem declarare inadmisible el recurso,
comunicar su resolucin al tribunal a quo, el cual proceder al cumplimiento
del fallo si ello fuera procedente y as se le solicitare.
Si el tribunal lo declarare admisible, citar a las partes a
una audiencia pblica de vista del recurso, la cual tendr lugar en la fecha
que el tribunal determinare conforme a las normas de su funcionamiento
interno. De la resolucin que se dictare en estas materias solo podr pedirse
reposicin.
Opiniones recibidas
El ministro seor Astudillo hizo presente que este artculo
sealaba los parmetros a considerar para admitir el recurso y la
procedencia del de reposicin contra la resolucin que lo declare inadmisible
que, de acuerdo a la experiencia, difcilmente se acoger. No obstante, no se
estableca la procedencia del recurso de hecho, pese a que la prctica
demuestra su necesidad. Agreg que la falta de este ltimo recurso haba
sido suplida con el recurso de queja y, lo que era ms grave, por supuestas
facultades de oficio que tendra la Corte Suprema.
Se aprob sin debate, en iguales trminos, por
unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y seores Araya,
Burgos, Cardemil y Squella.
Artculo 393.- ( Pas a ser 398)

487

Se refiere a la declaracin de ineficacia del recurso

hecha de oficio por parte del tribunal ad quem, sealando que si este
declarase la inadmisibilidad del recurso, pero estimare posible que una o
ms de las causales especficas invocadas por la parte recurrente configure
un vicio de ineficacia de la resolucin recurrida, que ocasione su inexistencia
o nulidad insanable, dejar constancia de ello en el proceso y citar a una
audiencia pblica, en la cual oir a los abogados de las partes, respecto del
vicio de ineficacia.
Su inciso segundo agrega que si el vicio se advirtiere
despus de celebrada la audiencia pblica de vista del recurso, el tribunal
solo podr ejercer las facultades oficiosas referidas en el inciso anterior,
despus de citar a los abogados a una nueva audiencia pblica para orlos
sobre el punto.
Su inciso tercero seala que en ningn caso podr
declararse de oficio la nulidad ya convalidada ni la inadmisibilidad del recurso
en una oportunidad diversa de la prevista en el artculo anterior.
No dio lugar a debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Cardemil y Squella.
Artculo 394.- ( Pas a ser 399)
Trata de los lmites del recurso, estableciendo que no
obstante lo expuesto en el artculo anterior, y concluida la audiencia pblica
de vista del recurso, el tribunal ad quem podr rechazar el recurso de
apelacin que se fundare exclusivamente en la infraccin a las normas o
garantas procesales o, en su caso, rechazar el captulo referido a esas
infracciones, en uno o ms de los casos siguientes:
a) Si los hechos constitutivos de la causal invocada no
influyeren en la parte dispositiva de la sentencia recurrida o se tratare de
vicios de procedimiento que hubieren sido expresamente o tcitamente
subsanados, sin perjuicio de las facultades del tribunal superior para corregir
los que advirtiere en la tramitacin del recurso;
b) Si de los antecedentes aparece de manifiesto que el
recurrente no ha sufrido una indefensin procesal reparable solo con la
invalidacin del juicio y de la sentencia, o solo de esta ltima. Si el vicio
invocado fuere la falta de pronunciamiento sobre alguna pretensin,
excepcin o defensa que se haya hecho valer oportunamente en el juicio, o
de los requisitos de la resolucin respectiva, podr el tribunal superior
limitarse a ordenar al tribunal de la causa que complete la sentencia,
fijndole un plazo para ello.

488

Su inciso segundo agrega que completada la resolucin,

el tribunal inferior lo comunicar al superior y notificar a las partes, las que
podrn impugnar el fallo complementario de acuerdo a las reglas generales.
Su inciso tercero aade que con todo, el tribunal de
alzada no podr impartir la orden prevista en el inciso anterior, si las partes
hubieren ejercido el derecho a que se refiere el artculo 213 68 y el tribunal a
quo hubiere declarado no haber lugar a completar la sentencia.
Opiniones recibidas
1. El profesor seor Correa sostuvo que este artculo
debera ser propio del establecimiento de un recurso de nulidad, por cuanto
este tiene por objeto corregir errores de procedimiento para obtener su
reparacin.
2. El ministro seor Astudillo seal que este artculo
indicaba los lmites para disponer la invalidacin respectiva en virtud de un
recurso de apelacin en su vertiente de nulidad. Sin embargo, en el caso de
la letra b), no se entenda el fundamento de la restriccin para que la Corte
pudiera ordenar completar un fallo cuando el tribunal de primer grado se ha
negado a ello a peticin de parte, porque si el vicio efectivamente existe,
sera preferible que el juez que recibi la prueba y dict el fallo lo repare,
antes de provocar la dictacin de una sentencia de reemplazo por un tribunal
que, en este aspecto, fallar en nica instancia, sin posibilidad de control
posterior, salvo el recurso extraordinario.
No dio lugar a debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Cardemil y Squella.
Artculo 395.- ( Pas a ser 400)
Trata de la adhesin a la apelacin, sealando que el
apelado podr adherirse a la apelacin pidiendo la reforma o invalidacin de
la sentencia apelada, en los trminos previstos en el artculo 382 69.
Su inciso segundo agrega que la adhesin a la apelacin
puede efectuarse en primer grado jurisdiccional antes de darse cumplimiento
a lo previsto en el artculo 389 70 y, en segundo grado jurisdiccional, dentro del
trmino de cinco das de comunicado el ingreso del recurso de apelacin al
tribunal ad quem.
Su inciso tercero aade que el escrito de adhesin a la
apelacin deber cumplir con los mismos requisitos del recurso de apelacin.
68
69
70

Pas a ser 214.

Pas a ser 387.
Pas a ser 394.

489

Su inciso cuarto dispone que en contra de la resolucin

del tribunal de primer grado jurisdiccional que se pronuncie acerca de la
admisibilidad de la adhesin a la apelacin, procedern los mismos recursos
que en contra de la resolucin que se pronuncie sobre la admisibilidad del
recurso de apelacin.
Su inciso quinto establece que no ser admisible la
adhesin a la apelacin desde el momento en que el apelante haya
presentado escrito para desistirse del recurso. En las solicitudes de adhesin
y desistimiento se anotar por el funcionario competente del tribunal la hora
en que se entreguen, si tales presentaciones no estuvieran sujetas a registro
electrnico.
No dio lugar a debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Cardemil y Squella.
Artculo 396.- ( Pas a ser 401)
Trata de la prueba en el segundo grado jurisdiccional,
sealando que sin perjuicio de lo establecido en el artculo 371 71, en segundo
grado jurisdiccional no se admitir prueba alguna con excepcin de la
documental, la que solo podr aceptar el tribunal ad quem cumplindose los
requisitos previstos en el artculo 289 72 y siempre que se acompae hasta
diez das antes de la fecha fijada para la audiencia de vista del recurso.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Cardemil y Squella.
Artculo 397.- ( Pas a ser 402)
Se refiere a la nulidad de la sentencia, sealando que si
el tribunal ad quem acogiere el recurso por una o ms de las causales
especficas invocadas por el recurrente, podr limitarse a fundar su
resolucin en la causal o causales que le hubieren sido suficientes, y
declarar si es nulo o no el juicio y la sentencia, o si solamente es nula la
sentencia.
Su inciso segundo agrega que el tribunal ad quem podr
invalidar solo la sentencia y dictar, sin nueva audiencia, pero separadamente,
la sentencia de reemplazo que se conformare a la ley, si acogiere el recurso
por una cualquiera de las causales contempladas en las letras b), c), d, y e)

71
72

Pas a ser 376.

Pas a ser 291.

490

del artculo 38173, lo cual tambin se har aplicable cuando anule de oficio la
sentencia en los casos previstos en este Ttulo.
Su inciso tercero establece que la sentencia de
reemplazo reproducir las consideraciones de hecho, los fundamentos de
derecho y las decisiones de la resolucin anulada, que no se refieran a los
puntos que hubieren sido objeto del recurso o que fueren incompatibles con
la resolucin recada en l, tal como se hubieren dado por establecidos en el
fallo recurrido.
Opiniones recibidas
El ministro seor Astudillo estim inadecuado que
tratndose de las causales que dan lugar al pronunciamiento de una
sentencia de reemplazo, se prescribiera que el tribunal podr limitarse a
fundar su resolucin en la causal o causales que le hubieren sido
suficientes. Al respecto seal que si bien el artculo 384 del Cdigo
Procesal Penal contemplaba una disposicin similar, ello se explicaba
porque en ese procedimiento el efecto comn u ordinario era la invalidacin
propiamente dicha pero con reenvo, no con sentencia de reemplazo. Agreg
que en este caso, el tribunal que dicte la sentencia de reemplazo solo podr
hacerlo respecto de aquellos aspectos que han motivado la invalidacin, por
lo que al reemplazar la decisin de fondo, no podra pronunciarse sobre
cuestiones que no hayan sido motivo que justifique la invalidacin de la
sentencia recurrida. Crea que la forma de redaccin aludida poda generar
equvocos o actuaciones que rebasaran los lmites derivados de la
estimacin del recurso.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Cardemil y Squella.
Artculo 398.- (Pas a ser 403)
Trata de la nulidad del juicio y de la sentencia,
estableciendo que salvo los casos mencionados en el artculo anterior, si la
Corte acogiere el recurso de apelacin anulando la sentencia y el juicio,
determinar el estado en que hubiere de quedar el procedimiento y ordenar
la remisin de los autos al tribunal no inhabilitado que correspondiere, para
que este disponga la realizacin de un nuevo juicio. No ser obstculo para
que se ordene efectuar un nuevo juicio la circunstancia de haberse dado
lugar al recurso por un vicio o defecto cometido en el pronunciamiento mismo
de la sentencia.

73

Pas a ser 386.

491

No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales

trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Cardemil y Squella.
Artculo 399.- ( Pas a ser 404)
Trata de la improcedencia de recursos, disponiendo que
en contra de la sentencia definitiva o interlocutoria de segundo grado
jurisdiccional solo proceder el recurso extraordinario ante la Corte Suprema
en los casos previstos en el Ttulo V.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Cardemil y Squella.
TTULO IV
EL RECURSO DE HECHO
Artculo 400.- ( Pas a ser 405)
Trata del objeto del recurso de hecho, sealando que
tiene por objeto obtener del tribunal superior respectivo, que enmiende o
revoque la resolucin del inferior que no hubiere concedido el recurso de
apelacin debiendo hacerlo, que lo hubiere concedido siendo improcedente o
lo hubiere otorgado con un efecto distinto al establecido por la ley.
Opiniones recibidas
El profesor seor Correa seal que se cometa un error
con dar a la solicitud de hecho, el apelativo de recurso, toda vez que la
doctrina desde hace tiempo estaba de acuerdo en que no era tal. Ni siquiera
el Cdigo vigente lo estableca en esa condicin, teniendo tal calificacin el
inconveniente de tener que aplicar en su tramitacin las normas que regulan
los recursos.
Debate
Ante la consulta del diputado seor Burgos acerca de la
opinin sustentada por el profesor seor Correa, el profesor seor Tavolari
discrep del juicio emitido por este ltimo, toda vez que el recurso de hecho
efectivamente tiene ese carcter y no es una mera solicitud,
denominndoselo usualmente recurso de queja, opinin que respald el
profesor seor Pinochet, agregando que por esta va se impugna una
resolucin que no concedi un recurso de apelacin debiendo hacerlo, o lo
concedi siendo improcedente o lo otorg con un efecto distinto al
establecido por la ley.

492

La diputada seora Turres propuso sustituir la

preposicin con por en por ser ms preciso mantener la frmula segn la
cual los recursos se conceden en un determinado efecto y no con un
determinado efecto, opinin que la Comisin acogi, aprobando la propuesta
conjuntamente con el artculo por unanimidad, con los votos de los diputados
seora Turres y seores Araya, Burgos, Cardemil y Squella.
Artculo 401.- ( Pas a ser 406)
Trata del plazo y forma de interposicin del recurso,
sealando que deber interponerse dentro de quinto da contado desde la
fecha de notificacin de la resolucin recurrida a la parte recurrente.
Su inciso segundo agrega que si se hubiere deducido un
recurso de reposicin en contra de la resolucin que se haya pronunciado
sobre la procedencia de la apelacin y sus efectos, este plazo se contar
desde la notificacin a la parte de la resolucin que hubiere fallado la
reposicin solicitada.
Su inciso tercero aade que el recurso de hecho deber
ser interpuesto por escrito, con indicacin de sus fundamentos de hecho y de
derecho y de las peticiones concretas que se formularen.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Cardemil y Squella.
Artculo 402.- ( Pas a ser 407)
Seala el tribunal ante y para ante el que se interpone el
recurso, disponiendo que deber interponerse ante el tribunal superior
respectivo de aquel que hubiere dictado la resolucin recurrida.
Se aprob sin debate, sin ms cambios que suprimir en
el ttulo los trminos y para ante, por unanimidad, con los votos de los
diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Cardemil y Squella.
Artculo 403.- ( Pas a ser 408)
Trata de la tramitacin del recurso, sealando que
presentado el recurso de hecho, el tribunal de alzada solicitar, cuando lo
estime pertinente, los antecedentes e informes que considere necesarios
para un debido pronunciamiento sobre el recurso, aplicndose en lo
pertinente lo dispuesto en el artculo 389 74.

74

Pas a ser 394.

493

Su inciso segundo agrega que asimismo, a peticin de

parte, podr decretar orden de no innovar, en los trminos previstos en el
artculo 38775.
Se aprob sin debate, en los mismos trminos, por
unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y seores Araya,
Burgos, Cardemil y Squella.
Artculo 404.- ( Pas a ser 409)
Se refiere al fallo del recurso, sealando que si el tribunal
superior resolviendo el recurso de hecho no concediere la apelacin,
comunicar su resolucin al inferior por medios electrnicos, devolvindole
los antecedentes que hubiere recibido y que consten de soportes materiales.
Su inciso segundo agrega que si resolviendo el recurso
de hecho, la apelacin fuere concedida, el tribunal superior determinar si lo
es o no con efecto suspensivo, comunicndole su decisin al inferior por
medios electrnicos y dando de oficio al recurso la tramitacin que
corresponda.
Su inciso tercero aade que en el caso del inciso
anterior, si se hubiere concedido el recurso de apelacin con efecto
suspensivo o se hubiere decretado orden de no innovar respecto de la
apelacin concedida, quedarn sin efecto las gestiones posteriores a la
negativa del recurso y que sean una consecuencia inmediata y directa del
fallo apelado.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en los
mismos trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Cardemil y Squella.
TITULO V
RECURSO EXTRAORDINARIO
El profesor seor Silva seal que en el perodo
comprendido entre 2005 y 2011, ingresaron alrededor de once millones de
causas al sistema civil y los recursos de casacin en sede civil sumaron
diecisis mil, de modo que un nfimo porcentaje de esas causas fue conocido
por la Corte Suprema y los recursos acogidos representan una cantidad an
inferior.
Sostuvo que dicho recurso tiene una impronta del siglo
XIX y no se aviene a las necesidades ciudadanas del siglo XXI, donde la
litigacin es masiva y la doctrina es escasa. Por ello, el proyecto se centra en
el inters general o bien comn, en el entendido que es preferible contar con
una Corte Suprema que participe en la gnesis de una doctrina
jurisprudencial de inters general, que sirva de gua a los tribunales y a los
75

Pas a ser 392.

494

justiciables para orientar su accionar, que est al servicio de todos los

ciudadanos, y no con una Corte dedicada a solucionar casos puntuales que,
desde el punto de vista cuantitativo, resultan ser nfimos.
Desde esa perspectiva, las causas de inters general
son amplias, pero no solo se trata de uniformar doctrinas contradictorias de
sentencias de Cortes de Apelaciones, sino de que el mximo tribunal cree
doctrina, modifique la que est errnea y homologue la contradictoria. Indic
que esta tarea que asumir la Corte Suprema le permitir evolucionar segn
el transcurso de las circunstancias sociales, polticas y econmicas lo
requieran. Por consiguiente, la doctrina, que no tiene per se carcter
vinculante, sino que por su calidad y profundidad del anlisis que implica, es
modificable si un juez o una Corte de Apelaciones demuestra a la Corte
Suprema un mejor raciocinio respecto de la misma hiptesis fctica. Precis
que lo propio ocurre con la otra causal del recurso extraordinario, vinculada a
las garantas constitucionales, en el sentido de que la Corte Suprema sea el
ltimo guardin del derecho al debido proceso de los justiciables, porque se
requiere que exista un control de ltima instancia por parte del mximo
tribunal de aquellas circunstancias que puedan comprometer la
responsabilidad del Estado frente a los tribunales supranacionales.
Aadi que el proyecto, con mucha honestidad, plantea
que la Corte Suprema, cuyo rol cambiara con el nuevo Cdigo situndolo en
el resguardo del inters general, debe elegir los casos que desea revisar con
miras a este ltimo y dar cuenta anualmente a la nacin de la forma en que
ha cumplido esta nueva funcin que est al servicio de la ciudadana. En ese
contexto, es posible comprender que se haya contemplado en el proyecto el
mecanismo del certiorari, que carece de sentido objetivar las causales del
recurso extraordinario ms all de lo necesario, pues hay un rol institucional
que debe cumplir la Corte Suprema y que excede la rigurosidad formal que
acaba siendo poco prctica e inviable.
Sostuvo que todas las propuestas alternativas que se
han formulado, de una u otra manera, pretenden reimplantar la casacin.
Si se analiza el mensaje del ao 1903, a travs de la
casacin se buscaba uniformar la jurisprudencia, de modo que no hubiera
persona en Chile a quien se aplique la ley de manera diversa. Sin embargo,
con la estructuracin normativa de la casacin, este inters general se fue
trasladando hacia un inters particular, hacia la infraccin de ley con
influencia sustancial en lo dispositivo del fallo.
Fue de tal entidad la imposibilidad de atender el recurso
en la forma estructurada, que debieron establecerse los llamados filtros,
como las consignaciones, las citas taxativas de las leyes, entre otras, los que
llevaron al ocaso del recurso en la segunda mitad del siglo XX, el que fue
sustituido por el recurso de queja.

495

Aadi que no es posible pretender servir a dos fines

distintos. El proyecto desea destacar una finalidad pblica. Se pretende a
travs de este recurso privilegiar el inters pblico por sobre el particular.
Manifest que resulta extrao que profesores de derecho y abogados se
sorprendan por esta decisin, dado que recin el ao 2000, a propsito de la
discusin de la reforma procesal penal, ya se resolvi en el mismo sentido,
cual es, hacer prevalecer el bien comn por sobre el inters particular. Lo
mismo ocurri con la reforma procesal laboral.
Explic que esta poltica pblica tiene por objeto
responder a necesidades que se detectan. Entre estas, se cuenta en primer
lugar, hacer prevalecer la igualdad ante la ley. En este sentido afirm que en
un siglo de vigencia de casacin existe un atentado contra dicho principio.
Existen hiptesis fcticas iguales o similares, que son resueltas de manera
diversa.
En segundo lugar, se constat la necesidad que exista
certeza o seguridad jurdica. Se debe generar una doctrina jurisprudencial
predecible. Record que la misma sugerencia que se hace hoy, en orden a
poner ms jueces para resolver el problema, ya se hizo con motivo de la
discusin de la reforma procesal penal. Al respecto sostuvo que el problema
no es cuantitativo sino que cualitativo. Es fundamental para el crecimiento del
pas, para el desarrollo de la inversin extranjera, que existan criterios claros
y predecibles.
El actual recurso de casacin no ha cumplido su rol, ni
desde el punto de vista del inters general ni del caso particular.
Se ha afirmado que se estara privando a los justiciables
del tercer grado jurisdiccional. Se estara restando y no sumando derechos.
Afirm que ello no es efectivo. Del sexenio que va del ao 2005 al 2011 los
filtros de acceso a la Corte Suprema son tan severos, que prcticamente un
45,2% de los casos que pretenden acceder al mximo tribunal se ven
frustrados, ya sea por manifiesta falta de fundamento o porque han sido
declarados inadmisibles o por otras razones diversas.
Vale decir, casi un cincuenta por ciento de los asuntos
que se desea sean conocidos por la Corte Suprema son rechazados desde
un inicio. Aadi que solo se acoge un trece por ciento de las casaciones.
Adems destac que el nmero de justiciables que
recurren a la Corte Suprema es bastante nfimo. Una de cada cincuenta
causas civiles terminadas por sentencia en primera instancia llega a
casacin. Por su parte, una de cada veinte sentencias dictadas por las
Cortes de Apelaciones llega a la Corte Suprema.

496

Lo expuesto significa que un noventa y cinco por ciento

de los asuntos civiles se resuelve en el doble grado jurisdiccional.
Concluy que debe priorizarse el bien comn, pensando
en que la justicia est al servicio de todos y no de unos pocos ciudadanos. Si
se quiere ser consecuente y optar por una Corte de casacin, y generar un
tercer grado jurisdiccional, entonces se deben eliminar los filtros. De lo
contrario, se est entregando de hecho a la Corte Suprema la facultad de
limitar el acceso a ella. Adems, de optarse por esta ltima opcin, habra
que reestructurar el mximo tribunal, llegando a una Corte de doscientos o
trescientos ministros, como existe en Italia.
Destac que debe cambiarse el rol de la Corte Suprema,
de modo de procurar que lo que ella resuelva sea aplicable de Arica a Punta
Arenas, con independencia del patrimonio de la persona.
El profesor seor Tavolari admiti no ser partidario de la
consagracin del recurso extraordinario. Todas las legislaciones actuales
latinoamericanas e iberoamericanas que se han modificado contemplan y
fortalecen la casacin.
En el proceso reformador de nuestra legislacin, suele
invocarse, por algunos, el Derecho Comparado. Sin embargo, si de reformas
procesales civiles se trata, constituye cita obligada la vigente Ley de
Enjuiciamiento espaola del ao 2000, cuya actualidad y, en general,
calidad, la tornan en referente permanente. En Iberoamrica, nadie podra,
seriamente, emprender una reforma procesal sin, a lo menos, revisar los
trminos de los Cdigos Modelo que, en las ltimas dcadas, redactara el
Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal.
Con todo, no se trata, solamente, de conocer lo que otros
hayan aprobado sino, adems, lo que ltimamente se ha incorporado a la
cultura jurdica comparada. Bajo este ltimo razonamiento, en Chile se debe
atender a los trminos de Cdigo General del Proceso, del Uruguay, de
1989, a los del Cdigo Procesal Civil del Per de 1992, a los de la reforma de
la casacin civil italiana del ao 2006 y, a los del Cdigo General de Proceso
de Colombia, vigente desde el 12 de julio de 2012, cuya actualidad solo
aparece superada por la reforma introducida por la ley argentina 26.853,
publicada en el Boletn Oficial de 17 del mes de mayo de 2013 y que crea la
Cmara Federal de Casacin en lo Contencioso Administrativo Federal; la
Cmara Federal y Nacional de Casacin del Trabajo y la Seguridad Social y
la Cmara Federal y Nacional de Casacin en lo Civil y Comercial. Agreg
que la ley 26.371, ya haba creado, en mayo de 2008, la Cmara Nacional de
Casacin en lo Criminal y Correccional.
Todas estas legislaciones introducen, mejoran o bien
mantienen el recurso de casacin, como relevante instrumento impugnador

497

de sentencias, al tiempo que, a la inversa, en nuestro pas se propone su

eliminacin, aunque no existe, en la actualidad, ningn procesalista
extranjero, de renombre, que as lo propugne.
En razn de lo expuesto, propuso, como alternativa,
incorporar el tema de la uniformidad jurisprudencial como una causal
especfica de procedencia del recurso de casacin, es decir, la circunstancia
de que el fallo que se impugna haya vulnerado o infringido los precedentes
jurisprudenciales.
Afirm que ello requiere un cambio radical en el rol de la
Corte Suprema, no obstante lo cual, en la prctica, es posible sostener que
este tribunal tiene el nmero de miembros que corresponde en cada caso,
pues objetivamente, dada la especializacin de las salas, existe una Corte
Suprema civil, una penal, una laboral y otra constitucional, cada una de las
cuales funciona con cinco ministros.
Consider, por otra parte, que no es razonable restringir
los derechos de las personas. Ello, porque en la actualidad, las personas
tienen el derecho a recurrir de casacin ante la Corte Suprema, el que se
perdera de aprobarse la idea que propone el proyecto, en orden a prescindir
de este recurso. Indic que la uniformidad de la jurisprudencia, que ha
propuesto agregar como causal, es ms fcil de obtener, no porque los
jueces sean ms capaces o creativos, sino porque es posible consultar a
travs del sistema computacional las sentencias que se han dictado en todas
las salas de la Corte Suprema, de modo que la falta de uniformidad en la
jurisprudencia obedece a un error que se ha cometido en la sala respectiva o
al hecho de que la ley que cre las salas especializadas estableci un plazo
muy breve de permanencia de los ministros en ellas. Asegur que si estos
ltimos estuvieran ms tiempo en las que se les han asignado, el tema de la
uniformidad de la jurisprudencia sera an ms simple. Las experiencias en
el Derecho Comparado revelan que cuando no hay sentencia de reemplazo,
las Cortes dictan una cantidad enorme de sentencias de nulidad por la va de
la casacin.
Hizo presente que uno de los reproches que se han
esgrimido en contra de este recurso en nuestro pas consiste en la demora
de los juicios, mas debe tenerse en cuenta que en un procedimiento, donde
se contempla la ejecucin provisional de las sentencias, la interposicin de
un recurso de casacin, objetivamente, parece tener poca relevancia en la
demora. Trajo a colacin que, segn un estudio realizado por el profesor
seor Silva, la incidencia de las casaciones es muy menor, siendo
prcticamente inexistente en funcin de todo lo que ingresa al sistema
judicial.
En todas las legislaciones, incluida la nuestra, se otorga
a la casacin la uniformidad de la jurisprudencia como finalidad bsica y si
ello no se cumple, significa que no se est procediendo bien. Agreg que, en
materia laboral, ha sido pattica la experiencia que se ha tenido con el

498

recurso de unificacin de jurisprudencia. La uniformidad de jurisprudencia

que supone actuar sobre realidades fcticas semejantes es imposible de
plantear. Seal que el nmero de tales recursos que han sido acogidos es
prcticamente inexistente y que su interposicin provoca una sensacin de
impotencia al administrar justicia.
Por otra parte, expres que la unificacin de
jurisprudencia es un valor destacable: contribuye a fortalecer la garanta de la
igualdad ante la ley y, en esa perspectiva, en cuanto, adems, evita
arbitrariedades, debe ser fomentada.
Sin embargo, la institucin parece haber desbordado sus
cauces naturales: la idea de la unificacin cruza el espectro, arrasando con
cuestiones que merecen mayor consideracin, como el valor de la justicia.
En su concepto todo intrprete que se enfrente a la disyuntiva de sacrificar
uno u otro, habr de optar, siempre, por hacer prevalecer la justicia por sobre
la uniformidad jurisprudencial.
Hoy, se sostiene, que con el elevado nmero de causas
que ingresan a la Corte Suprema, es imposible uniformar jurisprudencia, lo
que merece, a lo menos, dos observaciones. La primera es que, con arreglo
a las estadsticas que hoy se citan, menos del 0,07% de los asuntos llega a
la Corte Suprema. La segunda, en cambio, es de mayor fuerza: todos saben
que los actuales sistemas computacionales permiten que la Sala, en el acto,
conozca de los fallos que ha dictado en los ltimos aos, de manera que la
tarea de comparar el fallo que se le pide pronunciar con los dictados por ella
sobre el mismo tema, hoy resulta elemental.
Aadi que en favor del reemplazo de la casacin por el
recurso extraordinario, se han dado las siguientes razones:
a) Un ordenamiento jurdico cumple con su funcin de
garanta, asegurando a los justiciables un rgimen de doble instancia. Se
arguye que se satisfacen los requerimientos de la legislacin interna, como
los de la supranacional, asegurando un juzgamiento por va de apelacin, sin
que sea dable exigir el derecho a la casacin.
Sin embargo, hizo presente que el artculo 2 de la
Convencin Americana de Derechos Humanos, bajo el epgrafe de Deber de
adoptar disposiciones de Derecho Interno, proclama que si el ejercicio de
los derechos y libertades, mencionados en el artculo 1, no estuviere ya
garantizado por disposiciones legislativas o de otro carcter, los Estados
Partes se comprometen a adoptar, con arreglo
sus procedimientos
constitucionales y a las disposiciones de esta Convencin, las medidas
legislativas o de otro carcter que fueren necesarias para hacer efectivos
tales derechos y libertades.

499

En este sentido, mirada la cuestin bajo la ptica de los

derechos de las personas estim difcil convencer que resulta ms
conveniente eliminar un derecho que ya existe, antes que sumarle otro
adicional.
Destac que el proyecto supera el reparo de la lentitud
judicial, fenmeno que podra incrementarse por la interposicin de un
recurso de casacin, toda vez que consagra un rgimen de ejecucin
provisional de las sentencias de condena, lo que, en general, evitar la
interposicin de recursos meramente dilatorios o infundados.
b) No puede haber unificacin jurisprudencia en una
Corte con 21 jueces. A diferencia de los Tribunales o Cortes europeos, que
tienen decenas y decenas de jueces, en Chile, las Salas de la Corte, que
deben funcionar solamente con 5 jueces, se han especializado, en virtud de
la modificacin introducida por la ley N 19.374. Por tanto, nuestra Corte es,
hoy por hoy, una de 5 jueces por materia. Si la frmula no ha dado los
resultados esperados, ello habr que atribuirlo al error cometido por la ley al
autorizar, no solo a los mismos jueces convenir entre ellos, el pasar de una
Sala a otra, sino al fijar una exigencia de permanencia de ellos en cada Sala,
por apenas dos aos.
c) Escassima cantidad de casaciones que se interponen.
Se ha destacado que, en relacin a las causas ingresadas al sistema judicial
nacional, el nmero de casaciones que llegan a la Corte Suprema es nfimo.
No obstante, asever que si los recursos de casacin tienen tan escasa
relevancia en el trabajo supremo, no se divisa la razn por la cual debera
eliminarse este instituto que, para los que lo emplean, constituye un derecho
ya consagrado.
d) La demora en la resolucin de los juicios. Se ha
sostenido que la tardanza en la sustanciacin de los juicios, agravada por los
numerosos recursos, se superara, porque los reducidos fines del recurso
extraordinario que se propone en sustitucin de la casacin, lo tornarn de
escasa aplicacin y se interpondra en nmero considerablemente inferior.
Para aligerar la carga de trabajo de los tribunales, se
citan paradigmticos nmeros de ingresos de la Corte Suprema de los
Estados Unidos, con notorio olvido, no solo de la estructura orgnica
tribunalicia norteamericana, sino de la diferente naturaleza de los recursos
que se someten a esa Corte y de los que se pretende entregar a nuestra
Corte. En contra de las citas numricas cabe tener en cuenta que, conforme
a declaraciones del Presidente de la Corte de Casacin francesa, ese
Tribunal resuelve 20.000 casos en el ao.
e) Por va de casacin, no se unifica jurisprudencia.
Expres que esta imputacin, ltimamente asumida casi como dogma es,

500

desde un punto de vista, equivocada y superable, desde otro. En efecto, es

sorprendente que se olvide que, teniendo la casacin propsitos mltiples, se
incluye, entre ellos, por todos los comentaristas, sin excepcin alguna,
precisamente, el de unificar jurisprudencia. La idea es recogida en el artculo
333 del nuevo Cdigo General del Proceso, de Colombia, declarando que el
El recurso de casacin tiene como fin defender la unidad e integridad
del ordenamiento jurdico, lograr la eficacia de los instrumentos
internacionales suscritos por Colombia en el derecho interno, proteger los
derechos constitucionales, controlar la legalidad de los fallos, unificar la
jurisprudencia nacional y reparar los agravios irrogados a las partes con
ocasin de la providencia recurrida
Este propsito es reiterado en el artculo 384 del Cdigo
Procesal Civil del Per, que alude, expresamente, como fin de la casacin, a
la unificacin de la jurisprudencia nacional.
En conclusin preliminar, la uniformidad de la
jurisprudencia es y ha sido, histricamente un fin de la casacin, por lo que
es innecesario introducir un recurso nuevo para alcanzar dicha finalidad. Si,
en los hechos, la Corte de Casacin descuida o ha descuidado la funcin
uniformadora, habra que tomar las medidas para que esa faceta casacional
recupere su importancia, adoptando una causal casacional vinculada con la
materia, como se ha hecho recientemente en Argentina.
f) La existencia de un recurso de casacin no se aviene
con procedimientos orales. Se sostiene que la inmediacin sera contraria a
las posibilidades de impugnacin ante jueces que no estuvieron presentes
durante el desarrollo del juicio oral. Expres que esta conviccin es
equivocada, porque el tribunal debe dejar constancia, en su resolucin, de
los fundamentos sobre los cuales ella descansa y, a la inversa, no resulta
posible que el fallo se apoye en razones que el juez guarde en su fuero
intimo. Si los motivos del fallo se deben consignar, entonces la posibilidad del
control recursivo no puede desconocerse.
Por lo dems, en el Cdigo General del Proceso de
Colombia, tras establecer un juicio verbal, con actos de postulacin escritos,
se consagra en el artculo 333, un recurso extraordinario de casacin que
tiene como fin defender la unidad e integridad del ordenamiento jurdico,
lograr la eficacia de los instrumentos internacionales suscritos por Colombia
en el derecho interno, proteger los derechos constitucionales, controlar la
legalidad de los fallos, unificar la jurisprudencia nacional y reparar los
agravios irrogados a las partes con ocasin de la providencia recurrida.
Este Cdigo que, seala como causal de procedencia de
la casacin (art 336 N2) la violacin indirecta de la ley sustancial, como
consecuencia de error de derecho derivado del desconocimiento de una
norma probatoria, o por error de hecho manifiesto y trascendente en la

501

apreciacin de la demanda, de su contestacin, o de una determinada

prueba.
La norma recoge, de modo indubitado, la posibilidad del
control probatorio en casacin, apuntando a la justa decisin del conflicto.
A su vez, el Cdigo General del Proceso, de Uruguay,
adopt definitivamente el proceso civil oral, y establece un recurso de
casacin declarando en su artculo 270 que el recurso solo podr
fundarse en la existencia de una infraccin o errnea aplicacin de la norma
de derecho, sea en el fondo o en la forma. Se entender por tal, inclusive, la
infraccin a las reglas legales de admisibilidad o de valoracin de la prueba.
Por tanto, concluy que la circunstancia de que el juicio
que el proyecto contempla, sea uno oral, resulta perfectamente indiferente al
establecimiento del recurso de casacin, por el que se impugnar la
sentencia pronunciada por la Corte de Apelaciones y no por el tribunal
unipersonal de primera instancia.
El profesor seor Maturana hizo notar que el profesor
Tavolari siempre ha manifestado su disconformidad respecto de este
recurso. Sin embargo, la mayora de la comisin que trabaj en el proyecto,
incluido el entonces Ministro de Justicia seor Felipe Bulnes, y el consejo
asesor, fueron partidarios de su establecimiento.
Por otra parte, seal que si se examina la evolucin que
ha tenido el legislador en los ltimos aos, en cuanto a la funcin que se ha
asignado a la Corte Suprema, se observa que en la reforma procesal penal,
se pretende que esta ltima acte como tal y no como un tribunal,
esperndose que uniforme jurisprudencia cuando existen doctrinas
contradictorias y que fije el sentido general que debe tener la extensin de
los derechos fundamentales en nuestro pas para cumplir con el principio de
la convencionalidad con los tribunales internacionales en materia de
derechos humanos. A su turno, en la reforma laboral, se persigui la misma
finalidad de uniformidad de la jurisprudencia en lo tocante al rol de la Corte, y
no que esta se avocase a la resolucin de casos particulares.
Seal que preguntarse acerca del rol que debe asumir
la Corte Suprema no es un asunto menor porque la respuesta incide en el
nmero de ministros que debera tener. As, por ejemplo, en Argentina, la
Corte se compone de seis ministros, donde tienen como funcin uniformar la
jurisprudencia, acta como Tribunal Constitucional, contando con certiorari y
no se comporta como un tribunal que atiende casos particulares. Inform que
la Corte espaola tiene ms de noventa y ocho miembros; la Corte de
Casacin francesa est conformada por ms de setenta, en tanto que en el
caso de la italiana, el nmero de miembros ya no est consagrado en la

502

Constitucin y cambia constantemente para enfrentar la interposicin de los

recursos de casacin.
Afirm que la modificacin al recurso de casacin
sugerida por el profesor seor Tavolari no guarda relacin con la Corte
Suprema, sino con las Cortes Federales. Hizo presente que es necesario
determinar si en un sistema democrtico es deseable que la ley se aplique
igualitariamente para todos o que se haga justicia nicamente en el caso
particular obviando los precedentes que se puedan generar a travs de la
Corte Suprema. En este ltimo caso, habra que prescindir de la justicia
aplicada igualitariamente porque se abordarn asuntos particulares sin
pensar en uniformar la jurisprudencia, mas si se desea lograr igualdad en la
aplicacin de la ley, a travs del sistema de precedentes, no se puede contar
con tribunales que fallen miles de asuntos, pues es humanamente imposible
coordinar la jurisprudencia para aplicarla con criterio de igualdad. Indic que
para que haya precedentes, una Corte Suprema no debera tener ms de
300 o 400 causas y, en consecuencia, no se trata solamente de un principio
orgnico, sino tambin de uno sistmico, en el sentido de considerar lo que
ocurre con otros ordenamientos, ya que de lo contrario, habra que reformar
el sistema recursivo en materia penal y laboral, cuyos lineamientos son
opuestos a la mantencin del recurso de casacin.
En el mbito del Derecho Comparado, la tendencia del
mundo actual es a uniformar la jurisprudencia en la Corte Suprema, mientras
la casacin est en crisis, lo que se demuestra si se considera que la ley N
19.374, dictada para solucionar los problemas de este recurso, no logr su
objetivo ni represent avance alguno en lo que respecta al funcionamiento de
las salas especializadas, al carcter formalista para declarar la
inadmisibilidad y fallar asuntos particulares sin una uniformidad de
jurisprudencia. Acot que el Ministro seor Juica reconoci que la Corte
Suprema ha utilizado solo en dos oportunidades la facultad de uniformarla.
Por otra parte, recalc que el sistema que se propone es
oral, lo que implica concentracin en la resolucin de los conflictos, y sera
contradictorio que para fallar un solo juicio sea necesaria la intervencin de
tres tribunales, a saber, el tribunal oral, la Corte de Apelaciones y la Corte
Suprema. Coment que en otros sistemas orales sobre los que se ha
legislado, se busca impedir la revisin de los conflictos en tres instancias y
acotar la funcin de la Corte Suprema a uniformar jurisprudencia y no a
resolver conflictos de carcter particular.
Expres que, adicionalmente, debe tenerse en cuenta la
forma de seleccionar los asuntos, lo que la Corte Suprema hace por la va
negativa, esto es, los declara inadmisibles por razones de forma o manifiesta
falta de fundamento. As, por ejemplo, la inadmisibilidad se basa en que el
abogado no fij domicilio en el radio urbano, en que se omiti la mencin a
un artculo, etc. Puesto que el proyecto no contempla un recurso

503

extraordinario orientado a fallar asuntos particulares, la seleccin ser

positiva, ya que ser la Corte Suprema la que determine que conocer de un
asunto porque estima que es de trascendencia y hay que fijar una
jurisprudencia en torno a la forma en que se resolvern los asuntos en el
futuro.
Sostuvo que, en la actualidad, no hay jurisprudencia, no
existe un criterio uniforme, y la bsqueda de la solucin para un caso
concreto depende de cmo se presente este ltimo. Precis que en un
sistema de precedentes, se desea un criterio uniforme de aplicacin de la ley
por parte de la Corte Suprema, con respuestas especficas, donde se
privilegia la seguridad jurdica, ya que se conocer de antemano la forma en
que se aplican las normas, en una jurisprudencia que no se anquilosa pero
que s requiere de un razonamiento para dejarla sin efecto.
Manifest que el recurso extraordinario est asociado a
la Corte Suprema ejerciendo funciones como tal, con certiorari, seleccin de
asuntos, uniformidad en la aplicacin de la ley y una primaca del inters
general sobre el particular, en tanto que el recurso de casacin implica la
existencia de jueces que fallan asuntos particulares, y no una Corte Suprema
propiamente tal, la prevalencia del inters particular por sobre el pblico, la
ausencia de certiorari, la existencia de filtros negativos para seleccionar los
asuntos, los que estn vinculados a la forma ms que al fondo, la
postergacin del conflicto particular para una tercera instancia y la
generacin de un sistema recursivo que dara pie a una revisin posterior del
proceso penal y laboral en lo tocante al rol que cumple la Corte Suprema.
Recalc que esta ltima no puede ser, a la vez, un
tribunal de casacin, un tribunal unificador de jurisprudencia, ni tribunal de
instancia, por cuanto ello importa tener distintos funcionamientos, nmero de
ministros, formas de seleccionar los asuntos. Por ello, mediante el recurso
extraordinario se ha pretendido consolidar el avance que ha tenido el pas
durante el siglo XXI con el rol que debe cumplir la Corte Suprema,
establecido en el recurso de nulidad, en el marco de la reforma procesal
penal, y en la reforma procesal laboral.
El Subsecretario de Justicia, seor Pia hizo notar que
una Corte de veintin ministros podra no justificarse luego de esta reforma,
pero no solo porque se lleve a cabo esta ltima, ya que, previamente, se
derog el recurso de casacin en materia penal. Enfatiz que el nuevo
Cdigo es el ltimo eslabn de un proceso en el que han recortado las
funciones de la Corte Suprema y que se desencaden hace doce aos atrs.
Estim injusto que se achaque a este proyecto la reconfiguracin del mximo
tribunal, en circunstancias que solo ha contribuido a tomar conciencia de que
en los ltimos aos se han ido disminuyendo sus atribuciones.

504

Aclar que la postura del Ejecutivo sobre este tpico no

ha variado. Pese a la existencia de una discrepancia de corte acadmico
entre los asesores del Ejecutivo, tienen la conviccin que el recurso
extraordinario responde al sistema procesal civil al que aspiran.
Detrs de esta iniciativa, adems de las consideraciones
que se han tenido a la vista sobre la forma en que funciona el recurso de
casacin, existe una aspiracin: la propuesta original responde al proceso
civil que han soado. Al margen de las discusiones de carcter acadmico, el
modelo propuesto responde a una conviccin respecto de cmo debe ser el
proceso y como deben estructurarse aquellos rganos que deben encarnarlo.
Aadi que la pregunta qu debe responderse dice
relacin con qu grado de confianza se deposita en los jueces de primera y
segunda instancia. En esta discusin al parecer algunos sin decirlo
abiertamente, entienden a la casacin como una tercera instancia encubierta.
Sostienen que es necesario que exista un tribunal que pueda pronunciarse
sobre los eventuales errores cometidos por un tribunal de segunda instancia.
Con ese criterio, siempre ser posible hallar un error en la sentencia
pronunciada en la instancia final.
La estructura que tiene el proceso consagrado en el
Cdigo prescinde, por la confianza depositada en una primera y segunda
instancia, de esta idea de tener una suerte de tercera instancia. Manifest
que precisamente, tal idea de tener una especie de tercera instancia, es la
que se encuentra detrs de la crtica que se ha formulado al recurso
extraordinario.
Destac que no existe el derecho a recurrir ante la Corte
Suprema. Los tribunales internacionales de derechos humanos, en el marco
de la discusin sobre el alcance del debido proceso, particularmente
respecto del derecho a recurrir, jams lo han extendido ms all de discutir el
fondo en una segunda instancia.
En virtud de lo expuesto, indic que la incorporacin de
un recurso como la casacin en el fondo, coexistiendo con el recurso
extraordinario es tan desnaturalizador e incoherente con la propuesta original
que hace palidecer el impacto que generara la aprobacin de la apelacin
en los trminos ya acordados.
El asesor legislativo de la Fundacin Jaime Guzmn,
seor Hctor Mery expres que lo que debe resolver la Comisin apunta a
definir el rol que corresponde a la Corte Suprema.
Sostuvo que deben resolverse tres aspectos cruciales:

505

En primer lugar, el Cdigo debe desarrollar un sistema

recursivo acorde con los principios del nuevo proceso civil que la Comisin
ha venido aprobando, respetando en este sentido, los principios de la
oralidad y la inmediacin.
Asimismo, el sistema recursivo que se apruebe debe ser
respetuoso del marco constitucional existente. Los Cdigos deben respetar
los principios del bien comn, la igualdad ante la ley, la igual proteccin de la
ley en el ejercicio de los derechos de las personas, manifestacin concreta
tanto de la igualdad ante la ley como del derecho a tutela judicial efectiva.
Por ltimo, hizo presente que un mecanismo de seleccin de causas y de
conocimiento sustantivo de asuntos litigiosos debe necesariamente respetar
el principio de inexcusabilidad, como ya lo sostuvo el Tribunal Constitucional
en sentencia del ao 1995 recada en el proyecto de ley sobre reformas
judiciales y modificaciones a los recursos de casacin y de queja.
Aadi que uno de los aspectos que han hecho presente
quienes buscan abolir la casacin y que, por cierto no comparte, dice
relacin con la negativa a considerar siquiera la existencia de un recurso
jurisdiccional efectivo, segn las pretensiones del inters particular, que sea
digno de ser conocido por la Corte Suprema. Parece obvio que instar por la
correcta aplicacin de la ley o por invalidar una sentencia que hace una
errnea aplicacin del derecho son cuestiones que inciden en el inters
general. En este sentido, la finalidad puramente destinada a crear, fijar,
uniformar, aclarar o modificar doctrinas jurisprudenciales permite mirar a la
Corte Suprema como un Centro de Altos Estudios de la Ciencia
Jurisprudencial y no segn la Jurisdiccin, tarea inexcusable que compete al
Estado y al Poder Judicial y a su mximo tribunal por excelencia.
Indic que de lo expuesto no se deduce que no deban
existir mecanismos de seleccin. Simplemente se trata de evitar la
instauracin de un sistema de admisin de causas que termine siendo similar
al que se observa hoy en la manifiesta falta de fundamento en el recurso de
casacin en el fondo.
La propuesta del Ejecutivo de reemplazar un recurso por
otro es agresiva y audaz. El fundamento de esta puede centrarse en el
propsito de acabar con los lastres que llevaron a la casacin chilena a
transformarse en un mecanismo la mayora de las veces excepcional, por lo
demasiado formal del entendimiento de sus requisitos sustantivos. Sin
embargo, ello no es suficiente para idear un nuevo recurso reacio a examinar
el contenido de las decisiones de una Corte de Apelaciones o de
pretensiones correctoras en caso de infraccin de derechos y garantas.
Manifest que un recurso que conozca la Corte Suprema
debiera tener por esencia una finalidad invalidatoria. El lenguaje que utiliza el
proyecto sobre las potestades de la Corte Suprema es susceptible de ser

506

modificado, para restaurar el carcter invalidatorio que le debiera

corresponder al mximo tribunal en esta materia, de modo de evitar que el
recurso extraordinario se convierta en una suerte de tercera instancia.
Hizo presente que este recurso debiera constituirse en
un mecanismo efectivo para invalidar sentencias portadoras de errores que
signifiquen una errnea aplicacin del derecho. No debiera ligarse la suerte
del recurso al comportamiento de la jurisprudencia.
Destac que hoy existen dos grandes fuentes que
permiten entender que concurre un inters general: la infraccin de los
derechos y garantas constitucionales y cuando estime pertinente fijar,
uniformar, aclarar o modificar, una doctrina jurisprudencial. En este ltimo
caso, la posibilidad de invalidar una sentencia que no contradiga o innove en
materia de doctrina jurisprudencial, queda en la prctica abolida.
Reiter que esto ya fue observado el ao 1995 por el
Tribunal Constitucional, cuando declar inconstitucional un pasaje de un
proyecto que modificaba el Cdigo de Procedimiento Civil, que entregaba al
arbitrio discrecional de la Corte el no conocer de un asunto por carecer de
inters. Por tanto, una nueva propuesta que apunte en el mismo sentido
podra requerir de una reforma constitucional.
Sobre este particular existen tres propuestas. Una del
Ejecutivo; una segunda, que tiene por objeto reintroducir el recurso de
casacin, manteniendo el recurso extraordinario, de modo que el litigante
pueda optar por una va o por la otra y una tercera propuesta, que tendra por
objeto que exista un medio de impugnacin contra sentencias dictadas por
Corte de Apelaciones, de modo de permitir la invalidacin de tales sentencias
cuando contengan errores de derecho, aunque no se encuentren
necesariamente ligadas a la construccin, modificacin o extincin de lneas
jurisprudenciales. Dicho de otra forma, la idea no es amarrar en forma
indisoluble el recurso con el cambio de la jurisprudencia.
La propuesta que acaba de explicar se concretara
intercalando una nueva letra b) en el artculo 409, que disponga lo siguiente:
b) Cuando en la sentencia se hubiere cometido errnea aplicacin del
derecho.
Si bien se puede argumentar que ello significa revivir la
casacin, hizo presente que el incluir solo este caso de inters general y no
dar un tratamiento orgnico, en un prrafo aparte destinado a regular la
casacin, permitir evitar todos los vicios que se han generado en torno al
mencionado recurso, particularmente los que dicen relacin con su excesiva
formalizacin. Al mismo tiempo, su propuesta permite conciliar el texto del
proyecto con el imperativo constitucional referido a la inexcusabilidad.

507

El profesor seor Pinochet consider inconveniente

eliminar el recurso de casacin.
Sostuvo que al introducir el recurso extraordinario se
comete un gran error, cual es pretender que nuestro pas es un Estado
federal, desconociendo su condicin de unitario, pues solo en esa forma
estatal surte efecto un recurso tipo certiorari, como ocurre en Argentina y
Estados Unidos, con excepcin de Alemania. Acot que los sistemas
federales tienen, en cada estado o provincia, tribunales de primera instancia,
cortes o cmaras de apelaciones y una Corte Suprema, adems de un
circuito de tribunales federales que, a su vez, consta de tribunales de primera
instancia y de cortes de apelaciones. Las Cortes Supremas conocen
exclusivamente asuntos de derecho sin revisar los antecedentes de hecho,
pero existe un sistema recursivo muy amplio, razn por la cual se pueden dar
el lujo de que dichas cortes conozcan nicamente por la va del certiorari
determinados asuntos.
Coincidi con el diagnstico efectuado por los profesores
seores Maturana y Tavolari en el sentido de contar con un recurso que
genere precedentes, que en su opinin debera ser el de casacin, que no
puede continuar operando en la forma en que es concebido en la actualidad.
Manifest que no puede eliminarse este recurso, porque en tal caso el
control de legalidad de todos los fallos de los tribunales inferiores quedara
radicado exclusivamente en las Cortes de Apelaciones, el cual no se
circunscribe a la mera legalidad, sino a la juridicidad en su totalidad, y que se
realiza en la actualidad por los jueces incluso aplicando la Carta
Fundamental cuando interpretan las normas legales de conformidad con esta
ltima, como lo hacen las Cortes de Apelaciones al conocer recursos de
proteccin.
Artculo 405.- (Pas a ser 410)
Trata del objeto del recurso, sealando que el agraviado
por una sentencia podr ocurrir excepcionalmente ante la Corte Suprema
con los propsitos que en este Ttulo se sealan y cumplindose los
requisitos que se indican, para solicitarle que se avoque al conocimiento del
asunto por estimarse afectado un inters general.
Opiniones recibidas
El profesor seor Romero sostuvo que se debera
eliminar la exigencia del inters general como un elemento de admisibilidad y
procedencia del recurso, por cuanto el proceso jurisdiccional, en s mismo,
presume la existencia de un inters general, cual es la solucin pacfica de la
controversia.
A su juicio, se debera perfeccionar el mecanismo de
generacin de precedentes, no existiendo en la prctica forense experiencia

508

sobre la forma en que debe hacerse este juicio comparativo que involucra
sentar un precedente judicial, salvo la situacin que est surgiendo en la
prctica con el recurso de unificacin de jurisprudencia en materia laboral.
Seal que la propuesta debera ser mejorada y
contemplar los siguientes aspectos:
a) La regulacin debera ser ms explcita, por cuanto la
integracin de la jurisprudencia en el sistema recursivo, significaba que para
el legislador su prescindencia poda dar lugar a un error decisorio litis, es
decir, junto con ponderar el tribunal si el juez ha sido fiel a la ley en la
decisin del caso, deber verificar tambin si se consider la doctrina
jurisprudencial existente sobre el tema, lo que obliga a realizar un juicio
comparativo acerca de lo resuelto sobre materias anlogas.
b) El sistema hace necesaria una publicidad especial
acerca de este tipo de sentencias, tal como lo seala el artculo 415 (que
pas a ser 420), pero contrariamente a lo que establece esa norma, no debe
ser un extracto sino la sentencia completa.
c) La aceptacin de este especial error decisorio de la
litis sera el anuncio de un radical cambio en nuestro sistema jurdico que,
para que pueda dar resultados, debe incorporar en la reforma algunas
situaciones que segn la actual prctica dan cuenta de que la funcin
unificadora no ha sido asumida an en plenitud. Seala como factores de
disfuncin la declaracin de algunas sentencias que no coinciden con la
fisonoma que tiene nuestro actual sistema de casacin o de nulidad penal y
laboral, lo que hara necesario que este artculo explicitara el objetivo poltico
que se busca con este recurso; las restricciones que han surgido en la
admisibilidad del recurso de nulidad en el proceso penal que, como
consecuencia de las restricciones impuestas por la misma Corte Suprema,
han impedido que se cumpla con la finalidad uniformadora de jurisprudencia,
como sucede con la exigencia de acompaar los fallos en que se hubieren
sostenido distintas interpretaciones; el problema que se presenta, para los
efectos de la realizacin de un juicio comparativo, con la documentacin de
las sentencias, ya que no existe un boletn oficial que publique las decisiones
de la Corte Suprema y de las Cortes de Apelaciones, siendo necesario
implementar un sistema computacional que publique todas las decisiones de
los tribunales superiores de justicia, y la necesidad de publicar con la debida
advertencia las sentencias que hayan considerado cambiar un criterio de
decisin.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
iguales trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Baltolu, Burgos, Ceroni, Harboe, Cristin Mnckeberg, Schilling y Squella.
Artculo 406.- ( Pas a ser 411)
Se refiere a las sentencias impugnables, sealando que
solo podrn impugnarse por el recurso extraordinario las sentencias

509

definitivas e interlocutorias, inapelables, que pongan trmino al juicio o hagan

imposible su continuacin, dictadas por Cortes de Apelaciones.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Baltolu,
Burgos, Ceroni, Harboe, Cristin Mnckeberg, Schilling y Squella.
Artculo 407.- ( Pas a ser 412)
Trata del plazo para interponer el recurso, sealando que
este deber interponerse ante la Corte Suprema dentro de los quince das
siguientes a la notificacin de la sentencia al recurrente por la Corte de
Apelaciones respectiva.
No dio lugar a debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Baltolu,
Burgos, Ceroni, Harboe, Cristin Mnckeberg, Schilling y Squella.
Artculo 408.- ( Pas a ser 413)
Se refiere a los requisitos para la interposicin del
recurso, sealando que deber presentarse por escrito, debiendo expresarse
el agravio y en forma fundada las razones por las cuales concurre el inters
general que justifica la intervencin de la Corte Suprema.
Su inciso segundo agrega que adicionalmente, deber
sealarse las peticiones concretas que se someten a la consideracin de la
Corte Suprema para subsanar el agravio invocado.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Baltolu,
Burgos, Ceroni, Harboe, Cristin Mnckeberg, Schilling y Squella.
Artculo 409.- ( Pas a ser 414)
Se refiere a la existencia de un inters general,
sealando que la Corte Suprema determinar avocarse al conocimiento del
asunto cuando la mayora de los miembros de la sala respectiva estime que
concurre un inters general que haga necesaria su intervencin.
Su inciso segundo agrega que solo podr estimarse que
concurre un inters general para avocarse al conocimiento del asunto en los
siguientes casos:
a) Cuando se hubiere infringido en forma esencial, en la
sentencia o en el procedimiento del cual ella emanare, un derecho o garanta
fundamental contemplado en la Constitucin Poltica de la Repblica o en los
tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, y

510

b) En caso que considere pertinente fijar, uniformar,

aclarar o modificar, una doctrina jurisprudencial.
Opiniones recibidas
1. El ministro seor Valds seal que resultaba difcil
determinar cundo se ver afectado un inters general, porque, por ejemplo,
en el caso de la letra a), la extensin de sus trminos bien podran hacer que
se aplicara en toda situacin. Seal no entender tampoco por qu se haca
referencia a los tratados internacionales y no a la ley. Por ltimo, expres
que el recurso de casacin era una gran herramienta en la medida que se la
usara como corresponde, mostrndose partidario de aprovechar las
instituciones de nuestro derecho y no recoger experiencias forneas.
2. El profesor seor Romero crea necesario precisar con
mayor rigor la infraccin jurdica que justificara este recurso. Al efecto,
sostuvo que la idea de un tribunal de casacin parta de la base de la
necesidad de un tribunal supremo que garantizara la certidumbre jurdica
ante la posibilidad de mltiples y hasta contradictorias interpretaciones
judiciales, en otras palabras, a dicho tribunal correspondera imprimir una
direccin nica a la interpretacin de las normas jurdicas, evitando se
cometan errores en la decisin de los conflictos.
Haciendo presente que para la doctrina la casacin en el
fondo busca evitar que se desvirte la voluntad soberana contenida en la ley,
seal que un examen de la jurisprudencia colocaba en evidencia que esta
finalidad encargada al tribunal de casacin, no se estaba cumpliendo en
relacin a las otras fuentes del derecho. As, resoluciones de mucha
relevancia no eran sometidas a la Corte Suprema bajo el argumento que los
sentenciadores no haban infringido una ley. Crea que la letra b) de este
artculo podra empeorar la situacin disminuyendo la funcin que
correspondera al tribunal de casacin, considerando, por lo contrario, que
debiera analizarse una frmula que permita un mayor control de la juridicidad
de las decisiones de los jueces. Igualmente, pensaba que la letra a) de la
norma en anlisis dara lugar a una repeticin de la restriccin a que haba
hecho referencia, pero ahora por medio de la calificacin de que no se habra
infringido en forma esencial un derecho o garanta fundamental contemplado
en la Constitucin o en los tratados internacionales vigentes en el pas. En
otras palabras, para la procedencia del recurso extraordinario se mantendra
el criterio de que no habra infraccin tratndose de un decreto supremo, un
precepto reglamentario, un dictamen de la Contralora o circulares
administrativas. Seal que el principal efecto prctico que tendra la
regulacin que se propone, sera la desaparicin de conceptos que permitan
concebir con parmetros tcnicos lo que era una infraccin jurdica
susceptible de ser anulada y, lo que sera an ms grave, la posibilidad de
que la Corte Suprema terminara convirtindose en una tercera instancia.

511

Record que la doctrina y la jurisprudencia reconocan

como hiptesis de infraccin de ley que influye en la parte dispositiva del
fallo, las siguientes situaciones: contravencin formal de la ley, errnea
interpretacin de la ley, falsa aplicacin de la ley e infraccin a las leyes
reguladoras de la prueba.
Por ltimo, sostuvo que la evolucin poltica del sistema
constitucional haca posible distinguir entre leyes orgnicas constitucionales,
de qurum calificado, tratados internacionales, decretos con fuerza de ley y
ley simple, incluso, decretos leyes, concepto amplio que en razn de la
actual redaccin de la letra a) de este artculo poda quedar sin control.
3. El ministro seor Brito reconoci la importancia del
precedente, pero pensaba que al conocer de un asunto determinado, se
deba acudir a razones y argumentos vigentes aplicables al caso particular.
Dijo ser reticente a los argumentos de autoridad, prefiriendo el razonamiento
particular y especfico, parecindole contrario al desarrollo y
desenvolvimiento de la jurisprudencia la existencia de la institucin del
precedente obligatorio.
4. El profesor seor Vargas estim como una medida
necesaria para otorgar trascendencia a la labor de la justicia civil, dotar a la
jurisprudencia de sus ms altos tribunales de fuerza obligatoria, porque ello
dara seriedad y peso a su trabajo y desalentara la litigacin en casos
similares, ya que si es posible adelantar el resultado de un juicio, no habra
incentivos para llegar a los tribunales. Justamente, ver a la justicia como una
lotera, estimulaba la litigacin oportunista.
5. El profesor seor Otero seal que la causal de inters
general consistente en la infraccin de un derecho o garanta fundamental
establecida en la Constitucin era una materia de hecho y no de derecho,
pues en virtud de esto ltimo se determina si al hecho establecido se ha
aplicado correctamente la ley. Por ello, de acuerdo a la letra a) de este
artculo, ser la Corte Suprema la encargada de establecer el hecho,
alejndosela as de su rol de analizar la forma en que se aplican las normas
y sin ninguna posibilidad de rectificar los fallos en el fondo, que es lo que le
corresponde.
6. El profesor seor Tapia seal que el recurso es
completamente excepcional pues solamente se justifica cuando existe
violacin de un inters general comprometido, hecho definido en forma muy
restrictiva, entendiendo que existe tal violacin cuando hay infraccin de
derechos constitucionales y ante la necesidad de formar y uniformar doctrina.
Crea, por lo mismo, muy difcil que la Corte pudiera cumplir con la funcin de
unificacin de la jurisprudencia que le corresponde.

512

Respecto de la primera causal, esto es, infraccin de un

derecho o garanta fundamental, consideraba que ahondaba lo que se
denomina la vulgarizacin del derecho civil porque trasladaba una discusin
propia en materia civil al mbito constitucional. Un ejemplo de esta
vulgarizacin sera la utilizacin excesiva del recurso de proteccin en
materia contractual, por la va de alegar la afectacin del derecho de
propiedad.
En lo que se refera a la segunda causal de configuracin
del inters general, la estimaba discutible porque siempre resultaba
necesario fijar o uniformar una doctrina jurisprudencial, ya que ese era el
papel que corresponda a una Corte Suprema en cumplimiento de la garanta
constitucional de igualdad ante la ley, evitando que esta se aplique en forma
distinta a las personas.
Asimismo, consider que lo que haca an ms restrictiva
la aplicacin de esta norma, era el uso, al final de la letra a), de la conjuncin
copulativa y y no la disyuntiva o, por lo que debern reunirse ambas
causales para que se entienda que existe un inters general.
Seal que dada la redaccin de la norma, ya no se
considerara como causal la infraccin de ley que influya sustancialmente en
lo dispositivo del fallo, por lo que no podra argumentarse la infraccin de una
norma del Cdigo Civil, reconducindose todo a una discusin constitucional.
Sostuvo que todo lo anterior daba a entender que lo que
se quera era que la Corte se pronunciara en muy contadas ocasiones y que,
prcticamente, dicte normas con efectos generales. Crea que lo anterior la
obligaba a convertirse en una jurisdiccin constitucional por cuanto
solamente podr razonar en trminos de derechos fundamentales, no
pudiendo velar por el respeto de la ley civil. Record que la jurisdiccin
constitucional est entregada al Tribunal Constitucional, quien realiza el
control preventivo y posterior en la materia, por lo que entregar tal
competencia a la Corte Suprema requerira una reforma constitucional.
Por ltimo, seal que lo expuesto significaba la
derogacin tcita del artculo 3 del Cdigo Civil, el que establece que solo
corresponde a la ley realizar interpretaciones con efectos generales y aquella
contenida en una sentencia solo tiene efectos vinculantes para el caso
particular de que se trate.
7. El profesor seor Nez dijo estar parcialmente de
acuerdo con las causales que justifican el recurso extraordinario. Lo
importante para l estaba en la causal de la letra b), es decir, entender la
existencia de un inters general cuando se considere pertinente fijar,
modificar o aclarar una doctrina jurisprudencial.

513

En lo que respecta a la causal de la letra a), es decir, la

que se refiere a la infraccin procesal, la justificacin que se dio sera la del
derecho al recurso, pero le pareca que en materia civil este derecho sera
discutible, suplindose, a su juicio, satisfactoriamente ante las Cortes de
Apelaciones, evitndose la ocurrencia excesiva ante la Corte Suprema.
8. El profesor seor Orellana consider negativo que la
causal de la letra a) quedara entregada a la Corte Suprema, la que debera
estar inmersa dentro del recurso de nulidad o de apelacin con nulidad.
Sostuvo que tambin las Cortes de Apelaciones podran garantizar normas
de carcter constitucional en este tema y no solo la Corte Suprema.
9.- El profesor seor Correa seal que este artculo
consagraba lo que se conoce como el certiorari, es decir, la facultad de
cerciorarse. Seal que las facultades que se concedan a la Corte Suprema
por este artculo constituan una denegacin de justicia y se prestaban para
la arbitrariedad, bastando para fundamentar lo dicho lo que suceda con la
mayora de los recursos de nulidad en materia penal, los que
correspondiendo su conocimiento a la Corte Suprema en razn de la causal,
esta los devolva a la Corte de Apelaciones para que se pronuncie acerca de
su admisibilidad y, eventualmente, conozca de ellos. Algo similar suceda con
las peticiones de conocimiento del recurso de casacin en el fondo por el
Pleno en atencin a existir jurisprudencia diversa, peticin que
invariablemente era denegada. Crea que si se quera otorgar a la Corte su
verdadero rol y limitar la cantidad de causas que lleguen a ella, existan otros
mecanismos, como la cuanta o la materia.
Por ltimo, crea que la norma propuesta, en cuanto se
opona al principio de la inexcusabilidad, requera una reforma constitucional.
10. El ministro seor Astudillo seal que la norma
procuraba delimitar el inters general que haca procedente el recurso
extraordinario. La primera causal sera la vulneracin de derechos y de
garanta fundamentales, q ue no le pareca clara, porque en la prctica se
traducira en alegaciones de vulneracin del debido proceso que supondran
la invalidacin de lo actuado y la reposicin de la causa a un estado
determinado. No entenda la necesidad de asignar esta competencia a la
Corte Suprema si el recurso de apelacin, consagrado en el artculo 381 (que
pas a ser 386), contemplaba varias hiptesis en el mismo sentido, ms an
si el eventual reenvo que ello podra significar, generara demoras
previsibles, al prolongar el proceso a travs de un mecanismo de control
duplicado y propiciar la eventual repeticin del juicio o del proceso.
La segunda causal, es decir, velar por la unificacin de la
doctrina jurisprudencial le pareca la verdadera finalidad del mximo tribunal,
como expresin de la igualdad y seguridad jurdica, pero no deba tratarse de

514

un recurso extraordinario, sino como de competencia natural u ordinaria de la

Corte.
Debate
El profesor seor Maturana, hacindose cargo de
algunas de las opiniones recibidas, explic que existan tres modelos de
Cortes Supremas: la Corte de la instancia, la Corte de casacin y la
unificadora de jurisprudencia y si se analizaban las ltimas leyes aprobadas
sobre la materia, como la reforma procesal penal y la laboral, poda
percibirse que se haba optado por el modelo unificador de jurisprudencia y
abandonado el recuso de casacin. Agreg que en un sistema democrtico
como el que rige en Chile, el principio de la igualdad ante la ley resultaba
bsico, y, en realidad, pareca dudoso que el recurso de casacin hubiere
cooperado para que se respetara. El problema planteaba dilucidar si lo que
se deseaba era una Corte Suprema que resolviera conflictos particulares o
que generara jurisprudencia de carcter general, siendo esto ltimo la opcin
por la que se haba pronunciado el legislador.
Contrariamente a lo que se haba afirmado en cuanto a
que esta disposicin significara una derogacin tcita del artculo 3 del
Cdigo Civil, en razn de la generacin de precedentes, sostuvo que ello no
era as porque estos miran hacia el futuro y no hacia el pasado y, en
consecuencia, la fijacin de un nuevo precedente no puede afectar
sentencias ya afinadas.
En cuanto a la afirmacin que se haba hecho en el
sentido de que se haba abandonado la causal de infraccin de ley, seal
que la causal que permite la interposicin del recurso es mucho ms amplia
porque da lugar a que se lo interponga para uniformar la jurisprudencia en la
interpretacin de los principios generales del derecho, en otras palabras,
para interpretar la forma en que debe ser aplicada la ley. Tampoco crea que
la fundamentacin del recurso en la infraccin esencial de derechos
constitucionales, profundizara lo que se considera como una vulgarizacin
del derecho civil, porque, en realidad, lo que haca esta disposicin era
permitir el cumplimiento de compromisos contrados por el Estado.
Rebati, asimismo, la afirmacin de que el monopolio de
la interpretacin de las normas constitucionales corresponda al Tribunal
Constitucional, porque todo lo que deca relacin con la competencia para
conocer de acciones vinculadas a derechos fundamentales, corresponde a la
Corte Suprema en virtud de sus facultades conservadoras, sin perjuicio,
adems, de que en la actualidad, los tribunales deben resolver los conflictos
aplicando las normas constitucionales y los tratados internacionales.
Explic que los tribunales superiores tienen tres
funciones que cumplir, debiendo tomarse partido por una de ellas porque la
decisin respectiva repercutir en su composicin orgnica. Seal que

515

tribunales superiores eran la Corte Suprema, las Cortes de Casacin y los

tribunales de la instancia, agregando que cuando se aluda al derecho al
recurso, se refera al recurso de apelacin, por lo que no poda argumentarse
que no se respetaba tal derecho.
Expuso que en los procesos orales no intervienen ms
de dos tribunales, correspondiendo al tercero cumplir una funcin distinta a la
de resolver un conflicto especfico. As sucede en el nuevo proceso penal y
en materia laboral.
Sostuvo que la discusin no deba centrarse en si se est
privando o no a la Corte Suprema del conocimiento del recurso de casacin,
sino en el tipo de Corte que se desea tener. Agreg que esta Corte, poco a
poco, ha ido evolucionando hacia un tribunal de precedentes y no a uno
llamado a resolver un conflicto especfico. Precis que en el nuevo sistema
las causas particulares no son de conocimiento de la Corte Suprema, sino
que son de competencia del tribunal de la instancia y de la Corte de
Apelaciones respectiva. La Corte Suprema tiene una funcin distinta, cual es
la de unificar la jurisprudencia y si se optara por permitirle el conocimiento de
una causa, debera revisarse todo el sistema recursivo porque en los
procedimientos orales no pueden intervenir ms de dos tribunales.
Ante la consulta del diputado seor Cristin Mnckeberg
acerca de si se puede recurrir a la Corte Suprema ante una infraccin de ley,
seal que si dicha infraccin pasa a llevar alguna jurisprudencia, sera
aplicable la causal sealada en la letra b) de este artculo y si el error es de
una gran magnitud, el conocimiento correspondera al Pleno. Precis que lo
que se pretenda era que la Corte dejara de conocer alrededor de cuatro mil
causas que hoy recibe va recurso de casacin, cantidad que le hace
imposible efectuar una seleccin que le permita cumplir con la finalidad de
unificar jurisprudencia.
Ante una nueva consulta del parlamentario acerca del
sentido del cambio, los representantes del Ejecutivo sealaron que no
solamente se pretenda alcanzar la unificacin de la jurisprudencia sino que
como lo seala la letra b) de este artculo, permitir la intervencin de la Corte
cuando concurriere una causal de inters general, entendindose que haba
tal concurrencia cuando se estimare pertinente fijar, uniformar, aclarar o
modificar una doctrina jurisprudencial. De ah entonces que la infraccin de
ley podra quedar subsumida en la causal de la letra b) de este artculo.
Ante la precisin solicitada por el diputado seor Ceroni
en el sentido de que tal letra se refiere a fijar, modificar, aclarar o uniformar
una doctrina jurisprudencial, en tanto la consulta del diputado seor
Mnckeberg se refera a si era posible que la Corte conociera de una causa
cuando se detecte una infraccin de ley, el profesor seor Silva explic que
hoy la casacin se agota en la infraccin de ley; el proyecto, en cambio,

516

plantea que la infraccin en el caso de que se trate es una condicin

necesaria para ese conocimiento, pero no suficiente, porque se requiere que
esa infraccin califique dentro de las hiptesis de inters general, debiendo
existir, adems, agravio, por cuanto, incluso hoy, no es posible llegar a la
Corte Suprema por la simple infraccin de ley.
El profesor seor Botto seal existir una indefinicin del
concepto de inters general, agregando que no le pareca vlido citar como
precedentes los casos de la reforma procesal penal y la reforma laboral,
dado que en el proceso civil se trata de un conflicto entre particulares en que
no existe un inters pblico involucrado, como s sucede en materia penal y
laboral. Refirindose a la letra a) del artculo, seal que esta planteaba la
existencia de un inters general comprometido, cuando se hubiere infringido
en forma esencial en la sentencia o en el procedimiento un derecho o
garanta fundamental, sostuvo que la expresin esencial resultaba
innecesaria toda vez que los derechos o garantas fundamentales se
vulneraban o no, nunca a medias, razn por la cual la citada expresin,
adems de redundante, abra la puerta a la arbitrariedad judicial.
El profesor seor Maturana explicando los alcances del
verbo fijar que utiliza la letra b) de este artculo, seal que ello significaba
suponer la inexistencia de fallos sobre la materia, es decir, podra tratarse de
una causa que versara sobre un asunto que se tratara por primera vez en la
Corte Suprema, pero que en atencin a su relevancia se retiene su
conocimiento, efectundose un certiorari positivo.
Ante la observacin de los profesores seores Botto y
Pinochet acerca de que el certiorari solamente era aceptado en pases con
un sistema federal, record que al discutirse la reforma procesal penal, se
haba sealado que los criterios generales para la aplicacin del principio de
oportunidad se estableceran por las regiones pero se unificaran por medio
del Consejo Consultivo del Ministerio Pblico; en consecuencia no pareca
que fuera un impedimento para el establecimiento del recurso extraordinario
el hecho de que Chile fuera un Estado unitario.
En cuanto a la objecin del empleo del trmino esencial
empleado en la letra a), seal que el artculo 373, letra a) del Cdigo
Procesal Penal exige una violacin esencial de los derechos fundamentales
para recurrir de nulidad.
Agreg, igualmente, que el proyecto consagraba el
principio de la convencionalidad para proteger a nuestro Estado, toda vez
que los tribunales internacionales solamente pueden intervenir cuando existe
una violacin esencial de una garanta fundamental, considerando que las
que no tienen ese carcter quedan dentro de la jurisdiccin de cada Estado.

517

Reiter que las razones del cambio se vinculaban con el

rol que se desea asignar a la Corte Suprema y si realmente se quera que
fuera una Corte que uniformara jurisprudencia, que permita que exista
predictibilidad acerca de los fallos y evitara litigiosidad, logrando una
aplicacin igualitaria de la ley, debera aprobarse esta iniciativa, agregando
que por lo dems tal era la tendencia actual, por cuanto los pases
evolucionaban hacia Cortes Supremas que generen precedentes y no hacia
Cortes de casacin.
El diputado seor Burgos, junto con observar un
problema de redaccin en este artculo, toda vez que su inciso primero
seala que la Corte se avocar al conocimiento del asunto cuando la
mayora de los miembros de la sala respectiva, estime que existe un inters
general que haga necesaria su intervencin, para luego en el
encabezamiento de su inciso segundo seale que solo se podr estimar que
concurre un inters general en los siguientes casos, sugiriendo reemplazar el
encabezamiento por el siguiente La Corte Suprema solo podr avocarse al
conocimiento del asunto en los siguientes casos:, lo que no fue acogido
por la Comisin, seal que esta reforma apuntaba a alcanzar mayor certeza
y rapidez en beneficio del justiciable, pero quiso saber si a propsito de lo
sealado en la letra a) de este artculo, las funciones que se entregaban a la
Corte se sobreponan a las propias del Tribunal Constitucional.
El profesor seor Maturana explic que el Tribunal
Constitucional poda tener, en materia de derechos fundamentales, un
control preventivo pero no represivo, mantenindose la interpretacin de las
normas vinculadas a esos derechos, radicada en los tribunales superiores de
justicia como lo demostraba el hecho de que a estos ltimos corresponda el
conocimiento de los recursos de proteccin, de amparo, de prdida de la
nacionalidad, entre otras acciones protectoras de dichos derechos,
agregando el profesor seor Silva que la infraccin al derecho o garanta
fundamental debe haberse cometido en la sentencia o en el procedimiento
del cual ella emana.
Por ltimo, el diputado seor Burgos estim necesario
resolver si resultaban necesarios los trminos en forma esencial
establecidos en la letra a), segn lo observara el profesor seor Botto,
agregando el diputado seor Harboe que para determinar el carcter de
esencial o no de la infraccin, ser siempre necesario que la Corte entre a
conocer el fondo del asunto; luego, no tendra razn de ser el empleo del
calificativo.
El profesor seor Maturana seal que la infraccin bien
podra no tener el carcter de esencial, agregando los representantes del
Ejecutivo que este trmino formaba parte del mismo filtro del inters general,
no haciendo las letras a) y b) otra cosa ms que explicitar cuando existe tal
inters.

518

Cerrado finalmente el debate, se aprob el artculo por

unanimidad, sin ms cambio que el de sustituir al final de la letra a), la
conjuncin y por los signos y/o. Participaron en la votacin los diputados
seores Baltolu, Burgos, Ceroni, Harboe, Cristin Mnckeberg, Schilling y
Squella.
Artculo 410.- ( Pas a ser 415)
Trata de la admisibilidad del recurso sealando que la
Corte Suprema admitir para su conocimiento solo aquellos recursos que,
cumpliendo con los requisitos formales, revistan inters general, conforme a
lo previsto en el artculo anterior.
Su inciso segundo agrega que si la Corte Suprema
declara inadmisible el recurso por estimar que no se cumple con los
requisitos formales, deber sealarlo fundadamente en la resolucin que
pronuncie al respecto, otorgando al recurrente el plazo de cinco das para
subsanar dichos defectos.
Su inciso tercero indica que previo a resolver sobre la
admisibilidad del recurso, la Corte Suprema podr dar traslado al recurrido,
para que en el plazo de diez das haga valer las razones por las cuales, en
su concepto, no se justifica que la Corte Suprema se avoque al conocimiento
del asunto.
Su inciso cuarto establece que la Corte Suprema deber
pronunciarse sobre la admisibilidad dentro de los treinta das siguientes a su
ingreso.
Su inciso quinto precisa que declarada la admisibilidad
del recurso, dicha resolucin deber ser notificada, electrnicamente, al
recurrido que no hubiere comparecido previamente de acuerdo a lo
establecido en el inciso tercero.
Ante la consulta del diputado seor Cristin Mnckeberg
acerca de la existencia de algn medio para impugnar la declaracin de
inadmisibilidad del recurso, ya sea por requisitos de forma o por no cumplir
con las causales del artculo 409 (pas a ser 414), y la del diputado seor
Burgos acerca de si sera posible que la Corte, luego de examinar el asunto y
efectuar un juicio de fondo, determine que es atendible conocer del recurso
y, sin embargo, lo rechace solo por consideraciones formales, los
representantes del Ejecutivo sealaron que el inciso segundo de este artculo
estableca un plazo para subsanar los vicios de forma, por lo que aunque la
Corte considere que un tema es relevante, si la presentacin contiene
defectos formales, ser necesario que se subsanen dentro de ese plazo.
Explicaron que constituan requisitos de forma, entre otros, la expresin de
peticiones concretas, las razones de la concurrencia de un inters general, y
las causas del agravio.

519

Finalmente, a proposicin del diputado seor Burgos, la

Comisin acord ampliar el plazo de cinco das para subsanar los defectos
de forma, a diez das, procediendo, en seguida, a aprobar el artculo por
unanimidad, con los votos de los diputados seores Baltolu, Burgos, Ceroni,
Harboe, Cristin Mnckeberg y Schilling.
Tras una revisin de la norma aprobada, la Secretara,
en uso de sus facultades, precis la redaccin del inciso final, que qued
como sigue:
Declarada la admisibilidad del recurso, dicha resolucin
deber ser notificada, electrnicamente, al recurrido a quien no se hubiere
conferido el traslado establecido en el inciso tercero.
Artculo 411.- ( Pas a ser 416)
Trata de los efectos del recurso, sealando que la
interposicin del recurso no suspende la ejecucin ni los efectos de la
sentencia recurrida.
Su inciso segundo agrega que con todo, la Corte
Suprema podr decretar orden de no innovar de oficio o a peticin de parte,
cuando el cumplimiento o los efectos de la sentencia recurrida hicieren
imposible cumplir la que se dictare si se acogiere el recurso o existieren
razones fundadas para ello, las que expresar circunstanciadamente en su
resolucin. En dicha resolucin deber determinar el alcance de la orden de
no innovar.
Su inciso tercero aade que los fundamentos de las
resoluciones que se dicten de conformidad al inciso precedente no
constituirn causal de inhabilidad.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en los
mismos trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Baltolu, Burgos, Ceroni, Harboe, Cristin Mnckeberg y Schilling.

Artculo 412.- ( Pas a ser 417)

Trata de la vista del recurso, sealando que una vez
admitido a tramitacin, la Corte Suprema citar a la audiencia de la vista del
recurso en la sala respectiva.
Su inciso segundo agrega que excepcionalmente, la sala
respectiva de la Corte Suprema podr elevar el recurso al conocimiento del

520

Pleno, cuando se estimare justificado por la especial trascendencia del

asunto.
Ante la consulta del diputado seor Burgos acerca de las
razones de la inclusin en el inciso segundo de la expresin
Excepcionalmente, la Comisin acord refundir ambos incisos, sustituyendo
los trminos iniciales del inciso segundo Excepcionalmente, la sala
respectiva de la Corte Suprema por el pronombre Esta, procediendo a
aprobar el artculo, sin ms cambios, por unanimidad, con los votos de los
diputados seores Baltolu, Burgos, Ceroni, Harboe, Cristin Mnckeberg y
Schilling.
Artculo 413.- ( Pas a ser 418)
Se refiere al fallo del recurso, sealando que la Corte
Suprema actuando en sala o en pleno, segn el caso, deber fallar el recurso
dentro de los veinte das siguientes a la fecha en que hubiere terminado la
audiencia de vista.
Su inciso segundo agrega que en la sentencia la Corte
Suprema deber exponer los fundamentos que se tuvieron presentes para
declarar la admisibilidad del recurso y si se acogiere, la forma en que se ha
verificado la infraccin esencial del derecho fundamental o la manera en la
cual deber ser interpretada o aplicada una determinada norma o principio
jurdico y concluir declarando la confirmacin, modificacin, revocacin o
invalidacin de la sentencia recurrida y del procedimiento del cual emanare,
en su caso.
Su inciso tercero establece que si la Corte Suprema al
acoger el recurso extraordinario anulare la sentencia recurrida, dictar
sentencia de reemplazo. Si anulare el juicio en el cual se hubiere
pronunciado, determinar el estado en que hubiere de quedar el
procedimiento y ordenar la comunicacin al tribunal no inhabilitado que
correspondiere, para que este disponga la realizacin de un nuevo juicio.
El diputado seor Burgos hizo presente una
incongruencia en este artculo, porque si bien la Corte efectuaba en primer
lugar un examen a fondo del asunto, el inciso segundo sealaba que deba
exponer en la sentencia los fundamentos que se tuvieron presente para
declarar la admisibilidad del recurso. Al respecto, lo que debera hacer sera
exponer las razones por las cuales eligi conocer del asunto, aplicando el
certiorari.
El abogado seor Mery seal que a la Corte
corresponde acoger o rechazar el recurso, por lo que si opta por lo primero,
lo que procede ser que invalide la sentencia recurrida y no su revocacin,
confirmacin o modificacin. Sostuvo que estos tres ltimos trminos podan

521

inducir a creer que se est ante un recuso de grado, o, en otros trminos,

ante una apelacin de una apelacin.
El profesor seor Maturana explic que el recurso
tambin comprenda el mrito, por lo que si se desea unificar la
jurisprudencia por medio de fijar una nueva, no se est invalidando sentencia
alguna. Seal que si se razonaba pensando en la casacin, lo que
corresponda era pensar en la nulidad y en la dictacin de una sentencia de
reemplazo, pero el cambio de criterio jurisprudencial no supona anular las
sentencias anteriores. Por lo contrario, se estara fijando un nuevo criterio
que regir hacia el futuro, precisando el profesor seor Silva que el
presupuesto del recurso era el agravio y no la infraccin de ley.
Ante una observacin que se hiciera respecto del inciso
final en el sentido de que pareca haber una contradiccin, puesto que seala
que si la Corte anulare el juicio en que se hubiere pronunciado la sentencia,
determinar el estado en que hubiere de quedar el procedimiento y ordenar
la comunicacin al tribunal no inhabilitado que correspondiere para que este
disponga la realizacin de un nuevo juicio. Sostuvo que si se debe realizar un
nuevo juicio, no parece necesario sealar el estado en que quedar el
procedimiento.
Ante una consulta del diputado seor Cristin
Mnckeberg acerca de si la intencin era repetir en materia civil lo que ocurre
en materia penal, en que necesariamente debe efectuarse un nuevo juicio, o
bien, ser posible aprovechar algunas etapas del proceso realizado, el
profesor seor Silva seal que se segua la misma lgica del actual artculo
786 del Cdigo de Procedimiento Civil, el que dispone que en los casos de
casacin en la forma, la misma sentencia que declara la casacin,
determinar el estado en que queda el proceso.
La Comisin acord sustituir en el inciso segundo las
expresiones declarar la admisibilidad por avocarse al conocimiento y el
Ejecutivo, acogiendo las observaciones formuladas, present una indicacin
para sustituir el inciso tercero por el siguiente:
Si la Corte Suprema al acoger el recurso extraordinario
solo anulare la sentencia recurrida, dictar sin nueva audiencia pero
separadamente, la sentencia de reemplazo que se conformare a derecho. Si
adems de anular la sentencia resolviere decretar la nulidad del
procedimiento, determinar la etapa a la cual este deba retrotraerse, y
remitir los antecedentes para su conocimiento al tribunal no inhabilitado que
correspondiere.
Puesto en votacin el artculo, se aprobaron los dos
primeros incisos, con la modificacin sealada, por unanimidad, con los

522

votos de los diputados seores Baltolu, Burgos, Ceroni, Harboe, Cristin

Mnckeberg y Schilling.
La indicacin sustitutiva del inciso final se aprob en los
trminos propuestos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Cristin Mnckeberg y Rincn.
Artculo 414.- (Pas a ser 419)
Trata de la improcedencia de recursos, sealando que la
resolucin que fallare un recurso extraordinario no ser susceptible de
recurso alguno, sin perjuicio de lo previsto en el artculo 211 76.
Su inciso segundo agrega que excepcionalmente, si se
demostrare que la sentencia se ha dictado contradice otra pronunciada por la
misma sala especializada, pero sin que en el fallo se hubiere dejado
constancia de haberse modificado la doctrina anterior, el recurrente podr
dentro del plazo de quince das solicitar al Pleno que se anule la sentencia y
para que se proceda a una nueva audiencia por una sala no inhabilitada.
Esta solicitud de nulidad ser resuelta por el Pleno sin audiencia pblica de
vista de la causa.
Opiniones recibidas
1. El ministro seor Brito explic que esta norma
sancionaba al tribunal que dict una sentencia sin atender o considerar lo
resuelto anteriormente por el mismo tribunal. Crea que lo que propona el
proyecto podra ser aplicable en tribunales de casacin al estilo europeo o en
la Corte Suprema de los Estados Unidos, pero no en la nacional, la cual debe
ocuparse peridicamente de asuntos muy menores, lo que aumenta la
posibilidad de fallos contradictorios. Crea que la solucin podra estar en
establecer mecanismos que auxilien al Alto Tribunal en esta materia, como
podra ser un departamento que lo informe sobre la jurisprudencia que existe
respecto del caso de que se ocupa.
2. El profesor seor Otero fue partidario de incluir en esta
disposicin el caso de decisiones contradictorias sobre una misma materia,
emanadas de distintas salas, para lo cual propuso que al momento de darse
cuenta del asunto, el relator informe acerca de casos similares vistos en otra
sala y la forma en que se resolvieron. Si la mayora de los ministros de la
sala tuviere un criterio distinto al expuesto por el relator, debera esa sala
abstenerse del conocimiento del asunto y remitirlo al pleno para que este
resuelva acerca de cul sera la interpretacin adecuada de la norma de que
se trate.

76

Pas a ser 212.

523

Asimismo, seal que la solucin dada por el proyecto

ante decisiones contradictorias de una misma sala, no era la ms adecuada,
porque en el fondo significaba crear una causal de nulidad que afectara un
fallo dictado por una sala legalmente constituida. Lo ms lgico sera que el
pleno determinara la correcta interpretacin de la norma.
3. El ministro seor Astudillo seal que lo que llamaba
la atencin en esta disposicin era la posibilidad de invalidar un fallo de la
propia Corte Suprema en razn de contradecir la doctrina anterior sentada
por la misma sala. El conocimiento de la solicitud de invalidacin se asigna al
pleno, lo que le recordaba el artculo 780 del Cdigo vigente, el que con un
afn de unificacin de la jurisprudencia, entregaba el conocimiento y fallo del
asunto al pleno en casos de decisiones contradictoras entre las distintas
salas, disposicin que haba suscitado gran apoyo en su momento, pero que
haba resultado totalmente intil.
No se produjo debate, aprobndose el artculo sin ms
cambios que intercalar en el inciso segundo, entre las palabras la
sentencia y se ha dictado, la conjuncin que, por unanimidad, con los
votos de los diputados seores Baltolu, Burgos, Ceroni, Harboe, Cristin
Mnckeberg y Schilling.
Artculo 415.- (Pas a ser 420)
Trata de la publicacin de las sentencias, disponiendo
que todas las que fallen un recurso extraordinario debern ser publicadas en
la pgina web del Poder Judicial, conteniendo especialmente un extracto de
la doctrina jurisprudencial que se haya establecido con motivo del fallo.
Su inciso segundo agrega que la publicacin deber
adems sealar nominativamente qu ministros fueron los redactores de los
votos de mayora, de minora, y quienes concurrieron a la vista y acuerdo.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en los
mismos trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Baltolu, Burgos, Harboe, Cristin Mnckeberg y Schilling.
Artculo 416.- ( Pas a ser 421)
Se refiere al informe en cuenta anual de quien presida la
Corte Suprema, sealando que en la cuenta anual del Presidente de la Corte
Suprema deber efectuarse una breve resea de los recursos extraordinarios
acogidos durante el ao anterior.
Ante la observacin del diputado seor Burgos en el
sentido de que poda ocurrir que a futuro una mujer ocupara el cargo de
Presidente de la Corte, la Comisin acord, por unanimidad, aprobar el

524

artculo sustituyendo las palabras del Presidente de por los trminos de

quien presida . Participaron en la votacin los diputados seores Baltolu,
Burgos, Harboe, Cristin Mnckeberg y Schilling.
LIBRO CUARTO
DE LA EJECUCIN
TTULO I
DISPOSICIONES GENERALES
CAPTULO 1
PRESUPUESTOS DE LA EJECUCIN
Antes de entrar al anlisis del articulado de este Libro, el
profesor seor Silva seal que esta materia constitua uno de los aspectos
ms innovadores del proyecto, por cuanto el 90% de las labores de los
tribunales dice relacin con resoluciones recadas en juicios ejecutivos que
no importan ejercicio jurisdiccional sino facultades meramente
administrativas, razn por la cual se propona descentralizar la ejecucin, es
decir, retirar de los tribunales de justicia todos aquellos aspectos de la
ejecucin que tienen ms bien carcter administrativo, encomendndolo a un
oficial de ejecucin, similar a la institucin existente en Francia, el que
maneja la ejecucin, sujeto en forma permanente al control jurisdiccional,
debiendo resolverse las controversias que surjan directamente por el juez o
con consulta a este ltimo. Asimismo, cuando el oficial de ejecucin requiera
el auxilio de la fuerza pblica, deber recurrir al rgano jurisdiccional, el que
acta como una especie de juez de garanta.
Explic que normalmente la ejecucin se inicia con un
ttulo ejecutivo indubitado, el que puede ser una sentencia de condena
dictada por un tribunal de justicia y que admite su cumplimiento forzado o un
ttulo que no emana del Poder Judicial pero que est reconocido por el
legislador, como es el caso de una escritura pblica o un pagar en que
constan obligaciones. Sobre este aspecto el proyecto asuma que los jueces
no eran las personas ms idneas, por su falta de experticia, para la
realizacin de actividades como son los remates de bienes muebles o
inmuebles o liquidaciones de activos, labores de carcter administrativo,
todas las cuales se pretende encomendar al oficial de ejecucin, el que en
este aspecto se asemeja al sndico de quiebras, pero en lo referente a la
ejecucin particular.
En cuanto al estatuto del oficial de ejecucin, seal que,
como ya lo haba dicho, sera similar al de los sndicos, quien tendra
potestades pblicas, sujetas a un control estricto que podra provenir de la
Administracin del Estado por medio de una superintendencia o del Poder
Judicial.

525

Explic que lo que se propona alteraba las reglas del

inicio del proceso, toda vez que hoy da el acreedor demanda al deudor y
ahora, en cambio, se propona que el primero acudiera ante el oficial de
ejecucin quien, luego de revisar el ttulo ejecutivo, deber despachar la
decisin de ejecucin y una vez que esta ltima est notificada al deudor,
podr este demandar al acreedor de oposicin basndose en determinadas
causales, equivalentes a las actuales excepciones, pero en nmero ms
reducido. Lo anterior porque el ttulo ejecutivo por ser indubitado, tiene
normalmente una base documental, sin que pueda discutirse acerca de la
existencia de la obligacin. Por esa razn el proyecto deja a salvo la
posibilidad de que cualquier alegacin que no est considerada dentro de las
causales de oposicin, pueda ser deducida en un juicio posterior de carcter
declarativo, con lo cual no hay una merma de los derechos del ejecutado,
sino que nicamente se reconoce a la ejecucin como un proceso expedito,
es decir, la parte final de un proceso declarativo terminado con una
sentencia, o bien, la fase ejecutora de un ttulo al que la ley reconoce
carcter indubitado.
Lo anterior demostraba que la idea que subyace en el
proyecto era que el derecho al debido proceso es tanto del acreedor como
del deudor, por lo que la ejecucin comprometa en un amplio sentido las
garantas procesales, procurndose que sea expedita, eficaz y orientada a
obtener un mejor rendimiento para las partes.
Por ltimo, seal que la figura del oficial de ejecucin
constitua un factor de humanizacin en esta etapa del proceso, por cuanto
no solamente tiene por objeto obtener el pago de parte del deudor, podra
decirse estrujndolo, sino tambin articular acuerdos, proponer
reprogramaciones, salidas alternativas a la realizacin de los bienes,
actuando como una suerte de mediador.
Ante algunas dudas expresadas por los diputados acerca
de la idoneidad del oficial de ejecucin para analizar el ttulo ejecutivo y
salvaguardar mejor que el juez los derechos de las partes, hizo presente que
el N 2 del artculo 432 del proyecto (que pas a ser 435) homologaba la
situacin de este funcionario con la que respecto de esta figura establece la
legislacin francesa, siendo su tarea ms destacable la de actuar como
mediador, como lo demostraba la disposicin citada, la que estableca que el
ejecutado podra, al momento de notificrsele la decisin de ejecucin,
aceptar o convenir la propuesta alternativa de pago del crdito ejecutado o
de cumplimiento de la obligacin que se le hubiere formulado. El acuerdo
firmado ante el oficial de ejecucin pondr trmino al procedimiento de
ejecucin y tendr mrito ejecutivo para todos los efectos legales..
Los representantes del Ejecutivo sealaron que
hacindose cargo de las consultas que se haban hecho acerca de la
naturaleza del oficial de ejecucin, haban revisado la legislacin de los
pases que han establecido esta figura u otra anloga, pudiendo constatar
que de los cuarenta pases que lo han hecho, veintids de ellos la han

526

establecido como un funcionario pblico y dieciocho como un particular, lo

que demostraba en este ltimo caso, que era perfectamente posible que el
cargo lo desempeara un particular, sujeto al correspondiente mecanismo de
responsabilidad. No obstante, no se haba tomado determinacin al respecto,
dejndolo para cuando la discusin de carcter orgnico tuviera lugar. Sin
embargo, a pesar de no haber objeciones dogmticas que pudieran llevar a
vetar una u otra alternativa, se haban tenido en consideracin los reparos
formulados por la Comisin acerca de la posibilidad de que el cargo fuera
desempeado por particulares, por lo que el Ejecutivo haba optado por
establecer este cargo con carcter de funcionario pblico, ms precisamente
como un auxiliar de la administracin de justicia. Como consecuencia de lo
anterior, le ser aplicable la regulacin del Cdigo Orgnico de Tribunales,
las normas del artculo 260 del Cdigo Penal y las dems en materia de
responsabilidad administrativa.
*****
Artculo 417.- ( Pas a ser 422)
Trata de los presupuestos del procedimiento ejecutivo,
sealando que este ltimo tiene lugar cuando la pretensin se fundamenta
en un ttulo ejecutivo que d cuenta de una obligacin lquida, liquidable o
determinada, actualmente exigible y no prescrita.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Caldern, Ceroni, Harboe, Letelier, Cristin
Mnckeberg, Rincn, Saffirio y Schilling.
Artculo 418.- ( Pas a ser 423)
Enumera los ttulos ejecutivos, sealando que solo tienen
tal calidad los siguientes:
1.- La sentencia definitiva e interlocutoria, condenatoria,
firme o ejecutoriada;
2.- La sentencia definitiva e interlocutoria, condenatoria,
no ejecutoriada, siempre que sea procedente la ejecucin provisional en
conformidad a lo dispuesto en el Subprrafo 2, del Prrafo 1, del Captulo
5 del Ttulo XIII del Libro Primero.
3. El laudo o la sentencia arbitral definitiva e
interlocutoria, condenatoria, firme o ejecutoriada.
4.- El acta de avenimiento, encontrndose autorizadas
las firmas de las partes por ministro de fe y el acta de conciliacin, aprobado
por el tribunal competente.
5.- La copia autorizada de escritura pblica.
6.- La letra de cambio, cheque o pagar, respecto de los
obligados al pago cuya firma hubiere sido autorizada por Notario, y la letra de

527

cambio o pagar, respecto del aceptante o suscriptor, siempre que hubiere

sido protestada personalmente por falta de pago por Notario y no se hubiere
tachado de falsa la firma en el acto del protesto.
7.- Cualquiera otro ttulo a que las leyes den fuerza
ejecutiva.
La Comisin, sin mayor debate, y solo con adecuaciones
de forma y de referencia, procedi a aprobar por unanimidad este artculo,
salvo el nmero 2, con los votos de los diputados seora Turres y seores
Araya, Burgos, Caldern, Ceroni, Harboe, Letelier, Cristin Mnckeberg,
Rincn, Saffirio y Schilling.
El nmero 2 fue aprobado por tres votos a favor, uno en
contra y una abstencin. Votaron a favor los diputados seores Araya,
Burgos y Squella. Vot en contra el diputado seor Letelier. Se abstuvo la
diputada seora Turres.
Artculo 419.- (Pas a ser 424)
Trata de la prescripcin de la accin ejecutiva, sealando
que esta accin prescribir a los tres aos contados desde la fecha en que la
obligacin contenida en el ttulo ejecutivo se hiciere exigible, salvo las
excepciones legales.
Su inciso segundo agrega que la notificacin vlida de la
decisin de ejecucin a que se refiere el artculo 427 77, efectuada por el
oficial de ejecucin, interrumpir la prescripcin de la accin.
Opiniones recibidas
El profesor seor Domnguez seal que esta norma
estaba contenida en el Cdigo Civil y no vea las razones para repetirla en
este Cdigo. A su parecer, una adecuada tcnica legislativa no haca
aconsejable incluir sobre legislacines de procedimiento normas de carcter
sustantivo.
Debate
Ante la consulta del abogado seor Mery acerca de la
necesidad de incluir en este Cdigo una disposicin propia de un cdigo
sustantivo, el profesor seor Tavolari, recordando que era relativamente
comn que un cdigo repitiera una norma contenida en otro, seal que la
redaccin propuesta era idntica a la establecida en el Cdigo vigente.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
iguales trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Ceroni, Harboe, Letelier, Cristin
Mnckeberg, Rincn, Saffirio y Schilling.
Artculo 420.- ( Pas a ser 425)
77

Pas a ser 432.

528

Trata de la caducidad de la ejecucin, sealando que si

la inactividad en la ejecucin se prolongare por un plazo superior a tres aos,
el ejecutado podr pedir al tribunal correspondiente la declaracin de
caducidad de la misma, subsistiendo en todo caso los actos y contratos de
que resulten derechos definitivamente constituidos.
Su inciso segundo agrega que este plazo se contar
desde la fecha de la ltima gestin til de ejecucin realizada luego del
vencimiento del plazo para deducir oposicin, si ella no se hubiere formulado,
o de ejecutoriada la sentencia que rechaza la oposicin.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en los
mismos trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Ceroni, Harboe, Letelier, Cristin
Mnckeberg, Rincn, Saffirio y Schilling.
Artculo 421.- ( Pas a ser 426)
Trata del requisito de ser lquida la obligacin, sealando
que la ejecucin puede recaer:
1.- Sobre la especie o cuerpo cierto que se deba y que
exista en poder del deudor;
2.- Sobre el valor de la especie debida y que no exista en
poder del deudor, segn avaluacin que debe acompaar el ejecutante a la
solicitud, siempre que no se hubiere determinado ese valor por las partes en
el ttulo ejecutivo mismo o en otro documento, con anterioridad al ejercicio de
la accin ejecutiva;
3.- Sobre una cantidad de un gnero determinado, cuya
avaluacin se determine en la forma que establece el nmero anterior.
4.- Sobre cantidad lquida de dinero. Se entender
cantidad lquida la que actualmente tenga esta calidad y aquella que pueda
liquidarse mediante simples operaciones aritmticas con solo los datos que
el mismo ttulo ejecutivo contenga.
Su inciso segundo agrega que el acreedor expresar en
la solicitud de ejecucin la especie o la cantidad lquida cuyo pago pretende.
Su inciso tercero aade que tratndose de una obligacin
expresada en moneda extranjera, bastar con la presentacin del certificado
a que se refiere el artculo 21 de la ley N 18.010.
Su inciso cuarto previene que si del ttulo aparece una
obligacin en parte lquida e ilquida en otra, podr procederse a la ejecucin
de la primera, reservndose al acreedor su derecho para reclamar el resto
por la va ordinaria o sumaria que corresponda.

529

El diputado seor Araya propuso rectificar la redaccin

de esta norma, agregando en el encabezamiento del inciso primero la
palabra sobre de tal manera de evitar su repeticin en los diferentes
nmeros de este inciso, como tambin suprimir en el incisio final los trminos
ordinaria o sumaria por ser innecesarios.
Asimismo, quiso saber sobre la avaluacin que debe
acompaar el ejecutante segn se seala en los nmeros 2 y 3 de este
artculo.
El profesor seor Tavolari explic que se haba optado
por obviar el peritaje para los efectos de la avaluacin, cindose al criterio
establecido en el Cdigo Orgnico de Tribunales en lo que respecta a la
fijacin de la cuanta, es decir, que si la accin deducida es mueble, la
cuanta del negocio ser la que resulte de la estimacin que el demandante
efecte en su demanda, salvo que acompae documentos en apoyo de su
accin y en ellos apareciere determinado el valor de la cosa disputada. Todo
lo anterior no ser obstculo para que el ejecutado pueda discutir el exceso
de avalo, sobre la base de pedir una disminucin del embargo.
Cerrado el debate se aprob el artculo con las
correcciones propuestas por el diputado seor Araya y otras de forma, por
mayora de votos ( 10 votos a favor y 1 abstencin) Votaron a favor los
diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Ceroni, Harboe,
Letelier, Cristin Mnckeberg, Saffirio y Schilling. Se abstuvo el diputado
seor Rincn.
CAPTULO 2
EJERCICIO DE LA ACCIN EJECUTIVA
LA SOLICITUD DE EJECUCIN
Artculo 422.- ( Pas a ser 427)
Trata de la ejecucin, sealando que el procedimiento de
ejecucin comenzar mediante una solicitud que, sin necesidad de
representacin letrada, presentar el interesado al oficial de ejecucin.
Su inciso segundo agrega que el oficial de ejecucin
deber pronunciarse sobre la solicitud de ejecucin dentro del trmino de
cinco das contados desde su presentacin. El incumplimiento de este deber
podr ser reclamado ante el juez competente, quien se pronunciar de plano
con los antecedentes que le presente el ejecutante.
Opiniones recibidas
1. El profesor seor Romero, refirindose al oficial de
ejecucin, hizo presente que el proyecto no clarificaba ni acompaaba

530

antecedentes acerca de la normativa orgnica aplicable a este funcionario,

por lo que podra actuar dentro de un servicio pblico o ser un auxiliar de la
administracin de justicia o un particular retribuido de acuerdo a las reglas
del mercado.
Si se tratara de un privado, su gestin podra ser
contratada contra resultado, generando incentivos para recuperar crditos
que podran creerse incobrables. Podr, asimismo, promover sus servicios y
deber tenerse en consideracin su calidad de privado para los efectos de la
cobranza de menor cuanta.
Si se tratara de un funcionario pblico, se correra el
riesgo de una burocratizacin de la ejecucin, lo que es innecesario.
Al respecto, seal que en nuestro mbito el proceso de
ejecucin se caracterizaba fundamentalmente por la posibilidad de realizar
actos coactivos sobre el patrimonio de un deudor, para satisfacer una
pretensin que consta de un ttulo ejecutivo. La ejecucin forzosa en nuestro
sistema, haba sido considerada desde hace largo tiempo como el ejercicio
de una potestad pblica, correspondiendo, por tanto, al Estado fijar los
presupuestos de su procedencia, sus efectos y el modo de realizarla.
La regulacin propuesta cambiaba todo lo anterior,
atendido a que la ejecucin comenzara con una declaracin privada del
derecho, lo que no se condice con la exigencia del que el ttulo ejecutivo
debe bastarse a s mismo. Incluso, si el oficial de ejecucin fuera una
funcionario pblico, ello llevara al surgimiento de un nuevo juez, por ser el
que despacha la ejecucin,el que estara sujeto al control de otro juez del
mismo grado en caso de oponerse el deudor. En todo caso, sera un juez con
inters en el objeto de la ejecucin, puesto que cobrara en atencin a la
cuanta de la misma, lo que hara muy difcil que advirtiera vicios o ineficacias
en el ttulo, quedando sujeto el deudor a merced de este funcionario que
tendra paralizado su patrimonio en virtud de un embargo despus de
requerirlo de pago. No obstante, crea que lo ms seguro sera que este
oficial de ejecucin no fuera un funcionario pblico y, por lo mismo, no
quedara ms que reconocer que se estara admitiendo que un particular,
contratado por el acreedor, inicie la actividad de ejecucin. Al respecto, quiso
saber quien respondera por los excesos de este funcionario o qu
responsabilidad podr tener el Estado en caso de que este se apropiase de
los fondos que reciba en pago.
2. La profesora seora Vargas seal que el oficial de
ejecucin se hara cargo de algunas fases de carcter rutinario y mecnico,
como la firma de documentos, que consumen actualmente parte importante
de la labor de los jueces y los distraen de su labor de efectuar un anlisis
ms complejo. En todo caso, crea fundamental tener claridad acerca del
soporte orgnico de esta figura, es decir, si se tratar de agentes privados,

531

pblicos o mixtos, si estarn sujetos a la dependencia del Poder Judicial o de

otros organismos o si sern financiados por las partes u otras instituciones,
antecedentes todos que de faltar no hara conducente efectuar un anlisis
sobre ella.
3. La entonces Subsecretaria seora Prez hizo presente
que para llevar adelante la desvinculacin entre la judicatura y la ejecucin,
se haba encargado un estudio a la Universidad Catlica de Chile sobre el
diseo orgnico y el modelo de negocios de los oficiales de ejecucin, con la
idea de presentar un proyecto de ley el ao 2014.
4. La profesora seora Coddou estim objetable que las
partes pudieran comparecer ante el oficial de ejecucin sin patrocinio de
abogado, puesto que la experiencia indicaba que la concurrencia de las
personas solas, incluso ante instancias con ribetes administrativos, resultaba
un fracaso, como ya haba sucedido en los tribunales de familia. Crea que
en lugar de prescindir de este profesional, debera el Estado contemplar su
participacin en forma obligatoria e incluso costearla de no tener el
interesado medios para pagarla.
5. El profesor seor Pinochet seal que el profundo
cambio que se propona al sustituir al juez por un oficial de ejecucin, poda
ser algo interesante, pero no entenda por qu se optaba por esta posibilidad
sin explicar las razones para no establecer juzgados de cobranza
especializados.
Por otra parte, crea indispensable definir la parte
orgnica de esta nueva institucin para tener seguridad de que quedarn
resguardados los derechos de todas las partes.
Pensaba que la falta de asistencia letrada, lejos de
alcanzar un acceso de calidad a la justicia, dara lugar a que una gran
cantidad de acciones sin mayor revancia jurdica, copara la labor de los
tribunales o dejara en la indefensin a quien no contara con ella.
Crea que aunque se quisiera transformar en un
procedimiento administrativo el procedimiento ejecutivo, le pareca que no
exigir que el oficial de ejecucin tuviera la calidad de abogado, entorpecera
el trmite, dada la gran cantidad de cuestiones legales que se presentan
durante la ejecucin forzada de los bienes de una persona.
Por ltimo, crea que podra haber un problema de
constitucionalidad al entregar el conocimiento de la ejecucin al oficial de
ejecucin, porque dicho momento era de naturaleza jurisdiccional y no
administrativo, lo que vulnerara el inciso primero del artculo 76 de la Carta
Poltica.

532

6. El profesor seor Correa sostuvo que la entrega del

momento jurisdiccional de la ejecucin al oficial de ejecucin, vulneraba lo
dispuesto en el artculo 76 de la Constitucin, el que establece que la
facultad de hacer ejecutar lo juzgado pertenece exclusivamente a los
tribunales de justicia. Seal que el momento de la ejecucin era de
naturaleza jurisdiccional y no administrativa como lo consideraba el proyecto,
no obstante la larga y antigua data de la discusin que existe al respecto.
Crea que la solucin no estaba en crear otro organismo burocrtico, sino
que, partiendo de la base de que los juzgados civiles sern de composicin
mltiple pero de ejercicio jurisdiccional unipersonal, podra encargarse en
forma exclusiva a uno de los jueces el fallo y conocimiento de las
ejecuciones. Otra alternativa sera la creacin de juzgados de ejecucin,
repitiendo la exitosa experiencia de los juzgados de cobranza laboral y
previsional.
Por otra parte, ignorndose si el oficial de ejecucin ser
o no abogado, resultaba dable esperar los mismos problemas que se
produjeron en los juzgados de familia cuando se los cre, en que se
prescinda de la asistencia letrada. Los problemas relacionados con la falta
de conocimientos, la sumisin a estos tribunales de materias fuera de la
competencia de estos juzgados o sin relevancia jurdica, sin filtro alguno que
permitiera seleccionar, imposibilitaban el desarrollo adecuado de las
demandas, obligando a los jueces a asumir labores de asesora, lo que
conspiraba en contra de la necesaria imparcialidad del ejercicio de la funcin
jurisdiccional.
7. El profesor seor Reyes ech de menos, dada la
amplitud de facultades y funciones que se entregan al oficial de ejecucin,
conocer su estatuto orgnico, funcionamiento e inhabilidades aplicables, las
que podran asimilarse a las que regulan a los sndicos de quiebra.
Asimismo, si se enlazaba la prescindencia de asistencia
letrada en la ejecucin con la llamada prueba de oficio, en que se subsidia al
abogado negligente, asumiendo el juez las funciones de abogado de una de
las partes, el rol del letrado se desvirtuara y desprestigiara ms an de lo
que lo est.
Debate
Ante la consulta del diputado seor Araya acerca de las
razones por las que se permita que las presentaciones que hiciera el
interesado ante el oficial de ejecucin, se realizaran sin patrocinio de
abogado, el profesor seor Maturana, explic que no formando parte esta
diligencia de una fase jurisdiccional, se haba estimado que no se requera la
participacin de un letrado, agregando que algo similar ocurra en materia
penal con la denuncia ante el Ministerio Pblico.

533

El diputado seor Saffirio sostuvo que en tal caso el

oficial de ejecucin deber efectuar valoraciones eminentemente jurdicas,
por lo que pareca preocupante que ese cargo pudiera ser servido por
alguien que no fuera abogado.
El diputado seor Harboe estim indispensable definir
con prontitud cual ser el modelo de negocio del oficial de ejecucin, a fin de
evitar que pueda constituirse en un incentivo perverso para aceptar o
rechazar determinadas solicitudes de ejecucin.
Los representantes del Ejecutivo, en relacin con ambas
opiniones, sotuvieron, respecto de lo primero, que el Panel de Expertos a
cargo de la elaboracin del proyecto sobre el oficial de ejecucin,
recomienda que este sea abogado, opinin que el Ejecutivo comparte, y, en
lo que se refiere a lo segundo, sealaron que este funcionario solamente
puede denegar una solicitud de ejecucin por las razones que permite la ley,
de tal manera que las denegaciones que no se ajusten a la normativa sern
objeto de revisin por la Corte. Lo anterior los llev a afirmar que el problema
del financiamiento del oficial de ejecucin no debiera incidir en esta materia.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en los mismos
trminos, por mayora de votos ( 7 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a
favor los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Ceroni, Harboe,
Cristin Mnckeberg y Saffirio. Se abstuvo el diputado seor Rincn.
Tras una revisin de la norma aprobada, la Secretara,
en ejercicio de sus facultades, refundi los incisos primero y segundo en uno
solo.
Artculo 423.- ( Pas a ser 428)
Trata de la solicitud de ejecucin, sealando que esta
contendr:
1.- El nombre, apellido, cdula de identidad o rol nico
tributario, domicilio y profesin u oficio del ejecutante y de las personas que
lo representen y la naturaleza de la representacin.
2.- La descripcin del ttulo ejecutivo en que se fundare la
ejecucin.
3.- El nombre, apellido, cdula de identidad o rol nico
tributario, si se conociere, domicilio y profesin u oficio de la persona o
personas en contra de las que se presenta la solicitud.
4.- La obligacin cuyo pago se pretende.
5.- Deber ser firmada por el ejecutante y el abogado si
lo hubiere.
Su inciso segundo agrega que si el ejecutante tuviere
conocimiento de bienes del ejecutado susceptibles de ser embargados,
podr sealarlos en su solicitud de ejecucin.

534

Ante la consulta del diputado seor Araya acerca de la

naturaleza jurdica de esta solicitud, el profesor seor Maturana explic que
tena carcter administrativo, no jurisdiccional, pero que las reclamaciones se
deben interponer ante el rgano jurisdiccional.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo
solo con correcciones de forma, por unanimidad, con los votos de los
diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Ceroni, Harboe, Cristin
Mnckeberg, Rincn y Saffirio.
Artculo 424.- (Pas a ser 429)
Trata de la pluralidad inicial de ejecuciones, sealando
que diversos acreedores podrn cobrar en una misma solicitud de ejecucin
los crditos que tuvieren en contra de un mismo deudor, siempre que todos
ellos consten en ttulos ejecutivos. Sin perjuicio de lo anterior, podr
decretarse con posterioridad la desacumulacin segn lo previsto en el
artculo 43078.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Ceroni, Harboe, Cristin Mnckeberg, Rincn y
Saffirio.
Artculo 425.- (Pas a ser 430)
Se refiere a los documentos que han de acompaarse a
la solicitud de ejecuicin, sealando los siguientes:
1.- El ttulo ejecutivo.
2.- Los documentos que sean necesarios para la
liquidacin de la obligacin.
3.- Los dems documentos que la ley exija para iniciar el
procedimiento de ejecucin.
Su inciso segundo agrega que tambin podrn
acompaarse cuantos documentos considere el ejecutante til o conveniente
para el inicio y mejor desarrollo de la ejecucin.
No dio lugar a debate, aprobndose el artculo solo con
correcciones formales, por unanimidad, con los votos de los diputados
seora Turres y seores Araya, Burgos, Ceroni, Harboe, Cristin
Mnckeberg, Rincn y Saffirio.
Artculo 426.- (Pas a ser 431)
Trata del control de la solicitud e inicio del procedimiento,
sealando que presentada la solicitud de ejecucin, el oficial de ejecucin
dar comienzo al procedimiento emitiendo una decisin de ejecucin,
siempre que concurran los presupuestos y requisitos sealados en los

78

Pas a ser 435.

535

artculos 41879, 42180, el inciso primero del artculo 42381 y 42582, y los actos
de ejecucin que se solicitan sean conformes con la naturaleza y contenido
del ttulo.
Su inciso segundo agrega que en contra de la decisin
de ejecucin, el ejecutado podr deducir oposicin segn las reglas
sealadas en los artculos 43283 y siguientes.
No se produjo debate, aprobndose el artculo solo con
adecuaciones de forma, por unanimidad, con los votos de los diputados
seora Turres y seores Araya, Burgos, Ceroni, Harboe, Cristin
Mnckeberg, Rincn y Saffirio.
Artculo 427.- (Pas a ser 432)
Trata del contenido de la decisin que da inicio a la
ejecucin, sealando que esta deber contener:
1. La determinacin de la persona o personas respecto a
las cuales se da inicio a la ejecucin; si lo es en forma simplemente conjunta
o solidaria y cualquier otra precisin que, respecto de las partes o del
contenido de la ejecucin, resulte procedente realizar.
2.- La obligacin cuyo pago se pretende.
3.- Los apremios y embargo de bienes que procedan
inmediatamente, en caso que el deudor no pague.
4.- La obligacin del ejecutado de efectuar la
manifestacin de bienes conforme a lo previsto en los artculos 444 y
siguientes.
5.- La forma y plazo para presentar la demanda de
oposicin de ejecucin y el tribunal al que corresponder conocer de ella.
6.- El nombre, domicilio y dems antecedentes
necesarios para la individualizacin del oficial de ejecucin.
Su inciso segundo agrega que que la decisin de
ejecucin deber ser firmada por el oficial de ejecucin.
Ante la consulta del diputado seor Burgos acerca de si
es el oficial de ejecucin quien determina el tribunal que ser competente
para conocer de la demanda de oposicin a la ejecucin, el profesor seor
Tavolari seal que la labor de este ltimo ser similar a la que corresponde
hoy al receptor judicial, es decir, informar al ejecutado acerca del plazo que
tiene para presentar excepciones. Por tanto, lo que har en este caso ser
explicar al deudor lo que debe hacer para ejercer sus derechos.

79
80
81
82
83

Pas
Pas
Pas
Pas
Pas

a
a
a
a
a

ser
ser
ser
ser
ser

423.
426.
428.
430.
437.

536

Ante la peticin del diputado seor Rincn en cuanto a

votar separadamente el nmero 4 de este artculo, por no estar de acuerdo
con la idea de obligar al deudor a efectuar una manifestacin de sus bienes,
el profesor seor Maturana hizo presente que lo dispuesto en ese numeral se
inspiraba en un principio general de colaboracin, tanto de parte del
ejecutante, ejecutado y terceros, en orden a permitir una ejecucin ms
eficaz.
Cerrado el debate y acordado votar separadamente el
nmeral 4, se aprob el resto del artculo por unanimidad, con los votos de
los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Ceroni, Harboe,
Cristin Mnckeberg, Rincn y Saffirio.
Puesto en votacin el numeral 4, se aprob por mayora
de votos ( 6 votos a favor, 1 en contra y 1 abstencin). Votaron a favor los
diputados seora Turres y seores Burgos, Ceroni, Harboe, Cristin
Mnckeberg y Saffirio. Vot en contra el diputado seor Rincn y se abstuvo
el diputado seor Araya.
No obstante, con posterioridad, con motivo del rechazo
de las normas que contemplaban la obligacin del ejecutado de efectuar la
manifestacin de bienes (artculos 444 y siguientes), se hizo necesario
adecuar esta norma, en el sentido de eliminar el numeral 4.
Artculo 428.- ( Pas a ser 433)
Trata de la denegacin de la solicitud de ejecucin y de
los derechos del ejecutante, sealando que si el oficial de ejecucin estimase
que no concurren los presupuestos y requisitos legalmente exigidos para dar
inicio al procedimiento de ejecucin, denegar la solicitud mediante
resolucin escrita, en la que expresar circunstanciadamente las razones en
que se fundamenta para ello, la que comunicar a quien hubiese presentado
la solicitud de ejecucin.
Su inciso segundo agrega que con todo, el oficial de
ejecucin podr otorgar al ejecutante un plazo de cinco das para subsanar
los defectos de la solicitud, los que indicar en forma precisa en su
resolucin. Vencido este plazo sin que se hubieren subsanado los defectos,
el oficial de ejecucin proceder a denegar la solicitud de ejecucin.
Su inciso tercero aade que la denegacin de la solicitud
de ejecucin ser reclamable por escrito y en forma fundada ante el propio
oficial de ejecucin, dentro de quinto da de haberse comunicado.
Su inciso cuarto previene que la resolucin que rechace
la reclamacin ser impugnable ante el juez competente dentro de cinco das
contados desde su comunicacin. La impugnacin deber constar por escrito
y expresar someramente sus fundamentos. Adems deber acompaarse
copia de todo lo obrado, sin perjuicio que el juez pueda requerir los
antecedentes que estime pertinentes directamente al oficial de ejecucin.

537

Su inciso quinto dispone que el tribunal se pronunciar

de plano dentro del mismo plazo previsto en el inciso anterior y en contra de
su resolucin podr deducirse recurso de apelacin.
Su inciso sexto establece que la improcedencia de la
solicitud de ejecucin, fundada en la falta de mrito ejecutivo del ttulo, no
impedir al ejecutante el ejercicio de las acciones a que este diere origen, en
un procedimiento declarativo posterior.
Su inciso sptimo seala que si el juez estimare que la
ejecucin es procedente, ordenar al oficial de ejecucin que la inicie, sin
perjuicio del derecho del ejecutado a deducir oportunamente demanda de
oposicin.
Ante la consulta del diputado seor Araya acerca de si
existe alguna sancin asociada a la presentacin de solicitudes de ejecucin
que no cumplan con los requisitos formales, as como si esta presentacin
efectuada ante el oficial de ejecucin es apta para interrumpir la prescripcin,
el profesor seor Tavolari explic que la resolucin judicial que se pronuncia
sobre la procedencia de la ejecucin es de carcter declarativo, de tal
manera que si la solicituid fue denegada a das de cumplirse el plazo de la
prescripcin, la resolucin judicial que revierte tal decisin, producida
despus de cumplirse dicho plazo, debe entenderse que retrotrae tales
efectos y que, por lo mismo, la ejecucin se inici dentro de plazo.
El profesor seor Silva, a su vez, record que la regla
general vigente dispone que la notificacin vlida de la demanda interrumpe
la prescripcin. En el nuevo Cdigo se ha dispuesto, asimismo, que la
admisibilidad de la solicitud, una vez notificada, tambin interrumpe la
prescripcin de la accin. As, el artculo 419 (que pas a ser 424) seala
que la notificacin vlida de la decisin de ejecucin, efectuada por el oficial
de ejecucin, interrumpir la prescripcin, lo que supone que la decisin de
ejecucin se despach.
Ante la interrogante planteada por el diputado seor
Rincn en orden a cmo poda producir efectos jurdicos la decisin de una
entidad que no es sede jurisdiccional, el mismo profesor seor Silva explic
que la interrupcin de la prescripcin estaba dada por la manifestacin del
acreedor de hacer efectivo su crdito, agregando que esto se daba en la
prctica, poniendo como ejemplo que actos considerados administrativos,
como las gestiones preparatorias de la va ejecutiva, producan tal efecto.
Record, asimismo, que el rgano jurisdiccional participa en la ejecucin solo
cuando el deudor demanda de oposicin a su acreedor, todo lo cual haca
razonable que la decisin de ejecucin, legalmente notificada, interrumpiera
la prescripcin.

538

El profesor seor Tavolari explic que la interrupcin de

la prescripcin no se produca necesariamente como un efecto de la
actividad jurisdiccional, sino que sera efecto de la ley, pues sera esta la que
determinara qu comportamientos son aptos para interrumpirla. As, en
materia tributaria, el giro de los impuestos interrumpe la prescripcin. En
consecuencia, el proyecto no estara modificando el estatuto de la
prescripcin, sino que nicamente la ley estara otorgando a un determinado
comportamiento la aptitud para interrumpirla.
El profesor seor Maturana, a su vez, sostuvo que la
regla acerca de que la prescripcin solamente poda interrumpirse por medio
de una demanda, haba sido alterada en reiteradas oportunidades por el
legislador, como suceda respecto de las letras de cambio, cheques y
pagars respecto de los que se dispona que las gestiones preparatorias
interrumpan la prescripcin o en el Cdigo Procesal Penal en que actos
realizados en la etapa de investigacin tambin producen ese efecto. Todo lo
cual confirmaba que sera el legislador quien determinara los hechos que
interrumpen la prescripcin, complementando lo dispuesto en el Cdigo Civil.
El diputado seor Rincn, junto con reiterar su parecer
contrario a que el oficial de ejecucin pueda tener incidencia en la forma en
que opera la prescripcin, seal no compartir tampoco la idea de que se le
facultara para otorgar un plazo al ejecutante a fin de subsanar los defectos
quer pudiera tener su presentacin, segn lo seala el inciso segundo, como
tambin le pareca innecesario que el inciso sexto estableciera que la
improcedencia de la solicitud de ejecucin por carecer el ttulo de mrito
ejecutivo, no impedira al ejecutante el ejercicio de acciones en un
procedimiento declarativo posterior, retrucando el profesor seor Maturana
en lo tocante a este ltimo punto, que la norma no haca ms que repetir la
norma vigente, estableciendo la reserva de acciones para un posterior juicio
declarativo.
Por ltimo, ante la consulta del abogado seor Mery en
cuanto a si existira la posibilidad de que el ejecutante pudiera escoger al
oficial de ejecucin con el que podra trabajar, porque qu inters podra
animarlo a seguir con alguien que le hubiere denegado la ejecucin, los
representantes del Ejecutivo explicaron que tal como hoy da es posible
elegir el receptor judicial, tambin habra pluralidad de oficiales de ejecucin,
teniendo libertad el interesado para elegir.
Cerrado finalmente el debate, se aprob el artculo en
iguales trminos por mayora de votos ( 7 votos a favor y 1 en contra).
Votaron a favor los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos,
Ceroni, Harboe, Cristin Mnckeberg y Saffirio. Vot en contra el diputado
seor Rincn.

539

Artculo 429.- (Pas a ser 434)

Se refiere a la acumulacin de ejecuciones, sealando
que a solicitud de cualquiera de las partes, se podr decretar la acumulacin
ante el oficial de ejecucin, si no hubiere demanda de oposicin, o ante el
juez, en caso contrario, de todas las ejecuciones pendientes que existan
entre un mismo acreedor o distintos acreedores respecto del mismo deudor
ejecutado.
Su inciso segundo agrega que excepcionalmente, un
oficial de ejecucin podr solicitar la acumulacin de ejecuciones que se
tramiten ante l y ante otros oficiales, a condicin de que en ninguna de ellas
se haya deducido oposicin.
Su inciso tercero aade que la acumulacin de
ejecuciones en los casos de los incisos anteriores ser solicitada al oficial de
ejecucin que haya notificado la primera decisin de ejecucin, de no
haberse deducido ninguna demanda de oposicin o, en caso contrario, al
juez que estuviere conociendo de la primera demanda de oposicin.
Su inciso cuarto previene que en caso de haber
oposicin a la acumulacin, el juez citar a todos los interesados a una
audiencia para resolver la solicitud. A esta audiencia debern concurrir los
interesados con todos sus antecedentes. La resolucin que se pronuncie
sobre la acumulacin, no ser susceptible de recurso alguno.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Ceroni, Harboe, Cristin Mnckeberg, Rincn y
Saffirio.
Artculo 430.- ( Pas a ser 435)
Trata de la desacumulacin de ejecuciones, sealando
que el juez que hubiere decretado la acumulacin o el que fuere competente
si la acumulacin se hubiere verificado ante un oficial de ejecucin, podr
disponer la desacumulacin de una o ms de esas ejecuciones, si la
circunstancia de sustanciarse acumuladas importa grave retardo o entorpece
la mejor y ms expedita realizacin de los bienes embargados.
Su inciso segundo agrega que sin perjuicio de ello, el
tribunal podr adoptar las medidas que estime pertinentes conforme a las
normas de las terceras de prelacin o de pago para los efectos de asegurar
el pago de las obligaciones en las ejecuciones respecto de las cuales se
hubiere ordenado la desacumulacin.

540

Su inciso tercero aade que la desacumulacin de

ejecuciones se sustanciar en la forma prevista en el artculo anterior.
No dio lugar a debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Ceroni, Harboe, Cristin Mnckeberg, Rincn y
Saffirio.
CAPTULO 3
EMPLAZAMIENTO Y ACTITUDES DEL EJECUTADO
LA DEMANDA DE OPOSICIN.
Artculo 431.- (Pas a ser 436)
Trata de la notificacin de la decisin de ejecucin,
sealando que el oficial de ejecucin notificar personalmente al ejecutado la
decisin de ejecucin, y le entregar copia de la solicitud ejecutiva en que
hubiere recado, en la forma prevista en los artculos 89 y 93 84.
No dio lugar a debate, aprobndoselo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Daz, Harboe, Letelier, Cristin Mnckeberg y
Squella.
Artculo 432.- ( Pas a ser 437)
Trata del emplazamiento y de las actitudes que puede
asumir el ejecutado, sealando que en el acto de la notificacin de la
decisin de ejecucin, el que podr:
1.- Pagar el total de la deuda reclamada ms los
intereses, reajustes, tasas y dems gastos que procedan en conformidad a la
ley o dar cumplimiento a la obligacin de hacer debida.
Pagada la obligacin antes de la decisin de ejecucin o
en el acto de la notificacin, sern igualmente de cargo del ejecutado todos
los gastos causados con motivo de la ejecucin.
En el evento que el ejecutado pague solo el capital
adeudado, la ejecucin continuar por el saldo correspondiente a intereses,
reajustes, tasas y dems gastos que procedan. En este caso el ejecutado
tendr un plazo de cinco das hbiles contados desde la fecha de pago
efectivo, para convenir una forma de solucin del saldo adeudado,
suspendindose la ejecucin. Si no se lograra acuerdo dentro del plazo
mencionado el oficial de ejecucin proceder a embargar bienes suficientes
del ejecutado, previa solicitud del ejecutante.

84

Pasaron a ser artculos 91 y 95, respectivamente.

541

2. Aceptar o convenir la propuesta alternativa de pago

del crdito ejecutado o de cumplimiento de la obligacin que se le hubiere
formulado. El acuerdo firmado ante el oficial de ejecucin pondr trmino al
procedimiento de ejecucin y tendr mrito ejecutivo para todos los efectos
legales.
El incumplimiento del deudor har inmediatamente
exigible el total de la deuda, facultndose al acreedor para concurrir ante el
mismo oficial de ejecucin ante el cual se celebr el acuerdo para iniciar un
nuevo procedimiento o ante el que sea competente conforme a las reglas
generales. En este nuevo procedimiento ejecutivo la demanda de oposicin
del deudor solo podr fundarse en las causales previstas en los numerales 1
y 2 del artculo 43485.
3.- No pagar en el acto de la notificacin. En este caso, la
ejecucin continuar adelante conforme a las reglas generales segn la
naturaleza de la obligacin.
4.- Oponerse a la ejecucin, interponiendo ante el oficial
de ejecucin demanda de oposicin a la ejecucin para ante el tribunal
competente, en conformidad a lo dispuesto en los artculos siguientes.
Su inciso segundo agrega que el plazo para deducir
demanda de oposicin a la ejecucin ser individual. El trmino para formular
oposicin ser de diez das, contados desde la notificacin de la decisin de
ejecucin, si el ejecutado fuere notificado dentro de la provincia en que se
encuentra el territorio jurisdiccional del tribunal competente para conocer de
la oposicin.
Su inciso tercero aade que si el ejecutado es notificado
fuera de la provincia en que se encuentra el territorio jurisdiccional de dicho
tribunal o hubiere sido notificado fuera del territorio de la Repblica, el
trmino para oponerse a la ejecucin ser de veinte das, en el primer caso y
de treinta das, en el segundo.
Su inciso cuarto indica que en los casos previstos en los
numerales 1, inciso tercero, 3 y 4, el oficial de ejecucin estar facultado por
el solo ministerio de la ley para trabar embargo sobre bienes suficientes del
deudor, debiendo sujetarse a las reglas previstas en los artculos 449 86 y
siguientes.
Opiniones recibidas
1. El profesor seor Tapia sostuvo que el N 2 de esta
norma pareca atribuir al oficial de ejecucin la facultad de proponer una
oferta alternativa de pago, en otras palabras, una dacin en pago, la que es
85
86

Pas a ser 439.

Pas a ser 450.

542

una facultad que queda entregada a la voluntad del acreedor. De acuerdo a

tal interpretacin, esta disposicin perturbara el derecho de crdito del
acreedor, alterando as la fuerza obligatoria del contrato. Asimismo, se
estara incorporando como un elemento de la esencia de esta propuesta
alternativa, una clusula de aceleracin genrica, que pareciera presumirse,
la que alterara las posibles estipulaciones de las partes y constituira un
inslito caso de inclusin forzosa de una clusula que, normalmente, se
pacta libremente. Adems de lo anterior, la redaccin imperativa de la
clusula dara lugar a que el solo incumplimiento provocara la acelaracin,
sin que el acreedor pudiera decidir si acelera el cobro del crdito o no. Esto
ltimo constituira una desventaja para el acreedor porque si transcurre el
plazo de prescripcin, prescribir la totalidad del saldo adeudado y no solo la
cuota insoluta.
2. El profesor seor Domnguez, refirindose al nmero
2, seal que trataba de una alternativa de pago que el ejecutado podra
aceptar o convenir, es decir, el oficial de ejecucin podra sugerir una forma
de pago distinta a la pactada, la que podra ser aceptada por el deudor, pero
nada se dice respecto del acreedor, como por ejemplo, su derecho a ser
odo, con lo cual podra verse alterado su derecho, garantizado por la ley del
contrato, siendo suficiente el acuerdo entre el oficial de ejecucin y el
ejecutado.
Debate
El profesor seor Pinochet, refirindose al nmero 2 de
este artculo, dijo que se trataba de una especie de mediacin que se atribua
al oficial de ejecucin entre el acreedor y el deudor, para intentar un acuerdo
de pago que, si bien no se ha pretendido darle un carcter obligatorio,
resultaba inconveniente porque el acreedor, especialmente si se trata de
bancos o grandes casas comeciales, inicia la ejecucin luego de haber
agotado todos los medios de cobranza prejudicial. A su juicio, la participacin
del oficial de ejecucin podra constituirse en un factor de debilitamiento del
derecho de los acreedores, especialmente, en el caso de deudas de alto
monto respecto de las cuales el deudor puede estar a punto de celebrar un
convenio judicial preventivo o de que se declare su quiebra. Seal que lo
normal era que los bancos e instituciones comerciales importantes aceptaran
las propuestas econmicas razonables de sus deudores. Crea que este rol
que se asignaba al oficial de ejecucin podra dar lugar a la prdida de su
imparcialidad.
El profesor seor Tavolari, hacindose cargo de las
observaciones del profesor seor Tapia, seal que la propuesta que podr
hacer el oficial de ejecucin en ningn caso alterara la fuerza obligatoria del
contrato ni tampoco sera obligatorio para el acreedor aceptar el posible
acuerdo. De lo nico que se tratara sera de facultar a una persona ajena a

543

la controversia, para proponer alternativas de pago sin que ellas tuvieran

efectos vinculantes. Seran solamente gestiones de mediacin.
Explic que la figura del oficial de ejecucin era nueva en
el pas y que su nico objetivo era dotar de eficacia a la gestin ejecutiva y
dar a quien se ve sometido a una ejecucin, garantas de un mejor trato.
Reconoci que generalmente los bancos e instituciones del retail intentaban
alcanzar una conciliacin antes de demandar, pero lo que se deseaba con
este personaje era que se tuvieran en cuenta las distintas visiones de las
partes e insistir ante el deudor que no ha querido llegar a un acuerdo, acerca
de la conveniencia de alcanzar una frmula de conciliacin y, a la vez, poner
en conocimiento del acreedor determinadas circunstancias acerca de la
solvencia del deudor, que hacen aconsejable llegar a un acuerdo. Se tratara,
entonces, de procurar una solucin armnica entre las partes y de introducir,
por la va del oficial de ejecucin, un elemento de humanidad en la gestin
ejecutiva.
El diputado seor Harboe seal que dentro del nuevo
sistema de justicia civil que se propone, en el cual se modifica
estructuralmente la ejecucin, la figura del oficial de ejecucin resultaba
determinante para la obtencin de la finalidad de lograr eficiencia en el
procedimiento, resguardando el derecho de las partes. Record que ya se
haba debatido acerca del rgimen de remuneraciones de este funcionario y
segn cual fuera este, deber ello vincularse con el rol fundamental que
deber cumplir al momento de aceptar o no la oposicin a la ejecucin. En
efecto, si va a tener un incentivo econmico de parte de quienes solicitan la
ejecucin, su postura va a ser favorable al acreedor y desmerecer la del
deudor, perdindose as el equilibrio al que debe tender esta figura. Hizo
presente que su actuacin resultaba determinante frente a la oposicin del
deudor.
Seal que lo que se haba pensado al establecer la
figura del oficial de ejecucin, era aumentar los niveles de eficiencia en el
cobro, con lo cual este ser un funcionario cuyo objetivo ser realizar la
cobranza. Crea que el mecanismo que se estableca significara un incentivo
para la malas colocaciones, mayor que el que actualmente existe, porque el
oficial de ejecucin tendr que relacionarse con el acreedor y el deudor en
funcin del recupero, lo que originar gastos que incrementarn la deuda y,
si bien esta situacin podra relacionarse con la del veedor en el
procedimiento de liquidacin, este ltimo supone la incapacidad del deudor
de pagar con su patrimonio y lo que se propone pretende algo distinto. Todo
lo anterior lo llev a sostener que mientras no se conociera la forma de
financiamiento de la labor de este funcionario, no estara en condicin de
pronunciarse sobre esta norma, por cuanto, a su juicio, el mecanismo que se
propone incentivar an ms las ejecuciones sin el debido respeto a los
derechos del deudor. Reconoci que el ideal era que este ltimo pagara,
pero sin que ello significara que el oficial de ejecucin deviniera en una
suerte de agente de cobranza de las instituciones financieras, a diferencia de

544

lo que hoy sucede con la intervencin del juez, quien no es remunerado por
ninguna de las partes.
El diputado seor Araya seal que si bien haba
quedado claro que el oficial de ejecucin sera un funcionario pblico, no se
haba aclarado la forma de su financiamiento, lo que no dejaba de ser
importante, especialmente porque en el caso del nmero 2 de este artculo,
lo faculta para aceptar o convenir una propuesta alternativa de pago, sin que
nada se diga sobre el parecer del acreedor acerca de dicha propuesta, lo
que, en otras palabras, significa que bastar el acuerdo entre el oficial de
ejecucin y el deudor.
Aadi que si bien la propuesta del Ejecutivo se basaba
en una premisa lgica, no era posible no tener en cuenta que la mayora de
las personas que eran objeto de ejecucin por parte de las instituciones
financieras, no se encontraban en situacin de pagar. No se trataba,
entonces, que hubiera falta de voluntad para pagar y si a esto se sumaba
que el financiamiento de la gestin se basar en el recupero por parte del
acreedor y por lo que aporte el deudor, difcilmente podr obtenerse el pago
de la deuda. De aqu, entonces, la importancia de conocer el sistema de
financiamiento del oficial de ejecucin, pues si a lo propuesto por el
Ejecutivo, se unen las restricciones a las causales de oposicin a la
ejecucin, esta figura servir, fundamentalmente, a las instituciones
financieras y al retail.
Los representantes del Ejecutivo sealaron que se parta
de la base que el procedimiento debe proteger tanto a los acreedores como a
los deudores, porque en un estado de derecho se requiere una tutela efectiva
para las partes involucradas en los procedimientos de ejecucin. Reiteraron
que el oficial de ejecucin sera un funcionario pblico, auxiliar de la
administracin del Estado, que deber asumir la funcin de la ejecucin.
Sealaron que su papel se asemejaba al del veedor en los procedimientos
concursales, correspondindole un rol de mediador en la bsqueda de
acuerdos entre acreedor y deudor. Agregaron que se tratara de un abogado
que deber revisar que la solicitud de ejecucin cumpla con todos los
requisitos y que se comunicar con ambas partes, lo que acotara la
posibilidad de hacer valer causales de oposicin desde una perspectiva
meramente jurisdiccional, pudiendo, en base a los conocimientos y
habilidades que deber tener, efectuar propuestas para llegar a un acuerdo
entre acreedor y deudor. Agregaron que su sistema remuneracional deber
vincularse con los mecanismos de control y fiscalizacin a que estar
sometido en forma permanente, por el juez en el aspecto jurisdiccional y por
una Superintendencia en el aspecto administrativo. Adems, estarn los
controles de sus pares y del mercado y el de los acreedores, deudores y
terceros involucrados.
Recordaron que actualmente solamente es el acreedor
quien corre con el financiamiento porque paga al receptor, con bastante
menos control que el que pesar sobre el oficial de ejecucin. En este caso,

545

el finaciamiento provendra de ambas partes, establecindose, adems, un

incentivo por el recupero que obtenga el oficial de ejecucin, de tal manera
que tenga verdadero inters en obtener en la realizacin precios de mercado,
evitando remates a precio vil, con la finalidad de que todos obtengan una
ganancia o pierdan lo menos posible, es decir, que el acreedor pueda
recuperar el mximo de su acreencia y el deudor pueda, con la venta de los
bienes a precio de mercado, obtener un remanente a su favor.
Por ltimo, en el caso de las personas que no pueden
cubrir sus gastos, se estudiaba la posibilidad de subsidios del Estado que los
liberaran de ellos.
El diputado seor Burgos entendi que, de acuerdo a lo
explicado, el oficial de ejecucin ser un funcionario pblico, remunerado en
su condicin de tal, pero sin estar sujeto a aranceles. Seal que lo ms
importante en un sistema de cobranza es su capacidad de permitir la
recuperacin de los crditos, no pudiendo apuntar fundamentalmente a crear
condiciones de dilacin en el pago. De ah la importancia de establecer una
caracterizacin precisa del oficial de ejecucin.
El diputado seor Cristin Mnckeberg expres
aprensin por el establecimiento de esta figura ya que, en buenas cuentas,
transformaba al abogado encargado de las cobranzas de un banco, en un
oficial de ejecucin, puesto que funciona sobre la base del financiamiento de
las partes, con un sistema de incentivos, que le permite cobrar ms o menos,
segn la situacin del deudor.
El profesor seor Maturana seal que la figura del oficial
de ejecucin exista en el derecho comparado, la que separaba la jurisdiccin
de la funcin administrativa y haca posible la oralidad de los juicios. Seal
que era factible, desde el punto de vista orgnico, establecer garantas,
teniendo presente que al final siempre el deudor tendr una doble proteccin,
a diferencia de lo que hoy sucede en que si el receptor o el martillero realiza
los bienes en un menor valor que el de mercado, el sistema no le ofrece
proteccin alguna. El oficial de ejecucin sera un protector de los derechos
del deudor, puesto que velar porque el remate se efecte en buenas
condiciones y a un precio conveniente, lo que beneficia a ambas partes y
logra un equilibrio entre ellas, a lo que agreg el profesor seor Silva que el
proyecto planteaba una mejor regulacin que la existente y garantizaba los
derechos de los deudores, los que son vctimas de un proceso oscuro y poco
transparente. El nuevo proceso transparentaba la ejecucin, colocndola en
manos de un funcionario que representa al Estado y a los intereses de la
sociedad, sin perjuicio de sujetarse a un estatuto que definir los incentivos,
contrapesos y responsabilidades que le correspondern.
Cerrado finalmente el debate, se aprob el artculo, salvo
su nmero 2, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Daz, Harboe, Letelier, Cristin Mnckeberg y
Squella.

546

Reabierto posteriormente el debate, el Ejecutivo propuso

las siguientes modificaciones a este artculo:
1 Suprimir en el prrafo final del nmero 1 todo lo que
sigue al primer punto seguido, quedando el prrafo con la siguiente
redaccin:
En el evento que el ejecutado pague solo el capital
adeudado, la ejecucin continuar por el saldo correspondiente a intereses,
reajustes, tasas y dems gastos que procedan.
2 Intercalar en el nmero 3, entre la palabra
notificacin y el punto seguido que la sucede, los trminos el total de la
deuda reclamada ms los intereses, reajustes, tasas y dems gastos que
procedan.
3 Reemplazar el inciso final por el siguiente:
En todos los casos previstos precedentemente, salvo el
del prrafo primero del numeral 1, el oficial de ejecucin estar facultado por
el solo ministerio de la ley para trabar embargo sobre bienes suficientes del
deudor, debiendo sujetarse a las reglas previstas en los artculos 449 87 y
siguientes.
La Comisin acord tratar separadamente los tres puntos
de esta nueva proposicin.
a.Respecto de la primera no se produjo debate,
acogindola por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Letelier y Squella.
b. En lo que se refiere a la segunda, el diputado seor
Burgos estim demasiado amplias las expresiones y dems gastos que
procedan, sugiriendo el abogado seor Mery mantener el texto original dado
que el pago, de acuerdo a su definicin, es la prestacin de lo que se debe;
luego, no son necesarios ms agregados.
De acuerdo a lo anterior, la Comisin procedi a
rechazar esta propuesta por unanimidad, con los votos de los diputados
seora Turres y seores Araya, Burgos, Letelier y Squella.
c. En cuanto a la tercera, procedi a aprobarla sin
debate, en los mismos trminos, por unanimidad, con los votos de los
diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Letelier y Squella.
Finalmente, volviendo sobre el nmero 2 de este artculo,
la Comisin acogi una sugerencia del diputado seor Letelier para suprimir
la palabra alternativa que figura en el primer prrafo, aprobando el nmero
87

Pas a ser 450.

547

con la correccin sugerida por unanimidad, con los votos de los diputados
seora Turres y seores Araya, Burgos, Letelier y Squella.
Artculo 433.- ( Pas a ser 438)
Trata de los requisitos de la demanda de oposicin a la
ejecucin, sealando que la demanda de oposicin a la ejecucin solo podr
fundarse en una o ms de las causales previstas en el artculo siguiente, las
que se deducirn todas en el mismo escrito.
Su inciso segundo agrega que el ejecutado indicar con
precisin la o las causales que invoca y los hechos en que las funda, deber
acompaar toda la prueba documental que le sirva de sustento y en su caso,
invocar la que conste en poder del oficial de ejecucin, requiriendo su
remisin al tribunal. Asimismo, ofrecer los dems medios de prueba de que
piense valerse en los trminos establecidos en los artculos 254 y 255. 88
Su inciso tercero aade que en la misma demanda y
para ser resueltas en la sentencia definitiva antes que las causales de
oposicin, el ejecutado deber sealar todas las cuestiones procesales que
pudieren afectar la eficacia del procedimiento o de determinados actos
procesales, en los trminos previstos en el Captulo 7, del Ttulo IX del Libro
Primero de este Cdigo. Estas se tramitarn conjuntamente con las
causales de oposicin y sin suspender el procedimiento.
Su inciso cuarto establece que en todo lo no previsto en
este artculo se aplicarn los requisitos de la demanda establecidos en el
artculo 25389 de este Cdigo.
Su inciso quinto previene que la demanda de oposicin
deber ser notificada por cdula al ejecutante.
El abogado seor Mery seal que de acuerdo a la
jurisprudencia, bastaba con que el deudor sealara en trminos generales
que se valdr de todos los medios de prueba, enumerndolos, sin precisar
para qu acudir a cada uno de ellos. No obstante, al hacer referencia el
inciso segundo a los artculos 254 y 255 (que pasaron a ser 256 y 257,
respectivamente) pareca querer establecer un nuevo estndar para la forma
en que deber procederse, no bastando con la sealizacin en trminos
generales de los medios de prueba, sino que debern indicarse
perentoriamente los hechos y los medios de prueba con que se acreditarn.
La Comisin, en un primer momento, procedi a aprobar,
sin mayor debate y en los mismos trminos este artculo, con el voto
unnime de los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Daz,
Harboe, Letelier, Cristin Mnckeberg y Squella.
88
89

Pasaron a ser 256 y 257, respectivamente.

Pas a ser 255.

548

Reabierto luego el debate, como consecuencia de las

dificultades surgidas durante la discusin acerca del artculo 434 (que pas a
ser 439), el Ejecutivo sugiri sustituir en el inciso tercero la referencia que se
haca al Captulo 7, del Ttulo IX del Libro Primero de este Cdigo por otra
al nmero 12 del artculo 26790.
Al efecto, los representantes del Ejecutivo explicaron
que, a consecuencias de haberse observado que el artculo 434 (pas a ser
439) no contena una causal de oposicin a la ejecucin similar a la
contemplada actualmente en el N 7 del artculo 464 del Cdigo vigente, es
decir, la falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las
leyes para que el ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea en
relacin al demandado, los profesores seores Maturana, Silva y Tavolari
haban sostenido que ese punto ya se encontraba regulado en el inciso
penltimo de este artculo, en cuanto seala que en lo no previsto en esta
disposicin, se aplicarn los requisitos de la demanda establecidos en el
artculo 253 (que pas a ser 255), pero que con el objeto de aclarar ms la
materia en discusin, haban propuesto cambiar la referencia al Captulo 7,
que trata de la ineficacia de los actos procesales, por otra al N 12 del
artculo 267 (que pas a ser 269), es decir, la posibilidad de que el
demandado oponga como excepcin previa a la demanda, la existencia de
cualquier otro defecto que pueda afectar la existencia, validez o eficacia del
proceso.
Ante la consulta del diputado seor Cristin Mnckeberg
acerca de las razones por las cuales no se incorporaba en el artculo 434
(que pas a ser 439) la causal del N 7 del actual artculo 464, el profesor
seor Maturana expres que dicha causal era ms restrictiva que la que se
propona porque solamente se limitaba a referirse a la falta de alguno de los
requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que el ttulo tenga
fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea en relacin al demandado.
El profesor seor Botto seal que la Comisin deba
decidir si se desea coartar o limitar las excepciones que el ejecutado puede
interponer, porque si se analizaba la causal del N 7 del artculo 464 actual,
poda advertirse que dicha excepcin no se refera al proceso sino que al
ttulo ejecutivo mismo; luego, constitua una interpretacin forzada entender
que el N 12 del artculo 267 (que pas a ser 269) la comprenda, puesto que
este ltimo se refiere al proceso y no a la obligacin misma que emana del
negocio que haya existido entre acreedor y deudor.
Los diputados seora Turres y seor Daz sealaron la
primera que si el ttulo no tiene fuerza ejecutiva, indudablemente deber
afectar la existencia o validez del proceso, con lo que calzaba en el numeral
12 del artculo 267 (que pas a ser 269), y el segundo que no vea por qu
sera una interpretacin forzada como lo sealara el profesor seor Botto,
90

Pas a ser 269.

549

entender comprendida dicha causal en este ltimo artculo, por cuanto

refirindose este artculo 433 en su inciso tercero, a cuestiones procesales
que pueden afectar la eficacia del procedimiento o de determinados actos
procesales, pareca perfectamente lgico remitirse al N 12 del artculo 267
(que pas a ser 269).
El profesor seor Botto seal que las cuestiones
relacionadas con el proceso y el procedimiento eran de orden procesal, en
circunstancias que si la discusin se radicaba en el ttulo ejecutivo,
significaba que se estaba entrando al fondo del asunto debatido, dado que se
estar discutiendo sobre el instrumento en que consta la obligacin. Crea,
en todo caso, que sera una materia discutible en los tribunales si lo
dispuesto en el nmero 12 del artculo 267 (que pas a ser 269)
comprendera o no la causal del N 7 del artculo 464 actual.
El profesor seor Maturana seal que para satisfacer la
inquietud del profesor seor Botto podra cambiarse la referencia, en lugar
del N 12 del artculo 267 (que pas a ser 269), el N 7 del mismo artculo, el
que se refiere a la caducidad del derecho.
El profesor seor Botto hizo presente que el artculo 434
del proyecto (que pas a ser 439) limitaba el derecho a defensa, toda vez
que en su inciso final estableca que se entenda reservado el derecho del
ejecutado para hacer valer en un juicio declarativo posterior, los derechos y
alegaciones no contempladas dentro de las causales de oposicin, todo lo
cual denotaba la importancia de incorporar en este artculo 434 (que pas a
ser 439) la excepcin prevista en el N 7 del artculo 464 vigente, es decir, la
falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes
para que el ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente o con relacin al
demandado, porque ello le permitira impugnar en el juicio ejecutivo mismo el
ttulo, cosa que no sucedera si la alusin a esta causal se entendiera
comprendida en el artculo 267 (que pas a ser 269), lo que solo le permitira
defenderse en un juicio declarativo posterior, es decir, cuando ya le hubieran
rematado los bienes.
El profesor seor Tavolari hizo presente que no pareca
razonable que en un procedimiento ejecutivo se confirieran a la persona en
contra de quien se hace valer una pretensin, las mismas posibilidades de
actuacin que aquellas que se le otorgan cuando el juicio es declarativo. En
el juicio ejecutivo no cabe discutir sobre la existencia de la obligacin porque
en dicha clase de juicios la obligacin consta fechacientemente.
Finalmente, la Comisin se inclin por acoger la
sugerencia de los profesores y sustituir en el inciso tercero la referencia al
Captulo 7 del Ttulo IX del Libro Primero de este Cdigo por otra al
nmero 12 del artculo 267 91, aprobndose la nueva propuesta,
conjuntamente con el artculo, por unanimidad, con los votos de los
diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Letelier y Squella.
91

Pas a ser 269.

550

Artculo 434.- ( Pas a ser 439)

Trata de las causales de oposicin a la ejecucin,
sealando que el ejecutado podr fundamentar su demanda de oposicin en
las siguientes causales, sea que afecten a la totalidad de la deuda o a una
parte de ella:
1. Pago total o parcial de la deuda;
2. Prescripcin o caducidad de la accin ejecutiva;
3. No empecer el ttulo al ejecutado;
4. Transaccin, conciliacin o avenimiento;
5. Cosa juzgada;
6 Falsedad del ttulo ejecutivo.
Su inciso segundo agrega que por el solo ministerio de la
ley, se entender reservado el derecho del ejecutado para hacer valer, en un
juicio declarativo posterior, los derechos y alegaciones no contemplados
dentro de las causales de oposicin previstas en este artculo.
Opiniones recibidas
1. El profesor seor Cortez seal que mientras menos
seguridad otorgue el ttulo ejecutivo, mayores deben ser las posibilidades de
defensa del ejecutado, todo lo cual est vinculado con las causales de
oposicin a la ejecucin. Haciendo referencia a la norma vigente en esta
materia, es decir, el artculo 464 actual, seal que se justificaba la ausencia
de la excepcin de incompetencia del tribunal porque al hablar de causales
de oposicin se est en un mbito estrictamente administrativo; tambin de
aquellas que son motivo de extincin de la deuda, lo que no significa que el
ejecutado est imposibilitado de hacerlas valer, porque las puede alegar por
la va ordinaria. Consider razonable restringir el mbito de defensa del
ejecutado, pues de lo contrario se le permitira alegar lo mismo que en un
juicio ordinario, en circunstancias que por definicin los motivos de oposicin
son restringidos porque el ttulo ejecutivo fue precedido por un debate, como
en el caso de la sentencia definitiva, o porque reviste caracteres tales que
dan cuenta fehaciente de la existencia de la obligacin.
Seal que si el problema radicaba en que la nmina de
ttulos ejecutivos que se propone no ofrecen seguridad y certeza, deber
revisarse su regulacin, la que se encuentra estrictamente vinculada con la
restriccin de las causales de oposicin, que, de ampliarse, podran
transformar el juicio ejecutivo en uno declarativo ordinario.
2. El profesor seor Correa consider que las causales
de oposicin se restringan en exceso, eliminndose aquellas que permiten
una defensa, como las de la nulidad de la obligacin y la falta de requisitos
del ttulo.
Debate

551

El profesor seor Pinochet estim que se propona una

importante disminucin de las causales de oposicin, resaltando la ausencia
de la falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las
leyes para que el ttulo tenga fuerza ejecutiva, en torno a la cual exista una
abundante jurisprudencia que haba despojado un tanto a los ttulos
ejecutivos del carcter abstracto que tenan, por lo que no contemplar esta
causal le pareca un retroceso. Explic que si se trataba de ttulos vinculados
con un negocio causal, como por ejemplo el cheque en garanta, el ejecutado
no podra oponer la excepcin de falta de mrito ejecutivo, lo que sera muy
grave para el debido proceso.
Sostuvo que era posible distinguir categoras entre los
ttulos ejecutivos y jerarquizarlos, porque por ejemplo, una escritura pblica
suscrita por un banco constitua un ttulo indubitado, pero no as un cheque
cobrado por un prestamista usurero, el que podra deber discutirse conforme
a la causal del actual nmero 7 del artculo 464 vigente. Crea que podra
restringirse el catlogo de excepciones en el primer caso, porque no se
justificara impugnar tal escritura por la causal mencionada.
Seal que no era posible comparar esta situacin con la
prevista en la Ley de Bancos, la que contemplaba solamente las causales de
oposicin a que se refiere esta norma, porque en dicha ley ello era as por
tratarse de ttulos indubitados.
No crea que las nuevas disposiciones protegieran de
mejor manera los derechos de los ciudadanos, porque si bien se permita la
reserva de acciones para discutir en juicio ordinario la validez de una letra de
cambio o pagar de dudosa legitimidad, debera primero pasarse por el
remate de los bienes del ejecutado. No le pareca que fuera esta la mejor
forma de corregir los vicios y abusos que se generan en esta etapa.
El profesor seor Tavolari seal que esta haba sido
una materia largamente discutida y que en nuestra cultura jurdica se haba
impuesto la idea de configurar una extensa lista de excepciones, llegando al
absurdo de que en un juicio ejecutivo pueda plantearse la nulidad de la
obligacin, algo que difiere notoriamente del objetivo de este proceso. La
brevedad del listado que se propona se inspiraba en la forma en que se
tratan en la Ley General de Bancos los crditos hipotecarios con letras de
cambio, en los que solamente pueden hacerse valer en los juicios la
excepcin de pago de la deuda, la prescripcin y no empecer el ttulo al
ejecutado. Seal que la jurisprudencia incorporara todas aquellas causales
que contempla actualmente el artculo 464 del Cdigo vigente, como
aspectos meramente formales. El sistema que se propona buscaba evitar la
renovacin dentro del proceso de una discusin que resultaba ms propia de
un juicio declarativo.

552

Seal que no haba ttulos ejecutivos mejores unos que

otros, no exista una jerarquizacin entre ellos, de tal manera que el mismo
carcter tienen la escritura pblica por la que se otorga un crdito hipotecario
con arreglo a la Ley de Bancos, que una letra de cambio autorizada por un
notario.
Reconoci que la jurisprudencia en torno al nmero 7 del
artculo 464 vigente, haba dado lugar a que los deudores alegaran la falta de
cumplimiento del acreedor, por lo que al invocar el artculo 1552 del Cdigo
Civil en el caso de los contratos bilaterales, se llegaba a la conclusin de que
el ttulo no era ejecutivo porque el acreedor no haba cumplido con las
condiciones del contrato.
La idea que envolva el establecimiento de estas
causales, era volver el juicio ejecutivo a su cauce natural, el que no implica
discusin porque la obligacin es indubitada. El extenso catlogo de
excepciones era producto de la costumbre y del modelo adoptado,
proveniente de la legislacin espaola. Lo razonable era, no obstante, que si
se otorga a un ttulo el carcter de ejecutivo, se respeten y hagan efectivas
las consecuencias que de ello emanan, de tal manera que si existen otras
cuestiones que plantear, aplicando lo que seala el inciso final, queda
abierta, por el ministerio de la ley, la posibilidad de la reserva, a fin de que el
ejecutado pueda oponerse o discutir los temas que le parezcan.
El diputado seor Harboe hizo presente que en muchas
ocasiones el ejecutado estaba dispuesto a pagar, pero las instituciones
acreedoras externalizan el servicio de cobranza, lo que significa que la deuda
se encarezca de tal forma que resulta imposible solventarla. Por ello, crea
que si se restringan las causales de oposicin, no se cumpla con el objetivo
de facilitar al deudor el pago de su obligacin. Pensaba que tal vez no fuera
necesario replicar las causales actualmente establecidas en el Cdigo
vigente, pero crea que deberan establecerse ciertas salvaguardias al
encomendar a un funcionario como el oficial de ejecucin las labores que
actualmente desempea el juez, por cuando su remumneracin puede
provenir del acreedor, debilitando la posesin del deudor en el
procedimiento.
El diputado seor Araya estim necesario ampliar el
catlogo de excepciones, al menos, agregando la causal de nulidad de la
obligacin, porque podra darse el caso que se haga valer un ttulo en el que
consta una obligacin nula o que se ha cumplido imperfectamente, caso en
el cual el ejecutado no podra oponerse porque tal causal no figura en el
catlogo. Lo anterior significara que la ejecucin podra seguir adelante an
cuando en un juicio distinto se hubiera intentado una accin para obtener la
declaracin de nulidad de la obligacin.
El abogado asesor seor Aldunate estim lgico que el
acreedor tenga el camino libre para satisfacer la pretensin que emana del
ttulo ejecutivo, pero al respecto se haba generado una importante evolucin

553

jurisprudencial, habiendo resuelto la Corte Suprema, a propsito de la causal

contenida en el N 7 del artculo 464 vigente, que respecto de un cheque
presentado a cobro entregado en garanta de un contrato de compraventa,
sin fecha y existiendo controversia acerca del incumplidor del contrato en
cuestin, haba estimado que no concurra el requisito de ser la obligacin
actualmente exigible, configurndose al efecto la causal del N 7 del artculo
464, porque el ttulo no reuna todos los requisitos exigidos por la ley para
tener fuerza ejecutiva, toda vez que el supuesto del cual depende la
exigibilidad de la clusula penal es una materia propia de un juicio de lato
conocimiento. Agreg que la estructura de las causales de oposicin que se
estableca en el proyecto presentaba problemas porque si, como
consecuencia del juicio ejecutivo el deudor es ejecutado y pierde los bienes
embargados, no obstante estarse discutiendo la nulidad de la obligacin en
un juicio de lato conocimiento, significa que contrariamente a lo que habra
sucedido si hubiera podido oponer la excepcin, lo que se habra traducido
en la suspensin del procedimiento, no se dara dicho efecto con el texto que
se propone, ya que el deudor se habra quedado sin sus bienes.
El profesor seor Botto concedi que, de acuerdo a las
estadsticas, la eficacia del procedimiento no se resenta por la limitacin de
las excepciones, toda vez que en la gran mayora de las ejecuciones no
exista oposicin. No obstante, al analizar el derecho a defensa del
ejecutado, el criterio aplicable debera considerar que como contrapartida a
la ejecucin, tendra que contemplarse una ampliacin de ese derecho y no
una restriccin. Sostuvo que la causal del N 7 del artculo 464 vigente era
una herramienta adecuada para el resguardo del derecho a defensa, sobre
todo frente a los casos de abusos que solan producirse en las ejecuciones.
El diputado seor Cristin Mnckeberg seal que lo
normal era que los deudores solicitaran crditos con la mejor intencin de
pagarlos, pero en razn de la ocurrencia de una seria de situaciones,
culminan en procesos de cobranza, muchas veces arbitrarios, incluyendo
prcticas poco ticas, como las cartas de amenaza o las cobranzas
telefnicas, que suelen generar situaciones de amedrentamiento,
especialmente en personas que solicitan crditos bajos y que carecen de un
mnimo de formacin como para enfrentarlos. A lo anterior habra que
agregar que el oficial de ejecucin ser remunerado por el acreedor, por lo
que estimaba necesario, para los efectos de morigerar el desequilibrio, no
restringir las excepciones, sino considerar algunas otras que pudieran
compensar tal situacin, opinin que comparti la diputada seora Turres
quien, resaltando la sensacin de indefensin que sufran personas que
contrataban prestamos pequeos pero que a la vuelta de un tiempo se
transformaban, por la aplicacin de tasas de inters, en deudas impagables,
coincidi con el propsito de establecer una justicia ms gil para obtener el
pronto pago de una obligacin, pero ello debera hacerse sin perder de vista
la realidad social del pas, no obstante las modificaciones efectuadas a la ley
de proteccin al consumidor y el establecimiento del SERNAC Financiero.

554

El diputado seor Burgos estim que no proceda cargar

al proyecto responsabilidad por las condiciones de ciertos crditos que no se
han solucionado en la legislacin, por cuanto el engrosamiento del capital
adeudado se relaciona ms que con normas procesales, con la existencia de
altas tasas, falta de transparencia, contratos aleatorios, clusulas que se
desconocen y aprovechamiento de la ignorancia de los deudores. Tales
aspectos, aunque muy reales, no pueden ser solucionados por el Cdigo y
sera muy negativo creer que pueden resolverse por la va de establecer ms
excepciones que, en el fondo, son dilatorias, que buscan complicar la
ejecutividad de ciertos ttulos y que, como consecuencia de tales dilaciones
dan lugar a que el deudor, en definitiva, termine pagando bastante ms de lo
adeudado.
Termin puntualizando que si bien las opiniones de los
integrantes de la Comisin aparecan divididas, crea que podra llegarse a
un acuerdo si el Ejecutivo clarificaba el diseo orgnico del oficial de
ejecucin, en el sentido de garantizar una simetra entre los derechos de las
partes.
El profesor seor Maturana tild de clasista y desigual la
actual ejecucin porque la eficacia de los distintos procedimientos dependa
del grupo econmico involucrado en ellos. Por lo anterior, el proyecto
propona una sola ejecucin enfocada bsicamente al cumplimiento de las
resoluciones judiciales, a las que se asimilan otros ttulos ejecutivos. Por lo
contrario, el procedimiento actual implica reabrir el debate respecto de una
sentencia, deteriorando el principio del cumplimiento de lo resuelto, por lo
que ampliar las excepciones que se pueden oponer, significaba una capitis
diminutio de una facultad esencial para el resguardo del estado de derecho,
vinculada a la proteccin del crdito.
Seal, en seguida, que el modelo que se propona era
ms garantista que el actual por las siguientes razones:
1 En el actual sistema, aunque puedan oponerse
muchas excepciones, ello es ms bien terico porque en el 98% de los casos
no se oponen excepciones; en consecuencia el problema que presentaba la
limitacin que se estableca era nominal y no real.
2 No haba cdigos modernos que contemplaran ms
excepciones que las que plantea el proyecto. A su parecer, el sistema
vigente corresponda a un modelo sobrepasado, que no privilegiaba la
ejecucin y tenda a abrir una segunda va de defensa dentro del juicio, lo
que en una fase de ejecucin resultaba improcedente.
3 Los costos econmicos de la actual ejecucin son
asumidos por el ejecutado, cosa que el proyecto reproduce.
4 Los principios modernos de la ejecucin descansan en
la bsqueda del equilibrio y, en tal sentido, esta debe ser la ltima ratio en el

555

sistema civil. Por ello, en forma previa, debe buscarse una salida alternativa
para evitar que se acuda al procedimiento concursal.
5 En el actual sistema, la demanda ejecutiva es
tramitada por un proveedor distinto del juez, el que solo se limita a dictar una
resolucin tipo que da lugar al requerimiento de pago, de tal manera que la
ejecucin no est sujeta a un control efectivo como se propone en el
proyecto; en efecto, el oficial de ejecucin efecta un primer control y si ese
control es errado o negligente, deber responder en su calidad de funcionario
administrativo. En tal caso, el deudor puede oponer excepciones, las que el
tribunal califica, paralizndose en el intertanto el cuaderno de apremio.
6 El procedimiento ejecutivo actual sera ineficiente y
castigara al acreedor, como lo demuestra el hecho que si se acoge una
excepcin que puede subsanarse, como la ineptitud del libelo, debe
rechazarse la demanda y volver, luego, a presentarla, lo que parece ilgico.
El nuevo Cdigo, en cambio, contempla una graduacin de excepciones que
establece una mejor proteccin sistemtica del deudor, puesto que primero
deben hacerse valer las cuestiones procesales, las que son genricas y de
previo y especial pronunciamiento, como la falta de legitimacin o de
jurisdiccin y que significan la paralizacin del proceso, excepciones que
corresponden al actual N 7 del artculo 464 vigente y que deben sealarse
en la contestacin de la demanda; en seguida las cuestiones procesales
previstas como excepciones dilatorias, las que demuestran un acercamiento
a la disposicin citada, toda vez que de acuerdo al actual 477, la accin
ejecutiva puede ser rechazada por incompetencia del tribunal, incapacidad,
ineptitud del libelo o falta de oportunidad de la ejecucin, este ltimo un
concepto genrico que permite abarcar muchas situaciones de excepcin.
Por ltimo, las excepciones propiamente tales, que son las que seala el
texto en estudio y que corresponden a las contempladas en el derecho
comparado.
7 El sistema vigente sera perjudicial para el deudor
porque la sentencia que se dicte produce el efecto de la cosa juzgada para
cualquier juicio posterior, sea ejecutivo u ordinario. En cambio, la nueva
propuesta entiende reservado el derecho del ejecutado para hacer valer en
un juicio declarativo posterior, los derechos y alegaciones no contemplados
en las causales de oposicin previstas en este artculo.
La diputada seora Turres seal que la mayora de las
personas careca de los conocimientos necesarios para enfrentarse a un
banco al momento de solicitar un crdito, razn por la cual simplemente se
adheran a lo que se les ofreca y, si como se haba afirmado, el 98% de los
ejecutados no se opona a la ejecucin, se deba a que la mayora ni siquiera
est en condiciones de pagar un abogado o no saben que han sido
demandadas o confunden las cartas de cobranza con demandas. Por ello si
la amplitud del catlogo de excepciones permita dilatar o ganar tiempo para
acceder a alguna negociacin o evitar la ejecucin, no le pareca mal dada
la necesidad de legislar con realismo, ya que no vea de qu podra servir la

556

posibilidad de la reserva de acciones que establece el inciso final de este

artculo si se desconoce la existencia de ese derecho. Por ello, si por una
parte el nuevo mecanismo pretenda evitar dilaciones indebidas, por el otro
restringir el catlogo de excepciones podra perjudicar a un alto porcentaje
de la poblacin.
El diputado seor Harboe seal que en pocos pases se
notaba tanta liberalidad en el otorgamiento de crdito, lo que se una a malas
colocaciones y a incentivos perversos para sobreendeudar a la gente, que
era a lo que obedeca el actual sistema de ejecucin, el que le pareca
deficiente e injusto, no obstante lo cual la modificacin ocasionara grandes
problemas porque la interpretacin que haba hecho el profesor seor
Maturana acerca de las excepciones, sera necesario hacerla valer en los
tribunales con el fin de sentar una nueva jurisprudencia sobre disposiciones
tambin nuevas, lo que le pareca muy difcil si, como se haba afirmado, en
el 98% de las demandas ejecutivas no haba oposicin, probablemente por
desconocimiento del procedimiento. Esta ltima circunstancia lo llevaba a
considerar inoficioso reducir las excepciones si solamente el 2% de los
demandados se opona a la ejecucin.
Seal, adems, que lo normal en los juicios ejecutivos
era que la accin no se fundara en sentencias definitivas sino en letras de
cambio, pagars y cheques y, seguramente, esa sera la base de las
demandas de los bancos o las empresas del retail y si bien consideraba
necesario garantizar el respeto al crdito, ello tena que hacerse con los
debidos resguardos para que ambas partes pudieran ejercer su derecho de
hacer valer sus acciones o excepciones.
El profesor seor Silva seal que las objeciones acerca
de la indefensin de los deudores y los abusos del sistema que se han
argido, no constituan una materia que dijera relacin con las normas
procesales que se analizaban, debiendo las cuestiones relacionadas con la
carencia de acceso a la justicia que afecta a muchas personas, ser materia
de preocupacin del legislador, a fin de asegurar el debido asesoramiento.
Explic que en el juicio ejecutivo, la mayora se basa en
gestiones preparatorias, las que se tramitan en el nuevo Cdigo de acuerdo
al procedimiento monitorio y si este fracasa por la oposicin del deudor, se
transforma en un juicio declarativo, que se tramitar por las reglas del
procedimiento ordinario o sumario, cuestin que tampoco se relacionaba con
estas disposiciones, las que se limitaban a establecer los medios para que el
cobro se adecue de mejor manera a las circunstancias de un estado de
derecho. Seal que los ttulos ejecutivos no jurisdiccionales se equiparaban
a las sentencias condenatorias, por cuanto luego de un juicio de lato
conocimiento que termina en una condena, ningn Estado admite que se
pueda iniciar uno nuevo en que se puedan oponer hasta 18 excepciones. A
su juicio, la apertura del catlogo de excepciones y algunas, como la falta de
mrito ejecutivo del ttulo, daran lugar a un bolsillo de payaso y a la absoluta
ineficacia del ttulo ejecutivo. Esas seran las razones por las que el proyecto

557

restringa el nmero de excepciones y estableca una reserva legal respecto

de las alegaciones vinculadas con la existencia o validez de la obligacin.
Finalmente, los diputados seora Turres y seores
Araya, Daz, Harboe, Cristin Mnckeberg y Rincn presentaron una
indicacin para agregar en el inciso segundo los siguientes nuevos nmeros:
7. La falta de alguno de los requisitos o condiciones
establecidos por las leyes para que dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea
absolutamente, sea con relacin al demandado.
8. La nulidad de la obligacin.
El profesor seor Tavolari sostuvo que no corresponda
discutir la nulidad de la obligacin en el marco de un juicio ejecutivo,
agregando que esta es nula, por ejemplo, cuando le falta la causa o cuando
adolece de objeto ilcito, pero tales materias no cabe se las discuta en esta
sede.
El profesor seor Pinochet insisti en que si no se
incorporaba la causal sealada en el nmero 7, en el caso del ejemplo que
haba dado del prestamisma usurero, este podra cobrar ejecutivamente el
cheque que se le hubiere entregado en garanta. Lo lgico era que el
ejecutado pudiera defenderse en esta instancia impugnando los vicios que
anulan la obligacin, sin tener que esperar el remate de sus bienes.
El abogado asesor seor Aldunate seal que los
tribunales haban declarado nula una obligacin por falta de causa, por lo
que si el demandado deseaba impugnar la obligacin por ser nula, debiera
poder solicitar la nulidad en el mismo juicio ejecutivo y no en un juicio
ordinario posterior.
El profesor seor Maturana refut la afirmacin de que se
hubieran disminuido las excepciones a la ejecucin en relacin con las
causales vigentes, porque de acuerdo al inciso tercero del artculo 433 (que
pas a ser 438), se sealaba que en la misma demanda y para ser resueltas
en la sentencia definitiva antes que las causales de oposicin, el ejecutado
deber sealar todas las cuestiones procesales que pudieren afectar la
eficacia del procedimiento o de determinados actos procesales, en los
trminos previstos en el nmero 12 del artculo 267 (que pas a ser 269),
nmero que alude a cualquier otro defecto que pudiere afectar la existencia,
validez o eficacia del proceso. En esta alusin se entenderan incorporados
los presupuestos que se exigen para ejercer la accin ejecutiva.
Agreg que, a diferencia del actual juicio ejecutivo, el
nuevo permita, como regla general, salvar las excepciones procesales como
era el caso de la falta de requisitos para que el ttulo tenga fuerza ejecutiva,
por ejemplo, un documento en que no se haya pagado el impuesto de
timbres y estampillas; si se cancelaba el impuesto se subsanaba el vicio y el
ejecutante podra continuar con el cobro, algo que con el procedimiento

558

actual no sera posible, ya que todas las excepciones se fallan en la

sentencia definitiva.
Cerrado finalmente el debate, la Comisin acord dividir
la votacin de la indicacin por nmeros resultando aprobado el primero por
mayora de votos ( 4 votos a favor y 1 en contra). Votaron a favor los
diputados seora Turres y seores Araya, Burgos y Letelier; en contra lo hizo
el diputado seor Squella. Por la misma votacin, se aprob el artculo.
El segundo result aprobado, asimismo, por mayora de
votos ( 3 votos favor y 2 en contra). Votaron a favor los diputados seora
Turres y seores Araya y Letelier; en contra lo hicieron los diputados seores
Burgos y Squella.
Artculo 435.- ( Pas a ser 440)
Trata de la demanda de oposicin contra sentencias o
equivalentes jurisdiccionales, sealando que la demanda de oposicin
respecto de una obligacin contenida en una sentencia, transaccin,
avenimiento o conciliacin solo podr fundarse en hechos constitutivos de
alguna de las causales de oposicin sealadas en el artculo anterior, que
hayan acaecido con posterioridad a la resolucin o equivalente jurisdiccional
cuyo cumplimiento se solicita.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Daz, Harboe, Letelier, Cristin Mnckeberg y
Squella.
Artculo 436.- ( Pas a ser 441)
Se refiere a la inadmisibilidad de la demanda de
oposicin, sealando que el tribunal deber declarar inadmisible de plano la
demanda de oposicin del ejecutado:
1.- Cuando no se presentare oportunamente o no se
fundare en las causales legales;
2.- Cuando no acompaare los documenros en que se
funda la oposicin respecto de los nmeros 1, 2 y 4 del artculo 434 92;
3.- Cuando no se sealaren en forma precisa los hechos
en que se fundamenta cada una de las causales de oposicin formuladas, y
4.- Cuando la oposicin no se fundare en hechos
acaecidos con posterioridad a la sentencia, transaccin o acuerdo cuyo
cumplimiento se solicita, de acuerdo a lo establecido en el artculo 435 93..
El profesor seor Tavolari explic que esta norma tom
como base la regulacin del procedimiento incidental de ejecucin de las
sentencias, en que solamente se pueden hacer valer excepciones que se

92
93

Pas a ser 439.

Pas a ser 440.

559

fundamenten en hechos acaecidos con posterioridad al pronunciamiento de

la sentencia.
La diputada seora Turres propuso redactar en trminos
positivos el nmero 4 a fin de evitar una doble negacin, sugiriendo el
siguiente texto:
4. Cuando la oposicin se fundare en hechos acaecidos
con anterioridad a la sentencia, transaccin o acuerdo cuyo cumplimiento se
solicita, de acuerdo a lo establecido en el artculo 435..
A su vez, el diputado seor Araya plante incluir la
palabra cuando al final del encabezamiento y suprimirla en los cuatro
nmeros.
La Comisin, en una primera votacin, acord aprobar
los nmeros 1, 3 y 4, acogiendo la redaccin alternativa de la diputada
seora Turres y la correccin del diputado seor Araya y dejando pendiente
sol el nmero 2, por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Daz, Harboe, Letelier, Cristin Mnckeberg
y Squella.
Reabierto posteriormente el debate, los representantes
del Ejecutivo hicieron presente que era necesario efectuar una correccin en
la referencia que se hacia en el nmero 2 a los nmeros el artculo 434 (que
pas a ser 439), debiendo efectuarse al N1, que trata del pago total o
parcial de la deuda; al N 4, que se refiere a la transaccin, conciliacin o
avenimiento, y al N 5, que se remite a la cosa juzgada.
Como consecuencia de lo anterior, los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Cardemil, Ceroni, Cristin
Mnckeberg y Rincn presentaron una indicacin para redactar este artculo
en los siguientes trminos:
Inadmisibilidad de la demanda de oposicin.El
tribunal deber declarar inadmisible de plano la demanda de oposicin del
ejecutado cuando:
1.- No se presentare oportunamente o no se fundare en
las causales legales;
2.- No acompaare los documentos en que se funda la
oposicin respecto de los nmeros 1, 4 y 5 del artculo 434;
3.- No se sealaren en forma precisa los hechos en que
se fundamenta cada una de las causales de oposicin formuladas, y
4.- La oposicin no se fundare en hechos acaecidos con
anterioridad a la sentencia, transaccin o acuerdo cuyo cumplimiento se
solicita, de acuerdo a lo establecido en el artculo 435.
Se aprob la indicacin por unanimidad, con los votos de
los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Cardemil,
Ceroni, Cristin Mnckeberg, Rincn y Squella.

560

Artculo 437.- (Pas a ser 442)

Trata de los efectos de la demanda de oposicin y de la
suspensin de la ejecucin, sealando que la demanda de oposicin no
impedir el embargo de los bienes del deudor, pero suspender la
realizacin de los bienes y el pago efectivo al ejecutante, sin perjuicio de lo
establecido en el artculo 47594.
Su inciso segundo agrega que cuando el ttulo ejecutivo
fuera una sentencia de condena, la demanda de oposicin no suspender el
curso de la ejecucin, sin perjuicio de lo dispuesto en el Subprrafo 2 del
Captulo IV del Ttulo XIII del Libro Primero del presente Cdigo.
No se produjo debate, aprobndoselo por unanimidad,
con una modificacin consistente en intercalar entre Subprrafo 2 y del
Captulo IV, la expresin del Prrafo 1. Participaron en la votacin los
diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Daz, Harboe, Letelier,
Cristin Mnckeberg y Squella.
CAPTULO 4
CONTESTACIN, SUSTANCIACIN Y RESOLUCIN DE LA DEMANDA
DE OPOSICIN
Artculo 438.- ( Pas a ser 443)
Trata de la contestacin a la demanda de oposicin,
sealando que el ejecutante tendr el plazo de diez das, desde la
notificacin de la demanda de oposicin a la ejecucin, para contestarla.
La diputada seora Turres hizo presente que al
intentarse la demanda de oposicin el ejecutante pasaba a ser demandado,
razn por la cual sugiri referirse a l con ese trmino, para los efectos de
permitir una mejor comprensin en la identificacin de las partes y evitar
confusiones, parecer que comparti el profesor seor Tavolari, quien sugiri
emplear los trminos acreedor y deudor.
El profesor seor Silva estim un tanto complejo el
cambio de nomenclatura, porque an cuando en este caso se invertan los
papeles pasando el ejecutado a ser demandante, el ejecutante continuaba
siendo el acreedor.
Cerrado el debate, la Comisin, optando por no innovar,
procedi a aprobar el artculo en los mismos trminos por unanimidad, con
los votos de los diputados seora Turres y seores Araya, Daz, Letelier,
Cristin Mnckeberg y Squella.
Artculo 439.- ( Pas a ser 444)
94

Pas a ser 476.

561

Trata del procedimiento, sealando que con la

contestacin de la demanda de oposicin o en rebelda del ejecutante, el
tribunal sustanciar el procedimiento en los siguientes trminos:
a) Las cuestiones procesales y las causales de oposicin
sern resueltas sin audiencia, si solo se hubiere ofrecido y acompaado
prueba documental como fundamento de ellas. La misma regla se aplicar
cuando se hubiere ofrecido otros medios de prueba para fundarlas y el
tribunal los estimare impertinentes.
Si estimare procedente la rendicin de otros medios de
prueba ofrecidos, citar para tal efecto a una audiencia en los trminos
previstos en la letra b) de este artculo.
b) La audiencia para la rendicin de la prueba a que
hubiere lugar y la sentencia se regirn en lo pertinente por lo dispuesto en los
artculos 357 y 35895, respectivamente.
Si el ejecutado no compareciere a la audiencia sealada
el tribunal le tendr por desistido de su demanda de oposicin, ordenando la
prosecucin de la ejecucin.
Si el ejecutante no compareciere, el tribunal llevar a
cabo la audiencia, procediendo en su rebelda.
Durante el curso del debate se dej constancia que la
exigencia de comparecencia del ejecutado, se satisfaca si concurre a la
audiencia su abogado patrocinante.
Ante la consulta del diputado seor Cristin Mnckeberg
acerca del sentido de las expresiones cuestiones procesales, el profesor
seor Silva especific que se las consignaba en el artculo 267 (que pas a
ser 269), que trata de las excepciones previas en el procedimiento ordinario y
que no afectan el fondo del asunto controvertido, como sera la falta de
jurisdiccin, la incompetencia del tribunal, la litis pendencia, la incapacidad
del actor o la falta de personera o representacin del que comparece a su
nombre y la falta manifiesta de legitimacin o inters. Agreg que en el
procedimiento declarativo, estas excepciones, que son fundamentalmente
procesales y constituyen presupuestos de eficacia, validez o existencia del
proceso, son resueltas por el juez en la audiencia preliminar, pudiendo
reservar algunas para ser falladas en la sentencia definitiva.
El profesor seor Tavolari precis que este tipo de
excepciones, enumeradas en la norma citada, se las mencionaba en forma
enunciativa, pues el concepto de cuestiones procesales no era cerrado,
pudiendo plantearse otras que no figuraban en esa enumeracin y que
corresponda al juez resolver. Dando un ejemplo, seal que en el juicio
ejecutivo alegar que el ttulo no tiene carcter ejecutivo era una cuestin
procesal por excelencia.
El profesor seor Silva, corroborando el carcter
puramente enunciativo de la enumeracin del artculo 267 (que pas a ser
95

Pasaron a ser 362 y 363, respectivamente.

562

269), record que su nmero 12 se refiere a cualquier otro defecto que

pudiera afectar la validez, existencia o eficacia del proceso.
Por ltimo, ante una consulta del diputado seor Daz, el
profesor seor Maturana precis que el trmino era de carcter genrico,
comprensivo de las llamadas excepciones previas, pero ms amplio.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en los mismos
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Daz, Letelier, Cristin Mnckeberg y Squella.
Artculo 440.- (Pas a ser 445)
Trata de la resolucin de las cuestiones procesales y del
derecho a subsanacin, sealando que el tribunal se pronunciar en la
sentencia definitiva en primer trmino sobre las cuestiones procesales y de
acogerlas se abstendr de pronunciarse sobre las causales de oposicin.
Su inciso segundo agrega que si acogiere una cuestin
previa, pero el tribunal estimare que el defecto es subsanable, conceder al
ejecutante un plazo de cinco das para enmendarlo.
Su inciso tercero aade que si el defecto no fuere
subsanable o no se enmendare dentro del plazo sealado, por el solo
ministerio de la ley se entender terminado el procedimiento y quedarn sin
efecto la decisin de ejecucin y las medidas de apremio, debiendo el
tribunal, de oficio o a peticin de parte, dictar una resolucin que d cuenta
de ello.
Su inciso cuarto dispone que si en el evento previsto en
el inciso anterior se tratare de la ejecucin provisional de una sentencia, el
ejecutado adems deber ser reintegrado a la situacin anterior en
conformidad con el artculo 24196.
Su inciso final prescribe que lo dispuesto anteriormente
ser sin perjuicio del derecho del ejecutante para renovar su accin ejecutiva
con arreglo a las reglas generales previstas en este Libro.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Daz, Letelier, Cristin Mnckeberg y Squella.
Artculo 441.- ( Pas a ser 446)
Trata de la resolucin de las causales de oposicin,
sealando que el tribunal solo deber pronunciarse sobre las causales de
oposicin, una vez rechazadas las cuestiones procesales o subsanados los
defectos segn correspondiere.
96

Pas a ser 242.

563

Su inciso segundo agrega que si el tribunal acogiere

ntegramente una causal de oposicin se aplicar lo establecido en los
incisos tercero y cuarto del artculo anterior.
Su inciso tercero aade que si el tribunal rechazare
totalmente o parcialmente las causales de oposicin, ordenar seguir
adelante con la ejecucin hasta el pago ntegro de lo adeudado.
No se produjo debate, aprobndose el artculo solo con
adecuaciones de forma, por unanimidad, con los votos de los diputados
seora Turres y seores Araya, Daz, Letelier, Cristin Mnckeberg y
Squella.
Artculo 442.- (Pas a ser 447)
Trata de los recursos en contra de la resolucin que se
pronuncia sobre la demanda de oposicin, sealando que la sentencia
definitiva que se pronuncie sobre la demanda de oposicin ser apelable. La
concesin de este recurso no suspender la ejecucin, salvo en los casos
previstos en el artculo 23897.
Su inciso segundo agrega que sin perjuicio de ello,
tratndose de sentencias estimatorias de la demanda de oposicin, el
ejecutante, en casos calificados que debern ser debidamente acreditados,
podr solicitar que se mantengan los embargos y medidas de garanta
adoptadas y que se adopten las que procedan, prestando caucin suficiente
para asegurar la indemnizacin que pueda corresponder al ejecutado en
caso de que la sentencia apelada sea confirmada.
Su inciso tercero aade que el monto de dicha caucin
se fijar en la propia resolucin que acoja la solicitud respectiva.
El abogado seor Mery precis que la solicitud de
mantencin de los embargos y dems medidas de garanta adoptadas a que
se refiere el inciso segundo, solamente tena sentido en tanto hubiera
recursos pendientes y para el caso que la sentencia se confirmara.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo
solo con correcciones de forma, por unanimidad, con los votos de los
diputados seora Turres y seores Araya, Daz, Letelier, Cristin
Mnckeberg y Squella.
TTULO II
DE LA EJECUCIN POR OBLIGACIONES DE DAR
CAPTULO 1
97

Pas a ser 239.

564

DISPOSICIONES GENERALES
Artculo 443.- (Pas a ser 448)
Trata del mbito de aplicacin de estas disposiciones,
sealando que las del presente Ttulo se aplicarn a la ejecucin forzosa
procedente en virtud de un ttulo ejecutivo del que, directa o indirectamente,
resulte una obligacin de dar.
No dio lugar a debate, aprobndose el artculo solo con
correcciones de forma, por unanimidad, con los votos de los diputados
seora Turres y seores Araya, Daz, Letelier, Cristin Mnckeberg y
Squella.
CAPTULO 2
DEL EMBARGO
PRRAFO 1
DEBER DE TRANSPARENCIA PATRIMONIAL Y COLABORACIN
Artculo 444.- (Se suprimi)
Se refiere a la manifestacin de bienes del ejecutado,
sealando que una vez notificado de la decisin de ejecucin el deudor, para
los efectos del embargo, tiene la obligacin de declarar bajo juramento ante
el oficial de ejecucin en forma completa y veraz los bienes suficientes de su
patrimonio en el orden previsto en el artculo 458 98 para satisfacer el monto
de la ejecucin y sus costas.
Su inciso segundo agrega que en el evento que el
ejecutado no fuere habido, se negare a formular la declaracin o sealare
bienes insuficientes, el oficial de ejecucin proceder a trabar el embargo
sobre los bienes del ejecutado siguiendo igualmente el orden previsto en el
artculo 458 y sin perjuicio de realizar las diligencias de investigacin
referidas en el artculo 447 99 que estime necesarias. La calificacin de la
suficiencia de los bienes ser determinada por el oficial de ejecucin.
Opiniones recibidas
El profesor seor Correa seal que las disposiciones
que regulaban la manifestacin de bienes del ejecutado presuman su mala
fe, agregando que contrariamente a lo que suceda con los acreedores,
existan aspectos de estas disposiciones que iban en perjuicio del ejecutado,
puesto que se lo obligaba a declarar contra s mismo y se otorgaban
facultades al oficial de ejecucin para investigar su patrimonio y para resolver
acerca de la suficiencia de los bienes, facultades que ni siquiera el juez tena
98
99

Pas a ser 459.

Se suprimi.

565

y que no se podan justificar por el hecho de tener el oficial de ejecucin

rango administrativo.
En el caso de los acreedores, seal que era algo sabido
que continuamente se ingresaban demandas de bancos y de casas
comerciales sin otro propsito que obtener el cargo o sello de la Corte de
Apelaciones, enviar una copia de las mismas al deudor y rebajar impuestos.
No obstante lo anterior, no se contemplaban sanciones por estos abusos.
Debate
El profesor seor Maturana seal que lo dispuesto en
este artculo no constitua una mayor novedad en este tema, toda vez que se
trataba de una asimilacin al juicio ejecutivo moderno, el que para ser eficaz
requiere colaboracin en los actos, prestada de buena fe. Agreg que desde
el punto de vista del acreedor resultaba importante saber si el deudor tena
bienes, sin que se le ocultara informacin, para analizar las posibilidades de
un acuerdo. Explic que en el derecho comparado se haba establecido
como primera fase de la ejecucin, la obligacin de manifestar la tenencia de
bienes, hecha de buena fe, en resguardo del principio bsico del crdito
consistente en que todos los acreedores deben contar con la misma
informacin, sin que deban verse beneficiados aquellos que posean ms
antecedentes acerca de la situacin patrimonial del deudor.
Agreg que la medida que se propona, pretenda igualar
la situacin de los particulares con el Estado, puesto que segn las normas
del Cdigo Tributario estas mismas facultades se otorgan al Fisco respecto
de las obligaciones contradas a su favor. En todo caso, precis que las
facultades investigativas cobraban importancia en los casos que el acreedor
no pueda hacer efectivo su crdito porque no ha logrado trabar embargo
sobre los bienes del deudor.
La abogado de la Biblioteca del Congreso seora
Trufello, seal que se fundamentaba este deber de transparencia y
colaboracin en la ejecucin civil, en el hecho de estar contemplado en la
justicia laboral y en la de familia; en efecto, en la primera el Cdigo del
Trabajo autoriza al juez para decretar las medidas necesarias para identificar
a los obligados y singularizar su patrimonio y, en la segunda, la Ley sobre
Abandono de Familia permite al juez ordenar al demandado que acompae a
la audiencia preliminar preparatoria, liquidaciones de sueldos, declaraciones
de impuestos, boletas de honorarios del ao, entre otros antecedentes y, en
el caso de no disponer de ellos, deber efectuar una declaracin jurada de
su patrimonio y capacidad econmica. No obstante, no poda dejar de
tenerse en cuenta que las legislaciones citadas tenan carcter de especial,
con fundamentos que apuntaban a proteger a la parte ms dbil, sea el
principio pro-operario en materia laboral o el inters superior del nio o del
cnyuge ms desvalido en el mbito de familia, principios que no se

566

presentan en la justicia civil, en que las partes estn en un pie de igualdad,

surgiendo al respecto la interrogante de si alguna de ellas requiere de alguna
institucin que garantice especficamente sus derechos.
Atendiendo a las observaciones formuladas, los
representantes del Ejecutivo, sugirieron para los efectos de morigerar las
obligaciones del deudor, especficamente las que dicen relacin con la
obligacin de efectuar una declaracin jurada de sus bienes, sustituir este
artculo por el siguiente:
Manifestacin de bienes del ejecutado. Si con motivo de
trabar embargo sobre los bienes del ejecutado, advirtiera el oficial de
ejecucin que no los hay por el valor suficiente para cubrir la deuda,
intereses y costas de la ejecucin, podr requerir de l la entrega de una
relacin completa, veraz y detallada de bienes por tal valor, aportando los
antecedentes necesarios para permitir la traba del embargo y conocer las
cargas y gravmenes que los afecten, todo lo cual deber tener lugar dentro
de quinto da hbil.
En el evento que el ejecutado no formulare la declaracin
o no sealare bienes suficientes, el oficial de ejecucin proceder a realizar
las diligencias de investigacin referidas en el artculo 447 100 que estime
necesarias. La calificacin de la suficiencia de los bienes ser determinada
por el oficial de ejecucin.
Los representantes del Ejecutivo explicaron los alcances
de su nueva propuesta sealando que ya no se exiga al deudor declarar
bajo juramento ante el oficial de ejecucin, en forma completa y veraz, los
bienes que constituan su patrimonio, como tampoco un detalle minucioso de
sus activos, limitndose a pedirle una relacin general sobre sus bienes, la
que deber efectuar ante el oficial de ejecucin.
Ante la observacin del diputado seor Cristin
Mnckeberg en el sentido de que actualmente la tarea de determinar el
patrimonio del deudor, la realizan los abogados por medio de los llamados
buscadores de bienes, sin que exista norma alguna de esta naturaleza en el
actual Cdigo, los representantes del Ejecutivo reconocieron que no se
contemplaba algo semejante en el texto legal vigente, pero que s lo incluan
otras leyes como la que establece los tribunales de familia, en la que se
impone al alimentante el deber de efectuar una manifestacin de sus bienes
en la audiencia preparatoria y, tambin, la legislacin tributaria.
El diputado seor Araya dijo compartir las crticas
formuladas a este artculo y a este Prrafo del Captulo 2 por el profesor
seor Correa, en cuanto a que estas disposiciones en lo referente a la
manisfestacin de bienes, presuman la mala fe del deudor, como tambin
100

Se suprimi.

567

que este trato no guardaba simetra con los abusos de bancos y casas
comerciales que, con el nico fin de castigar crditos incobrables, presentan
demandas para obtener se imprima en ellas el cargo de la Corte de
Apelaciones y, en seguida, enviar una copia al demandado. Aadi que si
bien existan disposiciones similares en el Derecho de Familia, los bienes
jurdicos tutelados eran diferentes, por cuanto en esa disciplina se velaba por
los alimentos del menor o del cnyuge ms dbil; en esta, en cambio, la
discusin versa sobre el otorgamiento de un crdito.
La diputada seora Turres hizo presente que haba
instituciones que concedan crditos a muy altos intereses, lo que endeudaba
en exceso a las personas, habiendo podido constatar remates de viviendas
sociales, circunstancia que demostraba el otorgamiento de crditos a
personas sin capacidad de pago.
El diputado seor Rincn consider necesario conocer la
forma en que se implementar la figura del oficial de ejecucin, para decidir
sobre este punto, sin perjuicio de hacer presente que los deudores deben
hacer frente a tasas de inters aberrantes, incluso intereses sobre intereses,
todo lo cual lo llevaba a mostrar extraeza por la implementacin de
disposiciones que, a su juicio, favorecan an ms el proceder de los
acreedores, agregando el diputado seor Daz que conocer la forma de la
remuneracin del oficial de ejecucin resultaba de mucha importancia, dado
que este mismo artculo dispona en su inciso final que la calificacin de la
suficiencia de los bienes correspondera a dicho funcionario. Precis no estar
de acuerdo con esta parte del artculo, pero reconoca el avance que
significaba en relacin al texto original, no obstante lo cual no poda dejar de
hacer presente que la nueva propuesta no se haca cargo de las
observaciones del profesor seor Correa en cuanto a la presentacin de
demandas como medio para castigar crditos incobrables.
Crea correcto que se consagrara el deber de
colaboracin en este procedimiento, deber que comprendera el de entregar
una informacin veraz, pero estimaba que la solucin estaba no en permitir
que el deudor oculte parte de su patrimonio para no pagar sus deudas, pero
s en sancionar a quien utiliza el procedimiento de mala fe. Record al efecto
que la legislacin francesa sancionaba al acreedor que otorga crditos que
superan lo que el patrimonio del deudor puede enfrentar, con la declaracin
de incobrable de aquella parte del crdito que excede la capacidad de este
ltimo.
El profesor seor Maturana explic que lo que se
pretenda con estas disposiciones era regular algo que hoy se realiza pero en
trminos desformalizados, con lo cual se protega al deudor ms que
perjudicarlo. En efecto, actualmente se practica la investigacin de bienes sin
norma regulatoria alguna, en cambio, el proyecto fija un procedimiento,
distinguiendo los casos en los que no corresponde la investigacin y
estableciendo sanciones para aquellas personas que no respeten los lmites.

568

Seal que en la legislacin francesa, espaola y

alemana lo primero que se contemplaba en el marco de una ejecucin era el
embargo. En estos casos, solo se estimaba procedente la investigacin
cuando los bienes embargados no eran suficientes, algo que calificaba el
juez. As, entonces, si el oficial de ejecucin estimaba insuficientes los bienes
para la traba del embargo, poda el deudor reclamar ante el juez. En
resumen, la procedencia de la investigacin depender de si est o no
cautelado el derecho del acreedor.
Termin sealando que en un proceso de ejecucin real,
en el que no existe posibilidad de embargo, siempre habr una investigacin
de bienes, por lo que si no se autoriza expresamente esta investigacin en
sede judicial, se efectuar extrajudicialmente, en trminos desformalizados y
sin control alguno del tribunal.
Finalmente, los representantes del Ejecutivo, acogiendo
las observaciones formuladas, se allanaron a la supresin de esta norma, la
que concretaron los diputados seores Araya, Burgos, Cristin Mnckeberg y
Rincn, mediante una indicacin para suprimirla.
Se acogi la indicacin por unanimidad, con los votos de
los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Cardemil,
Ceroni, Cristin Mnckeberg, Rincn y Squella.
Artculo 445.- ( Se suprimi)
Trata de la oportunidad para efectuar la declaracin
jurada de bienes por parte del ejecutado, sealando que deber efectuarse
en el acto mismo de la notificacin de la decisin de ejecucin y si no fuere
habido en ese acto, deber presentarla dentro de tercero da.
A sugerencia de los representantes del Ejecutivo, los
diputados seores Araya, Burgos, Cristin Mnckeberg y Rincn presentaron
una indicacin para suprimir este artculo, la que se acogi sin debate, por
unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y seores Araya,
Burgos, Caldern, Cardemil, Ceroni, Cristin Mnckeberg, Rincn y Squella.
Artculo 446.- ( Se suprimi)
Trata del contenido de la declaracin jurada del
ejecutado, sealandoel siguiente:
1. Una relacin detallada de bienes suficientes para la
satifaccin completa del crdito ejecutado y las costas, acompaando los
comprobantes, certificados, ttulos y dems antecedentes que sirvan para
singularizarlos.

569

2.- Una relacin detallada de las enajenaciones a ttulo

oneroso del dedudor, efectuadas a una persona con vnculo de parentesco
hasta el cuarto grado o a personas jurdicas relacionadas o que formen parte
del mismo grupo empresarial, dentro de los ltimos dos aos contados desde
la notificacin de la decisin de ejecucin.
3.- Una relacin detallada de las disposiciones a ttulo
gratuito efectuadas por el deudor en los ltimos cuatro aos antes de la
notificacin de la decisin de ejecucin a menos que sean de escaso valor
aceptado por la costumbre.
4.- Deber el ejecutado acompaar copia de sus
liquidaciones de remuneraciones, de la declaracin de impuesto a la renta de
los dos ltimos aos y de las boletas de honorarios emitidas durante el ao
en curso y dems antecedentes que sirvan para determinar su patrimonio y
capacidad econmica.
Su inciso segundo agrega que en caso que el ejecutado
no efecte oportunamente la declaracin jurada de bienes, incluya en ella
bienes de terceros, omita bienes susceptibles de embargo o no d a conocer
las cargas y gravmenes que sobre ellos pesaren, el juez podr imponer
sanciones conminatorias de hasta veinte Unidades Tributarias Mensuales,
las que sern en beneficio del ejecutante.
Su inciso tercero aade que para fijar la cuanta de las
sanciones, se tendr en cuenta el monto adeudado, la resistencia a la
presentacin, oportuna, completa y veraz de la declaracin de bienes y la
capacidad econmica del ejecutado, pudiendo modificarse o dejarse sin
efecto el apremio econmico en atencin a su ulterior conducta y a las
alegaciones que pudiere efectuar para justificarse.
Su inciso cuarto previene que estas sanciones podrn
repetirse todas las veces que sean necesarias bajo los apercibimientos antes
sealados.
Su inciso quinto indica que se conformar una nmina
pblica con el nombre de aquellos ejecutados que hayan sido sancionados
por incumplimiento de alguna de las obligaciones establecidas en este
artculo.
Opiniones recibidas
1. El profesor seor Tapia, refirindose a la relacin
detallada de enajenaciones a ttulo oneroso o gratuito a que aluden los
nmeros 2 y 3 de este artculo, seal que no se tiene claridad acerca de su
objeto, agregando que si bien es posible exigir deber de transparencia al
ejecutado, no se establecen sanciones en caso de transgredirse dicho
principio. Por ello, concluy que no queda otra alternativa que relacionar este
deber de transparencia con el propsito de preservar el patrimonio del
deudor, a fin de que el acreedor pueda hacer efectivo su crdito. Agreg, a

570

continuacin que, en tal caso, los plazos contenidos en este artculo, no

guardan relacin con la nica accin civil que se funda en la enajenacin
fraudulenta de bienes del patrimonio del deudor, cual es la accin pauliana,
la que prescribe en un ao a contar de la fecha del acto que se impugna.
2. El profesor seor Correa seal que el nmero 2
pretende entrabar la libre circulacin de los bienes del deudor antes de la
demanda, ya que se lo obliga a efectuar una declaracin detallada de las
enajenaciones a ttulo oneroso que haya efectuado dentro de los dos ltimos
aos contados desde la notificacin de la decisin de ejecucin. En otras
palabras, el deudor deber adivinar que se adoptar dicha decisin de
ejecucin para no prescindir de sus bienes, aun cuando las enajenaciones se
hayan efectuado precisamente para la solucin de sus deudas.
Debate
El profesor seor Tavolari, hacindose cargo de las
observaciones del profesor seor Tapia, seal que no estuvo en la intencin
del proyecto preparar el camino para el ejercicio de la accin pauliana, pero
en todo caso, los plazos que establece este artculo en nada impiden el
ejercicio de las acciones penales correspondientes por la celebracin de
contratos simulados.
Ante la objecin del diputado seor Cristin Mnckeberg
acerca de lo muy exigente de la declaracin jurada, la que por su
complejidad no podra estar concebida para aplicarla a cualquier deudor,
como tambin a cules eran sus propsitos, el profesor seor Maturana
seal que, seguramente, en la mayora de los casos la respuesta sera que
se carece de bienes para declarar, por no haber efectuado las enajenaciones
que seala el artculo y, en cuanto a su objeto, sera la de evitar la
vulneracin de los derechos del acreedor y la posibilidad del ejercicio de la
accin pauliana.
La abogada de la Biblioteca del Congreso seora
Trufello, seal que el deber de transparencia patrimonial supona colocar a
disposicin del oficial de ejecucin una serie de antecedentes personales del
deudor, tales como el detalle de sus bienes, ingresos remuneracionales,
declaraciones de renta, todos los que en su condicin de datos personales,
de acuerdo a la ley N 19.628, sobre Proteccin a la Vida Privada, requieren
para su tratamiento de la autorizacin del titular, salvo disposicin en
contrario. Sin embargo, de acuerdo al artculo 9 del proyecto, todas las
actuaciones y diligencias de los procesos regulados en este Cdigo son
pblicos, salvo que la ley disponga lo contrario o autorice al tribunal para
restringir la publicidad. En este aspecto, no se tena claridad acerca del ente
responsable del manejo de estos datos, como tampoco de las facultades y
restricciones que tendra. Tampoco pareca claro cul sera el objetivo del
establecimiento de la nmina pblica a que se refiere el inciso final y a que

571

tenga, precisamente, carcter de pblica, como tampoco se indicaba al

responsable del tratamiento de los datos.
Igualmente, en lo que se refera al contenido de la
declaracin de bienes, que incluye enajenaciones a ttulo gratuito u oneroso,
realizadas en los ltimos cuatro y dos aos, respectivamente, a contar desde
la notificacin de la decisin de ejecucin, no tena clara la razn de
incorporar dichas enajenaciones y disposiciones en los casos en que la
sentencia que da lugar a la ejecucin sea posterior a los perodos indicados,
porque ello podra significar que se obligara a una persona a detallar
relaciones jurdicas ajenas a las que dieron lugar a la ejecucin y que, por
tanto, no afectaran su eficacia.
Por ltimo, en cuanto a la obligacin que impone el
artculo 444 (que se suprimi) de efectuar la declaracin de bienes y su
contenido, el que se refiere, en trminos generales, a los bienes del deudor
suficientes para satisfacer el monto de la ejecucin y de las costas,
disposicin que contrasta con este artculo que menciona o enumera una
serie de antecedentes, sostuvo que ello llevaba a pensar que esta ltima
norma podra exceder el marco que establece el artculo 444, porque si con
la declaracin de uno o ms bienes se satisface el monto de la ejecucin y
de las costas, pareca innecesario que el deudor debiera transparentar todo
su patrimonio.
Los representantes del Ejecutivo, acogiendo las
observaciones mencionadas, propusieron sustituir este artculo por el
siguiente:
Sanciones por el incumplimiento del deber de
manifestacin de bienes. El juez podr imponer al ejecutado sanciones
conminatorias y progresivas de hasta 20 unidades tributarias mensuales, en
caso que este no efecte la manifestacin de bienes prevista en el artculo
anterior, en los trminos y oportunidad all referidos o incluya en ella bienes
de terceros. Dichas sanciones se establecern en beneficio el ejecutante.
Para fijar la cuanta de las sanciones sealadas, se
tendr en cuenta el monto adeudado, la resistencia a la presentacin,
oportuna, completa y veraz de la declaracin de bienes y la capacidad
econmica del ejecutado, pudiendo modificarse o dejarse sin efecto el
apremio econmico en atencin a su ulterior conducta y a las alegaciones
que pudiere efectuar para justificarse.
Estas sanciones podrn repetirse todas las veces que
sea necesarias bajo los apercibimientos antes sealados.
Los representantes del Ejecutivo sealaron que se
eliminaba la referencia al detalle de la declaracin jurada, limitndose el
artculo a establecer una sancin ante el incumplimiento de la obligacin de
manifestar los bienes, como tambin se suprima la nmina pblica de los

572

ejecutados sancionados por el incumplimiento de alguna de las disposiciones

de este artculo.
El profesor seor Pinochet objet la facultad que se
entrega al juez para imponer al ejecutado sanciones conminatorias y
progresivas de hasta 20 unidades tributarias mensuales en caso que este no
efecte la manifestacin de bienes. Estim que la propuesta era absurda
porque, actualmente, nicamente con el rol nico tributario del deudor puede
conocer su patrimonio y enterarse de las enajenaciones que haya realizado
recientemente.
Asimismo, seal que el proyecto no se pronunciaba
acerca del ejercicio de la accin pauliana como tambin quera saber si la
sancin que se aplicaba al deudor renuente a efectuar la declaracin, poda
imputarse a los intereses o bien constitua una nueva multa.
El diputado seor Daz, refirindose a la sancin de las
20 unidades tributarias mensuales a que haca referencia el texto original
como el nuevo, observ que si el oficial de ejecucin consideraba insuficiente
la declaracin, su sola opinin podra ser suficiente fundamento para aplicar
la sancin, algo con lo que no concordaba.
Acogiendo estas observaciones, los representantes del
Ejecutivo sugirieron suprimir esta norma, lo que concretaron los diputados
seores Araya, Burgos, Cristin Mnckeberg y Rincn, presentando la
correspondiente indicacin.
Se aprob la indicacin por unanimidad, con los votos de
los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Cardemil,
Ceroni, Cristin Mnckeberg, Rincn y Squella.
Artculo 447.- ( Se suprimi)
Trata sobre la investigacin del patrimonio del ejecutado,
sealando que en caso de incumplimiento de la declaracin de bienes o
insuficiencia del embargo, el oficial de ejecucin estar facultado para
recabar de personas naturales y jurdicas y organismos y registros pblicos,
informacin que no est legalmente protegida por reserva o secreto, acerca
de bienes del ejecutado susceptibles de ser embargados. En caso de
negativa injustificada del requerido, el oficial de ejecucin deber requerir
autorizacin judicial para realizar la investigacin.
El diputado seor Cristin Mnckeberg sostuvo que esta
disposicin daba respaldo legal a la figura del buscador de domicilio, el que
generalmente es un exintegrante de la Polica de Investigaciones, al cual
debera recurrir el oficial de ejecucin para efectuar las indagaciones que
establece este artculo, algo que le pareca nefasto, opinin con la que
concord el diputado seor Araya, sosteniendo que esta disposicin
legalizaba la actividad de las personas que investigan el patrimonio de los

573

deudores por encargo de los bancos y que, a su parecer, iba an ms lejos

que las normas anteriores porque invada la esfera de la vida privada de las
personas.
A sugerencia de los representantes del Ejecutivo, los
diputados seores Araya, Burgos, Cristin Mnckeberg y Rincn presentaron
una indicacin para suprimir este artculo, la que fue aprobada por
unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y seores Araya,
Burgos, Caldern, Cardemil, Ceroni, Cristin Mnckeberg, Rincn y Squella.

Artculo 448.- ( Pas a ser 449)

Trata del deber de colaboracin, sealando que todas las
personas y entidades pblicas y privadas estn obligadas a prestar su
colaboracin en las actuaciones de ejecucin y a entregar al oficial de
ejecucin o al tribunal cuantos documentos y datos tengan en su poder, sin
ms limitaciones que los que imponen el respeto a los derechos
fundamentales a los lmites que, para casos determinados, expresamente
impongan las leyes.
Su inciso segundo agrega que el tribunal, a solicitud del
oficial de ejecucin, y previa audiencia de los interesados, podr imponer las
sanciones conminatorias previstas en el artculo 446 101.
Como consecuencia de la supresin de los artculos
anteriores de este Prrafo, los representantes del Ejecutivo plantearon
adecuar el texto de esta norma, manteniendo el deber de colaboracin,
facultando al oficial de ejecucin para recabar informacin de cualquier
persona o entidades pblicas o privadas, solo si al momento de ser notificado
personalmente el deudor de la decisin de ejecucin o dentro de los tres das
siguientes a ello, no sealare bienes susceptibles de ser embargados,
suficientes para cubrir la deuda , los intereses y las costas.
Conforme a lo anterior, siguiendo dicha sugerencia, los
diputados seores Araya, Burgos, Cristin Mnckeberg y Rincn presentaron
una indicacin pars sustituir este artculo por el siguiente:
Deber de colaboracin. Si al momento de ser notificado
personalmente de la decisin de ejecucin o dentro de los tres das
siguientes a su notificacin en conformidad al artculo 93 102, el ejecutado no
sealare al oficial de ejecucin bienes susceptibles de ser embargados y
suficientes para cubrir la deuda, intereses y costas, este estar facultado
para recabar esa informacin de cualquier persona, entidades pblicas y
privadas. Todas estas personas y entidades estn obligadas a prestar su
colaboracin en las actuaciones de ejecucin y a entregar al oficial de
ejecucin o al tribunal, segn corresponda, cuantos documentos y datos
101
102

Se suprimi.
Pas a ser 95.

574

tengan en su poder, salvo que esa informacin estuviere legalmente

protegida por reserva o secreto.
El diputado seor Araya estim necesario aclarar lo que
sucedera con la informacin bancaria del ejecutado, la que est protegida
por el secreto y, al parecer, no podra proporcionarse al oficial de ejecucin,
quien debera recabar la correspondiente autorizacin judicial.
El diputado seor Burgos admiti que dicha informacin
est protegida, pero el juez puede autorizar el alzamiento del secreto,
agregando el diputado seor Ceroni que para ello se requiere una orden
expresa del tribunal.
Finalmente, la diputada seora Turres plante la
conveniencia de agregar un inciso a este artculo para hacer referencia a la
norma que faculta al tribunal para acceder a la informacin bancaria,
propuesta que objet el diputado seor Burgos recordando que en distintos
cuerpos legales existen normas que establecen ese objetivo, de tal manera
que no se justificara indicar solo una, pareciendo ms lgico hacer
solamente una referencia general a tal facultad.
En todo caso, por razones de mayor precisin la seora
diputada, propuso sustituir los trminos en su caso por segn
corresponda.
Cerrado el debate, se aprob la indicacin con la
modificacin sealada, por unanimidad, con los votos de los diputados
seora Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Cardemil, Ceroni, Cristin
Mnckeberg, Rincn y Squella.
**************
En atencin a la supresin de los artculos de este
Prrafo relativos al deber de transparencia patrimonial, la Secretara, en
ejercicio de sus facultades, reemplaz la denominacin del citado Prrafo,
por la siguiente. Deber de colaboracin.
PRRAFO 2
EMBARGO DE BIENES
Artculo 449.- ( Pas a ser 450)
Trata del embargo, sealando que es la afectacin de un
bien determinado a los propsitos de la ejecucin, por el que se priva a su
dueo de la facultad de disponer del mismo, sin perjuicio de otros efectos
previstos en la ley.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Daz, Letelier, Cristin Mnckeberg y Rincn.

575

Artculo 450 (Pas a ser 451)

Trata de las medidas de apremio, sealando que si para
la traba del embargo y la prctica de las actuaciones posteriores, tales como
el retiro de especies, se requiriere del auxilio de la fuerza pblica o el empleo
de otros procedimientos de apremio, el oficial de ejecucin deber ocurrir al
tribunal competente, para que este los decrete con conocimiento de los
antecedentes. El tribunal podr resolver de plano o excepcionalmente previa
citacin de todos los interesados a una audiencia, conforme al mrito de los
antecedentes que se le hubieren proporcionado.
Opiniones recibidas
El profesor seor Vial seal que debera evitarse la
judicializacin de la ejecucin antes de la oposicin del ejecutado. Seal
que si una de las principales ventajas de este sistema consiste en descargar
al Poder Judicial de las tareas propias de la ejecucin, salvo cuando se haya
planteado una oposicin, en este caso podra cuestionarse tal objetivo toda
vez que el juez debe intervenir antes que dicha oposicin se alegue.
Debate
El diputado seor Rincn present una indicacin para
sustituir todo el prrafo que sigue despus del punto seguido, por lo
siguiente:
El tribunal resolver previa citacin de todos los
demandados a una audiencia.
El diputado seor Araya seal que tal indicacin no se
justificaba porque en la gran mayora de los casos la discusin debera
generarse al presentarse la oposicin a la ejecucin y hacer valer las
excepciones y, eventualmente, con las terceras que puedan deducirse, por
lo que pareca lgico que el juez estuviera facultado para resolver de plano.
Cerrado el debate, se rechaz la indicacin por mayora
de votos ( 1 voto a favor y 5 en contra). Vot a favor el diputado seor Rincn
y en contra lo hicieron los diputados seora Turres y seores Araya, Daz,
Letelier y Cristin Mnckeberg.
Puesto en votacin en seguida el artculo, se lo aprob
por mayora de votos ( 5 votos a favor y 1 en contra). Votaron a favor los
diputados seora Turres y seores Araya, Daz, Letelier y Cristin
Mnckeberg. En contra lo hizo el diputado seor Rincn.
Artculo 451.- (Pas a ser 452)

576

Se refiere a la extensin del embargo, indicando que solo

se embargarn bienes suficientes para cubrir el valor del capital, intereses y
costas objeto de la ejecucin, salvo que en el patrimonio del ejecutado
existieren nicamente bienes de valor superior a esa cantidad o fueren de
difcil realizacin.
No dio lugar a debate, aprobndoselo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Daz, Letelier, Cristin Mnckeberg y Rincn.

Artculo 452.- (Pas a ser 453)

Trata del acta y del perfeccionamiento del embargo,
sealando que el oficial de ejecucin que practique el embargo deber
levantar un acta de la diligencia, la que sealar el lugar y hora en que esta
se trab, contendr la expresin individual y detallada de los bienes
embargados e indicar si fue necesario o no el auxilio de la fuerza pblica
para efectuarlo y de haberlo sido, la identificacin del o los funcionarios que
intervinieron en la diligencia. Asimismo, dejar constancia de toda alegacin
que haga un tercero invocando la calidad de dueo o poseedor del bien
embargado.
Su inciso segundio agrega que tratndose del embargo
de bienes muebles, el acta deber indicar su especie, calidad y estado de
conservacin y todo otro antecedente o especificacin necesarios para su
debida singularizacin, tales como marca, nmero de fbrica y de serie,
colores y dimensin aproximada, segn ello sea posible y el nmero y ao de
inscripcin tratndose de bienes muebles sujetos a un registro pblico. En el
embargo de bienes inmuebles, estos se individualizarn por su ubicacin y
los datos de la respectiva inscripcin de dominio. El acta deber ser suscrita
por el oficial de ejecucin que practic la diligencia y por el acreedor o
deudor que concurra al acto y que desee firmar y copia de la misma ser
comunicada al ejecutado que no haya concurrido a la diligencia por la va
ms expedita, dentro del plazo de tres das y sin que ello afecte la validez del
embargo.
Su inciso tercero aade que el oficial de ejecucin, tan
pronto haya extendido el acta de embargo, solicitar directamente a quien
corresponda, y por la va ms rpida, la inscripcin, anotacin o registro de
los embargos decretados.
Su inciso cuarto previene que el embargo se entender
practicado desde la inclusin del bien respectivo en el acta de embargo.
El diputado seor Araya seal que sola ocurrir que al
momento de la prctica de un embargo, el deudor declare que determinados

577

bienes no le pertenecen, pero de esa declaracin suele no dejarse

constancia en el acta. Por lo anterior, propuso establecer una sancin para el
oficial de ejecucin que habiendo recibido tal declaracin no deje constancia
alguna de ella.
Conforme a lo anterior, la Comisin acord agregar al
final del inciso primero, en punto seguido, lo siguiente:
Se considerar
constancia de la referida alegacin

incumplimiento

grave

no

dejar

Cerrado el debate, se aprob la modificacin,

conjuntamente con el artculo, por unanimidad, con los votos de los
diputados seora Turres y seores Araya, Daz, Letelier, Cristin
Mnckeberg y Rincn.
Artculo 453.- (Pas a ser 454)
Se refiere al embargo de dinero y saldos en cuentas,
sealando que podrn embargarse las remuneraciones, honorarios, los
depsitos bancarios y los saldos favorables que arrojaren las cuentas de
cualquier clase abiertas en entidades de crdito, ahorro o financieras siempre
que, en razn del ttulo ejecutivo, se determine una cantidad como lmite
mximo. De lo que exceda de ese lmite podr el ejecutado disponer
libremente.
Su inciso segundo agrega que cuando se embargaren
saldos en cuentas de cualquier clase abiertas en entidades de crdito, ahorro
o financieras, el oficial de ejecucin enviar a la entidad una orden de
retencin de las concretas cantidades que sean embargadas o indicando el
lmite mximo embargable a que se refiere este Cdigo.
Su inciso tercero dispone que si se tratase del embargo
de remuneraciones, pensiones de gracia, jubilacin, retiro y montepo y los
ingresos procedentes de artes, oficios y actividades profesionales o tcnicas
independientes, se ordenar a la persona, entidad u oficina pagadora que los
retenga y ponga a disposicin del oficial de ejecucin.
Su inciso cuarto aade que el dinero embargado quedar
en poder del oficial de ejecucin en calidad de depositario, debiendo este
tomar un depsito en una institucin bancaria o financiera, en las condiciones
usuales de mercado.
El diputado seor Araya seal que respecto de lo
dispuesto acerca de los depsitos en el inciso final, debera exigirse que la
institucin bancaria o financiera que los reciba, est afecta a la fiscalizacin
de la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, como
precaucin ante la posibilidad que los depsitios se efectuaran en

578

instituciones no confiables, como sera el caso de una similar a la empresa

Inverlink.
Ante la consulta del diputado seor Cristin Mnckeberg
acerca de quien puede ser depositario de acuerdo a las actuales reglas, el
profesor seor Maturana indic que respecto de los bienes muebles que se
encuentran dentro de la propiedad del deudor, el depositario es el mismo
deudor por disposicin de la ley. Respecto de otro tipo de bienes, debe
designarse el depositario, el cual puede ser una persona distinta del deudor.
En todo caso, dijo coincidir con la sugerencia del diputado seor Araya, por
cuanto otorgaba un mayor resguardo al dinero depositado.
Ante una nueva consulta, seal que no se haba optado
por establecer una nmina de bienes inembargables, dada la existencia de
una serie de leyes especiales que mencionan este tipo de bienes, de tal
manera que no se haba querido modificar esas leyes.
Cerrado el debate, la Comisin acord intercalar en el
inciso final, entre las palabras institucin bancaria o financiera, y los
trminos en la condiciones usuales de mercado., las expresiones
sometidas a la fiscalizacin de la Superintendencia de Bancos e
Instituciones Financieras.
Se aprob la propuesta, conjuntamente con el artculo,
por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y seores
Araya, Daz, Letelier, Cristin Mnckeberg y Rincn.
Artculo 454.- (Pas a ser 455)
Se refiere al embargo de intereses, rentas y frutos,
sealando que cuando lo embargado fueran intereses, rentas o frutos de
toda clase, se enviar orden de retencin a quien deba pagarlos o
directamente los perciba, aunque sea el propio ejecutado, para que los
retenga y ponga a disposicin del oficial de ejecucin.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Daz, Letelier, Cristin Mnckeberg y Rincn.
Artculo 455.- (Pas a ser 456)
Trata del embargo de ttulos, valores y efectos de
comercio, sealando que si lo embargado fueran ttulos, valores o efectos de
comercio, el embargo se notificar a quien resulte obligado al pago para que
a su vencimiento o, en el supuesto de no tener vencimiento, en el acto de
recibir la notificacin, retenga y ponga a disposicin del oficial de ejecucin el
importe o el mismo ttulo, valor o efecto de comercio, as como los intereses
o dividendos que, en su caso, produzcan.

579

No se produjo debate, aprobndoselo en iguales

trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Daz, Letelier, Cristin Mnckeberg y Rincn.
Artculo 456.- (Pas a ser 457)
Trata de los efectos del embargo respecto de terceros,
sealando que cuando el embargo recaiga sobe bienes races se inscribir
en el registro del Conservador respectivo, y sin este requisito no producir
efecto respecto de terceros.
Su inciso segundo agrega que cuando verse sobre cosas
muebles, solo producir efectos el embargo respecto de terceros desde que
tomen conocimiento del mismo; pero el ejecutado que dispusiere del bien
ser en todo caso responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas.
Su inciso tercero aade que cuando la ley disponga que
el embargo sobre cosas muebles deba o pueda inscribirse, se presumir el
conocimiento del mismo respecto de terceros desde su inscripcin.
El diputado seor Araya seal que el conocimiento del
embargo por parte de terceros en lo que se refiere a bienes muebles, no
presenta problemas en la medida que estn inscritos en registros pblicos,
como sucede con los automviles. Pero en el caso de tratarse de este mismo
tipo de bienes que no estn inscritos en registro alguno, como sera el
equipamiento para la minera, no hay forma en que el tercero pueda saberlo.
El profesor seor Maturana hizo presente que la
Comisin ya haba aprobado al tratar las medidas cautelares una solucin
semejante a la que aqu se propona, ya que en el artculo 185 ( pas a ser
187) se haca una distincin entre muebles e inmuebles, sealando que
respecto de los bienes races la oponibilidad del embargo se generaba a
partir de la inscripcin, y de los bienes muebles, a partir del momento en que
el tercero tomara conocimiento de l. En este ltimo caso, tratndose de
bienes muebles que no estn afectos a inscripcin, ser necesario acreditar
que el tercero que adquiri un bien embargado tuvo o no conocimiento del
gravamen. En el caso de que no sea posible probar, se presumir la buena
fe del tercero. Si por el contrario, se trata de un bien mueble inscrito, se
aplicar lo dispuesto en el inciso final de este artculo, es decir, se presume
el conocimiento del embargo por parte del tercero desde el momento de la
inscripcin del bien.
Ante una consulta del profesor seor Pinochet en el
sentido de si lo dispuesto en el inciso segundo constitua una nueva figura
penal distinta a la del depositario alzado, seal que solamente se trataba de
constatar la existencia de un fraude civil, sin modificar las disposiciones
vigentes respecto de ese delito.

580

Cerrado el debate, se aprob el artculo en iguales

trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Daz, Letelier, Cristin Mnckeberg y Rincn.

PRRAFO 3
BIENES EMBARGABLES Y EFECTOS DEL EMBARGO
Artculo 457.- (Pas a ser 458)
Trata del dominio del ejecutado, sealando que para
determinar que los bienes que se propone embargar son de dominio del
ejecutado, el oficial de ejecucin, sin necesidad de investigaciones ni otras
actuaciones, se basar en indicios y signos externos de los que
razonablemente lo pueda deducir.
Su inciso segundo agrega que los bienes cuyo dominio
deba constar en inscripcin registral, se embargarn en todo caso, salvo que
un tercero acredite en dicho acto, ser titular mediante la correspondiente
certificacin del registro respectivo.
Ante la consulta de la diputada seora Turres acerca de
los alcances de las expresiones en dicho acto utilizadas en el inciso
segundo, el profesor seor Maturana explic que la prctica de un embargo
respecto de un bien que debe inscribirse en un registro, no era un acto
simple sino complejo, porque, en primer lugar, debe notificarse y verificarse
el embargo al deudor y, luego, proceder a efectuar la inscripcin en el
conservador respectivo. La disposicin en anlisis establece que si se
pretende embargar un bien que pertenece a un tercero, pero este acredita su
dominio con la correspondiente certificacin, el embargo no puede
practicarse. Agreg que bajo la actual legislacin, este tercero debe
presentar una tercera porque no se contempla la posibilidad de que el
tercero demuestre su dominio sobre el bien que se quiere embargar.
Ante la prevencin de que lo anterior significara que los
terceros eventualmente afectados deben llevar consigo continuamente un
certificado que acredite su dominio y la opinin del diputado seor Rincn en
el sentido de que tratndose de bienes registrables, lo lgico es que el oficial
de ejecucin verifique previamente a nombre de quien se encuentran
inscritos antes de proceder al embargo, el profesor seor Maturana,
poniendo por ejemplo un automvil, seal que su inscripcin no era
instantnea y lo que se propona era proteger a muchas personas evitando la
judicializacin del asunto. Se tratara de una norma preventiva, por cuanto al
acreedor, por una parte, interesara saber quien es el titular del bien para no
embargar el que pertenece a un tercero y poder escoger otro bien y, por otra

581

parte, al tercero tambin interesa porque se evita verse obligado a interponer

una tercera.
Con posterioridad, los representantes del Ejecutivo
propusieron eliminar el inciso segundo, a fin de salvar el problema prctico
que hizo presente el diputado seor Rincn, en el entendido de que es difcil,
para un tercero, acreditar con una inscripcin registral el dominio del bien
que se pretende embargar el mismo da en que se efecta esta diligencia.
El diputado seor Rincn consider que debera hablarse
de presuncin de dominio, por lo que sugiri intercalar, entre las palabras
son y de, el adverbio presuntamente.
Durante el debate, se plante la posibilidad de eliminar,
en el inciso primero, la expresin de dominio, mas el Diputado seor
Burgos opin que era necesario mantenerla, en atencin al ttulo de la norma
y a la coherencia de su redaccin.
Finalmente, los diputados seores Burgos, Ceroni y
Rincn presentaron una indicacin para reemplazar esta norma por la
siguiente:
Artculo 457.- Dominio del ejecutado. Para determinar
que los bienes que se propone embargar son de dominio del ejecutado el
oficial de ejecucin, sin necesidad de investigaciones ni otras actuaciones, se
basar en signos externos de los que razonablemente lo pueda deducir.
La indicacin sustitutiva fue aprobada por unanimidad,
con los votos de los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos,
Caldern, Cardemil, Ceroni, Mnckeberg, Rincn y Squella.
Artculo 458.- (Pas a ser 459)
Trata del orden en los embargos, disponiendo que a falta
de acuerdo entre ejecutante y ejecutado, el oficial de ejecucin embargar
los bienes que conozca del deudor en el siguiente orden:
1.- Dinero o saldos disponibles en cuentas bancarias de
cualquier clase;
2.- Bonos, depsitos, acciones, cuotas de fondos
mutuos, valores negociables y crditos en general;
3.- Dividendos, intereses, frutos y rentas;
4.- Joyas y objetos de arte;
5.- Bienes muebles;
6.- Bienes inmuebles;

582

7.- Remuneraciones, pensiones de gracia, jubilacin,

retiro y montepo e ingresos procedentes de artes, oficios y actividades
profesionales o tcnicas independientes.
8.- Si la ejecucin recae sobre una empresa o
establecimiento mercantil o industrial, o sobre cosa o conjunto de cosas que
sean complemento indispensable para su explotacin, podr el oficial de
ejecucin, atendidas las circunstancias y la cuanta del crdito, hacer efectivo
el embargo o en los bienes designados por el acreedor, o en otros bienes del
deudor, o en la totalidad de la industria misma, o en las utilidades que esta
produzca, o en parte de cualquiera de ellas.
El diputado seor Letelier sugiri anteponer en el nmero
5 la palabra Otros, dado que la enumeracin de bienes sealados en los
nmeros anteriores tambin son muebles.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo con
la correccin sealada por el diputado, por mayora de votos ( 5 votos a favor
y 1 abstencin). Votaron a favor los diputados seora Turres y seores
Araya, Caldern, Letelier y Cristin Mnckeberg. Se abstuvo el diputado
seor Rincn.
Artculo 459.- (Pas a ser 460)
Trata del reembargo, sealando que los bienes o
derechos embargados en una ejecucin podrn ser reembargados por otros
acreedores debiendo en todo caso practicarse su realizacin por el oficial de
ejecucin que haya practicado el primer embargo.
Su inciso segundo agrega que la realizacin se llevar a
cabo a iniciativa de uno cualquiera de los acreedores embargantes, quienes
podrn solicitar, adems, las medidas conservativas pertinentes.
Su inciso tercero previene que el oficial de ejecucin a
que se refiere el inciso primero deber comunicar a los dems oficiales que
hubieren trabado embargo, con una anticipacin no inferior a diez das, la
forma, lugar y oportunidad de la realizacin.
Su inciso cuarto aade que si por cualquier causa, fuere
alzado el primer embargo, el oficial de ejecucin que hubiere practicado el
primer reembargo sustituir al oficial de ejecucin anterior y as
sucesivamente.
Su inciso quinto establece que la realizacin forzosa de
los bienes reembargados se podr practicar sin necesidad de autorizacin
judicial alguna. Realizados los bienes, quedarn sin efecto todos los
embargos que los afecten por el solo ministerio de la ley.

583

Su inciso sexto dispone que percibidos los fondos

provenientes de la realizacin de los bienes por el oficial de ejecucin que la
hubiere llevado a cabo, este proceder a requerir de los restantes oficiales la
remisin de los antecedentes necesarios para distribuir dichos fondos entre
los distintos ejecutantes, en las proporciones y respetando las prelaciones
que determine la ley.
Su inciso sptimo agrega que al efecto, el oficial de
ejecucin deber practicar una liquidacin de la totalidad de los crditos que
hayan generado los embargos, la que deber poner en conocimiento de la
totalidad de los oficiales, y que se entender aprobada si no fuere objetada,
dentro del plazo de diez das contados desde la comunicacin.
Su inciso octavo expone que de existir objecin de
cualquiera de los acreedores embargantes, el oficial de ejecucin a cargo de
la realizacin se abstendr de distribuir los fondos, la comunicar a los
restantes acreedores embargantes y remitir los antecedentes al juez
competente para su resolucin.
Su inciso final seala que el juez tramitar la objecin
conforme a las reglas establecidas para la sustanciacin de los incidentes
que se promuevan fuera de audiencia.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por mayora de votos ( 5 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a
favor los diputados seora Turres y seores Araya, Caldern, Letelier y
Cristin Mnckeberg. Se abstuvo el diputado seor Rincn.
Artculo 460.- (Pas a ser 461)
Se refiere a los bienes afectos a medidas cautelares,
sealando que para la realizacin de este tipo de bienes, el oficial de
ejecucin deber solicitar autorizacin al tribunal que las hubiere decretado.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por mayora de votos ( 5 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a
favor los diputados seora Turres y seores Araya, Caldern, Letelier y
Cristin Mnckeberg. Se abstuvo el diputado seor Rincn.
Artculo 461.- (Pas a ser 462)
Se refiere a la ampliacin, reduccin y modificacin del
embargo, disponiendo que el ejecutante podr solicitar al oficial de ejecucin
la ampliacin o la modificacin del embargo cuando un cambio de las
circunstancias permita dudar de la suficiencia de los bienes embargados
para cubrir con su realizacin las obligaciones del ejecutado y las costas. El

584

haber recado el embargo sobre bienes difciles de realizar, como la admisin

de cualquier tercera, ser siempre justo motivo para la ampliacin.
Su inciso segundo agrega que pedida la ampliacin
despus de dictada la sentencia definitiva, no ser necesario el
pronunciamiento de nueva sentencia para comprender en la realizacin los
bienes agregados al embargo.
Su inciso tercero aade que tambin el ejecutado podr
solicitar la reduccin o la modificacin del embargo y de sus garantas,
cuando aquel o estas puedan ser variadas sin peligro para los fines de la
ejecucin.
Su inciso cuarto previene que el oficial de ejecucin
resolver esas solicitudes de plano, sin perjuicio del derecho de las partes de
impugnar la decisin ante el juez competente dentro del plazo de cinco das.
Esta impugnacin se tramitar incidentalmente bajo las normas de los
incidentes promovidos dentro o fuera de audiencia, segn si hubiere de ser
necesaria la rendicin de prueba distinta a la documental.
No dio lugar a debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por mayora de votos ( 5 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a
favor los diputados seora Turres y seores Araya, Caldern, Letelier y
Cristin Mnckeberg. Se abstuvo el diputado seor Rincn.
Artculo 462.- (Pas a ser 463)
Trata de la prevencin y sustitucin del embargo,
sealando que notificada la decisin de ejecucin, el oficial de ejecucin
proceder al embargo de bienes conforme a lo dispuesto en el presente
Cdigo, a no ser que el ejecutado consignare la cantidad por la que esta se
hubiere despachado para impedir el embargo, en cuyo caso se entender
que este ha recado sobre la suma consignada.
Su inciso segundo agrega que el ejecutado que no
hubiere hecho la consignacin antes del embargo para su sustitucin podr
efectuarla en cualquier momento posterior, hasta antes de que se resuelva la
oposicin a la ejecucin o si se hubiere rechazado o no se hubiere deducido,
hasta que se proceda a la venta de los bienes embargados. En este caso,
una vez realizada la consignacin, se alzarn los embargos que se hubiesen
trabado.
Su inciso tercero aade que no proceder la sustitucin
del embargo cuando este recaiga sobre la especie o cuerpo cierto debida
que se encuentra en poder del deudor a menos que el acreedor consienta en
ello.

585

No dio lugar a debate, aprobndose el artculo en iguales

trminos por mayora de votos ( 5 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a
favor los diputados seora Turres y seores Araya, Caldern, Letelier y
Cristin Mnckeberg. Se abstuvo el diputado seor Rincn.
Artculo 463.- (Pas a ser 464)
Trata de la cesacin del embargo, disponiendo que hasta
antes de verificarse la realizacin de los bienes embargados, puede el
deudor liberarlos pagando la deuda y las costas.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos por mayora de votos ( 5 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a
favor los diputados seora Turres y seores Araya, Caldern, Letelier y
Cristin Mnckeberg. Se abstuvo el diputado seor Rincn.
Artculo 464.- (Pas a ser 465)
Se refiere a los bienes absolutamente inembargables,
sealando que no sern embargables:
1.- Los bienes incomerciables.
2.- Los derechos accesorios que no sean enajenables
con independencia del principal.
3.- Los bienes que carezcan, por s solos, de contenido
patrimonial.
4.- Los bienes declarados inembargables en virtud de la
ley.
Ante la prevencin del diputado seor Cristin
Mnckeberg acerca de cul podra ser la necesidad de cambiar en el nmero
1 la terminologa del Cdigo Civil acerca de los bienes que estn fuera del
comercio, la Comisin acogi la observacin procediendo a sustituir la
redaccin de ese nmero por la siguiente:
1.- Los bienes que estn fuera del comercio.,
aprobando, en seguida, el artculo con la correcccvin sealada, por mayora
de votos ( 5 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a favor los diputados
seora Turres y seores Araya, Caldern, Letelier y Cristin Mnckeberg. Se
abstuvo el diputado seor Rincn.
Artculo 465.- (Pas a ser 466)
Se refiere a los bienes inembargables del ejecutado,
sealando que no son embargables:
1.- Las remuneraciones, pensiones de gracia, jubilacin,
retiro y montepo y los ingresos procedentes de artes, oficios y actividades

586

profesionales o tcnicas independientes en la suma que no exceda

mensualmente la cantidad equivalente a cincuenta y seis unidades de
fomento.
Sin embargo, tratndose de deudas que provengan de
pensiones alimenticias decretadas judicialmente, podr embargarse hasta el
cincuenta por ciento de las prestaciones que mensualmente reciba el
alimentante en conformidad al inciso anterior.
2.- Las pensiones alimenticias forzosas.
3.- Las rentas peridicas que el deudor cobre de una
fundacin o que deba a la liberalidad de un tercero, en la parte que estas
rentas no superen la suma indicada en el nmero 1.
4.- Las sumas que se paguen a los empresarios de obras
pblicas durante la ejecucin de los trabajos. Esta disposicin no tendr
efecto respecto de lo que se adeude a los trabajadores por las
remuneraciones y deudas previsionales insolutas y de los crditos de los
proveedores en razn de los materiales u otros artculos suministrados para
la construccin de dichas obras.
5.- El bien raz que el deudor ocupa con su familia,
siempre que no tenga un avalo fiscal superior a cien unidades tributarias
mensuales. La inembargabilidad no regir para los bienes races respecto de
los juicios en que sean partes el Fisco, el Instituto de Previsin Social, las
Cajas de Previsin, los entes regidos por la ley del Ministerio de la Vivienda y
Urbanismo y las instituciones bancarias y financieras, para el cobro de los
mutuos otorgados para la adquisicin del inmueble o la construccin de la
vivienda respectiva.
6.- Los muebles de dormitorio, de comedor y de cocina
de uso familiar y la ropa necesaria para el abrigo del deudor, su cnyuge y
los hijos que viven a sus expensas.
7.- Los libros e instrumentos necesarios para el ejercicio
de la profesin, arte u oficio a que se dedique el ejecutado hasta el valor de
cien unidades tributarias mensuales y a eleccin del mismo deudor.
8.- Las mquinas, aperos, herramientas e instrumentos
de que se sirve el deudor para la enseanza de alguna ciencia o arte, as
como para el ejercicio personal de un arte, oficio o actividad, hasta cien
unidades tributarias mensuales y a eleccin del mismo deudor.
9.- Los uniformes y equipos de militares, gendarmes,
bomberos y otros funcionarios o servidores pblicos.
10.- La propiedad de los objetos que el deudor posee
fiduciariamente.
11.- Los derechos cuyo ejercicio es enteramente
personal, como los de uso y habitacin.
12.- Los bienes destinados a un servicio de utilidad
pblica que no pueda paralizarse sin grave trastorno para la poblacin; pero
podr embargarse la renta lquida que produzcan, y
13.- Los dems bienes que leyes especiales prohban
embargar.

587

Su inciso segundo agrega que son nulos y de ningn

valor los contratos que tengan por objeto la cesin, donacin o transferencia
en cualquier forma, ya sea a ttulo gratuito u oneroso, de las rentas
expresadas en el numeral 1 de este artculo o de alguna parte de ellas.
Ante la consulta del diputado seor Cristin Mnckeberg
acerca de la diferencia entre bienes inembargables y absolutamente
inembargables, el profesor seor Maturana explic que la distincin obedeca
a que los absolutamente inembargables nunca podrn perder tal calidad en
razn de su naturaleza; en cambio, respecto de los otros s podra
renunciarse a su condicin de inembargables.
El profesor seor Pinochet propuso aludir en el nmero 9
a los uniformes de las Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad Pblica,
sugerencia que la Comisin acogi.
Cerrado el debate se aprob el artculo, sin otra
modificacin que la de sustituir el nmero 9 por el siguiente:
9. Los uniformes y equipos de las Fuerzas Armadas y
de Orden y Seguridad Publica, de gendarmes, bomberos y otros funcionarios
o servidores pblicos.
Se aprob el artculo con la modificacin sealada por
mayora de votos ( 5 votos a favor y 1 abstencin). Votaron a favor los
diputados seora Turres y seores Araya, Caldern, Letelier y Cristin
Mnckeberg. Se abstuvo el diputado seor Rincn.
Artculo 466.- (Pas a ser 467)
Trata de los efectos de la traba del embargo sobre
bienes inembargables, sealando que el ejecutado o quienes se vean
afectados por el embargo de bienes inembargables podrn solicitar
incidentalmente su exclusin ante el tribunal. Ejercido este derecho se
suspender la ejecucin respecto de esos bienes y acogida la solicitud se
proceder a su entrega al ejecutado si no se encontraren ellos en su poder.
Su inciso segundo agrega que la exclusin de estos
bienes del embargo podr solicitarse hasta antes de efectuarse su
realizacin o el pago al ejecutante.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en los
mismos trminos, por mayora de votos ( 5 votos a favor y 1 abstencin).
Votaron a favor los diputados seora Turres y seores Araya, Caldern,
Letelier y Cristin Mnckeberg. Se abstuvo el diputado seor Rincn.
CAPTULO 3

588

DEPSITO Y ADMINISTRACIN JUDICIAL DE LOS BIENES

Artculo 467.- (Pas a ser 468)
Trata del depsito judicial y del nombramiento de
depositario, sealando que el oficial de ejecucin podr nombrar, si fuere
necesario, a un depositario de los bienes embargados.
Su inciso segundo agrega que si el depositario fuere
distinto del ejecutado, la designacin se har bajo la responsabilidad del
oficial de ejecucin. Con todo, si la ejecucin recae sobre el simple menaje
de la casa habitacin del deudor, las especies permanecern en poder del
mismo deudor, con carcter de depositario, previa faccin de un inventario y
tasacin aproximada de las referidas especies. En caso de sustraccin el
deudor incurrir en la sancin prevista en el numeral 1 del artculo 471 del
Cdigo Penal.
Su inciso tercero indica que al depositario se le aplicarn
en lo pertinente las disposiciones sobre el contrato de depsito y mandato
del Cdigo Civil.
Ante la consulta del diputado seor Cristin Mnckeberg
acerca de los fines perseguidos por esta disposicin que altera las reglas
vigentes en materia de nombramienrto de depositario, el profesor seor Silva
seal que hoy se entenda el embargo como la entrega real o simblica de
los bienes al depositario, pero la iniciativa en su artculo 449 (que pas a ser
450) lo defina como la afectacin de un bien determinado a los propsitos de
la ejecucin, privndose al dueo de la facultad de disponer del mismo, sin
perjuicio de otros efectos previstos en la ley. Explic que esta definicin
exclua la necesaria existencia del depositario, habiendo situaciones que
permiten prescindir de l. Esa sera la razn por las cuales se facultaba al
oficial de ejecucin para designar uno, si ello fuere necesario.
El profesor seor Tavolari reforz la argumentacin
anterior, sealando que la normativa vigente entenda perfeccionado el
embargo por la entrega real o simblica de los bienes al depositario, pero, a
la vez, otra norma permita que no se nombrara depositario, lo que envolva
una contradiccin. Por esa razn, el proyecto permita que hubiera embargo
sin necesidad de entrega real o simblica a un depositario, definindolo en la
forma que lo haca el artculo 449 (que pas a ser 450). Termin sealando
que se haba generado sobre esta materia una evolucin similar a la de la
prenda, la que haba dado lugar a la llamada prenda sin desplazamiento.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Ceroni y Letelier.
Artculo 468.- (Pas a ser 469)

589

Se refiere al interventor y a las facultades de

administracin, sealando que cuando el embargo haya recado sobre una
empresa o establecimiento mercantil o industrial o sus utilidades en
conformidad a lo dispuestos en el numeral 7 del artculo 458 103, el oficial de
ejecucin asumir como interventor judicial, por s o a travs de terceros. Si
fuera necesario podr solicitar al juez autorizacin para ejercer l mismo o el
tercero, funciones de administrador, con las facultades de administracin o
disposicin que determine el tribunal.
Su inciso segundo agrega que el administrador dar
cuenta justificada, con los respaldos suficientes, de los actos ejecutados en
el desempeo de su cargo, con la periodicidad que determine el tribunal y, en
todo caso, al concluir su gestin.
Su inciso tercero indica que la cuenta podr ser
impugnada por los interesados dentro del plazo de diez das desde la fecha
que hubiese sido notificada por cdula a las partes.
La Comisin aprob sin debate esta disposicin, sin ms
cambios que una correccin de referencia hecha presente por el profesor
seor Silva en el inciso primero, el cual erradamente hace remisin al
numeral 7 del artculo 458 (que pas a ser 459), debiendo ser al numeral 8 y
para expresar en ese mismo inciso en singular la palabra dispuestos.
La aprobacin fue unnime con los votos de los
diputados seores Araya, Burgos, Ceroni y Letelier.
Artculo 469.- (Pas a ser 470)
Se refiere a las impugnaciones que se hagan al
depositario, sealando que las que se promuevan por el ejecutante, el
ejecutado o terceros respecto de la designacin del depositario, del
interventor y del administrador y toda otra materia relativa a sus gestiones, se
tramitar incidentalmente ante el juez competente.
Se aprob sin debate, en iguales trminos, por
unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos, Ceroni y
Letelier.
Artculo 470.- (Pas a ser 471)
Trata de los gastos del depsito, indicando que si el
depositario fuera persona distinta del ejecutante, del ejecutado y del tercero
poseedor del bien objeto del depsito, tendr derecho a cobrar la
remuneracin usual o corriente que corresponda. Adems todo depositario
tendr derecho a cobrar los gastos ocasionados por el transporte,
103

Pas a ser 459.

590

conservacin, custodia, exhibicin y administracin de los bienes bajo

depsito, en la medida en que fueren estrictamente indispensables y se
ajusten a condiciones de mercado.
Su inciso segundo agrega que para los efectos anteriores
el oficial de ejecucin podr requerir el adelanto de alguna cantidad por el
ejecutante, sin perjuicio del derecho de este al reintegro en concepto de
costas.
Su inciso tercero aade que el depositario deber
justificar documentalmente el cobro de remuneraciones y gastos en su caso,
debiendo el juez resolver cualquier cuestin que se planteare al respecto.
Ante la consulta del abogado seor Mery acerca de si el
adelanto a que se refiere el inciso segundo deber hacerse por intermedio
del tribunal, el profesor seor Tavolari seal que podr hacerse
directamente, conforme a la informalidad de la relacin entre el oficial de
ejecucin y el ejecutante.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
los mismos trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Ceroni y Letelier.
CAPTULO 4
REALIZACIN DE LOS BIENES EMBARGADOS
PRRAFO 1
DISPOSICIONES GENERALES
Artculo 471.- (Pas a ser 472)
Se refiere a la entrega directa de los bienes embargados
al ejecutante, sealando que vencido el plazo para deducir demanda de
oposicin a la ejecucin sin que se haya hecho valer o dictada sentencia que
la rechace, el oficial de ejecucin entregar directamente al ejecutante los
bienes embargados que sean:
1.- Dinero efectivo.
2.- Saldos de cuentas corrientes y de otras de inmediata
disposicin.
3.- La especie o cuerpo cierto debido.
Se aprob sin debate, en los mismos trminos, por
unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos, Letelier,
Cristin Mnckeberg y Schilling.
Artculo 472.- (Pas a ser 473)
Trata de los acuerdos de enajenacin, sealando que si
no se hubiere verificado la entrega de los bienes prevista en el artculo

591

anterior o ella no hubiere sido suficiente para cubrir el valor de la deuda,

intereses y costas, el oficial de ejecucin comunicar a las partes que tienen
quince das, para acordar y presentar un acuerdo o plan de enajenacin de
los bienes embargados. El oficial de ejecucin podr intervenir para que las
partes lleguen a dicho acuerdo.
Su inciso segundo agrega que si las partes no presentan
un acuerdo dentro del plazo sealado en el inciso anterior o no concurren al
mismo los dems acreedores embargantes o quienes tuvieren preferencias o
privilegios sobre los bienes embargados, como los terceristas de pago o
acreedores hipotecarios y prendarios, el oficial de ejecucin proceder a
realizar los bienes embargados en la forma que ms adelante se indica.
El diputado seor Araya mostr preocupacin porque en
estos juicios exista normalmente una relacin de desequilibrio entre las
partes, es decir, un acreedor y un deudor de escasos recursos. Crea
necesario analizar alguna forma que garantizara que el acuerdo reflejara
verdaderamente la voluntad del deudor, porque, actualmente, las empresas
de cobranza envan cartas y proponen repactaciones de la deuda que los
deudores aceptan sin tener mucha conciencia de sus consecuencias.
El diputado seor Cristin Mnckeberg dijo creer que
sera ms eficiente simplemente facultar al oficial de ejecucin para que
adoptara las providencias necesarias para proceder a la ejecucin.
El diputado seor Burgos estim adecuado que se
otorgara al oficial de ejecucin el rol de mediador entre las partes, lo que le
permitir velar porque la realizacin de los bienes no sea perjudicial para el
deudor. Por ello crea que esta funcin se vera mejor reflejada sustituyendo
el prrafo final del inciso primero por el siguiente El oficial de ejecucin
deber instar a las partes para que lleguen a dicho acuerdo. En caso de no
llegar a acuerdo, se aplicaran las reglas que sealan los artculos siguientes.
Cerrado el debate, se aprob el artculo conjuntamente
con la propuesta del diputado seor Burgos por unanimidad, con los votos de
los diputados seores Araya, Burgos, Letelier, Cristin Mnckeberg y
Schilling.
Artculo 473.- (Pas a ser 474)
Se refiere a la realizacin de ttulos, valores y efectos de
comercio realizables en el acto, sealando que se vendern en condiciones
de mercado por un corredor de bolsa nombrado por el oficial de ejecucin,
bajo su exclusiva responsabilidad.

592

Se aprob sin debate, en los mismos trminos, por

unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos, Letelier,
Cristin Mnckeberg y Schilling.
Artculo 474.- (Pas a ser 475)
Trata de la enajenacin de los dems bienes del
ejecutado, salvo los bienes races y los derechos de aprovechamiento de
aguas, sealando que estos bienes, se vendern por un martillero nombrado
por el oficial de ejecucin bajo su responsabilidad o por el que acordaren las
partes.
El diputado seor Burgos hizo notar una cierta
discrepancia entre este artculo y el anterior, por cuanto la norma en debate
permite que los bienes se vendan por un martillero nombrado por el oficial de
ejecucin, bajo su exclusiva responsabilidad, o por el que acuerden las
partes. En cambio, el artculo anterior, permite que la venta de ttulos, valores
y efectos de comercio se enajenen por un corredor de bolsa nombrado por el
oficial de ejecucin. Crea que si lo que se pretenda era acelerar la
ejecucin, debera establecerse la primaca de la decisin del oficial de
ejecucin, dado que si las partes no llegan a acuerdo, no se contempla una
frmula que permita salvar la discrepancia.
Ante la afirmacin del profesor seor Silva en el sentido
que en los artculos siguientes imperaba la lgica de hacer prevalecer el
acuerdo de las partes, seal que en tal caso debi establecerse en estas
disposiciones que los bienes se venderan por un corredor de bolsa o un
martillero, segn el caso, designados por las partes o, en su defecto, por el
oficial de ejecucin.
Finalmente, el profesor seor Silva consider que dada la
amplitud con que est redactado el artculo 472 (que pas a ser 473),
pareca ms coherente suprimir la frase final o por el que acordaren las
partes.
Cerrado el debate, se aprob el artculo por unanimidad,
sin ms cambios que el de suprimir la frase final destacada, por unanimidad,
con los votos de los diputados seores Araya, Burgos, Letelier, Cristin
Mnckeberg y Schilling.
Artculo 475.- (Pas a ser 476)
Se refiere a la venta de bienes muebles sujetos a
corrupcin o susceptibles de prximo deterioro, sealando que sin necesidad
de esperar los plazos o trmites contemplados en este Prrafo, vender el
oficial de ejecucin, previa autorizacin judicial y en la forma ms
conveniente, los bienes muebles embargados sujetos a corrupcin, o

593

susceptibles de prximo deterioro, o cuya conservacin sea difcil o muy

dispendiosa.
No dio lugar a debate, aprobndoselo en iguales
trminos por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Letelier, Cristin Mnckeberg y Schilling.
Artculo 476.- (Pas a ser 477)
Se refiere a la exencin de tasacin previa, sealando
que los bienes o derechos embargados previstos en este Prrafo no
necesitarn de valoracin previa para su enajenacin.
Se aprob sin debate, en iguales trminos por
unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos, Letelier,
Cristin Mnckeberg y Schilling.

PRRAFO 2
LA REALIZACIN DE BIENES RACES Y DERECHOS DE
APROVECHAMIENTO DE AGUAS.
Artculo 477.- (Pas a ser 478)
Se refiere a la enajenacin de esta clase de bienes,
sealando que ella se verificar en pblica subasta por un martillero
nombrado por el oficial de ejecucin, bajo su responsabilidad, con arreglo a
las normas que siguen.
Su inciso segundo agrega que esta persona deber
figurar inscrita en el registro exigido por la Ley N 18.118 y sujetar su
actuacin a las normas previstas en ella en lo que correspondiere.
Ante la consulta del diputado seor Cristin Mnckeberg
acerca de las razones por las que se entregaba la facultad de rematar estos
bienes a un martillero en circunstancias que actualmente corresponde a un
juez, el profesor seor Tavolari explic que ello se deba a que esta funcin
era de carcter administrativo y no jurisdiccional, no correspondiendo que la
desempeara un juez, agregando que la diferencioa que se haca en el
pasado en lo referente a la enajenacin de bienes muebles y races,
obedeca a la mayor importancia que tenan entonces estos ltimos.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Ceroni y Cristin Mnckeberg.
SUBPRRAFO 1

594

TRMITES PREVIOS
Artculo 478.- (Pas a ser 479)
Se refiere a la citacin de los acreedores hipotecarios,
sealando que si por un acreedor hipotecario de grado posterior o por otro
que no tenga preferencia alguna, se persigue un bien raz o derechos de
aprovechamiento de aguas hipotecados contra el deudor personal que lo
posea, el acreedor o los acreedores de grado preferente notificados
personalmente, conforme al artculo 2428 del Cdigo Civil por el oficial de
ejecucin, podrn, dentro del trmino de emplazamiento, exigir el pago de
sus crditos sobre el precio del remate segn sus grados, interponiendo la
respectiva tercera o conservar sus hipotecas sobre la finca y derecho de
aprovechamiento de aguas subastados, siempre que sus crditos no estn
devengados. La tercera deber ser deducida conforme a las reglas
generales.
Su inciso segundo agrega que si nada dicen en el
trmino del emplazamiento, se entender que optan por ser pagados sobre
el precio de la subasta.
Su inciso tercero previene que si se ha abierto concurso
a los bienes del poseedor de la finca perseguida o se le ha declarado en
quiebra, se estar a lo prescrito en el artculo 2477 de dicho Cdigo.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Artculo 479.- (Pas a ser 480)
Se refiere al procedimiento para la actuacin respecto de
inmuebles y derechos de aprovechamiento de aguas reembargados o
afectos a medidas cautelares, sealando que el oficial de ejecucin deber
proceder para la realizacin de estos bienes embargados o afectos a
medidas cautelares, conforme a las reglas previstas en los artculos 459 y
460104.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Artculo 480.- (Pas a ser 481)
Trata de las bases para la subasta, sealando que el
oficial de ejecucin elaborar las bases con arreglo a las cuales se verificar
104

Pasaron a ser 460 y 461, respectivamente.

595

la subasta del inmueble y de los derechos de aprovechamiento de aguas, en

su caso, considerando las condiciones contenidas en el acuerdo de las
partes, si lo hubiere.
Su inciso segundo agrega que de no mediar ese
acuerdo, se establecer que el valor mnimo para la subasta ser igual al
setenta y cinco por ciento del valor de tasacin del inmueble que figure en el
Rol de Avalos que est vigente para los efectos del impuesto territorial o
contribucin de bienes races; que el valor mnimo para la subasta de los
derechos de aprovechamiento de aguas ser igual al diez por ciento del
mnimo de la subasta del inmueble a cuyo beneficio estuvieren destinados;
que no se admitirn posturas inferiores a los mnimos antes sealados y que
todo postor para tomar parte en la subasta, deber rendir una caucin igual
al veinte por ciento de dichos mnimos, sea en dinero efectivo o en vale a la
vista bancario, extendido a la orden del oficial de ejecucin.
Su inciso tercero dispone que el oficial de ejecucin
incluir adems en las bases la fecha, hora y lugar en que se llevar a efecto
la subasta; la persona natural o jurdica que la realizar y la comisin, como
los otros gastos, que el subastador deber pagar y en general, las restantes
condiciones que le parezcan necesarias para el mejor xito de la subasta, sin
perjuicio de las restantes que las partes hubieren convenido.
El diputado seor Araya observ que para los efectos de
establecer el valor mnimo de la subasta debiera estarse al avalo comercial
del inmueble y no al fiscal, como tambin que tanto este artculo como los
que siguen utilizan la expresin subastador para referirse al postor que
adquiere el bien, trmino que podra inducir a confusin, por cuanto podra
referirse tanto al martillero como al adjudicatario. Crea ms preciso emplear
el trmino rematante.
El profesor seor Tavolari hizo presente que la referencia
al avalo fiscal solamente constituye el punto de partida de la subasta.
Sostuvo que fijar una determinada tasacin podra significar un
encarecimiento de la operacin, agregando el profesor seor Maturana que
actualmente la ley dispone que la tasacin ser la del rol de avalo, a menos
que se la impugne, generando un incidente que deber resolver el tribunal.
En todo caso, los avalos fiscales, actualmente, se acercan ms al valor
comercial de las propiedades.
El diputado seor Ceroni, refirindose a la tasacin de
los derechos de aprovechamiento de aguas que se fijan en el 10% del
mnimo para la subasta del inmueble a que sirven, seal que poda resultar
muy arbitrario por cuanto en la actualidad los derechos de aguas se valorizan
cada vez ms, llegando en las zonas agrcolas a estar a la par con el de las
tierras.

596

El profesor seor Silva reconoci que los valores fijados

podran ser un tanto arbirtarios, pero resultaba necesario fijar un valor
objetivo que, en todo caso, era el mnimo, todo ello sin perjuicio de que las
partes se avinieran a fijar un monto superior.
Finalmente, el diputado seor Araya present una
indicacin para suprimir en el inciso segundo la frase setenta y cinco por
ciento del.
Cerrado el debate, se aprob la indicacin
conjuntamente con el artculo, ms el reemplazo de la palabra subastador
por rematante, por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Artculo 481.- (Pas a ser 482)
Trata de las condiciones mnimas para el pago del precio
de la subasta, sealando que en las bases se dispondr que el precio deber
pagarse dentro de diez das contados desde la fecha de la subasta. No
obstante, si el subastador acreditare, fehacientemente, a juicio del oficial de
ejecucin, mediante un documento otorgado por un banco, institucin
financiera u otra, cuyo giro comprenda el otorgamiento de crditos
hipotecarios y que se encuentre sometida al control de alguna
Superintendencia, que se le ha aprobado un crdito para el financiamiento
del precio de la subasta, este podr pagarse dentro del lapso de sesenta
das.
Su inciso segundo agrega que excepcionalmente, si
existe acuerdo entre ejecutante y ejecutado, podr fijarse un plazo superior
para el pago del precio.
El diputado seor Burgos fue partidario de suprimir el
inciso segundo porque el plazo a que alude podra afectar a terceros
interesados que no hayan tomado parte en el acuerdo de prrroga del plazo,
particularmente si los acreedores preferentes optan por pagarse con el
producto de la subasta. Al efecto, present una indicacin para suprimir el
inciso segundo.
El diputado seor Cristin Mnckeberg, a su vez, estim
demasiado breve el plazo de sesenta das que se fija al final del inciso
primero para que el subastador pueda pagar el precio, dado lo dificultoso que
suelen ser los trmites para la obtencin de un crdito. En consecuencia,
present una indicacin para aumentar ese plazo a noventa das.
Por ltimo, ante la consulta que el mismo seor diputado
hiciera acerca de si se requerira que el juez firmara la correspondiente
escritura pblica de compraventa, el profesor seor Silva seal que se

597

haba optado por suprimir la ficcin de que el juez representa legalmente al

deudor, prefirindose protocolizar los antecedentes del remate en una
notara, los que valdran como escritura pblica para los efectos de su
inscripcin.
Cerrado el debate, se aprobaron ambas indicaciones
conjuntamente con el artculo, ms la sustitucin de la expresin
subastador por rematante, por unanimidad, con los votos de los diputados
seores Araya, Burgos, Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Artculo 482.- (Pas a ser 483)
Se refieren al conocimiento y aprobacin definitiva de las
bases, sealando que las bases para la subasta sern puestas en
conocimiento del ejecutante, del ejecutado y de los acreedores hipotecarios o
embargantes que hayan comparecido, otorgndoseles un plazo de cinco das
para que formulen las observaciones que ellas les merezcan. Para estos
efectos, el oficial de ejecucin les comunicar su contenido.
Su inciso segundo agrega que si se formularen tales
observaciones, el oficial de ejecucin deber promover un acuerdo sobre los
trminos definitivos de las bases entre las partes y los acreedores
hipotecarios interesados al ms breve plazo. De no obtenerlo dentro de
quince das, remitir los antecedentes al juez para que este resuelva, previa
citacin de las partes, del oficial de ejecucin y de los acreedores
hipotecarios.
Su inciso tercero aade que la resolucin judicial que se
pronuncie sobre las objeciones a las bases se librar en audiencia que
tendr lugar con las partes e interesados que asistan, quienes debern
concurrir con todos sus medios de prueba. Si se hubiere objetado el valor
mnimo para la subasta, el juez determinar el valor comercial del inmueble
que estime acreditado, fijando el setenta y cinco por ciento del mismo como
mnimo de la subasta. Dicha resolucin que se pronuncie sobre las
objeciones a las bases no ser impugnable por recurso alguno.
Ante la consulta del diputado seor Burgos acerca de si
la resolucin judicial a que se refiere el inciso tercero, que se pronuncia
sobre las objeciones a las bases, no es impugnable tambin hoy da, el
profesor seor Maturana hizo presente que el valor que fija el juez en su
resolucin es solo el mnimo para iniciar la subasta, por lo que el precio
definitivo ser el que arroje el remate.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en los mismos
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Artculo 483.- (Pas a ser 484)

598

Trata de la publicidad de la subasta, sealando que esta,

con indicacin del lugar, da y hora en que debe tener lugar, se anunciar por
medio de avisos publicados, a lo menos por cuatro veces, en un diario de la
comuna en que tenga su sede el oficial de ejecucin o de la capital de la
provincia o de la capital de la regin, si en aquella no lo hubiere. Los avisos
podrn publicarse tambin en das inhbiles. El primero de los avisos deber
ser publicado con quince das corridos de anticipacin, como mnimo, sin
descontar los inhbiles, a la fecha de la subasta.
Su inciso segundo agrega que si los bienes estn en otra
comuna, el remate se anunciar tambin en ella o en la capital de la
respectiva regin, si fuere el caso, por el mismo tiempo y en la misma forma.
Su inciso tercero aade que los avisos sern redactados
por el oficial de ejecucin y contendrn los datos necesarios para identificar
los bienes que van a rematarse, tales como ubicacin, superficie,
caractersticas de la construccin o plantaciones, si las hubiere. Se incluirn,
adems, los datos de la inscripcin conservatoria respectiva y las de los
gravmenes que el inmueble soporta, si existieren.
Su inciso cuarto previene que estos avisos debern
publicarse adems en la pgina web que conforme a su ley orgnica el oficial
de ejecucin deber mantener y en la pgina web de la persona natural o
jurdica que practicar la subasta.
Ante la sugerencia del diputado seor Letelier de incluir
tambin las publicaciones en el lugar del domicilio del deudor, el profesor
seor Silva aclar que no solo se dispona la publicacin en la capital
regional, sino tambin en la pgina web del oficial de ejecucin y en la de
quien deba efectuar el remate.
El diputado seor Cristin Mnckeberg plante
establecer un plazo para la publicacin en la pgina web del oficial de
ejecucin, a fin de evitar que este pueda entender cumplida su obligacin
publicando en los ltimos das del plazo, como tambin que sera
conveniente dar ms precisin al inciso final, sustituyendo las expresiones
persona natural o jurdica por martillero.
Finalmente el diputado seor Araya fue partidario de
suprimir las expresiones finales del inciso primero sin descontar los
inhbiles, sealando que el primer aviso deber publicarse con quince das
corridos de anticipacin, como mnimo, a la fecha de la subasta, agregando
el profesor seor Silva que podra establecerse que los avisos debern
permanecer publicados durante un perodo determinado.

599

Cerrado finalmente el debate, se aprob el artculo por

unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos, Ceroni y
Cristin Mnckeberg, sin ms cambios que suprimir en el inciso primero las
expresiones sin descontar los inhbiles, agregar, despus de las palabras
quince das el trmino corridos, y sustituir el inciso final por el siguiente:
Estos avisos debern permanecer publicados en la
pgina web que conforme a su ley orgnica el oficial de ejecucin deber
mantener, durante todo el perodo sealado en el inciso primero y en la
pguna web del martillero pblico que practicar la subasta.
SUBPRRAFO 2
DE LA SUBASTA Y SU APROBACIN
Artculo 484.- (Pas a ser 485)
Se refiere a la forma de la subasta, sealando que esta
se verificar, con la presencia ininterrumpida del oficial de ejecucin, quien
actuar como ministro de fe, en el lugar y oportunidad indicados en las bases
y estar a cargo de la persona natural o jurdica all determinada.
Su inciso segundo agrega que podrn participar en la
subasta, todas las personas que presenten la caucin exigida en las bases
previa calificacin que el oficial de ejecucin efectuar en ese acto.
Su inciso tercero aade que el ejecutante podr
participar en el remate con cargo a su crdito si as se hubiere establecido
expresamente en las bases, pero deber acompaar la caucin contemplada
en el artculo 480105.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Artculo 485.- (Pas a ser 486)
Trata del acta de la subasta, sealando que una vez
verificada esta ltima se restituirn las cauciones entregadas a quienes no se
hubieren adjudicado el inmueble y se extender de inmediato un acta de lo
obrado por el oficial de ejecucin.
Su inciso segundo agrega que en dicha acta se
contendr la individualizacin del subastador, la del inmueble y derechos de
aprovechamiento de aguas subastados, el precio en que se hubieren
adjudicado, la circunstancia de haberse obligado a pagarlos al contado o a
plazo y de la caucin constituida para participar en ella, el cumplimiento de
105

Pas a ser 481.

600

las formalidades de publicidad y de las restantes circunstancias que se

estimen necesarias.
Su inciso tercero aade que el acta se suscribir, en el
mismo da de la subasta, por el subastador, por quien hubiere actuado como
martillero o rematador y por el oficial de ejecucin. El ejecutante y el
ejecutado podrn tambin suscribirla si hubieren asistido a la subasta y lo
estiman conveniente.
Su inciso cuarto dispone que en el acta de remate podr
el rematante indicar la persona para quien adquiere pero mientras esta no se
presente aceptando lo obrado, subsistir la responsabilidad del que ha hecho
las posturas.
Su inciso quinto previene que esta acta valdr como
escritura pblica, para los efectos previstos en el inciso segundo del artculo
1801 del Cdigo Civil, sin perjuicio de la protocolizacin contemplada en el
inciso quinto del artculo 487106.
No dio lugar a debate, aprobndoselo sin ms cambios
que sustituir en el inciso segundo la palabra subastador por rematante,
por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos,
Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Artculo 486.- (Pas a ser 487)
Se refiere a la comunicacin al Conservador de Bienes
Races, sealando que el acta de remate deber ser comunicada por el
oficial de ejecucin de inmediato y por la va ms rpida, al Conservador de
Bienes Races en cuyo registro figure inscrito el inmueble y derechos de
aprovechamiento de aguas subastados a fin de que tome nota de su
contenido al margen de la inscripcin de dominio respectiva.
Su inciso segundo agrega que estos bienes se
entendern provisionalmente transferidos al subastador y sujetos a una
prohibicin legal provisoria de gravar y enajenar.
Su inciso tercero aade que esta prohibicin producir
efectos desde la recepcin de la comunicacin por el Conservador de Bienes
Races y hasta que se practique la inscripcin de dominio respectiva,
oportunidad en que quedar sin efecto de pleno derecho, sin perjuicio que el
mismo Conservador practicar su cancelacin material a requerimiento de
cualquier interesado.
No se produjo debate, aprobndoselo sin ms cambios
que sustituir en el inciso segundo la palabra subastador por rematante,
106

Pas a ser 488.

601

por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos,
Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Artculo 487.- (Pas a ser 488)
Se refiere a la aprobacin o rechazo de la enajenacin,
estableciendo que dentro de los tres das siguientes a la celebracin de la
subasta, el oficial de ejecucin presentar el acta al juez para la aprobacin
de lo obrado, junto a los restantes antecedentes que obren en su poder.
Su inciso segundo agrega que el juez convocar a una
audiencia dentro de quinto da a la que podrn asistir todos los interesados y
despus de escucharlos, se pronunciar aprobando o rechazando la
enajenacin y el procedimiento que la precedi. El oficial de ejecucin
deber estar siempre presente en dicha audiencia. Su ausencia injustificada
impedir que la audiencia se verifique y le har responsable por los perjuicios
que se originen y gastos en que se haya incurrido, todo lo cual se podr
demandar conforme a lo previsto en el artculo 177 107.
Su inciso tercero previene que la resolucin aprobatoria
deber individualizar las hipotecas cuyos titulares hayan optado por
conservarlas.
Su inciso cuarto aade que quedar siempre a salvo el
ejercicio de las acciones y derechos de quienes no hayan podido ejercerlos
antes de su pronunciamiento.
Su inciso quinto seala que el acta de la subasta, la
resolucin judicial aprobatoria, el certificado del oficial de ejecucin que
acredite el pago del precio, costas y gastos y los restantes antecedentes se
protocolizarn en una notara de la comuna asiento del tribunal, y tendr el
valor de escritura pblica.
Su inciso sexto establece que la incomparecencia del
ejecutado o del ejecutante no impedir la realizacin de la audiencia ni la
aprobacin de la enajenacin. La resolucin aprobatoria producir sus
efectos respecto de quienes, debiendo comparecer a la audiencia, no lo
hayan hecho, sin necesidad de notificacin alguna.
Su inciso sptimo agrega que el tribunal que negare su
aprobacin deber anular las actuaciones que estime viciadas y hacer
expresa mencin de los actos que conserven validez, si los hubiere,
disponiendo el estado a partir del cual deber continuarse con la ejecucin.
Su inciso octavo dispone que denegada la aprobacin,
podr reanudarse el procedimiento desde la ltima actuacin que el tribunal
107

Pas a ser 179.

602

haya decretado vlida o reiniciarse completamente, si, con arreglo al tenor de

la resolucin denegatoria, ello es jurdicamente procedente.
Su inciso final termina sealando que la resolucin del
tribunal que se pronuncie sobre la solicitud de aprobacin, ser siempre
apelable.
El diputado seor Araya seal que el inciso segundo
contena una contradiccin, por cuanto luego de sealar que el oficial de
ejecucin deber estar siempre presente en la audiencia, agrega que su
ausencia injustificada le har responsable de los perjuicios y gastos, lo que
dara a entender que si justifica su ausencia, la audiencia s podra llevarse a
cabo, objecin que apoy el profesor seor Silva sealalando que bajo
ninguna circunstancia podra verificarse la audiencia sin su presencia.
Cerrado el debate, la Comisin acord suprimir en el
inciso segundo las expresiones impedir que la audiencia se verifique y,
aprobando el resto del artculo en los mismos trminos por unanimidad, con
los votos de los diputados seores Araya, Burgos, Ceroni y Cristin
Mnckeberg.
Con posterioridad, la Secretara, en ejercicio de sus
facultades, refundi los incisos tercero y cuarto en uno solo.
Artculo 488.- (Pas a ser 489)
Se refiere a la inscripcin del inmueble y de los derechos
de aprovechamiento de aguas, sealando que con el mrito de la
protocolizacin mencionada en el inciso quinto del artculo 487 108, el
Conservador practicar la inscripcin de dominio a nombre del subastador,
cancelar la inscripcin anterior y alzar y cancelar los embargos, medidas
cautelares, prohibiciones e hipotecas que correspondan, con la excepcin de
las hipotecas cuyos titulares hayan optado por conservarlas con arreglo a la
ley.
Su inciso segundo agrega que con todo, si conforme a
las bases se hubiere otorgado plazo al subastador para pagar el precio, no
ser necesario aguardar dicho pago para inscribir el dominio a su nombre,
pero se entender constituida hipoteca a favor del ejecutante sobre el
inmueble y derechos de aprovechamiento de aguas, en su caso, para
garantizarlo. Estas hipotecas debern inscribirse conjuntamente con el
dominio de estos bienes y solo podrn alzarse por el mismo ejecutante con el
mrito del certificado otorgado por el oficial de ejecucin, que acredite el
pago ntegro del precio o por orden del tribunal competente.

108

Pas a ser 488.

603

Se aprob el artculo sin debate, sin ms cambios que

sustituir en los incisos primero y segundo el trmino subastador por
rematante, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Artculo 489.- (Pas a ser 490)
Se refiere a la resolucin de la subasta, sealando que si
no se consigna el precio del remate en la oportunidad fijada en las bases,
este quedar sin efecto y se har efectiva la caucin. Para tal efecto, el
oficial de ejecucin, de oficio o a solicitud de una de las partes, requerir al
tribunal para que las cite a una audiencia con el fin de dejar sin efecto la
subasta y declarar que se haga efectiva la caucin para que su valor,
deducido el monto de los gastos del remate, se abone al o los crditos cuyo
pago se pretende en el proceso.
Su inciso segundo aprega que la resolucin que deje sin
efecto el remate deber ser comunicada al Conservador de Bienes Races
de conformidad a lo previsto en el artculo 486 109 para que deje sin efecto la
anotacin practicada.
Su inciso tercero dispone que la caucin subsistir hasta
que se apruebe judicialmente el acta de la subasta.
No se produjo debate, aprobndose el articulo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Artculo 490.- (Pas a ser 491)
Se refiere a la entrega judicial del inmueble, sealando
que si el adquirente lo solicitara, se le har entrega material del inmueble que
no se hallare ocupado y de los derechos de aprovechamiento de aguas que
no estn siendo utilizados. Si el inmueble estuviera ocupado o los derechos
de aprovechamiento de aguas estuvieren siendo usados por terceros, se
aplicar, en lo pertinente, lo previsto en los artculos 517 y 518 110.
La Comisin estim restrictiva la sola mencin a los
terceros en lo referente a la ocupacin del inmueble o al uso de los derechos
de aguas, por lo que acord suprimirla, aprobando el resto del artculo en los
mismos trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Ceroni y Cristin Mnckeberg.
Artculo 491.- (Pas a ser 492)

109
110

Pas a ser 487.

Pasaron a ser 518 y 519, respectivamente.

604

Se refiere a la segunda convocatoria a subasta,

sealando que si no se presentan postores en el da sealado para la
subasta, podr el oficial de ejecucin convocar a una nueva en la que el
mnimo para las posturas no podr ser inferior a los dos tercios del valor
establecido en el artculo 480111.
El profesor seor Tavolari seal que no corresponda
que la nueva convocatoria fuera facultativa para el oficial de ejecucin sino
obligatoria, como tambin que en lo que se refera a la fijacin para el
mnimo de las posturas, debera hacerse mencin al artculo 482 112.
No se produjo mayor debate, acogindose las dos
observaciones formuladas y procedindose a la aprobacin del artculo por
unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos, Ceroni y
Cristin Mnckeberg.
Artculo 492.- (Pas a ser 493)
Trata de la tercera convocatoria a la subasta, sealando
que si puestos a remate los bienes embargados en una segunda oportunidad
tampoco se presentan postores, podr el ejecutante pedir al oficial de
ejecucin dentro de los cinco das siguientes, que se le adjudiquen los bienes
por los dichos dos tercios; que se pongan a remate por un valor no inferior al
cincuenta por ciento del contemplado en el artculo 480 113 o que se le
entreguen en prenda pretoria.
Su inciso segundo agrega que deber procederse a una
nueva convocatoria a subasta si el acreedor no se pronuncia oportunamente
o si lo solicitare el deudor en caso de oponerse a la solicitud del acreedor de
que se le adjudique o se le entregue en prenda pretoria el inmueble
embargado. En este caso no habr mnimo para las posturas, como tampoco
en los posteriores llamados a remate que se realicen si no hubieren postores.
Su inciso tercero aade que si no se logra realizar el bien
en la tercera subasta a que se convoque, y el ejecutante hubiese solicitado
que se le adjudique o entregue conforme al inciso primero, el tribunal citar a
las partes a una audiencia, en la cual se pronunciar sobre dichas
solicitudes. Si resolviere la adjudicacin al ejecutante, se aplicar al acta de
la audiencia lo dispuesto en el artculo 485 114, inciso final, y se dar
cumplimiento, en lo que proceda, a lo previsto en los artculos 486 115 a 490116.

111

Pas a ser 481.

112

Pas
Pas
Pas
Pas
Pas

113
114
115
116

a
a
a
a
a

ser
ser
ser
ser
ser

483.
481.
486.
487.
491.

605

No se produjo debate, aprobndoselo en iguales

trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Ceroni y Cristin Mnckeberg.

PRRAFO 3
ENTREGA DE BIENES EN PRENDA PRETORIA
Artculo 493.- (Pas a ser 494)
Se refiere a la entrega en prenda pretoria, sealando que
se har bajo inventario por el oficial de ejecucin, el que deber ser
debidamente protocolizado.
Su inciso segundo agrega que la entrega de bienes
muebles o inmuebles en prenda pretoria deber ser autorizada por el
tribunal, a solicitud del ejecutante.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Burgos,
Ceroni, Letelier, Cristin Mnckeberg y Walker.
Artculo 494.- (Pas a ser 495)
Se refiere a las obligaciones del acreedor de bienes
entregados en prenda pretoria, sealando que este deber llevar cuenta
exacta, y en cuanto sea dable, documentada, de los productos de dichos
bienes muebeles o inmuebles. Las utilidades lquidas que se obtengan, se
aplicarn al pago del crdito, a medida que se perciban.
Su inciso segundo agrega que para calcular las utilidades
se tomarn en cuenta, a ms de los otros gastos de legtimo abono, el
inters corriente de los capitales propios que el acreedor invierta y la
cantidad que el tribunal fije como remuneracin de los servicios que preste
como administrador, a propuesta del oficial de ejecucin. No tendr, sin
embargo, derecho a esta remuneracin el acreedor que no rinda cuenta fiel
de su administracin, o que se haga responsable de dolo o culpa grave.
Su inciso tercero aade que el acreedor que tenga
bienes en prenda pretoria, deber rendir cuenta de su administracin, cada
ao si son bienes inmuebles y cada seis meses si se trata de muebles, bajo
la pena, si no lo hace, de ponerse trmino a la prenda pretoria, de perder la
remuneracin que le habra correspondido por los servicios prestados
durante el ao y de resarcir los perjuicios inferidos, los que se harn valer en
conformidad al artculo 177117.

117

Pas a ser 179.

606

No se produjo debate, aprobndoselo en iguales

trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Burgos,
Ceroni, Letelier, Cristin Mnckeberg y Walker.
Artculo 495.- (Pas a ser 496)
Trata de los derechos del deudor respecto de bienes
entregados en prendta pretoria, sealando que salvo estipulacin en
contrario, podr el deudor, en cualquier tiempo, pedir los bienes dados en
prenda pretoria pagando la deuda y las costas, incluso todo lo que el
acreedor tenga derecho a percibir de conformidad a lo dispuesto en el ltimo
inciso del artculo precedente.
Su inciso segundo agrega que podr tambin el
acreedor, en cualquier tiempo, poner fin a la prenda pretoria y solicitar su
enajenacin o el embargo de otros bienes del deudor.
La Comisin, sin mayor debate, procedi a aprobar este
artculo sin ms cambios que, a sugerencia del profesor seor Tavolari,
agregar en el primer inciso, a continuacin de la palabra pedir los trminos
la restitucin de, por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Burgos, Ceroni, Letelier, Cristin Mnckeberg y Walker.
Artculo 496.- (Pas a ser 497)
Se refiere a la regulacin supletoria de la prenda pretoria,
estableciendo que salvo lo dispuesto en los cuatro artculos precedentes, la
prenda pretoria queda sujeta a las reglas del Ttulo XXXIX, del Libro Cuarto
del Cdigo Civil.
Su inciso segundo agrega que cuando se constituya en
bienes muebles, tendr, adems, sobre ellos, el que los reciba, los derechos
y privilegios de un acreedor prendario.
No se produjo debate, aprobndoselo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Burgos,
Ceroni, Letelier, Cristin Mnckeberg y Walker.
Con posterioridad, la Secretara, haciendo uso d esus
facultades, reemplaz, en el inciso primero, la palabra cuatro por tres, a
fin de corregir un error de referencia a los artculos precedentes.
PRRAFO 4
LIQUIDACIN DEL CRDITO Y DISTRIBUCIN DE LOS FONDOS.
Artculo 497.- (Pas a ser 4989

607

Se refiere al destino de los fondos obtenidos, sealando

que todos los fondos que resulten de la realizacin de los bienes
embargados se depositarn en la cuenta corriente del oficial que conozca de
la ejecucin.
Se aprob sin debate, por unanimidad, en los mismos
trminos, con los votos de los diputados seores Burgos, Ceroni, Letelier,
Cristin Mnckeberg y Walker.
Artculo 498.- (Pas a ser 499)
Se refiere a las preferencias para el pago, sealando que
las costas y gastos procedentes de la ejecucin gozarn de preferencia an
sobre el crdito mismo.
Ante la consulta del diputado seor Cristin Mnckeberg
acerca de si las costas y gastos de ejecucin siempre han gozado de
preferencia, lo que significara que el oficial de ejecucin se pagar en primer
lugar, el profesor seor Tavolari seal que igual predicamento contemplaba
el Cdigo actual, constituyendo ello un estmulo para obtener el pago del
deudor.
El profesor seor Silva expres que igual regla se
aplicaba en el caso de los sndicos de quiebra, agregando el profesor seor
Maturana que de no existir una disposicin como esta, el acreedor de un
crdito pequeo nunca podra liquidar los bienes del deudor.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Burgos,
Ceroni, Letelier, Cristin Mnckeberg y Walker.
Artculo 499.- (Pas a ser 500)
Trata de la liquidacin del crdito, sealando que
realizados una parte de los bienes embargados, el oficial de ejecucin har
la liquidacin del crdito y comunicar la forma de distribucin de los fondos
entre quienes tengan derecho a ellos, con estricta sujecin a la ley y bajo su
responsabilidad, considerando las costas que hubiere fijado el tribunal y los
gastos.
Su inciso segundo agrega que en dicha comunicacin el
oficial de ejecucin deber determinar las sumas que eventualmente deba
pagar el ejecutante si se hubiere adjudicado el inmueble con cargo al crdito
y no tuviere derecho preferente para su pago. En todo caso, dicho ejecutante
deber pagar las sumas correspondientes a derechos y gastos de la
ejecucin, en conformidad a lo establecido en el artculo 487 118.
118

Pas a ser 488.

608

Su inciso tercero aade que la liquidacin y forma de

distribucin deber ponerse en conocimiento de las partes, las que tendrn el
plazo de tres das para objetarla.
Su inciso cuarto finaliza indicando que el tribunal
resolver en audiencia con los interesados que asistan todas las objeciones
que se hubieren formulado, con el mrito de los antecedentes que en esa
ocasin se le proporcionen.
Se aprob sin debate, por unanimidad, en los mismos
trminos, con los votos de los diputados seores Burgos, Ceroni, Letelier,
Cristin Mnckeberg y Walker.

TTULO III
DE LA EJECUCIN DE OBLIGACIONES DE HACER Y NO HACER Y DE
MERA ENTREGA DE UNA ESPECIE O CUERPO CIERTO.
CAPTULO 1
DISPOSICIONES GENERALES
Artculo 500.- (Pas a ser 501)
Se refiere al mbito de aplicacin de este Ttulo,
sealando que hay accin ejecutiva, que se someter a los procedimientos
previstos en aquel, en:
1.- Las obligaciones de hacer, que consistan en la
suscripcin de un acto o contrato o en la realizacin de una obra material
determinada, contempladas en algn ttulo que traiga aparejada ejecucin de
conformidad con el artculo 418119;
2.- Las obligaciones de mera entrega de una especie o
cuerpo cierto, cuando se hace valer algn ttulo que traiga aparejada
ejecucin de conformidad con el artculo 418, y
3.- Las obligaciones de no hacer, convertibles en la de
destruir la obra hecha, con tal que el ttulo ejecutivo en que se apoye
consigne de un modo expreso todas las circunstancias requeridas por el
inciso segundo del artculo 1555 del Cdigo Civil, y no pueda tener aplicacin
el inciso tercero del mismo artculo.
No dio lugar a debate, aprobndoselo en los mismos trminos,
por unanimidad, con los votos de los diputados seores Burgos, Ceroni,
Letelier, Cristin Mnckeberg y Walker.
Artculo 501.- (Pas a ser 502)
Trata de las disposiciones supletorias de este Ttulo,
sealando que las disposiciones de los Ttulos I y II anteriores se aplicarn a
119

Pas a ser 423.

609

estos procedimientos en cuanto sean aplicables y no aparezcan modificadas

por las disposiciones del presente Ttulo.
Se aprob sin debate, sin otra correccin que sustituir los
trminos sean aplicables por correspondan, por unanimidad, con los
votos de los diputados seores Burgos, Ceroni, Letelier, Cristin Mnckeberg
y Walker.
Artculo 502.- (Pas a ser 503)
Establece el contenido de la solicitud de ejecucin,
sealando que sin perjuicio de los requisitos previstos en el artculo 423 120, el
ejecutante indicar en la solicitud de ejecucin, y con base precisa en lo
establecido en el ttulo ejecutivo que le sirva de antecedente, las siguientes
menciones, segn fuera el caso:
1.- El acto o contrato cuya suscripcin forzada est
solicitando;
2.- La obra material que deba ejecutarse;
3.- La obra hecha cuya destruccin se pide y las
acciones conducentes a dicho propsito, y
4.- La especie o cuerpo cierto que deba entregarse, el
lugar en que se encuentre y, en su caso, las personas que la detenten, si
fueren distintas del ejecutado.
Se aprob sin debate, por unanimidad, en los mismos
trminos, con los votos de los diputados seora Turres y seores Burgos,
Ceroni, Letelier, Cristin Mnckeberg y Walker.
Artculo 503.- (Pas a ser 504)
Se refiere a los documentos que han de acompaarse a
la solicitud de ejecucin y su notificacin, indicando que sin perjuicio de lo
previsto en el artculo 425121, el ejecutante acompaar a su solicitud de
ejecucin, segn sea el caso:
1.- El texto completo del acto o contrato cuya suscripcin
forzada est requiriendo, redactado con estricta fidelidad a lo previsto en el
ttulo respectivo;
2.- Las especificaciones tcnicas de la obra que deba
ejecutarse con arreglo a lo previsto en el ttulo respectivo o la descripcin
precisa de la obra que deba destruirse, segn corresponda, y al menos dos
presupuestos emanados de entidades o personas distintas y especializadas
en el rubro de que se trate, con los antecedentes necesarios para justificar el
costo de ejecucin de los trabajos.

120
121

Pas a ser 428.

Pas a ser 430.

610

En
estos
casos,
los
documentos
referidos
precedentemente debern ser puestos en conocimiento del ejecutado,
conjuntamente con la notificacin de la decisin de ejecucin y podrn ser
objetados en el mismo plazo para deducir demanda de oposicin.
Si se dedujere demanda, la objecin de los documentos
deber formularse en el mismo escrito. En este caso dicha objecin ser
resuelta en la sentencia definitiva.
Si se objetaren los documentos sin deducir demanda de
oposicin, la cuestin ser resuelta por el tribunal en una audiencia
especialmente citada al efecto, a la que debern concurrir las partes con
todos sus medios de prueba.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en los
mismos trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Burgos, Ceroni, Letelier, Cristin Mnckeberg y Walker.
Artculo 504.- (Pas a ser 505)
Trata de la denegacin de la solicitud de ejecucin,
disponiendo que sin perjuicio de lo establecido en el artculo 428 122, el oficial
de ejecucin denegar la ejecucin en todos los casos en que el ejecutante
no diere cabal cumplimiento a lo previsto en los artculos 502 y 503 123.
Se aprob sin debate, en los mismos trminos, por
unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y seores Burgos,
Ceroni, Letelier, Cristin Mnckeberg y Walker.
Artculo 505.- (Pas a ser 506)
Se refiere a la notificacin y contenido de la decisin que
da inicio a la ejecucin, sealando que esta decisin se notificar en la forma
prevista en el artculo 431124. La decisin de ejecucin, sin perjuicio de lo
establecido en el artculo 427125, deber establecer segn los casos:
1.- El plazo para que el ejecutado suscriba el acto o
contrato conforme al texto acompaado por el ejecutante, bajo
apercibimiento de proceder el juez en su nombre.
2.- El plazo para que el ejecutado inicie y concluya a su
costo la obra material con base en las especificaciones tcnicas respectivas,
bajo apercibimiento de aplicrsele los apremios previstos en el artculo
168126, y sin perjuicio de lo establecido en el artculo 506 127.
122
123
124
125
126
127

Pas a ser 433.

Pasaron a ser 503 y 504, respectivamente.
Pas a ser 436.
Pas a ser 432.
Pas a ser 170.
Pas a ser 507.

611

3.- El plazo para que el ejecutado inicie y concluya a su

costo la destruccin de la obra hecha, conforme a lo sealado en el nmero
anterior.
4.- El plazo para que se proceda a la entrega de la
especie o cuerpo cierto debida, bajo apercibimiento de aplicarse los
apremios referidos en el nmero 2.
Los plazos para el cumplimiento de estas prestaciones
sern aquellos que indique el ttulo ejecutivo o, si este no los contuviere o se
encontraren ya vencidos, aquellos que en la misma decisin de ejecucin
indique prudencialmente el oficial de ejecucin, conforme a las
caractersticas y modalidades de la obligacin. Los plazos fijados por el
oficial de ejecucin comenzarn a correr desde la notificacin de la decisin
de ejecucin y se entendern interrumpidos, por la notificacin de la
demanda de oposicin o de la objecin documentaria referida en el artculo
503128. Estos plazos empezarn a correr nuevamente una vez notificada a las
partes la sentencia que rechaza la demanda de oposicin, o bien, una vez
resuelta la objecin documentaria.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Burgos, Ceroni, Letelier, Cristin Mnckeberg y Walker.
Artculo 506.- (Pas a ser 507)
Trata de la ejecucin de la obra por un tercero,
sealando que el ejecutante podr solicitar al juez para que se le autorice a
l o al oficial de ejecucin para hacer ejecutar la obra por un tercero a
expensas del deudor, si ello fuere posible, a condicin de que no habiendo
deducido demanda de oposicin o habiendo sido esta desechada, el deudor
no cumpla con dar inicio a la misma dentro del plazo fijado por el oficial de
ejecucin, conforme a lo previsto en el artculo anterior. El mismo derecho
podr ser ejercido por el ejecutante cuando se tratare de destruir la obra
hecha en cumplimiento de una obligacin de no hacer.
Su inciso segundo agrega que si comenzada la obra o su
destruccin, estas se abandonaren por el deudor sin causa justificada, el
ejecutante podr tambin hacer uso del derecho previsto en el inciso
anterior.
Su inciso tercero indica que autorizado el ejecutante en
los trminos de los incisos precedentes, en la misma resolucin el juez
deber fijar un plazo para que el deudor consigne los fondos para la
ejecucin o destruccin de la obra, bajo apercibimiento de embargrsele
bienes suficientes para cubrir dichos costos.
128

Pas a ser 504.

612

No se produjo debate, aprobndose el artculo sin ms

cambios que sustituir en su inciso tercero la preposicin de la primera vez
que figura, por los trminos previstos en, por unanimidad, con los votos de
los diputados seora Turres y seores Burgos, Ceroni, Letelier, Cristin
Mnckeberg y Walker.
Artculo 507.- (Pas a ser 508)
Se refiere a las causales adicionales de oposicin,
sealando que sin perjuicio de las causales de oposicin previstas en el
artculo 434129, tratndose de la entrega de cosas muebles determinadas, la
demanda de oposicin podr fundarse adems en la prdida de la cosa
debida, en conformidad a lo dispuesto en el Ttulo XIX del Libro Cuarto del
Cdigo Civil.
Su inciso segundo agrega que asimismo, tratndose de
la ejecucin de una obligacin de hacer, el ejecutado podr oponer adems
la imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la obra debida.
Su inciso tercero aade que, por su parte, en lo que
respecta a la obligacin de destruir la obra hecha, el ejecutado podr fundar
tambin su demanda de oposicin en la aplicacin de lo previsto en el inciso
tercero del artculo 1555 del Cdigo Civil.
Se aprob sin debate, por unanimidad, en los mismos
trminos, con los votos de los diputados seora Turres y seores Burgos,
Ceroni, Letelier, Cristin Mnckeberg y Walker.
Artculo 508.- (Pas a ser 509)
Se refiere a la proporcionalidad de las sanciones,
sealando que la cuanta de las sanciones que por una vez o
progresivamente debieren aplicarse al ejecutado conforme a las normas
previstas en este Ttulo, sern determinadas por el juez en proporcin con la
cuanta de las obligaciones incumplidas establecidas en el ttulo.
Su inciso segundo agrega que estas sanciones cedern
siempre en beneficio del ejecutante.
Se aprob sin debate, por unanimidad, en los mismos
trminos, con los votos de los diputados seora Turres y seores Burgos,
Ceroni, Letelier, Cristin Mnckeberg y Walker.
CAPTULO 2
DE LA EJECUCIN DE OBLIGACIONES DE HACER Y NO HACER
129

Pas a ser 439.

613

Artculo 509.- (Pas a ser 510)

Trata de la oportunidad de la ejecucin, sealando que si
el ejecutado no dedujere demanda de oposicin o habindola deducido esta
hubiere sido rechazada y se encontraren vencidos los plazos establecidos
para el cumplimiento de la obligacin de hacer o no hacer segn
correspondiere, el oficial de ejecucin efectuar las gestiones necesarias
para dicho cumplimiento, conforme a lo previsto en los artculos siguientes.
Artculo 510.- (Pas a ser 511)
Se refiere a la condena de suscripcin de un acto o
contrato, indicando que tratndose de la suscripcin de un acto o contrato, el
oficial de ejecucin reducir a escritura pblica el texto no objetado o
aprobado del mismo, y gestionar su firma por el ejecutante y por el juez en
representacin legal del ejecutado. Se encargar asimismo de su inscripcin
en los registros respectivos en todos los casos en que el ttulo sea de
aquellos que deba o pueda inscribirse. Todos los gastos y costas que genere
el cumplimiento de esta obligacin sern de cargo del ejecutado.
Artculo 511.- (Pas a ser 512)
Se refiere a la condena de hacer o de destruir una obra
material, sealando que tratndose de la ejecucin de una obra material o de
su destruccin, si el ejecutante hubiere optado porque se le autorice a l o al
oficial de ejecucin para hacer ejecutar estos trabajos por un tercero a
expensas del deudor y este no hubiere consignado su importe en el plazo
fijado para ello, proceder dicho oficial a embargar y realizar bienes
suficientes del deudor, siguindose el procedimiento de apremio para el
cumplimiento de las obligaciones de dar, sin derecho a nueva oposicin. Con
todo, el ejecutante podr anticipar los fondos y tendr derecho a resarcirse
con el producto de la realizacin de los bienes embargados al deudor.
Su inciso segundo agrega que agotados los fondos
disponibles, podr el ejecutante solicitar al tribunal un aumento de ellos,
justificando que ha habido error en el presupuesto o que han sobrevenido
circunstancias imprevistas que aumentan el costo de la obra. En tales casos
se proceder en la forma prevista en el inciso precedente.
Su inciso tercero previene que el oficial de ejecucin ser
responsable de velar porque la contratacin de los terceros que deban
ejecutar o destruir la obra se ajuste al presupuesto aprobado y, en general ,
fiscalizar su correcta ejecucin, hasta la recepcin o entrega definitiva de la
misma. El ejecutante que hubiere sido autorizado a ejecutar las obras, o
bien, el oficial de ejecucin, en su caso, debern rendir cuenta detallada y
documentada de su gestin.

614

Su inciso cuarto establece que si el ejecutante hubiere

optado por requerir apremios contra el deudor para la ejecucin de las obras
materiales, estos se harn efectivos con autorizacin u orden del tribunal. Si
las multas impuestas al deudor no fueren solucionadas, el oficial de
ejecucin proceder en la forma prevista en el inciso primero de este artculo,
hasta su total resarcimiento.
Artculo 512.- (Pas a ser 513)
Se refiere a la condena de hacer personalsima,
sealando que si se tratare de la ejecucin de una obligacin personalsima,
es decir, una de aquellas que solo el ejecutado estuviere en posicin de
realizar, y este no hubiere dado inicio a su ejecucin dentro de los plazos
establecidos en la decisin de ejecucin, el ejecutante podr solicitar al
tribunal que se cite a las partes a una audiencia especial para establecer el
importe pecuniario sustitutivo de dicha prestacin, o bien, podr instar por la
aplicacin de los apremios previstos en el artculo 168 130. Si optare por la
primera alternativa, una vez establecido por resolucin judicial el importe
sustitutivo de la obligacin, el oficial de ejecucin proceder a embargar y
realizar bienes suficientes del deudor, siguindose el procedimiento de
apremio para el cumplimiento de obligaciones de dar, pero sin derecho a
nueva oposicin.
Artculo 513.- (Pas a ser 514)
Se refiere a las obligaciones de no hacer o de
abstencin, indicando que tratndose de una obligacin de no hacer que se
convirtiere en la de destruir la obra hecha, se proceder en los mismos
trminos que para la ejecucin de una obra material previstos en el artculo
511131.
Los cinco artculos de este Captulo se aprobaron sin
debate, por unanimidad, en los mismos trminos, con los votos de los
diputados seora Turres y seores Burgos, Ceroni, Letelier, Cristin
Mnckeberg y Walker.
CAPTULO 3
DE LA EJECUCIN DE OBLIGACIONES DE ENTREGAR ESPECIES O
CUERPOS CIERTOS
Artculo 514.- (Pas a ser 515)
Trata de la oportunidad de la entrega, sealando que si
el ejecutado no dedujere demanda de oposicin o habindola deducido esta
hubiere sido rechazada, ni diere cumplimiento a su obligacin dentro del
130
131

Pas a ser 170.

Pas a ser 512.

615

plazo establecido en la decisin de ejecucin, el oficial de ejecucin

efectuar las gestiones necesarias para poner la cosa mueble o inmueble de
que se tratare a disposicin del ejecutante, debiendo solicitar al tribunal se
otorgue el auxilio de la fuerza pblica con facultades de allanamiento y
descerrajamiento si ello fuere necesario, a menos que esa orden ya viniere
impuesta en la sentencia condenatoria que sirviere de ttulo a la ejecucin.
Su inciso segundo agrega que si el ejecutado hubiere
deducido demanda de oposicin, se proceder en la forma prevista en el
inciso anterior una vez que esa demanda hubiere sido rechazada.
Artculo 515.- (Pas a ser 516)
Se refiere al deber de colaboracin, sealando que si se
tratare de cosa mueble determinada y se ignorase el lugar en que esta se
encontrare o si no fuere habida al buscarla en el sitio en que debiera
hallarse, se exigir del ejecutado y se solicitar a terceros que colaboren
informando al respecto, siendo aplicable en lo pertinente lo dispuesto en el
artculo 447132.
Artculo 516.- (Pas a ser 517)
Trata de la indemnizacin compensatoria, sealando que
cuando notificada la decisin de ejecucin, no pudiere ser habida la cosa
mueble determinada, el ejecutante podr solicitar al tribunal que el bien se
sustituya por una compensacin pecuniaria equivalente al valor comercial del
bien, el cual ser determinado en una audiencia especialmente citada al
efecto. A dicha audiencia debern concurrir las partes con todos los
antecedentes justificativos del valor del bien. Aprobada la sustitucin por el
tribunal, el ejecutante deber proceder segn lo establecido para la ejecucin
de una obligacin de dar, sin derecho a demanda de oposicin del ejecutado.
Artculo 517.- (Pas a ser 518)
Se refiere a la entrega de bienes inmuebles, indicando
que si en el inmueble que haya de entregarse hubiere cosas que no sean
objeto del ttulo, el oficial de ejecucin requerir al ejecutado o terceros en su
caso para que las retiren dentro del plazo que seale. Si no las retiraren, se
considerarn bienes por destinacin e inherentes al inmueble, para todos los
efectos relacionados con la entrega del inmueble al adquirente.
Su inciso segundo agrega que cuando se reclamare por
el que deba entregar el inmueble algn ttulo sobre bienes accesorios que
segn los artculos 570 y siguientes del Cdigo Civil, se reputen inmuebles,
se resolver sobre el reclamo y la eventual obligacin de abono de su valor
132

Se suprimi.

616

conforme a las normas de los incidentes, tramitndose en audiencia si fuere

necesario rendir prueba.
Artculo 518.- (Pas a ser 519)
Se refiere a la situacin de ocupantes de inmuebles que
deban entregarse, previniendo que si el inmueble a cuya entrega obliga el
ttulo ejecutivo estuviera ocupado por terceras personas distintas del
ejecutado, el oficial de ejecucin, tan pronto como conozca su existencia, les
notificar la decisin de ejecucin, para que, en el plazo de diez das,
presenten los ttulos que justifiquen la ocupacin.
Su inciso segundo dispone que el oficial de ejecucin
pondr los antecedentes en conocimiento del tribunal, el que citar a las
partes y a los terceros interesados a una audiencia con todos sus medios de
prueba, para resolver definitivamente la cuestin planteada.
Los cinco artculos de este Captulo, se aprobaron sin
mayor debate, en los mismos trminos, por unanimidad, con los votos de los
diputados seora Turres y seores Burgos, Ceroni, Letelier, Cristin
Mnckeberg y Walker.
TTULO IV
DE LAS TERCERAS
CAPTULO 1
DISPOSICIONES GENERALES
Artculo 519.- (Pas a ser 520)
Trata de las distintas clases de terceras, sealando que
durante la ejecucin solo sern admisibles las terceras cuando el reclamante
invoque:
1.- Dominio de los bienes embargados;
2.- Posesin de los bienes embargados;
3.- Derecho para ser pagado preferentemente, o
4.- Derecho para concurrir en el pago a falta de otros
bienes.
Su inciso segundo agrega que en el primer caso, la
tercera se llama de dominio; en el segundo de posesin; en el tercero de
prelacin o de mejor derecho, y, en el cuarto, de pago.
Artculo 520.- (Pas a ser 521)
Trata de la competencia para conocer de los procesos de
terceras, sealando que la demanda de tercera deber presentarse ante el
oficial de ejecucin que practic el embargo o debiere efectuar el pago, quien

617

deber remitirla inmediatamente al tribunal que est conociendo o sera

competente para conocer de la demanda de oposicin.
Artculo 521.- (Pas a ser 522)
Se refiere a la tramitacin de las terceras, sealando
que la demanda de tercera deber ser deducida en contra del ejecutante y
del ejecutado. Se tramitar con arreglo al procedimiento sumario y
suspender la ejecucin y el pago solo en los casos previstos en la ley.
Su inciso segundo agrega que el tercerista estar
facultado para promover las incidencias en relacin con el embargo previstas
en el Prrafo 3 del Captulo 2 del Ttulo II del Libro Cuarto, en cuanto ellas
sean procedentes, las que deber deducir conjuntamente con su demanda.
Su inciso tercero indica que la providencia que recaiga
en la demanda de tercera deber notificarse por cdula a los apoderados del
ejecutante y del ejecutado en el proceso, si los hubiera o, en caso contrario,
personalmente a estos.
Su inciso cuarto previene que la sentencia definitiva que
se pronuncie sobre la tercera se notificar por cdula a las partes y se
pronunciar sobre las costas.
Su inciso final precisa que a los demandados que no
contesten no se les impondrn las costas, salvo que el tribunal aprecie mala
fe en su actuacin procesal.
Artculo 522.- (Pas a ser 523)
Se refiere a los derechos del tercerista en el apremio,
sealando que el tercerista de prelacin y de pago podr solicitar la remocin
del oficial de ejecucin o del depositario alegando motivo fundado; y,
decretada la remocin, se designar otro de comn acuerdo por ambos
acreedores o por el tribunal si no se avienen.
Los cuatro artculos de este Captulo se aprobaron en
los mismos trminos, sin debate, por unanimidad, con los votos de los
diputados seora Turres y seores Burgos, Ceroni, Letelier, Cristin
Mnckeberg y Walker.
CAPTULO 2
TERCERAS DE DOMINIO Y DE POSESIN
Artculo 523.- (Pas a ser 524)

618

Trata de la tercera de dominio, sealando que la

demanda de tercera de dominio se interpondr por el tercero que afirme ser
dueo del bien embargado, solicitando se le excluya del embargo.
Su inciso segundo agrega que podrn tambin ventilarse
conforme al procedimiento de las terceras de dominio, las reclamaciones de
quienes sean titulares de derechos que los habiliten para oponerse al
embargo o a la realizacin forzosa de uno o varios bienes embargados.
Su inciso tercero establece que a la tercera y
reclamaciones previstas en los incisos anteriores, debern acompaarse
antecedentes que constituyan el fundamento del dominio o de los derechos
que se reclaman.
Artculo 524.- (Pas a ser 525)
Se refiere a la poca de interposicin y rechazo de plano
de la tercera de dominio, sealando que la tercera de dominio podr
interponerse desde que se haya embargado el bien o bienes a que se refiera
y hasta antes de su realizacin.
Su inciso segundo agerega que el tribunal, mediante
resolucin fundada, rechazar de plano y sin sustanciacin alguna, la
demanda de tercera de dominio que no se interponga oportunamente.
Artculo 525.- (Pas a ser 526)
Trata de la prohibicin de interponer segundas y
posteriores terceras, sealando que no se permitir en ningn caso deducir
tercera de posesin sobre los mismos bienes a aquel cuya tercera de
dominio hubiese sido rechazada por sentencia ejecutoriada.
Artculo 526.- (Pas a ser 527)
Trata de los efectos de la admisin de la tercera,
indicando que la admisin a tramitacin de la demanda de tercera no
suspender la ejecucin respecto del bien a que se refiera, salvo que se
apoye en instrumento pblico otorgado con anterioridad a la fecha de la
presentacin de la solicitud de ejecucin. En este caso se notificar la
suspensin al oficial de ejecucin.
Artculo 527.- (Pas a ser 528)
Se refiere a la resolucin que acoge la tercera y
alzamiento del embargo, estableciendo que la sentencia definitiva que acoja
la tercera de dominio ordenar el alzamiento del embargo, disponiendo la
cancelacin de las inscripciones que se hubieren practicado.

619

Artculo 528.- (Pas a ser 529)

Se refiere a la tercera de posesin, sealando que en la
demanda de tercera de posesin, el actor afirmar ser poseedor del bien
embargado y pedir que se alce el embargo trabado. A ella debern
acompaarse antecedentes que constituyan un fundamento de la posesin
que se reclama.
Su inciso segundo agrega que la admisin a tramitacin
de la demanda de tercera de posesin no suspender la realizacin del bien
a que se refiera, salvo que se apoye en antecedentes que hagan verosmil la
posesin que se invoca.
Su inciso tercero previene que en caso de suspensin se
dar oportuno aviso al oficial de ejecucin.
Su inciso cuarto aade que se aplicar a la tercera de
posesin lo dispuesto en los artculos 524 y 527 133.
Los seis artculos que componen este Captulo no
dieron lugar a debate, aprobndoselos en los mismos trminos, por
unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y seores Burgos,
Ceroni, Letelier, Cristin Mnckeberg y Walker.
CAPTULO 3
TERCERA DE PRELACIN
Artculo 529.- (Pas a ser 530)
Se refiere a la demanda de tercera de prelacin,
sealando que en ella el actor deducir su pretensin ejecutiva en contra del
ejecutado, para cuyo efecto deber acompaar un ttulo ejecutivo con los
requisitos que se exigen segn la naturaleza de la obligacin de que se trate
y una pretensin declarativa en contra del ejecutante a fin que se declare que
su crdito se deber satisfacer preferentemente al de aquel.
Su inciso segundo agrega que no se admitir a
tramitacin la demanda de tercera de prelacin si no se acompaa un ttulo
ejecutivo.
Artculo 530.- (Pas a ser 531)
Se refiere a la oportunidad para intentar esta demanda,
sealando que la tercera de prelacin proceder desde que se haya
embargado el bien a que se refiere la preferencia y hasta antes que se
hubiere hecho pago al ejecutante con el producto de su realizacin.
133

Pasaron a ser 525 y 528, respectivamente.

620

Artculo 531.- (Pas a ser 532)

Trata de los efectos de la tercera de prelacin,
sealando que una vez interpuesta la tercera, el oficial de ejecucin
continuar con la ejecucin forzosa hasta realizar los bienes embargados,
conservando en su poder lo que se recaude para reintegrar al ejecutante en
las costas de la ejecucin y luego hacer pago a los acreedores por el orden
de preferencia que se determine en la sentencia definitiva que falle la
tercera.
Su inciso segundo agrega que las costas procedentes de
la ejecucin gozarn de preferencia an sobre el crdito mismo.
Artculo 532.- (Pas a ser 533)
Se refiere a las normas de tramitacin de esta tercera,
sealando que la oposicin del ejecutado se regir por las reglas previstas
en el artculo 433134 y siguientes. La del acreedor ejecutante, adems, por las
reglas generales del juicio sumario.
Su inciso segundo aade que la oportunidad y trmites
de la oposicin se sujetarn en lo restante por lo previsto en el artculo
521135.
Artculo 533.- (Pas a ser 534)
Trata de los efectos de la sentencia definitiva sealando
que la que se dicte en la tercera de prelacin resolver sobre la oposicin a
la ejecucin, si se hubiere deducido, y sobre la preferencia que se haya
invocado, determinando el orden en que los crditos deben ser satisfechos.
Su inciso segundo agrega que si la sentencia definitiva
desestimare la tercera condenar al pago de las costas al tercerista. Cuando
la acogiere, las impondr al ejecutante que hubiera contestado la demanda
de tercera y, si el ejecutado hubiere intervenido, oponindose tambin a la
tercera, las impondr a este por mitad con el ejecutante, salvo cuando, por
haberse allanado el ejecutante, la tercera se hubiera sustanciado solo con el
ejecutado, en cuyo caso las costas se impondrn a este en su totalidad.
Su inciso tercero indica que no se condenar en costas
al ejecutante que se hubiere opuesto a la tercera, si acogindose la
demanda ejecutiva no se hubiere dado lugar a la preferencia. El acreedor en
este caso podr concurrir por el remanente con los dems acreedores
valistas, luego de cubiertas las costas y el o los crditos preferentes.
134
135

Pas a ser 438.

Pas a ser 522.

621

Su inciso cuarto previene que siempre que la sentencia

acogiese la tercera de prelacin, se proceder en la forma prevista en el
artculo 531136.
Los cinco artculos de este Captulo se aprobaron sin
mayor debate, por unanimidad, en los mismos trminos, salvo una correccin
formal en el artculo 532, que pas a ser 533, con los votos de los diputados
seora Turres y seores Burgos, Ceroni, Letelier, Cristin Mnckeberg y
Walker.
PRRAFO 4137
TERCERA DE PAGO
Artculo 534.- (Pas a ser 535)
Trata de la demanda de tercera de pago, sealando que
en ella el actor deducir su pretensin ejecutiva en contra del ejecutado, para
cuyo efecto deber acompaar un ttulo ejecutivo con los requisitos que se
exigen segn la naturaleza de la obligacin de que se trate, y una pretensin
declarativa en contra del ejecutante a fin de que se declare que su crdito se
deber satisfacer conjuntamente con el del acreedor ejecutante por carecer
ambos crditos de prelacin y no disponer el ejecutado de otros bienes que
los embargados. Lo anterior es sin perjuicio de lo establecido en los artculos
429 y 459138.
Artculo 535.- (Pas a ser 536)
Trata de los requisitos, oportunidad y tramitacin de esta
tercera, sealando que se deber interponer en la oportunidad prevista en el
artculo 530139 y no se admitir a tramitacin la demanda de tercera de pago
si no se acompaa un ttulo ejecutivo.
Su inciso segundo agrega que se tramitar conforme a lo
previsto en el artculo 532140.
Artculo 536.- (Pas a ser 537)
Trata de los efectos de la interposicin de esta tercera,
sealando que una vez interpuesta tercera de pago, el oficial de ejecucin
continuar con la ejecucin forzosa hasta realizar los bienes embargados,
conservando en su poder lo que se recaude para reintegrar al ejecutante en
las costas de la ejecucin y luego hacer pago a los acreedores, segn se
determine en la sentencia definitiva.
136
137
138
139
140

Pas a ser 532.

An cuando en el mensaje se habla de Prrafo, se trata del Captulo 4.
Pasaron a ser 434 y 460, respectivamente.
Pas a ser 531.
Pas a ser 533.

622

Su inciso segundo agrega que las costas procedentes de

la ejecucin gozarn de preferencia an sobre el crdito mismo.
Artculo 537.- (Pas a ser 538)
Trata de los derechos del tercerista en el apremio,
sealando que podr solicitar la remocin del oficial de ejecucin o del
depositario alegando motivo fundado; y, decretada la remocin, se designar
otro de comn acuerdo por ambos acreedores o por el tribunal si no se
avienen.
Artculo 538.- (Pas a ser 539)
Trata de los efectos de la sentencia, las costas de la
tercera y la participacin del tercerista en los costos de la ejecucin,
sealando que la sentencia definitiva que acoja la tercera de pago resolver
la existencia del crdito del tercerista y ordenar su pago conjuntamente con
el crdito del ejecutante, en proporcin al monto de los crditos respectivos,
por no poseer el deudor otros bienes que los embargados en el proceso.
Su inciso segundo agrega que asimismo, si la sentencia
definitiva desestimare la tercera condenar en costas al tercerista. Cuando
la acogiere, las impondr al ejecutante que hubiere contestado a la demanda
y, si el ejecutado hubiere intervenido, oponindose tambin a la tercera, las
impondr a este por mitad con el ejecutante, salvo cuando, por haberse
allanado el ejecutante, la tercera se hubiera sustanciado solo con el
ejecutado, en cuyo caso las costas se impondrn a este en su totalidad.
Su inciso tercero agrega que siempre que la sentencia
definitiva acogiese la tercera de pago, se proceder en la forma prevista en
el artculo 536141.
Los cinco artculos de este Captulo se aprobaron sin
mayor debate, por unanimidad, en los mismos trminos, con los votos de los
diputados seora Turres y seores Burgos, Ceroni, Letelier, Cristin
Mnckeberg y Walker.
LIBRO QUINTO
DE LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
TTULO I
PROCEDIMIENTO MONITORIO
Artculo 539.- (Pas a ser 540)

141

Pas a ser 537.

623

Trata del mbito de aplicacin de este procedimiento,

sealando que solo podr ser utilizado para reclamar el pago de obligaciones
que, no constando en un ttulo ejecutivo, cumplan con los siguientes
requisitos:
1.- Que consistan en una cantidad lquida de dinero o
liquidable mediante una simple operacin aritmtica o en una obligacin de
hacer una cosa determinada.
2.- Que se encuentren vencidas y sean actualmente
exigibles.
3.- Que la cantidad total o la avaluacin de la o de las
deudas cuyo cobro se solicita no exceda de quinientas Unidades Tributarias
Mensuales.
Esta limitacin de cuanta no se aplicar tratndose del
cobro de obligaciones de dar que consten en ttulos de crdito ni de
obligaciones de hacer que constando en un documento, consistan en la
suscripcin de un documento o constitucin de una obligacin.
4.- Que la deuda cuyo pago se reclama no se encuentre
prescrita.
Opiniones recibidas
1. El profesor seor Duce seal que el principal riesgo
que presentaba este tipo de procedimiento, deca relacin con la posibilidad
de transformarse en una herramienta abusiva que partes poderosas podran
utilizar en contra de quienes se encuentren en una situacin de mayor
debilidad, en caso de ser dudosa la procedencia de la deuda o cuando no
exista plena certidumbre de su existencia.
2. La profesora seora Vargas seal que las pequeas
causas, es decir, aquellas que afectan al comn de la gente, que son de
escasa cuanta no necesariamente sern resueltas por medio de este
procedimiento en atencin a que no llegan a ser conocidas por los tribunales
por no ameritar la iniciacin de un proceso, por no justificar el costo de los
servicios de un abogado o no permitir su prolongacin en el tiempo. Crea
que para solucionar esto debera recurrirse a lo que ha sido la solucin en
otros pases, mediante el establecimiento de procedimientos sencillos,
flexibles y orales, que permitan el uso de formularios y en que solamente se
requiera la defensa letrada en determinadas materias y que se podran
asimilar al procedimiento simplificado que consagra el Cdigo Procesal
Penal.
3. El profesor seor Vargas sostuvo que la reforma a la
justicia civil debiera preocuparse, entre otras cosas, de brindar acceso a la
justicia a las llamadas causas pequeas, mediante procedimientos altamente
desformalizados, con uso frecuente de mecanismos alternativos de
resolucin de conflictos, que no exijan asistencia letrada y que sean capaces

624

de proporcionar soluciones muy rpidas. Seal que en la experiencia

comparada, al hablar de reforma a la justicia civil, normalmente se pensaba
en solucionar este tipo de asuntos y que eso era lo que se haba intentado en
pases como Brasil e Inglaterra. A su parecer, ni pequeas causas ni
sistemas alternativos de resolucin de conflictos aparecan comprendidos en
esta propuesta, los que no se solucionaran con este procedimiento,
quedando relegados a eventuales proyectos futuros.
Debate
El diputado seor Burgos seal que, en general, este
tipo de procedimientos se aplicaba para obtener el pago de deudas por
cantidades bastante inferiores a las que aqu se proponen, que alcanza
aproximadamente a veinte millones de pesos, indicando que en materia
laboral solamente es posible cobrar por esta va sumas de hasta un milln de
pesos, observacin que lo llev a presentar la indicacin que ms adelante
se indica.
El profesor seor Silva indic que este procedimiento no
slo se aplicaba a obligaciones de dinero, sino tambin a obligaciones de
hacer, como lo indica el prafo segundo del numero 3 de este artculo, de tal
manera que las hiptesis de pequea cuanta estaran contempladas.
El profesor seor Tavolari explic que el procedimiento
monitorio constituye una va para simplificar la decisin de las controversias
judiciales y se caracteriza porque desde sus inicios el tribunal emite un
pronunciamiento favorable al requerimiento, demanda o denuncia que se
presenta. Aadi que entre este procedimiento y la citacin a confesar
deuda, como gestin preparatoria de la va ejecuiva actualmente vigente,
exista una similitud, ya que en este ltimo supuesto si la persona requerida
no comparece, la ejecucin queda preparada en su contra. En el
procedimiento monitorio, en cambio, si la persona requerida no opone
excepciones, existira una ejecucin en su contra por la va de una sentencia.
El sentido o la filosofa global de este procedimiento es que baste con el
requerimiento, siendo el deudor el que tiene que alegar que pag la deuda,
ya que en caso contrario se da curso a la pretensin, dado que el juez ha
emitido un veredicto anticipado, siendo de cargo del deudor la tarea de
oponerse y deducir excepciones. Agreg que en el mbito penal, el juez de
garanta acoga de inmediato el requerimiento de imposicin de sanciones,
entendindose condenado el sujeto, salvo que se oponga defendindose.
Desde el punto de vista histrico, agreg que en este
procedimiento se advertan dos estructuras: el procedimiento monitorio puro,
como el que se propona, y el que descansa sobre una base documental.
El profesor seor Maturana, complementando lo anterior,
seal que en todos los procesos modernos se contemplaba un

625

procedimiento monitorio como una salida vlida a nivel mundial. Explic que
en el que se propona, se haba seguido una posicin un tanto tmida, toda
vez que se fija un lmite a la cuanta, existiendo en otros pases
procedimientos monitorios sin cuanta y con base documental. Haciendo un
parangn con la normativa vigente, seal que bajo esta ltima los deudores
se ven ms expuestos porque se les puede citar a confesar deuda y generar
un ttulo ejecutivo sin ningn lmite, lo que no podr ocurrir con el
procedimiento que se propone, el que contempla resguardos tanto para el
actor como para el que se defiende. En efecto, en el caso del demandante,
deber efectuar una narracin completa y circunstanciada del origen de la
deuda y las explicaciones pertinentes que justifiquen la admisin de la
demanda monitoria, ya que en caso contrario, esta deber declararse
inadmisible. En el caso de la persona llevada a este procedimiento, no basta
la mera negativa, como sucede actualmente, y que constituye un premio a la
mala fe, por cuanto se exige fundamentar la razn por la cual se niega el
crdito, razones que constituyen un factor de amarre, no para el
procedimiento monitorio que termina con la negativa, sino para el juicio
posterior que se inicie, porque solamente podrn invocarse como defensa los
argumentos que se emplearon para oponerse a la demanda monitoria. Todo
lo anterior permitira apreciar un equilibrio o balance para proteger la buena
fe e instar por una salida alternativa a los procedimientos declarativos, ya
sean ordinarios o sumarios, en los casos en que se cumple con los
resguardos de mnima cuanta, que permiten que la justicia sea accesible a
la gente con procedimientos ms simplificados que los hoy existentes.
El diputado seor Araya manifest su acuerdo con este
procedimiento como una forma de tratar los asuntos menos complejos, pero
ech de menos una mayor desformalizacin, como no hacer necesaria la
presencia letrada. A su juicio, la incorporacin de este procedimiento traa
como consecuencia la derogacin tcita de los artculos 1708 a 1711 del
Cdigo Civil en lo que deca relacin a la forma con que se prueban las
obligaciones, pues, por ejemplo, de acuerdo al artculo1709, los actos o
contratos que contengan la entrega o promesa de una cosa que valga ms
de dos unidades tributarias, deben constar por escrito.
El profesor seor Tavolari precis que en el caso citado
por el diputado seor Araya, habra, en lugar de una derogacin tcita, ya
que no se tratara de un problema de prueba, el reconocimiento de efectos a
una sentencia. Adems, si fuera necesario iniciar un juicio declarativo
posterior, las reglas del Cdigo Civil relativas a la forma de acreditar las
obligaciones, tendran plena vigencia.
Igualmente, ante una consulta relacionada con el cobro
de obligaciones que consten en ttulos de crdito respecto de los cuales no
regira la limitacin de cuanta que establece el nmeral 3 de este artculo,
explic que tal sera la situacin de una letra de cambio de valor superior a
las quinientas unidades tributarias mensuales, no protestada, agregando el

626

profesor seor Maturana que la legislacin vigente contemplaba las

gestiones preparatorias de la va ejecutiva para los ttulos imperfectos como
el citado.
El profesor seor Botto, reconociendo que este
procedimiento haba sido impuesto en las legislaciones tratndose del cobro
de deudas de poca cuanta por razones de carcter prctico, indic que no
dejaba de ser objeto de debate y de cierto rechazo en la doctrina. Seal que
desde el punto de vista doctrinario, se afectaban dos principios, como eran el
de la bilateralidad de la audiencia y el de la audiencia previa, por cuanto se
propone que la demanda sea acogida sin audiencia previa del demandado,
notificndose a este ltimo la sentencia. En otras palabras, se tratara de un
procedimiento en que quien ejerce la funcin jurisdiccional, es decir, el juez,
el que est siempre obligado a escuchar de manera previa para luego
resolver, se limita a esto ltimo, prescindiendo de lo primero.
Por otra parte, estimaba tambin que este nuevo
procedimiento alteraba el principio de la carga de la prueba contenido en el
artculo 1698 del Cdigo Civil, porque en el caso de aplicarse el
procedimiento monitorio es el demandado quien tiene que probar que no
debe y deducir oposicin, pero si la cuanta del asunto superara en un peso
el lmite de las quinientas unidades tributarias mensuales, el demandado no
tendra nada que probar si niega la existencia de la obligacin, porque de
acuerdo al citado artculo es el demandante quien debe probar.
El diputado seor Caldern, citando una experiencia
personal con este procedimiento en el campo laboral, seal que aun cuando
comprenda el sentido del procedimiento monitorio, de acelerar la resolucin
de cuestiones de poca monta, no le pareca que pudiera condenarse sin
respetar la bilateralidad, mostrndose partidario de analizar a fondo los
lmites que se permitirn para los efectos de aplicar tal aceleracin.
El profesor seor Tavolari si bien reconoci que se
afectaba la bilateralidad de la audiencia, sostuvo que algo similar se produca
en la legislacin vigente en el mbito cautelar. En todo caso, no vea que
esta propuesta afectara el artculo 1698 del Cdigo Civil, toda vez que la
sentencia que se dicta en el procedimiento monitorio no se puede cumplir,
sino que es puesta en conocimiento del demandado para que este oponga
excepciones, caso en el cual termina el procedimiento y se inicia un juicio
declarativo. En otras palabras, no habra un desplazamiento de la carga
probatoria sino solo el ortorgamiento de efectos a una resolucin judicial.
El profesor seor Maturana seal que en doctrina haba
procedimientos monitorios declarativos y ejecutivos, que diferan en el grado
de intensidad de las facultades de las personas. El que se propona era de
naturaleza declarativa, que se iniciaba con una resolucin que acoge a
tramitacin la demanda y que sin negar la defensa del demandado, la
posterga. Luego, se tratara de una resolucin condicional porque no puede

627

ejecutarse de inmediato. En el caso que el demandado no se defienda, surge

el ttulo, ya que si se opone no habra ttulo y tendr que recurrirse a un juicio
declarativo, que ser ordinario o sumario, segn el monto de la demanda.
Agreg que para los efectos de la defensa, no haba procedimiento ms
eficaz que el monitorio, pues ningn otro procedimiento declarativo se
termina cuando el demandado se defiende. En todo caso, la notificacin era
siempre personal o subsidiria, evitndose la realizada mediante avisos.
El profesor seor Pinochet estuvo de acuerdo con la
modernizacin del Cdigo con esta institucin. Indic que si bien afectaba la
bilateralidad de la audiencia con la postergacin de la parte contradictoria,
tambin deba tenerse en cuenta que dicho principio admita excepciones en
materia de medidas precautorias. En todo caso, lo importante era que este
nuevo procedimiento asegurara la restauracin del citado principio. No
obstante, el artculo 545 de este texto (que pas a ser 546), sealaba que el
deudor requerido podra oponerse, acompaando los documentos y dems
medios de prueba de que se valdr. En ese sentido, pareca necesario
precisar si el deudor que niega la deuda, por ejemplo, en un juicio de cobro
de honorarios, debe probar todo, modificando con ello el principio del artculo
1698 del Cdigo Civil.
El profesor seor Maturana seal que el mencionado
artculo 545 (que pas a ser 546) hablaba de alegaciones o excepciones. Un
ejemplo de dichas alegaciones sera la negacin de la deuda, con lo que
termina el procedimiento monitorio y debe iniciarse un juicio declarativo, en
que el demandante debe probar la existencia de la obligacin y el
demandado circunscribirse a ese mismo punto, pues habra sido la nica
excepcin opuesta. No vea que se produjera una alteracin del principio
contenido en el artculo 1698, porque si el demandado neg la obligacin,
corresponder al demandante del juicio monitorio probar su existencia en el
juicio declarativo posterior. Si se hubiere opuesto la excepcin de pago, se
mantendr la misma situacin en el juicio declarativo, ya que dicha excepcin
deber ser probada por el demandado.
En cuanto a los alcances de la sentencia del juicio
monitorio, seal que ella no poda asimilarse al efecto de las medidas
cautelares, porque no afectaba el patrimonio del demandado, ya que se trata
de una condena condicional que queda sin efecto al deducirse oposicin. En
el caso de las cautelares s hay afectacin porque ellas se cumplen
inmediatamente de dictadas, a diferencia de la sentencia monitoria, que no
puede cumplirse mientras no transcurra el plazo para hacer efectiva la
defensa.
El diputado seor Araya seal que en el 545 (que pas
a ser 546) podra haber una cierta contradiccin, porque si bien basta que el
deudor niegue la deuda para que termine el procedimiento monitorio, la parte
final del inciso primero exige al deudor acompaar los medios de prueba en

628

que fundar su alegacin. As, el deudor no podra negar la deuda y sealar

que no tiene los medios para probarlo, lo que devendra en el rechazo de la
presentacin por no haberse sealado los medios de prueba.
El profesor seor Tavolari precis que el alcance del
artculo 545 (que pas a ser 546) no era el que se sealaba, porque para la
exigencia de que el demandado o deudor indique las pruebas que tiene para
negar la deuda, no se requiere contar con ellas para apoyar tal negativa, la
que marca el fin del procedimiento monitorio, debiendo iniciarse uno
declarativo posterior. Si el deudor, al negar la deuda, acompaa algn
documento que acredite su inexistencia, no se iniciara un juicio posterior.
Con todo, acept que la redaccin de esa norma podra mejorarse.
Los diputados seores Burgos, Daz y Cristin
Mnckeberg presentaron una indicacin para reemplazar en el numeral 3 de
este artculo la palabra quinientas por trescientas.
El profesor seor Tavolari, refirindose a la indicacin,
seal que la disminucin de la avaluacin que se propone dar origen a una
dificultad en la aplicacin del procedimiento sumario, en que el lmite es
precisamente quinientas unidades tributarias mensuales, agregando el
profesor seor Maturana que si en el procedimiento monitorio hay oposicin,
debe iniciarse un juicio posterior y el procedimiento sumario se aplica cuando
la cuanta de la deuda es inferior a quinientas unidades tributarias
mensuales. Todo lo cual har necesaria una adecuacin.
Cerrado finalmente el debate, se aprob la indicacin
conjuntamente con el artculo, por unanimidad, con los votos de los
diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Daz y Cristin
Mnckeberg.
Artculo 540.- (Pas a ser 541)
Trata de los requisitos de la demanda monitoria,
sealando que deber cumplir con los requisitos previstos en los nmeros 1,
2, 3 y 7 del artculo 253142 y adicionalmente deber sealar:
1.- La singularizacin de la deuda que se cobra, una
relacin precisa de las razones que la explican y la forma, fecha y lugar en
que hubiese sido contrada.
2.- El valor o cuanta de la obligacin.
3.- La solicitud de que se requiera al deudor para que en
el plazo de quince das pague la obligacin, ms los intereses y costas que
correspondieren y para el caso de que el deudor no pagare, o no
compareciere o no formulare oposicin, se le tenga por condenado al pago
de la obligacin reclamada, bajo apercibimiento previsto en el artculo 542 143.
142

Pas a ser 255.

143

Pas a ser 543.

629

Su inciso segundo indica que no se impondrn las costas

al deudor si pagare la deuda y sus intereses dentro de dicho plazo.
Su inciso tercero agrega que se deber acompaar a la
demanda todos los documentos que le sirvieren de fundamento.
Opiniones recibidas
1. El profesor seor Cortez expres su complacencia con
la implantacin de este procedimiento, pero sostuvo que debera exigirse a
quien lo inicie, a lo menos, un principio de prueba por escrito, pues, de lo
contrario, podra prestarse a abusos.
2. El profesor seor Duce ech de menos que el proyecto
no contemplara la exigencia de que para que proceda la demanda monitoria,
exista algn respaldo escrito o documental respecto de la deuda que se
intenta cobrar en trminos generales, como s ocurre en el derecho
comparado.
As, el N 1 de este artculo pareciera exigir solamente
una singularizacin de la deuda, las razones que la explican y la forma, fecha
y lugar en que fue contrada. Aunque poda sostenerse que ello facilitara el
acceso a personas que no preconstituyen documentos para dejar constancia
de la deuda, esto, en combinacin con otros aspectos, son los que generan
el riesgo. En efecto, no se impone al juez ni la ms mnima exigencia de
verificacin de la verosimilitud de la peticin, bastando al juez, como lo
seala el artculo 542 (que pas a ser 543), que se cumplan los requisitos
legales para dar lugar a la demanda. Estos dos aspectos, es decir,la
posibilidad de intentar cobros sin una prueba general de la existencia de la
deuda y sin que el juez est vinculado a un estndar para dar lugar a ella,
pueden dar lugar a abusos respecto de demandados ms vulnerables o ms
dbiles, con menor capacidad de reaccin.
Otro elemento de riesgo lo percibe en que la propuesta
tampoco impone restricciones a quienes empleen este procedimiento como
demandantes, lo que podra dar pie para presumir que ser un procedimiento
empleado preferentemente por personas jurdicas o naturales dedicadas a la
cobranza.
Todo lo anterior, lo llevaba a considerar que si no se
adoptan algunos resguardos, el procedimiento monitorio podra
transformarse en la prctica en un sistema expedito de preparacin de la va
ejecutiva con pocas garantas y mucho riesgo de abusos por parte de
clientes habituales de este tipo de acciones, vale decir, comercio, bancos e
instituciones de cobranza, entre otros.

630

No dio lugar a mayor debate, aprobndose el artculo en

iguales trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seora
Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Daz y Cristin Mnckeberg.
Artculo 541.- (Pas a ser 542)
Trata de la inadmisibilidad de la demanda monitoria,
sealando que esta se sujetar en cuanto a su control de admisibilidad y
subsanacin de defectos a lo previsto en el artculo 258 144.
Su inciso segundo agrega que en contra de la resolucin
que declare inadmisible la demanda monitoria no proceder recurso alguno,
salvo la reposicin ante el mismo tribunal.
Su inciso tercero aade que la declaracin de
inadmisibilidad no obstar para que el acreedor demande en procedimiento
ordinario o sumario, segn corresponda, la misma obligacin.
Su inciso cuarto previene que no proceder el ejercicio
conjunto de acciones que regulan los artculos 51 145 y siguientes de este
Cdigo, por diversas obligaciones en contra de distintos deudores.
Artculo 542.- (Pas a ser 543)
Se refiere a la resolucin en la demanda monitoria,
sealando que si el juez estima que la demanda monitoria cumple con todos
los requisitos legales y en especial el contemplado en el numeral 1 del
artculo 540146, dictar una resolucin acogiendo la demanda y ordenando
que se requiera de pago al deudor para que en el plazo de quince das
cumpla con su obligacin, ms los intereses y costas.
Su inciso segundo agrega que en la resolucin se
establecer que en el evento que el deudor no pagare, o no compareciere o
no formulare oposicin, se le tendr por condenado al pago de la obligacin
reclamada. Esta resolucin tendr la fuerza de sentencia definitiva firme y
servir de ttulo suficiente para su ejecucin.
Artculo 543.- (Pas a ser 544)
Trata de la notificacin de la demanda monitoria,
sealando que esta y la resolucin que sobre ella recaiga solo podrn
notificarse al deudor en la forma prevista en los artculos 89 y

144
145
146

Pas a ser 260.

Pas a ser 53.
Pas a ser 541.

631

93147.Practicada la notificacin se le tendr por requerido de pago por el solo

ministerio de la ley.
Artculo 544.- (pas a ser 545)
Trata del pago de la deuda, sealando que el
procedimiento terminar si, dentro del plazo previsto para la oposicin, el
deudor procediere al pago requerido dando satisfaccin total a la deuda,
incluidos intereses y costas. Si el pago fuere parcial, se seguir adelante el
procedimiento por la parte no solucionada.
Los cuatro artculos sealados se aprobaron sin
debate, por unanimidad, en los mismos trminos, con los votos de los
diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Daz y Cristin
Mnckeberg.
Artculo 545.- (Pas a ser 546)
Trata de la oposicin del deudor, sealando que si dentro
del plazo sealado en el artculo 542 148, el deudor requerido, dando
cumplimiento a los requisitos previstos en los nmeros 1, 2 y 5 del artculo
271149, podr formular, por escrito, oposicin a la demanda monitoria
sealando los fundamentos de hecho y de derecho de las alegaciones o
excepciones que opone. En su escrito, el deudor deber acompaar los
documentos y sealar los dems medios de prueba de que se valdr en los
trminos establecidos en el artculo 273150.
Su inciso segundo agrega que en caso de presentarse
demanda monitoria en contra de ms de un deudor por una misma deuda, el
plazo para formular la oposicin ser comn y correr hasta el vencimiento
del plazo de mayor extensin que tuviere alguno de los deudores de
conformidad a la fecha y lugar de su notificacin.
Este artculo, como consecuencia del debate habido
acerca del artculo 539 (que pas a ser 540), fue objeto de una nueva
propuesta del Ejecutivo para sustituirlo por el siguiente:
Artculo 545.- Oposicin del deudor.- Dentro del plazo
sealado en el artculo 542, el deudor requerido, dando cumplimiento a los
requisitos previstos en los nmeros 1, 2 y 5 del artculo 271 151, podr
formular, por escrito, oposicin a la demanda monitoria sealando los
fundamentos de hecho y de derecho de las alegaciones o excepciones que
opone. En su escrito, el deudor deber acompaar los documentos y sealar
147
148
149
150
151

Pasaron a ser 91 y 95, respectivamente.

Pas a ser 543.
Pas a ser 273.
Pas a ser 275.
Pas a ser 273.

632

todos los dems medios de prueba de que se valdr en el juicio posterior en

los trminos establecidos en el artculo 273 152, no pudiendo en el nuevo
procedimiento producir ni ofrecer otros medios de prueba, salvo las
excepciones legales.
En caso de presentarse demanda monitoria en contra de
ms de un deudor por una misma deuda, el plazo para formular la oposicin
ser comn y correr hasta el vencimiento del plazo de mayor extensin que
tuviere alguno de los deudores de conformidad a la fecha y lugar de su
notificacin..
La nueva propuesta, que sustituye nicamente el inciso
primero para salvar los problemas que se presentaban respecto de la
prueba, remite la exigencia de la mencin de los medios de prueba a
aquellos que se debern acompaar al juicio posterior que se inicie a
consecuencia de la oposicin, explicando los representantes del Ejecutivo
que si el requerido no ofrece tales medios en su escrito de oposicin, habr
precluido su derecho, salvo las excepciones legales.
No se produjo mayor debate, aprobndose la nueva
propuesta por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Caldern y Cristin Mnckeberg.
Artculo 546.- (Pas a ser 547)
Se refiere a la tramitacin de excepciones procesales
dentro del procedimiento monitorio, sealando que si el deudor opusiere
como excepcin nicamente alguna de las contempladas en el artculo
267153, ella se tramitar como un incidente promovido fuera de audiencia.
Su inciso segundo agrega que en caso de ser acogida
alguna de las excepciones opuestas, el tribunal ordenar subsanar los
defectos si es posible o dispondr remitir los antecedentes al tribunal
competente cuando se trate de las excepciones contempladas en el numeral
1 del artculo 267. Si la excepcin acogida no admite ninguna de las
anteriores alternativas, se pondr trmino al procedimiento monitorio.
Su inciso tercero aade que rechazadas las excepciones
se le tendr por condenado al pago de la obligacin y el procedimiento
continuar como si no se hubiese formulado la oposicin y regir lo previsto
en el artculo 542154.
Artculo 547.- (Pas a ser 548)
152
153

154

Pas a ser 275.

Pas a ser 269.
Pas a ser 543.

633

Se refiere a la tramitacin de la excepcin de falsedad de

la firma en cobro de letra de cambio, pagar o cheque, sealando que sin
perjuicio de lo previsto en el artculo anterior, si se formulare oposicin a una
demanda deducida en procedimiento monitorio fundada en la falsedad de la
firma de una letra de cambio, pagar o cheque, la tacha de cualquier
obligado al pago se tramitar como incidente y corresponder al demandante
acreditar que la firma es autntica. Rechazada la tacha de falsedad, el
procedimiento continuar como si no se hubiese formulado la oposicin,
rigiendo lo previsto en el artculo 542155.
Su inciso segundo agrega que la autenticidad de la firma
que se concluya con motivo del rechazo de la excepcin previsto en este
artculo solo tendr eficacia dentro del procedimiento monitorio previsto en
este ttulo.
Artculo 548.- (Pas a ser 549)
Se refiere a la tramitacin de otras excepciones,
sealando que formulada oposicin fundada en otras excepciones, y sea que
se promuevan o no en conjunto con aquellas previstas en el artculo 545 156, el
tribunal declarar terminado el procedimiento monitorio quedando sin efecto
de pleno derecho, la resolucin prevista en el artculo 542.
Su inciso segundo agrega que con todo, la oposicin del
demandado configurar y delimitar necesariamente el objeto del juicio
declarativo posterior que decidiere iniciar el demandante, no pudiendo
discutirse en l sobre otras cuestiones diversas a la existencia de la
obligacin y a las alegaciones y excepciones planteadas por el deudor en el
procedimiento monitorio.
Su inciso tercero aade que si las otras excepciones a
que se refiere el inciso primero de esta norma se hicieren valer
conjuntamente con la prevista en el artculo 547 157, el tribunal deber
necesariamente pronunciarse sobre esta ltima.
Su inciso cuarto previene que si se rechaza la excepcin
de falsedad de la firma, se entender que el documento constituye un ttulo
ejecutivo que habilitar al acreedor para instar por la va ejecutiva, y el
demandado solo podr oponer las excepciones que hubiere hecho valer en
su oposicin, en la medida que tambin se contemplen en el artculo 434 158.
Si se acoge la falsedad de la firma se terminar el procedimiento monitorio.
Artculo 549.- (Pas a ser 550)
155
156
157

158

Pas a ser 543.

Pas a ser 546.
Pas a ser 548.
Pas a ser 439.

634

Trata de las costas, sealando que en los procedimientos

monitorios solo proceder la condena en costas prevista en el artculo 542 159.
Artculo 550.- (Pas a ser 551)
Trata de los recursos, sealando que en el procedimiento
monitorio solo ser apelable la resolucin que se pronuncie respecto de la
oposicin del deudor.
Los cinco artculos anteriores se aprobaron sin debate,
por unanimidad, en los mismos trminos, con los votos de los diputados
seora Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Daz y Cristin
Mnckeberg.
TTULO II
JUICIO SOBRE CUENTAS
Artculo 551.- (Pas a ser 552)
Trata de la declaracin de la obligacin de rendir cuenta,
sealando que a los juicios en que se persiga la declaracin de rendir una
cuenta, impuesta por la ley o el contrato, se aplicar el procedimiento
regulado en el Ttulo II del Libro Segundo del presente Cdigo, sin perjuicio
de las normas previstas en este Ttulo.
Ante la observacin formulada por el diputado seor
Caldern en el sentido que de acuerdo a la normativa vigente, la obligacin
de rendir una cuenta proviene de la ley, del contrato o de una resolucin
judicial y de conformidad con la redaccin de esta propuesta, pareciera que
cualquiera fuere la fuente de esta obligacin, esta debe ser declarada
judicialmente, el profesor seor Maturana precis que la nica innovacin
que se introduca en esta materia, era la contenida en el artculo 555 (que
pas a ser 556) que permita rendir la cuenta, obviando el juicio, si se han
proporcionado todos los antecedentes.
El diputado seor Burgos seal que el procedimiento
previsto en este Ttulo se aplicaba nicamente en el evento de tornarse
litigioso el asunto. En ningn caso se estara exigiendo una resolucin
judicial para declarar la obligacin de rendir cuenta, agregando el diputado
seor Caldern que as lo entenda, pero la redaccin haca interpretar que
siempre se torna litigiosa la declaracin de esta obligacin.
El profesor seor Botto hizo presente que la primera
parte del artculo 555 (que pas a ser 556), que seala que presentada una
159

Pas a ser 543.

635

cuenta, sin que exista sentencia judicial previa que as lo ordene,

demostraba que poda existir una cuenta presentada sin que ninguna
resolucin judicial lo ordenara, explicacin que acogi el diputado seor
Caldern, sin perjuicio de solicitar, para la historia de la ley, dejar constancia
de este hecho.
Por ltimo, ante la consulta del diputado seor Burgos
acerca de las razones por las que esta norma mencionaba las fuentes la
ley y el contrato de que emana la obligacin de rendir una cuenta, el
profesor seor Maturana explic que en el juicio de cuentas se distinguan
tres partes: la primera, de carcter declarativo, que se rige por las normas del
juicio sumario y se refiere a la obligacin de declarar la cuenta, juicio que
surge como consecuencia de una controversia entre las partes respecto de la
existencia de tal obligacin, con independencia de cual sea su fuente.
Dictada la sentencia declarativa, surge la segunda etapa, cual es la rendicin
de la cuenta misma, que es la materia que se regula en este procedimiento y,
por ltimo, la tercera etapa se refiere a la resolucin sobre las objeciones a la
cuenta.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Caldern y Cristin Mnckeberg.
Artoculo 552.- (Pas a ser 553)
Trata de la rendicin de la cuenta, sealando que una
vez ejecutoriada la sentencia que declar la obligacin de rendir una cuenta,
el tribunal, a peticin de parte, dispondr que el obligado deber rendirla, con
todos los respaldos documentales de que disponga, en el plazo de veinte
das. Presentada la cuenta el tribunal, junto con ponerla en conocimiento de
la parte contraria, citar a una audiencia a un plazo no inferior a veinte das
ni superior a treinta, a la que las partes debern concurrir con todos sus
medios de prueba, sin perjuicio de la documental que ha debido acompaar
el cuentadante.
Su inciso segundo agrega que la cuenta se tendr por
aprobada, sin ulterior recurso, si la parte a quien se le rinde no la objeta en la
audiencia sealada en el inciso anterior o no asiste a ella.
No se produjo debate, aprobndose el artculo por
unanimidad, sin otra correccin que la sugerida por el diputado seor Burgos
en el sentido de sustituir en el inciso primero las expresiones citar a una
audiencia a un plazo por citar a una audiencia en un plazo. Participaron
en la votacin los diputados seores Araya, Burgos, Caldern y Cristin
Mnckeberg.
Artculo 553.- (Pas a ser 554)

636

Se refiere a la objecin de la cuenta y a la decisin sobre

la misma, sealando que si la cuenta se objetare en la audiencia, el tribunal
recibir la prueba ofrecida por las partes y resolver la objecin en ella o
dentro de los diez das siguientes de concluida esta, sin perjuicio de la
facultad del tribunal de citar a una nueva audiencia de prueba si lo estima
necesario.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Caldern y Cristin Mnckeberg.
Artculo 554.- (Pas a ser 555)
Se refiere a la presentacin de la cuenta por el
interesado, sealando que si el obligado a rendir cuenta no la presenta
oportunamente se extinguir su derecho a presentarla posteriormente. No
obstante, la parte interesada podr en la audiencia, a su arbitrio, solicitar al
tribunal se apremie al obligado para rendirla con multas sucesivas en
beneficio del actor, en conformidad a lo previsto en el inciso primero del
artculo 168160 o presentarla ella conforme a su propia estimacin.
Su inciso segundo agrega que si presentada en la
audiencia la cuenta por la persona a quien ella debi rendirse, el cuentadante
no formula observaciones o estas aparecen como manifiestamente
infundadas o, puestas en conocimiento de la parte contraria, son aceptadas
por esta, el tribunal tendr por aprobada la cuenta.
Su inciso tercero aade que si se dedujeren
observaciones, el tribunal proceder en la forma establecida en el artculo
anterior.
Su inciso final establece que para la apreciacin de la
prueba en este juicio, el tribunal podr dar aplicacin a la norma prevista en
el inciso segundo del artculo 294161, si no se hubiere rendido la cuenta por
quien se encontrare obligado a hacerlo.
Cerrado el debate, los tres primeros incisos se aprobaron
en iguales trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Caldern y Cristin Mnckeberg.
Con motivo de la eliminacin del inciso segundo del
artculo 294 (que pas a ser 296), se acord suprimir, igualmente, el inciso
final de esta norma, lo que fue aprobado por unanimidad, con los votos de

160
161

Pas a ser 170.

Pas a ser 296.

637

los diputados seora Turres y seores Araya, Burgos, Caldern, Ceroni y

Letelier.
Artculo 555.- (Pas a ser 556)
Trata de la rendicin voluntaria y aprobacin de la
cuenta, sealando que una vez presentada una cuenta, sin que exista
sentencia judicial previa que as lo ordene, el tribunal ordenar ponerla en
conocimiento de la parte contraria junto con toda su documentacin de
respaldo. En la misma resolucin citar a una audiencia a celebrarse en un
plazo no inferior a veinte das ni superior a treinta, a la que las partes
debern concurrir con todos sus medios de prueba, sin perjuicio de la
documental que ha debido acompaar el cuentadante.
Su inciso segundo agrega que se aplicar en este caso
lo previsto en los artculos 551, 552 y 553162.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo por
unanimidad, sin ms cambios que, a sugerencia del diputado seor Burgos,
sustituir en el inciso primero la expresin ordenar por dispondr, con los
votos de los diputados seores Araya, Burgos, Caldern y Cristin
Mnckeberg.
TTULO III
DE LA CITACIN DE EVICCIN
El profesor seor Correa seal que el proyecto trataba
esta materia como si fuera un procedimiento especial, en circunstancias que
no era tal, sino una incidencia planteada en otro procedimiento.

Artculo 556.- (Pas a ser 557)

Trata de la solicitud de citacin, sealando que la citacin
de eviccin deber hacerse dentro del trmino de emplazamiento y antes de
la contestacin de la demanda.
Su inciso segundo agrega que para que se ordene la
citacin debern acompaarse antecedentes que en principio, acrediten su
procedencia, pronuncindose de plano el tribunal.
El abogado seor Mery seal que este artculo, a
diferencia de la actual norma contenida en el artculo 584 del Cdigo vigente,
que dispone que la citacin debe hacerse antes de la contestacin de la
demanda, establece que la citacin debe efectuarse dentro del trmino de
162

Pasaron a ser 552, 553 y 554, respectivamente.

638

emplazamiento y antes de la contestacin de la demanda. En el caso de

iniciarse el juicio por medio de gestiones prejudiciales, la oportunidad para
citar de eviccin se dara a partir del momento en que se materialice el
emplazamiento. Crea que al respecto podra utilizarse el tiempo anterior a
ese emplazamiento para la comparecencia del citado.
El profesor seor Maturana record que el artculo 584
mencionado provena de la poca en que el trmino de emplazamiento no
era fatal, razn por la cual el instante preclusivo se radicaba en la
contestacin de la demanda. Luego de la modificacin que transform todos
los plazos en fatales, ese instante se concreta dentro del trmino de
emplazamiento y antes de la contestacin de la demanda. En caso contrario,
se podra contestar la demanda al dcimo da y argumentar que an restan
cinco para citar de eviccin. En consecuencia, los instantes preclusivos con
esta diposicin seran dos: la contestacin de la demanda y, en caso de
rebelda, el trmino de emplazamiento.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
iguiales trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Caldern y Cristin Mnckeberg.
Artculo 557.- (Pas a ser 558)
Se refiere a la tramitacin de la citacin de eviccin,
sealando que decretada la citacin, se suspendern los trmites del juicio
por el trmino de veinte das si la persona a quien debe citarse reside en el
territorio jurisdiccional en que se sigue el pleito. Si se encuentra en otro
territorio jurisdiccional o fuera del territorio de la Repblica, el procedimiento
se suspender por un plazo mximo de treinta y cuarenta y cinco das,
respectivamente.
Su inciso segundo agrega que vencidos estos plazos sin
que el demandado haya hecho practicar la citacin, podr el demandante
pedir que se declare caducado el derecho para exigirla solicitando que
continen los trmites del juicio, o que se le autorice a l, para llevarla a
efecto a costa del demandado.
Ante la consulta del diputado seor Araya acerca de
quien decreta la suspensin de los trmites del juicio, el profesor seor
Maturana precis que ello corresponde al juez, procedindose, luego, al
cierre del debate y aprobndose el artculo en iguales trminos, por
unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos, Caldern
y Cristin Mnckeberg.
Artculo 558.- (Pas a ser 559)

639

Trata de los efectos de la citacin de eviccin, sealando

que la persona citada tendr para comparecer al juicio el trmino de
emplazamiento que corresponda en conformidad al artculo 262 163,
suspendindose mientras tanto el procedimiento. Si a peticin de ella se
hace igual citacin a otras personas, gozarn tambin estas del mismo
derecho.
Su inciso segundo agrega que si comparecen al juicio las
personas citadas, se observar lo dispuesto en el artculo 1844 del Cdigo
Civil, continuando los trmites de aquel segn el estado que a la sazn
tengan. En caso contrario, vencido el trmino de emplazamiento, continuar
sin ms trmites el procedimiento.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Caldern y Cristin Mnckeberg.
TTULO IV
DE LA ACCIN DE DESPOSEIMIENTO CONTRA TERCEROS
POSEEDORES DE LA FINCA HIPOTECADA O ACENSUADA.
Artculo 559.- (Pas a ser 560)
Se refiere a la citacin del tercer poseedor, sealando
que para hacer efectivo el pago de la hipoteca, cuando la finca gravada se
posea por otro que el deudor personal, se notificar previamente al
poseedor, sealndole un plazo de diez das para que pague la deuda o
abandone ante el juzgado la propiedad hipotecada.
Ante la consulta del diputado seor Burgos acerca de
quienes podran considerarse como terceros poseedores, el profesor seor
Maturana seal que el ejemplo ms clsico era el de aquel que constituye
una hipoteca sin estar obligado personalmente.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
iguales trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Caldern y Cristin Mnckeberg.
Artculo 560.- (Pas a ser 561)
Trata de las actitudes que puede adoptar el tercer
poseedor citado, sealando que si el poseedor no efecta el pago o el
abandono en el plazo expresado en el artculo anterior, podr desposersele
de la propiedad hipotecada para hacer con ella pago al acreedor.

163

Pas a ser 264.

640

Su inciso segundo agrega que esta accin se someter a

las reglas del procedimiento ordinario o a las del ejecutivo, segn sea la
calidad del ttulo en que se funde, procedindose contra el poseedor en los
mismos trminos en que podra hacerse contra el deudor personal.
El profesor seor Pinochet sostuvo que a este respecto
existe una duda de carcter doctrinario, en el sentido de si el tercer poseedor
puede oponer en este juicio las mismas excepciones que tiene el deudor
principal. Agreg que tanto la jurisprudencia como la academia sostienen que
ello es posible, por lo que crea que podra ser positivo que la Comisin
estableciera en forma expresa que ello puede hacerse.
El abogado seor Mery estim necesario analizar con
ms calma si es posible que el poseedor que no es deudor, pueda oponer las
mismas excepciones que este ltimo.
A su vez, el profesor seor Maturana seal que la
determinacin de las excepciones que se pueden oponer en estos casos, era
ms bien una materia propia del derecho civil y no de un cdigo de
procedimiento, haciendo presente que la propuesta replicaba una redaccin
que haba dado lugar a una jurisprudencia que se mantena por mucho
tiempo, sin perjuicio, adems, de que de plantearse la discusin al respecto,
el debate sera bastante menor, dado que en las hiptesis del juicio ejecutivo,
se consagran ahora mucho menos excepciones que en el artculo 464 del
Cdigo vigente.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Caldern y Cristin Mnckeberg.
Artculo 561.- (Pas a ser 562)
Se refiere a la tramitacin del procedimiento luego de
efectuado el abandono o el desposeimiento, sealando que efectuado el
abandono o el desposeimiento de la finca perseguida, se proceder
conforme a lo dispuesto en los artculos 2397 y 2424 del Cdigo Civil, sin
necesidad de citar al deudor personal, quien podr ejercer los mismos
derechos que se contemplan para el ejecutado en los trmites de tasacin y
de subasta.
Su inciso segundo agrega que la accin del censualista
sobre la finca acensuada se rige por las disposiciones del presente Ttulo.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Caldern y Cristin Mnckeberg.
TTULO V

641

DE LOS INTERDICTOS
CAPTULO 1
INTERDICTOS POSESORIOS
Artculo 562.- (Pas a ser 563)
Trata de los interdictos en general, sealando que los
interdictos pueden intentarse:
1.- Para conservar y recuperar la posesin de bienes
races o de derechos reales constituidos en ellos;
2.- Para obtener el restablecimiento en la posesin o
mera tenencia de los mismos bienes, cuando dicha posesin o mera
tenencia hayan sido violentamente arrebatadas;
3.- Para impedir una obra nueva;
4.- Para impedir que una obra ruinosa o peligrosa cause
dao, y
5.- Para hacer efectivas las dems acciones posesorias
especiales que enumera el Ttulo XIV, Libro II, del Cdigo Civil.
Su inciso segundo agrega que en el primer caso, el
interdicto se llama querella de amparo o de restitucin; en el segundo,
querella de restablecimiento; en el tercero, denuncia de obra nueva; en el
cuarto, denuncia de obra ruinosa, y en el ltimo, interdicto especial.
Ante la prevencin del diputado seor Burgos acerca de
las razones por las que no se haba aprovechado esta reforma para modificar
ciertas nomenclaturas como las presentes y evitar el uso del trmino
querellas, el profesor seor Maturana explic que la regulacin de las
querellas posesorias era complementaria a la que se haca en el Cdigo Civil
y, como el nimo de los redactores del proyecto no era modificar la
legislacin civil sustantiva, se haba optado por no innovar sobre la materia.
El profesor seor Pinochet, compartiendo la observacin
del parlamentario, seal que la expresin querella no cortresponde a la
terminologa que utiliza la ciencia del derecho procesal civil, sugiriendo
emplear los trminos demanda o querella.
El profesor seor Maturana seal que entre ambos
trminos exista un matiz, por cuanto en el caso de querella se est frente a
un procedimiento concentrado, rpido, en que las resoluciones son
provisorias. En cambio, el trmino demanda se usa en juicios declarativos,
de lato conocimiento, que generan cosa juzgada. En consecuencia, lo que se
puede resolver en las querellas posesorias sera de carcter provisional.
Agreg que sustituir la palabra querella por demanda, significara utilizar dos

642

veces la misma expresin para aludir a asuntos distintos: demanda posesoria

en querellas o interdictos posesorios y en juicios declarativos.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Caldern y Cristin Mnckeberg.
Artculo 563.- (Pas a ser 564)
Trata del procedimiento aplicable, sealando que la
querella de amparo o de restitucin y la de restablecimiento se sometern a
las reglas del procedimiento sumario, con las modificaciones que se
expresan en los artculos siguientes. Los restantes interdictos, a las reglas
especiales que se establecen en este Ttulo.
Ante la consulta del diputado seor Caldern acerca de
las razones por las que se modificaba el procedimiento al que estaban
sujetos estos interdictos, el que ahora sera el procedimiento sumario, los
representantes del Ejecutivo explicaron que el procedimiento que se aplicaba
actualmente en materia de interdictos posesorios, era sumarsimo, pero tal
celeridad solamente era terica porque, no existiendo un plazo efectivo para
la dictacin de la sentencia, con sancin de nulidad, permita al tribunal
tomarse todo el tiempo que estimara necesario. Adems exista otra razn,
cual era la de acotar el nmero de procedimientos.
El diputado seor Caldern seal estar de acuerdo con
la disminucin del nmero de procedimientos y la necesidad de acelerar la
tramitacin, pero no tena muy claro que esto ltimo se consiguiera con este
nuevo procedimiento, precisando los representantes del Ejecutivo que en los
procedimientos que se proponan en esta reforma, siempre se asignaba un
plazo al juez para fallar.
Al efecto, el mismo diputado seor Caldern confirm lo
anterior, tanto respecto del procedimiento ordinario como del sumario por
cuanto los artculos 351 y 358 (que pasaron a ser 356 y 363,
respectivamente) fijan un trmino para fallar, vencido el cual sin que se haya
dictado sentencia, se produce la nulidad de la audiencia de juicio y se
considera ello una falta grave que debe sancionarse disciplinariamente.
Cerrado el debate, se aprob el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Caldern y Cristin Mnckeberg.
Artculo 564.- (Pas a ser 565)
Trata de la querella de amparo o de restitucin,
sealando que la demanda que tenga por objeto conservar o recuperar la
posesin de bienes races o derechos reales constituidos en ellos, deber

643

contener, adems de los requisitos establecidos en el artculo 353 164 de este

Cdigo, las siguientes menciones:
1.- Que el demandante personalmente o agregando la
de sus antecesores, ha estado en posesin tranquila y no interrumpida
durante un ao completo del derecho en que se pretende ser amparado;
2.- Que se le ha tratado de turbar o molestar su posesin
o que en el hecho se le ha turbado o molestado por medio de actos que
expresar detalladamente, o que ha sido despojado de la posesin por
medio de actos que indicar con precisin.
Su inciso segundo agrega que si lo que se pretende es
conservar la posesin, podr el demandante indicar en la demanda las
medidas o garantas especficas que solicita para evitar el dao que
fundadamente teme.
Artculo 565.- (Pas a ser 566)
Trata de la querella de restablecimiento sealando que la
demanda que tenga por objeto la pretensin de restablecimiento a que se
refiere el artculo 928 del Cdigo Civil deber contener, adems de los
requisitos establecidos en el artculo 353 de este Cdigo, la indicacin
detallada de los actos de violencia con que se ha producido el despojo.
Artculo 566.- (Pas a ser 567)
Se refiere a la notificacin de las querellas posesorias,
indicando que la notificacin de la demanda y su provedo podr ser
efectuada en la forma establecida por el artculo 93 165 an cuando el
demandado no se encuentre en el lugar del juicio.
Artculo 567.- (Pas a ser 568)
Trata del efecto de la sentencia en las querellas
posesorias, estableciendo que cualquiera que sea la sentencia, queda
siempre a salvo para el condenado el ejercicio de la accin ordinaria que
corresponda con arreglo a derecho, pudiendo comprenderse en dicha accin
el resarcimiento de las costas y perjuicios que hayan pagado o que se les
hayan causado con la demanda.
Su inciso segundo agrega que cuando se hubiere
demandado la restitucin de frutos o la indemnizacin de perjuicios,
proceder nicamente la reserva a que se refiere el inciso 2 del artculo
208166.

164
165
166

Pas a ser 358.

Pas a ser 95.
Pas a ser 209.

644

Su inciso tercero aade que la sentencia pronunciada en

la querella de restablecimiento deja a salvo a las partes, no solo el ejercicio
de la accin ordinaria, sino tambin el de las otras acciones posesorias que
les correspondan.
Opiniones recibidas
El profesor seor Tapia sostuvo que este artculo reitera
la regla actualmente establecida en el inciso primero del artculo 563 del
Cdigo vigente, el que no seala cual ser el rgimen de responsabilidad
civil aplicable en este caso ni hace referencia alguna al artculo 50 del
proyecto (que pas a ser 52), el que establece la regla general, lo que
tornara dudosos los alcances de esta disposicin.
Los cuatro ltimos artculos de este Captulo se
aprobaron sin debate, en los mismos trminos, por unanimidad, con los votos
de los diputados seores Araya, Burgos, Caldern y Cristin Mnckeberg.
CAPTULO 2
DENUNCIA DE OBRA NUEVA
Artculo 568.- (Pas a ser 569)
Trata de la suspensin provisional de la obra, sealando
que presentada la demanda para la suspensin de una obra nueva
denunciable, si se le pide y concurren los requisitos establecidos en el
Prrafo 2, del Captulo 2 del Ttulo XII, el juez decretar provisionalmente
dicha suspensin y mandar que se tome razn del estado y circunstancias
de la obra y que se aperciba al que la est ejecutando con la demolicin o
destruccin, a su costa, de lo que en adelante se haga. No es necesaria la
notificacin del denunciado para llevar a efecto la suspensin que se hubiere
decretado, bastando para esta suspensin la notificacin del que est
dirigiendo o ejecutando la obra.
Su inciso segundo agrega que, suspendida la obra, y
mientras est pendiente el procedimiento, solo podr hacerse en ella lo que
sea absolutamente indispensable para que no se destruya lo edificado, sin
perjuicio que el denunciado pueda solicitar hacer uso de los derechos
contemplados en el artculo 571167.
Su inciso tercero aade que ser necesaria la
autorizacin expresa del tribunal para ejecutar las obras a que se refiere el
inciso precedente. El tribunal se pronunciar sobre esta autorizacin con la
urgencia que el caso requiera, y proceder de plano, o, en caso de duda y
167

Pas a ser 572.

645

para mejor proveer, citando a las partes a una audiencia, con todos sus
medios de prueba.
El profesor seor Botto seal que de los procedimientos
especiales contemplados en nuestra legislacin, este era uno de los que ms
haba permitido usos abusivos y si bien las modificaciones que se proponan
iban en la lnea correcta al exigir un anlisis desde el punto de vista cautelar,
constituyendo un verdadero avance la exigencia de caucin para la
continuacin de las obras, crea que desde el punto de vista operativo se
requera un anlisis ms profundo, porque con la redaccin propuesta
igualmente se podra hacer mal uso de las disposiciones.
Hizo presente que por la va incidental se poda dar lugar
a retrasos, generadores de cuantiosos perjuicios, como lo demostraba el
hecho que un simple pedimento minero poda significar la paralizacin de
importantes obras. Se manifest partidario de un estudio ms detenido del
tema, a fin de evitar el uso indebido de este interdicto.
El profesor seor Maturana seal que el proyecto
procuraba alcanzar un equilibrio que no exista en el primitivo Cdigo, de
acuerdo al cual bastaba la sola denuncia para que ello significara la
paralizacin de la obra con los consiguientes perjuicios. Explic que el
proyecto regulaba la suspensin de la obra con motivo del interdicto,
sujetndose a los parmetros de las medidas cautelares, permitiendo la
paralizacin de la obra en el evento que se cumplan los requisitos de tales
medidas, es decir, la verosimilitud de la existencia del derecho que se
reclama y el peligro de dao que entraa la demora en su concesin.
Igualmente, permite la sustitucin por medio del otorgamiento de caucin,
con lo cual se lograba un equilibrio adecuado entre los intereses de las
partes. En todo caso, si se permita la continuacin de las obras, siempre
persista el derecho a pedir su suspensin en un juicio declarativo posterior si
se intentaba la accin en un plazo de sesenta das.
Los representantes del Ejecutivo argumentaron que por
tratar de evitar posibles abusos, poda terminarse por hacer ineficaz una
institucin que tena una razn de ser. Explicaron que se establecan tres
elementos que procuraban compensar posibles desequilibrios o abusos,
como eran la aplicacin del estatuto cautelar para acoger la denuncia; la
posibilidad de exigir una caucin y para el caso que se desee continuar con
la obra, una contracaucin al que solicita continuar.
Agregaron que la concurrencia de estos tres elementos
compensatorios permitan alcanzar un equilibrio entre la necesidad que se
desea satisfacer y los derechos de quien ve suspendida la obra que
legtimamente puede estar emprendiendo.

646

Acogiendo las observaciones formuladas, el Ejecutivo

propuso sustituir este artculo por el siguiente:
Artculo 568.- Suspensin provisional. En la demanda
para la suspensin de una obra nueva denunciable, o en cualquier estado del
juicio, si se le pide y concurren los requisitos establecidos en el Prrafo 2 del
Captulo 2 del Ttulo XII, el juez decretar provisionalmente dicha
suspensin y mandar que se tome razn del estado y circunstancias de la
obra y que se aperciba al que la est ejecutando con la demolicin o
destruccin, a su costa, de lo que en adelante se haga. No es necesaria la
notificacin del denunciado para llevar a efecto la suspensin que se hubiere
decretado, bastando para esta suspensin la notificacin del que est
dirigiendo o ejecutando la obra.
Apreciada la verosimilitud de la medida cautelar con base
a los antecedentes acompaados, el tribunal podr otorgarla de plano, sin
previa notificacin al denunciado, bastando para llevarla a efecto, la
notificacin al que est dirigiendo o ejecutando la obra, o bien podr reservar
su resolucin para la audiencia a que se refiere el artculo 569 168.
En los casos en que se solicitare la suspensin
provisional, el tribunal estar facultado para exigir al denunciante que rinda
previamente una caucin suficiente para garantizar la indemnizacin por los
perjuicios que con su otorgamiento pudieren causarse al denunciado.
El profesor seor Pinochet observ esta nueva
propuesta, sealando que no dejaba claro si la caucin se constituira para
responder de todos los perjuicios o solo de una parte de ellos, parecindole,
adems, que la norma podra constituir una barrera para el acceso a la
justicia.
Finalmente, la Comisin acogi esta nueva proposicin
sin otro cambio que completar, a peticin del profesor seor Botto, la
referencia del inciso primero al Prrafo 2 del Captulo 2 del Ttulo XII,
agregando la mencin del Libro Primero.
Se aprob por unanimidad, con los votos de los
diputados seores Araya, Burgos, Caldern y Cristin Mnckeberg.
Artculos nuevos.- ( Pasaron a ser 570 y 571, respectivamente)
Conforme al debate habido acerca del artculo anterior, el
Ejecutivo propuso los siguientes nuevos artculos:
Obras indispensables. Suspendida la obra, y mientras
est pendiente el procedimiento, solo podr hacerse en ella lo que sea
absolutamente indispensable para que no se destruya lo edificado o evitar el
168

Pas a ser 572.

647

peligro para terceros, sin perjuicio que el denunciado pueda solicitar hacer
uso de los derechos contemplados en el artculo siguiente.
Ser necesaria la denegacin expresa del tribunal para
impedir que se ejecuten las obras a que se refiere el inciso precedente. El
tribunal se pronunciar sobre esta denegacin de la realizacin de esas
obras al decretar la suspensin o posteriormente con la urgencia que el caso
requiera, citando a las partes a una audiencia, con todos sus medios de
prueba.
Provisionalidad. Atendido el carcter provisional de la
medida cautelar, el tribunal podr, a solicitud de parte y en cualquier tiempo,
dejarla sin efecto, habiendo desaparecido el peligro, variando las
circunstancias que se tuvieron a la vista para su concesin o contando con
nuevos antecedentes.
En todo caso, la parte afectada por la medida cautelar de
suspensin provisional podr solicitar su sustitucin en cualquier tiempo,
acreditando que la continuacin de las obras no ocasionar un dao
irreparable y ofreciendo constituir caucin suficiente para responder de los
resultados del proceso. En caso que el juez fije la caucin y el denunciado
consigne el respectivo monto en la cuenta corriente del tribunal, el juez
dejar sin efecto la medida de suspensin.
Se aprobaron ambos artculos, en los mismos trminos,
por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos,
Caldern y Cristin Mnckeberg.
Artculo 569.- (Pas a ser 572)
Trata del procedimiento, indicando que en la misma
resolucin en la que se pronunciare sobre la suspensin solicitada o al
proveer la demanda, si el actor no hubiere pedido dicha suspensin, el
tribunal citar a las partes a la audiencia establecida en el artculo 355 169 y se
proceder en lo dems conforme a lo dispuesto en los artculos 356 y 357 170
y a lo prevenido en el artculo 567171.
De conformidad al debate habido respecto del artculo
568 (que pas a ser 569), el Ejecutivo present la siguiente propuesta para
sustituir este artculo:
Procedimiento. Presentada la demanda, el tribunal
citar a las partes a la audiencia establecida en el artculo 355 y se
169

Pas a ser 360.

170

Pasaron a ser 361 y 362, respectivamente.

Pas a ser 568.

171

648

proceder en lo dems conforme a lo dispuesto en los artculos 356 y 357 y a

lo prevenido en el artculo 567.
No se produjo nuevo debate, aprobndose la nueva
propuesta, en los mismos trminos, por unanimidad, con los votos de los
diputados seores Araya, Burgos, Caldern y Cristin Mnckeberg.
Artculo 570.- (Pas a ser 573)
Se refiere a la sentencia, sealando que en ella, si se
hubiere decretado la suspensin provisional, se ratificar o se mandar
alzarla si se hubiera decretado, dejando a salvo, en todo caso, al vencido el
ejercicio de las acciones ordinarias que le competan, para que se declare el
derecho de continuar la obra o hacerla demoler.
Su inciso segundo agrega que podr, sin embargo, el
tribunal, a peticin de parte, ordenar en la misma sentencia la demolicin,
cuando estime que el mantenimiento an temporal de la obra ocasiona grave
perjuicio al denunciante y este d suficiente caucin para responder por los
resultados del juicio ordinario.
Su inciso tercero aade que la sentencia que ordene la
demolicin no admitir ejecucin provisional.
Se aprob sin debate, en los mismos trminos, por
unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos, Caldern
y Cristin Mnckeberg.
Artculo 571.- ( Pas a ser 574)
Trata de los efectos de la sentencia, sealando que si se
ratifica la suspensin de la obra, podr el vencido pedir autorizacin para
continuarla, cumpliendo las condiciones siguientes:
1.- Acreditar que de la suspensin de la obra se le siguen
graves perjucios;
2.- Dar caucin suficiente para responder de la
demolicin de la obra y de la eventual indemnizacin de perjuicios que de
continuarla pueda perseguir su contendor, en caso que a ello fuere
condenado por sentencia firme, y
3.- Deducir, al mismo tiempo de pedir dicha autorizacin,
demanda ordinaria para que se declare su derecho de continuar la obra.
Su inciso segundo agrega que la primera de las
condiciones expresadas y la calificacin de la caucin, ser materia de un
incidente.
Conforme a lo debatido respecto del artculo 568 (que
pas a ser 569), el Ejecutivo propuso sustituir este artculo por el siguiente:

649

Efectos. Si se declara la suspensin de la obra, podr el

vencido pedir autorizacin para continuarla, cumpliendo las condiciones
siguientes:
1.- Acreditar que de la suspensin de la obra se le siguen
graves perjuicios;
2.- Dar caucin suficiente para responder de la
demolicin de la obra y de la eventual indemnizacin de perjuicios que de
continuarla pueda perseguir su contendor, en caso que a ello fuere
condenado por sentencia firme, y
3.- Deducir, al mismo tiempo de pedir dicha autorizacin,
demanda ordinaria para que se declare su derecho de continuar la obra.
La primera de las condiciones expresadas y la
calificacin de la caucin, ser materia de un incidente.
Este derecho deber ser ejercido por el querellado dentro
de los sesenta das de ejecutoriada la sentencia definitiva que hubiere
acogido la denuncia.
La nueva propuesta, que fundamentalmente agrega un
inciso final a este artculo, se aprob sin nuevo debate, pr unanimidad, con
los votos de los diputados seores Araya, Burgos, Caldern y Cristin
Mnckeberg.
CAPTULO 3
DENUNCIA DE OBRA RUINOSA
Artculo 572.- ( Pas a ser 575)
Se refiere a la inspeccin judicial del juez, estableciendo
que si se pide la demolicin o enmienda de una obra ruinosa o peligrosa, o el
afianzamiento o extraccin de rboles mal arraigados o expuestos a ser
derribados por casos de ordinaria ocurrencia, el juez practicar, a la mayor
brevedad, y con notificacin de las partes en conformidad a lo dispuesto en
el artculo 566 y asistencia de la que concurra y sus peritos, una inspeccin
judicial de la construccin o rboles denunciados.
Su inciso segundo agrega que lo anterior se entender
sin perjuicio que el tribunal, de oficio, designe un perito para que lo asista en
la diligencia de conformidad a lo establecido en el artculo 324 172.
Su inciso tercero aade que en el registro que de lo
obrado se levante se har constar las opiniones periciales, las observaciones
172

Pas a ser 327.

650

que hagan los interesados y lo que acerca de ello note el juez que practica
la diligencia.
Artculo 573.- ( Pas a ser 576)
Trata de la sentencia, sealando que con el mrito de la
diligencia ordenada por el artculo precedente, el juez dictar sentencia
definitiva de inmediato o dentro de los tres das siguientes, sea denegando lo
pedido por el demandante, sea decretando la demolicin, enmienda,
afianzamiento o extraccin a que haya lugar.
Artculo 574.- ( Pas a ser 577)
Se refiere a las medidas urgentes que pueda adoptar el
tribunal, indicando que en la misma sentencia que ordena la demolicin,
enmienda, afianzamiento o extraccin, podr el tribunal decretar desde luego
las medidas urgentes de precaucin que considere necesarias, y adems
que se ejecuten dichas medidas, sin que de ello pueda apelarse.
Artculo 575.- (Pas a ser 578)
Se refiere a la reserva de derechos, sealando que
cuando se d lugar al interdicto de denuncia de obra ruinosa, no se entiende
reservado el derecho a ejercer en va ordinaria ninguna accin que tenga por
objeto dejar sin efecto lo resuelto, sin perjuicio del ejercicio de acciones
indemnizatorias o de otras que se estimaren pertinentes.
Los cuatro artculos de este Captulo se aprobaron sin
debate, en los mismos trminos, por unanimidad, con los votos de los
diputados seores Araya, Burgos, Caldern y Cristin Mnckeberg.
CAPTULO 4
INTERDICTOS ESPECIALES
Artculo 576.- (Pas a ser 579)
Se refiere a los interdictos especiales, sealando que si
se solicita la destruccin o modificacin de las obras a que se refiere el
artculo 937 del Cdigo Civil, se proceder en la forma dispuesta por los
artculos 572 a 575173. Lo mismo ocurrir si se ejercen las pretensiones
establecidas en los artculos 941 y 942 del Cdigo Civil.
Ante la consulta del diputado seor Caldern acerca de
las razones por las que se haba omitido la referencia al artculo 939 del
Cdigo Civil que haca el actual artculo 579 del Cdigo vigente, y por qu se
173

Pasaron a ser 575 y 578, respectivamente.

651

mencionaba a los artculos 941 y 942 del primer Cdigo mencionado, los
representantes del Ejecutivo sealaron que el artculo 939 del Cdigo Civil
haba sido derogado y la mencin a los otros dos artculos las haca tambin
el texto del Cdigo de Procedimiento Civil.
No se produjo mayor debate, aprobndose el artculo en
iguales trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores
Araya, Burgos, Caldern y Cristin Mnckeberg.
Artculo 577.- (Pas a ser 580)
Se refiere a la tramitacin de estos interdictos especiales,
sealando que la oposicin que dedujere el demandado, fundada en que el
tiempo transcurrido ha sido bastante como para constituir un derecho de
servidumbre, se tramitar conforme a lo prevenido en el artculo 132 de este
Cdigo (que pas a ser 134). Lo mismo ocurrir cuando se deduzca la
excepcin contemplada en el inciso final del artculo 941 del Cdigo Civil.
Artculo 578.- (Pas a ser 581)
Se refiere a los interdictos especiales de luz y vista,
indicando que si se pide la suspensin de las obras de que tratan los
artculos 874, 875 y 878 del Cdigo Civil, se proceder conforme a lo
dispuesto en los artculos 568 a 571 de este Cdigo 174.
Artculo 579.- ( Pas a ser 582)
Trata de los efectos de la sentencia recada en estos
interdictos, sealando que las sentencias que se dicten conforme a lo
dispuesto en este Captulo, dejan siempre a salvo los derechos de las partes
para deducir las acciones que por ley les correspondan.
Los tres ltimos artculos de este Captulo, se
aprobaron sin debate, por unanimidad, en los mismos trminos, con los votos
de los diputados seores Araya, Burgos, Caldern y Cristin Mnckeberg.
TTULO NUEVO (PAS A SER VI)
El diputado seor Burgos present una indicacin para
agregar el siguiente Ttulo:
TTULO VI
DE LA JACTANCIA
Artculos nuevos.- (Pasaron a ser 583, 584, 585 y 586)
174

Pasaron a ser 569 y 574, respectivamente.

652

Procedencia. Cuando alguna persona manifieste

corresponderle un derecho de que no est gozando, todo aquel a quien su
jactancia pueda afectar, podr pedir que se le imponga la carga de deducir
demanda dentro del plazo de treinta das, bajo apercibimiento, si no lo hace,
de no admitirse en el futuro pretensin o defensa alguna fundada en ese
derecho.
Se aprob sin debate, por unanimidad, en los mismos
trminos, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos, Caldern y
Cristin Mnckeberg.
Admisibilidad.- Para que pueda admitirse la demanda
a tramitacin, deber acompaar el actor antecedentes que hagan verosmil
la jactancia.
Se aprob sin debate, por unanimidad, en los mismos
trminos, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos, Caldern y
Cristin Mnckeberg.
Tramitacin.- La demanda de jactancia se tramitar
conforme a las normas del procedimiento sumario.
Si ejecutoriada la sentencia que acoja la demanda, el
jactancioso no interpone su demanda dentro del plazo legal, se producir de
pleno derecho el efecto previsto en el artculo 582 175.
Se aprob sin debate, por unanimidad, en los mismos
trminos, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos, Caldern y
Cristin Mnckeberg.
Caducidad de la accin.- La accin de jactancia
caducar en el plazo de sesenta das, contados desde que se tuvieron
conocimiento de los hechos en que pueda fundarse.
Ante la consulta del diputado seora Araya acerca de las
razones por las que el plazo de caducidad comienza a contarse desde que
tuvieron lugar los hechos y no desde que se tom conocimiento de ellos, el
profesor seor Maturana record que igual predicamento se observa hoy en
el artculo 272 del Cdigo vigente, agregando que si el plazo se contara
desde que se tuvo conocimiento de los hechos, pasara a ser un plazo
indeterminado.
Ante la sugerencia del diputado seor Burgos de ampliar
este plazo, los representantes del Ejecutivo propusieron mantenerlo en
sesenta das, pero a contar desde que se tuvo conocimiento de los hechos.
175

Pas a ser 583.

653

Cerrado el debate, se aprob la propuesta del Ejecutivo

conjuntamente con el artculo, por unanimidad, con los votos de los
diputados seores Araya, Burgos, Caldern y Cristin Mnckeberg.
TTULO FINAL
Artculo 580.- ( Pas a ser 587)
Trata de la entrada en vigencia del Cdigo, sealando
que comenzar a regir un ao despus de su publicacin.
Ante la aseveracin del diputado seor Araya en cuanto
a que segn se haba informado a esta Comisin, los nuevos tribunales
civiles que conocern de esta reforma, se implementaran en forma gradual,
los representantes del Ejecutivo sealaron que eso era efectivo, quedando
pendiente el pronunciamiento sobre esta disposicin.
En razn de lo anterior, el Ejecutivo present una
propuesta para reemplazarlo por el siguiente:
Artculo 580. Entrada en vigencia. Este Cdigo
comenzar a regir, para las distintas regiones del pas, en los mismos plazos
de gradualidad que se establezcan para la entrada en vigencia de la ley que
regule la adecuacin de los aspectos orgnicos de los tribunales, conforme
con las normas contenidas en la presente ley.
Sometida a votacin la propuesta del Ejecutivo, fue
aprobada por unanimidad, con los votos de los diputados seora Turres y
seores Araya, Burgos, Letelier y Squella.
Artculo 581.- (Pas a ser 588)
Se refiere a la derogacin del actual Cdigo, disponiendo
que la derogacin de la ley N 1552, de 28 de agosto de 1902, que aprob el
Cdigo de Procedimiento Civil, se producir desde la entrada en vigencia del
presente Cdigo.
Se aprob sin debate, en iguales trminos, por
unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya, Burgos, Caldern
y Cristin Mnckeberg.
Artculo transitorio
Establece que no obstante la derogacin dispuesta en el
artculo anterior, las causas ya iniciadas a la fecha de entrada en vigencia de
este Cdigo, continuarn sustancindose conforme a las reglas del Cdigo
de Procedimiento Civil, hasta su sentencia de trmino.

654

Su inciso segundo agrega que para estos efectos se

entendern como causas ya iniciadas aquellas en las cuales se hubiere
notificado la demanda a lo menos a uno de los demandados antes de la
entrada en vigencia de esta ley.
Su inciso tercero aade que el tribunal podr declarar de
oficio el abandono del procedimiento si, a esa fecha, no estuvieren
notificados todos los demandados y no concluyese la prctica de esas
notificaciones dentro de los 90 das siguientes. Tambin podr adoptar igual
decisin respecto de todas las causas a que se refiere el inciso primero, que
se encuentren en la situacin descrita en el artculo 152 del Cdigo de
Procedimiento Civil despus de los sesenta das contados desde la entrada
en vigencia de esta ley.
No se produjo debate, aprobndose el artculo en iguales
trminos, por unanimidad, con los votos de los diputados seores Araya,
Burgos, Caldern y Cristin Mnckeberg.
*******
Por las razones sealadas y por las que expondr
oportunamente el seor diputado informante, esta Comisin recomienda
aprobar el proyecto de conformidad al siguiente texto:
PROYECTO DE LEY:
CDIGO PROCESAL CIVIL
LIBRO PRIMERO
DISPOSICIONES GENERALES
TTULO I
PRINCIPIOS GENERALES
Artculo 1.- Tutela jurisdiccional. Toda persona tiene
derecho a recabar de los tribunales la proteccin de sus derechos e intereses
legtimos, con arreglo a un debido proceso el que se desarrollar en la forma
y mediante los procedimientos reglamentados en este Cdigo, sin perjuicio
de lo que se disponga en leyes especiales.
Artculo 2.- Iniciativa. La iniciacin del proceso, as
como la introduccin de las pretensiones y excepciones incumben a las
partes. El tribunal solo podr actuar de oficio cuando la ley lo faculte
expresamente.
Artculo 3.- Direccin e impulso procesal. La
direccin del procedimiento corresponde al tribunal, quien adoptar de oficio
todas las medidas que considere pertinentes para su vlido, eficaz y pronto
desarrollo, de modo de evitar su paralizacin y conducirlo sin dilaciones
indebidas a la justa solucin del conflicto.

655

Artculo 4.- Igualdad de oportunidades. El tribunal

velar por la igualdad de oportunidades de las partes en el proceso.
Artculo 5.- Buena fe procesal. Las partes, sus
apoderados y todos quienes intervengan en el proceso debern actuar de
buena fe.
El tribunal, de oficio o a peticin de parte, deber
prevenir, corregir y sancionar, segn corresponda, toda accin u omisin que
importe un fraude o abuso procesal, colusin, contravencin de actos propios
u otra conducta ilcita, dilatoria o de cualquier otro modo contraria a la buena
fe.
Artculo 6.- Oralidad. El proceso se desarrollar
preferentemente en forma oral. No obstante, la demanda, la contestacin de
la demanda, la reconvencin, la contestacin de la reconvencin, los
recursos deducidos fuera de audiencia y dems actuaciones que
expresamente seale este Cdigo, debern realizarse por escrito, de la
manera y en la oportunidad que en cada caso se disponga.
Artculo 7.- Inmediacin. Las audiencias se realizarn
siempre con la presencia del juez, a quien queda prohibida, bajo sancin de
nulidad, la delegacin de funciones.
Artculo 8.- Continuidad y concentracin. Las
audiencias se desarrollarn en forma continua, y solo en los casos en que no
fuere posible concluirlas, debern prolongarse en sesiones sucesivas hasta
su trmino.
El tribunal procurar concentrar en una misma
oportunidad procesal todas las actuaciones que as lo permitan, siempre que
ello no importe indefensin a una o ambas partes ni afecte su igualdad de
oportunidades.
Artculo 9.- Publicidad. Todas las diligencias y
actuaciones de los procesos regulados en este Cdigo sern pblicas, salvo
que la ley disponga lo contrario o habilite al tribunal para restringir la
publicidad.
TTULO II
APLICACIN DE LAS NORMAS PROCESALES
Artculo 10.- Aplicacin de la norma procesal en el
tiempo. Las normas procesales son de aplicacin inmediata. Dichas
disposiciones no regirn respecto de los trmites o diligencias ya iniciados,
de los plazos que hubieren comenzado a correr ni de los recursos que se
hubieren interpuesto, todos los cuales se regirn por la norma procesal
vigente al tiempo de su iniciacin o interposicin, respectivamente.

656

Artculo 11.- Aplicacin de la norma procesal en el

espacio. Las normas procesales de este Cdigo y las contenidas en fuentes
reconocidas por el derecho chileno sern las nicas aplicables a los
procedimientos que se sigan dentro del territorio nacional ante los tribunales
de la Repblica.
Artculo 12.- Indisponibilidad de las normas
procesales. No se puede renunciar a la aplicacin de las normas
procesales, salvo en los casos expresamente autorizados por la ley.
Artculo 13.- Aplicacin e interpretacin. Al aplicar la
ley procesal, el juez deber tener en cuenta que el fin de los procedimientos
es la efectividad de los derechos reconocidos en la ley sustantiva y que en la
pronta sustanciacin de los procesos y la justa resolucin de los conflictos
sometidos a su competencia, existe un inters pblico comprometido.
Para la interpretacin e integracin de las normas
procesales se atender a los principios generales del Derecho Procesal y los
indicados en el Ttulo I de este Libro, sin perjuicio de lo sealado en los
artculos 19 a 24 del Cdigo Civil.
Artculo 14.- Aplicacin supletoria del Cdigo y
procedimiento ordinario. Las normas de este Cdigo se aplicarn
supletoriamente a todos los procedimientos no previstos en l, a menos que
ellos contemplen una norma especial diversa o su aplicacin se encuentre en
oposicin con la naturaleza de los derechos o de los principios que los rigen.
Las normas del procedimiento ordinario se aplicarn en
todas las gestiones, trmites y actuaciones que no estn sometidas a una
regla especial diversa.
TTULO III
LAS PARTES
CAPTULO 1
DE LA CAPACIDAD PARA SER PARTE Y DE LA CAPACIDAD
PROCESAL
Artculo 15.- Partes. La calidad de partes en el proceso
la tendrn quienes intervengan en l como demandantes, demandados o
terceros, en la forma prevista en este Cdigo.
Artculo 16.- Capacidad para ser partes. Podrn ser
partes en los procesos ante los tribunales civiles:
1. Las personas naturales;
2. Las personas jurdicas;

657

3. Los patrimonios de afectacin, los patrimonios

separados, las comunidades, las sociedades de hecho y las dems
entidades que determine la ley.
Artculo 17.- Capacidad procesal. Pueden comparecer
en el proceso, las personas capaces de disponer de los derechos e intereses
que en l se hacen valer.
Tambin pueden comparecer
autorizadas por la ley, invocan un derecho ajeno.

las

personas

que,

Las personas que no tengan el libre ejercicio de sus

derechos comparecern representadas, asistidas o autorizadas, segn lo
disponga la ley.
Las personas jurdicas actuarn por intermedio de sus
rganos o de sus representantes, o de las personas autorizadas conforme a
derecho. Sin perjuicio de ello, el gerente o administrador de las sociedades
civiles o comerciales, el presidente de las corporaciones o fundaciones con
personalidad jurdica, y cualquier administrador de una sociedad de
personas, se entendern autorizados para litigar a nombre de ellas con las
facultades ordinarias del mandato judicial, no obstante cualquier limitacin
establecida en los estatutos o actos constitutivos de la sociedad, corporacin
o fundacin.
En los casos del numeral 3 del artculo 16, la
comparecencia se realizar por aquellas personas que segn la ley o la
convencin tengan su administracin, sin perjuicio de lo establecido en el
artculo 18.
Podrn impetrar la proteccin judicial de los intereses
colectivos, difusos e individuales homogneos aquellas personas o
instituciones facultadas por la ley.
Artculo 18.- Designacin de curador ad litem.
Cualquiera que tenga inters legtimo podr pedir el nombramiento de un
curador ad litem para menores de edad, incapaces, ausentes, personas
jurdicas o dems casos sealados en el numeral 3 del artculo 16, que sean
o hayan de ser parte en el juicio, si carecieren de representante legal,
apoderado con facultades para representarlo o stos estuvieren ausentes.
Artculo 19.- Justificacin de la personera. El que
comparezca en juicio a nombre de otro, en desempeo de un mandato o en
ejercicio de un cargo que requiera especial nombramiento, deber
acompaar el ttulo que acredite su representacin.
Artculo 20.- Agencia oficiosa. Se podr comparecer a
nombre de una persona de quien no se tenga representacin, siempre que
concurran las siguientes condiciones:

658

a) Que la persona por quien se propone actuar se

encuentre impedida de hacerlo o est ausente del pas.
b)
Que
quien
comparezca
sea
ascendiente,
descendiente, pariente por consanguinidad o afinidad hasta el segundo
grado o cnyuge de la persona por quien se comparece. Podr tambin
comparecer quien tuviere la condicin de abogado o una persona capaz que
tenga con el ausente algn inters comn y coincidente, que justifique su
actuacin en la causa.
c) Que el compareciente preste caucin suficiente, tanto
para asegurar que su gestin ser oportunamente ratificada por el
representado, como para responder, si procediere, por los daos y perjuicios
que resulten de la falta de dicha ratificacin.
Si el agente oficioso no fuere abogado, deber designar
mandatario judicial en la forma establecida en el artculo 26.
El tribunal calificar previamente las circunstancias del
caso y la garanta ofrecida. Constituida la caucin fijar, adems, un plazo
prudente para la ratificacin por el interesado. Si este no ratifica
oportunamente lo actuado en su nombre, el tribunal de oficio o a peticin de
parte, lo declarar ineficaz y el agente oficioso responder por los perjuicios
que su intervencin haya ocasionado, presumindose negligente su
actuacin.
Artculo 21.- Apreciacin de oficio de la falta de
capacidad. La falta de capacidad para ser parte, as como de capacidad
procesal, podr ser declarada de oficio por el tribunal hasta en la audiencia
preliminar.
Artculo 22.- Sucesin procesal por muerte de las
partes. Si durante el juicio fallece alguna de las partes que obre por s misma
o el rebelde, quedar en suspenso por este hecho el procedimiento, y se
notificar a los herederos para que comparezcan a hacer uso de su derecho
en un plazo igual al del emplazamiento para contestar la demanda. Si el
proceso se encuentra en estado de dictarse sentencia, la suspensin se
producir despus de pronunciada.
Artculo 23.- Sucesin procesal por acto entre vivos.
Si por acto entre vivos los derechos litigiosos o el objeto del litigio se
transfirieran a un tercero, podr este solicitar se le tenga como parte en la
misma posicin jurdica que ocupaba su cedente o antecesor. El tribunal
resolver la peticin previa audiencia de las dems partes, y la rechazar si
se afectan derechos, defensas o contrapretensiones que solo pudieren
hacerse valer en contra de la parte cuya sustitucin se pretenda. Si no
hubiere oposicin, se dar lugar a la sucesin procesal.

659

Si el tribunal rechazare la sucesin, el interesado podr

intervenir como tercero coadyuvante en conformidad con las reglas de este
Cdigo.
Artculo 24.- Sucesin procesal por trmino de la
persona jurdica u otras entidades. En caso de disolucin o cancelacin de
una persona jurdica, o bien, en caso de terminacin por cualquier causa de
las entidades mencionadas en el numeral 3 del artculo 16, el proceso
continuar con quienes las sucedan en su patrimonio.
CAPTULO 2
DE LA CAPACIDAD DE POSTULACIN
Artculo 25.- Asistencia letrada obligatoria. Las partes
debern comparecer a todos los actos del procedimiento representadas por
abogado o por quien tuviere alguna de las calidades previstas en el artculo
29. Por consiguiente, el tribunal no admitir escritos sin la firma del
respectivo abogado o de quien detentare dichas calidades, ni autorizar a las
partes a realizar por s mismas actuacin alguna.
Lo dispuesto en el inciso anterior, no regir en los casos
en que la actuacin de que se trate requiera de la comparecencia personal
de la parte o bien la ley permita la comparecencia sin asistencia letrada.
Artculo 26.- Constitucin de mandato judicial. El
mandato judicial se podr constituir por declaracin del mandante, prestada
en audiencia; por escritura pblica o por instrumento privado, autorizado por
notario. Tambin por declaracin escrita del mandante, autorizada por el
ministro de fe del tribunal, o en las otras formas establecidas en la ley. Las
partes podrn designar el nmero de apoderados o mandatarios judiciales
que estimen conveniente, los cuales debern intervenir en conformidad a lo
dispuesto en el artculo 71.
Todo mandatario legalmente constituido conservar su
calidad mientras en el proceso no haya testimonio de la expiracin de su
mandato.
Artculo 27.- Facultades generales del mandato
judicial. El poder para litigar se entender conferido para todo el proceso
hasta la ejecucin completa de la sentencia definitiva, y an cuando no
exprese las facultades que se conceden, autorizar al mandatario para tomar
parte, del mismo modo que podra hacerlo el mandante, en todas sus etapas,
salvo en aquellas actuaciones para las cuales la ley exija la presencia
personal de la parte. Se tendrn por no escritas para todos los efectos
legales, las clusulas en que se nieguen o se limiten esas facultades al
mandatario.

660

El apoderado y el delegado podrn, asimismo, delegar el

poder que conducen, obligando al mandante, a menos que se les haya
negado esta facultad.
Artculo 28.- Facultades especiales del mandato
judicial. No se entendern concedidas al apoderado, sin expresa mencin,
las facultades de desistirse de la pretensin deducida, allanarse a la
demanda contraria, formular declaracin de parte, renunciar anticipadamente
a los recursos o a los trminos legales y desistirse de los recursos, transigir,
avenir, comprometer, otorgar a los rbitros facultades de arbitradores,
aprobar convenios y percibir.
Estas facultades no podrn otorgarse por instrumento
privado autorizado por notario.
Artculo 29.- Personas habilitadas para actuar como
apoderados o mandatarios judiciales. El mandato judicial solo puede
conferirse a las siguientes personas:
a) Abogados que no se encuentren suspendidos del
ejercicio de la profesin;
b) Procuradores del nmero, quienes, sin embargo, no
podrn representar a las partes en ninguna audiencia;
c) Egresados de las facultades de derecho de alguna de
las universidades reconocidas por el Estado, para intervenir en los procesos
que se les asignen durante la prctica judicial que la ley exija para obtener el
ttulo de abogado.
No podrn conferirse a las personas referidas en las
letras b) y c) las facultades previstas en el artculo 28 y su comparecencia
estar condicionada a que la parte que representan haya designado
previamente un abogado con poder para litigar, conforme a lo dispuesto en el
artculo 25.
Artculo 30.- Procurador comn. Todos aquellos que
ejerzan las mismas acciones o deduzcan las mismas excepciones o
defensas, sea facultativamente o por imperativo legal, debern actuar
conjuntamente, representados por un apoderado comn. Si as no ocurriere,
el tribunal, de oficio o a peticin de parte, ordenar su nombramiento en el
plazo de diez das y, a falta de esa designacin por las partes, lo nombrar el
tribunal, debiendo recaer el nombramiento en uno cualquiera de los
abogados designados por los respectivos litisconsortes.
Sin perjuicio de lo establecido en el inciso anterior,
cualquiera de las partes representadas por el procurador comn que no se
conforme con el procedimiento adoptado por l, podr separadamente, por
medio del abogado que designe, hacer las alegaciones y rendir las pruebas

661

que estime conducentes, pero sin entorpecer la marcha del juicio y dentro de
los mismos plazos concedidos al procurador comn.
Artculo 31.- Revocacin del mandato. Al revocar el
mandato conferido, si no tuviere designados otros apoderados, el mandante
deber designar un nuevo mandatario. Si designara un nuevo apoderado, sin
revocar expresamente el mandato anteriormente conferido, se entender que
este contina vigente.
El mandatario a quien se le hubiere revocado su
mandato podr proceder al cobro de sus honorarios en el mismo proceso, en
la forma prevista en el numeral 4 del artculo 357.
Artculo 32.- Renuncia del mandatario. El mandatario
estar obligado a poner su renuncia en conocimiento de su mandante, junto
con el estado del juicio, y se entender vigente el poder hasta que haya
transcurrido el trmino de emplazamiento desde la notificacin personal o por
cdula de la renuncia.
TTULO IV
LITISCONSORCIO
Artculo 33.- Litisconsorcio facultativo. En un mismo
juicio podrn intervenir como demandantes o demandados varias personas
siempre que las acciones deducidas provengan de un mismo ttulo o causa
de pedir, o que se proceda conjuntamente por muchos o contra muchos en
los casos que autoriza la ley.
Artculo 34.- Litisconsorcio necesario. Cuando por
mandato de la ley o por la naturaleza de la relacin jurdica sustantiva que
sea objeto del proceso, no pudiere pronunciarse sentencia que resuelva
eficazmente la cuestin controvertida sin la comparecencia como
demandantes o el emplazamiento como demandados de todos los
interesados, debern comparecer todos los primeros y ser emplazados todos
los segundos en forma legal.
Los actos que impliquen disposicin de los derechos en
litigio solo tendrn eficacia si emanan de todos los respectivos litisconsortes,
quienes actuarn por medio de un procurador comn en los trminos del
artculo 30, salvo que existiere incompatibilidad de intereses, en cuyo caso
podrn litigar separadamente.
Artculo 35.- Integracin de litisconsorcio necesario
activo de oficio o a peticin del actor. En caso de falta o indebida
constitucin de litisconsorcio necesario activo, el tribunal, de oficio o a
peticin del actor en su demanda, comunicar el proceso a los dems
litisconsortes ausentes para que, dentro del plazo que les seale, que no
podr ser superior a treinta das, comparezcan a ejercer los derechos que les

662

competen, y no dar curso a la demanda hasta tanto no se cumpla con este

trmite.
Si los litisconsortes comparecen a ejercer sus derechos,
se tendr por integrado el litisconsorcio y se aplicar lo establecido en el
artculo 30. Por el contrario, si manifiestan su voluntad de no integrar el
litisconsorcio, no se dar curso a la demanda.
Si vencido el plazo los litisconsortes no comparecen, se
entender que aceptan integrar el litisconsorcio, afectndoles la sentencia
que se dicte. No obstante, mantendrn su derecho a comparecer en el
proceso respetando todo lo obrado.
Artculo 36.- Integracin de litisconsorcio necesario
activo a peticin del demandado. Si, notificada la demanda, el demandado
estimare que se debe integrar el litisconsorcio activo, solicitar al tribunal, en
el escrito de contestacin, que se ponga la demanda en conocimiento de los
litisconsortes omitidos, quienes debern expresar si se adhieren a ella o no.
En la audiencia preliminar, el tribunal deber or a las
partes y a los sujetos cuya intervencin ha sido requerida, resolviendo la
cuestin debatida.
Si dichos sujetos adhieren a la demanda, conformarn
con el o los primitivos actores un litisconsorcio. En caso que, compareciendo,
se nieguen a adherir a la demanda, no se le dar curso.
Si no comparecen, les afectar el resultado final del
juicio, pero mantendrn su derecho a comparecer en el proceso respetando
todo lo obrado.
Artculo 37.- Integracin del litisconsorcio necesario
pasivo. La falta o indebida constitucin de un litisconsorcio necesario pasivo
deber ser declarada de oficio por el tribunal desde la presentacin de la
demanda y hasta la audiencia preliminar, cuando ello apareciere de
manifiesto de los antecedentes acompaados por el actor.
En este caso, se le dar un plazo no superior a treinta
das para que ample la demanda contra las personas individualizadas en la
resolucin, bajo apercibimiento de tenerla por no presentada.
El demandado podr alegar la falta o indebida
constitucin de litisconsorcio necesario pasivo en el escrito de contestacin
de la demanda. En dicho caso, si el actor est de acuerdo y el tribunal lo
considera procedente, podr presentar un escrito dirigiendo la demanda
contra los litisconsortes omitidos y el tribunal ordenar emplazar a los nuevos
demandados.
En la nueva demanda, el actor solo podr aadir a las
alegaciones de la demanda inicial aquellas imprescindibles para justificar las

663

pretensiones contra los nuevos demandados, sin alterar sustancialmente la

causa de pedir.
Si el actor se opusiere a la falta de litisconsorcio alegada
por el demandado, el tribunal oir a las partes y resolver la cuestin
debatida en la audiencia preliminar. Si estimare procedente el litisconsorcio,
conceder al actor un plazo no superior a treinta das para constituirlo.
Transcurrido el plazo sin que el actor haya constituido el litisconsorcio
dirigiendo su demanda contra los nuevos demandados, se pondr fin al
proceso tenindose la demanda inicial por no presentada.
Artculo 38.- Intervencin forzada. Si el demandado
estimare que las acciones deducidas pueden corresponder a otros sujetos
determinados que no han comparecido, solicitar al tribunal en la
contestacin, que se ponga el juicio en su conocimiento, para que dentro del
trmino de emplazamiento presenten su demanda. Si no la presentaren
caducar su derecho.
TTULO V
LA INTERVENCIN DE TERCEROS
Artculo 39.- Terceros. Podrn intervenir en un proceso,
con posterioridad a su iniciacin, como terceros, quienes hagan valer en l
pretensiones armnicas, independientes o incompatibles con las deducidas
por las partes. En el primer caso, se les denominar terceros coadyuvantes o
adhesivos, terceros independientes, en el segundo y terceros excluyentes,
en el ltimo.
Admitida su intervencin, las resoluciones que se dicten
en el proceso producirn a su respecto los mismos efectos que en relacin a
las partes principales.
Artculo 40.- Intervencin adhesiva. Se autorizar la
intervencin como tercero coadyuvante o adhesivo de una de las partes, a
condicin de que justifique tener un inters actual en el resultado del
proceso.
Se entender que hay inters actual siempre que exista
comprometido un derecho y no una mera expectativa, salvo que la ley
autorice especialmente la intervencin fuera de estos casos.
La solicitud de intervencin adhesiva podr presentarse
en cualquier etapa del procedimiento, se tramitar en forma incidental y en
ningn caso suspender la tramitacin de la causa.
Admitida la intervencin, el tercero solo podr acompaar
su prueba documental y ofrecer la restante prueba hasta antes de la
audiencia preliminar.

664

Este tercero deber respetar lo obrado con anterioridad a

su intervencin en la causa, a menos que acredite haber existido fraude o
colusin.
Artculo 41.- Intervencin de otros terceros. La
intervencin de los terceros independientes y excluyentes deber
formalizarse a travs de una demanda deducida en contra del demandante y
el demandado de la causa, la que contendr todos los requisitos del artculo
255 y solo podr presentarse hasta antes de la celebracin de la audiencia
preliminar. Deducida esta, se suspender el procedimiento y el tribunal se
pronunciar sobre su admisibilidad, declarndola inadmisible, si estima que
adolece de manifiesta falta de fundamentos o bien que ella pueda
sustanciarse separadamente, sin ocasionar grave perjuicio al tercero.
Si el tribunal considera que la demanda es admisible,
conferir traslado a los demandados por el trmino de emplazamiento,
convocndose a audiencia preliminar una vez que stos la hayan contestado
o en su rebelda. La demanda de estos terceros se notificar personalmente
o por cdula y se tramitar conjuntamente con la demanda primitiva.
El tercero cuya intervencin haya sido admitida tendr
los mismos derechos, facultades y deberes que las partes principales del
proceso, debiendo respetar todo lo obrado con anterioridad.
Artculo 42.- Comunicacin de la litis. Por disposicin
del tribunal, se notificar la pendencia del proceso a las personas que, segn
los mismos autos, puedan verse afectadas por la sentencia que en su
momento se dictare. Esta comunicacin se llevar a cabo, con los mismos
requisitos, cuando el tribunal advierta indicios de que las partes estn
utilizando el proceso con fines fraudulentos.
Tambin se har notificacin a los terceros en los casos
en que lo prevea la ley.
TTULO VI
RESPONSABILIDADES DE LAS PARTES Y APODERADOS
Artculo 43.- Condena en costas. La sentencia
definitiva o la interlocutoria deber imponer de oficio o a peticin de parte, el
pago ntegro de las costas a la parte que hubiese sido totalmente vencida.
Si el vencimiento no hubiere sido total, la sentencia podr
imponer el pago parcial de las costas a la parte cuyas peticiones hubieren
sido sustancialmente rechazadas.
Artculo 44.- Imposicin legal de pago de costas en el
juicio ejecutivo. En los procedimientos ejecutivos, corresponder el pago de
las costas al ejecutado. No obstante, si se hubiere rechazado la ejecucin
por haberse acogido una de las pretensiones ejercidas por el ejecutado en su
demanda de oposicin, corresponder el pago de las costas al ejecutante,

665

Cuando se diere lugar a la demanda de oposicin a la ejecucin solo

parcialmente, cada parte asumir sus propias costas.
Artculo 45.- Imposicin legal de pago de costas en
un recurso. En caso que un recurso sea rechazado en todas sus partes,
corresponder el pago de las costas al recurrente. Sin embargo, cuando el
recurso sea conocido por un tribunal colegiado, este podr eximir
expresamente al recurrente del pago de las costas solamente cuando a lo
menos un juez hubiere votado a favor.
En caso que el recurso fuere acogido, no proceder
condena en costas contra el recurrido.
Artculo 46.- Responsabilidad en el pago de las
costas en caso de litisconsorcio. En caso de proceder el pago de las
costas por los litisconsortes, el tribunal, atendidas las circunstancias del
caso, determinar si la condena es solidaria o la forma en que habr de
dividirse entre aquellos su pago. En caso que la resolucin no se pronunciare
sobre esta materia, se entender que procede el pago en forma solidaria.
Artculo 47.- Responsabilidad del apoderado. El
apoderado no ser responsable del pago de las costas. Sin embargo,
excepcionalmente, podr ser condenado en costas, solidariamente con su
representado, cuando hubiere incurrido reiteradamente en acciones
manifiestamente dilatorias, para lo cual deber haber sido previamente
apercibido por el tribunal de oficio o a peticin de parte.
La resolucin que se dicte estableciendo la
responsabilidad
solidaria
del
apoderado
deber
describir
circunstanciadamente las acciones ponderadas para establecer dicha
condena, y ser susceptible de reposicin, procediendo tambin la apelacin,
pero solo en forma subsidiaria.
Artculo 48.- Alcance de las costas. Se considerarn
costas, todos los tributos, tasas, derechos, honorarios de abogados,
procuradores, peritos, depositarios, tasadores, auxiliares de la administracin
de justicia y dems gastos que se hayan efectuado con motivo de
actuaciones realizadas dentro del proceso.
Artculo 49.- Oportunidad para el cobro de las costas.
La parte acreedora al pago de las costas, cualquiera sea la oportunidad del
proceso en que se hubiesen declarado, deber presentar una liquidacin de
lo adeudado ante el tribunal de primer o nico grado jurisdiccional,
acompaando los antecedentes justificativos, dentro de los seis meses
siguientes a la fecha de encontrarse ejecutoriada la sentencia definitiva o la
que hubiere puesto trmino al juicio o hubiere hecho imposible su
continuacin.
Artculo 50.- Procedimiento para el cobro de las
costas. Presentada oportunamente la liquidacin de lo adeudado por las

666

costas, el tribunal conferir traslado por cinco das a la parte condenada al

pago, resolucin que ser notificada por cdula. Vencido este plazo, con la
contestacin o sin ella, el tribunal resolver la cuestin si considera que no
hay necesidad de prueba. En caso contrario, citar a una audiencia de
prueba. Contra la resolucin del tribunal proceder la apelacin solo en
forma subsidiaria a la reposicin, si el monto de las costas superare la suma
equivalente a cien unidades tributarias mensuales.
Artculo 51.- Beneficiario de las costas. Las costas
pertenecern a la parte a cuyo favor se decret la condena. Si el abogado las
percibiere por cualquier motivo, deber dar cuenta a su mandante.
Artculo 52.- Daos y perjuicios. Dentro de los seis
meses siguientes a la fecha de quedar ejecutoriada la sentencia definitiva o
la que hubiere puesto trmino al juicio o hubiere hecho imposible su
continuacin, la parte vencedora podr demandar ante el mismo tribunal que
conoci del asunto en primer o nico grado jurisdiccional, la indemnizacin
por los daos y perjuicios que el proceder de mala fe o temerario de su
contraparte en el juicio le hubiere ocasionado.
La demanda se tramitar conforme al procedimiento
sumario y la resolucin que en ella recaiga deber notificarse personalmente
a los demandados.
Se entender caducado el derecho a demandar la
indemnizacin por daos y perjuicios si no se interpone la demanda en el
plazo indicado en el inciso primero.
TTULO VII
DE LA PLURALIDAD DE ACCIONES
Artculo 53.- Pluralidad inicial objetiva de acciones. El
actor podr ejercer conjuntamente en una misma demanda varias acciones o
pretensiones contra un mismo demandado, aunque provengan de diferentes
ttulos, con tal que no sean incompatibles entre s.
Sin embargo, podrn proponerse en una misma
demanda dos o ms acciones incompatibles para que sean resueltas una
como subsidiaria de la otra.
Tambin se tramitarn conjuntamente en una misma
demanda distintas acciones cuando as lo dispongan las leyes.
Artculo 54.- Pluralidad inicial subjetiva de acciones.
Podrn ejercitarse simultneamente las acciones que uno tenga contra
varios sujetos o varios contra uno, siempre que entre esas acciones exista un
nexo por razn del ttulo o causa de pedir.
Se presumir que concurre el referido nexo cuando las
acciones se funden en los mismos hechos.

667

Si no mediare el nexo por razn del ttulo o causa de

pedir, el tribunal, de plano, declarar inadmisible la demanda.
Artculo 55.- Requisitos para el ejercicio plural de
acciones. Para que sea admisible el ejercicio plural de acciones ser
preciso:
a) Que el tribunal sea competente para conocer todas las
acciones deducidas conjuntamente;
b) Que las acciones deducidas conjuntamente deban, por
razn de su materia, tramitarse bajo un mismo procedimiento, y
c) Que la ley no prohba el ejercicio conjunto de
acciones.
Si se hubieren ejercido conjuntamente varias acciones en
infraccin de los requisitos ya mencionados, se requerir al actor, antes de
proceder a admitir la demanda, para que subsane el defecto en el plazo de
diez das, bajo apercibimiento de tenerla por no presentada, sin ms
trmites.
TTULO VIII
DE LA ACUMULACIN DE PROCESOS
Artculo 56.- Finalidad. El incidente de acumulacin de
procesos tiene como finalidad mantener la continencia o unidad de la causa y
evitar la dictacin de sentencias contradictorias, mediante su tramitacin en
un solo procedimiento.
Artculo 57.- Legitimacin y oportunidad. La
acumulacin podr decretarse en nico o primer grado jurisdiccional a
solicitud de quien sea parte en cualquiera de los procesos cuya acumulacin
se pretende. El respectivo incidente podr ser promovido por escrito antes de
la realizacin de la audiencia preliminar, o de la audiencia sumaria, segn
corresponda.
En la misma oportunidad, el tribunal de oficio podr
decretar la acumulacin de los procesos que ante l se tramiten, debiendo
or previamente a las partes.
Artculo 58.- Causales de procedencia. La
acumulacin de procesos procede, sea que stos se estn sustanciando
ante el mismo o ante diferentes tribunales, en los siguientes casos:
a) Cuando entre los objetos de los procesos cuya
acumulacin se pida exista tal conexin que, de seguirse por separado,
pudieren dictarse sentencias con pronunciamientos o fundamentos
contradictorios, incompatibles o mutuamente excluyentes.

668

b) Cuando la sentencia que haya de pronunciarse en un

procedimiento pueda producir efecto de cosa juzgada en otro u otros
procesos.
No proceder la acumulacin de procesos cuando el
riesgo previsto en la letra b) precedente pueda evitarse mediante la
excepcin de litispendencia.
Tampoco proceder la acumulacin a requerimiento del
actor cuando, habiendo sido procedente el ejercicio plural de acciones, no
justifique la imposibilidad de haber promovido conjuntamente con la
respectiva demanda, su ampliacin o reconvencin.
Artculo 59.- Procesos acumulables. Sin perjuicio de
los casos especiales contemplados por la ley, la acumulacin solo proceder
tratndose de procesos declarativos que se sustancien con arreglo a un
mismo procedimiento y siempre que el tribunal que deba resolver los
procesos acumulados tenga competencia absoluta para conocer de cada uno
de ellos.
Artculo 60.- Proceso en el que se ha de pedir la
acumulacin. La acumulacin de procesos se solicitar siempre ante el
tribunal que conozca del proceso ms antiguo, al que se acumularn los ms
nuevos.
La antigedad se determinar por la fecha y hora de la
notificacin de la demanda o de las medidas prejudiciales en su caso.
Artculo 61.- Contenido de la solicitud. El peticionario
sealar en su solicitud los procesos cuya acumulacin pide, el estadio
procesal en que se encuentran y expondr los hechos que configuran la
causal de la acumulacin invocada, acompaando antecedentes suficientes.
Cuando se trate de la acumulacin de procesos pendientes ante distintos
tribunales, en la solicitud se deber indicar el tribunal ante el que penden los
dems procesos cuya acumulacin se pide.
Artculo 62.- Sustanciacin y decisin del incidente.
Si el tribunal admite a tramitacin la solicitud de acumulacin, suspender la
audiencia preliminar o sumaria en su caso, y conferir traslado a todas las
partes de los procesos cuya acumulacin se trata, para que en el trmino de
diez das formulen ante l sus observaciones.
Cuando se trate de la acumulacin de procesos
pendientes ante distintos tribunales, la resolucin que confiere traslado se
comunicar por el tribunal que la dict a los tribunales ante los cuales se
tramitan los dems procesos cuya acumulacin se pretende, para que
procedan a notificarla a las partes que ante ellos litigan.

669

Si el tribunal ejerciera de oficio su facultad para decretar

la acumulacin de procesos, se aplicarn las disposiciones previstas en los
incisos anteriores en cuanto correspondan.
Con o sin observaciones de las partes, vencido el plazo
indicado en el inciso primero, el tribunal resolver la solicitud en la audiencia
respectiva.
La resolucin que se pronuncie acerca de la acumulacin
de procesos ser inapelable.
Artculo 63.- Efectos de la resolucin que otorga la
acumulacin. Acogida la solicitud, el tribunal ordenar que los procesos ms
nuevos se acumulen al ms antiguo, para que continen sustancindose en
el mismo procedimiento y se decidan en una misma sentencia.
El curso de los procesos que estn ms avanzados se
suspender hasta que todos lleguen al mismo estado.
TTULO IX
DISPOSICIONES GENERALES DE LOS ACTOS PROCESALES
CAPITULO 1
DE LA ACTIVIDAD PROCESAL
Artculo 64.- Requisitos de los actos procesales. Los
actos jurdicos procesales debern cumplir con los requisitos que en cada
caso se establezcan en este Cdigo y adems ser lcitos, pertinentes y tiles.
Debern, asimismo, ser realizados por persona legitimada.
Artculo 65.- Forma de los actos procesales. Cuando
la forma de los actos procesales no est expresamente sealada por la ley,
el tribunal determinar el modo de su realizacin, conforme a los principios
generales de este Cdigo.
Artculo 66.- Idioma. En todos los actos procesales se
utilizar el idioma castellano. Cuando las circunstancias del proceso lo
requieran, el tribunal nombrar un intrprete.
El intrprete estar sujeto a las normas de los peritos y
sern de cargo del interesado los gastos que genere su intervencin, sin
perjuicio de lo que se resuelva sobre costas.
CAPTULO 2
DE LAS AUDIENCIAS
Artculo 67.- Desarrollo de las audiencias. Las
audiencias se desarrollarn oralmente, sin que se admita en ellas la
presentacin de escritos. Las resoluciones sern, asimismo, dictadas y

670

fundamentadas oralmente y se entendern notificadas a las partes asistentes

desde el momento de su pronunciamiento.
Se registrar todo lo obrado en las audiencias desde su
inicio hasta su conclusin, en la forma prevista en el artculo 84, no pudiendo
el juez bajo ninguna circunstancia ordenar la suspensin del registro de
imagen y sonido.
El funcionario competente certificar, a peticin de parte,
si se hubieren deducido recursos en contra de las resoluciones dictadas en
audiencia.
Artculo 68.- Continuidad de las audiencias. Las
audiencias se desarrollarn en forma continua, y solo en casos en que no
fuere posible concluirlas en el da de su inicio, el juez deber declarar su
interrupcin para continuar en sesiones sucesivas. Constituirn para estos
efectos sesiones sucesivas aquellas que tuvieren lugar en el da siguiente o
subsiguiente del funcionamiento del tribunal.
Artculo 69.- Suspensin de la audiencia. El tribunal de
oficio o a peticin de parte, podr suspender una audiencia hasta por dos
veces en el primer o nico grado jurisdiccional solo por motivos graves y
calificados. Respecto de la suspensin de la audiencia de vista de un
recurso, se estar a lo previsto en el artculo 372. Lo anterior se entender
sin perjuicio de los recesos que decrete el tribunal y que sean estrictamente
necesarios para cautelar el buen desarrollo de la audiencia.
La resolucin que decrete la suspensin de la audiencia
deber explicitar los motivos graves y calificados en que se fundamenta, y
fijar la fecha y hora de su continuacin.
La suspensin de la audiencia por un perodo que
excediere de diez das impedir su continuacin. Dicho plazo podr
extenderse hasta por un mximo de quince das adicionales por causas
constitutivas de caso fortuito o fuerza mayor, siempre que estas fueren
atinentes al funcionamiento del tribunal. Si la continuacin de la audiencia no
se llevare a efecto dentro de los plazos previstos, el tribunal deber decretar
la nulidad de lo obrado en ella y ordenar su nueva celebracin en la fecha
ms inmediata posible. Con todo, subsistirn los actos y contratos de que
hayan resultado derechos definitivamente constituidos.
Artculo 70.- Reprogramacin de la audiencia. El
tribunal solo podr reprogramar una audiencia, a peticin de parte o de oficio,
por motivos graves y calificados y hasta por dos veces durante el juicio. La
nueva audiencia deber celebrarse dentro de los sesenta das siguientes a la
fecha fijada con anterioridad.
La resolucin que fija la nueva audiencia se notificar por
cdula, con a lo menos tres das hbiles de anticipacin a la fecha fijada para
su realizacin.

671

Artculo 71.- Direccin de la audiencia. El tribunal

dirigir el debate, dispondr la prctica de actuaciones judiciales, exigir el
cumplimiento de los actos procesales que correspondieren, velar por el
normal desarrollo de la audiencia y moderar su discusin, segn la
naturaleza de la audiencia respectiva. Podr impedir que las alegaciones se
desven hacia aspectos no pertinentes o inadmisibles, pero sin coartar el
ejercicio del derecho a defensa y velando por la igualdad de oportunidades.
Tambin podr limitar razonablemente el tiempo de uso
de la palabra a las partes y a quienes debieren intervenir, fijando lmites
mximos iguales para todos ellos o interrumpiendo a quien hiciere un uso
manifiestamente abusivo o impropio de su facultad. En caso que una parte
contara con ms de un abogado, el tribunal podr solicitarles determinar cul
de ellos har uso de la palabra o la forma en que se alternarn.
Artculo 72.- Conducta en la audiencia. Quienes
asistan a la audiencia debern guardar respeto y silencio mientras no estn
autorizados para exponer o deban responder a las preguntas que se les
formulen. No podrn utilizar ningn elemento que pueda perturbar el orden
de la audiencia, ni adoptar un comportamiento intimidatorio, provocativo o
contrario al decoro, ni en general, incurrir en conductas contrarias a la
disciplina judicial.
En el ejercicio de las facultades que la ley le asigna, el
juez deber dispensar a los abogados, permanentemente, un trato
respetuoso y considerado.
Artculo 73.- Facultades disciplinarias. El juez ejercer
las facultades disciplinarias destinadas a castigar las faltas o abusos que se
cometieren durante la audiencia, y en general adoptar las medidas
necesarias para garantizar su correcto desarrollo.
Los asistentes que infringieren sus deberes de
comportamiento durante la audiencia, podrn ser sancionados conforme a lo
previsto en el Ttulo XVI del Cdigo Orgnico de Tribunales. El juez, adems
de sancionar al infractor, podr expulsarlo de la sala, salvo en el caso del
abogado, quien podr ser sancionado al finalizar la audiencia.
Artculo 74.- Publicidad. Las audiencias sern pblicas.
Cualquier persona podr asistir a ellas y los medios de comunicacin social
podrn fotografiar, filmar o transmitir la totalidad o partes de las mismas.
El tribunal, a peticin de parte y en casos graves y
calificados, podr limitar total o parcialmente el acceso de pblico o impedir
el acceso u ordenar la salida de personas, en resguardo del normal
desarrollo de la audiencia, sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 9 y
85, inciso segundo.
CAPTULO 3

672

PRESENTACIN DE LAS PARTES

Artculo
75.Redaccin
y
suscripcin
de
las
presentaciones. Las presentaciones de las partes debern redactarse en
idioma castellano, en forma legible, en soporte de papel y ser firmadas por la
persona o personas que acten en juicio. Asimismo, podrn efectuarse y
firmarse en forma electrnica, de conformidad a lo que establezca la Corte
Suprema mediante auto acordado.
Si la presentacin careciere de alguna de las firmas que
debieron estamparse, el tribunal se limitar a ordenar su suscripcin dentro
de tercero da, bajo el apercibimiento legal de tenerse por no presentado.
Artculo
76.Suma
e
individualizacin
de
las
presentaciones. Toda presentacin llevar en su parte superior una suma
que indique su contenido o el trmite de que se trata. En su encabezamiento,
con la sola excepcin de la presentacin que inicia el proceso, debern
individualizarse las partes conforme figuren en su cartula o registro y el
nmero de rol asignado al mismo.
Artculo 77.- Presentacin de personas que no saben o no
pueden firmar. Los escritos de personas que no saben o no pueden firmar
se refrendarn con la impresin digital del interesado. A continuacin, un
notario o el respectivo ministro de fe del tribunal certificarn que la persona
conoce el texto del escrito y ha estampado la impresin digital en su
presencia.
Artculo 78.- Ratificacin de presentaciones. El juez, de
oficio o a peticin de parte, podr exigir, si lo estima necesario para acreditar
la autenticidad de las presentaciones, la comparecencia del abogado, del
representante o de cualquiera de las partes u otros comparecientes, en su
caso, a fin de que las ratifiquen ante el respectivo ministro de fe del tribunal,
fijando un plazo al efecto y bajo apercibimiento de tenerlas por no
presentadas.
Artculo 79.- Copias. De todo escrito y documento que se
presente debern acompaarse tantas copias fieles a su original como
personas hayan de ser notificadas o serles entregadas, en su caso. El
tribunal podr apercibir a la parte para que acompae o ponga a disposicin,
en su caso, las copias o documentos respectivos dentro de tercero da, bajo
apercibimiento de tenerlos por no presentados. Tratndose de escritos y
documentos electrnicos, la Corte Suprema regular en el auto acordado la
forma en que las copias y documentos hayan de ser puestos a disposicin de
dichas personas.
Artculo 80.- Constitucin de domicilio. Quienes intervengan
como partes en el juicio, en su primer escrito o dentro del trmino de
emplazamiento, segn sea el caso, debern fijar un domicilio dentro del
territorio jurisdiccional del tribunal ante el que comparecen. Si as no lo
hicieren, el tribunal mandar subsanar la omisin de este requisito, dentro de

673

quinto da, bajo apercibimiento que todas las resoluciones que se dicten, se
entendern notificadas al infractor mediante su inclusin en el registro
desmaterializado, salvo la sentencia definitiva, que deber ser notificada por
cdula en el domicilio de la parte respectiva.
Cualquier cambio de domicilio deber hacerse constar de
inmediato en el proceso, tenindose por vlidas, en su defecto, las
notificaciones que se realicen en el ltimo domicilio que conste en el proceso.
Artculo 81.- Expresiones ofensivas en los escritos. Podr el
tribunal mandar devolver un escrito con orden que no se admita mientras no
se supriman las palabras ofensivas o pasajes abusivos. Tambin podr
hacer tarjar por el ministro de fe del tribunal esas palabras o pasajes, sin
perjuicio de la aplicacin de las dems medidas disciplinarias que estimare
pertinentes.
Artculo 82.- Cargo y recibo de entrega de escritos y
documentos. El funcionario que reciba el escrito, dejar constancia de la
fecha y hora de su presentacin, de los documentos que se acompaan y de
la oficina receptora, devolviendo una copia con certificacin de esas
menciones al interesado. En caso de documentos y escritos electrnicos, la
constancia se har en forma electrnica de la manera que indique el auto
acordado antes sealado.
CAPTULO 4
CONSERVACIN DE LOS ACTOS PROCESALES
Artculo 83.- Registros desmaterializados. Los actos
procesales, las actuaciones, constancias de notificaciones, documentos y
todo otro antecedente que deba formar parte del proceso, sern conservados
o registrados en orden sucesivo por el tribunal por cualquier medio que
garantice la fidelidad, preservacin y reproduccin de su contenido,
formndose con todos ellos un registro desmaterializado, en la forma que se
regule mediante auto acordado de la Corte Suprema.
Artculo 84.- Registro de la audiencia. Todo lo actuado en
una audiencia se registrar en imagen y sonido en un formato reproducible.
El registro contendr lo desarrollado en la audiencia, la observancia de las
formalidades previstas para ella, las personas que hubieren intervenido y los
actos que se hubieren llevado a cabo.
Artculo 85.- Exhibicin. Salvo las excepciones expresamente
previstas en la ley, las partes siempre tendrn acceso a los registros.
Los registros podrn tambin ser consultados por terceros, a
menos que el tribunal restringiere el acceso por dar cuenta de actuaciones
que no fueren pblicas en los casos expresamente previstos en la ley.
Los registros desmaterializados, as como las bases de datos
en que constan los registros de audio y video de las audiencias, estarn a

674

disposicin de las partes, los terceros y todos los que tuvieran inters en la
exhibicin.
Si se negare la exhibicin, podr reclamarse ante el tribunal, el
que decidir de plano.
Artculo 86.- Reproduccin. A peticin de una parte o de
cualquier persona, el tribunal expedir copia fiel de los registros o de la parte
de ellos que fuere pertinente, en la forma que se regule mediante auto
acordado de la Corte Suprema.
Artculo 87.- Reconstruccin. Cuando por cualquier causa se
hubieren perdido, destruido, ocultado o daado una o ms piezas del
registro desmaterializado, el tribunal ordenar que se reconstruyan, para lo
cual dispondr las diligencias conducentes a tal objetivo.
Cuando la reconstruccin no fuere posible, el tribunal ordenar
la repeticin de los actos, si lo entendiese necesario, prescribiendo el modo
de hacerlo.
En todo caso, no ser necesario volver a realizar las
actuaciones que sean el antecedente de resoluciones ejecutoriadas.
Artculo 88.- Devolucin de antecedentes acompaados.
Las partes podrn solicitar la devolucin de antecedentes que hubieren
acompaado al proceso y se acceder a ella por el tribunal a menos de
estimarse que no fuere posible atendido el estado de tramitacin.
CAPTULO 5
DE LAS COMUNICACIONES PROCESALES
Artculo 89.- De la notificacin. Las resoluciones judiciales
solo producen efecto en virtud de su notificacin hecha con arreglo a la ley,
salvo los casos exceptuados expresamente por ella.
No se requiere el consentimiento del notificado para la validez
de la notificacin. En consecuencia, no es necesario que la constancia que
de ella se practique en el proceso contenga declaracin alguna respecto al
notificado, salvo que la resolucin lo ordene o se requiera por su naturaleza.
Artculo 90.- Notificacin de las resoluciones en audiencias.
Las resoluciones dictadas durante las audiencias se entendern notificadas a
las partes que asistieron o debieron haber asistido a ellas, desde el momento
de su pronunciamiento.
Artculo 91.- Forma y resoluciones que deben notificarse en
forma personal. En toda gestin judicial, la primera notificacin a las partes
o personas a quienes hayan de afectar sus resultados deber hacerse
personalmente, entregndoseles copia ntegra de la resolucin y de la
solicitud en que haya recado.

675

Esta notificacin se har al actor por medio de su registro.

Artculo 92.- Lugares y horarios en los cuales puede
practicarse la notificacin personal. En los lugares y recintos de libre
acceso pblico, la notificacin personal se podr efectuar en cualquier da y a
cualquier hora, procurando causar la menor molestia posible al notificado.
Adems, la notificacin podr hacerse en cualquier da, entre
las seis y las veintids horas, en la morada o lugar donde pernocta el
notificado o en el lugar donde este ejerce ordinariamente su industria,
profesin o empleo, o en cualquier recinto privado en que este se encuentre
y al cual se permita el acceso del ministro de fe. Los jueces no podrn ser
notificados mientras se encuentren interviniendo en una audiencia. Si la
notificacin se realizare en da inhbil, los plazos comenzarn a correr desde
las cero horas del da hbil inmediatamente siguiente.
Igualmente, son lugares hbiles para practicar la notificacin el
recinto en que funcionare el tribunal y la oficina o despacho del ministro de fe
que practique la notificacin.
Artculo 93.- Habilitacin de lugar para la prctica de
notificacin personal. Podr el tribunal ordenar que se haga la notificacin
en otros lugares que los expresados en el artculo anterior, cuando la
persona a quien se trate de notificar no tenga habitacin conocida en el lugar
en que ha de ser notificada. Esta circunstancia se acreditar por certificado
de un ministro de fe que afirme haber hecho las indagaciones posibles, de
las cuales dejar testimonio detallado en la respectiva diligencia.
Artculo 94.- Constancia de la notificacin personal. La
notificacin se har constar en el proceso por diligencia que suscribirn el
notificado y el ministro de fe, y si el primero no puede o no quiere firmar, se
dejar testimonio de este hecho en la misma diligencia.
La certificacin, adems, sealar la fecha, hora y lugar donde
se realiz la notificacin y, si ha sido hecha en forma personal, precisar la
manera o el medio con que el ministro de fe comprob la identidad del
notificado.
Artculo 95.- Notificacin personal subsidiaria. Si buscada
en dos das distintos en su habitacin, o en el lugar donde habitualmente
ejerce su industria, profesin o empleo, no es habida la persona a quien
debe notificarse, se acreditar que ella se encuentra en el territorio
jurisdiccional del tribunal que ordena su notificacin y cul es su habitacin o
el lugar donde habitualmente pernocta o ejerce su industria, profesin o
empleo, debiendo comprobarse estas circunstancias con la debida
certificacin del ministro de fe, el que deber dar cuenta de manera detallada
de la forma en que se cercior de las mismas.
Efectuada esa certificacin, el ministro de fe practicar la
notificacin entregando las copias de la resolucin y de la solicitud en que

676

haya recado, a cualquiera persona adulta que se encuentre en la habitacin

o en el lugar donde habitualmente pernocta, o ejerce su industria, profesin o
empleo. Si nadie hay all, o si por cualquiera otra causa no es posible
entregar dichas copias a las personas que se encuentren en esos lugares, se
fijar en la puerta un aviso que d noticia del juicio, con especificacin exacta
de las partes, materia de la causa, juez que conoce en ella y de las
resoluciones que se notifican.
En caso que el lugar donde habitualmente pernocta o ejerce su
industria, profesin o empleo, se encuentre en un edificio o recinto al que no
se permite libre acceso, el aviso y las copias se entregarn al portero o
encargado del edificio o recinto, dejndose testimonio expreso de esta
circunstancia.
Esta diligencia de notificacin se certificar en la misma forma
que la notificacin personal, pudiendo suscribirla la persona que reciba las
copias. Se dejar testimonio de su nombre, edad, profesin y domicilio, si lo
proporciona.
Adicionalmente, el ministro de fe deber dar aviso de ella al
notificado, dirigindole con tal objeto carta certificada por correo, en el plazo
de dos das contado desde la fecha de la notificacin o desde que se reabran
las oficinas de correo, si la notificacin se hubiere efectuado en domingo o
festivo. La carta podr consistir en una tarjeta abierta que llevar impreso el
nombre y domicilio del ministro de fe y deber indicar el tribunal, el rol de la
causa y el nombre de las partes. En el testimonio de la notificacin deber
expresarse, adems, el hecho del envo, la fecha, la oficina de correo donde
se hizo y el nmero de comprobante emitido por tal oficina. Este
comprobante deber ser incorporado al registro a continuacin del
testimonio. La omisin en el envo de la carta no invalidar la notificacin,
pero har responsable al infractor de los daos y perjuicios que se originen, y
el tribunal, previa audiencia del afectado, deber imponerle alguna de las
medidas que se sealan en los numerales 2, 3 y 4 del artculo 532 del
Cdigo Orgnico de Tribunales. Este mismo aviso podr darse en aquellas
otras formas que se determinen mediante auto acordado de la Corte
Suprema.
Artculo 96.- Supletoriedad de la notificacin personal. La
notificacin personal se emplear siempre que la ley disponga que se
notifique a alguna persona para la validez de ciertos actos, o cuando los
tribunales lo ordenen expresamente. Podr, adems, usarse en todo caso.
Artculo 97.- Notificacin por cdula. Las sentencias
definitivas de nico y primer grado jurisdiccional, las que ordenen la
comparecencia personal de las partes y las que se hagan a terceros que no
sean partes en el juicio o a quienes no afecten sus resultados, se notificarn
por medio de cdulas que contengan copia ntegra de la resolucin y los
datos necesarios para su acertada inteligencia.

677

Estas cdulas se entregarn por un ministro de fe en el

domicilio del notificado, en la forma y en el horario establecido para la
notificacin personal subsidiaria.
Se pondr en los autos testimonio de la notificacin con
expresin del da y lugar, del nombre, edad, profesin y domicilio de la
persona a quien se haga la entrega. El procedimiento que establece este
artculo podr emplearse, adems, en todos los casos que el tribunal
expresamente lo ordene.
Si la notificacin tuviere por objetivo citar a una o ms personas
para llevar a cabo una actuacin ante el tribunal, el ministro de fe, adems de
efectuarla, har saber a los citados el tribunal ante el cual debieren
comparecer, su domicilio, la fecha y hora de la audiencia, la identificacin del
proceso de que se tratare y el motivo de su comparecencia. Al mismo tiempo
se les advertir que la no comparecencia injustificada dar lugar a que sean
conducidos por medio de la fuerza pblica, que quedarn obligados al pago
de las costas que causaren y que pueden imponrseles sanciones. Tambin
se les deber indicar que, en caso de impedimento, debern comunicarlo y
justificarlo ante el tribunal, con anterioridad a la fecha de la audiencia, si
fuere posible.
El tribunal, al decretar la citacin, lo har bajo apercibimiento de
sancionar la inconcurrencia con multa de una a quince unidades tributarias
mensuales e incluso disponer su arresto, sin perjuicio de reiterar estas
medidas de mantenerse la no concurrencia.
Artculo 98.- Notificacin por medio de registro. Las
resoluciones no comprendidas en los artculos precedentes se entendern
notificadas a las partes desde que se incorporen en el registro
desmaterializado contemplado en el artculo 83, e que contendr mencin
expresa del da y hora en que se practic.
Excepcionalmente, la Corte Suprema establecer mediante
auto acordado una forma de notificacin que reemplace a la anterior cuando
por cualquier circunstancia no fuere posible efectuar la incorporacin en el
mencionado registro.
Artculo 99.- Notificacin por avisos. Cuando haya de
notificarse personalmente o por cdula a personas cuya individualidad o
residencia dentro del territorio sea difcil determinar, o que por su nmero
dificulten considerablemente la prctica de la diligencia, podr hacerse la
notificacin por medio de avisos que contendrn los mismos datos que se
exigen para la notificacin personal, salvo que el tribunal disponga que se
haga en extracto, redactado por el ministro de fe, si la publicacin fuere muy
dispendiosa, atendida la cuanta del juicio.
Para autorizar esta forma de notificacin, y para determinar los
medios de comunicacin social en que haya de hacerse la publicacin y el

678

nmero de veces que deba repetirse, el cual no podr bajar de tres,

proceder el tribunal con conocimiento de causa.
Cuando la notificacin hecha por este medio sea la primera de
una gestin judicial, ser necesario, adems, para su validez, que se inserte
el aviso en la edicin del Diario Oficial, en papel o electrnica,
correspondiente a los das primero o quince de cualquier mes, o en la
siguiente edicin, si no se publicase en las fechas indicadas.
El notificado podr solicitar la nulidad de la notificacin si
acreditare que se encontraba fuera del pas al publicarse o difundirse todos
los avisos a que se refiere el inciso tercero. Ese derecho deber ejercerse
dentro de los cinco das siguientes a la fecha en que tuvo conocimiento de la
existencia del proceso.
Artculo 100.- Notificacin tcita.Aunque no se haya
verificado notificacin alguna o se haya efectuado en otra forma que la legal,
se tendr por notificada una resolucin desde que la parte a quien afecte
haga en el juicio cualquiera gestin que suponga conocimiento del contenido
de dicha resolucin, sin haber antes reclamado la falta o nulidad de la
notificacin.
Artculo 101.- Notificacin ficta. La parte que solicita la
nulidad de una notificacin, por el solo ministerio de la ley, se tendr por
notificada de la resolucin cuya notificacin fue declarada nula, desde que se
le notifique la sentencia que declara tal nulidad. En caso que la nulidad de la
notificacin haya sido declarada por un tribunal superior, esta notificacin se
tendr por efectuada al notificarse el decreto que la mande cumplir.
Artculo 102.- Notificaciones a la persona privada de
libertad. Las notificaciones a quien se encuentre privado de libertad se
efectuarn en la forma prevista en el artculo 29 del Cdigo Procesal Penal.
Artculo 103.- Notificaciones a terceros. Por orden del
tribunal, se podr disponer la notificacin de una resolucin o de la existencia
de un proceso pendiente, a las personas que puedan verse afectadas por
resoluciones o actuaciones a verificarse en l.
Artculo 104.- Notificacin por anotacin en libro o registro.
Las notificaciones personales y por cdula se practicarn a los rganos del
Estado mediante su anotacin en un libro o registro que debern llevar estos
organismos, garantizando su pleno acceso al ministro de fe. Sin perjuicio de
lo anterior, al tiempo de practicar la anotacin respectiva, el ministro de fe
har entrega de los antecedentes propios de la notificacin de que se trate, a
la persona encargada o, en su defecto, a cualquier persona adulta que se
encontrare en el domicilio. De la misma manera se notificar a las
sociedades annimas.
Si en el lugar de que se trate no hubiere libro o registro o no se
permitiere el acceso al ministro de fe, la notificacin personal o por cdula se

679

entender practicada mediante la simple entrega de los antecedentes

propios de la notificacin de que se trate, a persona adulta del domicilio de la
entidad a ser notificada o, en su defecto, fijndose dichos antecedentes en la
puerta de acceso al mismo.
El ministro de fe deber levantar un acta dejando constancia de
haberse practicado la notificacin en la forma sealada en los incisos
anteriores, segn correspondiere.
La notificacin prevista en este artculo producir efectos a
contar del da subsiguiente a la fecha en que se haya practicado.
Artculo 105.- Pluralidad de apoderados. Si la parte tuviera
pluralidad de apoderados o mandatarios, la notificacin se podr practicar
vlidamente a uno cualquiera de ellos.
Artculo 106.- Otras formas de notificacin. Cualquiera de las
partes podr proponer para s otras formas de notificacin, que el tribunal
podr aceptar si, en su opinin, resultaren suficientemente eficaces y no
causaren indefensin.
CAPTULO 6
TIEMPO DE LA ACTIVIDAD PROCESAL
Artculo 107.- Del tiempo hbil. Las actuaciones judiciales
deben practicarse en das y horas hbiles.
Son das hbiles los no feriados. Son horas hbiles las
comprendidas entre las ocho y las veinte horas.
Artculo 108.- Prrroga legal. Cuando un plazo de das
concedido a las partes venciere en sbado, se considerar ampliado por el
solo ministerio de la ley, hasta el da siguiente hbil.
Artculo 109.- Prrroga judicial. Son prorrogables los plazos
fijados por el tribunal.
Para que pueda concederse la prrroga, es necesario:
1 Que se haya fijado para la realizacin de una actuacin
individual, excluyndose los referidos a la realizacin de audiencias;
2 Que se pida antes del vencimiento del plazo, y
3 Que se alegue justa causa.
Artculo 110.- Habilitacin expresa o tcita. A peticin de
parte o de oficio, el juez podr habilitar das y horas inhbiles cuando no
fuere posible realizar las diligencias dentro del tiempo hbil, o se trate de
diligencias urgentes cuya demora pudiera tornarlas ineficaces u originar
perjuicios evidentes a las partes.

680

Cuando una diligencia se haya iniciado en da y hora hbil,

podr llevarse hasta su fin en tiempo inhbil sin necesidad de que se decrete
la habilitacin. Si no pudiere terminarse en el mismo da, continuar en el
siguiente da hbil, a la hora que en el mismo acto establezca el tribunal.
Artculo 111.- Cmputo de los plazos. Todos los plazos de
das, meses o aos han de ser completos, por lo que corrern hasta la
medianoche del ltimo da del plazo.
Los plazos de horas comenzarn a correr inmediatamente
despus de ocurrido el hecho que fijare su iniciacin, hasta el transcurso de
la ltima hora del plazo. El cmputo de las horas se interrumpir entre las
veinte y las ocho horas.
Artculo 112.- Comienzo de los plazos. Los plazos
establecidos para las partes comenzarn a correr, para cada una de ellas, el
da hbil siguiente al de la respectiva notificacin, salvo que por disposicin
de la ley tengan el carcter de comunes, en cuyo caso comenzarn a correr
el da hbil siguiente al de la ltima notificacin y hasta que expire el ltimo
trmino que correspondiere a los notificados.
Artculo 113.- Plazos continuos. Todos los trminos de das,
cualquiera sea su naturaleza u origen, se entendern suspendidos durante
los feriados.
Las audiencias debern realizarse de lunes a viernes, dentro
del horario de funcionamiento para los tribunales de su jurisdiccin que
determine la Corte de Apelaciones respectiva, salvo que el tribunal que
corresponda, por motivos justificados y previa peticin formulada de comn
acuerdo por las partes, habilite otro da u hora para su realizacin.
Artculo 114.- Fatalidad de los plazos. Los plazos son fatales
cualquiera sea la forma en que se expresen, salvo aquellos establecidos
para la realizacin de actuaciones propias del tribunal. En consecuencia, la
posibilidad de ejercer un derecho o la oportunidad para ejecutar el acto se
extingue al vencimiento del plazo. En estos casos el tribunal, de oficio o a
peticin de parte, proveer lo que convenga para la prosecucin del juicio,
sin necesidad de certificado previo.
Artculo 115.- Suspensin del procedimiento. Las partes, de
comn acuerdo y en cualquier estado del juicio, podrn solicitar la
suspensin del procedimiento por una sola vez, en cada grado jurisdiccional,
y hasta por un plazo mximo de sesenta das, sin perjuicio de hacerlo valer
adems ante la Corte Suprema, en caso que estuviese pendiente algn
recurso ante dicho tribunal.
Los plazos que estuvieren corriendo se suspendern al
presentarse el escrito respectivo y comenzarn a correr nuevamente vencido
el plazo de suspensin acordado.

681

Artculo 116.- Caducidad del procedimiento. El tribunal

decretar de oficio la caducidad del procedimiento, ordenando el archivo de
los antecedentes, en uno cualquiera de los casos siguientes:
a) Si dentro del trmino de quince das contados desde el
vencimiento del plazo de suspensin acordado en el primer grado
jurisdiccional, segn lo previsto en el artculo anterior, ninguna de las partes
hubiere solicitado la dictacin de la resolucin necesaria para la reanudacin
del procedimiento;
b) Si no hubiere podido celebrarse una audiencia preliminar, de
juicio o sumaria, en razn de la falta de comparecencia de todas las partes, y
ninguna de ellas hubiere efectuado igual solicitud a la prevista en la letra a)
precedente. En tal caso el plazo de quince das se contar desde la fecha en
que la audiencia respectiva debi celebrarse.
c) Si el actor no proporcionare los antecedentes necesarios
para la notificacin al demandado de la resolucin recada en la primera
gestin del juicio o no solicitare la realizacin de las diligencias necesarias
para dichos efectos, dentro del plazo que el tribunal establezca, el que no
podr ser inferior a treinta das.
La resolucin que declare la caducidad del procedimiento
pondr trmino al primer o nico grado jurisdiccional y a los recursos que se
encontraren en trmite ante otros grados jurisdiccionales, pero no extinguir
las acciones o excepciones de las partes, las que podrn ejercerse o
presentarse en un nuevo juicio. En este ltimo caso, no podrn hacerse valer
los actos procesales del procedimiento cuya caducidad se hubiere declarado,
a menos que se tratare de actos o contratos de los que resulten derechos
definitivamente constituidos a favor de las partes y de terceros.
CAPTULO 7
INEFICACIA DE LOS ACTOS PROCESALES
Artculo 117.- Ineficacia. La falta de requisitos o condiciones
necesarios para que los actos procesales produzcan sus efectos se podr
sancionar con la constatacin de su inexistencia o con la declaracin de su
nulidad, segn corresponda.
Artculo 118.- Inexistencia.- La constatacin de la inexistencia
de los actos verificados, como ocurre con los practicados por o ante un
rgano que no ejerza jurisdiccin, se verificar, en cualquier tiempo, y sin
ms condiciones que la de citar previamente a los interesados.
Excepcionalmente, en caso de falta de notificacin de la
demanda al demandado, dicha declaracin deber solicitarse dentro de los
diez das siguientes desde que aparezca o se acredite que tuvo conocimiento
personal del juicio.

682

Artculo 119.- Anulabilidad. Los actos procesales verificados

sin cumplir con las formalidades y exigencias que la ley contempla para su
eficacia y que han ocasionado perjuicios sern anulables. La nulidad tambin
podr ser declarada en los casos que la ley expresamente lo disponga.
Artculo 120.- Trascendencia. Se entender existir perjuicio
cuando la inobservancia de las formas o exigencias legales haya impedido a
alguna de las partes ejercer sus derechos en el procedimiento, afectando su
garanta a un debido proceso u ocasionando indefensin.
En la solicitud correspondiente, el interesado deber sealar
con precisin el perjuicio sufrido y la forma en que debe ser reparado
Artculo 121.- Subsanacin ante hechos no imputables que
impidan actuar en el proceso. El que por defecto en la notificacin, por
fuerza mayor, por caso fortuito o por cualquier otro hecho que no le fuere
imputable, se hubiere visto impedido de ejercer un derecho o desarrollar una
actividad dentro del plazo establecido por la ley, podr solicitar que se
subsane. El tribunal resolver la solicitud mediante la declaracin de nulidad
de los actos que correspondan o bien otorgando un nuevo plazo para su
realizacin, no superior al original. Dicha solicitud deber formularse en la
oportunidad prevista en el inciso final del artculo 118 o desde el da en que
hubiese cesado el impedimento.
Artculo 122.- Convalidacin. Los actos anulables podrn ser
siempre convalidados, a menos que adolecieren de un vicio insaneable,
como ocurre, por ejemplo, con los actos realizados por o ante un tribunal
absolutamente incompetente. Los actos anulables quedarn convalidados si
la parte perjudicada no impetrare oportunamente la declaracin de nulidad o
si aceptare expresa o tcitamente los efectos del acto.
Artculo 123.- Conservacin de actos. Los actos que, a pesar
de ejecutarse sin las exigencias legales, han cumplido su finalidad respecto
de todos los interesados, sern eficaces y solo sujetarn, en su caso, al
funcionario responsable a las sanciones disciplinarias que sean procedentes.
Artculo 124.- Sujetos y oportunidad. La inexistencia podr
ser constatada de oficio o a peticin de todo interesado, en cualquier estado
del procedimiento e incluso despus de concluido.
La nulidad procesal podr ser declarada de oficio o a
peticin de parte.
La nulidad solo podr ser declarada a peticin de la parte
perjudicada siempre que ella no haya dado lugar al vicio o defecto en que se
funda. Con todo, incluso esta parte podr impetrar la declaracin de nulidad,
si ella no es convalidable.
Solo la nulidad que no haya sido convalidada podr ser
declarada de oficio.

683

Artculo 125.- Forma y oportunidad para solicitar la

declaracin de nulidad. La nulidad procesal solo se podr declarar mientras
el proceso no haya concluido por sentencia ejecutoriada.
Tratndose de un vicio de nulidad convalidable, la
solicitud de parte deber presentarse dentro de los cinco das siguientes a
aquel en que el perjudicado hubiere tomado conocimiento fehaciente del acto
de cuya invalidacin se trate. Ella deber ser escrita y fundada y se tramitar
incidentalmente. No obstante, si el vicio se hubiere producido en una
actuacin verificada en audiencia, la nulidad deber solicitarse oralmente
antes de su trmino y resolverse dentro de ella.
La solicitud de nulidad presentada extemporneamente
ser declarada inadmisible.
Artculo 126.- Facultades preventivas y correctivas
del tribunal. Si el tribunal estimare haberse producido un acto anulable de
aquellos que admiten convalidacin, y la nulidad no se hubiere saneado an,
podr poner el hecho en conocimiento de las partes, a fin de que procedan
como creyeren conveniente a sus derechos.
El tribunal solo podr corregir de oficio los errores que
observe en la tramitacin del juicio y adoptar las medidas que tiendan a
evitar nulidades procesales, sin perjuicio de lo previsto en el inciso final del
artculo 124.
Artculo 127.- Efectos de la declaracin de nulidad. La
declaracin de nulidad del acto solo conlleva la de los actos que de l
emanaren o dependieren y, en consecuencia, no afectar a los actos
anteriores ni posteriores que sean independientes del anulado.
El tribunal, al declarar la nulidad, determinar
concretamente cuales son los actos a los que ella se extiende en razn de su
conexin con el acto declarado nulo y, siendo posible, ordenar que se
renueven, rectifiquen o ratifiquen.
TTULO X
DE LOS INCIDENTES
Artculo 128.- Procedencia. Incidente es toda cuestin
accesoria al objeto principal del juicio, que requiere de un pronunciamiento
especial del tribunal. Estas cuestiones se sustanciarn y resolvern con
arreglo a las disposiciones de este Ttulo, si no tienen sealada por la ley una
tramitacin especial.
Artculo 129.- Efectos. La interposicin de un incidente no
suspender el curso del procedimiento principal, a menos que el tribunal as
lo resolviere por tratarse de una cuestin de previo y especial
pronunciamiento o que la ley as lo dispusiere.

684

Artculo 130.- Oportunidad. Debern interponerse en la

audiencia respectiva todos los incidentes que se fundamenten en hechos
acaecidos durante su desarrollo.
Los incidentes que se fundamenten en hechos ocurridos fuera
de audiencia debern formularse dentro de quinto da contado desde que la
parte tom conocimiento del hecho y pudo hacerlo valer, o dentro de la
audiencia preliminar o de juicio, segn sea el plazo menor. Si se fundare en
un hecho anterior al inicio del proceso o coexistente con su principio, deber
hacerse valer en la demanda o en la contestacin de la demanda, en su
caso.
Todos los incidentes cuyas causas existan simultneamente
debern promoverse a la vez y en una misma presentacin, sin que sea
admisible su interposicin sucesiva.
No podr deducirse ningn incidente una vez concluida la
audiencia de juicio, sin perjuicio de aquellos que de conformidad a la ley
puedan plantearse ante los tribunales superiores.
Artculo 131.- Inadmisibilidad. El tribunal podr rechazar un
incidente sin acogerlo a tramitacin, declarndolo inadmisible, en uno o ms
de los siguientes casos:
a) Si fuere planteado extemporneamente.
b) Si se fundamentare en hechos que debieron o pudieron
alegarse con motivo de un incidente anteriormente planteado.
c) Si los hechos en que se fundamente no tuvieren conexin
alguna con el objeto principal del juicio.
d) Si ha sido planteado fuera de una audiencia, no obstante
fundamentarse en hechos acaecidos durante su desarrollo.
e) Si tuviere un carcter manifiestamente dilatorio, lo que se
presumir en todos aquellos casos en que careciere de justificacin
razonable o quedare en evidencia la inutilidad de la pretensin incidental.
f) Si no se hubiere efectuado la consignacin previa en los
casos previstos en el inciso primero del artculo 135.
Artculo 132.- Resolucin de plano. Podrn resolverse de
plano todos aquellos incidentes, planteados en audiencia o fuera de ella, que
se fundamenten en hechos que fueren evidentes, que consten en el registro
o sean de pblica notoriedad, de lo cual el tribunal dejar constancia en su
resolucin.
Artculo 133.- Incidentes en audiencia. Los incidentes
planteados en audiencia se tramitarn oralmente y se resolvern en forma
verbal en la misma. El incidentista acompaar toda la prueba documental
de que dispusiere y ofrecer rendir los dems medios probatorios que

685

estimare pertinente, individualizando en su caso a los testigos y peritos de

que piensa valerse e indicando los hechos sobre los que recaer la prueba
ofrecida.
El tribunal dar traslado de la demanda incidental a la otra parte
para que, acto continuo, exponga lo conveniente a su derecho, aplicndose
respecto a la prueba lo previsto en el inciso anterior.
Evacuado dicho traslado o en rebelda, el tribunal ordenar la
rendicin de prueba si lo estimare necesario. En tal caso, fijar los puntos
pertinentes, sustanciales y controvertidos sobre los cuales esta debe recaer,
la que en todo caso deber rendirse ntegramente en la misma audiencia.
Una vez rendida la prueba o sin ella, el tribunal resolver la incidencia sin
ms trmite.
Con todo, si apareciere justificada la imposibilidad de las partes
de contar en esa audiencia con los medios probatorios indispensables para
su defensa, podr el tribunal citar excepcionalmente a una audiencia especial
para recibir dicha prueba, la que deber realizarse dentro de los diez das
siguientes. Rendida la prueba o sin ella, el tribunal resolver la incidencia en
esa misma audiencia sin ms trmite.
Si alguna de las partes no rindiere la prueba ofrecida sin justa
causa o rindiere una manifiestamente intil, ser sancionada junto a su
abogado en la forma dispuesta en el inciso final del artculo 135.
Artculo 134.- Incidente fuera de audiencia. Los incidentes
fuera de audiencia se plantearn por escrito. El incidentista acompaar toda
la prueba documental de que dispusiere y ofrecer rendir las dems pruebas
que estimare pertinente, individualizando en su caso a los testigos y peritos
de que piensa valerse e indicando los hechos sobre los que recaer la
prueba ofrecida.
Si el incidente es admitido a tramitacin, el tribunal dar
traslado de la demanda incidental a la otra parte, para que dentro del trmino
de tres das exponga lo conveniente a su derecho, y acompae y ofrezca la
prueba en la forma prevista en el inciso anterior. Si dentro de dicho plazo
estuviere programada una audiencia preliminar, de juicio u otra, el
demandado incidental podr solicitar su suspensin, y ella deber
reprogramarse al ms breve lapso.
Evacuado dicho traslado o en rebelda, el tribunal resolver la
incidencia, de estimar que no es necesaria la rendicin de nueva prueba.
Si la considerare necesaria, fijar los puntos pertinentes,
sustanciales y controvertidos sobre los cuales ella haya de recaer y
dispondr que se rinda en la audiencia ms prxima, fuere la preliminar, la
de juicio, sumaria u otra que fije al efecto, oportunidad en que se resolver el
incidente.

686

El tribunal deber resolver el incidente dentro de tres das de

concluida su tramitacin.
Artculo 135.- Consignacin para los incidentes fuera de
audiencia. La parte que haya promovido y perdido dos o ms incidentes
planteados fuera de audiencia no podr promover ningn otro de esa ndole,
sin que previamente consigne en la cuenta corriente del tribunal, la cantidad
que este fije. El tribunal, de oficio y en la resolucin que deseche el ltimo
incidente, determinar el monto a consignar. Este fluctuar entre una y diez
unidades tributarias mensuales y se aplicar como multa a beneficio fiscal,
cada vez que fuere rechazado un incidente que promueva con posterioridad.
El tribunal determinar dicho monto considerando la actuacin
procesal de la parte, y si observare mala fe en la interposicin de los nuevos
incidentes, podr aumentar su cuanta hasta por el duplo.
La parte beneficiada por la liberacin de gastos en el juicio no
estar obligada a efectuar consignacin alguna. Sin perjuicio de ello, si
interpusiera nuevos incidentes y stos fueran rechazados, el juez, en la
misma resolucin que rechace cualquiera de esos incidentes, podr imponer
personalmente al abogado o al mandatario judicial que lo hubiere promovido,
por va de pena, una multa a beneficio fiscal de una a diez unidades
tributarias mensuales, siempre que estimare que en su interposicin ha
existido mala fe o el claro propsito de dilatar el proceso.

TTULO XI
INCIDENTES ESPECIALES
CAPTULO 1
DE LAS CUESTIONES DE COMPETENCIA
Artculo 136.- Forma de hacer valer la incompetencia. Las
partes podrn impugnar la competencia del tribunal a travs de un incidente
de previo y especial pronunciamiento, el que se sustanciar en la forma
prevista para los que se deduzcan fuera de audiencia. Tambin podrn
hacerlo, mediante la excepcin de incompetencia, la que se tramitar en la
forma prevista en el artculo 270 y siguientes o en el artculo 362, en su caso.
Las impugnaciones sealadas en el inciso anterior no podrn
hacerse valer simultnea, subsidiaria ni sucesivamente.
En uno y otro caso, deber indicarse cual es el tribunal que se
estima competente.
Artculo 137.- Efectos y fallo de la solicitud de
incompetencia. La interposicin del incidente de incompetencia paralizar la
sustanciacin del juicio, mas no inhibir al tribunal de dictar todas las

687

providencias que revistan el carcter de urgentes, especialmente las

medidas cautelares.
Las actuaciones realizadas quedarn sin valor si se acogiere la
incompetencia del tribunal.
CAPTULO 2
DE LAS INHABILIDADES
Artculo 138.- Causales. Solo podr inhabilitarse a los jueces,
a los auxiliares de la administracin de justicia y a los funcionarios para que
intervengan en un negocio determinado, en los casos y por las causas que
sealan la Constitucin Poltica de la Repblica y las leyes.
Artculo 139.- Oportunidad para declarar de oficio la
inhabilidad. Todo juez, auxiliar de la administracin de justicia o funcionario
a quien correspondiere intervenir en un negocio determinado, tendr el deber
inexcusable de manifestar o declarar de oficio, en su caso, su inhabilidad por
la concurrencia de causales legales especficas que lo afecten.
Asimismo, deber informar a las partes, tan pronto tuviere
conocimiento de ello, cualquier otro hecho o circunstancia que pudiere
configurar la causal genrica de inhabilidad por encontrarse afectada su
imparcialidad o independencia, dejando constancia de ello en el proceso.
La parte a quien pueda perjudicar la falta de imparcialidad o
independencia deber alegar la inhabilidad correspondiente dentro del plazo
de cinco das contado desde que se le notifique la declaracin o constancia
respectiva. Si as no lo hiciere, se considerar renunciada la correspondiente
causal de inhabilidad. Durante este plazo, el juez, auxiliar de la
administracin de justicia o funcionario se considerar inhabilitado para
conocer de la causa o intervenir en ella y se estar a lo dispuesto en el
artculo 145 de este Cdigo.
Artculo 140.- Oportunidad de las partes para hacer valer la
inhabilidad. Sin perjuicio de lo sealado en el artculo anterior, la
declaracin de inhabilidad deber pedirse antes de toda gestin, o antes de
que comience a actuar la persona contra quien se dirige, siempre que la
causa alegada ya exista y sea conocida de la parte que la invoca.
Si la causa es posterior o no ha llegado a conocimiento de las
partes, deber proponerla tan pronto como tenga noticia de ella.
No justificndose esta ltima circunstancia, ser desechada la
solicitud, a menos que se trate de una causal especfica de inhabilidad. En
este ltimo caso, podr el tribunal imponer a la parte que maliciosamente
haya retardado el reclamo de la inhabilidad, una multa que no exceda de diez
unidades tributarias mensuales.

688

Artculo 141.- Competencia para conocer la inhabilidad de

un tribunal unipersonal. La inhabilidad de un juez que se desempee en
forma unipersonal se har valer ante l mismo, expresando la causa en que
se apoya y los hechos en que se funda, acompaando u ofreciendo
presentar las pruebas necesarias y pidindose se inhiba del conocimiento del
negocio.
Artculo 142.- Competencia para conocer la inhabilidad de
uno o ms jueces de tribunales colegiados. La inhabilidad de uno o ms
de los miembros de tribunales que tengan una composicin colegiada, se
har valer, en los trminos que indica el artculo anterior, ante el mismo
tribunal, el que resolver con exclusin del miembro o miembros que se trata
de inhibir.
Artculo 143.- Tribunal competente para conocer las
inhabilidades de auxiliares de la administracin de justicia o
funcionarios. Las inhabilidades de los auxiliares de la administracin de
justicia y funcionarios, se reclamarn ante el tribunal que conozca del
negocio en que aquellos deban intervenir, y se admitirn sin ms trmite
cuando no necesiten fundarse en causa legal.
Artculo 144.- Inadmisibilidad de la reclamacin de
inhabilidad. Cuando deba expresarse causa, se declarar inadmisible la
solicitud de inhabilidad si la causa alegada no es legal, no la constituyen los
hechos en que se funda, o si stos no se especifican debidamente.
Artculo 145.- Resolucin de plano. Se resolver de plano la
inhabilidad si se cumplen los requisitos previstos en los artculos anteriores y
los hechos en que se funda constan al tribunal o resultan de los
antecedentes acompaados o que el mismo tribunal de oficio mande
agregar.
Artculo 146.- Tramitacin incidental. En caso que la
inhabilidad no pudiere resolverse de plano, se le dar la tramitacin prevista
para los incidentes planteados fuera de audiencia, sin perjuicio de lo
expuesto en los incisos siguientes.
Admitida a tramitacin la solicitud de inhabilitacin de un auxiliar
de la administracin de justicia o funcionario, se pondr esta de inmediato en
su conocimiento, para que se abstenga de intervenir en el asunto de que se
trata, mientras no se resuelva el incidente.
Si la inhabilitacin se refiere a un juez de tribunal unipersonal,
una vez admitida a tramitacin, este quedar inhabilitado para seguir
conociendo de la causa, siendo subrogado por quien corresponda de
conformidad a la ley, hasta antes de la celebracin de la audiencia de juicio.
En este estado se suspender el procedimiento hasta que aquel a quien se
pretende inhabilitar, resuelva el incidente declarando si ha o no lugar a la
inhabilitacin.

689

Si la inhabilitacin se refiere a un juez de tribunal colegiado,

continuar conociendo este de la causa con exclusin del miembro o
miembros que se intente inhabilitar. Con todo, no podr procederse a la vista
del recurso, sin antes haberse resuelto si ha o no lugar a la inhabilitacin.
Artculo 147.- Rechazo de la solicitud. Si la inhabilidad es
desechada, se condenar en costas al que la haya reclamado, y se le
impondr una multa no inferior a una unidad tributaria mensual ni que exceda
la suma de diez unidades tributarias mensuales. Esta multa se elevar al
doble cuando se trate de la segunda solicitud de inhabilitacin deducida por
la misma parte y esta sea rechazada, al triple en la tercera vez y as
sucesivamente.
Artculo 148.- Inhabilidad amistosa. Antes de pedir la
inhabilidad podr el requirente ocurrir al mismo juez, auxiliar de la
administracin de justicia o funcionario que se estima inhabilitado,
exponindole la causa en que la inhabilitacin se funda y pidindole la
declare sin ms trmite.
Artculo 149.- Impugnacin de resoluciones que se
pronuncian sobre la inhabilidad. Las sentencias que se dicten en los
incidentes sobre inhabilidad sern inapelables, salvo la que pronuncie el juez
de tribunal unipersonal no admitiendo a tramitacin o rechazando la
inhabilidad deducida ante l.
Toda sentencia sobre inhabilidad ser comunicada de oficio al
juez o tribunal, auxiliar de la administracin de justicia o funcionario a quien
afecte.
Artculo 150.- Efecto extensivo de la inhabilidad. Las
inhabilidades que deban surtir efecto en diversos juicios seguidos entre las
mismas partes, podrn hacerse valer en una sola gestin.
Cuando sean varios los demandantes o los demandados, la
inhabilidad deducida por alguno de ellos o de sus coadyuvantes no podr
renovarse por los otros, a menos de fundarse en alguna causa personal del
requirente.
CAPTULO 3
DE LA LIBERACIN DE GASTOS
Artculo 151.- Oportunidad para solicitar su declaracin . La
liberacin de gastos podr solicitarse en cualquier estado del juicio y an
antes de su iniciacin, ante el tribunal a quien corresponda conocer en nico
o primer grado jurisdiccional del asunto en que haya de tener efecto.
Podr tramitarse en una sola gestin para varias causas
determinadas y entre las mismas partes si el conocimiento de todas
corresponde al mismo tribunal de primer grado jurisdiccional.

690

Artculo 152.- Solicitud. La solicitud de liberacin de gastos

expresar los motivos en que se funde. El tribunal ordenar que se
acompaen los antecedentes para acreditarlos, con la sola citacin de la
parte contra quien litigue o haya de litigar el que solicita el beneficio.
Artculo 153.- Tramitacin. Si la parte citada no se opone
dentro de tercero da a la concesin del beneficio, el tribunal resolver con el
mrito de la solicitud y de los dems antecedentes acompaados o que el
tribunal mande agregar.
Si hay oposicin, se tramitar el incidente en conformidad a las
reglas generales.
Artculo 154.- Objeto de la informacin y prueba. Sern
materia de los antecedentes, o de la prueba en su caso, las circunstancias
invocadas por el que pide el beneficio, as como su patrimonio, su profesin
o industria, sus rentas, sus deudas, las cargas personales o de familia que le
graven, sus aptitudes intelectuales y fsicas para obtener la subsistencia, sus
gastos necesarios o de lujo, las comodidades de que goce, y cualesquiera
otras que el tribunal juzgue conveniente averiguar para formar juicio sobre
los fundamentos del beneficio.
Para los efectos de lo dispuesto en el inciso anterior, el tribunal,
de oficio o a peticin de parte, podr decretar prueba por informe en los
trminos previstos en el artculo 343.
Artculo 155.- Presuncin de necesidad para el
otorgamiento del beneficio. Se estimar como presuncin legal de la
concurrencia de las circunstancias que hacen procedente el beneficio, el
hecho de encontrarse privada de libertad la persona que lo solicita, sea por
sentencia condenatoria, sea desde que adquiera el carcter de imputado en
el proceso penal.
Artculo 156.- Provisionalidad de la resolucin que se
pronuncia sobre el beneficio. La resolucin que se pronuncie sobre el
incidente de liberacin de gastos, concedindolo o denegndolo, podr ser
revisada en cualquier momento, a peticin de parte, siempre que hubieren
variado las circunstancias que se tuvieron a la vista al momento de su
dictacin.
CAPTULO 4
DEL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA
Artculo 157.- Retiro de la demanda. El actor podr retirar la
demanda una vez que se haya presentado al tribunal y hasta antes de que
se haya notificado a una cualquiera de las otras partes, sin trmite alguno, y
se considerar como no presentada.
Adicionalmente, el retiro de la demanda dar lugar a la
aplicacin de sanciones disciplinarias por parte del tribunal en caso que se
hubiere efectuado con la finalidad de permitir la presentacin de una nueva

691

demanda eludindose las normas de distribucin de causas, sin perjuicio de

que el tribunal pueda declararse en tal caso incompetente y remitir los
antecedentes al tribunal ante el cual se hubiere presentado originalmente la
demanda para que contine conociendo de ella.
Artculo 158.- Desistimiento de la demanda. Despus de
notificada la demanda, el actor podr, en cualquier estado del juicio,
desistirse de ella ante el tribunal que la conozca en primer o nico grado
jurisdiccional.
Si el desistimiento de la demanda se presentare ante el tribunal
que estuviere conociendo de algn recurso, este lo resolver en nico grado
jurisdiccional.
Artculo 159.- Tramitacin. El desistimiento se tendr por
aprobado si no fuere objetado dentro de tercero da. Si existiere oposicin
oportuna al desistimiento, se tramitar conforme a las reglas de los
incidentes fuera de audiencia. El tribunal resolver si contina o no el juicio, o
la forma en que deba tenerse por desistido al actor.
Artculo 160.- Efectos de la resolucin que acoge el
desistimiento. La sentencia que acepte el desistimiento, exista o no
oposicin, pondr trmino al juicio y extinguir las acciones a que l se
refiera, con relacin a las partes litigantes y a todas las personas a quienes
habra afectado la sentencia del juicio a que se pone fin.
TTULO XII
LAS MEDIDAS PREJUDICIALES Y LAS MEDIDAS CAUTELARES
CAPTULO 1
LAS MEDIDAS PREJUDICIALES
Artculo 161.- Objetivo de las medidas prejudiciales y
sujetos legitimados para solicitarlas. El que pretenda demandar en
cualquier tipo de procedimiento, podr solicitar al tribunal con antelacin a la
interposicin de una demanda, diligencias destinadas a preparar la accin
que se pretende deducir, a rendir pruebas que en su momento pudieren no
estar disponibles o a cautelar la pretensin en los casos y conforme a los
procedimientos previstos en este Ttulo.
Quien tuviere fundado temor de ser demandado, estar
legitimado para solicitar diligencias preparatorias o probatorias. El tribunal
conceder solo aquellas que estime estrictamente adecuadas e
indispensables para el ejercicio de la accin y su eventual defensa, segn las
reglas que se expresan a continuacin.
PRRAFO 1
MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS
Artculo 162.- Medidas prejudiciales preparatorias. Para
preparar el ejercicio de la accin que se pretenda entablar o la defensa en su

692

caso, se podrn solicitar prejudicialmente, entre otras, las siguientes

medidas:
1. La declaracin de aquel a quien se pretende demandar
acerca de su capacidad para comparecer en juicio, la individualizacin de su
mandatario judicial o representante legal o convencional y el ttulo de su
designacin, la individualizacin de sus eventuales litisconsortes necesarios
pasivos y, en general, cualquier hecho relativo a su capacidad, personera,
legitimacin o a otros antecedentes necesarios para deducir vlida y
eficazmente la accin contra quien correspondiere. Igual declaracin podr
solicitarse de quien o quienes aparezcan como apoderados o representantes
de personas naturales, jurdicas o dems entidades con capacidad para ser
parte en juicio.
Si el citado no concurriere a la audiencia respectiva, se
rehusare a prestar la declaracin ordenada o esta no fuere clara y precisa en
conformidad a lo mandado, perder el derecho a excepcionarse o alegar en
su defensa en el juicio posterior, todo hecho, ttulo o antecedente que haya
debido suministrar con motivo de esta diligencia.
2. La constitucin en el lugar donde va a entablarse el juicio, de
un apoderado que represente a aquel cuya ausencia del pas fundadamente
se tema bajo apercibimiento de nombrrsele un curador ad litem.
3. La exhibicin de la cosa mueble que haya de ser objeto de la
accin que se trate de entablar o el permiso de acceso al lugar o recinto cuyo
estado se requiera examinar para ejercer la accin respectiva.
La diligencia se cumplir ordenando a quien se pretenda
demandar para que por s mismo o por medio de quien designe, exhiba la
cosa que se encuentre en su poder o permita el acceso al lugar o recinto que
deba ser examinado.
Si el objeto, lugar o recinto se hallare bajo la esfera de
resguardo de una persona distinta a la requerida, esta cumplir expresando
el nombre y residencia de quien corresponda. En conocimiento de estos
antecedentes, el tribunal podr ordenar a dichas personas la exhibicin de la
cosa o autorizar el acceso al lugar de que se trate. En caso de oposicin, el
tribunal resolver con audiencia de los interesados.
4. La exhibicin de determinados documentos pblicos o
privados, registros y bases de datos en soporte fsico o electrnico, que no
tengan el carcter de secretos o reservados de conformidad con la ley, y solo
en la medida que se determine que guardan efectiva y directa relacin con
las acciones que pretendieren hacerse valer. Si los documentos tienen
originales en registros pblicos, bastar que el requerido proporcione la
informacin adecuada para que el interesado obtenga copia de los mismos.
En caso que el requerido no tenga en su poder el documento,
registro o base de datos en la parte que se ha ordenado exhibir, cumplir su

693

obligacin precisando quien los detenta y el lugar donde se encuentran o

proporcionando los antecedentes que permitan su ubicacin. Con estos, el
tribunal podr ordenar a dichas personas la exhibicin de que se trate. Los
afectados solo podrn oponerse a la diligencia por las mismas razones del
inciso anterior.
Cuando la exhibicin haya de hacerse por un tercero, podr
este exigir que en su propia casa u oficina se obtenga testimonio de los
documentos por un ministro de fe.
En caso de oposicin a la exhibicin basada en la calidad de
secreto o reservado del documento, registro o base de datos, resolver el
tribunal con audiencia de los interesados.
5. Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios
en que tenga parte el solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos
42 y 43 del Cdigo de Comercio.
Si la persona a quien incumba su cumplimiento desobedeciere
la exhibicin prevista en este numeral y en el 4. anterior, conociendo la
informacin que se le requiere o existiendo en su poder los documentos,
registros o bases de datos a que las medidas se refieren, perder el derecho
de hacerlos valer despus, salvo que la otra parte los haga tambin valer en
apoyo de su defensa, o si se justifica o aparece de manifiesto que no los
pudo exhibir antes, o si se refieren a hechos distintos de aquellos que
motivaron la solicitud de exhibicin, todo ello, sin perjuicio de los apremios
contemplados en el artculo 170 y en el Prrafo 2, Ttulo II, del Libro I del
Cdigo de Comercio.
6. El reconocimiento de firma, puesta en instrumento privado,
sea en soporte fsico o electrnico.
Si el citado no asistiere sin causa justificada al acto de
reconocimiento de firma o asistiendo diere respuestas evasivas, el tribunal
tendr por reconocido el instrumento.
El tribunal podr decretar a solicitud del que pretende demandar
o del que tiene fundado temor de ser demandado, cualquier otra medida que
estime necesaria para preparar la entrada al juicio o asegurar una defensa
adecuada, conforme al procedimiento previsto en este Ttulo.
PRRAFO 2
MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS
Artculo 163.- Medidas prejudiciales probatorias. El que
pretendiere demandar en cualquier tipo de procedimiento o el que tuviere
justificado temor de ser demandado, podr solicitar la produccin o recepcin
anticipada de prueba legalmente procedente, en los casos que exista
fundado temor que por causa de las personas o por el estado de las cosas,

694

pudiera resultar imposible o muy difcil la produccin o rendicin de esa

prueba en la audiencia preliminar o de juicio, segn correspondiere.
PRRAFO 3
TRAMITACIN DE LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS Y
PROBATORIAS
Artculo 164.- Requisitos de la solicitud. Las medidas
prejudiciales, ya sean preparatorias o probatorias, debern ser solicitadas
por escrito, en una presentacin que contendr:
1. El nombre, profesin u oficio y domicilio del solicitante y de
quien o quienes sern o pudieren ser su contraparte en el juicio respectivo;
2. La eventual pretensin o defensas y excepciones que har
valer en su caso, y someramente sus fundamentos;
3. La naturaleza de la medida que solicita, la finalidad concreta
que persigue con su realizacin y los fundamentos que la hagan procedente;
4. Tratndose de medidas prejudiciales probatorias
consistentes en la declaracin de testigos o en prueba pericial, el solicitante
deber dar cumplimiento a lo previsto en el artculo 257.
El solicitante deber adems acompaar a su solicitud, si
correspondiere, antecedentes que justifiquen la necesidad de decretar estas
medidas, los que sern apreciados prudencialmente por el tribunal.
Artculo 165.- Resolucin. El tribunal denegar de plano la
solicitud que no cumpla con los requisitos legales. Si los cumpliera, ordenar
que se notifique, apercibindose a quien deba cumplir las diligencias con las
sanciones contempladas en este Ttulo, segn correspondiere.
Artculo 166.- Tramitacin en la audiencia. Conforme a la
naturaleza de lo solicitado y segn lo permitan las circunstancias del caso, el
tribunal citar para su cumplimiento a una audiencia a todas las personas a
quienes se requerir alguna actividad con motivo de la medida, a quienes
ella afectar y a quienes debieran actuar como parte en el futuro juicio.
Podrn asistir a esa audiencia los abogados designados por los interesados
y los expertos que anuncien como eventuales peritos.
La audiencia deber celebrarse dentro del trmino de quince
das contados desde la resolucin que la decrete. Al inicio de dicha
audiencia, podrn efectuarse todas las alegaciones relacionadas con la
procedencia, pertinencia, naturaleza y alcance de las medidas solicitadas. La
resolucin que al efecto se dicte ser susceptible de reposicin con
apelacin subsidiaria. El tribunal conceder solo aquellas que estime
estrictamente adecuadas e indispensables para el ejercicio de la accin y su
eventual defensa, segn las reglas que se expresan a continuacin.

695

Artculo 167.- Tramitacin fuera de audiencia. Si por la

naturaleza de la medida solicitada no fuere posible su diligenciamiento en
audiencia, esta se cumplir en el tiempo, modo y lugar que el juez determine,
atendiendo las mismas circunstancias. En estos casos, la solicitud de
medidas prejudiciales se notificar a las personas indicadas en el inciso
primero del artculo 166, y se tramitar como incidente fuera de audiencia. La
resolucin que al efecto se dicte ser susceptible de reposicin con
apelacin subsidiaria.
Tendrn derecho a asistir al diligenciamiento de la medida que
se decrete conforme al inciso precedente, el solicitante y las dems personas
referidas en el inciso primero del artculo 166. Concurrir, asimismo, el juez,
cuando fuere necesaria su asistencia, como en la inspeccin judicial. En todo
caso, la diligencia ordenada se deber practicar en presencia de un ministro
de fe designado por el tribunal, quien levantar acta de todo lo obrado.
Artculo 168.- Constancias. En toda exhibicin, se dejar
copia o testimonio de la informacin obtenida, segn fuera el caso, para su
incorporacin al registro respectivo.
Artculo 169.- Falta de necesidad de las medidas. No ser
necesaria la realizacin de la audiencia o prctica de la actuacin, si a quien
se le hubieren requerido los antecedentes respectivos los hubiere
proporcionado al solicitante con antelacin a su realizacin, de lo cual dar
cuenta al tribunal, acompaando en su caso los antecedentes que
demuestren dicho cumplimiento.
Artculo 170.- Sanciones y responsabilidad. Si decretada la
diligencia el citado no concurriere a la audiencia o actuacin respectiva, se
rehusare a prestar la declaracin ordenada o esta no fuere clara y precisa, o
sin causa justificada incumpliere u obstaculizare la diligencia, se le podrn
imponer multas sucesivas que no excedan de dos unidades tributarias
mensuales o arrestos de hasta treinta das, determinados prudencialmente
por el tribunal. Podr asimismo decretarse el auxilio de la fuerza pblica, con
facultades de allanamiento y descerrajamiento y adoptarse todas las
medidas necesarias para acceder a la cosa, lugar o recinto que sea objeto de
exhibicin o deba ser examinado. Lo anterior ser sin perjuicio de las
sanciones especficas al desobediente previstas en este Ttulo.
Todos los gastos y costos que irrogue la prctica de estas
medidas, sern de cargo de quien las solicite, sin perjuicio de lo que el
tribunal resuelva en definitiva en materia de costas.
Si el solicitante de la medida prejudicial preparatoria o
probatoria no compareciere a la audiencia o actuacin respectivas o,
habindose practicado la medida decretada, no dedujere su accin dentro de
los treinta das siguientes, el tribunal, actuando de oficio o a peticin de
parte, declarar caducado el procedimiento en los trminos establecidos en
el artculo 116.

696

El solicitante de la medida prejudicial preparatoria o probatoria

ser responsable de los daos y perjuicios que hubiere causado con su
solicitud, lo que se determinar en un juicio sumario, si apareciere haber
obrado en forma dolosa o abusiva.

CAPTULO 2
MEDIDAS CAUTELARES
PRRAFO 1
REGLAS GENERALES
Artculo 171.- Objeto. Las medidas cautelares tienen como
objeto asegurar el cumplimiento de la eventual sentencia que se pronuncie
aceptando la pretensin del actor o evitar los perjuicios irreparables que
puedan producirse con motivo del retardo en su dictacin.
Artculo 172.- mbito de aplicacin y jurisdiccionalidad.
Las medidas cautelares pueden decretarse en cualquier procedimiento, solo
por resolucin pronunciada por el tribunal competente, a peticin de parte,
dando cumplimiento a los requisitos y asumindose las responsabilidades
previstas en este Ttulo.
Artculo 173.- Legitimacin. Las medidas cautelares pueden
ser solicitadas por todo aquel que hubiere hecho valer una pretensin en el
proceso o anunciare su interposicin en etapa prejudicial.
No podrn ser decretadas de oficio por el tribunal, pero este
podr conceder una medida menos gravosa y perjudicial para el demandado
a condicin de que resguarde de igual modo la pretensin del actor.
Artculo 174.- Proporcionalidad e idoneidad. Las medidas
cautelares debern mantener una estricta proporcionalidad con el objeto y
naturaleza de la pretensin cuya tutela se requiere y ser idneas para
cumplir con la finalidad perseguida.
El tribunal, al conceder una medida cautelar, tendr siempre
presente la gravedad y extensin que para el demandado represente la
medida decretada.
Artculo 175.- Provisionalidad. Las medidas cautelares son
esencialmente provisionales.
El tribunal podr, a solicitud de parte y en cualquier tiempo,
dejar sin efecto o modificar una medida cautelar, habiendo desaparecido el
peligro, variado las circunstancias que se tuvieron en vista para su concesin
o contando con nuevos antecedentes.
Artculo 176.- Posibilidad de sustitucin. La parte afectada
por una medida cautelar podr solicitar su sustitucin en cualquier tiempo,

697

ofreciendo constituir para tal efecto otra que sea suficiente para responder de
los resultados del proceso.
Siempre podr sustituirse la medida concedida por otra que
importe retencin de una suma de dinero de igual valor que los bienes que
ella comprende.
Con todo, podr negarse la sustitucin de la medida cuando
esta recaiga sobre la especie o cuerpo cierto debida que sea objeto del
proceso y las circunstancias del caso as lo aconsejaren.
Artculo 177.- Caucin. La parte que solicite la medida cautelar
deber, en los casos previstos por la ley, otorgar previamente garanta
suficiente para responder de los perjuicios que con ella se pudieren
ocasionar a su contraparte.
Se deber otorgar siempre caucin previa para decretar
medidas cautelares en forma prejudicial.
Tratndose de medidas cautelares solicitadas en el curso del
procedimiento, el tribunal exigir o no caucin atendidas las circunstancias
del caso. Con todo, no se requerir el otorgamiento de caucin tratndose de
medidas conservativas nominadas que se refieran a los bienes materia del
juicio.
El tribunal deber determinar el monto por el cual se deber
rendir caucin, la que se mantendr vigente durante todo el juicio y hasta el
vencimiento de los plazos y gestiones previstos en el artculo 179.
Artculo 178.- Suficiencia y naturaleza de la caucin. La
caucin ofrecida podr ser real o personal. Para aceptar las cauciones que
se ofrezcan, el tribunal proceder previamente a la calificacin de su efectiva
suficiencia.
Para estos efectos, deber acreditarse que el bien ofrecido,
ponderadas las dems garantas o embargos que lo afecten y su efectivo
valor comercial, cubre el monto fijado para la caucin. Igual ponderacin se
efectuar tratndose del fiador, caso en el cual deber comprobar al tribunal
su real capacidad patrimonial para responder por el sealado monto.
Se entender siempre apta la caucin que consista en dinero
efectivo consignado en la cuenta corriente del tribunal, depsitos bancarios,
boletas bancarias de garanta, plizas de seguro u otros instrumentos de
similar liquidez.
Artculo 179.- Responsabilidad. Los perjuicios que las
medidas cautelares dolosas o abusivas pudieran causar, sern de
responsabilidad de quien las solicite.
Dentro del plazo de dos meses contados desde que se
encuentre firme o ejecutoriada la sentencia definitiva que rechace la

698

demanda o aquella que ponga trmino al proceso, el demandado podr

solicitar al tribunal que hubiere conocido de la causa que declare que la
medida cautelar fue solicitada en forma dolosa o abusiva. El tribunal citar a
las partes a una audiencia, a la que debern concurrir con todos sus medios
de prueba.
En contra de la resolucin que se pronuncie accediendo o
denegando la declaracin solicitada, proceder el recurso de apelacin.
Ejecutoriada la resolucin en la cual se formule la declaracin
de haberse solicitado en forma abusiva o dolosa la cautela, se podr
demandar la indemnizacin de los perjuicios dentro del plazo de seis meses.
Esta demanda se tramitar conforme al procedimiento sumario, ante el
tribunal que hubiere conocido de la causa o aquel que fuere competente
conforme a las reglas generales. El tribunal, al pronunciarse sobre la
indemnizacin de perjuicios, fundar su fallo en la declaracin previa de
haberse solicitado la cautela en forma dolosa o abusiva, debiendo tan solo
determinar la existencia y el monto de los perjuicios que deber pagar dicho
solicitante.
Se entender caducado el derecho de demandar la
indemnizacin de perjuicios por haberse solicitado en forma dolosa o abusiva
una cautela; si no se solicita la declaracin o no se interpone la demanda de
indemnizacin de perjuicios dentro de los plazos contemplados en los incisos
anteriores.
PRRAFO 2
PRESUPUESTOS GENERALES
Artculo 180.- Verosimilitud del derecho y peligro en la
demora. Para ordenar las medidas de que trata este Ttulo el solicitante
deber acompaar el o los antecedentes que hagan verosmil:
1. La existencia del derecho que se reclama y
2. El peligro de dao jurdico que entraa para su pretensin, el
hecho de que no se conceda de inmediato la medida solicitada.
Artculo 181.- Otorgamiento excepcional. En casos graves y
urgentes, los tribunales podrn conceder una medida cautelar sin que se
acompaen los antecedentes que hagan verosmil la existencia del derecho
que se reclama, por un trmino que no exceda de diez das, mientras se
presentan dichos comprobantes.
Si no se solicita la mantencin de la medida oportunamente,
acompandose dichos antecedentes, caducar de pleno derecho y se
presumir abusiva la solicitud original.
PRRAFO 3
MEDIDAS CAUTELARES CONSERVATIVAS E INNOVATIVAS

699

Artculo 182.- Medidas conservativas. Para asegurar el

resultado de la pretensin, a peticin de parte, podr el tribunal decretar una
o ms de las siguientes medidas:
1. El secuestro en manos de un tercero de la cosa objeto de la
pretensin;
2. La intervencin judicial de bienes litigiosos;
3. La retencin de bienes determinados, y
4. La prohibicin de celebrar actos y contratos sobre bienes
determinados.
El tribunal podr conceder otras medidas conservativas, cuando
aquellas previstas en el inciso precedente no resulten idneas o suficientes
para el resguardo de la pretensin del actor.
Artculo 183.- Secuestro. Ser procedente esta medida en
caso que se entable una accin respecto de bienes muebles determinados, y
exista justo motivo de temer que se pierdan o deterioren en manos de la
persona que los posea o tenga en su poder.
El secuestro solo tiene por objeto la conservacin material del
bien, pero no afecta la facultad de disposicin que tiene su titular.
Son aplicables al secuestro las disposiciones
que se
establecen respecto del depositario de los bienes embargados en la
ejecucin.
Artculo 184.- Intervencin judicial de bienes litigiosos.
Habr lugar a la intervencin judicial de los bienes litigiosos, cuando
ejercindose alguna pretensin, exista justo motivo de temer que los
derechos del demandante puedan quedar burlados.
Toda cuestin que se promueva con motivo del nombramiento
de el o los interventores, as como su eventual cambio o remocin, se
sustanciar de acuerdo a las reglas generales de los incidentes dentro de
audiencia, sin paralizar el curso del proceso principal.
Artculo 185.- Facultades del interventor. Las facultades del
interventor se circunscribirn a llevar cuenta de las entradas y gastos de los
bienes sujetos a intervencin, pudiendo para el desempeo de su trabajo
imponerse de los balances, libros de contabilidad, de ingresos y egresos, de
las facturas, archivos, antecedentes, y dems registros relativos a tales
bienes.
Deber, adems, informar al tribunal de todo descuido,
deterioro, malversacin, abuso o negligencia que note en la administracin
de los bienes intervenidos. En este ltimo evento, el demandante podr
solicitar que se decrete entre otras medidas, la designacin de un
administrador provisional con las facultades que el tribunal determine.

700

Artculo 186.- Retencin. La retencin de dinero o cosas

muebles proceder respecto de bienes determinados del demandado,
cuando sus facultades patrimoniales no ofrezcan suficiente garanta o haya
justo motivo para creer que procurar ocultar sus bienes. La retencin de
estos podr hacerse en poder del mismo demandante, del demandado o de
un tercero.
Artculo 187.- Prohibicin de celebrar actos y contratos. La
prohibicin de celebrar cualquier tipo de actos y contratos o solo la de
algunos determinados, podr decretarse en relacin con los bienes que son
materia del proceso. Tambin proceder respecto de otros bienes
determinados del demandado, cuando sus facultades no ofrezcan suficiente
garanta para asegurar el resultado del juicio.
Cuando la prohibicin recaiga sobre bienes races se inscribir
la resolucin en el registro del Conservador respectivo, y sin este requisito no
producir efectos respecto de terceros. La misma regla se aplicar respecto
de aquellos muebles que estn sujetos a inscripcin en algn registro
pblico.
Tratndose de aquellos muebles no sujetos a inscripcin, esta
medida, as como la de retencin, solo producirn efectos respecto de
aquellos terceros que tengan conocimiento de la medida al tiempo de
celebrar el acto o contrato.
Artculo 188.- Objeto ilcito.- Habr objeto ilcito, en los
trminos del artculo 1464 del Cdigo Civil, en la enajenacin de bienes
retenidos y en la celebracin de actos y contratos prohibidos por resolucin
judicial, a menos que el juez lo autorice o el demandante consienta en ello.
Artculo 189.- Medida cautelar innovativa. Ante la inminencia
de un grave perjuicio, el juez, a peticin de parte, podr disponer medidas
destinadas a reponer un estado de hecho o de derecho preexistente total o
parcialmente a la solicitud.
La medida cautelar innovativa se decretar en forma
excepcional, cuando el peligro de grave perjuicio no pueda ser tutelado con
el otorgamiento de una medida cautelar conservativa.
PRRAFO 4
COMPETENCIA Y PROCEDIMIENTO
Artculo 190.- Tribunal competente. Ser competente para
conocer y resolver sobre la solicitud de una medida cautelar, el tribunal que
est conociendo o hubiere conocido del proceso principal en nico o primer
grado jurisdiccional. Si el proceso no se hubiere iniciado al pedirse la medida
cautelar, lo ser el que fuere competente para conocer de la demanda
posterior correspondiente.
Artculo 191.- Tribunal competente antes de la constitucin
del tribunal arbitral. En caso de los procedimientos sujetos a arbitraje, la

701

medida cautelar podr solicitarse prejudicialmente ante el tribunal ordinario

del lugar donde debiere desarrollarse el compromiso, si este no se hubiere
constituido. Lo anterior regir, a menos que dicha posibilidad estuviere
regulada en forma diversa por ley especial o por las normas reglamentarias
institucionales a que se encuentre sometido el arbitraje.
Concedida la medida prejudicial cautelar por el tribunal
ordinario, deber solicitarse su mantencin ante el rbitro dentro del plazo de
treinta das de haber sido otorgada, el que podr ser prorrogado por el
tribunal ordinario en caso que no se hubiere podido constituir el arbitraje
dentro de dicho trmino, sin culpa de la parte que hubiere solicitado la
medida. Si constituido el arbitraje no se solicitare en la primera gestin ante
el rbitro la mantencin de la medida cautelar decretada, esta caducar de
pleno derecho.
Artculo 192.- Inexistencia de inhabilidad.- Los fundamentos
de la resolucin que concede la medida cautelar en forma prejudicial o dentro
del proceso, no importarn un prejuicio sobre la pretensin del actor ni
constituirn una causal de inhabilidad del juez que la concedi.
Artculo 193.-Tramitacin de las medidas cautelares
solicitadas en audiencia. En estos casos, las medidas cautelares se
tramitarn como incidentes en audiencia, de acuerdo a las reglas generales,
pudiendo llevarse a cabo una vez que fueren concedidas y se hubiere
otorgado en su caso la caucin exigida.
En casos graves y urgentes y a peticin de parte, el tribunal
podr ordenar se lleve a efecto la medida de inmediato, an antes de
constituirse la caucin exigida, bajo apercibimiento de quedar sin efecto de
pleno derecho, si aquella no es debidamente constituida dentro de quinto da.
Artculo 194.- Tramitacin de las medidas cautelares
solicitadas fuera de audiencia. En estos casos, las medidas cautelares se
tramitarn como incidentes fuera de audiencia, de acuerdo a las reglas
generales.
En casos graves y urgentes, podrn concederse estas medidas
de inmediato y sin previa notificacin del demandado. En la misma resolucin
que conceda la medida y que confiera traslado al demandado para hacer
valer sus derechos, el tribunal fijar un plazo para su notificacin, el que no
podr exceder de diez das ampliables por una sola vez hasta por igual
nmero de das, debiendo solicitarse esa ampliacin antes del vencimiento
del plazo e invocarse motivos fundados.
En caso de no practicarse la notificacin dentro del trmino
fijado por el tribunal, las medidas concedidas quedarn sin efecto de pleno
derecho.

702

En los mismos casos previstos en el inciso segundo, si el

tribunal exigiere el otorgamiento de caucin, podr procederse en la forma
prevista en el inciso segundo del artculo 193.
CAPTULO 3
MEDIDAS PREJUDICIALES CAUTELARES
Artculo 195.- Requisitos que deben cumplirse para el
otorgamiento de una medida prejudicial cautelar. En los casos en que la
medida cautelar se pida con el carcter de prejudicial, deber el solicitante
expresar los motivos graves y urgentes para su concesin, dar cumplimiento
en la solicitud a los dems requisitos previstos en el artculo 164 y en este
Ttulo, y ofrecer caucin suficiente.
Ser rechazada de plano la medida que no diere cumplimiento
a alguno de estos requisitos.
Artculo 196.- Tramitacin de la medida prejudicial cautelar.
Esta medida se solicitar por escrito antes de presentarse la demanda; el
tribunal se pronunciar de plano y, en caso de ser concedida, se ejecutar
sin necesidad de notificacin. Con todo, no podr llevarse a efecto sin
constituirse en forma previa la caucin.
La resolucin que la haya concedido deber notificarse
personalmente, dentro del plazo de diez das contados desde su
cumplimiento o desde que se concedi, si no estuviere sujeta a ejecucin,
bajo apercibimiento de quedar sin efecto por el solo ministerio de la ley. El
afectado podr solicitar el alzamiento, sustitucin o modificacin de la
medida, debiendo el tribunal citar a una audiencia para conocer y resolver lo
pedido.
Artculo 197.- Caducidad de la medida y responsabilidad.
En la resolucin que conceda la medida, el tribunal establecer un plazo para
que se presente la correspondiente demanda y la solicitud de la mantencin
como cautelar de la prejudicial decretada. Este plazo no ser superior a
treinta das.
La medida decretada caducar de pleno derecho si la demanda
no es presentada en el plazo sealado por el tribunal, si en ella no se solicita
la mantencin de la medida prejudicial como cautelar o si el tribunal al
resolver sobre esta peticin, no la mantiene. Adems, se presumir
legalmente doloso o abusivo el actuar del peticionario, pudiendo el afectado
demandar la responsabilidad en la forma prevista en el artculo 179. En caso
de que no se hubiere presentado oportunamente la demanda, el plazo
previsto en el inciso segundo del citado artculo se contar desde el
vencimiento del trmino concedido para dicho efecto.
CAPTULO 4
DERECHO LEGAL DE RETENCIN

703

Artculo 198.-Procedimiento para la declaracin judicial del

derecho legal de retencin. Para que sea eficaz el derecho de retencin
que en ciertos casos conceden las leyes, es necesario que su procedencia
se declare judicialmente a peticin del que pueda hacerlo valer.
Podr solicitarse la retencin conjuntamente con la medida
cautelar de prohibicin de celebrar actos y contratos de bienes determinados,
conforme al procedimiento previsto en los Prrafos 3 y 4 del Captulo 2 de
este Ttulo.
Artculo 199.- Efectos de la declaracin del derecho legal de
retencin. Los bienes retenidos por resolucin ejecutoriada sern
considerados, segn su naturaleza, como hipotecados o constituidos en
prenda para los efectos de su realizacin y de la preferencia a favor de los
crditos que garantizan. El decreto judicial que declare procedente la
retencin de inmuebles deber inscribirse en el Registro de Hipotecas.
De la misma preferencia establecida en el inciso anterior
gozarn las cauciones legales que se presten en sustitucin de la retencin.

Artculo 200.- Limitacin del derecho legal de retencin.Atendidas las circunstancias y la cuanta del crdito, el juez deber restringir
la retencin a los bienes muebles que basten para garantizar el crdito
mismo y sus accesorios.
TTULO XIII
DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES Y SU EFICACIA
CAPTULO 1
DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES
Artculo 201.- Naturaleza jurdica. Las resoluciones judiciales
se denominarn sentencias definitivas, decretos y sentencias interlocutorias.
Es sentencia definitiva aquella que pone fin a un grado
jurisdiccional resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio.
Es decreto, providencia de mera sustanciacin o provedo el
que tiene por objeto dar curso progresivo al procedimiento, sin juzgar
ninguna cuestin debatida entre partes.
Es sentencia interlocutoria la resolucin que falla un incidente,
la que resuelve sobre algn trmite que debe servir de base en el
pronunciamiento de una sentencia definitiva o de otra interlocutoria y, en
general, toda aquella no comprendida en los incisos anteriores.
Artculo 202.- Congruencia. Las resoluciones judiciales se
pronunciarn conforme al mrito del proceso, y no podrn extenderse a
puntos que no hayan sido expresamente sometidos a juicio por las partes,

704

salvo en cuanto las leyes manden o permitan a los tribunales proceder de

oficio.
Artculo 203.- Juez que debe dictar las resoluciones
judiciales en tribunales unipersonales. Las resoluciones judiciales
debern ser pronunciadas por el juez que hubiere asistido a la audiencia
respectiva. El mismo juez que hubiere dispuesto la suspensin de una
audiencia deber, bajo sancin de nulidad, continuar conociendo de ella tras
su reanudacin y hasta su completa terminacin.
La sentencia definitiva deber ser pronunciada por el juez que
hubiese estado a cargo de la audiencia de juicio.
Si se hubiere rendido prueba anticipada o de modo prejudicial,
el juez que la hubiese recibido, deber, necesariamente, tener a su cargo la
audiencia de juicio, salvo en el evento que esta consista en mera prueba
documental.
Las dems resoluciones sern pronunciadas por el juez que
corresponda, segn el rgimen interno de distribucin de trabajo del tribunal.
Artculo 204.- Jueces que deben dictar las resoluciones
judiciales en tribunales colegiados. En los tribunales colegiados los
decretos podrn dictarse por uno solo de sus miembros. Las sentencias
interlocutorias y definitivas sern adoptadas por la mayora de los miembros
de la sala o del tribunal segn correspondiere, sin perjuicio del qurum
exigido por la ley para su instalacin y funcionamiento.
Artculo 205.- Requisitos comunes de las resoluciones
judiciales. Toda resolucin deber expresar en letras la fecha en que se
dicte y lugar en que se expida, y ser firmada por el juez o jueces que la
dicten o intervengan en el acuerdo. Tratndose de resoluciones dictadas en
audiencia, bastar el registro de esta ltima.
Si despus de acordada una resolucin y siendo varios los
jueces se imposibilite alguno de ellos para firmarla, bastar que se exprese
esta circunstancia en el mismo fallo.
Artculo 206.- Fundamentacin de las resoluciones. Ser
obligacin del tribunal fundamentar todas las resoluciones que dictare, con
excepcin de aquellas en que se pronunciare sobre cuestiones de mero
trmite.
La fundamentacin expresar sucintamente, pero con precisin,
los motivos de hecho y de derecho en que se basaren las decisiones
tomadas. La simple relacin de actuaciones o piezas del registro
desmaterializado no sustituir en caso alguno la fundamentacin.
Artculo 207.- Requisitos de la sentencia definitiva. Las
sentencias definitivas que ponen trmino al primer grado jurisdiccional se
expresarn siempre por escrito y debern contener:

705

1. El lugar y fecha en que se dictan y el nmero de orden del

proceso;
2. La individualizacin de las partes y la forma y calidad en que
hayan comparecido;
3. La enunciacin breve de las pretensiones, excepciones y
defensas que hubieren hecho valer las partes y de sus fundamentos de
hecho y de derecho, salvo la de aquellas que hubieren sido resueltas con
anterioridad;
4. La exposicin clara, lgica y suficiente de cada uno de los
hechos y circunstancias que se estimen establecidos por haber sido
admitidos por las partes, haber resultado probados, por ser el resultado de
convenciones probatorias o bien por estimarse liberados de prueba;
5. El anlisis y valoracin individual y conjunta de toda la
prueba rendida, incluso de aquella que fuere desestimada, con arreglo a lo
previsto en el artculo 297 o en leyes especiales, indicando en tal caso las
razones tenidas en cuenta para hacerlo, sealando con precisin los hechos
y circunstancias establecidos y el razonamiento que conduce lgicamente a
esa estimacin;
6. Los preceptos constitucionales, legales y los contenidos en
tratados internacionales vigentes, y, en su defecto, los principios generales
de derecho y de equidad con arreglo a los cuales se pronuncia la sentencia,
y el razonamiento jurdico que justifica su aplicacin;
7. La decisin del asunto controvertido. Esta decisin deber
comprender todas las acciones y excepciones que se hayan hecho valer en
el juicio, pero podr omitirse la resolucin de aquellas que sean
incompatibles con las acogidas, y
8. El pronunciamiento sobre costas.
Podrn omitirse los requisitos de los nmeros 4 y 5 en todos los
casos en que la controversia versare sobre cuestiones de mero derecho.
En igual forma debern dictarse las sentencias definitivas que
ponen trmino al segundo grado jurisdiccional y que confirmen, sin
modificacin, las de primer grado, cuando estas no renen todos o algunos
de los requisitos indicados en la enunciacin precedente.
Si la sentencia que pone trmino al primer grado jurisdiccional
rene estos requisitos, la de segundo grado que la modifique o revoque y las
que resuelvan recursos extraordinarios, no necesitarn consignar la
exposicin de las circunstancias mencionadas en los nmeros 1, 2 y 3 y
bastar referirse a ellas.
Artculo 208.- Sentencia definitiva parcial. Cuando en un
mismo juicio se ventilen dos o ms cuestiones que puedan ser resueltas

706

separada o parcialmente, sin que ello ofrezca dificultad para la marcha del
proceso, y alguna o algunas de dichas cuestiones o partes de ellas, puedan
ser resueltas sin necesidad de prueba, podr el tribunal fallarlas desde luego.
En este caso se formar un registro con todos los antecedentes
necesarios para dictar el fallo y ejecutarlo, a costa del que solicite la dictacin
de la sentencia parcial.
Artculo 209.- Sentencia de condena genrica. Cuando una
de las partes haya de ser condenada a la devolucin de frutos o a la
indemnizacin de perjuicios y se ha litigado sobre su especie y monto, la
sentencia determinar la cantidad lquida que por esta causa deba pagarse,
o declarar sin lugar el pago, si no resultan probados la especie y el monto
de lo que se cobra, o, por lo menos, las bases que deban servir para su
liquidacin al ejecutarse la sentencia.
En el caso de que no se haya litigado sobre la especie y el
monto de los frutos o perjuicios, el tribunal reservar a las partes que as lo
hayan solicitado en su demanda, el derecho de discutir esta cuestin en un
procedimiento sumario posterior.
El derecho previsto en el inciso anterior, podr ejercerse
cualquiera haya sido la fuente generadora de la obligacin de resarcimiento
de los perjuicios o de restitucin de los frutos.
Artculo 210.- Sentencia de condena de prestaciones
futuras. La sentencia podr condenar al pago de prestaciones que se
devenguen durante la tramitacin del juicio y con posterioridad a su
pronunciamiento, cuando as se hubiese solicitado en la demanda, debiendo,
en su caso, fijar en su totalidad las bases que deban servir para su
liquidacin posterior.
Artculo 211.- Desasimiento del tribunal. Notificada una
sentencia definitiva o interlocutoria a alguna de las partes, no podr el
tribunal que la dict alterarla o modificarla en manera alguna.
Artculo 212.- Aclaracin, rectificacin o enmienda de una
sentencia. Sin perjuicio de lo sealado en el artculo anterior, a solicitud de
parte y siempre que la resolucin no estuviere cumplida, el tribunal que
hubiere pronunciado una sentencia podr aclarar los puntos oscuros o
dudosos, salvar las omisiones y rectificar los errores de copia, de referencia
o de clculos numricos que aparezcan de manifiesto en la misma
sentencia, sin alterar de manera alguna la decisin sobre el fondo.
El tribunal que hubiere pronunciado la resolucin podr
tambin, de oficio, adoptar alguna de esas decisiones dentro de los cinco
das siguientes a la primera notificacin de la sentencia.
Artculo 213.- Tramitacin y fallo de la solicitud de
aclaracin, rectificacin o enmienda. Hecha la reclamacin, podr el

707

tribunal pronunciarse sobre ella sin ms trmite o despus de or a la otra

parte, pudiendo mientras tanto suspender o no los trmites del juicio o la
ejecucin de la sentencia, segn la naturaleza de la reclamacin.
Las aclaraciones, enmiendas o rectificaciones podrn hacerse
no obstante la interposicin de recursos sobre la sentencia a que aquellas se
refieren.
No se suspender por la solicitud de aclaracin, enmienda o
rectificacin de la sentencia el plazo para deducir cualquiera impugnacin en
su contra.
El fallo que acoja la solicitud de aclaracin, rectificacin o
enmienda o en que de oficio se hagan dichas rectificaciones, ser
impugnable por los mismos medios y en todos los casos en que lo sera la
sentencia a que ellas se refieren.
Artculo 214.- Subsanacin de sentencias incompletas.
Cuando la sentencia hubiere omitido manifiestamente pronunciamientos
relativos a pretensiones o excepciones oportunamente deducidas y
sustanciadas en el proceso, el tribunal, a solicitud escrita de parte y previo
traslado por tres das a las dems partes del proceso, resolver sobre dicha
solicitud completando la sentencia con el pronunciamiento omitido o
declarando no haber lugar a completarla.
Este derecho podr ser ejercido dentro del trmino de tres das
contados desde la notificacin de la sentencia.
El plazo para la interposicin de los recursos que correspondan
en contra de la sentencia definitiva y su complementacin, comenzar a
correr una vez que se notifique a las partes la resolucin recada en esta
ltima.
La solicitud mencionada constituir suficiente preparacin para
la interposicin del recurso de apelacin que se funde en la causal prevista
en la letra c) del artculo 386.
CAPTULO 2
DE LA EJECUTORIEDAD DE LAS SENTENCIAS Y LA COSA JUZGADA
Artculo 215.- Firmeza o ejecutoriedad de las sentencias. Se
entender firme o ejecutoriada una sentencia desde que se haya notificado a
las partes, si no procede recurso alguno en contra de ella; y, en caso
contrario, desde que se notifique el decreto que la mande cumplir, una vez
que se resuelvan los recursos deducidos, o desde que transcurran todos los
plazos que la ley concede para la interposicin de dichos recursos, sin que
se hayan hecho valer por las partes. Tratndose de sentencias definitivas,
certificar el hecho el ministro de fe del respectivo tribunal.
Artculo 216.- Sentencias que generan la cosa juzgada. Las
sentencias definitivas e interlocutorias firmes producen cosa juzgada.

708

Artculo 217.- Efecto negativo o excluyente de la cosa

juzgada. En general, la cosa juzgada de la sentencia firme o ejecutoriada
excluir, conforme a la ley, un ulterior proceso entre las mismas partes, por el
que se pretenda un nuevo juzgamiento de lo ya resuelto.
Artculo 218.- Efecto positivo o prejudicial de la cosa
juzgada. Lo resuelto con fuerza de cosa juzgada en la sentencia, obligar al
tribunal de un proceso posterior cuando aparezca como presupuesto
necesario de la nueva decisin, siempre que las partes de ambos procesos
sean las mismas o la cosa juzgada se extienda a ellas por disposicin legal.
Artculo 219.- Extensin o lmites de la cosa juzgada. La
cosa juzgada se extiende al fallo que se pronuncie sobre las pretensiones y
excepciones comprendidas en el proceso.
Salvo disposicin expresa en sentido contrario, la cosa juzgada
alcanza y puede alegarse por las partes del proceso en el que la sentencia
que se invoca se dict, por sus causahabientes y por todos aquellos a
quienes, segn la ley, se extienda el fallo, aunque no hayan litigado en el
juicio.
Asimismo, el tribunal, en conformidad a lo dispuesto en el
artculo 217, podr, hasta la audiencia preliminar y previa audiencia de las
partes, declarar de oficio la existencia de litispendencia o de cosa juzgada.
Artculo 220.- Efecto de las sentencias penales en el
proceso civil. En los juicios civiles seguidos en contra de quien hubiere sido,
previamente, condenado, como autor, cmplice o encubridor de un delito
penal, no podrn tomarse en consideracin pruebas o alegaciones
incompatibles con la declaracin de existencia del hecho que constituy
dicho delito ni con el establecimiento de la participacin del condenado en el
mismo. Los efectos vinculantes de la sentencia penal condenatoria en el
proceso civil no tendrn lugar si el demandado en el juicio civil no ha
participado como interviniente en el proceso penal.
Las sentencias penales que absuelvan de la acusacin o que
ordenen el sobreseimiento definitivo respecto del imputado, solo vincularn al
juez civil cuando se funden en alguna de las circunstancias siguientes:
1. La no existencia del hecho que se le atribuy;
2. No existir relacin alguna entre el hecho que se persigue y el
imputado, sin perjuicio de la responsabilidad civil que pueda afectarle por
actos de terceros o por daos que resulten de delitos o cuasidelitos, en
conformidad a lo establecido en el Ttulo XXXV, Libro IV, del Cdigo Civil.
Artculo 221.- Cuestiones prejudiciales penales en el
proceso civil. Siempre que para la decisin de las cuestiones controvertidas
en el proceso civil se requiriere la resolucin previa de una cuestin penal, el
juez civil, a peticin de parte, podr suspender el pronunciamiento de la

709

sentencia hasta la terminacin del proceso criminal, si en este se ha

deducido acusacin o formulado requerimiento, segn el caso.
Se entender que existe tal cuestin penal cuando la materia
debatida en el proceso criminal haya de ser fundamento preciso de la
sentencia civil o tenga en ella influencia notoria.
Se pondr trmino a la suspensin cuando se acredite que el
juicio criminal ha concluido por sentencia definitiva o sobreseimiento o
cuando, en concepto del juez, no se justificare mantenerla.
Artculo 222.- Cuestiones prejudiciales no penales. Siempre
que, para dictar una sentencia definitiva civil, sea necesario decidir,
previamente, una cuestin de carcter civil u otra regida por leyes
especiales, que se est sustanciando en juicio iniciado con anterioridad, ante
el mismo tribunal o ante otro distinto, y no fuere posible la acumulacin de
procesos, el tribunal, a peticin de ambas partes o de una de ellas, oda la
contraria, podr suspender el pronunciamiento de la sentencia, hasta que
finalice el proceso en que se ventila la cuestin.
Se pondr trmino a la suspensin cuando se acredite que el
juicio sobre la cuestin civil u otra regida por leyes especiales ha concluido
por sentencia definitiva o interlocutoria o cuando, en concepto del juez, no se
justificare mantenerla.
CAPTULO 3
LA REVISIN DE LAS SENTENCIAS FIRMES
Artculo 223.- Causales de revisin. Se podr demandar la
invalidacin de una sentencia definitiva firme solo en los casos siguientes:
1. Si alguna de las pruebas que constituyeren fundamento
decisivo de la resolucin impugnada hubiere sido declarada falsa por otra
sentencia firme.
2. Si la sentencia fuere el resultado de prevaricacin, cohecho,
violencia u otra maquinacin fraudulenta, cuya existencia haya sido
declarada por sentencia ejecutoriada.
3. Si se hubiere pronunciado contra otra pasada en autoridad
de cosa juzgada y que no se aleg en el juicio en que la sentencia firme
recay.
Artculo 224.- Legitimacin. Podr demandar la revisin todo
aquel que hubiere sido perjudicado por la sentencia firme que se impugna o
sus causahabientes. La demanda se dirigir en contra de aquellos que
hubieren sido partes en el juicio.
Artculo 225.- Oportunidad para demandar la revisin. La
revisin solo podr demandarse dentro del plazo de un ao, contado desde
la fecha en que qued ejecutoriada la sentencia cuya revisin se pretende.

710

Si la demanda de revisin se presenta pasado este plazo, se

rechazar de plano.
Sin embargo, si al terminar el plazo no se ha fallado an el
juicio dirigido a comprobar la falsedad de las pruebas o el cohecho, violencia
u otra maquinacin fraudulenta, bastar que la demanda de revisin se
interponga dentro del plazo sealado en el inciso primero, hacindose
presente en ella esta circunstancia. Admitida a tramitacin la demanda, el
tribunal dispondr la suspensin del procedimiento hasta treinta das
despus de obtenerse sentencia firme en dicho juicio. Si vencido este plazo
el interesado no solicita que se d curso al procedimiento, se le tendr por
desistido de la demanda.
Artculo 226.- Tramitacin. Presentada la demanda de
revisin de la sentencia, el tribunal conferir traslado a las otras partes a
quienes afecte dicha sentencia por el trmino comn de quince das para que
comparezcan a hacer valer sus derechos.
En todo aquello no regulado en este Captulo, se aplicar el
juicio sumario para la tramitacin de la demanda de revisin.
Artculo 227.- Efectos de la interposicin de la demanda de
revisin. La interposicin de esta demanda no suspender la ejecucin de la
sentencia objeto de revisin.
Sin embargo, el tribunal que conoce de la demanda podr, en
vista de las circunstancias y a peticin del actor, ordenar que se suspenda la
ejecucin de la sentencia, siempre que concurran motivos plausibles y se
rinda caucin suficiente para satisfacer el valor de lo litigado y los perjuicios
que se causen con la inejecucin de la sentencia, para el caso de que la
demanda de revisin sea desestimada. Esta caucin deber rendirse en los
trminos del artculo 177.
Artculo 228.- Sentencia de la demanda de revisin. La
sentencia que d lugar a la demanda anular la resolucin objeto de revisin
y determinar el estado en que queda el proceso, si correspondiere.
Servirn de base al nuevo juicio las declaraciones que se hayan
hecho en el procedimiento de revisin, las cuales no podrn ser ya
discutidas.
Artculo 229.- Rechazo de la demanda de revisin. La
sentencia que negare lugar a la demanda de revisin deber imponer las
costas a quien la hubiere deducido.

CAPTULO 4
DE LA EJECUCIN DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES
PRRAFO 1

711

DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES PRONUNCIADAS POR

TRIBUNALES CHILENOS.
SUBPRRAFO 1
PRINCIPIOS GENERALES

Artculo 230.- Iniciativa. Las resoluciones judiciales

encaminadas a la sustanciacin del proceso se cumplirn de oficio por los
tribunales que las hayan pronunciado. Las restantes, a peticin de parte.
Artculo 231.- Medidas para dar cumplimiento a
resoluciones dictadas durante la tramitacin del proceso. Para obtener
el cumplimiento de las resoluciones judiciales, los tribunales se encontrarn
facultados para adoptar todas las medidas conducentes a dicho
cumplimiento, pudiendo al efecto imponer multas que no excedan de diez
unidades tributarias mensuales o arresto hasta de dos meses, determinados
prudencialmente por el tribunal, sin perjuicio de repetir el apremio.
Artculo 232.- Cumplimiento de sentencias declarativas o
constitutivas. El tribunal que hubiere dictado una sentencia declarativa o
constitutiva en primer o nico grado jurisdiccional, ordenar su cumplimiento
disponiendo la prctica de las inscripciones, cancelaciones, anotaciones o
dems actuaciones necesarias, en los registros pblicos pertinentes, si
correspondiere.
Si una sentencia declarativa o constitutiva contuviere tambin
pronunciamientos de condena, stos se ejecutarn del modo previsto para la
ejecucin de los ttulos ejecutivos en este Cdigo.
Artculo 233.- Acatamiento y cumplimiento de las
sentencias constitutivas.
Todas las personas y autoridades,
especialmente las encargadas de los registros pblicos, debern acatar y
cumplir lo que se disponga en las sentencias constitutivas y atenerse al
estado o situacin jurdicos que surja de ellas.
Quienes hayan sido parte en el proceso o acrediten inters
directo y legtimo podrn pedir al tribunal que hubiere pronunciado la
sentencia en nico o primer grado jurisdiccional, que ordene las actuaciones
precisas para su eficacia.
Artculo 234.- Quebrantamiento. Cumplida una resolucin
judicial, el tribunal tendr facultades para decretar las medidas tendientes a
dejar sin efecto todo lo que se haga en contravencin a lo ejecutado.
El que, por accin u omisin, quebrantare lo cumplido en virtud
de una sentencia firme o que admita ejecucin provisional, ser sancionado
con reclusin menor en cualquiera de sus grados.

712

Si los hechos descritos en el inciso precedente recayeren sobre

una resolucin judicial que decret una medida cautelar, la sancin ser
presidio menor en su grado mnimo.
SUBPRRAFO 2
DE LA EJECUCIN PROVISIONAL DE LAS SENTENCIAS DE CONDENA
Artculo 235.- Ejecucin provisional. Las sentencias
definitivas de condena, una vez notificadas a todas las partes, podrn ser
cumplidas provisionalmente conforme a las disposiciones siguientes.
Artculo 236.- Legitimacin. Salvo las excepciones legales,
quien haya obtenido un pronunciamiento a su favor en sentencia definitiva de
condena dictada en cualquier grado jurisdiccional podr, sin necesidad de
rendir caucin, pedir y obtener su ejecucin provisional conforme a las
normas previstas en el procedimiento ejecutivo.
Artculo 237.-Sentencias no ejecutables provisionalmente.
No sern en ningn caso susceptibles de ejecucin provisional:
1. Las sentencias constitutivas y las declarativas, salvo los
pronunciamientos condenatorios que regulen las obligaciones y relaciones
patrimoniales vinculadas con lo que sea objeto principal del proceso.
2. Las sentencias que condenen a suscribir un acto o contrato.
3. Las sentencias o laudos arbitrales.
4. Las resoluciones en contra de las cuales se hubiere
concedido un recurso que comprenda un efecto suspensivo o respecto de las
cuales se hubiere concedido una orden de no innovar que impidiere su
cumplimiento.
5. Los pronunciamientos de carcter indemnizatorio de las
sentencias que se dicten en favor de quienes se encuentren declarados en
quiebra, en cesacin de pagos o sometidos a un convenio en los trminos
establecidos en el Libro IV del Cdigo de Comercio, a menos que se rinda
caucin en dinero efectivo suficiente, segn lo dispuesto en los artculos 177
y 178.
Dicha caucin gozar de preferencia para responder de todas
las restituciones y perjuicios que debieren efectuarse o hacerse efectivos en
caso de anularse o dejarse sin efecto la ejecucin provisional.
6. Las dems sentencias que indique expresamente la ley.
Artculo 238.- Reglas de la ejecucin provisional. La
ejecucin provisional de las sentencias de condena se sujetar a las mismas
reglas previstas para las sentencias ejecutoriadas en el procedimiento
ejecutivo, con excepcin de las disposiciones previstas en este Captulo.

713

Artculo 239.- Demanda de oposicin a la ejecucin

provisional. La demanda de oposicin a la ejecucin provisional podr
fundarse nicamente en las siguientes causales:
1. En que la sentencia no admite ejecucin provisional.
2. En que fuere imposible o muy difcil restablecer la situacin al
estado anterior a la ejecucin provisional en caso que la sentencia de
condena a una obligacin de hacer, no hacer o de mera entrega de una
especie o cuerpo cierto, fuere revocada.
Si no concurriere la imposibilidad alegada, el juez podr ordenar
al que hubiere solicitado el cumplimiento, que rinda caucin suficiente para
garantizar el pago de los perjuicios en caso de revocarse la sentencia.
La caucin deber constituirse en la forma prevista en los
artculos 177 y 178.
Si la sentencia fuese de condena a dar una cantidad de dinero,
el ejecutado solo podr oponerse a actuaciones ejecutivas concretas del
procedimiento de apremio, cuando dichas actuaciones puedan ocasionar una
situacin difcil de restaurar o de compensar.
Al formular esta demanda de oposicin a medidas ejecutivas
concretas, el ejecutado deber indicar otras medidas o actuaciones
ejecutivas que sean posibles y no provoquen situaciones similares a las que
causara, a su juicio, la actuacin o medida a la que se opone.
3. En una o ms de las causales de oposicin previstas en el
procedimiento ejecutivo regulado en este Cdigo, siempre que ellas consten
en un antecedente escrito y se sustenten en hechos acaecidos con
posterioridad al pronunciamiento de la sentencia que se pretende ejecutar.
Artculo 240.- Decisin sobre la oposicin a la ejecucin
provisional y a medidas ejecutivas concretas. De acogerse la demanda
de oposicin fundada en la causal prevista en el primer prrafo del nmero 2
del artculo precedente, el tribunal suspender la ejecucin, subsistiendo los
embargos y las dems medidas adoptadas para garantizar la ejecucin.
De acogerse la demanda de oposicin fundada en la causal
prevista en el prrafo cuarto del numeral 2 del artculo precedente,
proseguir el procedimiento de apremio en todo lo dems.
Artculo
241.Confirmacin
de
la
resolucin
provisionalmente ejecutada. Confirmada y ejecutoriada la sentencia de
cuya ejecucin provisional se trata, la ejecucin continuar con carcter
definitivo en lo que se encontrare pendiente, siendo plenamente eficaces
todas las actuaciones que se hubiesen verificado conforme a derecho
durante la ejecucin provisional.

714

Artculo 242.- Trmino de la ejecucin provisional, derecho

a la devolucin y la indemnizacin por daos y perjuicios. Si la sentencia
ejecutada provisionalmente fuere revocada, modificada o anulada, se dejar
sin efecto la ejecucin, debiendo retrotraerse el proceso al estado anterior a
esta. Con todo, si la revocacin, modificacin o anulacin fueren parciales, el
juez regular prudencialmente los trminos en que el proceso deba volver al
estado anterior.
Quien hubiere solicitado la ejecucin provisional, deber
proceder a la devolucin de lo percibido, en su caso, y estar obligado a
compensar los perjuicios ocasionados al ejecutado con motivo de la
ejecucin, segn las reglas siguientes:
1. Si el pronunciamiento provisionalmente ejecutado fuere de
condena al pago de dinero y se revocara, modificara o anulara totalmente, el
ejecutante deber devolver la cantidad que, en su caso, hubiere percibido,
as como reintegrar al ejecutado las costas de la ejecucin provisional que
este hubiere satisfecho y resarcirle de los daos y perjuicios que dicha
ejecucin le hubiere ocasionado. Si la revocacin, modificacin o anulacin
de la sentencia fuese parcial, solo se devolver la diferencia entre la cantidad
percibida por el ejecutante y la que resulte de la confirmacin parcial. En
ambos casos, proceder el pago de inters corriente para operaciones de
crdito de dinero no reajustables sobre la cantidad restituida, desde el
momento de la percepcin y hasta la devolucin efectiva.
2. Si la resolucin revocada, modificada o anulada, hubiere
condenado a la entrega de un bien determinado, se restituir este al
ejecutado, bajo el mismo ttulo con que se hubiere posedo o tenido, ms las
rentas, frutos o productos, o el valor pecuniario de la utilizacin del bien. Si la
restitucin fuese imposible, de hecho o de derecho, el ejecutado podr pedir
que se le indemnicen los daos y perjuicios causados.
Si la sentencia revocada, modificada o anulada contuviese
condena a una obligacin de hacer y esta hubiere sido realizada, se podr
pedir que se deshaga lo hecho, de ser ello posible, y, en todo caso, que se
indemnicen los daos y perjuicios causados.
3. El tribunal que hubiese decretado la ejecucin provisional
deber dictar todas las resoluciones que sean pertinentes para los efectos de
dar cumplimiento a las medidas de restitucin contempladas en los nmeros
precedentes.
El ejecutado podr hacer valer el derecho de indemnizacin por
daos y perjuicios a que se refieren los numerales anteriores en el proceso
en el cual se pronunci la sentencia cuya ejecucin provisional se dejare sin
efecto total o parcialmente, en el plazo y de acuerdo al procedimiento
establecido en el inciso penltimo del artculo 179.
SUBPRRAFO 3

715

PROCEDIMIENTO PARA EL CUMPLIMIENTO DE RESOLUCIONES

JUDICIALES EN CONTRA DEL FISCO
Artculo 243.- Procedimiento. Las sentencias definitivas y
aquellas interlocutorias que ordenen el cumplimiento de una prestacin al
Fisco, se ejecutarn una vez que se encuentren firmes o ejecutoriadas.
Toda sentencia que condene al Fisco a cualquiera prestacin,
deber cumplirse dentro de los sesenta das siguientes a la fecha de
recepcin del oficio a que se refiere el inciso tercero, mediante decreto
expedido a travs del Ministerio respectivo.
Certificada la ejecutoria de la sentencia, el tribunal remitir
inmediatamente oficio al Consejo de Defensa del Estado, adjuntando copia
autorizada de la sentencia de primer y de segundo grado jurisdiccional, con
certificado de estar ejecutoriada.
Se certificar en el proceso el hecho de haberse remitido el
oficio y se agregar al registro copia del mismo. La fecha de recepcin de
este se acreditar mediante certificado del ministro de fe que lo hubiese
entregado en la Oficina de Partes del Consejo de Defensa del Estado o, si
hubiese sido enviado por carta certificada, transcurridos tres das desde su
recepcin por el correo.
En caso que la sentencia condene al Fisco a prestaciones de
carcter pecuniario, el decreto de pago deber disponer que la Tesorera
incluya en el pago los reajustes e intereses que haya determinado la
sentencia y que se devenguen hasta la fecha de pago efectivo. En aquellos
casos en que la sentencia no hubiese dispuesto el pago de reajustes y
siempre que la cantidad que se haya ordenado pagar no se solucione dentro
de los sesenta das establecidos en el inciso segundo, dicha cantidad se
reajustar en conformidad con la variacin que haya experimentado el ndice
de precios al consumidor entre el mes anterior a aquel en que qued
ejecutoriada la sentencia y el mes anterior al del pago efectivo, ms el inters
corriente para operaciones de crdito de dinero reajustables menores a un
ao.
Transcurrido el plazo contemplado en el inciso segundo sin que
se hubiere efectuado el pago, el tribunal que hubiere conocido del asunto en
primer o nico grado jurisdiccional ordenar al Fisco depositar en su cuenta
corriente, el monto de lo ordenado pagar en la sentencia ejecutoriada.
PRRAFO 2
DE LAS RESOLUCIONES PRONUNCIADAS POR TRIBUNALES
EXTRANJEROS
Artculo 244.- Tratados internacionales. Las sentencias
pronunciadas en pas extranjero tendrn en Chile la fuerza que les concedan
los tratados respectivos, y para su ejecucin se seguirn los procedimientos

716

que establezca la ley chilena, en cuanto no aparezcan modificados por

dichos tratados.
Artculo 245.- Reciprocidad. Si no existen tratados relativos a
esta materia con la nacin de la que procedan las resoluciones, se les dar
la misma fuerza que en ella se d a los fallos pronunciados en Chile.
Si la resolucin procede de un pas en que no se da
cumplimiento a los fallos de los tribunales chilenos, no tendr fuerza en
Chile.
Artculo 246.- Reconocimiento y ejecucin de sentencias
extranjeras. En caso que no puedan aplicarse las reglas precedentes, la
sentencia definitiva ejecutoriada pronunciada por un tribunal extranjero,
tendr en Chile la misma fuerza que si se hubiera dictado por un tribunal
chileno y podr hacerse valer en los procedimientos declarativos y ejecutivos
en conformidad a las reglas de este Prrafo y las generales establecidas en
este Cdigo.
La parte que invoque una sentencia extranjera o pida su
ejecucin deber presentar una copia de la misma debidamente legalizada o
apostillada, en su caso, con atestado de su ejecutoriedad.
Si la sentencia no estuviera redactada en castellano, la parte
deber presentar una traduccin a ese idioma, debidamente certificada por
un intrprete oficial.
Artculo 247.- Reconocimiento de sentencias extranjeras en
procedimientos declarativos. La parte que invoque una sentencia
extranjera en un procedimiento de naturaleza declarativa deber
acompaarla en las oportunidades procesales que correspondan, de acuerdo
a lo previsto en los artculos 256, 275, 278, 358 y 361.
La parte contra quien se haga valer la sentencia extranjera
podr oponerse a que se le reconozca eficacia en conformidad a las reglas
generales, por los motivos y dentro de las oportunidades previstas para la
contestacin de la demanda o en el plazo para objetar documentos
establecido en el procedimiento declarativo respectivo y podr hacer valer
como defensa, asimismo, los motivos contemplados en el artculo 249.
La solicitud de reconocimiento de sentencias declarativas o
constitutivas que para su cumplimiento requieran de inscripciones,
cancelaciones, anotaciones o dems actuaciones aplicables en los registros
pblicos pertinentes, se tramitar en conformidad a las reglas del
procedimiento sumario, pudiendo el demandado oponerse a su cumplimiento
en conformidad a las reglas generales y por los motivos contemplados en el
artculo 249.

717

Artculo 248.- Ejecucin de sentencias extranjeras

condenatorias. La ejecucin de una sentencia condenatoria ejecutoriada
dictada por un tribunal extranjero tendr en Chile la misma fuerza que si se
hubiera dictado por un tribunal chileno, siempre que sea voluntariamente
cumplida por la parte contra la cual se invoca.
En caso contrario, deber iniciar su ejecucin, en conformidad a
las reglas generales de ejecucin establecidas en este Cdigo,
acompaando la sentencia extranjera en la forma prevista en el inciso
segundo del artculo 246.
Las sentencias pronunciadas por tribunales extranjeros que no
se encuentren firmes o ejecutoriadas, no sern susceptibles de ejecucin
provisional, salvo que expresamente se disponga lo contrario en los tratados
internacionales vigentes en Chile.
El ejecutado podr deducir demanda de oposicin por los
motivos contemplados en el artculo 439 y adems por los motivos sealados
en el artculo 249.
Si, debidamente emplazado en conformidad a lo dispuesto en
los artculos 436 y 437, el ejecutado no demanda de oposicin, el oficial de
ejecucin deber requerir del tribunal competente que efecte el control a
que se refiere el artculo 250 y autorice seguir adelante con la ejecucin
decretando los embargos y medidas de apremio que sean procedentes.
Artculo 249.- Motivos generales para denegar el
reconocimiento o ejecucin de una sentencia dictada por un tribunal
extranjero. Solo se podr denegar el reconocimiento de una sentencia
extranjera, cualquiera que sea el pas en que se haya dictado:
1. Cuando, a juicio del tribunal, sea contraria a las leyes de la
Repblica. Sin embargo, no se tomarn en consideracin las leyes de
procedimiento a que haya debido sujetarse en Chile la sustanciacin del
juicio;
2. Cuando se opongan a la jurisdiccin nacional;
3. Cuando la parte en contra de la cual se invoca la sentencia
no haya sido debidamente notificada de la demanda. Con todo, podr ella
probar que, por otros motivos, estuvo impedida de hacer valer sus medios de
de defensa, y
4. Cuando no se encuentre ejecutoriada en conformidad a las
leyes del pas en que haya sido pronunciada.
Artculo 250.- Facultades del juez para efectuar control de
requisitos de reconocimiento y ejecucin de sentencia extranjera. Todo
juez que conozca de una causa declarativa o ejecutiva en la que se pretenda
el reconocimiento o el cumplimiento de una sentencia dictada por un tribunal
extranjero, se encontrar facultado para controlar de oficio el cumplimiento

718

de lo dispuesto en los artculos 244, 245 y 249 y podr decretar, igualmente

de oficio, todas las medidas probatorias para los efectos de apreciar la
concurrencia de esos requisitos y pronunciarse acerca del reconocimiento y
cumplimiento de la sentencia extranjera.
Artculo 251.- Cumplimiento de sentencias dictadas por
tribunales establecidos en tratados internacionales. Se sujetar a las
normas precedentes el cumplimiento de las sentencias dictadas por
tribunales establecidos en tratados internacionales, cuando el estatuto
correspondiente no contemple un procedimiento de cumplimiento de la
sentencia o laudo.
Artculo 252.- Recursos. En contra de la sentencia que se
pronuncie acerca del reconocimiento o ejecucin de una sentencia
extranjera, procedern los recursos conforme a las reglas generales.
CAPTULO 5
DE LAS MULTAS
Artculo 253.- Destino de las multas. Todas las multas que
este Cdigo establece o autoriza, se impondrn a beneficio fiscal,
enterndose en la cuenta corriente del tribunal respectivo y se entregarn
trimestralmente a la Corporacin de Asistencia Judicial correspondiente.
Las multas debern pagarse dentro de los quince das
siguientes a la fecha de notificacin de la respectiva resolucin. El
incumplimiento se comunicar a la Tesorera General de la Repblica y a la
Contralora General de la Repblica para los efectos de su cobranza y de su
inclusin en la lista de deudores fiscales.
LIBRO SEGUNDO
PROCESOS DECLARATIVOS
TTULO I
JUICIO ORDINARIO
CAPTULO 1
LA DEMANDA
Artculo 254.- Inicio. El juicio ordinario comenzar por
demanda del actor, sin perjuicio de las medidas prejudiciales que pudieren
solicitarse en conformidad a lo dispuesto en el Captulo 1 del Ttulo XII del
Libro Primero.
Artculo 255.- Contenido de la demanda. La demanda deber
presentarse por escrito y contener:
1. La designacin del tribunal;
2. El nombre, apellidos, cdula de identidad o rol nico
tributario, profesin u oficio y domicilio del actor y, en su caso, de las
personas que lo representen y la naturaleza de la representacin. Deber

719

indicar, adems, el domicilio que fijare para los efectos del juicio, dentro del
territorio jurisdiccional del tribunal, si no lo tuviere;
3. El nombre, apellidos y domicilio del demandado; y, si se
conocieren, su cdula de identidad o rol nico tributario y profesin u oficio;
as como la individualizacin en los mismos trminos de su representante
legal o convencional, si procediere;
4. La exposicin de cada uno de los hechos en que se funde el
petitorio, la indicacin precisa de los medios de prueba con los cuales se
acreditarn sus fundamentos y el derecho en que se apoya;
5. El petitorio formulado con toda claridad y precisin;
6. El valor o cuanta de la causa, si fuere determinable, y
7. Las firmas del actor o de su representante y del abogado,
salvo los casos exceptuados por la ley.
Artculo 256.- Acompaamiento de prueba documental con
la demanda. El actor deber acompaar con su demanda toda la prueba
documental de que se intente valer, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo
278.
Si no se dispusiera de alguno de esos documentos, deber
resear su contenido en la demanda, indicar con precisin el lugar en que se
encuentren o persona que los tuviere y solicitar las medidas pertinentes para
su incorporacin al proceso, en conformidad a lo dispuesto en el artculo 311.
Esta ltima deber tener lugar a ms tardar en la audiencia preliminar, nica
oportunidad en que podr impugnarse el documento agregado.
Los documentos acompaados sern incorporados al registro
desmaterializado y conservados en conformidad a lo dispuesto en el Ttulo
IX, Captulo 4 del Libro Primero.
Artculo 257.- Ofrecimiento de prueba testimonial, pericial y
de otros medios probatorios. El actor deber con precisin indicar en la
demanda todos los medios de prueba de que se valdr, incluyendo el
nombre, apellidos, profesin u oficio, cdula de identidad, si se supiere, y
domicilio de los testigos y de los peritos que presentar a declarar en juicio,
solicitando su diligenciamiento, si correspondiere. Sealar, asimismo, con
claridad y precisin los hechos sobre los cuales recaern las declaraciones
de testigos y peritos e indicar, pormenorizadamente, los que se acreditarn
con los restantes medios, de modo que el tribunal pueda ejercer las
facultades que le confiere el artculo 294.
Asimismo, el actor podr solicitar en la demanda la prctica de
prueba anticipada que estime necesaria, sealando las razones que justifican
dicha actitud en conformidad a lo establecido en el artculo 289, y manifestar
si har uso de la facultad que le confieren los artculos 334 y 335, pidiendo
su diligenciamiento.

720

Artculo 258.- Sancin a la falta de ofrecimiento oportuno

de prueba. No se podr ofrecer ni producir prueba alguna fuera de las
oportunidades previstas en la ley.
Artculo 259.- Modificacin de la demanda. El actor podr
modificar la demanda antes de que haya sido contestada. Estas
modificaciones se considerarn como una demanda nueva para los efectos
de su notificacin, y solo desde la fecha en que esta diligencia se practique
correr el trmino para su contestacin.
Artculo 260.- Control de admisibilidad de la demanda.
Presentada una demanda sin cumplir con los requisitos formales previstos en
la ley, el tribunal dispondr que se subsanen los defectos en un plazo no
superior a diez das, y el actor quedar apercibido, por el solo ministerio de la
ley, de que, si no lo hiciere, se tendr por no presentada y se proceder al
archivo de los antecedentes.
Si el tribunal estimare que la demanda no puede ser admitida a
tramitacin por carecer de jurisdiccin o de competencia absoluta, existencia
de litispendencia, por inexistencia, falta de capacidad o representacin de
una de las partes, manifiesta falta de legitimacin para actuar u otro defecto
que afecte la existencia, validez o eficacia del proceso, lo declarar de plano,
siempre que consten en forma manifiesta del expediente o se funden en
hechos de pblica notoriedad, expresando los fundamentos de su decisin.
Si se impugna la resolucin que no admite a tramitacin la
demanda, el tribunal ordenar que ella sea notificada al demandado junto
con la resolucin que concediere el recurso antes que este se eleve al
tribunal superior.
La resolucin que declare la inadmisibilidad de la demanda
tendr siempre eficacia para ambas partes.
Artculo 261.- Efectos de la presentacin de la demanda. La
declaracin de admisibilidad de la demanda radicar el asunto, desde la
fecha de su presentacin, ante el tribunal que la hubiere admitido a
tramitacin.
CAPTULO 2
DEL EMPLAZAMIENTO
Artculo 262.- Elementos del emplazamiento. Notificada
vlidamente la demanda y transcurrido el plazo que la ley le otorga para
contestarla, se entender que el demandado se encuentra legalmente
emplazado al juicio para todos los efectos.
Artculo 263.- Notificacin de la demanda. La notificacin de
la demanda deber verificarse personalmente al demandado si fuere la
primera notificacin que se le hubiere de practicar en el proceso. En los
dems casos, la demanda ser notificada por cdula.

721

Artculo 264.- Trmino de emplazamiento. El trmino de

emplazamiento para contestar la demanda ser de treinta das si el
demandado es notificado dentro de la provincia donde funciona el tribunal
que conoce del juicio.
Si el demandado es notificado fuera de esa provincia o fuera del
territorio de la Repblica, el trmino para contestar la demanda ser de
cuarenta y cinco das, en el primer caso y de sesenta das, en el segundo.
Artculo 265.- Emplazamiento en caso de existir pluralidad
de partes iniciales. Si los demandados son varios, sea que obren separada
o conjuntamente, el trmino para contestar la demanda correr para todos a
la vez, y se contar hasta que expire el plazo que corresponda al ltimo de
los notificados.
En los casos en que exista pluralidad de demandantes que no
acten conjuntamente, el plazo para contestar la demanda, determinado
segn lo dispuesto en el artculo anterior, se aumentar en un da por cada
tres demandantes sobre diez que existan en el proceso. Con todo, este plazo
adicional no podr exceder de treinta das.
Si los demandados son varios y contestan en oportunidades
diferentes, el tribunal se limitar a tener presente las contestaciones, si los
escritos se ajustaren a los trminos previstos en los artculos 272 y 273, o a
ordenar que se subsanen los defectos que presentaren, dentro del plazo que
prudencialmente sealar, apercibiendo a la parte respectiva con tener por
evacuado el trmite en su rebelda.
Vencido el plazo sealado en el inciso primero, si las
contestaciones cumplieren con los requisitos legales, proveer lo que
convenga para la tramitacin de la causa o har efectivo el apercibimiento
decretado.
CAPTULO 3
DE LAS ACTITUDES DEL DEMANDADO FRENTE A LA DEMANDA
Artculo 266.- Rebelda. Cuando el demandado debidamente
emplazado no comparezca dentro del plazo correspondiente, el tribunal
tendr por evacuado el trmite de contestacin de la demanda y el proceso
se seguir en su rebelda, por el solo ministerio de la ley.
La rebelda del demandado importar una negacin de los
hechos afirmados por el actor en su demanda, pero no podr rendir prueba
en juicio, salvo en la forma y condiciones previstas en el artculo 278.
No ser necesario notificarle al demandado rebelde las
resoluciones que se dicten durante el curso del proceso, las que producirn
efectos a su respecto desde que se pronuncien, con excepcin de la
resolucin que cita a las partes a la audiencia preliminar y la sentencia
definitiva de primer grado, las que debern ser notificadas por cdula.

722

El demandado rebelde podr comparecer en cualquier estado

del proceso, pero respetando lo que se hubiere actuado con antelacin.
Artculo 267.- Actitudes del demandado. El demandado
puede allanarse total o parcialmente a la demanda, plantear excepciones
previas, contestar la demanda y, eventualmente, deducir reconvencin,
dando cumplimiento a lo previsto en el Ttulo VII del Libro Primero. Si
adoptara ms de una de estas actitudes deber hacerlo en el mismo escrito,
formulando sus diversas peticiones de modo subsidiario si fueren
incompatibles entre s.
Artculo 268.- Allanamiento a la demanda. El demandado
podr allanarse a la demanda en su contestacin, o con posterioridad en la
audiencia preliminar, aceptando total o parcialmente la pretensin.
En caso de allanamiento total, o cuando el demandado no
contradiga en materia sustancial y pertinente los hechos afirmados por el
actor en su demanda, el tribunal, concluida la audiencia preliminar, deber
dictar sentencia definitiva en los trminos establecidos en el artculo 285, sin
necesidad de prueba ni de ningn otro trmite.
Corresponder, por el contrario, seguir los trmites del proceso
respectivo, si el allanamiento fuera parcial, si la cuestin planteada fuere de
orden pblico o se tratare de derechos indisponibles.
Artculo 269.- Excepciones previas. El demandado en la
contestacin de la demanda, puede oponer como excepciones previas, las
siguientes:
1. La falta de jurisdiccin o la incompetencia del tribunal;
2. La litispendencia;
3. La ineptitud del libelo por incumplimiento de los requisitos del
artculo 255;
4. La incapacidad del actor o la falta de personera o
representacin del que comparece a su nombre;
5. La falta de constitucin de un litisconsorcio necesario, sea
activo o pasivo;
6. La prescripcin de la accin;
7. La caducidad del derecho;
8. La cosa juzgada;
9. La falta manifiesta de legitimacin o inters;
10. El pago efectivo de la deuda;
11. El beneficio de excusin, y

723

12. Cualquier otro defecto que pudiera afectar la existencia,

validez o eficacia del proceso.
Artculo 270.- Tramitacin y fallo de las excepciones
previas. De las excepciones previas, oportunamente deducidas, se dar
traslado al actor, quien deber evacuarlo en la audiencia preliminar.
La tramitacin restante se ajustar a la contemplada para los
incidentes promovidos en audiencia.
Excepcionalmente, si ellas se fundan en hechos que consten en
el proceso o sean de pblica notoriedad, el tribunal las fallar de plano.
Artculo 271.- Efectos de la resolucin que se pronuncia
sobre excepciones previas. La resolucin que acoja la excepcin previa,
determinar los efectos de tal decisin y, en su caso, la forma en que
continuar el procedimiento.
Artculo 272.- Forma de la contestacin y reconvencin. La
contestacin de la demanda y la reconvencin, en su caso, debern
formularse por escrito.
Artculo 273.- Contenido de la contestacin. La contestacin
de la demanda deber contener:
1. La designacin del tribunal a cargo del conocimiento del
asunto;
2. El nombre, apellidos, profesin u oficio, cdula de identidad o
rol nico tributario y domicilio del demandado y, en su caso, de las personas
que lo representen y la naturaleza de la representacin. Deber indicar,
adems, el domicilio que fijare para los efectos del juicio, dentro del territorio
jurisdiccional del tribunal, si no lo tuviere;
3. La exposicin clara y precisa de cada uno de los hechos que
configuren las defensas y excepciones que se oponen a la demanda,
sealando los medios de pruebas pertinentes con los cuales se pretende
acreditarlos y el derecho en que se fundan;
4. El petitorio formulado con toda claridad y precisin, y
5. Las firmas del demandado o de su representante y del
abogado, salvo los casos exceptuados por la ley.
Artculo 274.- Carga de controvertir los hechos afirmados
en la demanda y los documentos acompaados por el actor y su
sancin. En la contestacin de la demanda, deber el demandado
pronunciarse categrica y precisamente sobre la veracidad de los hechos
alegados en la demanda y sobre la autenticidad, integridad y validez de los
documentos que a ella se hubieren acompaado.
Su silencio, as como sus afirmaciones ambiguas o evasivas en
la contestacin, podrn ser considerados por el tribunal como admisin tcita

724

de los hechos que le sean perjudiciales, as como admisin de la

autenticidad, integridad y validez de los documentos acompaados.
Artculo 275.- Acompaamiento de prueba documental y
ofrecimiento de las otras pruebas en la contestacin. El demandado
deber acompaar a su contestacin, toda la prueba documental de que se
intente valer, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 278.
Si no dispusiera de alguno de esos documentos, deber
resear su contenido en la contestacin e indicar con precisin el lugar en
que se encuentra o persona que los tuviere, solicitando las medidas
pertinentes para su incorporacin al proceso, en conformidad a lo dispuesto
en el artculo 311. Esta ltima deber tener lugar a ms tardar en la
audiencia preliminar, nica oportunidad en la que podr impugnarse el
documento agregado.
Los documentos acompaados sern incorporados al registro
desmaterializado y conservados en conformidad a lo dispuesto en el Ttulo
IX, Captulo 4, del Libro Primero.
Asimismo, deber con precisin indicar en la contestacin todos
los restantes medios de prueba de que se valdr, incluyendo el nombre,
apellidos, profesin u oficio, cdula de identidad, si se supiere, y domicilio de
los testigos y de los peritos que presentar a declarar en juicio y solicitar su
diligenciamiento si corresponde. Sealar, del mismo modo, con claridad y
precisin, los hechos sobre los cuales recaern las declaraciones de dichos
testigos y peritos e indicar, pormenorizadamente, los que se acreditarn con
los restantes medios, de modo que el tribunal pueda ejercer las facultades
que le confiere el artculo 294.
El demandado podr solicitar en la contestacin de la demanda
la prctica de prueba anticipada que estime necesaria, sealando las
razones que justifican dicha solicitud en conformidad a lo establecido en el
artculo 289, y manifestar si har uso de la facultad que le confieren los
artculos 334 y 335, pidiendo su diligenciamiento.
El demandado no podr producir ni ofrecer medio de prueba
alguno fuera de las oportunidades previstas en la ley.
Artculo 276.- Carga de controvertir los documentos
acompaados por el demandado y su sancin. El demandante deber
pronunciarse categrica y precisamente, hasta cinco das antes de la
audiencia preliminar, sobre la autenticidad, integridad y validez de los
documentos que en la contestacin se hubieren acompaado.
Su silencio, as como sus afirmaciones ambiguas o evasivas,
podrn ser considerados por el tribunal como admisin de la autenticidad,
integridad y validez de los documentos acompaados por el demandado.

725

Artculo 277.- Demanda reconvencional. La reconvencin

deber formularse por escrito junto con la contestacin de la demanda y
cumplir con los mismos requisitos y contenido establecidos respecto de la
demanda.
La reconvencin solo podr hacerse valer cuando la pretensin
invocada pueda tramitarse dentro del mismo procedimiento; el tribunal posea
competencia absoluta para conocer de la reconvencin estimada como
demanda, y se fundamente en los mismos hechos que esta ltima, o se
encuentre en una relacin de conexin tal con ella, que de haberse
formulado en proceso separado, sera procedente su acumulacin.
De la reconvencin se dar traslado al demandante por el plazo
de treinta das, pudiendo este adoptar las mismas actitudes que el
demandado respecto de la demanda, en la forma y con los requisitos
previstos al efecto. Las excepciones previas que deduzca el demandado
reconvencional se sujetarn a la tramitacin establecida en el artculo 270.
Artculo 278.- Alegaciones complementarias, alegacin de
hechos nuevos o desconocidos y ampliacin de prueba. Las partes no
podrn alterar el contenido de la demanda, la contestacin y, en su caso, la
reconvencin, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 259.
Con todo, en la audiencia preliminar, podrn efectuar las
alegaciones que estimen procedentes en relacin con lo expuesto por la
contraria a efectos de aclarar o modificar las pretensiones o defensas
formuladas, pero sin que puedan alterar sustancialmente las acciones
deducidas, en cuyo caso, sern rechazadas de plano. En todo caso, el
tribunal deber conceder siempre a la contraparte, la oportunidad para
ejercer sus facultades de contradiccin y prueba correspondientes.
Del mismo modo, si con posterioridad a la notificacin de la
demanda o despus de la contestacin a la misma o de la reconvencin, en
su caso, ocurriese algn hecho nuevo de relevancia para fundamentar las
pretensiones o defensas de las partes y la decisin del asunto controvertido,
o hubiese llegado noticia de un hecho relevante para la decisin que la parte
no haya podido ni debido conocer con anterioridad, las partes podrn
alegarlo durante el curso del proceso por escrito o a ms tardar en la
audiencia preliminar, ofreciendo la prueba necesaria para acreditarlo.
En este ltimo caso, el tribunal podr rechazar de plano la
solicitud cuando no se justifique que el hecho no se pudo alegar en la
oportunidad procesal prevista por la ley o se trate de un hecho que carezca
de relevancia para la decisin del asunto controvertido.
Tratndose de hechos nuevos expuestos por el demandado al
contestar la demanda principal o la reconvencional, en su caso, el
demandante podr, en la audiencia preliminar, acompaar aquellos
documentos y ofrecer los dems medios de prueba complementarios cuyo
inters o relevancia se ponga de manifiesto a consecuencia de las

726

afirmaciones o
contestacin.

alegaciones

efectuadas

por

el

demandado

en

su

Artculo 279.- Citacin a audiencia preliminar. Transcurrido

el plazo para la contestacin de la demanda o de la reconvencin, en su
caso, respecto de todas las partes, con o sin la presentacin de las mismas,
el tribunal citar a una audiencia preliminar, la que tendr lugar en un plazo
no inferior a veinte das ni superior a cuarenta. Las partes debern ser
notificadas con una antelacin no inferior a diez das de aquel fijado para la
celebracin de la audiencia.
CAPTULO 4
DE LA AUDIENCIA PRELIMINAR
Artculo 280.- Comparecencia a audiencia preliminar. Las
partes debern comparecer a la audiencia preliminar debidamente
representadas por un abogado.
Artculo 281.- Inasistencia del actor. La inasistencia del actor
a la audiencia preliminar producir la caducidad del procedimiento en los
trminos establecidos en el artculo 116. Igual sancin tendr la inasistencia
del demandado respecto de la reconvencin.
Artculo 282.- Contenido de la audiencia preliminar. En la
audiencia preliminar:
1. El juez har una relacin somera del contenido de la
demanda, as como de la contestacin y, en su caso, de la demanda
reconvencional y de las excepciones;
2. Se ratificar la demanda y la contestacin y, en su caso, la
reconvencin y la contestacin a la misma;
3. El tribunal, despus de or al actor y al demandante
reconvencional, en su caso, resolver las excepciones previas opuestas a la
demanda principal o reconvencional que no se hubieren resuelto de plano.
Para este efecto, fijar los puntos sustanciales, pertinentes y
controvertidos que requieran de prueba y recibir en la misma audiencia la
que ofrezcan las partes.
Con todo, el tribunal podr omitir el pronunciamiento respecto
de las excepciones previas previstas en los numerales 6., 7., 8. y 9. del
artculo 269 y reservar su resolucin para la sentencia definitiva, si los
antecedentes que existieren en el proceso fueren insuficientes para emitir su
resolucin respecto de ellas;
4. Se formularn las alegaciones complementarias y de hechos
nuevos a que se refiere el artculo 278, si las hubiera;
5. Se llamar a las partes a conciliacin siempre que se trate de
derechos respecto de los cuales sea admisible la transaccin. El juez deber

727

proponer personalmente bases de arreglo. Las opiniones que emita con tal
propsito no lo inhabilitarn para seguir conociendo de la causa.
El juez tratar de obtener una conciliacin total o parcial del
litigio, la que solo producir efectos entre las partes que la hubieren
acordado, debiendo continuar el juicio con las dems.
Sin perjuicio del registro de la audiencia, de la conciliacin total
o parcial se levantar acta escrita en la que se consignarn las
especificaciones del arreglo. Esta acta ser suscrita por el juez y las partes
que lo desearen. La conciliacin producir los mismos efectos de una
sentencia definitiva ejecutoriada.
No obstante lo previsto en este numeral, el tribunal, en
cualquier tiempo, podr citar a las partes a una audiencia de conciliacin;
6. El tribunal dictar la correspondiente sentencia interlocutoria
con el fin de sanear el proceso, resolver las nulidades denunciadas o las
que el tribunal hubiere advertido y decidir, a peticin de parte o de oficio,
todas las cuestiones que obstaren a la decisin sobre el fondo del asunto;
7. El tribunal fijar los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos que deben ser probados y se pronunciar sobre las
convenciones probatorias que las partes hayan acordado;
8. El tribunal determinar las pruebas que debern rendirse en
la audiencia de juicio al tenor de la propuesta de las partes en sus escritos
principales y aquellas destinadas a acreditar las alegaciones
complementarias y de hechos nuevos o desconocidos previstos en el artculo
278, que no hayan sido rechazadas de plano. Se excluirn de ser rendidas
aquellas pruebas que se declaren inadmisibles en conformidad a lo dispuesto
en el artculo 294;
9. Se recibir la prueba anticipada que hubiere sido ofrecida en
los respetivos escritos principales del perodo de discusin y la que soliciten
las partes en el curso de la audiencia, en conformidad a lo dispuesto en el
artculo 289.
En su caso, debern sealarse, detalladamente, las pruebas
que las partes ya hubieren rendido en forma anticipada;
10. Se fijar la fecha de la audiencia de juicio, la que deber
llevarse a efecto en un plazo no inferior a quince das ni superior a cuarenta
de realizada la audiencia preliminar;
11. Se decretarn las medidas cautelares que se solicitaren y
sean procedentes, a menos que estas se hubieren decretado con
anterioridad, caso en el cual se resolver sobre su mantencin, y
12. En general, se conocern y resolvern todas las incidencias
planteadas por las partes.

728

Artculo 283.- Contenido de la resolucin que cita a

audiencia de juicio. Al trmino de la audiencia preliminar, si no se hubiere
producido una conciliacin total, el juez dictar una resolucin, que contendr
las menciones siguientes:
a) Los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que
debern ser probados;
b) Los hechos que se dieren por acreditados en funcin de las
convenciones probatorias celebradas por las partes o por no existir
contradiccin;
c) Las pruebas que debern rendirse en el juicio y aquellas que
se hubieren excluido;
d) La indicacin de la prueba ya rendida;
e) La citacin e individualizacin de los testigos, peritos y partes
que deban ser llamados para prestar declaracin en la audiencia respectiva,
al tenor de los hechos para los cuales se hubiere ofrecido y aceptado su
declaracin. Las partes se entendern citadas a la audiencia de juicio por el
solo ministerio de la ley, y
f) El da y hora en que se verificar la audiencia de juicio.
Artculo 284.- Impugnacin de resoluciones dictadas en la
audiencia preliminar. Las resoluciones dictadas sin que hubiere antecedido
debate durante el curso de la audiencia admiten recurso de reposicin, el
que deber deducirse de inmediato y decidirse por el tribunal antes de pasar
a tratar alguna otra materia dentro de la audiencia.
Artculo 285.- Sentencia definitiva inmediata. Si durante la
audiencia preliminar se produjere un allanamiento total o si en sus escritos el
demandado no contradice en materia sustancial y pertinente los hechos
sobre que versa el juicio o cuando la prueba ofrecida haya sido solo
documental, sin haber sido impugnada, no ser necesario citar a audiencia
de juicio, debiendo el tribunal dictar sentencia en los plazos establecidos en
el artculo 356, contados desde la audiencia preliminar.
En contra de la sentencia procedern los recursos de
conformidad con las reglas generales.
CAPTULO 5
DE LA AUDIENCIA DE JUICIO
PRRAFO 1
LOS OBJETIVOS Y PRINCIPIOS DE LA AUDIENCIA DE JUICIO
Artculo 286.- Objetivo de la audiencia de juicio. En la
audiencia de juicio deber recibirse la prueba ordenada en la resolucin que
cita a juicio, sin perjuicio de realizarse los dems actos procesales que
autorice o disponga la ley.

729

Artculo 287.- Principios que rigen la audiencia de juicio.

Los principios generales sealados en el Ttulo I del Libro Primero se
aplicarn en la audiencia de juicio.
PRRAFO 2
DISPOSICIONES GENERALES ACERCA DE LA PRUEBA
Artculo 288.- Libertad y oportunidad probatoria. Todos los
hechos y circunstancias pertinentes para la adecuada solucin del conflicto
sometido a la decisin del tribunal podrn ser probados por cualquier medio
obtenido, ofrecido e incorporado al proceso en conformidad a la ley.
Salvo disposicin legal en contrario, la prueba que hubiere de
servir de base a la sentencia deber rendirse durante la audiencia de juicio
ante el tribunal que conoce del proceso.
Artculo 289.- Prueba anticipada. En los escritos principales
del perodo de discusin y hasta la audiencia preliminar, cualquiera de las
partes podr solicitar al tribunal la prctica anticipada de algn acto de
prueba cuando exista el temor fundado de que, por causa de las personas o
por el estado de las cosas, pudiera resultar imposible o muy difcil la
produccin o rendicin de esa prueba en la audiencia de juicio.
El procedimiento para rendir la prueba se sujetar a lo
dispuesto en el Captulo 1 del Ttulo XII del Libro Primero de este Cdigo.
Artculo 290.- Iniciativa probatoria. Las partes podrn ofrecer
los medios de prueba de que dispongan y solicitar al juez que ordene,
adems, la generacin u obtencin de otros de que tengan conocimiento y
que no dependan de ellas, sino de un rgano o servicio pblico, de terceras
personas o de la contraparte, tales como documentos, certificaciones u otros
medios aptos para producir fe sobre un hecho determinado.
Hasta antes del trmino de la audiencia preliminar, el tribunal,
de oficio, podr ordenar las diligencias probatorias que estime necesarias
para el esclarecimiento de la verdad de los hechos controvertidos,
respetando el derecho de defensa de las partes. En ejercicio de este
derecho, las partes podrn solicitar, en el mismo acto, una contraprueba a la
solicitada por el tribunal, conforme a lo previsto en el artculo 292.
Artculo 291.- Prueba no ofrecida oportunamente. A peticin
de alguna de las partes el tribunal, despus de escuchar a la contraria, podr
ordenar la recepcin de pruebas que aquella no hubiere ofrecido
oportunamente, cuando justificare no haber podido ni debido conocer su
existencia sino hasta ese momento y siempre que el juez considere que
resultan esenciales para la resolucin del asunto.
Artculo 292.- Contraprueba. Excepcionalmente, si con
ocasin de la rendicin de una prueba determinante se suscitare alguna
cuestin relacionada con su autenticidad, veracidad, integridad o validez, que

730

no hubiere sido posible prever con anterioridad, el tribunal podr autorizar la

presentacin de nuevas pruebas destinadas a esclarecer esos puntos,
aunque ellas no hubieren sido ofrecidas oportunamente y siempre que no
hubiere sido posible prever su necesidad.
Artculo 293.- Convenciones probatorias. Durante la
audiencia preliminar, las partes, en conjunto, podrn solicitar al juez que d
por acreditados ciertos hechos. El juez podr formular proposiciones a las
partes sobre la materia, teniendo para ello a la vista las argumentaciones de
hecho contenidas en la demanda o reconvencin y en sus respectivas
contestaciones.
El juez solo aprobar aquellas convenciones probatorias que no
sean contrarias al orden pblico, las buenas costumbres y que no atenten en
contra de los derechos fundamentales. Asimismo, el juez verificar que el
consentimiento ha sido prestado con pleno conocimiento de los efectos de la
convencin.
Los hechos comprendidos en las convenciones probatorias no
podrn ser controvertidos por las partes y el tribunal deber tenerlos por
acreditados.
Artculo 294.- Exclusin de prueba. El juez ordenar que se
excluyan de ser rendidas en el juicio aquellas pruebas que fueren
manifiestamente impertinentes o no idneas; las que tuvieren por objeto
acreditar hechos pblicos y notorios; las que resultaren sobreabundantes; las
que hayan sido obtenidas con infraccin de garantas fundamentales o
hubieren sido declaradas nulas y aquellas que recaigan sobre hechos no
controvertidos, a menos que, en este ltimo caso, se tratare de cuestiones
indisponibles para las partes.
Las dems sern admitidas y se ordenar su produccin en la
audiencia de juicio respectiva.
Artculo 295.- Prueba del derecho extranjero. El derecho
extranjero a aplicar para la solucin de un conflicto no requiere de prueba,
pudiendo el tribunal y las partes acudir a cualquier medio legtimo para
determinarlo.
Artculo 296.- Carga de la prueba. Corresponde la carga de
probar los fundamentos de hecho contenidos en la norma jurdica a la parte
cuya aplicacin le beneficie, salvo que una disposicin legal expresa
distribuya con criterios diferentes o de una manera diversa la carga de probar
los hechos relevantes entre las partes.
Artculo 297.- Valoracin de la prueba. Salvo que la ley
atribuya un valor determinado a un medio probatorio, el juez apreciar la
prueba de acuerdo a las reglas de la sana crtica. En consecuencia, deber
estarse a los principios de la lgica, las mximas de la experiencia y los

731

conocimientos cientficamente afianzados, salvo texto

expresamente contemple una regla de apreciacin diversa.

legal

que

Sin embargo, el acto o contrato solemne solo puede ser

acreditado por medio de la solemnidad prevista por el legislador.
Se dar por establecido el hecho que se presume de derecho si
se han acreditado sus supuestos o circunstancias, sin que se admita prueba
en contrario.
El hecho que se presume legalmente se dar por establecido si
se han acreditado sus supuestos o circunstancias, a menos que se hubiere
rendido prueba que permita establecer un hecho distinto al colegido.
PRRAFO 3
DE LOS DOCUMENTOS Y DE LOS INSTRUMENTOS EN PARTICULAR.
SUBPRRAFO 1
DE LOS DOCUMENTOS
Artculo 298.- Concepto de documento. Es documento todo
soporte susceptible de ser incorporado al proceso, que represente o d
cuenta de un hecho, idea o acto jurdico, sea por medio de la escritura, la
imagen o el sonido, tales como los instrumentos escritos, los documentos
electrnicos, las fotocopias, planos, cuadros, dibujos, fotografas,
grabaciones de voz, del sonido o de la imagen, cintas cinematogrficas o
videogrficas u otras formas de representacin generalmente aceptadas.
Artculo 299.- Percepcin. La percepcin de los documentos
electrnicos u otros, cuyo contenido no fuere posible aprehender
directamente por los sentidos, se efectuar en la audiencia preliminar o, si
esta ya se hubiere realizado, en una audiencia especialmente citada al
efecto.
En caso de no contar el tribunal con los medios tcnicos
necesarios para su adecuada percepcin, apercibir a la parte que present
el documento con tenerlo por no presentado de no concurrir a la audiencia
con dichos medios.
Si los documentos o medios tcnicos necesarios para su
adecuada percepcin, no pudieren ser transportados al tribunal, la misma
tendr lugar donde stos se encuentren, en una diligencia que deber
realizarse con anterioridad a la audiencia preliminar, a costa de la parte que
los haya ofrecido.
Artculo 300.- Impugnacin y valor probatorio. Los
documentos podrn ser impugnados por las partes en la forma y oportunidad
establecida en el artculo 302 y su valor probatorio ser apreciado por el
tribunal en conformidad a las reglas de la sana crtica, a menos que la ley
estableciere una regla especial diversa.

732

Para los efectos de su impugnacin, se entender que los

documentos electrnicos u otros cuyo contenido no fuere posible aprehender
directamente por los sentidos, han sido puestos en conocimiento de la parte
contraria en la fecha en que se produzca su percepcin.
La prueba de los hechos en que se funde la impugnacin de los
documentos, se regir por las normas generales, sin perjuicio de lo previsto
en los artculos 304, 306 y 307.
SUBPRRAFO 2
DE LOS INSTRUMENTOS
Artculo 301.- Clases de instrumentos y formas de
presentacin. Los instrumentos son documentos caracterizados por su
escrituracin y pueden ser pblicos o privados. Son pblicos los autorizados
con las solemnidades legales por el competente funcionario y, en general,
todos aquellos a los que la ley les atribuya ese carcter. Los dems son
privados.
Los instrumentos podrn presentarse en un soporte que permita
su debida inteligencia y percepcin y su posterior reproduccin, si
procediese, debiendo acudirse para su percepcin a la forma prevista en el
artculo 299, si fuere necesario.
Artculo 302.- Causales de impugnacin y oportunidad. Los
instrumentos pblicos podrn ser impugnados por falsedad material, falta de
integridad y nulidad por omisin de los requisitos o solemnidades
establecidos por la ley para su otorgamiento. Los privados podrn ser
impugnados por falsedad material y por falta de integridad.
La simulacin o falsedad ideolgica de los instrumentos solo
podr ser declarada por un tribunal conociendo de esta como objeto principal
de un juicio.
Los instrumentos acompaados por las partes en sus escritos
principales debern ser impugnados en la oportunidad prevista por la ley en
cada caso. Aquellos instrumentos que por autorizacin legal deban ser
acompaados en una audiencia, solo podrn ser objetados o impugnados
dentro de ella. Los dems instrumentos que por autorizacin legal puedan
ser acompaados fuera de audiencia, debern ser impugnados, por escrito,
dentro del plazo fatal que el tribunal fijar al efecto.
Artculo 303.- Instrumentos pblicos en juicio. Sern
considerados como instrumentos pblicos en juicio, siempre que en su
otorgamiento se hayan cumplido las disposiciones legales que dan este
carcter:
1. Los instrumentos originales;

733

2. Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriban
para que hagan fe respecto de toda persona, o, a lo menos, respecto de
aquella contra quien se hacen valer;
3. Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean
objetadas como inexactas por la parte contraria dentro del trmino previsto
para este efecto;
4. Las copias que, objetadas en el caso del nmero anterior,
sean cotejadas y halladas conforme con sus originales o con otras copias
que hagan fe respecto de la parte contraria;
5. Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el
juicio, autorizados por el respectivo ministro de fe y sacados de los originales
o de copias que renan las condiciones indicadas en los nmeros anteriores;
6. Los instrumentos pblicos otorgados en pas extranjero,
conforme a lo establecido en el artculo 308, y
7. Los instrumentos electrnicos suscritos mediante firma
electrnica avanzada.
Artculo 304.- Cotejo de instrumentos pblicos. El cotejo de
instrumentos pblicos solicitado por alguna de las partes, se har por el
ministro de fe que designe el tribunal.
Artculo 305.- Reconocimiento de los instrumentos
privados. Los instrumentos privados se tendrn por reconocidos:
1. Cuando as lo ha declarado en el juicio la persona a cuyo
nombre aparece otorgado el documento o la parte contra quien se hace valer
o sus sucesores;
2. Cuando igual declaracin se ha hecho en un instrumento
pblico o en otro juicio diverso;
3. Cuando, puestos en conocimiento de la parte contraria bajo
apercibimiento legal, no se alega su falsedad material o falta de integridad
dentro del trmino previsto para su objecin, y
4. Cuando se declare la autenticidad del instrumento por
resolucin judicial.
A efectos de lo dispuesto en el nmero 3., el instrumento
privado emanado de la contraria deber acompaarse, a solicitud de parte,
bajo apercibimiento de tenerse por reconocido tcitamente si no fuere
objetado oportunamente.
Artculo 306.- Cotejo de letras. A peticin de parte, podr
decretarse el cotejo de letras siempre que se niegue por la parte a quien
perjudique o se ponga en duda la autenticidad de un instrumento privado o la
de cualquier instrumento pblico que carezca de matriz.

734

El cotejo solicitado deber ser realizado por un perito designado

por el tribunal.
Artculo 307.- Instrumentos indubitados para el cotejo. La
persona que pida el cotejo designar el o los instrumentos indubitados con
que deba hacerse. Se considerarn indubitados para el cotejo:
1. Los instrumentos que las partes acepten como tales, de
comn acuerdo;
2. Los instrumentos pblicos no tachados de falsos o
suplantados, y
3. Los instrumentos privados cuya letra o firma haya sido
reconocida de conformidad a los nmeros 1. y 2. del artculo 305.
Artculo 308.- Instrumentos otorgados en pas extranjero.
Los instrumentos otorgados fuera de Chile debern presentarse debidamente
legalizados o apostillados, en su caso.
Se entender que estn debidamente legalizados cuando en
ellos conste el carcter pblico y la verdad de las firmas de las personas que
los han autorizado, atestiguadas ambas circunstancias por los funcionarios
que, segn las leyes o la prctica de cada pas, deban acreditarlas.
La autenticidad de las firmas y el carcter de estos funcionarios
se comprobar en Chile por alguno de los medios siguientes:
1. El atestado de un agente diplomtico o consular chileno,
acreditado en el pas de donde el documento procede, y cuya firma se
compruebe con el respectivo certificado del Ministerio de Relaciones
Exteriores;
2. El atestado de un agente diplomtico o consular de una
nacin amiga acreditado en el mismo pas, a falta de funcionario chileno,
certificndose en este caso la firma por conducto del Ministerio de
Relaciones Exteriores del pas a que pertenezca el agente o del Ministro
diplomtico de dicho pas en Chile, y adems por el Ministerio de Relaciones
Exteriores de la Repblica en ambos casos, y
3. El atestado del agente diplomtico acreditado en Chile por el
gobierno del pas donde se otorg el instrumento, certificndose su firma por
el Ministerio de Relaciones Exteriores de la Repblica.
Artculo 309.- Valor probatorio de los instrumentos. Los
instrumentos pblicos en juicio harn plena fe en cuanto a su fecha y el
hecho de haber sido otorgados. En cuanto a la verdad de las declaraciones
que en l hayan hecho los interesados, solo harn plena fe en contra de los
declarantes.

735

Cuando dos instrumentos pblicos sean contradictorios entre s,

el juez apreciar comparativamente el valor de cada uno segn la sana
crtica.
El instrumento privado reconocido en conformidad a la ley,
emanado de la contraparte, se sujetar en cuanto a su valor probatorio a lo
previsto en el inciso anterior.
Los dems instrumentos privados sern apreciados por el
tribunal conforme a las reglas de la sana crtica.

SUBPRRAFO 3
NORMAS COMUNES
Artculo 310.- Documentos extendidos o producidos en
idioma diferente al castellano. Los documentos extendidos o producidos en
lengua extranjera o en alguno de los idiomas indgenas que reconoce la ley,
debern acompaarse junto con su traduccin al idioma castellano, sin
perjuicio que la parte contraria exija a su costa, dentro de las oportunidades
previstas para su objecin, que dicha traduccin sea revisada por un perito
designado por el tribunal, quien deber consignar las eventuales
disconformidades que observare.
Artculo 311.- Exhibicin de documentos en poder de la
contraparte o de terceros. Podr decretarse, a solicitud de parte, la
exhibicin de documentos que existan en poder de la otra parte o de un
tercero, as como aquellos que se encuentren en una oficina pblica o en
algn prestador de servicio pblico, con tal guarden efectiva y directa
relacin con la cuestin debatida y no revistan el carcter de secretos o
reservados, en conformidad a la ley.
El procedimiento para la exhibicin de dichos documentos se
sujetar a lo dispuesto en los numerales 4. y 5. del artculo 162.
Cuando la exhibicin haya de hacerse por un tercero, podr
este exigir que en su propia casa u oficina se obtenga testimonio de los
documentos por un ministro de fe.
Del documento exhibido se dejar copia fiel para su
incorporacin al registro.
Los gastos que la exhibicin haga necesarios sern de cuenta
del que la solicite, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre el pago de las
costas.
El tribunal podr dar por acreditados los hechos que se
pretendan probar con la exhibicin de documentos que se encuentren en
poder de la contraparte, si esta injustificadamente no cumpliere con este
deber en los trminos y oportunidad sealados por el tribunal, habindosele

736

apercibido en ese sentido en la resolucin que hubiere ordenado la

diligencia.
Si el tercero a quien incumba su cumplimiento desobedeciere
sin justa causa la exhibicin requerida, conociendo la informacin que se le
solicita o existiendo en su poder los documentos, el tribunal podr apremiarlo
con el pago de multas que no excedan de diez unidades tributarias
mensuales.
Tratndose de documentos en poder de la contraparte,
incurrir, adems, en el apercibimiento establecido en el numeral 5. del
artculo 162.
PRRAFO 4
DE LA PRUEBA TESTIMONIAL
Artculo 312.- Deberes del testigo. Toda persona que no se
encontrare legalmente exceptuada tendr la obligacin de concurrir al
llamamiento judicial practicado y prestar declaracin testimonial. Tendr,
igualmente, el deber de decir la verdad sobre lo que se le preguntare y de no
ocultar hechos, circunstancias o elementos acerca del contenido de su
declaracin.
Artculo 313.- Renuencia a comparecer. Si el testigo
legalmente citado no compareciere sin justa causa, se proceder, a peticin
de la parte que lo ofreci, a apercibirlo con arresto por falta de
comparecencia, conforme a lo dispuesto en el artculo 231.
La parte que presente a un testigo podr hacerse cargo de la
citacin correspondiente, bajo sancin de entenderla por desistida de esa
prueba en caso de incomparecencia.
Artculo 314.- Excepciones a la obligacin de
comparecencia. Las personas que se indican no estarn obligadas a
comparecer al tribunal a prestar declaracin y debern hacerlo en la forma
sealada en el artculo siguiente:
a) El Presidente de la Repblica y los ex Presidentes, los
Ministros de Estado, los senadores y diputados, los miembros de la Corte
Suprema, los miembros del Tribunal Constitucional, el Contralor General de
la Repblica y el Fiscal Nacional;
b) Los Comandantes en Jefe de las Fuerzas Armadas, el
General Director de Carabineros de Chile y el Director General de la Polica
de Investigaciones de Chile;
c) Los que gozaren en el pas de inmunidad diplomtica, en
conformidad a los tratados vigentes sobre la materia, y
d) Los que por enfermedad grave u otro impedimento, calificado
por el tribunal, se hallaren en imposibilidad de hacerlo.

737

Con todo, si las personas enumeradas en las letras a) y b)

renunciaren a su derecho a no comparecer, debern prestar su declaracin
conforme a las reglas generales.
Artculo 315.- Declaracin de personas exceptuadas. Las
personas comprendidas en las letras a), b) y d) del artculo anterior sern
interrogadas en el lugar donde habitualmente ejercieren sus funciones,
industria, profesin o empleo, o bien, en su casa habitacin. A tal efecto, y
dentro del tercer da hbil siguiente a su notificacin propondrn, por escrito,
conforme a las sugerencias formuladas por el tribunal, la fecha y lugar
respectivo en que pueda llevarse a efecto la diligencia. El juez resolver la
proposicin sin ms trmite y la comunicar a las partes para que asistan a
la diligencia.
Si el interesado no ejerciere el derecho que le otorga el inciso
anterior, deber comparecer a presencia judicial con arreglo a las normas
generales.
Las personas comprendidas en la letra c) del artculo
precedente declararn por informe, si consintieren en ello voluntariamente. Al
efecto se les dirigir un oficio por medio del Ministerio respectivo.
Artculo 316.- Facultad de abstenerse de declarar por
razones de secreto. Tampoco estarn obligadas a declarar aquellas
personas que, por su estado o profesin como el abogado, el mdico o el
confesor, tuvieren el deber de guardar el secreto que se les hubiere confiado,
pero nicamente en lo que se refiere a dicho secreto.
Las personas comprendidas en el inciso anterior no podrn
invocar la facultad all reconocida cuando se las relevare del deber de
guardar secreto por aquel que lo hubiere confiado.
Artculo 317.- Principio de no autoincriminacin. Todo
testigo tendr el derecho de negarse a responder aquellas preguntas cuya
respuesta pudiera acarrearle peligro de persecucin penal por un delito.
Asimismo, el testigo podr ejercer el mismo derecho cuando, por su
declaracin, pudiere incriminar a su cnyuge, a su conviviente, a sus
ascendientes o descendientes, a sus parientes colaterales hasta el segundo
grado de consanguinidad o afinidad, a su pupilo o a su guardador, a su
adoptante o su adoptado.
Artculo 318.- Juramento o promesa. Todo testigo, antes de
comenzar su declaracin, prestar juramento o promesa de decir verdad
sobre lo que se le preguntare, sin ocultar nada de lo que pudiere conducir al
esclarecimiento de los hechos.
No se tomar juramento o promesa a los testigos menores de
dieciocho aos, y se dejar constancia en el registro de la omisin de dicho
juramento o promesa.

738

El juez, si lo estimare necesario, instruir al testigo acerca del

sentido del juramento o promesa y de su obligacin de ser veraz, as como
de las penas con las cuales la ley castiga el delito de falso testimonio.
Artculo 319.- Individualizacin del testigo. La declaracin
del testigo comenzar por el sealamiento de los antecedentes relativos a su
persona, en especial sus nombres y apellidos, cdula de identidad, edad,
nacionalidad, estado civil, profesin, industria o empleo y residencia o
domicilio, todo ello sin perjuicio de las excepciones contenidas en leyes
especiales.
Artculo 320.- Declaracin del testigo. No existirn testigos
inhbiles. Sin perjuicio de ello, las partes podrn dirigir al testigo preguntas
tendientes a demostrar su credibilidad o falta de ella, la existencia de
vnculos con alguna de las partes que afectaren o pudieren afectar su
imparcialidad, o algn otro defecto de idoneidad.
Todo testigo dar razn circunstanciada de los hechos sobre
los cuales declarare, expresando si los hubiere presenciado, si los dedujere
de antecedentes que le fueren conocidos o si los hubiere odo referir a otras
personas.
Artculo 321.- Testigos menores de edad. El testigo menor de
edad solo ser interrogado por el juez, debiendo las partes dirigir las
preguntas por su intermedio. Excepcionalmente, el juez podr autorizar el
interrogatorio directo del menor cuando por su grado de madurez se estime
que ello no afectar su persona.
Artculo 322.- Testigos sordos, mudos o sordomudos. Si el
testigo fuere sordo, las preguntas le sern dirigidas por escrito, y si fuere
mudo, dar por escrito sus contestaciones. En caso de que no pudiere darse
a entender por escrito, se aplicar lo dispuesto en el inciso siguiente.
Si el testigo fuere sordomudo, su declaracin ser recibida por
intermedio de una o ms personas que pudieren entenderse con l, ya sea
por medio del lenguaje de seas, por signos u otras formas. Estas personas
prestarn previamente el juramento o promesa prescritos para los testigos.
Artculo 323.- Testigos domiciliados en el extranjero.
Tratndose de un testigo domiciliado en el extranjero, el tribunal podr,
previo debate entre las partes, admitir su declaracin fuera del pas sujeto a
que su testimonio se preste respetando las garantas bsicas del
procedimiento y las partes dispongan de oportunidades suficientes para
formularle las interrogantes correspondientes.
Artculo 324.- Uso de intrprete. Si el testigo no supiere el
idioma castellano o manifestare su deseo de declarar en idioma indgena por
estar acogido a la ley respectiva, ser examinado por medio de un intrprete
mayor de dieciocho aos, quien prestar juramento o promesa de

739

desempear bien y fielmente el cargo, y por cuyo conducto se interrogar al

testigo y se recibirn sus contestaciones.
Artculo 325.- Citacin. El testigo deber ser citado a declarar
mediante notificacin por cdula que se practicar, a lo menos, cinco das
antes de la audiencia en que debiere prestar declaracin. En la notificacin
se indicar la causa y su nmero de rol, el tribunal, y el da y la hora previsto
para su comparecencia.
En casos urgentes, los testigos podrn ser citados por cualquier
medio, hacindose constar el motivo de la urgencia.
Artculo 326.- Derechos del testigo. Una vez rendida la
declaracin, el testigo tendr derecho a que la persona que lo hubiere
presentado le compense su remuneracin u honorarios no percibidos por el
tiempo empleado en el traslado y comparecencia a prestar declaracin, y le
pague la totalidad de los gastos que le irrogue dicha comparecencia, tales
como los de traslado y habitacin, si procedieren.
Se entender renunciado el derecho a cobrar los ingresos no
percibidos, prdidas y gastos, si no se solicitare su pago en el plazo de
veinte das, contados desde la fecha en que se prestare la declaracin,
acompaando los antecedentes que justificaren su cobro.
En caso de desacuerdo, estos gastos e ingresos no percibidos
sern regulados por el tribunal a simple requerimiento del interesado, sin
forma de juicio ni ulterior recurso, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre
las costas.
La comparecencia del testigo a la audiencia a que debiere
concurrir constituir siempre suficiente justificacin cuando su presencia
fuere requerida simultneamente para dar cumplimiento a obligaciones
laborales, educativas o de otra naturaleza y no le ocasionar consecuencias
jurdicas adversas bajo circunstancia alguna.
El empleador deber dar las facilidades del caso para la
comparecencia de su trabajador a declarar. El tiempo utilizado para su
traslado y declaracin, se considerar efectivamente trabajado para todos los
efectos legales, sin perjuicio que su pago ser de cargo de la parte que lo
hubiere presentado, de conformidad a lo prescrito en este artculo.
El tribunal, en casos graves y calificados, podr disponer
medidas especiales destinadas a proteger la seguridad de todos aquellos
que deban declarar en el juicio, por el tiempo que estime razonable para
tales efectos.
PRRAFO 5
PRUEBA PERICIAL
Artculo 327.- Procedencia de la prueba pericial. Las partes
podrn recabar informes elaborados por peritos de su confianza y solicitar

740

que estos sean citados a declarar a la audiencia de juicio, acompaando los

antecedentes que acreditaren la idoneidad tcnica del perito y su eventual
relacin con las partes del juicio y el tribunal.
Proceder la prueba pericial en los casos determinados por la
ley y siempre que, para apreciar algn hecho o circunstancia relevante para
la causa, fueren necesarios o convenientes conocimientos especiales de una
ciencia, arte u oficio.
Los informes debern emitirse con objetividad, atenindose a
los principios de la ciencia o a las reglas del arte u oficio que profesare el
perito.
La parte liberada de gastos podr solicitar al juez que ordene la
elaboracin de un informe de peritos a alguna institucin u rgano del
Estado, quien lo decretar cuando lo estime indispensable para la adecuada
resolucin del conflicto.
El tribunal solo podr ordenar un peritaje cuando no haya sido
ofrecido por alguna de las partes. Asimismo, arbitrar las medidas para
obtener que la designacin del perito sea de comn acuerdo. En el evento
que este no se produzca, deber designarse un peritaje institucional.
Artculo 328.- Quienes pueden ser peritos y peritaje
institucional. Salvo autorizacin expresa del tribunal, no podrn ser peritos
quienes no tengan ttulo profesional expedido por autoridad competente, si la
ciencia o arte cuyo conocimiento se requiera est reglamentada por la ley y
hay en el territorio jurisdiccional dos o ms personas tituladas que puedan
desempear el cargo.
Las pericias podrn ser practicadas por instituciones pblicas o
privadas, debiendo en tal caso el informe ser suscrito por el representante de
la institucin y los profesionales que lo emitieren.
Artculo 329.- Oportunidad y contenido del informe de
peritos. Sin perjuicio del deber de los peritos de concurrir a declarar ante el
juez acerca de su informe, este deber entregarse por escrito, con la
finalidad de ponerlo en conocimiento de la parte contraria con, a lo menos,
cinco das de anticipacin a la audiencia de juicio o de aquella otra en que
hubiere de prestar declaracin. Dicho informe escrito deber contener:
a) La descripcin de la persona, hecho o cosa que fuere objeto
del peritaje, del estado y modo en que se hallare;
b) La relacin de todos los principios y las reglas de la ciencia,
arte u oficios invocados;
c) La relacin circunstanciada de todos los procedimientos
practicados y su resultado, especialmente los que digan relacin con los
mtodos utilizados en la elaboracin del informe, como la cuantificacin del
porcentaje o mrgenes de error conocidos para la tcnica o mtodo utilizado;

741

d) Las conclusiones que, en vista de tales datos, formulare el

perito conforme a los principios de su ciencia o reglas de su arte u oficio, y
e) La firma de los profesionales que participaron y emiten el
informe pericial, debiendo especificarse su participacin, si fuere distinta o
limitada a solo algunos aspectos del mismo.
Artculo 330.- Limitacin de la prueba pericial. El tribunal
podr limitar el nmero de peritos cuando resultaren excesivos o pudieren
entorpecer la realizacin del juicio.
Artculo 331.- Remuneracin de los peritos. Los honorarios y
dems gastos derivados de la intervencin de los peritos correspondern a la
parte que los presente conforme a lo previsto en el artculo 326.
En los casos en que la prueba pericial haya sido ordenada por
el tribunal, los honorarios del perito y dems gastos que deriven de su
intervencin, sern pagados por las partes por mitades, sin perjuicio de lo
que se resuelva sobre las costas.
Artculo 332.- Improcedencia de inhabilitacin de los
peritos. Los peritos no podrn ser inhabilitados. No obstante, durante la
audiencia podrn dirigrseles preguntas orientadas a determinar la
concurrencia de los antecedentes previstos en el inciso primero del artculo
327. Las partes o el juez podrn requerir al perito informacin acerca de su
remuneracin para determinar si se ajustan a los montos usuales para el tipo
de trabajo realizado.
Artculo 333.- Declaracin de peritos. La declaracin de los
peritos en la audiencia se regir por las normas establecidas para los
testigos. En consecuencia, si el perito no concurriere o se negare a prestar
declaracin, se le aplicarn los apercibimientos y apremios previstos para
estos.
Con acuerdo de las partes, el juez podr eximir al perito de la
obligacin de concurrir a prestar declaracin, admitiendo en dicho caso el
informe pericial como prueba.
En caso de haberse emitido el informe por una institucin
pblica o privada, podr comparecer a declarar cualquiera de las personas
que designe la institucin, a menos que el tribunal exigiere previamente y en
forma expresa la comparecencia personal de cualquiera de quienes hubieren
concurrido a su otorgamiento.
PRRAFO 6
DECLARACIN DE LAS PARTES
Artculo 334.- Declaracin voluntaria de la propia parte. Las
partes podrn declarar voluntariamente ante el tribunal que conoce del

742

asunto, en la audiencia de juicio, debiendo sealarlo en los escritos

principales del perodo de discusin.
La declaracin ser prestada personalmente y bajo juramento o
promesa de decir verdad, se extender por el tiempo que determine el
tribunal y solo podr versar sobre los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos que sean materia del pleito.
La contraparte tendr derecho a dirigir las preguntas y
contrainterrogaciones que estime pertinentes, aplicndose en este caso lo
previsto en el inciso final del artculo 335.
En caso de existir pluralidad de partes activas o pasivas y todas
o varias de ellas soliciten prestar voluntariamente declaracin, el tribunal
podr restringir este derecho cuando estime que de sus declaraciones pueda
resultar una reiteracin intil sobre los mismos hechos o circunstancias.
Artculo 335.- Procedencia de la declaracin de la
contraparte. Cada parte podr solicitar al juez la declaracin oral de la parte
contraria sobre hechos y circunstancias de los que tengan noticia y que
guarden relacin con el objeto del juicio, lo que explicitar.
Si los demandantes o demandados fueren varios y se solicitare
la citacin a declarar en juicio de muchos o de todos ellos, el juez podr
reducir el nmero de quienes habrn de comparecer, en especial cuando
estime que de sus declaraciones pueda resultar una reiteracin intil sobre
los mismos hechos o circunstancias.
Las personas naturales que fueren parte en el juicio estarn
obligadas a concurrir personalmente a declarar, si as lo exigiere
expresamente su contraparte y fueren citadas para ser interrogadas acerca
de hechos percibidos personalmente por ellas. Si no se hubiere exigido su
comparecencia personal, podrn designar especialmente y por escrito un
mandatario para tal objeto, el que se entender que las representa para
todos los efectos legales relacionados con la diligencia.
Las personas jurdicas y dems entidades con capacidad para
ser parte declararn por medio de sus representantes o apoderados con
facultades suficientes, sin perjuicio de poder designar un mandatario especial
en los trminos previstos en el inciso anterior. Podr exigirse la declaracin
del mandatario judicial de la parte sobre hechos personales suyos en el
juicio, aun cuando no tuviere poder para prestar esa declaracin.
Antes de responder una pregunta determinada, el apoderado
del declarante podr oponerse a su formulacin conforme a lo expuesto en el
artculo 349, debiendo el juez resolver de plano o previo debate.
Artculo 336.- Sancin por la falta de colaboracin en la
declaracin de partes. Si la parte citada a declarar no compareciere
injustificadamente a la audiencia de juicio, el juez podr valorar esa conducta

743

procesal, dando por aceptados los hechos controvertidos que le perjudiquen,

entendindose apercibida por el solo ministerio de la ley. Sin embargo, no se
aplicar esta sancin a la parte que hubiere solicitado declarar
voluntariamente al tenor de lo previsto en el inciso primero del artculo 334.
Si la parte compareciere a prestar declaracin voluntaria o bien
a solicitud de la contraria, y se negare a declarar o diere respuestas
evasivas, el juez podr valorar esa conducta dando por reconocidos los
hechos categricamente afirmados en las preguntas que le dirigieren en la
misma audiencia.
La valoracin de la conducta procesal a que se refieren los
incisos anteriores deber hacerla el juez en su sentencia, conjuntamente con
el anlisis y valoracin individual y simultnea de la prueba rendida, en los
trminos previstos en el artculo 207 nmero 5.
Artculo 337.- Uso de intrprete. Si la parte o su mandatario
designado de conformidad al inciso tercero del artculo 335, no supiere el
idioma castellano o manifestare su deseo de declarar en idioma indgena por
estar acogido a la ley respectiva, se aplicar lo dispuesto en el artculo 324.
Artculo 338.- Partes con discapacidad sensorial. Si la parte
o su mandatario fuere sorda, muda o sordomuda, se aplicar lo previsto en el
artculo 322.
PRRAFO 7
INSPECCIN JUDICIAL Y REPRODUCCIONES DE HECHO
Artculo 339.- Inspeccin judicial. El tribunal, de oficio o a
peticin de parte, podr inspeccionar lugares o cosas con la finalidad de
esclarecer hechos que interesen a la decisin del proceso.
El examen de personas requerir siempre el consentimiento de
estas. La inspeccin de lugares o cosas que estn bajo la esfera de cuidado
de terceros y siempre que no acten por cuenta, a nombre o en
representacin de una de las partes, requerir, asimismo, el consentimiento
de esos terceros. En caso de negativa injustificada del tercero, podr ser
decretada, a requerimiento de parte, por el tribunal.
La diligencia solo podr ser solicitada por las partes o decretada
de oficio por el juez durante la audiencia preliminar y deber ser realizada
antes de la audiencia de juicio.
Artculo 340.- Procedimiento de la inspeccin judicial. Al
decretarse la inspeccin, se individualizar su objeto y se determinar la
fecha y lugar en que se realizar la diligencia, a la cual asistir el tribunal,
pudiendo hacerlo las partes con sus abogados y asesores tcnicos, quienes
podrn formular las observaciones pertinentes, de las que se dejar
constancia en un registro.

744

A las partes y asesores tcnicos que concurran, les interrogar

libremente sobre el objeto de la inspeccin.
Artculo 341.- Reproduccin de hechos. Sujetndose a las
mismas reglas anteriores, podr el juez decretar, bajo su direccin, la
reproduccin de hechos objeto de juicio, de lo cual se dejar testimonio en
un registro en el que conste la realizacin de la diligencia y sus detalles,
pudindose para ello utilizar los medios tcnicos que considere pertinente
para dejar registro de lo actuado.
Artculo 342.- Colaboracin para la prctica de la medida
probatoria. Los terceros y las partes tienen el deber de prestar la mxima
colaboracin para la efectiva y adecuada realizacin de las inspecciones,
reconstrucciones y pericias. En caso de negativa injustificada de los terceros
a prestar la colaboracin, el tribunal adoptar las medidas conminatorias
apropiadas remitiendo, si correspondiere, testimonio de lo actuado al
Ministerio Pblico a los efectos pertinentes.
Si la colaboracin referida causare gastos a los terceros, el
tribunal fijar en forma irrecurrible las cantidades que las partes debern
pagar a ttulo de compensacin.
Si quien debiera prestar colaboracin fuera una de las partes y
se negara injustificadamente a suministrarla, el tribunal le intimar a que la
preste. Si a pesar de ello persistiera en la resistencia, dispondr se deje sin
efecto la diligencia, pudindose interpretar la negativa a colaborar en la
prueba como una confirmacin respecto del hecho que se quiere probar.

PRRAFO 8
PRUEBA POR INFORME
Artculo 343.- Procedencia. La informacin que se solicite a
entidades pblicas o privadas deber versar sobre puntos claramente
individualizados y referirse solo a hechos o actos que resulten de la
documentacin, archivo o registro que posea el informante y que sean de
acceso pblico.
No ser admisible el pedido de informacin que
manifiestamente tienda a sustituir o ampliar otro medio de prueba que, por
ley o por la naturaleza del hecho a probar, corresponda producir.
Cuando el requerimiento fuere procedente, el informe solo
podr ser negado si existiere causa legal de reserva o secreto, circunstancia
que deber ponerse en conocimiento del tribunal dentro del sexto da de
recibido el oficio.
Artculo 344.- Facultades de la contraparte. La solicitud de
informacin deber ser formulada en la demanda o en la contestacin de la
demanda. La contraparte, en la contestacin de la demanda o antes de la

745

audiencia preliminar, podr formular las peticiones tendientes a que los

informes sean completos y ajustados a los hechos a que han de referirse.
Recibida la informacin en el plazo fijado por el tribunal, esta
deber ser acompaada en la forma establecida para los instrumentos y
podr impugnarse en los plazos y por las causales que seala la ley respecto
de estos en el artculo 302.

PRRAFO 9
OTROS MEDIOS DE PRUEBA
Artculo 345.- Medios de prueba no regulados
expresamente. Podr admitirse toda prueba que fuere susceptible de ser
incorporada al proceso por cualquier otro medio o sistema no regulado
expresamente, siempre que fuere apto para producir fe.
El juez determinar la forma de su incorporacin al
procedimiento, adecundola, en lo posible, al medio de prueba ms anlogo.
El tribunal podr dar por acreditados los hechos que se
pretendan probar con el aporte de otros medios de prueba que se
encuentren en poder de la contraparte, si esta, injustificadamente, no
cumpliere con ese deber en los trminos y oportunidad sealados por el
tribunal, habindosele apercibido en ese sentido en la resolucin que hubiere
ordenado la diligencia.
Si el tercero a quien incumba su cumplimiento desobedeciere,
sin justa causa, el aporte de otros medios de prueba que se encuentren en
su poder, conociendo la informacin que se le requiere o existiendo en su
poder los documentos, el tribunal podr apremiarla con el pago de multas
que no excedan de diez Unidades Tributarias Mensuales.
Tratndose de otros medios de prueba en poder de la
contraparte, incurrir, adems, en el apercibimiento establecido en el
numeral 5 del artculo 162.
PRRAFO 10
RENDICIN DE PRUEBA EN LA AUDIENCIA DE JUICIO
Artculo 346.- Desarrollo y propsito de la audiencia de
juicio. La audiencia se desarrollar en forma ininterrumpida, pudiendo
prolongarse en sesiones sucesivas hasta su conclusin, de conformidad a lo
previsto en el artculo 68 y sin perjuicio de las restantes actividades que
determine la ley, tendr por objeto recibir la prueba.
En el da y hora fijados, el juez:
1. Verificar la presencia de las personas que hubieren sido
citadas a la audiencia para los efectos a que haya lugar.

746

2. Sealar el objetivo de la audiencia e indicar las pruebas a

rendir conforme a lo resuelto en la audiencia preliminar.
3. Dispondr que los testigos y peritos que hubieren
comparecido hagan abandono de la sala de audiencia, y ordenar que se
adopten las medidas necesarias para evitar que stos puedan, antes de
declarar, comunicarse entre s, ver, or o ser informados de lo que ocurriere
en la audiencia.
4. Adoptar todas las medidas necesarias para garantizar su
adecuado desarrollo.
La ausencia de testigos o peritos o la falta de acompaamiento
de cualquier medio probatorio que hubiere debido rendirse conforme a lo
ordenado en la audiencia preliminar, no suspender la realizacin de la
audiencia de juicio.
Sin perjuicio de lo previsto en el inciso anterior, en casos graves
y calificados y siempre que la parte justificare no poder rendir un determinado
medio probatorio ofrecido por razones que no le resultan imputables, el juez
podr ordenar se cite a una nueva y nica audiencia con el propsito
exclusivo de recibir dicha prueba, siempre que lo estimare estrictamente
indispensable para la acertada resolucin del asunto.
Artculo 347.- Produccin de la prueba. La prueba se rendir
de acuerdo al orden que fijen las partes. En caso de no existir acuerdo, se
rendir primero la del demandante y luego la del demandado. Al final, se
rendir la prueba que pudiere ordenar el juez conforme a lo dispuesto en el
inciso segundo del artculo 290.
Artculo 348.- Identificacin e interrogatorio de los testigos,
peritos y partes. Durante la audiencia, los testigos, peritos y las partes
sern identificados por el juez, quien les tomar el juramento o promesa de
decir verdad. El juez, en forma expresa y previa a su declaracin, deber
poner en conocimiento del declarante las sanciones contempladas en el
Cdigo Penal para quienes faltaren a su deber de veracidad.
A continuacin, los testigos, peritos y las partes sern
interrogados por cada uno de los litigantes, comenzando por el que los
presenta o haya solicitado la respectiva declaracin, segn el caso.
Los peritos debern exponer brevemente el contenido y las
conclusiones de su informe y luego se autorizar su interrogatorio por las
partes.
Artculo 349.- Forma de las interrogaciones. Las preguntas a
los testigos, peritos y partes se formularn verbalmente, sin admisin de
pliegos, y debern ser pertinentes a los hechos sobre los cuales versa la
prueba, expresndose en trminos claros y precisos, de manera que puedan
ser entendidas sin dificultad. Las preguntas que se refieran a varios hechos,

747

sern respondidas separadamente. No podrn formularse preguntas

capciosas o contradictorias.
Las preguntas no podrn contener, por parte de quien los
presenta, elementos de juicio que determinen la respuesta, ni referirse a
hechos o circunstancias ajenas al objeto de la prueba, lo que calificar el
tribunal sin ms trmites ni ulterior recurso.
El tribunal, de oficio o a peticin de parte, podr rechazar las
preguntas que no cumplan con las exigencias de los dos incisos
precedentes.
Las respuestas se formularn verbalmente y debern ser
categricas, sin perjuicio de las precisiones que fueren indispensables para
su debida comprensin.
El interrogado no podr usar ningn apunte o borrador de sus
respuestas, pero el juez podr autorizarlo a consultar brevemente los libros o
documentos que portare para ilustrar de mejor manera su declaracin.
Si el interrogado se niega a declarar o responde evasivamente,
el juez lo requerir para que cumpla con su deber, bajo apercibimiento de las
sanciones contempladas en la ley.
El juez arbitrar las medidas necesarias para la realizacin de
repreguntas y contrainterrogaciones a los testigos, peritos y partes respecto
de las declaraciones realizadas, siempre que sean pertinentes a los hechos
sobre los cuales versa la prueba.
Artculo 350.- Facultades del tribunal en relacin con el
interrogatorio de testigos, peritos y partes. Una vez interrogado por los
litigantes, el juez podr efectuar preguntas al testigo o perito, as como a las
partes que declaren, con la finalidad de pedir aclaraciones, precisiones o
adiciones a sus respuestas.
El juez podr reducir el nmero de testigos de cada parte, e
incluso prescindir de la prueba testimonial cuando sus declaraciones
pudieren constituir manifiesta reiteracin sobre hechos suficientemente
esclarecidos en la audiencia de juicio, por este u otros medios de prueba.
Cuando los testigos, peritos o las partes incurran en graves
contradicciones en sus declaraciones, el tribunal, de oficio o a instancia de
parte, podr disponer que se sometan a un careo respecto del punto
especfico en que se hubiere suscitado la discrepancia. Dicha medida deber
solicitarse y disponerse antes de la conclusin de la audiencia, estableciendo
la urgente citacin de los respectivos deponentes si no se encontraren en el
tribunal.
Artculo 351.- Lectura para apoyo de memoria en audiencia
de juicio. Solo una vez que el testigo, el perito o la parte hubieren prestado
declaracin, se podr leer en el interrogatorio parte o partes de sus

748

declaraciones anteriores prestadas ante el Ministerio Pblico, ante un tribunal

o autoridad administrativa, cuando fuere necesario para apoyar la memoria
del deponente, para demostrar o superar contradicciones o para solicitar las
aclaraciones pertinentes.
Con los mismos objetivos, se podr leer durante la declaracin
de un perito partes del informe que l hubiere elaborado.
Artculo 352.- Declaracin a distancia. Los testigos y peritos
solo podrn comparecer y declarar ante el tribunal que conozca de la causa.
Con todo, cuando por algn motivo grave y difcil de superar no
pudieren comparecer a declarar a la audiencia de juicio, la parte interesada
podr solicitar que lo hagan a distancia, ante el tribunal con competencia en
materia civil ms cercano al lugar donde se encuentren, usando un medio
tecnolgico apto para su interrogatorio y contrainterrogatorio en la audiencia
de juicio. El tribunal citar a una audiencia previa para este efecto, al trmino
de la cual acceder a la peticin si hubiere sido debidamente justificada.
Concedida la diligencia, el tribunal de la causa dirigir exhorto
por medios electrnicos al tribunal ante el cual deba recibirse la declaracin,
solicitndole disponga y coordine los medios necesarios para efectuarla el
mismo da y hora previstos para la realizacin de la audiencia de juicio.
Si el tribunal exhortado no contare con los medios necesarios
para tal efecto, ser obligacin de la parte que hubiere solicitado esta
diligencia, el suministrarlos a su costo, bajo apercibimiento de tenerla por
desistida de la misma.
Artculo 353.- Rendicin de los dems medios de prueba.
Los documentos acompaados en parte de prueba sern exhibidos y ledos,
en su caso, en la audiencia de juicio, con indicacin de su naturaleza, origen
y de los antecedentes necesarios para su debida inteligencia. El tribunal, de
oficio o a solicitud de parte, podr autorizar, en su caso, la lectura resumida
del documento, o bien, autorizar que se prescinda de dicha lectura.
Las grabaciones, los elementos de prueba audiovisuales,
computacionales o cualquier otro de carcter electrnico apto para producir
fe, se reproducirn en la audiencia por cualquier medio idneo para su
percepcin por los asistentes.
El juez podr autorizar, con acuerdo de las partes, la lectura o
reproduccin parcial o resumida de los medios de prueba mencionados,
cuando ello pareciere conveniente y se asegurare el conocimiento de su
contenido. Todos estos medios podrn ser exhibidos a los declarantes
durante sus testimonios, para que los reconozcan o se refieran a su
conocimiento.
Artculo 354.- Prueba trasladada. Podr reproducirse o darse
lectura a los registros pblicos ante los tribunales, en que constaren

749

anteriores declaraciones de testigos, peritos o partes, en los siguientes

casos:
a) Cuando se tratare de declaraciones de personas que
hubieren fallecido o cado en incapacidad fsica o mental, o estuvieren
ausentes del pas o cuya residencia se ignorare o que por cualquier otro
motivo difcil de superar no pudieren declarar en el juicio;
b) Cuando constaren en registros que todas las partes
acordaren incorporar, con la anuencia del tribunal;
c) Cuando la no comparecencia del testigo, perito o de una
parte pudiere ser imputable a la otra parte, y
d) Cuando se tratare de declaraciones prestadas por los
litigantes, en procesos diversos, en los que hayan sido parte quienes lo sean
en aquel al que la prueba se traslada.
Artculo 355.- Formulacin de conclusiones. Una vez
rendida la prueba en la audiencia de juicio, el demandante y, luego, el
demandado, formularn, verbalmente dentro del tiempo razonable que, en
funcin de la complejidad del asunto y del tiempo empleado en la rendicin
de las pruebas les indique el tribunal, las observaciones que les merezca la
prueba rendida, as como sus conclusiones, de un modo preciso y concreto,
con derecho a replicar respecto de las conclusiones argumentadas por las
dems.
Si a juicio del tribunal hubiere puntos no suficientemente
esclarecidos, podr ordenar a las partes que los aclaren.

PRRAFO 11
LA SENTENCIA
Artculo 356.- Plazo para dictar la sentencia definitiva. El
tribunal deber dictar sentencia definitiva dentro de los diez das siguientes a
aquel en que hubiere terminado la audiencia de juicio o la ltima audiencia
de prueba decretada por el tribunal en los casos previstos por la ley. Si la
audiencia de juicio hubiere durado ms de tres das, el tribunal dispondr de
un plazo adicional de un da por cada dos de exceso de duracin del juicio.
Excepcionalmente, cuando la complejidad de la materia a
resolver o la complejidad y cantidad de la prueba que debe ser analizada as
lo justifiquen o tuviere pendiente la resolucin de otros juicios, el juez podr
postergar la dictacin de la sentencia definitiva hasta por cinco das hbiles
adicionales. Al finalizar la audiencia de juicio, deber dejar constancia de si
har o no uso de esta facultad, expresando circunstanciadamente su
fundamento.

750

Transcurrido el plazo respectivo sin que se hubiere dictado

sentencia definitiva, se producir de pleno derecho la nulidad de la audiencia
de juicio constituyendo ello una falta grave que deber ser sancionada
disciplinariamente.
Con todo, el plazo para dictar sentencia se entender
suspendido por todo el perodo en que el juez a quien corresponda dictarla
se encontrare haciendo uso de licencia mdica o impedido por caso fortuito o
fuerza mayor. Si el impedimento se prolongare por ms de treinta das
contados desde la fecha en que debi haberse dictado la sentencia, el juez
quedar inhabilitado y se producir de pleno derecho la nulidad de la
audiencia de juicio y de la preliminar, en su caso, debiendo estas llevarse a
cabo nuevamente por un juez no afectado por la inhabilitacin.
TTULO II
PROCEDIMIENTO SUMARIO
Artculo 357.- mbito de aplicacin. El procedimiento sumario
se aplicar cada vez que las partes convengan en ello y, en defecto de otra
regla especial, a los casos en que la accin deducida requiera, por su
naturaleza, tramitacin concentrada para que sea eficaz.
Se entender que el demandado conviene en sujetarse al
procedimiento sumario si no se opone a ello en su primera presentacin en la
causa. El juez solo podr declarar la improcedencia del procedimiento
sumario cuando el demandado lo haya alegado como excepcin previa.
Deber aplicarse, adems, a:
1. Los casos en que la ley ordene proceder sumariamente, o
breve y sumariamente, o en otra forma anloga;
2. Las cuestiones que se susciten sobre constitucin, ejercicio,
modificacin o extincin de servidumbres naturales o legales y sobre las
prestaciones a que ellas den lugar;
3. Las cuestiones que se susciten sobre declaracin de
interdiccin;
4. Los juicios sobre cobro de honorarios.
Los honorarios por servicios prestados en juicio o derivados de
actuaciones reguladas en este Cdigo, podrn determinarse y cobrarse con
arreglo al procedimiento regulado en este Ttulo, o bien, por reclamacin ante
el tribunal que haya conocido en nico o primer grado jurisdiccional del juicio.
En este ltimo caso, la peticin ser sustanciada y resuelta en la forma
prescrita para los incidentes fuera de audiencia;
5. Los juicios sobre remocin de guardadores y los que se
susciten entre los representantes legales y sus representados;

751

6. Los juicios sobre depsito necesario, comodato precario y

precario;
7. Los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se
hayan convertido las ejecutivas, en virtud de lo dispuesto en el artculo 2515
del Cdigo Civil;
8. Los juicios en que se ejercita el derecho que concede el
artculo 56 del Cdigo de Aguas para hacer cegar un pozo;
9. Los juicios cuya cuanta no supere las quinientas unidades
tributarias mensuales, y
10. Los juicios en que se deduzcan las acciones civiles
derivadas de un delito o cuasidelito, de conformidad con lo dispuesto en el
artculo 59 del Cdigo Procesal Penal y siempre que exista sentencia penal
condenatoria ejecutoriada.
Artculo 358.- Forma de la demanda. El procedimiento
sumario comenzar por demanda escrita, la que deber cumplir con los
requisitos del artculo 255.
Ser, asimismo, aplicable en este procedimiento lo dispuesto en
los artculos 256, 257, 258 y 259, y toda referencia expresa o tcita a la
audiencia preliminar o de juicio formulada en los tres primeros artculos,
deber entenderse hecha a la audiencia sumaria.
Artculo 359.- Control de admisibilidad de la demanda.
Presentada la demanda, el tribunal efectuar un examen de admisibilidad en
los trminos previstos en el artculo 260.
Artculo 360.- Traslado de la demanda y citacin a
audiencia. Declarada admisible la demanda, el tribunal conferir traslado al
demandado citando a las partes a una audiencia sumaria, la que tendr lugar
en un plazo no inferior a veinticinco ni superior a treinta y cinco das contados
desde la fecha de la resolucin. Esta indicar el da y hora en que se
realizar la audiencia. La demanda se notificar con a lo menos quince das
de anticipacin a la fecha de la referida audiencia.
La falta de comparecencia del demandado o del demandante a
la audiencia sumaria, producir los mismos efectos previstos en los artculos
266 y 281, respectivamente.
Artculo 361.- Contestacin de la demanda y demanda
reconvencional. El demandado deber contestar la demanda por escrito,
con al menos cinco das de anticipacin a la fecha de realizacin de la
audiencia sumaria. Si desea reconvenir, en el caso que elo sea procedente,
deber hacerlo de la misma forma, conjuntamente con la contestacin de la
demanda.

752

A la contestacin y a la demanda reconvencional

aplicables los artculos 258, 263 y 275, respectivamente.

le sern

Solo proceder la reconvencin en los trminos del inciso

segundo del artculo 277.
Artculo 362.- Desarrollo de la audiencia sumaria. En la
audiencia sumaria:
1. El tribunal har una relacin somera del contenido de la
demanda, as como de la contestacin y, en su caso, de la demanda
reconvencional.
2. Se ratificar la demanda y, si las hubiere, la contestacin y la
reconvencin.
3. El demandante contestar la demanda reconvencional y
podr oponer las excepciones previas que estime procedentes.
4. El tribunal resolver las excepciones previas opuestas a la
demanda principal y/o reconvencional, en su caso, aplicndose en lo
pertinente lo previsto en el nmero 3 del artculo 282.
5. El tribunal fijar los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos que deben ser probados, y se pronunciar sobre las
convenciones probatorias que las partes hayan acordado.
6. Despus de escuchar a las partes, determinar las pruebas
que debern rendirse en esta audiencia, segn lo sealado en el artculo
294.
7. Rendida la prueba, las partes formularn, verbal y
brevemente, las observaciones que ella les merezca, teniendo cada una
derecho a una segunda intervencin para hacerse cargo, si lo estimare, de
las afirmaciones expuestas por las restantes.
8. El tribunal deber llamar siempre a las partes a conciliacin
conforme a lo establecido en el numeral 5 del artculo 282.
Los incidentes debern promoverse y tramitarse en la misma
audiencia, conjuntamente con la cuestin principal, sin paralizar el curso de
esta, cualquiera sea la naturaleza de la cuestin que en ellos se plantee. La
sentencia definitiva se pronunciar sobre la accin deducida y sobre los
incidentes, o solo sobre estos cuando sean previos o incompatibles con
aquella.
Artculo 363.- Sentencia. El tribunal deber dictar sentencia
definitiva dentro de los diez das siguientes a aquel en que hubiere terminado
la audiencia sumaria.
Excepcionalmente, cuando la complejidad de la materia a
resolver o la complejidad y cantidad de la prueba que deba ser analizada as

753

lo justifique, el juez podr postergar la dictacin de la sentencia definitiva

hasta por cinco das adicionales, aplicndose en caso de incumplimiento la
sancin prevista en el inciso tercero del artculo 356.
Asimismo, ser aplicable lo dispuesto en el inciso cuarto de
dicho artculo respecto de la suspensin del plazo para dictar sentencia.
LIBRO TERCERO
LOS RECURSOS PROCESALES
TTULO I
DISPOSICIONES GENERALES
CAPTULO 1
DISPOSICIONES COMUNES A TODO RECURSO
Artculo 364.- Derecho a recurrir. Las partes tendrn derecho
a recurrir en contra de las resoluciones judiciales que les causen agravio solo
en los casos previstos en este Cdigo, salvo norma especial en contrario.
Artculo 365.- Renuncia y desistimiento de los recursos.
Salvo norma expresa en contrario, la parte podr renunciar expresamente a
un recurso, solamente una vez que haya sido notificada de la resolucin
respectiva.
La parte que hubiere interpuesto un recurso podr desistirse del
mismo en cualquier tiempo antes de su fallo. Los efectos del desistimiento no
se extendern a los dems recurrentes o a los adherentes al recurso. El
desistimiento producir efectos por el solo hecho de su presentacin, no
dndose lugar a oposicin alguna.
El apoderado de la parte no podr renunciar expresamente a la
interposicin de un recurso, ni desistirse del que hubiere interpuesto, sin
contar para ello con facultades especiales, conforme a lo previsto en el
artculo 28.
Artculo 366.- Efectos de la interposicin de los recursos.
La interposicin de un recurso no suspender la ejecucin ni los efectos de la
resolucin judicial recurrida, salvo cuando la ley dispusiere lo contrario o
autorizare al tribunal para decretar esa suspensin.
En estos casos, la resolucin respectiva deber determinar el
alcance de la suspensin.
Artculo 367.- Congruencia. El tribunal que conociere de un
recurso solo podr pronunciarse sobre las peticiones concretas formuladas
por los recurrentes, quedndole vedado extender el efecto de su decisin a
cuestiones no planteadas por ellos o ms all de los lmites de lo solicitado,
salvo en los casos en que la ley le facultare para proceder de oficio.
Artculo 368.- Prohibicin de reforma en perjuicio del
recurrente. El tribunal que conociere de un recurso no podr reformar la

754

resolucin en perjuicio del recurrente, a menos que la otra parte tambin

hubiere recurrido en contra de la misma resolucin, o hubiere adherido al
recurso entablado por la primera, en los casos permitidos por la ley.
CAPTULO 2
DISPOSICIONES COMUNES A LA VISTA DE RECURSOS EN AUDIENCIA
PBLICA
Artculo 369.- Vista de los recursos ante los tribunales
colegiados. La vista de los recursos ante los tribunales colegiados se
realizar en audiencia pblica, a menos que la ley contemplare una norma
especial diversa.
Artculo 370.- Falta de comparecencia de las partes. La falta
de comparecencia del recurrente a la audiencia de vista del recurso,
producir de pleno derecho su abandono, y el tribunal as lo declarar,
ordenando que se tenga por no interpuesto. La incomparecencia del
recurrido no ser obstculo para proceder en su ausencia a la vista del
recurso.
Iniciada la audiencia, no se admitir la comparecencia ni el
ingreso a la sala de persona alguna.
Artculo 371.- Da de la audiencia pblica. La audiencia
pblica de vista del recurso se realizar en el da sealado por el tribunal,
conforme a las disposiciones de este Ttulo.
La programacin ordinaria de las audiencias para la vista de
recursos se publicar en las Cortes de Apelaciones y la Corte Suprema con
una anticipacin no inferior a quince das.
Los errores, cambios de letras o alteraciones no sustanciales de
los nombres o apellidos de las partes no impedirn la realizacin de la
audiencia de vista del recurso.
Artculo 372.- Suspensin de la audiencia pblica. Solo
podr suspenderse la audiencia pblica de la vista del recurso o retardarse
su realizacin dentro del mismo da, en los casos siguientes:
1. Por impedirlo las audiencias decretadas para la vista del
recurso colocadas en lugar preferente, o la continuacin de la audiencia de
otro recurso pendiente del da anterior;
2. Por falta de miembros del tribunal en nmero suficiente para
pronunciar sentencia;
3. Por muerte del abogado o del litigante que gestione por s en
el pleito.
En estos casos, la audiencia para la vista del recurso se
suspender hasta por quince das contados desde la notificacin al

755

patrocinado o mandante de la muerte del abogado, o desde la muerte del

litigante que obraba por s mismo, en su caso;
4. Por muerte del cnyuge, conviviente o de alguno de los
descendientes o ascendientes del abogado, ocurrida dentro de los ocho das
anteriores al designado para la realizacin de la audiencia de vista del
recurso;
5. Por solicitarlo alguna de las partes o pedirlo todas ellas de
comn acuerdo.
Este derecho solo podr ejercitarse una vez por la parte
recurrente y otra por la recurrida, cualquiera sea el nmero de litigantes que
integren cada parte.
El escrito en que se solicite la suspensin deber ser
presentado hasta las doce horas del sptimo da hbil anterior a la audiencia
correspondiente. La solicitud presentada fuera de plazo ser rechazada de
plano. La sola presentacin del escrito extingue el derecho a la suspensin
an si el recurso no se ve por cualquier otro motivo.
Las audiencias para la vista de los recursos de proteccin y las
que tengan por objeto decidir sobre resoluciones que se hayan pronunciado
sobre medidas cautelares, solo podrn suspenderse a peticin del recurrente
o de todas las partes.
El derecho a suspender no podr impetrarse tratndose de
audiencias para conocer de recursos respecto de los cuales se haya
suspendido la ejecucin o los efectos de la resolucin recurrida, a menos que
la suspensin la soliciten todas las partes.
6. Por tener alguno de los abogados el mismo da una
audiencia ante un tribunal de primer o nico grado jurisdiccional, o una
audiencia de vista de recurso en otra sala de la misma Corte de Apelaciones,
de otra Corte de Apelaciones o de la Corte Suprema. La solicitud se
presentar al da hbil siguiente a aquel en que quede fijada la audiencia de
vista del recurso cuya suspensin se solicite.
Esta facultad podr ejercitarse con la limitacin prevista en el
prrafo segundo del numeral 5.
No proceder la suspensin si la parte tuviere designado ms
de un abogado en la causa cuya suspensin se solicita.
Artculo 373.- Integracin diversa al acta de instalacin.
Cuando haya de integrarse una sala con miembros que no pertenezcan a su
composicin ordinaria, antes de comenzar la vista, se pondr por conducto
del funcionario correspondiente en conocimiento de las partes o de sus
abogados el nombre de los integrantes, y se proceder a ver el recurso
inmediatamente, a menos que en el acto se reclame, de palabra o por
escrito, causal de inhabilidad contra alguno de ellos.

756

Formulada la reclamacin, se suspender la vista y deber

formalizarse aquella por escrito dentro de tercero da, imponindose en caso
contrario a la parte reclamante, por este solo hecho, una multa que no baje
de media y no sea superior a diez unidades tributarias mensuales.
Artculo 374.- Reglas generales de la audiencia pblica. La
audiencia se iniciar con el anuncio de la vista del recurso, tras el cual, uno
de los miembros de la sala efectuar, en presencia de los otros miembros, de
los abogados que comparecieren y de los dems asistentes, una exposicin
somera del contenido del recurso, de las observaciones formuladas por el
recurrido en los casos previstos en este Cdigo y de los aspectos de hecho y
de derecho de la causa que fueren pertinentes. Un auto acordado de la Corte
Suprema regular la forma en que se dar aplicacin a este precepto.
A continuacin, se otorgar la palabra a el o los recurrentes
para que expongan los fundamentos del recurso, as como de las peticiones
concretas que en l hubieren formulado. Luego, se otorgar la palabra a los
recurridos.
Finalmente, recurrentes y recurridos podrn formular las
aclaraciones, rectificaciones o complementaciones respecto de los hechos o
de los argumentos de derecho expuestos en el debate, si se hubieren
reservado tiempo para dicho objeto.
Cada parte tendr hasta treinta minutos para realizar la
exposicin del recurso o de los motivos que invoca para su rechazo, as
como las aclaraciones, rectificaciones o complementaciones a que se refiere
el inciso anterior, debiendo indicar, en forma previa al inicio de su exposicin,
cmo distribuir y har uso de dicho tiempo para una y otra intervencin.
En la audiencia de vista del recurso solo podr intervenir un
abogado por cada parte. Si hubieren de intervenir dos o ms partes por una
misma cuerda, el tribunal podr rebajar el tiempo total de cada una de sus
intervenciones, no pudiendo este ser inferior a veinte minutos.
Solo una vez concluida la exposicin de las partes, cualquier
miembro del tribunal podr formular preguntas a los abogados o pedirles que
precisen o aclaren algn aspecto especfico de sus intervenciones o de la
cuestin debatida.
Concluido el debate, el tribunal podr pronunciar la sentencia
de inmediato o dentro del plazo de veinte das contados desde el trmino de
la audiencia de vista del recurso. Excepcionalmente, cuando la complejidad
de la materia a resolver as lo justificare, el tribunal podr postergar la
dictacin de la sentencia hasta por diez das hbiles adicionales. Al finalizar
la audiencia, el tribunal deber dejar constancia de si har o no uso de esta
facultad, expresando circunstanciadamente su fundamento.
La sentencia no podr ser redactada por el miembro de la sala
que haya efectuado la exposicin sealada en el inciso primero.

757

Transcurrido el plazo respectivo sin que se hubiere dictado

sentencia, se producir de pleno derecho la nulidad de la audiencia,
constituyendo ello una falta grave de todos los miembros del tribunal ante el
cual se hubiere realizado la misma, la que deber ser sancionada
disciplinariamente.
Con todo, el plazo para dictar sentencia podr suspenderse en
los trminos previstos en el inciso final del artculo 356, cuando los
impedimentos a que esa norma alude, afectaren a la mayora de los
miembros del tribunal, aplicndose en su caso la sancin de nulidad prevista
en dicho precepto.
Artculo 375.- Redaccin y firma. La sentencia deber ser
redactada personalmente por el miembro del tribunal colegiado que este
designare y el voto disidente o la prevencin, por su autor, de lo cual se
dejar expresa constancia bajo sancin de nulidad.
La sentencia deber ser firmada por los mismos jueces que
asistieron a la audiencia de vista del recurso, sin perjuicio que pueda serlo
por la mayora de ellos, en caso que el o los otros miembros se hallaren
impedidos en los trminos del inciso final del artculo 356.
Artculo 376.- Prueba en los recursos con vista en
audiencia pblica. Solo ser admisible la rendicin de aquella prueba que
sea estrictamente necesaria para acreditar los supuestos de hecho de la
causal legal especfica en que se fundamentare el recurso y siempre que se
hubiese ofrecido en el escrito de interposicin respectivo. Si el recurrido
quisiera rendir prueba, deber ofrecerla en el escrito y en la oportunidad a
que se refiere el artculo 396.
La prueba se rendir de acuerdo con las reglas generales
previstas para la audiencia de juicio del procedimiento ordinario, en la vista
del recurso, determinndose en ella previamente su exclusin y procedencia
de conformidad con las reglas de la audiencia preliminar del juicio ordinario.
Artculo 377.- Aplicacin supletoria. Los recursos se regirn
supletoriamente por las normas de audiencia de juicio del procedimiento
ordinario cuando estas resulten aplicables.
TTULO II
EL RECURSO DE REPOSICIN
Artculo 378.- Objeto. El recurso de reposicin tiene por objeto
obtener del mismo tribunal que dict una resolucin, que la enmiende,
revoque o anule conforme a derecho en la parte que fuere gravosa para el
recurrente.
Artculo 379.- Resoluciones recurribles. El recurso de
reposicin solo proceder en contra de decretos y sentencias interlocutorias.

758

Artculo 380.- Plazo y forma de interposicin de reposicin

en contra de resoluciones dictadas fuera de audiencia. Si la resolucin
que se impugna hubiere sido dictada fuera de audiencia, el recurso deber
interponerse por escrito dentro de quinto da contado desde su notificacin,
ser fundado y contener peticiones concretas. El tribunal se pronunciar de
plano y la resolucin que niegue lugar a esta solicitud ser inapelable, sin
perjuicio de la apelacin subsidiaria que se hubiere interpuesto, si fuere
procedente este recurso. Con todo, si la complejidad del asunto as lo
aconsejare, podr el tribunal decretar que el recurso se tramite
incidentalmente, aplicndose en tal caso las normas del artculo 134.
Artculo 381.- Plazo y forma de interposicin de reposicin
en contra de resoluciones dictadas en audiencia. El recurso de reposicin
en contra de una resolucin pronunciada en una audiencia solo ser
admisible cuando su dictacin no hubiere sido precedida de debate. Deber
interponerse verbalmente, sealndose someramente sus fundamentos y
peticiones concretas. La tramitacin se efectuar, asimismo, verbalmente, de
inmediato, y de la misma manera se pronunciar el fallo.
Artculo 382.- Apelacin subsidiaria de la reposicin.
Cuando la reposicin se interpusiere respecto de una resolucin que tambin
fuere susceptible de apelacin, deber esta deducirse en forma subsidiaria,
en un mismo acto o escrito segn el caso, dentro del plazo para interponerla
y bajo apercibimiento de tenerse por renunciado este recurso. No ser
necesario fundamentar la apelacin ni formular peticiones concretas, si el
recurso de reposicin cumpliere con ambas exigencias.
Tratndose de resoluciones dictadas en audiencia, la parte
recurrente podr limitarse a interponer el recurso de reposicin con apelacin
subsidiaria, reservndose el derecho para formalizar por escrito estos
recursos, cumpliendo con sus requisitos, dentro de tercero da de terminada
la audiencia, bajo apercibimiento de tenerse por no interpuesto el recurso. En
tal caso, el tribunal tramitar la reposicin en la forma prevista en el artculo
134.
Artculo 383.- Efectos de la reposicin. La reposicin no
tendr efecto suspensivo.
Con todo, atendida la naturaleza del asunto en que incida el
recurso, el tribunal podr decretar, a peticin de parte, la suspensin del
cumplimiento o de los efectos de la resolucin recurrida que hubiere sido
dictada fuera de audiencia, en tanto no se resuelva el recurso de reposicin.
TTULO III
EL RECURSO DE APELACIN
Artculo 384.- Objeto del recurso. El recurso de apelacin
tiene por objeto obtener del tribunal superior respectivo, que enmiende o
revoque conforme a derecho la resolucin del inferior, total o parcialmente,

759

con base precisa en las pretensiones, excepciones o defensas formuladas en

su caso, ante el tribunal inferior.
Podr alegarse adems, o bien exclusivamente, la infraccin a
normas que consagren derechos o garantas procesales cometidas en primer
grado jurisdiccional, para obtener la invalidacin del juicio y de la resolucin
respectiva o solamente de esta, y ello por las causales especficas sealadas
en este Ttulo. En este ltimo caso, el recurrente expresar en captulos
separados los motivos que justifiquen la enmienda o revocacin, de aquellos
que justifiquen la invalidacin del juicio y de la resolucin respectiva o solo de
esta. Con todo, la pretensin de enmienda o revocacin, nicamente se
podr hacer valer en subsidio de la de invalidacin.
Artculo 385.- Resoluciones recurribles. El recurso de
apelacin solo tendr lugar en contra de las sentencias definitivas, de las
sentencias interlocutorias que pusieren trmino al juicio o hagan imposible su
continuacin, las que se pronunciaren respecto de la admisin o denegacin
de la intervencin de un tercero, las que ordenen el pago de costas por un
monto superior a cincuenta unidades tributarias mensuales, las que
desechen la incompetencia del tribunal, las que resuelvan acerca de la
inhabilidad del juez o de falta de debido emplazamiento del demandado y las
que se pronuncien sobre el otorgamiento, alzamiento, modificacin,
sustitucin o cualquiera otra materia en relacin con una medida cautelar,
todas ellas pronunciadas por el tribunal de primer grado jurisdiccional. Las
dems resoluciones sern inapelables, a menos que la ley dispusiere lo
contrario.
Artculo 386.- Causales especficas del recurso. Cuando el
recurso de apelacin se fundamente en la infraccin a las normas que
consagren derechos o garantas procesales cometidas en el primer grado
jurisdiccional, deber alegarse y configurarse una o ms de las siguientes
causales:
a) Que la sentencia hubiere sido pronunciada por un tribunal
incompetente, carente de jurisdiccin o no integrado por jueces designados
de conformidad a la ley; cuando hubiere sido pronunciada por un juez al que
la ley le prohibiere intervenir en razn de haberse declarado o encontrarse
pendiente su declaracin de inhabilidad en conformidad a la ley, y cuando
hubiere sido pronunciada por un juez con infraccin a lo previsto en el
artculo 203;
b) Que la sentencia hubiere sido dictada en oposicin a otra
sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, siempre que esta se haya
alegado oportunamente en el juicio;
c) Que en la sentencia definitiva se hubieren omitido alguno de
los requisitos previstos en el artculo 207 nmeros 4, 5, 6, en los casos que
ellos fueren exigibles, y 7), o bien, que en las sentencias interlocutorias se
hubiere omitido su fundamentacin al tenor de lo previsto en el artculo 206;

760

d) Que la sentencia se hubiere dictado ultrapetita, esto es,

otorgando ms de lo pedido por las partes, o extrapetita, esto es,
extendindola a puntos no sometidos a la decisin del tribunal, sin perjuicio
de la facultad que este tenga para fallar de oficio en los casos determinados
por la ley;
e) Que la sentencia contenga fundamentos o decisiones
contradictorios;
f) Que se hubiere omitido el emplazamiento del demandado en
la forma prevista en el artculo 262 o la citacin de las partes para la
audiencia preliminar o para la audiencia de juicio;
g) Que se hubieren rechazado diligencias probatorias ofrecidas
oportunamente, hubieren sido rechazadas en forma indebida o se hubieren
rendido esas diligencias en una forma no prevista en la ley, y
h) Que, en general, no se hubiere respetado los derechos y
garantas procesales de las partes, dejndolas en la indefensin.
No ser admisible el recurso de apelacin interpuesto en contra
de una sentencia definitiva cuando se funde en un vicio o causal especfica
de impugnacin que ya hubiere sido objeto de un recurso de apelacin
deducido en contra de una sentencia interlocutoria durante el procedimiento.
Artculo 387.- Plazo y forma de interposicin. El recurso de
apelacin deber interponerse dentro de los diez das siguientes a la
notificacin de la sentencia definitiva, o dentro de los cinco das siguientes de
la notificacin de la resolucin impugnada en los dems casos. Si la
apelacin se interpusiera en subsidio de un recurso de reposicin, se estar
a lo previsto en el artculo 382.
El recurso de apelacin deber ser interpuesto por escrito, con
indicacin de sus fundamentos de hecho y de derecho, y de las peticiones
concretas que se formularen. Si el recurso se fundamentare en la infraccin
de normas que consagren derechos o garantas procesales, el recurrente
deber expresar claramente la o las causales especficas que invocare, los
hechos que las constituyen, y la circunstancia de haber reclamado
oportunamente la infraccin en el primer grado jurisdiccional o de no haber
tenido la oportunidad para hacerlo. Si se fundare en varias causales, se
indicar si estas se invocan conjunta o subsidiariamente.
Interpuesto el recurso, no se podr modificar sus fundamentos
de hecho o de derecho ni las peticiones concretas, ni modificar o agregar
nuevas causales especficas, en su caso.
Se entender que la parte no ha tenido oportunidad para
reclamar de la infraccin, cuando la ley no admitiere medio alguno de
impugnacin contra la resolucin que contuviere el vicio o defecto, cuando
este hubiere tenido lugar en el pronunciamiento mismo de la sentencia que

761

se apela, ni cuando dicho vicio o defecto hubiere llegado al conocimiento de

las partes despus de pronunciada la sentencia.
Artculo 388.- Tribunal ante y para ante el que se interpone
el recuso de apelacin. El recurso de apelacin deber interponerse ante el
mismo tribunal que hubiere dictado la resolucin y para ante su superior
respectivo.
Artculo 389.- Control de admisibilidad por el tribunal a quo.
El tribunal a quo se pronunciar sobre la admisibilidad dentro de quinto da
de interpuesto el recurso. La inadmisibilidad podr decretarse de oficio o a
peticin de parte, y solo podr fundarse en haberse deducido el recurso en
contra de una resolucin que no fuere impugnable por este medio o en
haberse deducido fuera de plazo. La resolucin que se pronuncie sobre la
admisibilidad del recurso ser susceptible de reposicin, sin perjuicio del
recurso de hecho que se reglamenta en el Ttulo IV de este Libro.
Artculo 390.- Efectos del recurso de apelacin. El recurso
de apelacin comprender el efecto suspensivo solo en los casos en los
cuales la ley seale expresamente que posee semejante alcance. Cuando se
contemple por el legislador o se otorgue por resolucin judicial simplemente
apelacin, sin indicar sus efectos, no se entender que comprende el efecto
suspensivo.
Artculo 391.- Alcance de la concesin de la apelacin en el
cumplimiento de la sentencia impugnada. Cuando se conceda la
apelacin sin comprender el efecto suspensivo, seguir el tribunal inferior
conociendo de la causa, procediendo la ejecucin de la sentencia de
conformidad a las normas del Subprrafo 2 del Prrafo 1 del Captulo 4 del
Ttulo XIII, del Libro Primero.
Si se revocare un fallo que ya se hubiere cumplido, deber el
tribunal de primer grado jurisdiccional decretar todas las medidas necesarias
para que se restituya a las partes a la posicin en que se encontraban con
anterioridad a la ejecucin de la sentencia, sin perjuicio de los derechos de
terceros.
Artculo 392.- Orden de no innovar. El tribunal de alzada, a
peticin del apelante podr decretar orden de no innovar, la que suspende
los efectos de la resolucin recurrida o paraliza su cumplimiento, segn sea
el caso. En la misma resolucin que concede la orden de no innovar podr el
tribunal restringir estos efectos.
Los fundamentos de las resoluciones que se dicten de
conformidad al inciso precedente no constituirn causal de inhabilidad.
Las peticiones de orden de no innovar sern distribuidas por el
Presidente de la Corte, mediante sorteo, entre las salas en que est dividida
y se resolvern en cuenta. Decretada una orden de no innovar, el recurso
gozar de preferencia para su vista en audiencia pblica.

762

Artculo 393.- Alcance de la concesin de apelacin.

Cuando la apelacin comprenda el efecto suspensivo se suspender la
competencia del tribunal inferior para seguir conociendo de la causa.
Conservar, sin embargo, competencia para pronunciarse
sobre el otorgamiento, alzamiento, mantencin o modificacin de medidas
cautelares; conocer de las gestiones a que d origen la interposicin del
recurso hasta que se eleven los antecedentes al superior y de aquellas que
se realicen para declarar la terminacin del proceso o del recurso, y para
resolver sobre todos aquellos otros asuntos en que por disposicin expresa
de la ley mantenga competencia.
Artculo 394.- Concesin o denegacin del recurso de
apelacin. Transcurridos cinco das desde la concesin del recurso de
apelacin, el juez informar de ello por medios electrnicos al tribunal de
alzada, poniendo a su disposicin todos los antecedentes necesarios para
resolver la cuestin. Si adicionalmente fuere indispensable elevar
antecedentes que consten de soportes materiales, estos debern ser
remitidos dentro de los tres das hbiles siguientes a la ltima notificacin de
la resolucin que concede el recurso.
Un auto acordado de la Corte Suprema regular la forma en
que se dar aplicacin al procedimiento previsto en el inciso anterior.
La resolucin que deniegue un recurso de apelacin debiendo
concederlo, lo conceda no debiendo hacerlo, o bien, lo otorgue con efectos
no ajustados a la ley, ser susceptible del recurso de reposicin, sin perjuicio
del recurso de hecho previsto en el Ttulo IV de este Libro.
Artculo 395.- Comunicacin de recepcin. Recibidos los
antecedentes por el tribunal ad quem, este lo comunicar a las partes por
medio de registro.
Artculo 396.- Derechos de los recurridos. Dentro del trmino
de cinco das de comunicado el ingreso del recurso de apelacin al tribunal
ad quem, las dems partes del juicio podrn solicitar por escrito ante este
mismo tribunal su inadmisibilidad, formular observaciones o adherirse a l,
de conformidad al artculo 400.
Si el recurrido adhiere a la apelacin, el apelante principal
tendr, asimismo, el derecho a solicitar su inadmisibilidad, el que deber
ejercerse dentro del plazo de cinco das de comunicada o presentada, segn
corresponda, la adhesin a la apelacin.
En este ltimo caso, el tribunal ad quem se pronunciar en una
misma resolucin acerca de la admisibilidad del recurso de apelacin y de la
adhesin a este, aplicndose a esta ltima las normas del artculo siguiente.
Artculo 397.- Control de admisibilidad por el tribunal ad
quem. Comunicada la concesin del recurso de apelacin al tribunal ad

763

quem y una vez vencidos los plazos referidos en el artculo anterior, este
examinar en cuenta su admisibilidad, pudiendo declararlo inadmisible por
resolucin fundada, total o parcialmente, de oficio o a peticin de parte, en
uno cualquiera de los siguientes casos:
a) Si el recurso se hubiere interpuesto fuera de plazo o respecto
de resolucin inapelable;
b) Si el recurso no tuviere fundamentos de hecho o de derecho
o peticiones concretas;
c) Si habindose invocado la infraccin a normas o garantas
procesales, no se hubiere expresado la o las causales especficas en que se
fundamentare el recurso, o los hechos que las constituyen;
d) Si en el mismo caso anterior y tratndose de leyes atingentes
al procedimiento, no se hubiere reclamado oportunamente la infraccin,
mediante el ejercicio en todos sus grados de los medios de impugnacin
contemplados en la ley. Con todo, no ser necesaria dicha reclamacin,
cuando la ley no admitiere medio alguno de impugnacin contra la resolucin
que contuviere el vicio o defecto, cuando este hubiere tenido lugar en el
pronunciamiento mismo de la sentencia que se apela, ni cuando dicho vicio o
defecto hubiere llegado al conocimiento de las partes despus de
pronunciada la sentencia.
e) En caso que el recurso de apelacin se interpusiere en
contra de una sentencia definitiva fundada en un vicio o causal especfica de
impugnacin, que ya hubiere sido objeto de un recurso de apelacin
deducido con anterioridad en contra de una sentencia interlocutoria durante
el juicio.
Si el tribunal ad quem declarare inadmisible el recurso,
comunicar su resolucin al tribunal a quo, el cual proceder al cumplimiento
del fallo si ello fuera procedente y as se le solicitare.
Si el tribunal lo declarare admisible, citar a las partes a una
audiencia pblica de vista del recurso, la cual tendr lugar en la fecha que el
tribunal determinare conforme a las normas de su funcionamiento interno. De
la resolucin que se dictare en estas materias solo podr pedirse reposicin.
Artculo 398.- Declaracin oficiosa de ineficacia. Si el
tribunal ad quem declarase la inadmisibilidad del recurso, pero estimare
posible que una o ms de las causales especficas invocadas por la parte
recurrente configura un vicio de ineficacia de la resolucin recurrida, que
ocasione su inexistencia o nulidad insanable, dejar constancia de ello en el
proceso y citar a una audiencia pblica, en la cual oir a los abogados de
las partes, respecto del vicio de ineficacia.
Si el vicio se advirtiere despus de celebrada la audiencia
pblica de vista del recurso, el tribunal solo podr ejercer las facultades

764

oficiosas referidas en el inciso anterior, despus de citar a los abogados a

una nueva audiencia pblica para orlos sobre el punto.
En ningn caso podr declararse de oficio la nulidad ya
convalidada ni la inadmisibilidad del recurso en una oportunidad diversa de la
prevista en el artculo anterior.
Artculo 399.- Lmites del recurso. No obstante lo dispuesto
en el artculo anterior, y concluida la audiencia pblica de vista del recurso, el
tribunal ad quem podr rechazar el recurso de apelacin que se fundare
exclusivamente en la infraccin a las normas o garantas procesales o, en su
caso, rechazar el captulo referido a esas infracciones, en uno o ms de los
casos siguientes:
a) Si los hechos constitutivos de la causal invocada no
influyeren en la parte dispositiva de la sentencia recurrida o se tratare de
vicios de procedimiento que hubieren sido expresa o tcitamente
subsanados, sin perjuicio de las facultades del tribunal superior para corregir
los que advirtiere en la tramitacin del recurso.
b) Si de los antecedentes aparece de manifiesto que el
recurrente no ha sufrido una indefensin procesal reparable solo con la
invalidacin del juicio y de la sentencia, o solo de esta ltima. Si el vicio
invocado fuere la falta de pronunciamiento sobre alguna pretensin,
excepcin o defensa que se haya hecho valer oportunamente en el juicio, o
de los requisitos de la resolucin respectiva, podr el tribunal superior
limitarse a ordenar al tribunal de la causa que complete la sentencia,
fijndole un plazo para ello.
Completada la resolucin, el tribunal inferior lo comunicar al
superior y notificar a las partes, las que podrn impugnar el fallo
complementario de acuerdo a las reglas generales.
Con todo, el tribunal de alzada no podr impartir la orden
prevista en el inciso anterior, si las partes hubieren ejercido el derecho a que
se refiere el artculo 214 y el tribunal a quo hubiere declarado no haber lugar
a completar la sentencia.
Artculo 400.- Adhesin a la apelacin. El apelado podr
adherirse a la apelacin pidiendo la reforma o invalidacin de la sentencia
apelada, en los trminos previstos en el artculo 387.
La adhesin a la apelacin puede efectuarse en primer grado
jurisdiccional antes de darse cumplimiento a lo previsto en el artculo 394 y,
en segundo grado jurisdiccional, dentro del trmino de cinco das de
comunicado el ingreso del recurso de apelacin al tribunal ad quem.
El escrito de adhesin a la apelacin deber cumplir con los
mismos requisitos del recurso de apelacin.

765

En contra de la resolucin del tribunal de primer grado

jurisdiccional que se pronuncie acerca de la admisibilidad de la adhesin a la
apelacin, procedern los mismos recursos que en contra de la resolucin
que se pronuncie sobre la admisibilidad del recurso de apelacin.
No ser admisible la adhesin a la apelacin desde el momento
en que el apelante haya presentado escrito para desistirse del recurso. En
las solicitudes de adhesin y desistimiento se anotar por el funcionario
competente del tribunal, la hora en que se entreguen, si tales presentaciones
no estuvieran sujetas a registro electrnico.
Artculo 401- Prueba en segundo grado jurisdiccional. Sin
perjuicio de lo establecido en el artculo 376, en segundo grado jurisdiccional
no se admitir prueba alguna, con excepcin de la documental, la que solo
podr aceptar el tribunal ad quem cumplindose los requisitos previstos en el
artculo 291 y siempre que se acompae hasta diez das antes de la fecha
fijada para la audiencia de vista del recurso.
Artculo 402.- Nulidad de la sentencia. Si el tribunal ad quem
acogiere el recurso por una o ms de la causales especficas invocadas por
el recurrente, podr limitarse a fundar su resolucin en la causal o causales
que le hubieren sido suficientes, y declarar si es nulo o no el juicio y la
sentencia, o si solamente es nula la sentencia.
El tribunal ad quem podr invalidar solo la sentencia y dictar, sin
nueva audiencia, pero separadamente, la sentencia de reemplazo que se
conformare a la ley, si acogiere el recurso por una cualquiera de las causales
contempladas en las letras b), c), d), y e) del artculo 386, lo cual tambin
ser aplicable cuando anule de oficio la sentencia en los casos previstos en
este Ttulo.
La sentencia de reemplazo reproducir las consideraciones de
hecho, los fundamentos de derecho y las decisiones de la resolucin
anulada, que no se refieran a los puntos que hubieren sido objeto del recurso
o que fueren incompatibles con la resolucin recada en l, tal como se
hubieren dado por establecidos en el fallo recurrido.
Artculo 403.- Nulidad del juicio y de la sentencia. Salvo los
casos mencionados en el artculo anterior, si la Corte acogiere el recurso de
apelacin anulando la sentencia y el juicio, determinar el estado en que
hubiere de quedar el procedimiento y ordenar la remisin de los autos al
tribunal no inhabilitado que correspondiere, para que este disponga la
realizacin de un nuevo juicio. No ser obstculo para que se ordene
efectuar un nuevo juicio, la circunstancia de haberse dado lugar al recurso
por un vicio o defecto cometido en el pronunciamiento mismo de la
sentencia.
Artculo 404.- Improcedencia de recursos. En contra de la
sentencia definitiva o interlocutoria de segundo grado jurisdiccional solo

766

proceder el recurso extraordinario ante la Corte Suprema en los casos

previstos en el Ttulo V.
TTULO IV
EL RECURSO DE HECHO
Artculo 405.- Objeto. El recurso de hecho tiene por objeto
obtener del tribunal superior respectivo, que enmiende o revoque la
resolucin del inferior que no hubiere concedido el recurso de apelacin
debiendo hacerlo, que lo hubiere concedido siendo improcedente o lo
hubiere otorgado en un efecto distinto al establecido por la ley.
Artculo 406.- Plazo y forma de interposicin. El recurso de
hecho deber interponerse dentro de quinto da contado desde la fecha de
notificacin de la resolucin recurrida a la parte recurrente.
Si se hubiere deducido un recurso de reposicin en contra de la
resolucin que se haya pronunciado sobre la procedencia de la apelacin y
sus efectos, este plazo se contar desde la notificacin a la parte de la
resolucin que hubiere fallado la reposicin solicitada.
El recurso de hecho deber ser interpuesto por escrito, con
indicacin de sus fundamentos de hecho y de derecho, y de las peticiones
concretas que se formularen.
Artculo 407.- Tribunal ante el que se interpone el recurso
de hecho. El recurso de hecho deber interponerse ante el tribunal superior
respectivo de aquel que hubiere dictado la resolucin recurrida.
Artculo 408.- Tramitacin del recurso de hecho. Presentado
el recurso de hecho, el tribunal de alzada solicitar, cuando lo estime
pertinente, los antecedentes e informes que considere necesarios para un
debido pronunciamiento sobre el recurso, aplicndose en lo pertinente lo
dispuesto en el artculo 394.
Asimismo, a peticin de parte, podr decretar orden de no
innovar, en los trminos previstos en el artculo 392.
Artculo 409.- Fallo del recurso de hecho. Si el tribunal
superior, resolviendo el recurso de hecho, no concediere la apelacin,
comunicar su resolucin al inferior por medios electrnicos, devolvindole
los antecedentes que hubiere recibido y que consten en soportes materiales.
Si resolviendo el recurso de hecho, la apelacin fuere
concedida, el tribunal superior determinar si lo es o no con efecto
suspensivo, comunicndole su decisin al inferior por medios electrnicos y
dando de oficio al recurso la tramitacin que corresponda.
En el caso del inciso anterior, si se hubiere concedido el recurso
de apelacin con efecto suspensivo o se hubiere decretado orden de no
innovar respecto de la apelacin concedida, quedarn sin efecto las

767

gestiones posteriores a la negativa del recurso y que sean una consecuencia

inmediata y directa del fallo apelado.
TITULO V
RECURSO EXTRAORDINARIO
Artculo 410.- Objeto. El agraviado por una sentencia podr
ocurrir excepcionalmente ante la Corte Suprema con los propsitos que en
este Ttulo se sealan y cumplindose los requisitos que se indican, para
solicitarle que se avoque al conocimiento del asunto por estimarse afectado
un inters general.
Artculo 411.- Sentencias impugnables. Solo podrn
impugnarse por el recurso extraordinario las sentencias definitivas e
interlocutorias, inapelables, que pongan trmino al juicio o hagan imposible
su continuacin, dictadas por Cortes de Apelaciones.
Artculo 412.- Plazo de interposicin. El recurso deber
interponerse ante la Corte Suprema dentro de los quince das siguientes a la
notificacin de la sentencia al recurrente por la Corte de Apelaciones
respectiva.
Artculo 413.- Requisitos de interposicin. El recurso deber
presentarse por escrito, debiendo expresarse el agravio y, en forma fundada,
las razones por las cuales concurre el inters general que justifica la
intervencin de la Corte Suprema.
Adicionalmente, debern sealarse las peticiones concretas
que se someten a la consideracin de la Corte Suprema para subsanar el
agravio invocado.
Artculo 414.- Inters general. La Corte Suprema determinar
avocarse al conocimiento del asunto cuando la mayora de los miembros de
la sala respectiva estime que concurre un inters general que haga necesaria
su intervencin.
Solo podr estimarse que concurre un inters general para
avocarse al conocimiento del asunto en los siguientes casos:
a) Cuando se hubiere infringido en forma esencial, en la
sentencia o en el procedimiento del cual ella emanare, un derecho o garanta
fundamental contemplado en la Constitucin Poltica de la Repblica o en los
tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes,
y/o
b) En caso que considere pertinente fijar, uniformar, aclarar o
modificar, una doctrina jurisprudencial.
Artculo 415.- Admisibilidad del recurso. La Corte Suprema
admitir para su conocimiento solo aquellos recursos que, cumpliendo con

768

los requisitos formales, revistan inters general, conforme a lo previsto en el

artculo anterior.
Si la Corte Suprema declara inadmisible el recurso por estimar
que no se cumple con los requisitos formales, deber sealarlo
fundadamente en la resolucin que pronuncie al respecto, otorgando al
recurrente el plazo de diez das para subsanar dichos defectos.
Previo a resolver sobre la admisibilidad del recurso, la Corte
Suprema podr dar traslado al recurrido, para que en el plazo de diez das,
haga valer las razones por las cuales, en su concepto, no se justifica que la
Corte Suprema se avoque al conocimiento del asunto.
La Corte Suprema deber pronunciarse sobre la admisibilidad
dentro de los treinta das siguientes a su ingreso.
Declarada la admisibilidad del recurso, dicha resolucin deber
ser notificada, electrnicamente, al recurrido a quien no se hubiere conferido
el traslado establecido en el inciso tercero.
Artculo 416.- Efectos del recurso. La interposicin del
recurso no suspende la ejecucin ni los efectos de la sentencia recurrida.
Con todo, la Corte Suprema podr decretar orden de no innovar
de oficio o a peticin de parte, cuando el cumplimiento o los efectos de la
sentencia recurrida hicieren imposible cumplir la que se dictare si se acogiere
el recurso o existieren razones fundadas para ello, las que expresar
circunstanciadamente en su resolucin, determinando el alcance de la orden
de no innovar.
Los fundamentos de las resoluciones que se dicten de
conformidad al inciso precedente no constituirn causal de inhabilidad.
Artculo 417.- Vista del recurso. Una vez admitido a
tramitacin, la Corte Suprema citar a la audiencia de vista del recurso en la
sala respectiva. Esta, a su vez, podr elevar el recurso al conocimiento del
pleno, cuando se estimare justificado por la especial trascendencia del
asunto.
Artculo 418.- Fallo del recurso. La Corte Suprema actuando
en sala o en pleno, segn el caso, deber fallar el recurso dentro de los
veinte das siguientes a la fecha en que hubiere terminado la audiencia de
vista.
En la sentencia, la Corte Suprema deber exponer los
fundamentos que se tuvieron presentes para avocarse al conocimiento del
recurso y si se acogiere, la forma en que se ha verificado la infraccin
esencial del derecho fundamental o la manera en la cual deber ser
interpretada o aplicada una determinada norma o principio jurdico y
concluir declarando la confirmacin, modificacin, revocacin o invalidacin
de la sentencia recurrida y del procedimiento del cual emanare, en su caso.

769

Si la Corte Suprema al acoger el recurso solo anulare la

sentencia recurrida, dictar sin nueva audiencia pero separadamente, la
sentencia de reemplazo que se conformare a derecho. Si adems de anular
la sentencia resolviere decretar la nulidad del procedimiento, determinar la
etapa a la cual este deba retrotraerse, y remitir los antecedentes para su
conocimiento al tribunal no inhabilitado que correspondiere.
Artculo 419.- Improcedencia de recursos. La resolucin que
fallare un recurso extraordinario no ser susceptible de recurso alguno, sin
perjuicio de lo previsto en el artculo 212.
Excepcionalmente, si se demostrare que la sentencia que se ha
dictado contradice otra pronunciada por la misma sala especializada, pero
sin que en el fallo se hubiere dejado constancia de haberse modificado la
doctrina anterior, el recurrente podr dentro del plazo de quince das solicitar
al pleno que se anule la sentencia y que se proceda a una nueva audiencia
por una sala no inhabilitada. Esta solicitud de nulidad ser resuelta por el
pleno sin audiencia pblica de vista de la causa.
Artculo 420.- Publicacin de las sentencias. Todas las
sentencias que fallen un recurso extraordinario debern ser publicadas en la
pgina web del Poder Judicial, conteniendo especialmente un extracto de la
doctrina jurisprudencial que se haya establecido con motivo del fallo.
La publicacin deber, adems, sealar nominativamente qu
ministros fueron los redactores de los votos de mayora, de minora, y
quienes concurrieron a la vista y acuerdo.
Artculo 421.- Informe en cuenta anual. En la cuenta anual de
quien presida la Corte Suprema deber efectuarse una breve resea de los
recursos extraordinarios acogidos durante el ao anterior.

LIBRO CUARTO
DE LA EJECUCIN
TTULO I
DISPOSICIONES GENERALES
CAPTULO 1
PRESUPUESTOS DE LA EJECUCIN
Artculo 422.- Procedimiento ejecutivo. Presupuestos. El
procedimiento ejecutivo tiene lugar cuando la pretensin se fundamenta en
un ttulo ejecutivo que d cuenta de una obligacin lquida, liquidable o
determinada, actualmente exigible y no prescrita.
Artculo 423.- Ttulo ejecutivo. Solo son ttulos ejecutivos los
siguientes:
1. La sentencia definitiva e interlocutoria, condenatoria, firme o
ejecutoriada;

770

2. La sentencia definitiva e interlocutoria, condenatoria, no

ejecutoriada, siempre que sea procedente la ejecucin provisional en
conformidad a lo dispuesto en el Subprrafo 2, del Prrafo 1, del Captulo
4 del Ttulo XIII del Libro Primero;
3. El laudo o la sentencia arbitral definitiva e interlocutoria,
condenatoria, firme o ejecutoriada;
4. El acta de avenimiento, encontrndose autorizadas las firmas
de las partes por ministro de fe y el acta de conciliacin, aprobadas por el
tribunal competente;
5. La copia autorizada de escritura pblica;
6. La letra de cambio, cheque o pagar, respecto de los
obligados al pago cuya firma hubiere sido autorizada por notario, y la letra de
cambio o pagar, respecto del aceptante o suscriptor, siempre que hubiere
sido protestada personalmente por falta de pago y no se hubiere tachado de
falsa la firma en el acto del protesto, y
7. Cualquier otro ttulo al que las leyes den fuerza ejecutiva.
Artculo 424.- Prescripcin de la accin ejecutiva. La accin
ejecutiva prescribir a los tres aos contados desde la fecha en que la
obligacin contenida en el ttulo ejecutivo se hiciere exigible, salvo las
excepciones legales.
La notificacin vlida de la decisin de ejecucin a que se
refiere el artculo 432, efectuada por el oficial de ejecucin, interrumpir la
prescripcin de la accin.
Artculo 425.- Caducidad de la ejecucin. Si la inactividad en
la ejecucin se prolongare por un plazo superior a tres aos, el ejecutado
podr pedir al tribunal correspondiente la declaracin de caducidad de la
misma, subsistiendo en todo caso los actos y contratos de que resulten
derechos definitivamente constituidos.
Este plazo se contar desde la fecha de la ltima gestin til de
ejecucin realizada luego del vencimiento del plazo para deducir oposicin, si
ella no se hubiere formulado, o de ejecutoriada la sentencia que rechaza la
oposicin.
Artculo 426.- Obligacin lquida. La ejecucin puede recaer
sobre:
1. La especie o cuerpo cierto que se deba y que exista en poder
del deudor.
2. El valor de la especie debida y que no exista en poder del
deudor, segn avaluacin que debe acompaar el ejecutante a la solicitud,
siempre que no se hubiere determinado ese valor por las partes en el ttulo

771

ejecutivo mismo o en otro documento, con anterioridad al ejercicio de la

accin ejecutiva.
3. Una cantidad de un gnero determinado, cuya avaluacin se
determine en la forma que establece el nmero anterior.
4. Una cantidad lquida de dinero. Se entender cantidad lquida
la que actualmente tenga esta calidad y aquella que pueda liquidarse
mediante simples operaciones aritmticas con solo los datos que el mismo
ttulo ejecutivo contenga.
El acreedor expresar en la solicitud de ejecucin la especie o
la cantidad lquida cuyo pago pretende.
Tratndose de una obligacin expresada en moneda extranjera,
bastar con la presentacin del certificado a que se refiere el artculo 21 de la
ley N 18.010.
Si del ttulo aparece una obligacin en parte lquida e ilquida en
otra, podr procederse a la ejecucin de la primera, reservndose al
acreedor su derecho para reclamar el resto por la va que corresponda.
CAPTULO 2
EJERCICIO DE LA ACCIN EJECUTIVA
LA SOLICITUD DE EJECUCIN
Artculo 427.- De la ejecucin. El procedimiento de ejecucin
comenzar mediante una solicitud que, sin necesidad de representacin
letrada, presentar el interesado al oficial de ejecucin, quien deber
pronunciarse sobre ella dentro del trmino de cinco das contados desde su
presentacin. El incumplimiento de este deber podr ser reclamado ante el
juez competente, quien se pronunciar de plano con los antecedentes que le
presente el ejecutante.
Artculo 428.- Solicitud de ejecucin. La solicitud de
ejecucin contendr:
1. El nombre, apellidos, cdula de identidad o rol nico
tributario, domicilio y profesin u oficio del ejecutante y de las personas que
lo representen y la naturaleza de la representacin;
2. La descripcin del ttulo ejecutivo en que se fundare la
ejecucin;
3. El nombre, apellidos, cdula de identidad o rol nico
tributario, si se conocieren, domicilio y profesin u oficio de la persona o
personas en contra de las que se presenta la solicitud;
4. La obligacin cuyo pago se pretende, y
5. La firma del ejecutante y el abogado si lo hubiere.

772

Si el ejecutante tuviere conocimiento de bienes del ejecutado

susceptibles de ser embargados, podr sealarlos en su solicitud de
ejecucin.
Artculo 429.- Pluralidad inicial de ejecuciones. Diversos
acreedores podrn cobrar en una misma solicitud de ejecucin los crditos
que tuvieren en contra de un mismo deudor, siempre que todos ellos consten
en ttulos ejecutivos. Sin perjuicio de lo anterior, podr decretarse con
posterioridad la desacumulacin segn lo previsto en el artculo 435.
Artculo 430.- Documentos que han de acompaarse a la
solicitud de ejecucin. A la solicitud de ejecucin se acompaarn:
1. El ttulo ejecutivo;
2. Los documentos que sean necesarios para la liquidacin de
la obligacin, y
3. Los dems documentos que la ley exija para iniciar el
procedimiento de ejecucin.
Tambin podrn acompaarse cuantos documentos considere
el ejecutante tiles o convenientes para el inicio y mejor desarrollo de la
ejecucin.
Artculo 431.- Control de la solicitud e inicio del
procedimiento. Presentada la solicitud, el oficial de ejecucin dar comienzo
al procedimiento emitiendo una decisin de ejecucin, siempre que
concurran los presupuestos y requisitos sealados en los artculos 423, 426,
428, inciso primero, y 430, y los actos de ejecucin que se solicitan sean
conformes con la naturaleza y contenido del ttulo.
En contra de la decisin de ejecucin, el ejecutado podr
deducir oposicin segn las reglas sealadas en los artculos 437 y
siguientes.
Artculo 432.- Contenido de la decisin que da inicio a la
ejecucin. La decisin que da inicio a la ejecucin deber contener:
1. La determinacin de la persona o personas respecto a las
cuales se da inicio a la ejecucin; si lo es en forma simplemente conjunta o
solidaria y cualquier otra precisin que, respecto de las partes o del
contenido de la ejecucin, resulte procedente realizar;
2. La obligacin cuyo pago se pretende;
3. Los apremios y embargo de bienes que procedan
inmediatamente, en caso que el deudor no pague;
4. La forma y plazo para presentar la demanda de oposicin de
ejecucin y el tribunal al que corresponder conocer de ella, y

773

5. El nombre, domicilio y dems antecedentes necesarios para

la individualizacin del oficial de ejecucin.
La decisin de ejecucin deber ser firmada por el oficial de
ejecucin.
Artculo 433.-Denegacin de la solicitud de ejecucin.
Derechos del ejecutante. Si el oficial de ejecucin estimase que no
concurren los presupuestos y requisitos legalmente exigidos para dar inicio al
procedimiento de ejecucin, denegar la solicitud mediante resolucin
escrita, en la que expresar circunstanciadamente las razones en que se
fundamenta para ello, la que comunicar a quien hubiese presentado la
solicitud de ejecucin.
Con todo, el oficial de ejecucin podr otorgar al ejecutante un
plazo de cinco das para subsanar los defectos de la solicitud, lo que indicar
en forma precisa en su resolucin. Vencido este plazo sin que se hubieren
subsanado los defectos, el oficial de ejecucin proceder a denegar la
solicitud de ejecucin.
La denegacin de la solicitud de ejecucin ser reclamable por
escrito y en forma fundada ante el propio oficial de ejecucin, dentro de
quinto da de haberse comunicado.
La resolucin que rechace la reclamacin ser impugnable ante
el juez competente dentro de cinco das contados desde su comunicacin. La
impugnacin deber constar por escrito y expresar someramente sus
fundamentos. Adems, deber acompaarse copia de todo lo obrado, sin
perjuicio que el juez pueda requerir los antecedentes que estime pertinentes
directamente al oficial de ejecucin.
El tribunal se pronunciar de plano dentro del mismo plazo
previsto en el inciso anterior y en contra de su resolucin podr deducirse
recurso de apelacin.
La improcedencia de la solicitud de ejecucin, fundada en la
falta de mrito ejecutivo del ttulo, no impedir al ejecutante el ejercicio de las
acciones a que este diere origen, en un procedimiento declarativo posterior.
Si el juez estimare que la ejecucin es procedente, ordenar al
oficial de ejecucin que la inicie, sin perjuicio del derecho del ejecutado a
deducir oportunamente demanda de oposicin.
Artculo 434.- Acumulacin de ejecuciones. A solicitud de
cualquiera de las partes, se podr decretar la acumulacin ante el oficial de
ejecucin, si no hubiere demanda de oposicin, o ante el juez, en caso
contrario, de todas las ejecuciones pendientes que existan entre un mismo
acreedor o distintos acreedores respecto del mismo deudor ejecutado.

774

Excepcionalmente, un oficial de ejecucin podr solicitar la

acumulacin de ejecuciones que se tramiten ante l y ante otros oficiales, a
condicin de que en ninguna de ellas se haya deducido oposicin.
La acumulacin de ejecuciones en los casos de los incisos
anteriores ser solicitada al oficial de ejecucin que haya notificado la
primera decisin de ejecucin, de no haberse deducido ninguna demanda de
oposicin o, en caso contrario, al juez que estuviere conociendo de la
primera demanda de oposicin.
En caso de haber oposicin a la acumulacin, el juez citar a
todos los interesados a una audiencia para resolver la solicitud. A esta
audiencia debern concurrir los interesados con todos sus antecedentes. La
resolucin que se pronuncie sobre la acumulacin, no ser susceptible de
recurso alguno.
Artculo 435.- Desacumulacin de ejecuciones. El juez que
hubiere decretado la acumulacin o el que fuere competente si la
acumulacin se hubiere verificado ante un oficial de ejecucin, podr
disponer la desacumulacin de una o ms de esas ejecuciones, si la
circunstancia de sustanciarse acumuladas importa grave retardo o entorpece
la mejor y ms expedita realizacin de los bienes embargados.
Sin perjuicio de ello, el tribunal podr adoptar las medidas que
estime pertinentes conforme a las normas de las terceras de prelacin o de
pago para los efectos de asegurar el pago de las obligaciones en las
ejecuciones respecto de las cuales se hubiere ordenado la desacumulacin.
La desacumulacin de ejecuciones se sustanciar en la forma
prevista en el artculo anterior.
CAPTULO 3
EMPLAZAMIENTO Y ACTITUDES DEL EJECUTADO
LA DEMANDA DE OPOSICIN
Artculo 436.- Notificacin de la decisin de ejecucin. El
oficial de ejecucin notificar personalmente al ejecutado la decisin de
ejecucin, y le entregar copia de la solicitud ejecutiva en que hubiere
recado, en la forma prevista en los artculos 91 y 95.
Artculo 437.- Emplazamiento y actitudes del ejecutado. En
el acto de la notificacin de la decisin de ejecucin, el ejecutado podr:
1. Pagar el total de la deuda reclamada ms los intereses,
reajustes, tasas y dems gastos que procedan en conformidad a la ley o dar
cumplimiento a la obligacin de hacer debida.
Pagada la obligacin antes de la decisin de ejecucin o en el
acto de la notificacin, sern igualmente de cargo del ejecutado todos los
gastos causados con motivo de la ejecucin.

775

En el evento que el ejecutado pague solo el capital adeudado,

la ejecucin continuar por el saldo correspondiente a intereses, reajustes,
tasas y dems gastos que procedan.
2. Aceptar o convenir la propuesta de pago del crdito
ejecutado o de cumplimiento de la obligacin que se le hubiere formulado. El
acuerdo firmado ante el oficial de ejecucin pondr trmino al procedimiento
de ejecucin y tendr mrito ejecutivo para todos los efectos legales.
El incumplimiento del deudor har inmediatamente exigible el
total de la deuda, facultndose al acreedor para concurrir ante el mismo
oficial de ejecucin ante el cual se celebr el acuerdo, para iniciar un nuevo
procedimiento o ante el que sea competente conforme a las reglas
generales. En este nuevo procedimiento ejecutivo, la demanda de oposicin
del deudor solo podr fundarse en las causales previstas en los numerales 1
y 2 del artculo 439.
3. No pagar en el acto de la notificacin. En este caso, la
ejecucin continuar adelante conforme a las reglas generales segn la
naturaleza de la obligacin.
4. Oponerse a la ejecucin, interponiendo ante el oficial de
ejecucin demanda de oposicin a la ejecucin para ante el tribunal
competente, en conformidad con lo dispuesto en los artculos siguientes.
El plazo para deducir demanda de oposicin a la ejecucin ser
individual. El trmino para formular oposicin ser de diez das, contados
desde la notificacin de la decisin de ejecucin, si el ejecutado fuere
notificado dentro de la provincia en que se encuentra el territorio
jurisdiccional del tribunal competente para conocer de la oposicin.
Si el ejecutado es notificado fuera de la provincia en que se
encuentra el territorio jurisdiccional de dicho tribunal o hubiere sido notificado
fuera del territorio de la Repblica, el trmino para oponerse a la ejecucin
ser de veinte das, en el primer caso y de treinta das, en el segundo.
En todos los casos previstos precedentemente, salvo el del
prrafo primero del numeral 1, el oficial de ejecucin estar facultado por el
solo ministerio de la ley para trabar embargo sobre bienes suficientes del
deudor, debiendo sujetarse a las reglas previstas en los artculos 450 y
siguientes.
Artculo 438.- Requisitos de la demanda de oposicin a la
ejecucin. La demanda de oposicin a la ejecucin solo podr fundarse en
una o ms de las causales previstas en el artculo siguiente, las que se
deducirn todas en el mismo escrito.
El ejecutado indicar con precisin la o las causales que invoca
y los hechos en que las funda; deber acompaar toda la prueba documental
que le sirva de sustento y, en su caso, invocar la que conste en poder del

776

oficial de ejecucin, requiriendo su remisin al tribunal. Asimismo, ofrecer

los dems medios de prueba de que piense valerse en los trminos
establecidos en los artculos 256 y 257.
En la misma demanda y para ser resueltas en la sentencia
definitiva antes que las causales de oposicin, el ejecutado deber sealar
todas las cuestiones procesales que pudieren afectar la eficacia del
procedimiento o de determinados actos procesales, en los trminos previstos
en el nmero 12 del artculo 269. Estas se tramitarn conjuntamente con las
causales de oposicin y sin suspender el procedimiento.
En todo lo no previsto en este artculo se aplicarn los
requisitos de la demanda establecidos en el artculo 255.
La demanda de oposicin deber ser notificada por cdula al
ejecutante.
Artculo 439.- Causales de oposicin. El ejecutado podr
fundamentar su demanda de oposicin en las siguientes causales, sea que
afecten a la totalidad de la deuda o a una parte de ella:
1. Pago total o parcial de la deuda;
2. Prescripcin o caducidad de la accin ejecutiva;
3. No empecer el ttulo al ejecutado;
4. Transaccin, conciliacin o avenimiento;
5. Cosa juzgada;
6 Falsedad del ttulo ejecutivo;
7. Falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos
por las leyes para que dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente,
sea con relacin al demandado, y
8. Nulidad de la obligacin.
Por el solo ministerio de la ley, se entender reservado el
derecho del ejecutado para hacer valer, en un juicio declarativo posterior, los
derechos y alegaciones no contemplados dentro de las causales de
oposicin previstas en este artculo.
Artculo 440.- Demanda de oposicin contra sentencias o
equivalentes jurisdiccionales. La demanda de oposicin respecto de una
obligacin contenida en una sentencia, transaccin, avenimiento o
conciliacin solo podr fundarse en hechos constitutivos de alguna de las
causales de oposicin sealadas en el artculo anterior, que hayan acaecido
con posterioridad a la resolucin o equivalente jurisdiccional cuyo
cumplimiento se solicita.
Artculo 441.- Inadmisibilidad de la demanda de oposicin.

777

El tribunal deber declarar inadmisible de plano la demanda de oposicin del

ejecutado cuando:
1. No se presentare oportunamente o no se fundare en las
causales legales;
2. No acompaare los documentos en que se funda la oposicin
respecto de los nmeros 1, 4 y 5 del artculo 439;
3. No se sealaren en forma precisa los hechos en que se
fundamenta cada una de las causales de oposicin formuladas, y
4. No se fundare la oposicin en hechos acaecidos con
posterioridad a la sentencia, transaccin o acuerdo cuyo cumplimiento se
solicita, conforme a lo establecido en el artculo 440.
Artculo 442.- Efectos de la demanda de oposicin.
Suspensin de la ejecucin. La demanda de oposicin no impedir el
embargo de los bienes del deudor, pero suspender la realizacin de los
bienes y el pago efectivo al ejecutante, sin perjuicio de lo establecido en el
artculo 476.
Cuando el ttulo ejecutivo fuera una sentencia de condena, la
demanda de oposicin no suspender el curso de la ejecucin, sin perjuicio
de lo dispuesto en el Subprrafo 2 del Prrafo 1 del Captulo IV del Ttulo
XIII del Libro Primero.
CAPTULO 4
CONTESTACIN, SUSTANCIACIN Y RESOLUCIN DE LA DEMANDA
DE OPOSICIN
Artculo 443.- Contestacin a la demanda de oposicin.
Plazo. El ejecutante tendr el plazo de diez das, desde la notificacin de la
demanda de oposicin a la ejecucin para contestarla.
Artculo 444.- Procedimiento. Con la contestacin de la
demanda de oposicin o en rebelda del ejecutante, el tribunal sustanciar el
procedimiento en los siguientes trminos:
a) Las cuestiones procesales y las causales de oposicin sern
resueltas sin audiencia, si solo se hubiere ofrecido y acompaado prueba
documental como fundamento de ellas. La misma regla se aplicar cuando
se hubiere ofrecido otros medios de prueba para fundarlas y el tribunal los
estimare impertinentes.
Si estimare procedente la rendicin de otros medios de prueba
ofrecidos, citar para tal efecto a una audiencia en los trminos previstos en
la letra b).
b) La audiencia para la rendicin de la prueba a que hubiere
lugar y la sentencia se regirn en lo pertinente por lo dispuesto en los
artculos 362 y 363, respectivamente.

778

Si el ejecutado no compareciere a la audiencia sealada, el

tribunal le tendr por desistido de su demanda de oposicin, ordenando la
prosecucin de la ejecucin.
Si el ejecutante no compareciere, el tribunal llevar a cabo la
audiencia, procediendo en su rebelda.
Artculo 445.- Resolucin de las cuestiones procesales y
derecho a subsanacin. El tribunal se pronunciar en la sentencia
definitiva, en primer trmino, sobre las cuestiones procesales y, de
acogerlas, se abstendr de pronunciarse sobre las causales de oposicin.
Si acogiere una cuestin previa, pero el tribunal estimare que el
defecto es subsanable, conceder al ejecutante un plazo de cinco das para
enmendarlo.
Si el defecto no fuere subsanable o no se enmendare dentro del
plazo sealado, por el solo ministerio de la ley se entender terminado el
procedimiento y quedarn sin efecto la decisin de ejecucin y las medidas
de apremio, debiendo el tribunal, de oficio o a peticin de parte, dictar una
resolucin que d cuenta de ello.
Si en el evento previsto en el inciso anterior se tratare de la
ejecucin provisional de una sentencia, el ejecutado adems deber ser
reintegrado a la situacin anterior en conformidad con el artculo 242.
Lo dispuesto anteriormente ser sin perjuicio del derecho del
ejecutante para renovar su accin ejecutiva con arreglo a las reglas
generales previstas en este Libro.
Artculo 446.- Resolucin de las causales de oposicin. El
tribunal solo deber pronunciarse sobre las causales de oposicin, una vez
rechazadas las cuestiones procesales o subsanados los defectos, segn
correspondiere.
Si el tribunal acogiere ntegramente una causal de oposicin, se
aplicar lo establecido en los incisos tercero y cuarto del artculo anterior.
Si el tribunal rechazare total o parcialmente las causales de
oposicin, ordenar seguir adelante con la ejecucin hasta el pago ntegro de
lo adeudado.
Artculo 447.- Recursos en contra de la resolucin que se
pronuncia sobre la demanda de oposicin. La sentencia definitiva que se
pronuncie sobre la demanda de oposicin ser apelable. La concesin de
este recurso no suspender la ejecucin, salvo en los casos previstos en el
artculo 239.
Sin perjuicio de ello, tratndose de sentencias estimatorias de la
demanda de oposicin, el ejecutante, en casos calificados que debern ser
debidamente acreditados, podr solicitar que se mantengan los embargos y

779

medidas de garanta y que se adopten las que procedan, prestando caucin

suficiente para asegurar la indemnizacin que pueda corresponder al
ejecutado en caso de que la sentencia apelada sea confirmada.
El monto de dicha caucin se fijar en la propia resolucin que
acoja la solicitud respectiva.
TTULO II
DE LA EJECUCIN POR OBLIGACIONES DE DAR
CAPTULO 1
DISPOSICIONES GENERALES
Artculo 448.- mbito de aplicacin. Las disposiciones de
este Ttulo se aplicarn a la ejecucin forzosa que proceda en virtud de un
ttulo ejecutivo del que, directa o indirectamente, resulte una obligacin de
dar.
CAPTULO 2
DEL EMBARGO
PRRAFO 1
DEBER DE COLABORACIN
Artculo 449.- Deber de colaboracin. Si al momento de ser
notificado personalmente de la decisin de ejecucin o dentro de los tres
das siguientes a su notificacin en conformidad al artculo 95, el ejecutado
no sealare al oficial de ejecucin bienes susceptibles de ser embargados y
suficientes para cubrir la deuda, intereses y costas, este estar facultado
para recabar esa informacin de cualquier persona, entidades pblicas y
privadas. Todas estas personas y entidades estn obligadas a prestar su
colaboracin en las actuaciones de ejecucin y a entregar al oficial de
ejecucin o al tribunal, segn corresponda, cuantos documentos y datos
tengan en su poder, salvo que esa informacin estuviere legalmente
protegida por reserva o secreto.
PRRAFO 2
EMBARGO DE BIENES
Artculo 450.- Embargo. El embargo es la afectacin de un
bien determinado a los propsitos de la ejecucin, por la que se priva a su
dueo de la facultad de disponer del mismo, sin perjuicio de otros efectos
previstos en la ley.
Artculo 451.- Medidas de apremio. Si para la traba del
embargo y la prctica de las actuaciones posteriores, tales como el retiro de
especies, se requiriere del auxilio de la fuerza pblica o el empleo de otros
procedimientos de apremio, el oficial de ejecucin deber ocurrir al tribunal
competente, para que este los decrete con conocimiento de los
antecedentes. El tribunal podr resolver de plano o excepcionalmente previa

780

citacin de todos los interesados a una audiencia, conforme al mrito de los

antecedentes que se le hubieren proporcionado.
Artculo 452.- Extensin del embargo. Solo se embargarn
bienes suficientes para cubrir el valor del capital, intereses y costas objeto de
la ejecucin, salvo que en el patrimonio del ejecutado existieren nicamente
bienes de valor superior a esa cantidad o fueren de difcil realizacin.
Artculo 453.- Acta y perfeccionamiento del embargo. El
oficial de ejecucin que practique el embargo deber levantar un acta de la
diligencia, la que sealar el lugar y hora en que este se trab, contendr la
expresin individual y detallada de los bienes embargados e indicar si fue
necesario o no el auxilio de la fuerza pblica para efectuarlo y de haberlo
sido, la identificacin del o los funcionarios que intervinieron en la diligencia.
Asimismo, dejar constancia de toda alegacin que haga un tercero
invocando la calidad de dueo o poseedor del bien embargado. Se
considerar como un incumplimiento grave no dejar constancia de la referida
alegacin.
Tratndose del embargo de bienes muebles, el acta deber
indicar su especie, calidad y estado de conservacin y todo otro antecedente
o especificacin necesarios para su debida singularizacin, tales como
marca, nmero de fbrica y de serie, colores y dimensin aproximada, segn
ello sea posible y el nmero y ao de inscripcin tratndose de bienes
muebles sujetos a un registro pblico. En el embargo de bienes inmuebles,
estos se individualizarn por su ubicacin y los datos de la respectiva
inscripcin de dominio. El acta deber ser suscrita por el oficial de ejecucin
que practic la diligencia y por el acreedor o deudor que concurra al acto y
que desee firmar, y copia de la misma ser comunicada, por la va ms
expedita, al ejecutado que no haya concurrido a la diligencia, dentro del
plazo de tres das y sin que ello afecte la validez del embargo.
El oficial de ejecucin, tan pronto haya extendido el acta de
embargo, solicitar directamente a quien corresponda, y por la va ms
rpida, la inscripcin, anotacin o registro de los embargos decretados.
El embargo se entender practicado desde la inclusin del bien
respectivo en el acta de embargo.
Artculo 454.- Embargo de dinero y saldos en cuentas.
Podrn embargarse las remuneraciones, honorarios, los depsitos bancarios
y los saldos favorables que arrojaren las cuentas de cualquier clase abiertas
en entidades de crdito, ahorro o financieras siempre que, en razn del ttulo
ejecutivo, se determine una cantidad como lmite mximo. De lo que exceda
de ese lmite podr el ejecutado disponer libremente.
Cuando se embargaren saldos en cuentas de cualquier clase
abiertas en entidades de crdito, ahorro o financieras, el oficial de ejecucin
enviar a la entidad una orden de retencin de las concretas cantidades que

781

sean embargadas, indicando el lmite mximo embargable a que se refiere

este Cdigo.
Si se tratase del embargo de remuneraciones, pensiones de
gracia, jubilacin, retiro y montepo, y los ingresos procedentes de artes,
oficios y actividades profesionales o tcnicas independientes, se ordenar a
la persona, entidad u oficina pagadora que los retenga y ponga a disposicin
del oficial de ejecucin.
El dinero embargado quedar en poder del oficial de ejecucin
en calidad de depositario, debiendo este tomar un depsito en una institucin
bancaria o financiera sometida a la fiscalizacin de la Superintendencia de
Bancos e Instituciones Financieras, en las condiciones usuales de mercado.
Artculo 455.- Embargo de intereses, rentas y frutos.
Cuando lo embargado fueran intereses, rentas o frutos de toda clase, se
enviar orden de retencin a quien deba pagarlos o directamente los perciba,
aunque sea el propio ejecutado, para que los retenga y ponga a disposicin
del oficial de ejecucin.
Artculo 456.- Embargo de ttulos, valores y efectos de
comercio. Si lo embargado fueran ttulos, valores o efectos de comercio, el
embargo se notificar a quien resulte obligado al pago para que a su
vencimiento o, en el supuesto de no tener vencimiento, en el acto de recibir
la notificacin, retenga y ponga a disposicin del oficial de ejecucin el
importe o el mismo ttulo, valor o efecto de comercio, as como los intereses
o dividendos que, en su caso, produzcan.
Artculo 457.- Efectos del embargo respecto de terceros.
Cuando el embargo recaiga sobre bienes races, se inscribir en el registro
del Conservador respectivo, y sin este requisito no producir efecto respecto
de terceros.
Cuando verse sobre cosas muebles, solo producir efectos el
embargo respecto de terceros desde que tomen conocimiento del mismo;
pero el ejecutado que dispusiere del bien ser en todo caso responsable de
fraude, si ha procedido a sabiendas.
Cuando la ley disponga que el embargo sobre cosas muebles
deba o pueda inscribirse, se presumir el conocimiento del mismo respecto
de terceros desde su inscripcin.
PRRAFO 3
BIENES EMBARGABLES Y EFECTOS DEL EMBARGO
Artculo 458.- Dominio del ejecutado. Para determinar que los
bienes que se propone embargar son de dominio del ejecutado, el oficial de
ejecucin, sin necesidad de investigaciones ni otras actuaciones, se basar
en signos externos de los que razonablemente lo pueda deducir.

782

Artculo 459.- Orden en los embargos. A falta de acuerdo

entre ejecutante y ejecutado, el oficial de ejecucin embargar los bienes
que conozca del deudor en el siguiente orden:
1. Dinero o saldos disponibles en cuentas bancarias de
cualquier clase;
2. Bonos, depsitos, acciones, cuotas de fondos mutuos,
valores negociables y crditos en general;
3. Dividendos, intereses, frutos y rentas;
4. Joyas y objetos de arte;
5. Otros bienes muebles;
6. Bienes inmuebles;
7. Remuneraciones, pensiones de gracia, jubilacin, retiro y
montepo e ingresos procedentes de artes, oficios y actividades profesionales
o tcnicas independientes.
8. Si la ejecucin recae sobre una empresa o establecimiento
mercantil o industrial, o sobre cosa o conjunto de cosas que sean
complemento indispensable para su explotacin, podr el oficial de
ejecucin, atendidas las circunstancias y la cuanta del crdito, hacer efectivo
el embargo en los bienes designados por el acreedor, o en otros bienes del
deudor, o en la totalidad de la industria misma, o en las utilidades que esta
produzca, o en parte de cualquiera de ellas.
Artculo 460.- Del reembargo. Los bienes o derechos
embargados en una ejecucin, podrn ser reembargados por otros
acreedores debiendo, en todo caso, practicarse su realizacin por el oficial
de ejecucin que haya efectuado el primer embargo.
La realizacin se llevar a cabo a iniciativa de uno cualquiera
de los acreedores embargantes, quienes podrn solicitar, adems, las
medidas conservativas pertinentes.
El oficial de ejecucin a que se refiere el inciso primero deber
comunicar a los dems oficiales que hubieren trabado embargo, con una
anticipacin no inferior a diez das, la forma, lugar y oportunidad de la
realizacin.
Si por cualquier causa, fuere alzado el primer embargo, el oficial
de ejecucin que hubiere practicado el primer reembargo sustituir al anterior
y as sucesivamente.
La realizacin forzosa de los bienes reembargados se podr
practicar sin necesidad de autorizacin judicial alguna. Realizados los
bienes, quedarn sin efecto todos los embargos que los afecten por el solo
ministerio de la ley.

783

Percibidos los fondos provenientes de la realizacin de los

bienes por el oficial de ejecucin que la hubiere llevado a cabo, este
proceder a requerir de los restantes oficiales la remisin de los
antecedentes necesarios para distribuir dichos fondos entre los distintos
ejecutantes, en las proporciones y respetando las prelaciones que determine
la ley.
Al efecto, el oficial de ejecucin deber practicar una liquidacin
de la totalidad de los crditos que hayan generado los embargos, la que
deber poner en conocimiento de la totalidad de los oficiales, y que se
entender aprobada si no fuere objetada, dentro del plazo de diez das
contados desde la comunicacin.
De existir objecin de cualquiera de los acreedores
embargantes, el oficial de ejecucin a cargo de la realizacin se abstendr
de distribuir los fondos, la comunicar a los restantes acreedores
embargantes y remitir los antecedentes al juez competente para su
resolucin.
El juez tramitar la objecin conforme a las reglas establecidas
para la sustanciacin de los incidentes que se promuevan fuera de
audiencia.
Artculo 461.- Bienes afectos a medidas cautelares. Para la
realizacin de bienes afectos a medidas cautelares, el oficial de ejecucin
deber solicitar autorizacin al tribunal que las hubiere decretado.
Artculo 462.- Ampliacin, reduccin y modificacin del
embargo. El ejecutante podr solicitar al oficial de ejecucin la ampliacin o
la modificacin del embargo cuando un cambio de las circunstancias permita
dudar de la suficiencia de los bienes embargados, para cubrir con su
realizacin las obligaciones del ejecutado y las costas. El haber recado el
embargo sobre bienes difciles de realizar, como la admisin de cualquier
tercera, ser siempre justo motivo para la ampliacin.
Pedida la ampliacin despus de dictada la sentencia definitiva,
no ser necesario el pronunciamiento de nueva sentencia para comprender
en la realizacin los bienes agregados al embargo.
Tambin el ejecutado podr solicitar la reduccin o la
modificacin del embargo y de sus garantas, cuando aquel o estas puedan
ser variadas sin peligro para los fines de la ejecucin.
El oficial de ejecucin resolver esas solicitudes de plano, sin
perjuicio del derecho de las partes de impugnar la decisin ante el juez
competente dentro del plazo de cinco das. Esta impugnacin se tramitar
incidentalmente bajo las normas de los incidentes promovidos dentro o fuera
de audiencia, segn si hubiere de ser necesaria la rendicin de prueba
distinta de la documental.

784

Artculo 463.- Prevencin y sustitucin del embargo.

Notificada la decisin de ejecucin, el oficial de ejecucin proceder al
embargo de bienes conforme a lo dispuesto en este Cdigo, a no ser que el
ejecutado consignare la cantidad por la que esta se hubiere despachado
para impedir el embargo, en cuyo caso se entender que este ha recado
sobre la suma consignada.
El ejecutado que no hubiere hecho la consignacin antes del
embargo para su sustitucin, podr efectuarla en cualquier momento
posterior, hasta antes de que se resuelva la oposicin a la ejecucin o, si se
hubiere rechazado o no se hubiere deducido, hasta que se proceda a la
venta de los bienes embargados. En este caso, una vez realizada la
consignacin, se alzarn los embargos que se hubiesen trabado.
No proceder la sustitucin del embargo cuando este recaiga
sobre la especie o cuerpo cierto debido que se encuentra en poder del
deudor, a menos que el acreedor consienta en ello.
Artculo 464.- Cesacin del embargo. Hasta antes de
verificarse la realizacin de los bienes embargados, puede el deudor
liberarlos pagando la deuda y las costas.
Artculo 465.- Bienes absolutamente inembargables. No
sern embargables:
1. Las cosas que no estn en el comercio;
2. Los derechos accesorios que no sean enajenables con
independencia del principal.
3. Los bienes que carezcan, por s solos, de contenido
patrimonial, y
4. Los bienes declarados inembargables en virtud de la ley.
Artculo 466.- Bienes inembargables del ejecutado. No son
embargables:
1. Las remuneraciones, pensiones de gracia, jubilacin, retiro y
montepo y los ingresos procedentes de artes, oficios y actividades
profesionales o tcnicas independientes, en la suma que no exceda
mensualmente la cantidad equivalente a cincuenta y seis unidades de
fomento.
Si embargo, tratndose de deudas que provengan de pensiones
alimenticias decretadas judicialmente, podr embargarse hasta el cincuenta
por ciento de las prestaciones que mensualmente reciba el alimentante en
conformidad al inciso anterior.
2. Las pensiones alimenticias forzosas.

785

3. Las rentas peridicas que el deudor cobre de una fundacin

o que deba a la liberalidad de un tercero, en la parte que estas rentas no
superen la suma indicada en el nmero 1.
4. Las sumas que se paguen a los empresarios de obras
pblicas durante la ejecucin de los trabajos. Esta disposicin no tendr
efecto respecto de lo que se adeude a los trabajadores por las
remuneraciones y deudas previsionales insolutas y de los crditos de los
proveedores en razn de los materiales u otros artculos suministrados para
la construccin de dichas obras.
5. El bien raz que el deudor ocupa con su familia, siempre que
no tenga un avalo fiscal superior a cien unidades tributarias mensuales. La
inembargabilidad no regir para los bienes races respecto de los juicios en
que sean partes el Fisco, el Instituto de Previsin Social, las Cajas de
Previsin, los entes regidos por la ley del Ministerio de la Vivienda y
Urbanismo y las instituciones bancarias y financieras, para el cobro de los
mutuos otorgados para la adquisicin del inmueble o la construccin de la
vivienda respectiva.
6. Los muebles de dormitorio, de comedor y de cocina de uso
familiar y la ropa necesaria para el abrigo del deudor, su cnyuge y los hijos
que viven a sus expensas.
7.- Los libros e instrumentos necesarios para el ejercicio de la
profesin, arte u oficio a que se dedique el ejecutado, hasta el valor de cien
unidades tributarias mensuales y a eleccin del mismo deudor.
8. Las mquinas, aperos, herramientas e instrumentos de que
se sirve el deudor para la enseanza de alguna ciencia o arte, as como para
el ejercicio personal de un arte, oficio o actividad, hasta cien unidades
tributarias mensuales y a eleccin del mismo deudor.
9. Los uniformes y equipos de los integrantes de las Fuerzas
Armadas y de Orden y Seguridad Pblica, de gendarmes, bomberos y otros
funcionarios o servidores pblicos.
10. La propiedad de los objetos que el deudor posee
fiduciariamente.
11. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como
los de uso y habitacin.
12.- Los bienes destinados a un servicio de utilidad pblica que
no pueda paralizarse sin grave trastorno para la poblacin, con excepcin de
la renta lquida que produzcan.
13.- Los dems bienes que leyes especiales prohban
embargar.

786

Son nulos y de ningn valor los contratos que tengan por objeto
la cesin, donacin o transferencia en cualquier forma, ya sea a ttulo gratuito
u oneroso, de las rentas expresadas en el numeral 1 de este artculo o de
alguna parte de ellas.
Artculo 467.- Efectos de la traba sobre bienes
inembargables. El ejecutado o quienes se vean afectados por el embargo
de bienes inembargables podrn solicitar incidentalmente su exclusin ante
el tribunal. Ejercido este derecho se suspender la ejecucin respecto de
esos bienes y, acogida la solicitud, se proceder a su entrega al ejecutado si
no se encontraren ellos en su poder.
La exclusin de estos bienes del embargo podr solicitarse
hasta antes de efectuarse su realizacin o el pago al ejecutante.
CAPTULO 3
DEPSITO Y ADMINISTRACIN JUDICIAL DE LOS BIENES
Artculo 468.- Depsito judicial. Nombramiento de
depositario. El oficial de ejecucin podr nombrar, si fuere necesario, a un
depositario de los bienes embargados.
Si el depositario fuere distinto del ejecutado, la designacin se
har bajo la responsabilidad del oficial de ejecucin. Con todo, si la ejecucin
recae sobre el simple menaje de la casa habitacin del deudor, las especies
permanecern en poder del mismo, con carcter de depositario, previa
faccin de un inventario y tasacin aproximada de las referidas especies. En
caso de sustraccin, el deudor incurrir en la sancin prevista en el numeral
1 del artculo 471 del Cdigo Penal.
Al depositario se le aplicarn en lo pertinente las disposiciones
sobre el contrato de depsito y mandato del Cdigo Civil.
Artculo 469.- Interventor y facultades de administracin.
Cuando el embargo haya recado sobre una empresa o establecimiento
mercantil o industrial o sus utilidades en conformidad a lo dispuesto en el
numeral 8 del artculo 459, el oficial de ejecucin asumir como interventor
judicial, por s o a travs de terceros. Si fuera necesario podr solicitar al juez
autorizacin para ejercer l mismo o el tercero, funciones de administrador,
con las facultades de administracin o disposicin que determine el tribunal.
El administrador dar cuenta justificada, con los respaldos
suficientes, de los actos ejecutados en el desempeo de su cargo, con la
periodicidad que determine el tribunal y, en todo caso, al concluir su gestin.
La cuenta podr ser impugnada por los interesados dentro del
plazo de diez das desde la fecha en que hubiese sido notificada por cdula a
las partes.

787

Artculo 470.- Impugnaciones. Las impugnaciones que se

promuevan por el ejecutante, el ejecutado o terceros respecto de la
designacin del depositario, del interventor y del administrador, y toda otra
materia relativa a sus gestiones, se tramitar incidentalmente ante el juez
competente.
Artculo 471.- Gastos del depsito. Si el depositario fuera
persona distinta del ejecutante, del ejecutado y del tercero poseedor del bien
objeto del depsito, tendr derecho a cobrar la remuneracin usual o
corriente que corresponda. Adems, todo depositario tendr derecho a
cobrar los gastos ocasionados por el transporte, conservacin, custodia,
exhibicin y administracin de los bienes bajo depsito, en la medida en que
fueren estrictamente indispensables y se ajusten a condiciones de mercado.
Para los efectos anteriores, el oficial de ejecucin podr requerir
el adelanto de alguna cantidad por el ejecutante, sin perjuicio del derecho de
este al reintegro en concepto de costas.
El depositario deber justificar documentalmente el cobro de
remuneraciones y gastos en su caso, debiendo el juez resolver cualquier
cuestin que se planteare al respecto.
CAPTULO 4
REALIZACIN DE LOS BIENES EMBARGADOS
PRRAFO 1
DISPOSICIONES GENERALES
Artculo 472.- Entrega directa al ejecutante. Vencido el plazo
para deducir demanda de oposicin a la ejecucin sin que se la haya hecho
valer, o dictada sentencia que la rechace, el oficial de ejecucin entregar
directamente al ejecutante los bienes embargados que sean:
1. Dinero efectivo;
2. Saldos de cuentas corrientes y de otras de inmediata
disposicin, y
3. La especie o cuerpo cierto debido.
Artculo 473.- Acuerdo de enajenacin. Si no se hubiere
verificado la entrega de los bienes prevista en el artculo anterior o ella no
hubiere sido suficiente para cubrir el valor de la deuda, intereses y costas, el
oficial de ejecucin comunicar a las partes que tienen quince das, para
acordar y presentar un acuerdo o plan de enajenacin de los bienes
embargados. El oficial de ejecucin deber instar a las partes a que lleguen a
dicho acuerdo.
Si las partes no presentan un acuerdo dentro del plazo
sealado en el inciso anterior o no concurren al mismo, los dems
acreedores embargantes o quienes tuvieren preferencias o privilegios sobre
los bienes embargados, como los terceristas de pago o acreedores

788

hipotecarios y prendarios, el oficial de ejecucin proceder a realizar los

bienes embargados en la forma que ms adelante se indica.
Artculo 474.- Realizacin de ttulos, valores y efectos de
comercio. Los ttulos, valores y efectos de comercio, realizables en el acto,
se vendern en condiciones de mercado por un corredor de bolsa nombrado
por el oficial de ejecucin, bajo su exclusiva responsabilidad.
Artculo 475.- Enajenacin de los dems bienes del
ejecutado, excluidos los inmuebles. Los dems bienes del ejecutado,
excluidos los bienes races y los derechos de aprovechamiento de aguas, se
vendern por un martillero nombrado por el oficial de ejecucin bajo su
responsabilidad.
Artculo 476.- Venta de bienes muebles sujetos a
corrupcin, o susceptibles de prximo deterioro. Sin necesidad de
esperar los plazos o trmites contemplados en este Prrafo, el oficial de
ejecucin vender, previa autorizacin judicial y en la forma ms
conveniente, los bienes muebles embargados sujetos a corrupcin, o
susceptibles de prximo deterioro, o cuya conservacin sea difcil o muy
dispendiosa.
Artculo 477.-- Exencin de tasacin previa. Los bienes o
derechos embargados previstos en este Prrafo no necesitarn de valoracin
previa para su enajenacin.
PRRAFO 2
LA REALIZACIN DE BIENES RACES Y DERECHOS DE
APROVECHAMIENTO DE AGUAS
Artculo 478.- Enajenacin. La realizacin de los bienes races
y derechos de aprovechamiento de aguas se verificar en pblica subasta
por un martillero nombrado por el oficial de ejecucin, bajo su
responsabilidad, con arreglo a las normas que siguen.
Esta persona deber figurar inscrita en el registro exigido por la
ley N 18.118 y sujetar su actuacin a las normas previstas en ella, en lo
que correspondiere.
SUBPRRAFO 1
TRMITES PREVIOS
Artculo 479.- De la citacin de los acreedores hipotecarios.
Si por un acreedor hipotecario de grado posterior o por otro que no tenga
preferencia alguna, se persigue un bien raz o derechos de aprovechamiento
de aguas hipotecados contra el deudor personal que lo posea, el acreedor o
los acreedores de grado preferente notificados personalmente por el oficial
de ejecucin, conforme al artculo 2428 del Cdigo Civil, podrn, dentro del
trmino de emplazamiento, exigir el pago de sus crditos sobre el precio del
remate segn sus grados, interponiendo la respectiva tercera o conservar

789

sus hipotecas sobre la finca y derecho de aprovechamiento de aguas

subastados, siempre que sus crditos no estn devengados. La tercera
deber ser deducida conforme a las reglas generales.
Si nada dicen en el trmino del emplazamiento, se entender
que optan por ser pagados sobre el precio de la subasta.
Si se ha abierto concurso a los bienes del poseedor de la finca
perseguida o se le ha declarado en quiebra, se estar a lo prescrito en el
artculo 2477 de dicho Cdigo.
Artculo 480.- Procedimiento para la actuacin respecto de
inmuebles y derechos de aprovechamiento de aguas reembargados o
afectos a medidas cautelares. El oficial de ejecucin deber proceder para
la realizacin de los bienes reembargados o afectos a medidas cautelares
conforme a las reglas previstas en los artculos 460 y 461.
Artculo 481.- Bases para la subasta. El oficial de ejecucin
elaborar las bases con arreglo a las cuales se verificar la subasta del
inmueble y de los derechos de aprovechamiento de aguas, en su caso,
considerando las condiciones contenidas en el acuerdo de las partes, si lo
hubiere.
De no mediar ese acuerdo, se establecer que el valor mnimo
para la subasta ser igual al valor de tasacin del inmueble que figure en el
rol de avalos que est vigente para los efectos del impuesto territorial o
contribucin de bienes races; que el valor mnimo para la subasta de los
derechos de aprovechamiento de aguas ser igual al diez por ciento del
mnimo de la subasta del inmueble a cuyo beneficio estuvieren destinados;
que no se admitirn posturas inferiores a los mnimos antes sealados y que
todo postor para tomar parte en la subasta, deber rendir una caucin igual
al veinte por ciento de dichos mnimos, sea en dinero efectivo o en vale a la
vista bancario, extendido a la orden del oficial de ejecucin.
El oficial de ejecucin incluir adems en las bases la fecha,
hora y lugar en que se llevar a efecto la subasta; la persona natural o
jurdica que la realizar y la comisin, como los otros gastos que el
rematante deber pagar y, en general, las restantes condiciones que le
parezcan necesarias para el mejor xito de la subasta, sin perjuicio de las
dems que las partes hubieren convenido.
Artculo 482.- Condiciones mnimas respecto del pago del
precio. En las bases se dispondr que el precio deber pagarse dentro de
diez das contados desde la fecha de la subasta. No obstante, si el rematante
acreditare, fehacientemente, a juicio del oficial de ejecucin, mediante un
documento otorgado por un banco, institucin financiera u otra, cuyo giro
comprenda el otorgamiento de crditos hipotecarios y que se encuentre
sometida al control de alguna Superintendencia, que se le ha aprobado un
crdito para el financiamiento del precio de la subasta, este podr pagarse
dentro del lapso de noventa das.

790

Artculo 483.- Conocimiento y aprobacin definitiva de las

bases. Las bases para la subasta sern puestas en conocimiento del
ejecutante, del ejecutado y de los acreedores hipotecarios o embargantes
que hayan comparecido, otorgndoseles un plazo de cinco das para que
formulen las observaciones que ellas les merezcan. Para estos efectos, el
oficial de ejecucin les comunicar su contenido.
Si se formularen tales observaciones, el oficial de ejecucin, al
ms breve plazo, deber promover un acuerdo sobre los trminos definitivos
de las bases entre las partes y los acreedores hipotecarios interesados. De
no obtenerlo dentro de quince das, remitir los antecedentes al juez para
que este resuelva, previa citacin de las partes, del oficial de ejecucin y de
los acreedores hipotecarios.
La resolucin judicial que se pronuncie sobre las objeciones a
las bases se librar en audiencia que tendr lugar con las partes e
interesados que asistan, quienes debern concurrir con todos sus medios de
prueba. Si se hubiere objetado el valor mnimo para la subasta, el juez
determinar el valor comercial del inmueble que estime acreditado, fijando el
setenta y cinco por ciento del mismo como mnimo de la subasta. Dicha
resolucin que se pronuncie sobre las objeciones a las bases no ser
impugnable por recurso alguno.
Artculo 484.- Publicidad. La subasta, con indicacin del lugar,
da y hora en que debe verificarse, se anunciar por medio de avisos
publicados, a lo menos por cuatro veces, en un diario de la comuna en que
tenga su sede el oficial de ejecucin o de la capital de la provincia o de la
capital de la regin, si en aquella no lo hubiere. Los avisos podrn publicarse
tambin en das inhbiles. El primero de los avisos deber ser publicado con
quince das corridos de anticipacin, como mnimo, a la fecha de la subasta.
Si los bienes estn en otra comuna, el remate se anunciar
tambin en ella o en la capital de la respectiva regin, si fuere el caso, por el
mismo tiempo y en la misma forma.
Los avisos sern redactados por el oficial de ejecucin y
contendrn los datos necesarios para identificar los bienes que van a
rematarse, tales como ubicacin, superficie, caractersticas de la
construccin o plantaciones, si las hubiere. Se incluirn, adems, los datos
de la inscripcin conservatoria respectiva y las de los gravmenes que el
inmueble soporta, si existieren.
Estos avisos debern permanecer publicados en la pgina web
que, conforme a su ley orgnica, el oficial de ejecucin deber mantener,
durante todo el perodo sealado en el inciso primero y en la pgina web del
martillero pblico que practicar la subasta.
SUBPRRAFO 2
DE LA SUBASTA Y SU APROBACIN

791

Artculo 485.- Forma de la subasta. La subasta se verificar,

con la presencia ininterrumpida del oficial de ejecucin, quien actuar como
ministro de fe, en el lugar y oportunidad indicados en las bases y estar a
cargo de la persona natural o jurdica all determinada.
Podrn participar en la subasta todas las personas que
presenten la caucin exigida en las bases, previa calificacin que el oficial de
ejecucin efectuar en ese acto.
El ejecutante podr participar en el remate con cargo a su
crdito si as se hubiere establecido expresamente en las bases, pero deber
acompaar la caucin contemplada en el artculo 481.
Artculo 486.- Acta de la subasta. Verificada la subasta, se
restituirn las cauciones entregadas a quienes no se hubieren adjudicado el
inmueble y se extender de inmediato un acta de lo obrado por el oficial de
ejecucin.
En dicha acta se contendr la individualizacin del rematante, la
del inmueble y derechos de aprovechamiento de aguas subastados, el precio
en que se hubieren adjudicado, la circunstancia de haberse obligado a
pagarlos al contado o a plazo y de la caucin constituida para participar en
ella, el cumplimiento de las formalidades de publicidad y de las restantes
circunstancias que se estimen necesarias.
El acta se suscribir, en el mismo da de la subasta, por el
rematante, por quien hubiere actuado como martillero o rematador y por el
oficial de ejecucin. El ejecutante y el ejecutado podrn tambin suscribirla si
hubieren asistido a la subasta y lo estiman conveniente.
En el acta de remate podr el rematante indicar la persona para
quien adquiere, pero mientras esta no se presente aceptando lo obrado,
subsistir la responsabilidad del que ha hecho las posturas.
Esta acta valdr como escritura pblica, para los efectos
previstos en el inciso segundo del artculo 1801 del Cdigo Civil, sin perjuicio
de la protocolizacin contemplada en el inciso cuarto del artculo 488.
Artculo 487.- Comunicacin al Conservador de Bienes
Races. El acta de remate deber ser comunicada por el oficial de ejecucin
de inmediato y por la va ms rpida, al conservador de bienes races en
cuyos registros figuren inscritos el inmueble y derechos de aprovechamiento
de aguas subastados, a fin de que tome nota de su contenido al margen de
la inscripcin de dominio respectiva.
Estos bienes se entendern provisionalmente transferidos al
rematante y sujetos a una prohibicin legal provisoria de gravar y enajenar.
Esta prohibicin producir efectos desde la recepcin de la
comunicacin por el conservador de bienes races y hasta que se practique
la inscripcin de dominio respectiva, oportunidad en que quedar sin efecto

792

de pleno derecho, sin perjuicio que el mismo conservador

cancelacin material a requerimiento de cualquier interesado.

practicar su

Artculo 488.- Aprobacin o rechazo de la enajenacin.

Dentro de los tres das siguientes a la celebracin de la subasta, el oficial de
ejecucin presentar el acta al juez para la aprobacin de lo obrado, junto a
los restantes antecedentes que obren en su poder.
El juez convocar a una audiencia dentro de quinto da, a la que
podrn asistir todos los interesados y despus de escucharlos, se
pronunciar aprobando o rechazando la enajenacin y el procedimiento que
la precedi. El oficial de ejecucin deber estar siempre presente en dicha
audiencia. Su ausencia injustificada le har responsable por los perjuicios
que se originen y gastos en que se haya incurrido, todo lo cual se podr
demandar conforme a lo previsto en el artculo 179.
La resolucin aprobatoria deber individualizar las hipotecas
cuyos titulares hayan optado por conservarlas. Quedar siempre a salvo el
ejercicio de las acciones y derechos de quienes no hayan podido ejercerlos
antes de su pronunciamiento.
El acta de la subasta, la resolucin judicial aprobatoria, el
certificado del oficial de ejecucin que acredite el pago del precio, costas y
gastos y los restantes antecedentes se protocolizarn en una notara de la
comuna asiento del tribunal, y tendrn el valor de escritura pblica.
La incomparecencia del ejecutado o del ejecutante no impedir
la realizacin de la audiencia ni la aprobacin de la enajenacin. La
resolucin aprobatoria producir sus efectos respecto de quienes, debiendo
comparecer a la audiencia, no lo hayan hecho, sin necesidad de notificacin
alguna.
El tribunal que negare su aprobacin deber anular las
actuaciones que estime viciadas y hacer expresa mencin de los actos que
conserven validez, si los hubiere, disponiendo el estado a partir del cual
deber continuarse con la ejecucin.
Denegada la aprobacin, podr reanudarse el procedimiento
desde la ltima actuacin que el tribunal haya declarado vlida o reiniciarse
completamente, si, con arreglo al tenor de la resolucin denegatoria, ello es
jurdicamente procedente.
La resolucin del tribunal que se pronuncie sobre la solicitud de
aprobacin ser siempre apelable.
Artculo 489.- Inscripcin del inmueble y derechos de
aprovechamiento de aguas. Con el mrito de la protocolizacin
mencionada en el inciso cuarto del artculo 488, el conservador practicar la
inscripcin de dominio a nombre del rematante, cancelar la inscripcin
anterior, alzar y cancelar los embargos, medidas cautelares, prohibiciones

793

e hipotecas que correspondan, con la excepcin de las hipotecas cuyos

titulares hayan optado por conservarlas con arreglo a la ley.
Con todo, si conforme a las bases se hubiere otorgado plazo al
rematante para pagar el precio, no ser necesario aguardar dicho pago para
inscribir el dominio a su nombre, pero se entender constituida hipoteca a
favor del ejecutante sobre el inmueble y derechos de aprovechamiento de
aguas, en su caso, para garantizarlo. Estas hipotecas debern inscribirse
conjuntamente con el dominio de estos bienes y solo podrn alzarse por el
mismo ejecutante con el mrito del certificado otorgado por el oficial de
ejecucin, que acredite el pago ntegro del precio o por orden del tribunal
competente.
Artculo 490.- Resolucin de la subasta. Si no se consigna el
precio del remate en la oportunidad fijada en las bases, este quedar sin
efecto y se har efectiva la caucin. Para tal efecto, el oficial de ejecucin, de
oficio o a solicitud de una de las partes, requerir al tribunal para que las cite
a una audiencia con el fin de dejar sin efecto la subasta y declarar que se
haga efectiva la caucin para que su valor, deducido el monto de los gastos
del remate, se abone al o los crditos cuyo pago se pretende en el proceso.
La resolucin que deje sin efecto el remate deber ser
comunicada al conservador de bienes races de conformidad a lo previsto en
el artculo 487 para que deje sin efecto la anotacin practicada.
La caucin subsistir hasta que se apruebe judicialmente el
acta de la subasta.
Artculo 491.- Entrega judicial del inmueble. Si el adquirente
lo solicitara, se le har entrega material del inmueble que no se hallare
ocupado y de los derechos de aprovechamiento de aguas que no estn
siendo utilizados. Si el inmueble estuviera ocupado o los derechos de
aprovechamiento de aguas estuvieren siendo usados, se aplicar, en lo
pertinente, lo previsto en los artculos 518 y 519.
Artculo 492.- Segunda convocatoria a subasta. Si no se
presentan postores en el da sealado para la subasta, deber el oficial de
ejecucin convocar a una nueva en la que el mnimo para las posturas no
podr ser inferior a los dos tercios del valor establecido en los artculos 481 y
483.
Artculo 493.- Tercera convocatoria a subasta. Si puestos a
remate los bienes embargados en una segunda oportunidad tampoco se
presentan postores, podr el ejecutante pedir al oficial de ejecucin dentro de
los cinco das siguientes, que se le adjudiquen los bienes por los dos tercios
sealados en el artculo anterior; que se pongan a remate por un valor no
inferior al cincuenta por ciento del contemplado en el artculo 481 o que se le
entreguen en prenda pretoria.
Deber procederse a una nueva convocatoria a subasta si el
acreedor no se pronuncia oportunamente o si lo solicitare el deudor en caso

794

de oponerse a la solicitud del acreedor de que se le adjudique o se le

entregue en prenda pretoria el inmueble embargado. En este caso, no habr
mnimo para las posturas, como tampoco en los posteriores llamados a
remate que se realicen si no hubieren postores.
Si no se logra realizar el bien en la tercera subasta a que se
convoque, y el ejecutante hubiese solicitado que se le adjudique o entregue
conforme al inciso primero, el tribunal citar a las partes a una audiencia, en
la cual se pronunciar sobre dichas solicitudes. Si resolviere la adjudicacin
al ejecutante, se aplicar al acta de la audiencia lo dispuesto en el artculo
486, inciso final, y se dar cumplimiento, en lo que proceda, a lo previsto en
los artculos 487 a 491.
PRRAFO 3
ENTREGA DE BIENES EN PRENDA PRETORIA

Artculo 494.- Entrega en prenda pretoria. La entrega de los

bienes en prenda pretoria se har bajo inventario confeccionado por el oficial
de ejecucin, el que deber ser debidamente protocolizado.
La entrega de bienes muebles o inmuebles en prenda pretoria
deber ser autorizada por el tribunal, a solicitud del ejecutante.
Artculo 495.- Obligaciones del acreedor de bienes
entregados en prenda pretoria. El acreedor a quien se entreguen bienes
muebles o inmuebles en prenda pretoria, deber llevar cuenta exacta, y en
cuanto sea dable, documentada, de los productos de dichos bienes. Las
utilidades lquidas que se obtengan se aplicarn al pago del crdito, a
medida que se perciban.
Para calcular las utilidades se tomarn en cuenta , a ms de los
otros gastos de legtimo abono, el inters corriente de los capitales propios
que el acreedor invierta y la cantidad que el tribunal fije como remuneracin
de los servicios que preste como administrador, a propuesta del oficial de
ejecucin. No tendr, sin embargo, derecho a esta remuneracin el acreedor
que no rinda cuenta fiel de su administracin, o que se haga responsable de
dolo o culpa grave.
El acreedor que tenga bienes en prenda pretoria deber rendir
cuenta de su administracin cada ao, si son bienes inmuebles, y cada seis
meses si se trata de muebles, bajo la pena, si no lo hace, de ponerse trmino
a la prenda pretoria, de perder la remuneracin que le habra correspondido
por los servicios prestados durante el ao y de resarcir los perjuicios
inferidos, los que se harn valer en conformidad al artculo 179.
Artculo 496.- Derechos del deudor respecto de bienes
entregados en prenda pretoria. Salvo estipulacin en contrario, podr el
deudor, en cualquier tiempo, pedir la restitucin de los bienes dados en
prenda pretoria pagando la deuda y las costas, incluso todo lo que el

795

acreedor tenga derecho a percibir de conformidad a lo dispuesto en el ltimo

inciso del artculo precedente.
Podr tambin el acreedor, en cualquier tiempo, poner fin a la
prenda pretoria y solicitar su enajenacin o el embargo de otros bienes del
deudor.
Artculo 497.- Regulacin supletoria de la prenda pretoria.
Salvo lo dispuesto en los tres artculos precedentes, la prenda pretoria queda
sujeta a las reglas del Ttulo XXXIX del Libro Cuarto del Cdigo Civil.
Cuando se constituya en bienes muebles, tendr, adems,
sobre ellos, el que los reciba, los derechos y privilegios de un acreedor
prendario.
PRRAFO 4
LIQUIDACIN DEL CRDITO Y DISTRIBUCIN DE LOS FONDOS
Artculo 498.- Destino de los fondos obtenidos. Todos los
fondos que resulten de la realizacin de los bienes embargados se
depositarn en la cuenta corriente del oficial de ejecucin que conozca de
ella.
Artculo 499.- Preferencia de costas y gastos de ejecucin.
Las costas y gastos procedentes de la ejecucin gozarn de preferencia an
sobre el crdito mismo.
Artculo 500.- Liquidacin del crdito. Realizada una parte de
los bienes embargados, el oficial de ejecucin har la liquidacin del crdito y
comunicar la forma de distribucin de los fondos entre quienes tengan
derecho a ellos, con estricta sujecin a la ley y bajo su responsabilidad,
considerando las costas que hubiere fijado el tribunal y los gastos.
En dicha comunicacin, el oficial de ejecucin deber
determinar las sumas que eventualmente deba pagar el ejecutante si se
hubiere adjudicado el inmueble con cargo al crdito y no tuviere derecho
preferente para su pago. En todo caso, dicho ejecutante deber pagar las
sumas correspondientes a derechos y gastos de la ejecucin, en
conformidad a lo establecido en el artculo 488.
La liquidacin y forma de distribucin debern ponerse en
conocimiento de las partes, las que tendrn el plazo de tres das para
objetarlas.
El tribunal resolver en audiencia con los interesados que
asistan todas las objeciones que se hubieren formulado, con el mrito de los
antecedentes que en esa ocasin se le proporcionen.
TTULO III
DE LA EJECUCIN DE OBLIGACIONES DE HACER Y NO HACER Y DE
MERA ENTREGA DE UNA ESPECIE O CUERPO CIERTO

796

CAPTULO 1
DISPOSICIONES GENERALES
Artculo 501.- mbito de aplicacin. Hay accin ejecutiva,
que se someter a los procedimientos previstos en este Ttulo, en:
1. Las obligaciones de hacer, que consistan en la suscripcin
de un acto o contrato o en la realizacin de una obra material determinada,
contempladas en algn ttulo que traiga aparejada ejecucin de conformidad
con el artculo 423;
2. Las obligaciones de mera entrega de una especie o cuerpo
cierto, cuando se hace valer algn ttulo que traiga aparejada ejecucin de
conformidad con el artculo 423, y
3. Las obligaciones de no hacer, convertibles en las de destruir
la obra hecha, con tal que el ttulo ejecutivo en que se apoyen consigne de
un modo expreso todas las circunstancias requeridas por el inciso segundo
del artculo 1555 del Cdigo Civil, y no pueda tener aplicacin el inciso
tercero del mismo artculo.
Artculo 502.- Disposiciones supletorias. Las disposiciones
de los Ttulos I y II anteriores se aplicarn a estos procedimientos en cuanto
correspondan y no aparezcan modificadas por las disposiciones de este
Ttulo.
Artculo 503.- Solicitud de ejecucin. Sin perjuicio de los
requisitos previstos en el artculo 428, el ejecutante indicar en la solicitud de
ejecucin, y con base precisa en lo establecido en el ttulo ejecutivo que le
sirva de antecedente, las siguientes menciones, segn fuera el caso:
1. El acto o contrato cuya suscripcin forzada est solicitando;
2. La obra material que deba ejecutarse;
3. La obra hecha cuya destruccin se pide y las acciones
conducentes a dicho propsito, y
4. La especie o cuerpo cierto que deba entregarse, el lugar en
que se encuentre y, en su caso, las personas que lo detenten, si fueren
distintas del ejecutado.
Artculo 504.- Documentos que han de acompaarse a la
solicitud de ejecucin y su notificacin. Sin perjuicio de lo previsto en el
artculo 430, el ejecutante acompaar a su solicitud de ejecucin, segn sea
el caso:
1. El texto completo del acto o contrato cuya suscripcin
forzada est requiriendo, redactado con estricta fidelidad a lo previsto en el
ttulo respectivo, y

797

2. Las especificaciones tcnicas de la obra que deba ejecutarse

con arreglo a lo previsto en el ttulo respectivo o la descripcin precisa de la
obra que deba destruirse, segn corresponda, y al menos dos presupuestos
emanados de entidades o personas distintas y especializadas en el rubro de
que se trate, con los antecedentes necesarios para justificar el costo de
ejecucin de los trabajos.
En estos casos, los documentos referidos precedentemente
debern ser puestos en conocimiento del ejecutado, conjuntamente con la
notificacin de la decisin de ejecucin y podrn ser objetados en el mismo
plazo para deducir demanda de oposicin.
Si se dedujere demanda, la objecin de los documentos deber
formularse en el mismo escrito. En este caso, dicha objecin ser resuelta en
la sentencia definitiva.
Si se objetaren los documentos sin deducir demanda de
oposicin, la cuestin ser resuelta por el tribunal en una audiencia
especialmente citada al efecto, a la que debern concurrir las partes con
todos sus medios de prueba.
Artculo 505.- Denegacin de la solicitud de ejecucin. Sin
perjuicio de lo establecido en el artculo 433, el oficial de ejecucin denegar
la solicitud en todos los casos en que el ejecutante no diere cabal
cumplimiento a lo previsto en los artculos 503 y 504.
Artculo 506.- Notificacin y contenido de la decisin que
da inicio a la ejecucin. La decisin que da inicio a la ejecucin se
notificar en la forma prevista en el artculo 436.
La decisin de ejecucin, sin perjuicio de lo establecido en el
artculo 432, deber establecer segn los casos:
1. El plazo para que el ejecutado suscriba el acto o contrato
conforme al texto acompaado por el ejecutante, bajo apercibimiento de
proceder el juez en su nombre.
2. El plazo para que el ejecutado inicie y concluya a su costo la
obra material con base en las especificaciones tcnicas respectivas, bajo
apercibimiento de aplicrsele los apremios previstos en el artculo 170, y sin
perjuicio de lo establecido en el artculo 507.
3. El plazo para que el ejecutado inicie y concluya a su costo la
destruccin de la obra hecha, conforme a lo sealado en el nmero anterior.
4. El plazo para que se proceda a la entrega de la especie o
cuerpo cierto debido, bajo apercibimiento de aplicarse los apremios referidos
en el nmero 2.
Los plazos para el cumplimiento de estas prestaciones sern
aquellos que indique el ttulo ejecutivo o, si este no los contuviere o se

798

encontraren ya vencidos, aquellos que en la misma decisin de ejecucin

indique prudencialmente el oficial de ejecucin, conforme a las
caractersticas y modalidades de la obligacin. Los plazos fijados por el
oficial de ejecucin comenzarn a correr desde la notificacin de la decisin
de ejecucin y se entendern interrumpidos por la notificacin de la demanda
de oposicin o de la objecin documentaria referida en el artculo 504. Estos
plazos empezarn a correr nuevamente una vez notificada a las partes la
sentencia que rechaza la demanda de oposicin, o bien, una vez resuelta la
objecin documentaria.
Artculo 507.- Ejecucin de la obra por un tercero. El
ejecutante podr solicitar al juez para que se le autorice a l o al oficial de
ejecucin para hacer ejecutar la obra por un tercero a expensas del deudor,
si ello fuere posible, a condicin de que no habiendo deducido demanda de
oposicin o habiendo sido esta desechada, el deudor no cumpla con dar
inicio a la misma dentro del plazo fijado por el oficial de ejecucin, conforme
a lo previsto en el artculo anterior. El mismo derecho podr ser ejercido por
el ejecutante cuando se tratare de destruir la obra hecha en cumplimiento de
una obligacin de no hacer.
Si comenzada la obra o su destruccin, estas se abandonaren
por el deudor sin causa justificada, el ejecutante podr tambin hacer uso del
derecho previsto en el inciso anterior.
Autorizado el ejecutante en los trminos previstos en los incisos
precedentes, en la misma resolucin el juez deber fijar un plazo para que el
deudor consigne los fondos para la ejecucin o destruccin de la obra, bajo
apercibimiento de embargrsele bienes suficientes para cubrir dichos costos.
Artculo 508.- Causales adicionales de oposicin. Sin
perjuicio de las causales de oposicin previstas en el artculo 439, tratndose
de la entrega de cosas muebles determinadas, la demanda de oposicin
podr fundarse adems en la prdida de la cosa debida, en conformidad a lo
dispuesto en el Ttulo XIX del Libro Cuarto del Cdigo Civil.
Asimismo, tratndose de la ejecucin de una obligacin de
hacer, el ejecutado podr oponer adems la imposibilidad absoluta para la
ejecucin actual de la obra debida.
Por su parte, en lo que respecta a la obligacin de destruir la
obra hecha, el ejecutado podr fundar tambin su demanda de oposicin en
la aplicacin de lo previsto en el inciso tercero del artculo 1555 del Cdigo
Civil.
Artculo 509.- Proporcionalidad de las sanciones. La cuanta
de las sanciones que por una vez o progresivamente debieren aplicarse al
ejecutado conforme a las normas previstas en este Ttulo, sern
determinadas por el juez en proporcin con la cuanta de las obligaciones
incumplidas establecidas en el ttulo.

799

Estas sanciones cedern siempre en beneficio del ejecutante.

CAPTULO 2
DE LA EJECUCIN DE OBLIGACIONES DE HACER Y NO HACER
Artculo 510.- Oportunidad de la ejecucin. Si el ejecutado
no dedujere demanda de oposicin o, habindola deducido, esta hubiere sido
rechazada y se encontraren vencidos los plazos establecidos para el
cumplimiento de la obligacin de hacer o no hacer, segn correspondiere, el
oficial de ejecucin efectuar las gestiones necesarias para dicho
cumplimiento, conforme a lo previsto en los artculos siguientes.
Artculo 511.- Condena de suscripcin de un acto o
contrato. Tratndose de la suscripcin de un acto o contrato, el oficial de
ejecucin reducir a escritura pblica el texto no objetado o aprobado del
mismo, y gestionar su firma por el ejecutante y por el juez en representacin
legal del ejecutado. Se encargar, asimismo, de su inscripcin en los
registros respectivos en todos los casos en que el ttulo sea de aquellos que
deba o pueda inscribirse. Todos los gastos y costas que genere el
cumplimiento de esta obligacin sern de cargo del ejecutado.
Artculo 512.- Condena de hacer o de destruir una obra
material. Tratndose de la ejecucin de una obra material o de su
destruccin, si el ejecutante hubiere optado porque se le autorice a l o al
oficial de ejecucin para hacer ejecutar estos trabajos por un tercero a
expensas del deudor y este no hubiere consignado su importe en el plazo
fijado para ello, proceder dicho oficial a embargar y realizar bienes
suficientes del deudor, siguindose el procedimiento de apremio para el
cumplimiento de las obligaciones de dar, sin derecho a nueva oposicin. Con
todo, el ejecutante podr anticipar los fondos y tendr derecho a resarcirse
con el producto de la realizacin de los bienes embargados al deudor.
Agotados los fondos disponibles, podr el ejecutante solicitar al
tribunal un aumento de ellos, justificando que ha habido error en el
presupuesto o que han sobrevenido circunstancias imprevistas que
aumentan el costo de la obra. En tales casos, se proceder en la forma
prevista en el inciso precedente.
El oficial de ejecucin ser responsable de velar porque la
contratacin de los terceros que deban ejecutar o destruir la obra se ajuste al
presupuesto aprobado y, en general , fiscalizar su correcta ejecucin, hasta
la recepcin o entrega definitiva de la misma. El ejecutante que hubiere sido
autorizado a ejecutar las obras, o bien, el oficial de ejecucin, en su caso,
debern rendir cuenta detallada y documentada de su gestin.
Si el ejecutante hubiere optado por requerir apremios contra el
deudor para la ejecucin de las obras materiales, estos se harn efectivos
con autorizacin u orden del tribunal. Si las multas impuestas al deudor no

800

fueren solucionadas, el oficial de ejecucin proceder en la forma prevista en

el inciso primero hasta su total resarcimiento.
Artculo 513.- Condena de hacer personalsima. Si se tratare
de la ejecucin de una obligacin personalsima, es decir, una de aquellas
que solo el ejecutado estuviere en posicin de realizar, y este no hubiere
dado inicio a su ejecucin dentro de los plazos establecidos en la decisin de
ejecucin, el ejecutante podr solicitar al tribunal que se cite a las partes a
una audiencia especial para establecer el importe pecuniario sustitutivo de
dicha prestacin, o bien, podr instar por la aplicacin de los apremios
previstos en el artculo 170. Si optare por la primera alternativa, una vez
establecido por resolucin judicial el importe sustitutivo de la obligacin, el
oficial de ejecucin proceder a embargar y realizar bienes suficientes del
deudor, siguindose el procedimiento de apremio para el cumplimiento de
obligaciones de dar, pero sin derecho a nueva oposicin.
Artculo 514.- Obligaciones de no hacer o de abstencin.
Tratndose de una obligacin de no hacer que se convirtiere en la de destruir
la obra hecha, se proceder en los mismos trminos que para la ejecucin
de una obra material previstos en el artculo 512.
CAPTULO 3
DE LA EJECUCIN DE OBLIGACIONES DE ENTREGAR ESPECIES O
CUERPOS CIERTOS
Artculo 515.- Oportunidad de la entrega. Si el ejecutado no
dedujere demanda de oposicin o, habindola deducido, esta hubiere sido
rechazada, ni diere cumplimiento a su obligacin dentro del plazo establecido
en la decisin de ejecucin, el oficial de ejecucin efectuar las gestiones
necesarias para poner la cosa mueble o inmueble de que se tratare a
disposicin del ejecutante, debiendo solicitar al tribunal se otorgue el auxilio
de la fuerza pblica con facultades de allanamiento y descerrajamiento si ello
fuere necesario, a menos que esa orden ya viniere impuesta en la sentencia
condenatoria que sirviere de ttulo a la ejecucin.
Si el ejecutado hubiere deducido demanda de oposicin, se
proceder en la forma prevista en el inciso anterior una vez que esa
demanda hubiere sido rechazada.
Artculo 516.- Deber de colaboracin. Si se tratare de cosa
mueble determinada y se ignorase el lugar en que esta se encontrare o si no
fuere habida al buscarla en el sitio en que debiera hallarse, se exigir del
ejecutado y se solicitar a terceros que colaboren informando al respecto,
siendo aplicable en lo pertinente lo dispuesto en el artculo 449.
Artculo 517.- Indemnizacin compensatoria. Cuando
notificada la decisin de ejecucin, no pudiere ser habida la cosa mueble
determinada, el ejecutante podr solicitar al tribunal que el bien se sustituya
por una compensacin pecuniaria equivalente al valor comercial del bien, el

801

cual ser determinado en una audiencia especialmente citada al efecto. A

dicha audiencia debern concurrir las partes con todos los antecedentes
justificativos del valor del bien. Aprobada la sustitucin por el tribunal, el
ejecutante deber proceder segn lo establecido para la ejecucin de una
obligacin de dar, sin derecho a demanda de oposicin por parte del
ejecutado.
Artculo 518.- Entrega de bienes inmuebles. Si en el
inmueble que haya de entregarse hubiere cosas que no sean objeto del
ttulo, el oficial de ejecucin requerir al ejecutado o terceros, en su caso,
para que las retiren dentro del plazo que seale. Si no las retiraren, se
considerarn bienes por destinacin e inherentes al inmueble, para todos los
efectos relacionados con la entrega del inmueble al adquirente.
Cuando se reclamare por el que deba entregar el inmueble
algn ttulo sobre bienes accesorios que segn los artculos 570 y siguientes
del Cdigo Civil, se reputen inmuebles, se resolver sobre el reclamo y la
eventual obligacin de abono de su valor conforme a las normas de los
incidentes, tramitndose en audiencia si fuere necesario rendir prueba.
Artculo 519.- Ocupantes de inmuebles que deban
entregarse. Si el inmueble a cuya entrega obliga el ttulo ejecutivo estuviera
ocupado por terceras personas distintas del ejecutado, el oficial de ejecucin,
tan pronto como conozca su existencia, les notificar la decisin de
ejecucin, para que, en el plazo de diez das, presenten los ttulos que
justifiquen la ocupacin.
El oficial de ejecucin pondr los antecedentes en conocimiento
del tribunal, el que citar a las partes y a los terceros interesados a una
audiencia con todos sus medios de prueba, para resolver definitivamente la
cuestin planteada.
TTULO IV
DE LAS TERCERAS
CAPTULO 1
DISPOSICIONES GENERALES
Artculo 520.- Clases de terceras. Durante la ejecucin solo
sern admisibles las terceras cuando el reclamante invoque:
1. Dominio de los bienes embargados;
2. Posesin de los bienes embargados;
3. Derecho para ser pagado preferentemente, o
4. Derecho para concurrir en el pago a falta de otros bienes.
En el primer caso, la tercera se llama de dominio; en el
segundo, de posesin; en el tercero, de prelacin o de mejor derecho, y, en
el cuarto, de pago.

802

Artculo 521.- Competencia para conocer de los procesos

de terceras. La demanda de tercera deber presentarse ante el oficial de
ejecucin que practic el embargo o debiere efectuar el pago, quien deber
remitirla inmediatamente al tribunal que est conociendo o sera competente
para conocer de la demanda de oposicin.
Artculo 522.- Tramitacin de las terceras. La demanda de
tercera deber ser deducida en contra del ejecutante y del ejecutado. Se
tramitar con arreglo al procedimiento sumario y suspender la ejecucin y el
pago solo en los casos previstos en la ley.
El tercerista estar facultado para promover las incidencias en
relacin con el embargo previstas en el Prrafo 3 del Captulo 2 del Ttulo II
del Libro Cuarto, en cuanto ellas sean procedentes, las que deber deducir
conjuntamente con su demanda.
La providencia que recaiga en la demanda de tercera deber
notificarse por cdula a los apoderados del ejecutante y del ejecutado en el
proceso, si los hubiera o, en caso contrario, personalmente a estos.
La sentencia definitiva que se pronuncie sobre la tercera se
notificar por cdula a las partes y se pronunciar sobre las costas.
A los demandados que no contesten no se les impondrn las
costas, salvo que el tribunal aprecie mala fe en su actuacin procesal.
Artculo 523.- Derechos del tercerista en el apremio. El
tercerista de prelacin y de pago podr solicitar la remocin del oficial de
ejecucin o del depositario alegando motivo fundado y, decretada la
remocin, se designar otro de comn acuerdo por ambos acreedores o por
el tribunal si no se avienen.
CAPTULO 2
TERCERAS DE DOMINIO Y DE POSESIN
Artculo 524.- Tercera de dominio. La demanda de tercera
de dominio se interpondr por el tercero que afirme ser dueo del bien
embargado, solicitando se le excluya del embargo.
Podrn tambin ventilarse conforme al procedimiento de las
terceras de dominio, las reclamaciones de quienes sean titulares de
derechos que los habiliten para oponerse al embargo o a la realizacin
forzosa de uno o varios bienes embargados.
A la tercera y reclamaciones previstas en los incisos anteriores,
debern acompaarse antecedentes que constituyan el fundamento del
dominio o de los derechos que se reclaman.
Artculo 525.- poca de interposicin y rechazo de plano de
la tercera de dominio. La tercera de dominio podr interponerse desde

803

que se haya embargado el bien o bienes a que se refiera y hasta antes de su

realizacin.
El tribunal, mediante resolucin fundada, rechazar de plano y
sin sustanciacin alguna, la demanda de tercera de dominio que no se
interponga oportunamente.
Artculo 526.- Prohibicin de segundas y posteriores
terceras. No se permitir en ningn caso deducir tercera de posesin
sobre los mismos bienes a aquel cuya tercera de dominio hubiese sido
rechazada por sentencia ejecutoriada.
Artculo 527.- Efectos de la admisin de la tercera. La
admisin a tramitacin de la demanda de tercera no suspender la ejecucin
respecto del bien a que se refiera, salvo que se apoye en instrumento pblico
otorgado con anterioridad a la fecha de la presentacin de la solicitud de
ejecucin. En este caso, se notificar la suspensin al oficial de ejecucin.
Artculo 528.- Resolucin que acoge la tercera y alzamiento
del embargo. La sentencia definitiva que acoja la tercera de dominio
ordenar el alzamiento del embargo, disponiendo la cancelacin de las
inscripciones que se hubieren practicado.
Artculo 529.- Tercera de posesin. En la demanda de
tercera de posesin, el actor afirmar ser poseedor del bien embargado y
pedir que se alce el embargo trabado. A ella debern acompaarse
antecedentes que constituyan un fundamento de la posesin que se reclama.
La admisin a tramitacin de la demanda de tercera de
posesin no suspender la realizacin del bien a que se refiera, salvo que se
apoye en antecedentes que hagan verosmil la posesin que se invoca.
En caso de suspensin se dar oportuno aviso al oficial de
ejecucin.
Se aplicar a la tercera de posesin lo dispuesto en los
artculos 525 y 528.
CAPTULO 3
TERCERA DE PRELACIN
Artculo 530.- Tercera de prelacin. En la demanda de
tercera de prelacin el actor deducir su pretensin ejecutiva en contra del
ejecutado, para cuyo efecto deber acompaar un ttulo ejecutivo con los
requisitos que se exigen segn la naturaleza de la obligacin de que se trate,
y una pretensin declarativa en contra del ejecutante, a fin que se declare
que su crdito se deber satisfacer preferentemente al de aquel.
No se admitir a tramitacin la demanda de tercera de
prelacin si no se acompaa un ttulo ejecutivo.

804

Artculo 531.- Oportunidad. La tercera de prelacin proceder

desde que se haya embargado el bien a que se refiere la preferencia y hasta
antes que se hubiere hecho pago al ejecutante con el producto de su
realizacin.
Artculo 532.- Efectos de la tercera de prelacin. Interpuesta
tercera de prelacin, el oficial de ejecucin continuar con la ejecucin
forzosa hasta realizar los bienes embargados, conservando en su poder lo
que se recaude para reintegrar al ejecutante en las costas de la ejecucin y
luego, hacer pago a los acreedores por el orden de preferencia que se
determine en la sentencia definitiva que falle la tercera.
Las costas procedentes de la ejecucin gozarn de preferencia
an sobre el crdito mismo.
Artculo 533.- Normas de tramitacin. La oposicin del
ejecutado se regir por las reglas previstas en los artculos 438 y siguientes.
La del acreedor ejecutante, adems, por las reglas generales del juicio
sumario.
La oportunidad y trmites de la oposicin se sujetarn en lo
restante a lo previsto en el artculo 522.
Artculo 534.- Efectos de la sentencia. La sentencia definitiva
que se dicte en la tercera de prelacin resolver sobre la oposicin a la
ejecucin, si se hubiere deducido, y sobre la preferencia que se haya
invocado, determinando el orden en que los crditos deben ser satisfechos.
Si la sentencia definitiva desestimare la tercera condenar al
pago de las costas al tercerista. Cuando la acogiere, las impondr al
ejecutante que hubiera contestado la demanda de tercera y, si el ejecutado
hubiere intervenido, oponindose tambin a la tercera, las impondr a este
por mitad con el ejecutante, salvo cuando, por haberse allanado el
ejecutante, la tercera se hubiera sustanciado solo con el ejecutado, en cuyo
caso las costas se impondrn a este en su totalidad.
No se condenar en costas al ejecutante que se hubiere
opuesto a la tercera, si acogindose la demanda ejecutiva no se hubiere
dado lugar a la preferencia. El acreedor en este caso podr concurrir por el
remanente con los dems acreedores valistas, luego de cubiertas las costas
y el o los crditos preferentes.
Siempre que la sentencia acogiese la tercera de prelacin, se
proceder en la forma prevista en el artculo 532.
CAPTULO 4
TERCERA DE PAGO
Artculo 535.- Tercera de pago. En la demanda de tercera de
pago el actor deducir su pretensin ejecutiva en contra del ejecutado, para
cuyo efecto deber acompaar un ttulo ejecutivo con los requisitos que se

805

exigen segn la naturaleza de la obligacin de que se trate, y una pretensin

declarativa en contra del ejecutante, a fin de que se declare que su crdito se
deber satisfacer conjuntamente con el del acreedor ejecutante, por carecer
ambos crditos de prelacin y no disponer el ejecutado de otros bienes que
los embargados. Lo anterior es sin perjuicio de lo establecido en los artculos
434 y 460.
Artculo 536.- Requisitos, oportunidad y tramitacin. La
tercera se deber interponer en la oportunidad prevista en el artculo 531 y
no se admitir a tramitacin la demanda de tercera de pago si no se
acompaa un ttulo ejecutivo.
Se tramitar conforme a lo previsto en el artculo 533.
Artculo 537.- Efectos de la tercera de pago. Interpuesta
tercera de pago, el oficial de ejecucin continuar con la ejecucin forzosa
hasta realizar los bienes embargados, conservando en su poder lo que se
recaude para reintegrar al ejecutante las costas de la ejecucin y luego hacer
pago a los acreedores, segn se determine en la sentencia definitiva.
Las costas procedentes de la ejecucin gozarn de preferencia
an sobre el crdito mismo.
Artculo 538.- Derechos del tercerista en el apremio. El
tercerista de pago podr solicitar la remocin del oficial de ejecucin o del
depositario alegando motivo fundado y, decretada la remocin, se designar
otro de comn acuerdo por ambos acreedores o por el tribunal si no se
avienen.
Artculo 539.- Efectos de la sentencia. Costas de la tercera
y participacin del tercerista en los costos de la ejecucin. La sentencia
definitiva que acoja la tercera de pago resolver la existencia del crdito del
tercerista y ordenar su pago conjuntamente con el crdito del ejecutante, en
proporcin al monto de los crditos respectivos, por no poseer el deudor
otros bienes que los embargados en el proceso.
Asimismo, si la sentencia definitiva desestimare la tercera
condenar en costas al tercerista. Cuando la acogiere, las impondr al
ejecutante que hubiere contestado a la demanda y, si el ejecutado hubiere
intervenido, oponindose tambin a la tercera, las impondr a este por mitad
con el ejecutante, salvo cuando, por haberse allanado el ejecutante, la
tercera se hubiera sustanciado solo con el ejecutado, en cuyo caso las
costas se impondrn a este en su totalidad.
Siempre que la sentencia definitiva acogiese la tercera de
pago, se proceder en la forma prevista en el artculo 537.
LIBRO QUINTO
DE LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
TTULO I

806

PROCEDIMIENTO MONITORIO
Artculo 540.- mbito de aplicacin del procedimiento
monitorio. El procedimiento monitorio solo podr ser utilizado para reclamar
el pago de obligaciones que, no constando en un ttulo ejecutivo, cumplan
con los siguientes requisitos:
1. Que consistan en una cantidad lquida de dinero o liquidable
mediante una simple operacin aritmtica o en una obligacin de hacer una
cosa determinada.
2. Que se encuentren vencidas y sean actualmente exigibles.
3. Que la cantidad total o la avaluacin de la o de las deudas
cuyo cobro se solicita no exceda de trescientas unidades tributarias
mensuales.
Esta limitacin de cuanta no se aplicar tratndose del cobro
de obligaciones de dar que consten en ttulos de crdito ni de obligaciones
de hacer que constando en un documento, consistan en la suscripcin de un
documento o constitucin de una obligacin.
4. Que la deuda cuyo pago se reclama no se encuentre
prescrita.
Artculo 541.- Demanda monitoria. La demanda monitoria
deber cumplir con los requisitos previstos en los nmeros 1, 2, 3 y 7 del
artculo 255 y adicionalmente deber sealar:
1. La singularizacin de la deuda que se cobra, una relacin
precisa de las razones que la explican y la forma, fecha y lugar en que
hubiese sido contrada.
2. El valor o cuanta de la obligacin.
3. La solicitud de que se requiera al deudor para que en el plazo
de quince das pague la obligacin, ms los intereses y costas que
correspondieren y para el caso de que el deudor no pagare, o no
compareciere o no formulare oposicin, se le tenga por condenado al pago
de la obligacin reclamada, bajo el apercibimiento previsto en el artculo 543.
No se impondrn las costas al deudor si pagare la deuda y sus
intereses dentro de dicho plazo.
Se deber acompaar a la demanda todos los documentos que
le sirvieren de fundamento.
Artculo 542.- Inadmisibilidad de la demanda monitoria. La
demanda monitoria se sujetar en cuanto a su control de admisibilidad y
subsanacin de defectos a lo previsto en el artculo 260.

807

En contra de la resolucin que declare inadmisible la demanda

monitoria no proceder recurso alguno, salvo la reposicin ante el mismo
tribunal.
La declaracin de inadmisibilidad no obstar para que el
acreedor demande en procedimiento ordinario o sumario, segn
corresponda, la misma obligacin.
No proceder el ejercicio conjunto de acciones que regulan los
artculos 53 y siguientes, por diversas obligaciones en contra de distintos
deudores.
Artculo 543.- Resolucin en la demanda monitoria. Si el
juez estima que la demanda monitoria cumple con todos los requisitos
legales y en especial el contemplado en el numeral 1 del artculo 541, dictar
una resolucin acogiendo la demanda y ordenando que se requiera de pago
al deudor para que en el plazo de quince das cumpla con su obligacin, ms
los intereses y costas.
En la resolucin se establecer que en el evento que el deudor
no pagare, o no compareciere o no formulare oposicin, se le tendr por
condenado al pago de la obligacin reclamada. Esta resolucin tendr la
fuerza de sentencia definitiva firme y servir de ttulo suficiente para su
ejecucin.
Artculo 544.- Notificacin de la demanda monitoria y la
resolucin recada en ella. La demanda monitoria y la resolucin que sobre
ella recaiga solo podrn notificarse al deudor en la forma prevista en los
artculos 91 y 95.Practicada la notificacin se le tendr por requerido de pago
por el solo ministerio de la ley.
Artculo 545.- Pago de la deuda. El procedimiento terminar
si, dentro del plazo previsto para la oposicin, el deudor procediere al pago
requerido dando satisfaccin total a la deuda, incluidos intereses y costas. Si
el pago fuere parcial, se seguir adelante el procedimiento por la parte no
solucionada.
Artculo 546.- Oposicin del deudor. Dentro del plazo
sealado en el artculo 543, el deudor requerido, dando cumplimiento a los
requisitos previstos en los nmeros 1, 2 y 5 del artculo 273, podr formular,
por escrito, oposicin a la demanda monitoria sealando los fundamentos de
hecho y de derecho de las alegaciones o excepciones que opone. En su
escrito, el deudor deber acompaar los documentos y sealar todos los
dems medios de prueba de que se valdr en el juicio posterior, en los
trminos establecidos en el artculo 275, no pudiendo en el nuevo
procedimiento producir ni ofrecer otros medios de prueba, salvo las
excepciones legales.
En caso de presentarse demanda monitoria en contra de ms
de un deudor por una misma deuda, el plazo para formular la oposicin ser

808

comn y correr hasta el vencimiento del plazo de mayor extensin que

tuviere alguno de los deudores de conformidad a la fecha y lugar de su
notificacin.
Artculo 547.- Tramitacin de excepciones procesales
dentro del procedimiento monitorio.
Si el deudor opusiere como
excepcin nicamente alguna de las contempladas en el artculo 269, ella se
tramitar como un incidente promovido fuera de audiencia.
En caso de ser acogida alguna de las excepciones opuestas, el
tribunal ordenar subsanar los defectos si es posible o dispondr remitir los
antecedentes al tribunal competente cuando se trate de las excepciones
contempladas en el numeral 1 del artculo 269. Si la excepcin acogida no
admite ninguna de las anteriores alternativas, se pondr trmino al
procedimiento monitorio.
Rechazadas las excepciones se le tendr por condenado al
pago de la obligacin y el procedimiento continuar como si no se hubiese
formulado la oposicin y regir lo previsto en el artculo 543.
Artculo 548.- Tramitacin de la excepcin de falsedad de la
firma en cobro de letra de cambio, pagar o cheque. Sin perjuicio de lo
previsto en el artculo anterior, si se formulare oposicin a una demanda
deducida en procedimiento monitorio fundada en la falsedad de la firma de
una letra de cambio, pagar o cheque, la tacha de cualquier obligado al pago
se tramitar como incidente y corresponder al demandante acreditar que la
firma es autntica. Rechazada la tacha de falsedad, el procedimiento
continuar como si no se hubiese formulado la oposicin, rigiendo lo previsto
en el artculo 543.
La autenticidad de la firma que se concluya con motivo del
rechazo de la excepcin a que se refiere este artculo solo tendr eficacia
dentro del procedimiento monitorio previsto en este Ttulo.
Artculo 549.- Tramitacin de otras excepciones. Formulada
oposicin fundada en otras excepciones, y sea que se promuevan o no en
conjunto con aquellas previstas en el artculo 546, el tribunal declarar
terminado el procedimiento monitorio quedando sin efecto de pleno derecho
la resolucin prevista en el artculo 543.
Con todo, la oposicin del demandado configurar y delimitar
necesariamente el objeto del juicio declarativo posterior que decidiere iniciar
el demandante, no pudiendo discutirse en l sobre otras cuestiones diversas
a la existencia de la obligacin y a las alegaciones y excepciones planteadas
por el deudor en el procedimiento monitorio.
Si las otras excepciones a que se refiere el inciso primero de
esta norma se hicieren valer conjuntamente con la prevista en el artculo 548,
el tribunal deber necesariamente pronunciarse sobre esta ltima.

809

Si se rechaza la excepcin de falsedad de la firma, se

entender que el documento constituye un ttulo ejecutivo que habilitar al
acreedor para instar por la va ejecutiva, y el demandado solo podr oponer
las excepciones que hubiere hecho valer en su oposicin, en la medida que
tambin se contemplen en el artculo 439. Si se acoge la falsedad de la firma
se terminar el procedimiento monitorio.
Artculo 550.- Costas. En los procedimientos monitorios solo
proceder la condena en costas prevista en el artculo 543.
Artculo 551.- Recursos. En el procedimiento monitorio solo
ser apelable la resolucin que se pronuncie respecto de la oposicin del
deudor.
TTULO II
JUICIO SOBRE CUENTAS
Artculo 552.- Declaracin de la obligacin de rendir cuenta.
A los juicios en que se persiga la declaracin de rendir una cuenta, impuesta
por la ley o el contrato, se aplicar el procedimiento regulado en el Ttulo II
del Libro Segundo, sin perjuicio de las normas previstas en este Ttulo.
Artculo 553.- Rendicin de la cuenta y audiencia.
Ejecutoriada la sentencia que declar la obligacin de rendir una cuenta, el
tribunal, a peticin de parte, dispondr que el obligado deber rendirla, con
todos los respaldos documentales de que disponga, en el plazo de veinte
das. Presentada la cuenta, el tribunal, junto con ponerla en conocimiento de
la parte contraria, citar a una audiencia en un plazo no inferior a veinte das
ni superior a treinta, a la que las partes debern concurrir con todos sus
medios de prueba, sin perjuicio de la documental que ha debido acompaar
el cuentadante.
La cuenta se tendr por aprobada, sin ulterior recurso, si la
parte a quien se le rinde no la objeta en la audiencia sealada en el inciso
anterior o no asiste a ella.
Artculo 554.- Objecin de la cuenta y decisin sobre la
misma. Si la cuenta se objetare en la audiencia, el tribunal recibir la prueba
ofrecida por las partes y resolver la objecin en ella o dentro de los diez
das siguientes de concluida esta, sin perjuicio de la facultad del tribunal de
citar a una nueva audiencia de prueba si lo estima necesario.
Artculo 555.- Presentacin de la cuenta por el interesado.
Si el obligado a rendir cuenta no la presenta oportunamente se extinguir su
derecho a presentarla posteriormente. No obstante, la parte interesada podr
en la audiencia, a su arbitrio, solicitar al tribunal se apremie al obligado para
rendirla con multas sucesivas en beneficio del actor, en conformidad a lo
previsto en el inciso primero del artculo 170 o presentarla ella conforme a su
propia estimacin.

810

Si presentada en la audiencia la cuenta por la persona a quien

ella debi rendirse, el cuentadante no formula observaciones o estas
aparecen como manifiestamente infundadas o, puestas en conocimiento de
la parte contraria, son aceptadas por esta, el tribunal tendr por aprobada la
cuenta.
Si se dedujeren observaciones, el tribunal proceder en la
forma establecida en el artculo anterior.
Artculo 556.- Rendicin voluntaria y aprobacin de cuenta.
Presentada una cuenta, sin que exista sentencia judicial previa que as lo
ordene, el tribunal dispondr ponerla en conocimiento de la parte contraria
junto con toda su documentacin de respaldo. En la misma resolucin citar
a una audiencia a celebrarse en un plazo no inferior a veinte das ni superior
a treinta, a la que las partes debern concurrir con todos sus medios de
prueba, sin perjuicio de la documental que ha debido acompaar el
cuentadante.
Se aplicar en este caso lo previsto en los artculos 552, 553 y
554.
TTULO III
DE LA CITACIN DE EVICCIN
Artculo 557.- Solicitud de la citacin. La citacin de eviccin
deber hacerse dentro del trmino de emplazamiento y antes de la
contestacin de la demanda.
Para que se ordene la citacin debern acompaarse
antecedentes que, en principio, acrediten su procedencia, pronuncindose de
plano el tribunal.
Artculo 558.- Tramitacin. Decretada la citacin, se
suspendern los trmites del juicio por el trmino de veinte das si la persona
a quien debe citarse reside en el territorio jurisdiccional en que se sigue el
pleito. Si se encuentra en otro territorio jurisdiccional o fuera del territorio de
la Repblica, el procedimiento se suspender por un plazo mximo de treinta
y cuarenta y cinco das, respectivamente.
Vencidos estos plazos sin que el demandado haya hecho
practicar la citacin, podr el demandante pedir que se declare caducado el
derecho para exigirla solicitando que continen los trmites del juicio, o que
se le autorice a l, para llevarla a efecto a costa del demandado.
Artculo 559.- Efectos. La persona citada de eviccin tendr
para comparecer al juicio, el trmino de emplazamiento que corresponda en
conformidad al artculo 264, suspendindose mientras tanto el procedimiento.
Si a peticin de ella se hace igual citacin a otras personas, gozarn tambin
estas del mismo derecho.

811

Si comparecen al juicio las personas citadas, se observar lo

dispuesto en el artculo 1844 del Cdigo Civil, continuando los trmites de
aquel segn el estado que a la sazn tenga. En caso contrario, vencido el
trmino de emplazamiento, continuar sin ms trmites el procedimiento.
TTULO IV
DE LA ACCIN DE DESPOSEIMIENTO CONTRA TERCEROS
POSEEDORES DE LA FINCA HIPOTECADA O ACENSUADA
Artculo 560.- Citacin del tercer poseedor. Para hacer
efectivo el pago de la hipoteca, cuando la finca gravada se posea por otro
que el deudor personal, se notificar previamente al poseedor, sealndole
un plazo de diez das para que pague la deuda o abandone ante el juzgado
la propiedad hipotecada.
Artculo 561.- Actitudes que puede adoptar el tercer
poseedor citado. Si el poseedor no efecta el pago o el abandono en el
plazo expresado en el artculo anterior, podr desposersele de la propiedad
hipotecada para hacer con ella pago al acreedor.
Esta accin se someter a las reglas del procedimiento
ordinario o a las del ejecutivo, segn sea la calidad del ttulo en que se funde,
procedindose contra el poseedor en los mismos trminos en que podra
hacerse contra el deudor personal.
Artculo 562.- Tramitacin del procedimiento luego de
efectuado el abandono o el desposeimiento. Efectuado el abandono o el
desposeimiento de la finca perseguida, se proceder conforme a lo dispuesto
en los artculos 2397 y 2424 del Cdigo Civil, sin necesidad de citar al deudor
personal, quien podr ejercer los mismos derechos que se contemplan para
el ejecutado en los trmites de tasacin y de subasta.
La accin del censualista sobre la finca acensuada se rige por
las disposiciones de este Ttulo.
TTULO V
DE LOS INTERDICTOS
CAPTULO 1
INTERDICTOS POSESORIOS
Artculo 563.- Interdictos. Los interdictos pueden intentarse:
1. Para conservar y recuperar la posesin de bienes races o de
derechos reales constituidos en ellos;
2. Para obtener el restablecimiento en la posesin o mera
tenencia de los mismos bienes, cuando dicha posesin o mera tenencia
hayan sido violentamente arrebatadas;
3. Para impedir una obra nueva;
4. Para impedir que una obra ruinosa o peligrosa cause dao, y

812

5. Para hacer efectivas las dems acciones posesorias

especiales que enumera el Ttulo XIV, Libro II, del Cdigo Civil.
En el primer caso, el interdicto se llama querella de amparo o
de restitucin; en el segundo, querella de restablecimiento; en el tercero,
denuncia de obra nueva; en el cuarto, denuncia de obra ruinosa, y en el
ltimo, interdicto especial.
Artculo 564.- Procedimiento. La querella de amparo o de
restitucin y la de restablecimiento se sometern a las reglas del
procedimiento sumario, con las modificaciones que se expresan en los
artculos siguientes. Los restantes interdictos se sujetarn a las reglas
especiales que se establecen en este Ttulo.
Artculo 565.- Querella de amparo o de restitucin. La
demanda que tenga por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes
races o derechos reales constituidos en ellos, deber contener, adems de
los requisitos establecidos en el artculo 358, las siguientes menciones:
1. Que el demandante personalmente o agregando la de sus
antecesores, ha estado en posesin tranquila y no interrumpida durante un
ao completo del derecho en que pretende ser amparado;
2. Que se le ha tratado de turbar o molestar su posesin o que
en el hecho se le ha turbado o molestado por medio de actos que expresar
detalladamente, o que ha sido despojado de la posesin por medio de actos
que indicar con precisin.
Si lo que se pretende es conservar la posesin, podr el
demandante indicar en la demanda las medidas o garantas especficas que
solicita para evitar el dao que fundadamente teme.
Artculo 566.- Querella de restablecimiento. La demanda que
tenga por objeto la pretensin de restablecimiento a que se refiere el artculo
928 del Cdigo Civil deber contener, adems de los requisitos establecidos
en el artculo 358, la indicacin detallada de los actos de violencia con que se
ha producido el despojo.
Artculo 567.- Notificacin de las querellas posesorias. La
notificacin de la demanda y su provedo podr ser efectuada en la forma
establecida por el artculo 95 an cuando el demandado no se encuentre en
el lugar del juicio.
Artculo 568.- Efecto de la sentencia en las querellas
posesorias. Cualquiera que sea la sentencia, queda siempre a salvo para el
condenado el ejercicio de la accin ordinaria que corresponda con arreglo a
derecho, pudiendo comprenderse en dicha accin el resarcimiento de las
costas y perjuicios que se hayan pagado o que se les hayan causado con la
demanda.

813

Cuando se hubiere demandado la restitucin de frutos o la

indemnizacin de perjuicios, proceder nicamente la reserva a que se
refiere el inciso segundo del artculo 209.
La sentencia pronunciada en la querella de restablecimiento
deja a salvo a las partes, no solo el ejercicio de la accin ordinaria, sino
tambin el de las otras acciones posesorias que les correspondan.
CAPTULO 2
DENUNCIA DE OBRA NUEVA
Artculo 569.- Suspensin provisional. En la demanda para la
suspensin de una obra nueva denunciable, o en cualquier estado del juicio,
si se le pide y concurren los requisitos establecidos en el Prrafo 2 del
Captulo 2 del Ttulo XII del Libro Primero, el juez decretar
provisionalmente dicha suspensin y mandar que se tome razn del estado
y circunstancias de la obra y que se aperciba al que la est ejecutando con la
demolicin o destruccin, a su costa, de lo que en adelante se haga. No es
necesaria la notificacin del denunciado para llevar a efecto la suspensin
que se hubiere decretado, bastando para esta suspensin la notificacin del
que est dirigiendo o ejecutando la obra.
Apreciada la verosimilitud de la medida cautelar con base a los
antecedentes acompaados, el tribunal podr otorgarla de plano, sin previa
notificacin al denunciado, bastando para llevarla a efecto, la notificacin al
que est dirigiendo o ejecutando la obra, o bien podr reservar su resolucin
para la audiencia a que se refiere el artculo 572.
En los casos en que se solicitare la suspensin provisional, el
tribunal estar facultado para exigir al denunciante que rinda previamente
una caucin suficiente para garantizar la indemnizacin por los perjuicios que
con su otorgamiento pudieren causarse al denunciado.
Artculo 570.- Obras indispensables. Suspendida la obra, y
mientras est pendiente el procedimiento, solo podr hacerse en ella lo que
sea absolutamente indispensable para que no se destruya lo edificado o
evitar el peligro para terceros, sin perjuicio que el denunciado pueda solicitar
hacer uso de los derechos contemplados en el artculo siguiente.
Ser necesaria la denegacin expresa del tribunal para impedir
que se ejecuten las obras a que se refiere el inciso precedente. El tribunal se
pronunciar sobre esta denegacin de la realizacin de esas obras al
decretar la suspensin o posteriormente con la urgencia que el caso
requiera, citando a las partes a una audiencia, con todos sus medios de
prueba.
Artculo 571.- Provisionalidad. Atendido el carcter
provisional de la medida cautelar, el tribunal podr, a solicitud de parte y en
cualquier tiempo, dejarla sin efecto, habiendo desaparecido el peligro,

814

variando las circunstancias que se tuvieron a la vista para su concesin o

contando con nuevos antecedentes.
En todo caso, la parte afectada por la medida cautelar de
suspensin provisional podr solicitar su sustitucin en cualquier tiempo,
acreditando que la continuacin de las obras no ocasionar un dao
irreparable y ofreciendo constituir caucin suficiente para responder de los
resultados del proceso. En caso que el juez fije la caucin y el denunciado
consigne el respectivo monto en la cuenta corriente del tribunal, el juez
dejar sin efecto la medida de suspensin.
Artculo 572.- Procedimiento. Presentada la demanda, el
tribunal citar a las partes a la audiencia establecida en el artculo 360 y se
proceder en lo dems conforme a lo dispuesto en los artculos 361 y 362, y
a lo prevenido en el artculo 568.
Artculo 573.- Sentencia. En la sentencia, si se hubiere
decretado la suspensin provisional, se ratificar o se mandar alzarla si se
hubiera decretado, dejando a salvo, en todo caso, al vencido el ejercicio de
las acciones ordinarias que le competan, para que se declare el derecho de
continuar la obra o hacerla demoler.
Podr, sin embargo, el tribunal, a peticin de parte, ordenar en
la misma sentencia la demolicin, cuando estime que el mantenimiento an
temporal de la obra ocasiona grave perjuicio al denunciante y este d
suficiente caucin para responder por los resultados del juicio ordinario.
La sentencia que ordene la demolicin no admitir ejecucin
provisional.
Artculo 574.- Efectos. Si se declara la suspensin de la obra,
podr el vencido pedir autorizacin para continuarla, cumpliendo las
condiciones siguientes:
1. Acreditar que de la suspensin de la obra se le siguen graves
perjuicios;
2. Dar caucin suficiente para responder de la demolicin de la
obra y de la eventual indemnizacin de perjuicios que de continuarla pueda
perseguir su contendor, en caso que a ello fuere condenado por sentencia
firme, y
3. Deducir, al mismo tiempo de pedir dicha autorizacin,
demanda ordinaria para que se declare su derecho a continuar la obra.
La primera de las condiciones expresadas y la calificacin de la
caucin, sern materia de un incidente.
Este derecho deber ser ejercido por el querellado dentro de los
sesenta das de ejecutoriada la sentencia definitiva que hubiere acogido la
denuncia.

815

CAPTULO 3
DENUNCIA DE OBRA RUINOSA
Artculo 575.- Inspeccin judicial. Si se pide la demolicin o
enmienda de una obra ruinosa o peligrosa, o el afianzamiento o extraccin
de rboles mal arraigados o expuestos a ser derribados por casos de
ordinaria ocurrencia, el juez practicar, a la mayor brevedad, y con
notificacin de las partes en conformidad a lo dispuesto en el artculo 567 y
asistencia de la que concurra y sus peritos, una inspeccin judicial de la
construccin o rboles denunciados.
Lo anterior se entender sin perjuicio que el tribunal, de oficio,
designe un perito para que lo asista en la diligencia de conformidad a lo
establecido en el artculo 327.
En el registro que de lo obrado se levante se harn constar las
opiniones periciales, las observaciones que hagan los interesados y lo que
acerca de ello note el juez que practica la diligencia.
Artculo 576.- Sentencia. Con el mrito de la diligencia
ordenada por el artculo precedente, el juez dictar sentencia definitiva de
inmediato o dentro de los tres das siguientes, sea denegando lo pedido por
el demandante, sea decretando la demolicin, enmienda, afianzamiento o
extraccin a que haya lugar.
Artculo 577.- Medidas urgentes. En la misma sentencia que
ordena la demolicin, enmienda, afianzamiento o extraccin, podr el tribunal
decretar desde luego las medidas urgentes de precaucin que considere
necesarias, y adems que se ejecuten dichas medidas, sin que de ello pueda
apelarse.
Artculo 578.- Reserva de derechos. Cuando se d lugar al
interdicto de denuncia de obra ruinosa, no se entiende reservado el derecho
a ejercer en va ordinaria ninguna accin que tenga por objeto dejar sin
efecto lo resuelto, sin perjuicio del ejercicio de acciones indemnizatorias o de
otras que se estimaren pertinentes.
CAPTULO 4
INTERDICTOS ESPECIALES
Artculo 579.- Interdictos especiales. Si se solicita la
destruccin o modificacin de las obras a que se refiere el artculo 937 del
Cdigo Civil, se proceder en la forma dispuesta por los artculos 575 a 578.
Lo mismo ocurrir si se ejercen las pretensiones establecidas en los artculos
941 y 942 del Cdigo Civil.
Artculo 580.- Tramitacin. La oposicin que dedujere el
demandado, fundada en que el tiempo transcurrido ha sido bastante como
para constituir un derecho de servidumbre, se tramitar conforme a lo

816

prevenido en el artculo 134. Lo mismo ocurrir cuando se deduzca la

excepcin contemplada en el inciso final del artculo 941 del Cdigo Civil.
Artculo 581.- Interdictos especiales de luz y vista. Si se pide
la suspensin de las obras de que tratan los artculos 874, 875 y 878 del
Cdigo Civil, se proceder conforme a lo dispuesto en los artculos 569 a
574.
Artculo 582.- Efecto de la sentencia. Las sentencias que se
dicten conforme a lo dispuesto en este Captulo, dejan siempre a salvo los
derechos de las partes para deducir las acciones que por ley les
correspondan.
TTULO VI
DE LA JACTANCIA
Artculo 583.- Procedencia. Cuando alguna persona
manifieste corresponderle un derecho de que no est gozando, todo aquel a
quien su jactancia pueda afectar, podr pedir que se le imponga la carga de
deducir demanda dentro del plazo de treinta das, bajo apercibimiento, si no
lo hace, de no admitirse en el futuro pretensin o defensa alguna fundada en
ese derecho.
Artculo 584.- Admisibilidad. Para que pueda admitirse la
demanda a tramitacin, deber acompaar el actor antecedentes que hagan
verosmil la existencia de la jactancia.
Artculo 585.- Tramitacin. La demanda de jactancia se
tramitar conforme a las normas del procedimiento sumario.
Si ejecutoriada la sentencia que acoja la demanda, el
jactancioso no interpone su demanda dentro del plazo legal, se producir de
pleno derecho el efecto previsto en el artculo 583.
Artculo 586.- Caducidad de la accin. La accin de jactancia
caducar en el plazo de sesenta das, contados desde que se tuvo
conocimiento de los hechos en que pueda fundarse.
TTULO FINAL
Artculo 587.- Entrada en vigencia. Este Cdigo comenzar a
regir para las distintas regiones del pas, en los mismos plazos de
gradualidad que se establezcan para la entrada en vigencia de la ley que
regule la adecuacin de los aspectos orgnicos de los tribunales, conforme
con las normas contenidas en esta ley.
Artculo 588- Derogacin. Dergase, a partir de la entrada en
vigencia de este Cdigo, la ley N 1.552, de 28 de agosto de 1902, que
aprob el Cdigo de Procedimiento Civil.
Artculo transitorio.- No obstante la derogacin dispuesta en
el artculo anterior, las causas ya iniciadas a la fecha de entrada en vigencia

817

de este Cdigo, continuarn sustancindose conforme a las reglas del

Cdigo de Procedimiento Civil, hasta su sentencia de trmino.
Para estos efectos, se entendern como causas ya iniciadas
aquellas en las cuales se hubiere notificado la demanda a lo menos a uno de
los demandados antes de la entrada en vigencia de esta ley.
El tribunal podr declarar de oficio el abandono del
procedimiento si, a esa fecha, no estuvieren notificados todos los
demandados y no concluyese la prctica de esas notificaciones dentro de los
noventa das siguientes. Tambin podr adoptar igual decisin respecto de
todas las causas a que se refiere el inciso primero, que se encuentren en la
situacin descrita en el artculo 152 del Cdigo de Procedimiento Civil
despus de los sesenta das contados desde la entrada en vigencia de esta
ley..
Sala de la Comisin, a 27 de noviembre de 2013.

************************
Acordado en sesiones de fechas 20 de marzo; 2, 3, 9 y 16 de
abril, 14 de mayo; 4, 11 y 18 de junio; 9, 30 y 31 de julio; 7, 14 y 28 de
agosto; 4 y 10 de septiembre; 2, 9, 16 y 30 de octubre; 6, 13 y 27 de
noviembre; 11 y 18 de diciembre de 2012; 8 y 22 de enero; 5, 12 y 19 de
marzo; 2, 9 y 30 de abril; 14 de mayo; 4, 11 y 18 de junio; 2, 9, 17 y 30 de
julio; 6, 13 y 27 de agosto; 3 y 10 de septiembre; 1, 8 y 16 de octubre; 19 y
27 de noviembre de 2013, con la asistencia de los diputados seor Cristin
Mnckeberg Bruner (Presidente), seora Marisol Turres Figueroa y seores
Pedro Araya Guerrero, Jorge Burgos Varela, Giovanni Caldern Bassi,
Alberto Cardemil Herrera, Guillermo Ceroni Fuentes, Aldo Cornejo Gonzlez,
Marcelo Daz Daz, Edmundo Eluchans Urenda, Felipe Harboe Bascun,
Cristin Letelier Aguilar, Ricardo Rincn Gonzlez, Ren Saffirio Espinoza y
Arturo Squella Ovalle.
En reemplazo del diputado seor Jorge Burgos Varela asisti el
diputado seor Jos Miguel Ortiz Novoa; del Diputado seor Giovanni
Caldern Bassi asisti la Diputada seora Mara Anglica Cristi Marfil; del
diputado seor Aldo Cornejo Gonzlez, concurrieron los diputados seores
Ricardo Rincn Gonzlez y Matas Walker Prieto; del diputado Alberto
Cardemil Herrera, asisti el diputado Alejandro Santana Tirachini; del
diputado seor Marcelo Daz Daz concurri el diputado seor Marcelo
Schilling Rodrguez; del diputado seor Felipe Harboe Bascun concurri el
diputado seor Marco Antonio Nez Lozano; del diputado seor Cristin
Letelier Aguilar concurri el diputado seor Nino Baltolu Rasera; del Diputado
seor Ricardo Rincn Gonzlez asisti el diputado seor Matas Walker
Prieto; del diputado seor Arturo Squella Ovalle concurri el diputado seor
Joel Rosales Guzmn, y de la diputada seora Marisol Turres Figueroa

818

asistieron los Diputados seores Cristin Letelier Aguilar y Jorge Ulloa

Aguilln.
Asimismo concurrieron a la Comisin los diputados seores
Ren Alinco Bustos, Carlos Montes Cisternas, Leopoldo Prez Lahsen, y la
Diputada seora Marta Isasi Barbieri.

EUGENIO FOSTER MORENO

Abogado Secretario de la Comisin