Prudentia Iuris - Número 1 - Enero 2013

120 EJEMPLARES
Prudentia Iuris
Revista de divulgacin del conocimiento jurdico de la Universidad Autnoma de Ciudad Jurez elaborada por el claustro de maestros del Departamento de Ciencias Jurdicas, Programa de Derecho, y del Centro de Investigaciones Jurdicas.
DERECHOS RESERVADOS Esta edicin y sus caractersticas son propiedad del Centro de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Autnoma de Ciudad Jurez Av. Universidad y Av. H. Colegio Militar s/n (Zona Chamizal) C.P. 32030 Ciudad Jurez, Chih., Tel. (656) 688-3800 Contacto: icamargo@uacj.mx Prohibida su reproduccin total o parcial con fines comerciales. La reproduccin y divulgacin del contenido de esta revista con fines estrictamente acadmicos, no requiere autorizacin. Coordinador Javier Ignacio Camargo Nassar Colaboradores de esta edicin Gerardo Gonzlez Rentera Jess Abraham Martnez Montoya Juan Saldaa Prez Jorge Alberto Silva Silva Jos Alberto Vzquez Quintero
AO 1, NMERO 1, ENERO 2013 Los artculos publicados son responsabilidad exclusiva de su autor
IMPRESO EN MXICO PRINTED IN MXICO
Prudentia Iuris
ndice
1. Seguridad jurdica de los actos celebrados respecto de bienes inmueble adquiridos en remate judicial 1 Javier Ignacio Camargo Nassar
Esta es una revista de divulgacin del conocimiento jurdico del Centro de Investigaciones Jurdicas Universidad Autnoma de Ciudad Jurez Instituto de Ciencias Sociales y Administracin Departamento de Ciencias Jurdicas Ricardo Duarte Jquez Rector David Ramrez Perea Secretario General Juan Ignacio Camargo Nassar Director del Instituto de Ciencias Sociales y Administracin Ricardo Vsquez Santiesteban Jefe del Departamento de Ciencias Jurdicas Vctor Edgar Villegas Baray Coordinador del Programa de Licenciatura en Derecho Javier Ignacio Camargo Nassar Coordinador
2. Las resoluciones de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin y las crisis financieras en Mxico 11 Gerardo Gonzlez Rentera
3. Jurisprudencia no publicada
recurrible
Jess Abraham Martnez Montoya
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4. La prctica desleal de subvencin

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Juan Saldaa Prez
5. Relaciones jurdicas derivadas de
los esponsales en el mbito interordinamental 46 Jorge Alberto Silva
6. Sobre la jurisprudencia
histrica
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7. La teora del inters jurdico
frente a los derechos colectivos o difusos 59 Jos Alberto Vzquez Quintero
REVISTA DEL CENTrO DE INVESTIGAcIONES JUrDIcAS UNIVErSIDAD AUTNOMA DE CIUDAD JUrEZ
Presentacin
[Prudentia iuris]
Si se ha de hablar de la tarea que realizan los juristas, debe de hablarse de su prudencia. Aristteles estimaba que un hombre prudente era aquel que saba ponderar, que calculaba bien lo conveniente. En fin, el que saba deliberar. Un prudente es el que toma en cuenta las acciones humanas, proporcionando un buen consejo, que se ajusta al clculo de la razn. Quien se dedica como jurista se dedica a emplear la razn, que debe explicar. La prudencia es el elemento que define a la jurisprudencia (la iuris prudens), la ciencia de los prudentes. El doctrinario o prudente iuris, proporciona razones. Su tarea consiste en tomar en cuenta el lenguaje objeto (leyes, cdigos, constituciones) y proporcionar un discurso que lo reformule. Construir doctrina jurdica es tarea que le compete a quien emplea la prudentia iuris. No se trata de que proporcione opiniones o que se apoye en intuiciones. Un jurista, un prudente, sabe emplear las reglas para reformular. Luego, la prudentia iuris no slo proporciona respuestas (tesis) sino tambin las razones en que las sostiene. Esta revista que ahora hace su aparicin pretende presentar estudios apoyados en la prudentia iuris, de aqu el nombre que cubre las obras que aqu se presentarn. Esperamos que esta revista sea acogida por aquellos que aman el conocimiento del derecho a partir de razones, de prudentia iuris.
Revista del Centro de Investigaciones Jurdicas
SEGURIDAD JURDICA DE LOS ACTOS CELEBRADOS RESPECTO DE BIENES INMUEBLE ADQUIRIDOS EN REMATE JUDICIAL
Javier Ignacio Camargo Nassar1
ste trabajo tiene por objeto determinar la seguridad jurdica de los actos celebrados por un tercero adquirente de buena fe, respecto de un bien inmueble debidamente inscrito en el Registro Pblico de la Propiedad a nombre de quien lo ha adquirido en remate judicial. El principio que establece la seguridad jurdica para los terceros de buena fe que celebran actos jurdicos con quienes aparecen como titulares del derecho de propiedad sobre bienes inmuebles se encuentra establecido en el artculo 61 y siguientes de la Ley del Registro Pblico de la Propiedad del Estado de Chihuahua (LRPPECH) que dicen:
Artculo 61. Los documentos que conforme a la ley puedan registrarse y no se registren, slo producirn efectos entre quienes los otorguen; pero no podrn producir perjuicio a tercero, el cual s podr aprovecharlos en cuanto le fueren favorables. Artculo 65. La inscripcin no convalida los actos o contratos que sean nulos con arreglo a las leyes. Artculo 66. No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, los actos o contratos que se otorguen o celebren por personas que en el Registro aparezcan con derecho para ello no se invalidarn, en cuanto a tercero de buena fe, una vez inscritos, aunque despus se anule o resuelva el derecho del otorgante en virtud de ttulo anterior no inscrito o de causas que no resulten claramente del mismo registro. Lo dispuesto en este artculo no se aplicar a los contratos gratuitos, ni a actos o contratos que se ejecuten u otorguen violando una ley prohibitiva o de inters pblico.
Mxico. Profesor de la Universidad Autnoma de Ciudad Jurez. Doctor en Derecho, Universidad Nacional Autnoma de Mxico. Notario Pblico en Ciudad Jurez, Chihuahua. Investigador Nacional CONACyT.
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JAVIEr IGNAcIO CAMArGO NASSAr
Este principio se encontraba originalmente protegido por los artculo 2894 y siguientes del Cdigo Civil del Estado de Chihuahua, cuyo contenido substancialmente es el mismo de la LRPPECH que los derog, aun cuando por razones que ignoro, el artculo 61 citado se refiere a los documentos que puedan registrase tal como si el registro de los documentos fuera potestativa en lugar de la mencin que haca el artculo 2894 derogado que refera a los documentos que deban registrarse y no se registren. Por su parte el articulado del Cdigo Civil Federal al respecto establece lo siguiente:
3007. Los documentos que conforme a este Cdigo sean registrables y no se registren, no producirn efectos en perjuicio de tercero. 3008. La inscripcin de los actos o contratos en el Registro Pblico tiene efectos declarativos. 3009. El Registro protege los derechos adquiridos por tercero de buena fe, una vez inscritos aunque despus se anule o resuelva el derecho del otorgante, excepto cuando la causa de la nulidad resulte claramente del mismo registro.
Lo dispuesto en este artculo no se aplicar a los contratos gratuitos, ni a actos o contratos que se ejecuten u otorguen violando la Ley.
e la lectura de estas disposiciones podramos afirmar que quien realiza un acto jurdico v.g. un contrato de compraventa con quien aparece como titular en el Registro Pblico de la Propiedad del derecho de propiedad de un inmueble, una vez inscrito este acto, tendra la seguridad de que tal adquisicin goza de plena certeza jurdica y proteccin de la Ley, an cuando despus se anule o resuelva el derecho del otorgante en virtud de ttulo anterior no inscrito (por ejemplo un contrato privado de compraventa) o de causas que no resulten claramente del mismo registro. En este caso, bajo el supuesto de la existencia del acto jurdico que anulara el derecho de propiedad del enajenante, el adquirente tendra la certeza de que tal acto no le es oponible, independientemente de que ese acto anterior anule o resuelva el derecho del enajenante, siempre que no se encuentre inscrito o que no resulte de causas que se desprendan del mismo registro. Al adquirente de buena fe no le interesa discutir si el acto se realiz o no, porque finalmente no le es oponible de acuerdo a las disposiciones antes transcritas, es decir, no se controvierte la existencia del acto, sino el hecho de que no le es oponible tal acto. Este es el concepto de la seguridad jurdica que debe brindar el Registro Pblico de la Propiedad y que nos lleva a formular la afirmacin a que se refiere el prrafo anterior.
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Sin embargo, tal afirmacin no es totalmente cierta. Efectivamente, no podemos afirmar de manera absoluta que quien adquiere en estas condiciones un bien inmueble de quien aparece como titular del derecho de propiedad en el Registro Pblico de la Propiedad, goce de la seguridad jurdica que debe otorgarle la Ley, que adems es la Centro de funcin principal que debe cumplir el Registro Pblico de la Propiedad y la base fundamental del trInvestigaciones fico de la propiedad inmobiliaria. As pues, ante la Jurdicas pregunta de si la adquisicin de un inmueble de quien a su vez lo adquiri en remate judicial, libre de gravamen o anotacin marginal, goza de plena seguridad jurdica y del respaldo de la Ley y las Instituciones del Estado, las respuestas ser: No. Esto es as, porque la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, a travs de la jurisprudencia, como instrumento para la interpretacin de la Ley, a mi juicio se ha constituido en un rgano legislativo y ha dejado sin efecto la proteccin que la propia Ley establece para los terceros adquirentes de buena fe y ha derogado implcitamente las disposiciones antes apuntadas. En este, como en otros muchos casos, considero que la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, al interpretar la Ley, ha creado nuevas normas, cuya observancia es obligatoria para todos los tribunales del pas2 y en consecuencia deroga y deja sin efecto el Derecho escrito. Especficamente, en el tema que nos ocupa, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, a travs de los criterios a que adelante me refiero, en un primer caso ha dejado sin proteccin a los terceros de buena fe que adquieren un bien inmueble de quien aparece como titular registral, cuando ese inmueble ha sido adquirido por adjudicacin judicial en remate, y contrario a las disposiciones apuntadas, concede validez y efectos legales a un acto jurdico que no se encuentra inscrito en el Registro Pblico de la Propiedad; en un segundo caso deja sin efecto la adjudicacin que se
El artculo 192 de la Ley de Amparo dice: La jurisprudencia que establezca la Suprema Corte de Justicia, funcionando en Pleno o en Salas, es obligatoria para stas en tratndose de la que decrete el Pleno, y adems para los Tribunales Unitarios y Colegiados de Circuito, los Juzgados de Distrito, los tribunales militares y judiciales del orden comn de los Estados y del Distrito Federal, y tribunales administrativos y del trabajo, locales o federales.
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realiza dentro de un procedimientos judicial en el que no se ha cumplido con alguna de las formalidades esenciales del procedimiento, por ejemplo el emplazamiento incorrecto (nulo), y como consecuencia de ellos todos los actos procesales realizados a partir de esa omisin, incluyendo la adjudicacin y la enajenacin a un tercero de buena fe del inmueble adjudicado. A continuacin me refiero a cada uno de los casos expuestos: A. En el primer caso, tenemos un procedimiento judicial que seguido en sus etapas procesales, culmina con la adjudicacin de un inmueble al propio ejecutante o a un tercero, a quien se otorga el ttulo de propiedad, que se inscribe en el Registro Pblico de la Propiedad. Este adquirente enajena posteriormente este inmueble a un tercero, quien lo adquiere de buena fe, mediante un ttulo debidamente inscrito en el mismo Registro. De la lectura de las disposiciones contenidas en la LRPPECH y Cdigos Civiles antes transcritas, podramos concluir que el adquirente tiene a salvo su derecho de propiedad sobre este inmueble, aun cuando con posterioridad se anule o revoque el derecho del enajenante en razn de un ttulo anterior que no se encuentre inscrito. Sin embargo, no es as, pues si un tercero que hubiere adquirido el mismo inmueble con anterioridad al embargo, mediante un ttulo no inscrito, alega que con tal gravamen se viola en su perjuicio la garanta de audiencia consagrada en el artculo 14 Constitucional, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, abandonando un criterio que anteriormente haba sostenido, considera que el embargo de los bienes que han salido del patrimonio del deudor debe quedar sin efecto. Las resoluciones a que me refiero dicen lo siguiente:
EMBARGO. ES ILEGAL EL TRABADO SOBRE UN INMUEBLE QUE EST FUERA DEL DOMINIO DEL DEUDOR, AUN CUANDO EL CONTRATO PRIVADO DE COMPRAVENTA DE FECHA CIERTA POR EL QUE SE TRANSMITI NO EST INSCRITO EN EL REGISTRO PBLICO DE LA PROPIEDAD A NOMBRE DEL NUEVO ADQUIRENTE (LEGISLACIN DEL ESTADO DE MICHOACN).- Si se tiene en cuenta que el embargo no constituye un derecho real para el acreedor porque se trata de uno personal que slo puede enderezarse contra la persona, pero sin llegar al extremo de alcanzar bienes con los que no se garantiz el adeudo y que ya salieron de su patrimonio, resulta evidente que es ilegal el embargo trabado sobre un inmueble que est fuera del dominio del deudor a causa de un contrato privado de compraventa de fecha cierta que no se ha inscrito en el Registro Pblico de la Propiedad. Lo anterior es as, toda vez que si bien es cierto que conforme al artculo 2829 del Cdigo Civil para el Estado de Michoacn la falta de registro ocasiona que los derechos no sean oponibles a 4
terceros, tambin lo es que el acreedor no puede considerarse un tercero para efectos de registro, ya que no tiene un derecho real sobre la cosa embargada, sino uno personal que origin el embargo, por lo que ste no puede ser oponible a quienes adquirieron el bien con anterioridad. Adems, si se atiende a que, por un lado, el mandamiento de ejecucin debe recaer en bienes del deudor y, por el otro, que la inscripcin en el aludido Registro slo tiene efectos declarativos -no constitutivos- y, por tanto, no es un requisito obligatorio para la validez de la compraventa, que al ser un contrato consensual se perfecciona con la voluntad de las partes, aunque el acto traslativo de dominio no est inscrito a favor del nuevo propietario, de ello no pueden prevalerse los acreedores quirografarios.
Contradiccin de Tesis 152/2007-PS. Novena poca. Registro: 168141. Primera Sala Jurisprudencia. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XXIX, Enero de 2009 Materia Civil Tesis: 1a./J. 62/2008 Pgina: 250. Tesis de Jurisprudencia 62/2008. Aprobada por la Primera Sala de este Alto Tribunal, en sesin de fecha cuatro de junio de dos mil ocho.
EMBARGO. ILEGALIDAD DEL. CUANDO RECAE EN BIENES SALIDOS DEL PATRIMONIO DEL DEUDOR AUNQUE LA ESCRITURA NO EST INSCRITA A FAVOR DEL NUEVO DUEO.- El embargo slo es legal cuando recae en bienes del deudor, pero es ineficaz cuando afecta bienes que han salido de su patrimonio, aun cuando no estn inscritos a favor del nuevo dueo, dado que la inscripcin no es una exigencia necesaria para la validez de la compraventa, que por ser un contrato consensual se perfecciona por el puro consentimiento de las partes. Adems, porque la inscripcin en el Registro Pblico de la Propiedad no es constitutiva de derechos, lo que quiere decir que aun cuando el nuevo dueo no hubiere inscrito su ttulo, es propietario del inmueble; de tal manera que el embargo es ilegal si recae en un bien que no pertenece al demandado, sin que se pueda afirmar jurdicamente que por la falta de inscripcin es vlido el secuestro de bienes que pertenezcan a un tercero.
TERCER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL SEXTO CIRCUITO. Novena poca. Registro: 176307 Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito. JURISPRUDENCIA Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XXIII, Enero de 2006 Materia Civil. Tesis: VI.3o.C. J/61 Pgina 2200.
DOCUMENTO PRIVADO QUE CONTIENE UN ACTO JURDICO TRASLATIVO DE DOMINIO. SU COPIA CERTIFICADA POR UN FEDATARIO PBLICO DEBE CONSIDERARSE DE FECHA CIERTA Y, POR ENDE, SUFICIENTE PARA ACREDITAR EL INTERS JURDICO EN EL AMPARO.- Si bien es cierto que conforme al artculo 203 del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, los documentos privados hacen prueba plena de los hechos mencionados en ellos, que pueden consistir, por ejemplo, en la celebracin de un acto jurdico vlido de traslacin de
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dominio, tambin lo es que ello no es suficiente para tener por acreditado el inters jurdico en el juicio de amparo, acorde con los criterios emitidos por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, pues aqullos adems deben ser de fecha cierta, lo cual acontece desde el da en que se incorporan o inscriben en un Registro Pblico, desde la muerte de cualquiera de sus firmantes o desde la fecha en que son presentados ante algn funcionario pblico, por razn de su oficio. Por tanto, si el documento privado que contiene un acto jurdico traslativo de dominio es presentado ante un notario pblico, y en uso de sus funciones emite copia certificada de ste, constatando que en cierta fecha tuvo a la vista el documento para su compulsa, dicha copia certificada es un documento de fecha cierta, pues no deja duda de que el documento exista al momento en que el notario lo tuvo a la vista, de manera que si dicha fecha es anterior al acto reclamado, la copia certificada puede demostrar el inters jurdico de quien la presenta, siempre y cuando se acredite la afectacin al derecho real de propiedad hecho valer, y sin perjuicio de que el tribunal de amparo, valorando el documento con las reglas de las documentales privadas, pueda determinar si en ste se contiene o no un acto jurdico vlido y eficaz que produzca como consecuencia la creacin o traslacin del derecho subjetivo que el quejoso seala como transgredido por el acto reclamado a la autoridad responsable.
Contradiccin de tesis 149/2009. Novena poca Registro: 164792 Instancia: Primera Sala Jurisprudencia Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XXXI, Abril de 2010 Materia(s): Civil Tesis: 1a./J. 21/2010 Pgina: 259. Tesis de jurisprudencia 21/2010. Aprobada por la Primera Sala de este Alto Tribunal, en sesin de fecha tres de febrero de dos mil diez.
hora bien, como podemos observar, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, ha considerado que como consecuencia de lo anterior, ante la violacin de las garantas de audiencia y de legalidad, en estos casos debe concederse el amparo de la Justicia de la Unin al quejoso para que quede sin efecto el embargo trabado en bienes que salieron del patrimonio del deudor, pero adicionalmente al estudiar los efectos del cumplimiento de la sentencia de amparo, considera que la ejecucin debe comprender inclusive dejar sin efecto todos los actos realizados en el expediente de donde emana el acto reclamado, inclusive evidentemente el remate y la adjudicacin del bien embargo, y adems, en su caso, la enajenacin que con base en el ttulo de propiedad otorgado al adquirente en remate, se hubiera realizado a un tercero, aun cuando se trate de un tercero adquirente de buena fe. La resolucin a que me refiero dice lo siguiente: TERCERO ADQUIRENTE DE BUENA FE. SI EL AMPARO SE CONCEDI PARA QUE SE DEJE SIN EFECTOS TODO LO ACTUADO EN EL JUICIO, IN6
CLUYENDO EL TIRAJE DE LA ESCRITURA A FAVOR DEL ACTOR, ELLO SIGNIFICA QUE EL CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA IMSeguridad jurdica de los PLICA DEJAR INSUBSISTENTE TAMBIN actos celebrados respecto de LA ESCRITURA DE COMPRAVENTA DEL INbienes inmueble adquiridos MUEBLE ADQUIRIDO POR AQUL.- Conforen remate judicial me al artculo 80 de la Ley de Amparo, si en un juicio de garantas se concede la proteccin constitucional para que se deje sin efectos todo lo actuado en un juicio, a partir del emplazamiento impugnado, hasta la sentencia definitiva y su ejecucin, incluyendo el tiraje de la escritura pblica que se orden se hiciera a favor del actor en el procedimiento natural, por lo que se orden la cancelacin de dicha escritura en la notara pblica donde se otorg, as como la cancelacin de su inscripcin en el Registro Pblico de la Propiedad; ello significa que el cumplimiento de la aludida sentencia implica dejar insubsistente tambin la escritura de compraventa por la que un tercero adquiri el inmueble materia del litigio; as como la cancelacin de su inscripcin en el Registro Pblico de la Propiedad, sin que sea bice que sea adquirente de buena fe, as como tampoco el que la operacin de transmisin del dominio se trate de un acto entre particulares, pues el mismo fue posible en virtud de un acto de autoridad declarado nulo como consecuencia del amparo concedido, estimar lo contrario implicara hacer nugatoria la proteccin constitucional.
SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL SEXTO CIRCUITO. Queja 35/2009. 9. poca. Tribunales Colegiados de Circuito Tesis Aislada. Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XXX, Septiembre de 2009 Tesis: VI.2o.C.691 C Pgina: 3187.
Estas resoluciones de jurisprudencia, totalmente contrarias al contenido de las disposiciones de la LRPPECH como se ha dicho, dejan sin efecto la proteccin que la Ley concede a los terceros adquirentes de buena fe, an cuando el derecho del quejoso se base en un documento privado, no inscrito en el Registro Pblico de la Propiedad, con tal que, como dicen las mismas resoluciones, tal documento sea de fecha cierta. Tal parece que en este caso, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin considera ms importante la defensa de los derechos de quien ha omitido dar cumplimiento a una disposicin legal y premia su negligencia (la falta del cumplimiento del requisito de forma y registro de un acto jurdico) y le concede la proteccin de su derecho de propiedad, con menoscabo del derecho de quien ha observado el cum7
plimiento de la Ley y ha adquirido tal inmueble ignorando la existencia del contrato de compraventa privado. En estas condiciones, no podemos afirmar que la adquisicin efectuada en los trminos expuestos, goce de seguridad jurdica, pues siempre estar a expensas de que exista un documento privado que la deje sin efecto mediante el juicio de amparo. En este caso debemos agregar que el plazo para acudir al juicio de amparo es de quince das contados a partir de que se tiene conocimiento del acto reclamado, de manera que an cuando pasen aos, al momento en que el quejoso tiene conocimiento del embargo y adjudicacin, goza del plazo establecido para solicitar la proteccin del Poder Judicial de la Federacin e invocar la violacin de sus garantas, y en consecuencia la adquisicin no se convalida con el paso del tiempo, ni por las sucesivas enajenaciones. Estas consideraciones nos llevan a la necesidad de someter al adquirente de un inmueble a la prueba diablica definida en derecho civil por la Doctrina y algunas resoluciones de la propia Suprema Corte de Justicia de la Nacin y aplicable en este caso como la necesidad de que quien adquiera la propiedad de un inmueble, se cerciore mediante los ttulos traslativos de dominio desde el original, que el inmueble no ha sido adquirido por los enajenantes en adjudicacin por remate. B. En el segundo caso, tenemos un procedimiento judicial que seguido en sus etapas procesales, culmina con la adjudicacin de un inmueble al propio ejecutante o a un tercero, a quien se otorga el ttulo de propiedad, que se inscribe en el Registro Pblico de la Propiedad. Este adquirente enajena posteriormente este inmueble a un tercero, quien lo adquiere de buena fe, mediante un ttulo debidamente inscrito en el mismo Registro.

En este supuesto nos referimos al hecho de que el demandado en el juicio de donde emana la adjudicacin por remate, acuda de igual forma al juicio de amparo, alegando que no fue emplazado debidamente a juicio. Debemos suponer que en todo procedimiento judicial debe existir un emplazamiento, pero estas actuaciones judiciales en ocasiones se realizan en forma incorrecta, lo que trae como consecuencia
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la nulidad del emplazamiento, que equivale a que el demandado no fue emplazado. Para este caso, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin considera que esa omisin trae como consecuencia la violacin de la garanta de audiencia a la que antes nos hemos referido y el efecto es conceder el amparo de la Justicia de la Unin, ordenando que se emplace debidamente al demandado, dejando sin efecto todo lo actuado, incluyendo todos los actos realizados durante el procedimiento, la sentencia y la adjudicacin en el remate, as como la escritura de adjudicacin. Pero cul es la consecuencia de la procedencia de este amparo respecto del tercero de buena fe que adquiri la propiedad del inmueble adjudicado? El efecto es el mismo que en el caso anterior, la ejecucin de la sentencia de amparo debe hacerse efectiva an en contra de este adquirente, pues as lo establece la resolucin de Jurisprudencia derivada de una Contradiccin de Tesis y una Tesis Aislada que transcribo:
TERCERO EXTRAO A JUICIO. PROCEDE EL JUICIO DE AMPARO PROMOVIDO POR STE RESPECTO DE UN JUICIO EN EL CUAL NO SE LE ESCUCH AUN CUANDO LOS BIENES MATERIA DE STE SE HAYAN ADJUDICADO A UN TERCERO ADQUIRENTE DE BUENA FE.- La fraccin IX del artculo 73 de la Ley de Amparo, interpretada a contrario sensu, en relacin con el artculo 80 del propio ordenamiento legal, permite afirmar que el juicio de garantas persigue una finalidad prctica, lo cual condiciona su procedencia a la posibilidad de que la sentencia que en l se dicte pueda producir la restitucin al agraviado en el pleno goce de la garanta individual violada. Por ello, la adjudicacin de un bien a favor de un tercero adquirente de buena fe, no puede considerarse como un acto consumado de manera irreparable en virtud de que (i) existe tanto la posibilidad material como jurdica de restituir al quejoso en el goce de la garanta violada y, (ii) el tercero adquirente con la calidad antes mencionada cuenta con los medios legales idneos para defenderse ante un posible desposeimiento jurdico de un inmueble justamente adquirido por ttulo oneroso. Por lo anterior, resulta procedente el juicio de amparo promovido por un tercero extrao a juicio aun cuando los bienes materia del juicio natural respectivo hayan sido previamente adjudicados a un tercero adquirente de buena fe.
Contradiccin de tesis 10/2008-PL. Novena poca Registro: 167343 Instancia: Pleno Jurisprudencia Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XXIX, Abril de 2009 Materia Comn Tesis: P./J. 25/2009 Pgina: 11. El Tribunal Pleno, el veintisis de marzo en curso, aprob, con el nmero 25/2009, la tesis jurisprudencial que antecede. Mxico, Distrito Federal, a veintisis de marzo de dos mil nueve.
TERCERO ADQUIRENTE DE BUENA FE. SI EL AMPARO SE CONCEDI PARA QUE SE DEJE SIN EFECTOS TODO LO ACTUADO EN EL JUICIO, IN9
JAVIEr IGNAcIO CAMArGO NASSAr CLUYENDO EL TIRAJE DE LA ESCRITURA A FAVOR DEL ACTOR, ELLO SIGNIFICA QUE EL CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA IMPLICA DEJAR INSUBSISTENTE TAMBIN LA ESCRITURA DE COMPRAVENTA DEL INMUEBLE ADQUIRIDO POR AQUL.- Conforme al artculo 80 de la Ley de Amparo, si en un juicio de garantas se concede la proteccin constitucional para que se deje sin efectos todo lo actuado en un juicio, a partir del emplazamiento impugnado, hasta la sentencia definitiva y su ejecucin, incluyendo el tiraje de la escritura pblica que se orden se hiciera a favor del actor en el procedimiento natural, por lo que se orden la cancelacin de dicha escritura en la notara pblica donde se otorg, as como la cancelacin de su inscripcin en el Registro Pblico de la Propiedad; ello significa que el cumplimiento de la aludida sentencia implica dejar insubsistente tambin la escritura de compraventa por la que un tercero adquiri el inmueble materia del litigio; as como la cancelacin de su inscripcin en el Registro Pblico de la Propiedad, sin que sea bice que sea adquirente de buena fe, as como tampoco el que la operacin de transmisin del dominio se trate de un acto entre particulares, pues el mismo fue posible en virtud de un acto de autoridad declarado nulo como consecuencia del amparo concedido, estimar lo contrario implicara hacer nugatoria la proteccin constitucional.
SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL SEXTO CIRCUITO. Novena poca Registro: 166265 Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Tesis Aislada Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XXX, Septiembre de 2009 Materia Civil Tesis: VI.2o.C.691 C Pgina: 3187.
e refiero a los comentarios que hice en el planteamiento anterior, debiendo reconocer que en este caso tiene fundamento el contenido de estas resoluciones, por el hecho de que dentro de todo procedimiento judicial debe llamarse a juicio al demandado con las formalidades legales para concederle la oportunidad de defensa y esa violacin debe ser protegida por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, pues de lo contrario generara mayor inseguridad jurdica para los particulares, que la que tratamos de invocar a favor del tercero adquirente de buena fe, pero sigo sin compartir el criterio de que este tercero adquirente de buena fe deba ser desposedo, sin ms, del bien inmueble adquirido, por lo que habramos de establecer algn procedimiento que permita armonizar los derechos de quien no fue debidamente emplazado y los del tercero adquirente de buena fe, para salvaguardar la eficacia de la publicidad de los actos inscritos en el Registro Pblico de la Propiedad. Esta es una tarea que por ahora queda pendiente.
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l presente trabajo obedece al diplomado en investigacin que se cursa en la Escuela de Derecho de la Universidad Autnoma de Ciudad Jurez, y en concreto a la ctedra impartida por la Doctora Nuria Gonzlez Martin, quien con atinado nimo motiva a que sus alumnos tomramos con cario y dedicacin el esfuerzo que significa hacer un trabajo de Derecho Comparado, sin detenernos por la escasez de tiempo y por la abundante produccin acadmica de otros trabajos de Derecho Comparado, el presente trabajo se pone a consideracin de los lectores.
Gerardo Gonzlez Rentera3
LAS RESOLUCIONES DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN Y LAS CRISIS FINANCIERAS EN MXICO
INTRODUCCIN
inicios de la dcada de los noventas del siglo pasado retro prximo, se produjeron cambios profundos en el Sistema Financiero Mexicano, ya que el 17 de mayo de 1993 se modific el artculo 28 de la Constitucin Poltica Federal, que permiti crear el Banco de Mxico, institucin que tiene como funcin principal ser rector del Sistema Financiero Mexicano. As tambin, el primero de enero de 1994 entro en vigor el Tratado de Libre Comercio, que Mxico tiene firmado con los pases de Estados Unidos de Amrica y Canad, tratado que ha sido importante para buscar homologar los sistemas jurdicos financieros y comerciales entre estos pases. Por otra parte tambin, en 1994 se present una de las crisis financieras mas graves que ha tenido nuestro pas y que tuvo efectos internacionales (conocido como
Mxico. Maestro en Ciencias Jurdicas. Profesor y Coordinador de la Academia de Derecho Privado de la Universidad Autnoma de Ciudad Jurez.
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Gerardo Gonzlez Rentera
el efecto tequila), y que para poder hacer frente a esta crisis financiera internacional el gobierno de los Estados Unidos de Amrica le inyecto a la economa mexicana va prstamo, cantidades de dinero para sostener la estabilidad poltica y financiera de nuestro pas. Lo anterior tiene relevancia si se compara con lo sucedido en otras crisis sociales, polticas o blicas en que estuvo inmerso Mxico, y sin embargo no existe similitud entre lo sucedido en otras pocas con lo acontecido en la dcada de los noventas a la fecha. En el presente trabajo de investigacin se parte del ao1917, fecha en que inicia la Quinta poca de las resoluciones emitidas por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, su relacin con los diferentes periodos de gobierno que ha tenido nuestro pas y la produccin de Jurisprudencias relacionadas con el sistema bancario y financiero de nuestro pas. simismo en este trabajo se encontrara la relacin o no de crisis polticas, financieras o blicas que se dieron en Mxico y la produccin o no de jurisprudencias con relacin al tema bancario y financiero en nuestro pas.
Tambin se encontraran las jurisprudencias por materia (fiscal, mercantil, laboral, poderes o constitucional) emitidas por los altos tribunales de nuestro pas y en que sexenio del Gobierno Federal se emitieron y si fueron o no a favor de las instituciones bancarias y financieras del pas. Los datos de esta investigacin con relacin a la jurisprudencia se obtienen del compendio electrnico de jurisprudencia y tesis aisladas compilado por la Coordinacin de Compilacin y Sistematizacin de Tesis de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, tambin conocido como IUS 2011 as como en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta que abarca la Dcima poca de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.
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I. UBICACIN HISTRICA DE LA BANCA

El concepto banco tiene su origen precisamente en lo que comnmente llamamos al asiento o silla, ya que en la poca del renacimiento en Europa, las personas que contaban con seguridad en sus instalaciones (que solan ser los orfebres de aquella poca) ofrecan el servicio de guardar el dinero sobrante de los comerciantes y estos incipientes banqueros colocaban un banco en el frente de la puerta de sus establecimientos y se sentaban precisamente en este banco a esperar a los comerciantes que se acercaran a depositar su dinero y con esto, los incipientes banqueros reciban un honorario como contraprestacin al servicio prestado. En Venecia en 1171 ya otorgaban crditos que capitalizaban los intereses sobre los prstamos y hacan prstamos para financiar guerras4. En Mxico, durante la etapa colonial existi una incipiente actividad bancaria que se remonta a 1774 con el establecimiento del Monte de Piedad cuya actividad principal era hacer prstamos a gente que dejaba en prenda algn bien. En 1784 se cre el Banco de Avi de Minas y es hasta 1824 que se establece en nuestro pas una agencia bancaria, con lo que se inicia el servicio de banca y prstamo (se le hizo un prstamo al Gobierno de Mxico por $8,400,000.00 pesos). En el Cdigo de Comercio de 1884 se dedicaron dos artculos para regular los bancos y con el Cdigo de Comercio de 1889 se establece que las Instituciones de Crdito se regirn por una ley especial la cual mediante el decreto del 03 de junio de 1896 que faculto al ejecutivo a expedir una Ley General sobre Instituciones de Crdito, la cual se public el 19 de marzo de 1897 y en la cual se contemplaban los servicios de Bancos de Emisin, Bancos Hipotecarios y Bancos Refaccionarios, en fecha posterior que fue el 31 de agosto de 1996, se adicionaron mas servicios bancarios como el de depsito y descuento, el de fideicomiso, el de caja de ahorro, el de almacn general de depsito y el de fianzas. Y en 1970 se cre el concepto de Banca Mltiple con el cual se podan prestar los servicios de intermediacin financiera bancaria y no bancaria. 5 Por decreto del Ejecutivo Federal el 17 de mayo de 1993 se modific el artculo 28 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos que permiti
Mendoza Martel Pablo. Lecciones de Derecho Bancario, Mxico. Editorial Porra, 2003. Pgina 16. Mendoza Martel Pablo, op. cit. pgs. 17 a 27.
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la creacin de la Ley del Banco de Mxico que es quien desarrolla y tiene como objetivo prioritario procurar la estabilidad del poder adquisitivo de la moneda nacional (artculo 2 de la Ley en comento), y as tambin tiene el objetivo de fortalecer el desarrollo nacional que corresponde al Estado y quedando adems blindado el Banco de Mxico, para que ninguna autoridad le pueda ordenar que conceda o no financiamientos.
II. CRISIS SOCIALES, POLTICAS, BLICAS Y FINANCIERAS EN EL MUNDO Y SUS EFECTOS EN MXICO
A partir de 1917 en Mxico se promulga la Constitucin de 1917, dentro del movimiento revolucionario y sus efectos de 1910, continuando con la guerra cristera en nuestro pas y el sistema bancario en Mxico buscando ms que desarrollarse, era permanecer en la realidad de Mxico y con relacin a la Suprema Corte de Justicia de la Nacin con poca actividad en la produccin de tesis relacionadas con la banca o el sistema financiero de nuestro pas, lo cual es entendible en parte porque la actividad jurdica de la corte apenas iniciaba y era difcil que se produjera jurisprudencia. Mxico como nacin paso por varios movimientos nacionales y mundiales como la expropiacin petrolera de 1938, la segunda guerra mundial, la guerra de Corea, la de Vietnam, y prcticamente el sistema bancario y financiero con estabilidad y es hasta el sexenio de Gustavo Daz Ordaz en que aparece la primera jurisprudencia relacionada con el sistema bancario y financiero del pas. Por sexenios (en los cuales se produjo jurisprudencia con relacin a la banca) se cre el siguiente nmero de jurisprudencias:
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NOMBRE FELIPE CALDERN HINOJOSA VICENTE FOX QUEZADA GUSTAVO DAZ ORDAZ CARLOS SALINAS DE GORTARI
ERNESTO ZEDILLO PONCE DE LEN
NMERO DE JURISPRUDENCIAS 15 28 1 9 64 117
PORCENTAJE 13% 24% 1% 8% 54% 100%
TOTAL
De este nmero de 117 jurisprudencias, 92 que representa el 78.63% de jurisprudencias, fueron emitidas a favor del sistema bancario y financiero del pas. De estas 117 jurisprudencias emitidas 107 fueron emitidas en los tres ltimos sexenios, en el sexenio de Felipe Caldern Hinojosa se han emitido 15 que representan el 8.82%, en el sexenio de Vicente Fox Quezada se emitieron 28 que representa el 23.93%, en el sexenio de Ernesto Zedillo Ponce de Len se emitieron 64 jurisprudencias que representan el 54.7%. Del universo de 117 jurisprudencias en materia constitucional se emitieron 21 jurisprudencias que representa el 18.23%, en materia mercantil se emitieron 62 que representan el 52.99%, en materia de poderes (Personalidad de los bancos) se emitieron 11 que representan el 9.4%, en materia laboral se emitieron 11 que representan el 9.4%, en materia fiscal se emitieron 8 jurisprudencias que representan el 6.83%, en materia civil 4 jurisprudencias que representa el 3.41%, en materia de amparo se emiti la jurisprudencia que representa el 0.85%. En el sexenio de Felipe Caldern Hinojosa la materia en la cual se han emitido ms jurisprudencias es la mercantil con nmero de 8 que dentro de lo que va del sexenio representan el 53% de las jurisprudencias emitidas en lo que fue el sexenio de Felipe Caldern Hinojosa. En el sexenio de Vicente Fox Quezada la materia en la cual se emiti ms jurisprudencia fue en materia mercantil que representa el 61% de las jurisprudencias emitidas durante este sexenio.
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En el sexenio de Ernesto Zedillo Ponce de Len la materia en la cual se emiti ms jurisprudencia fue en materia mercantil que representa el 53%. Aun y cuando la divisin de poderes est establecido en la Constitucin Federal la produccin de jurisprudencias en materia mercantil y financiera realizada por el poder judicial guarda relacin con la estabilidad bancaria y financiera de los ltimos dos sexenios que tambin guarda relacin con la del sexenio inmediato anterior a estos dos, que fue el de Ernesto Zedillo que es donde se empieza a producir las jurisprudencias en materia bancaria y financiera y que incluso representa el sexenio con mayor nmero de jurisprudencias emitidas por la corte con un numero de 64 jurisprudencias de las cuales 34 son en materia mercantil, 18 son en materia constitucional, 7 en materia de poderes (Personalidad de los Bancos), que fueron jurisprudencias que se emitieron a favor de la banca e instituciones de crdito. Esta actividad jurisprudencial en el sexenio de Ernesto Zedillo se da en el contexto de la primera criEn el sexenio de Ernesto sis financiera moderna de efecto mundial, sexenio Zedillo Ponce de Len tambin en el cual arranca la actividad del tratado la materia en la cual se de libre comercio, la actividad del banco central emiti ms jurisprudencia (Banco de Mxico) la creacin de las UDIS (Unifue en materia mercantil que representa el 53%. dades de Inversin) y que estas jurisprudencias emitidas durante este sexenio (64 jurisprudencias) 56 fueron a favor de la banca (88%) en tres principales rubros, Mercantil, Constitucional y Poderes (Personalidad de los Bancos) y que al final de este sexenio Mxico no presentaba problemas financieros graves que contrastan con el inicio del sexenio de Ernesto Zedillo y la crisis financiera de Mxico que afecto al resto del mundo. Analizando el sexenio de Fox Quezada en este periodo de gobierno se emitieron 28 Jurisprudencias de las cuales 22 (79%) fue en favor de la banca e instituciones financieras y los tres rubros principales fueron en materia mercantil, poderes (Personalidad de los Bancos) y Fiscal, sexenio en el cual la estabilidad financiera fue notoria por sus excelentes resultados. En lo que fue el sexenio de Felipe Caldern Hinojosa se han producido 15 jurisprudencias de las cuales 7 han sido a favor de la banca y 8 en contra de la banca, pero de estas 8 en contra, 4 han sido de la materia laboral.
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CONCLUSIONES:
De los gobiernos federales de 1917 a 1988 la actividad de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en materia bancaria y financiera fue escasa ya que solo se produjo una jurisprudencia en el sexenio de Gustavo Daz Ordaz, en parte porque en 1917 se empezaron a crear las primeras tesis y que para que un grupo de tesis formara jurisprudencia se necesitaban cinco tesis en el mismo sentido sin ningn en contrario para que hubiera jurisprudencia lo cual por ser una actividad que despus de la Revolucin Mexicana, iniciaba la corte haba, que esperar el transcurso del tiempo para que se crearan cinco jurisprudencias y que adems fueran en el mismo sentido para que hubiera jurisprudencia. No obstante ello a partir de 1988 la jurisprudencia en materia bancaria y financiera emLas resoluciones de pieza a crearse de manera ms rpida y relaciola Suprema Corte de nada principalmente con las materias del derecho Justicia de la Nacin y mercantil, constitucional, de reconocimiento de las crisis finacieras en la personalidad de los bancos, en algunas ocaMxico siones desde la interpretacin de la constitucin en otras desde la interpretacin de los preceptos mercantiles o de la personalidad de los bancos lo cual comparando el numero de las jurisprudencias a favor y en contra resulta que el numero de jurisprudencias emitidas a favor de los bancos alcanza el numero de 92 jurisprudencias que representan el 78.63% y que estas se hayan producido principalmente en el inicio y duracin de la crisis financiera que arranca en diciembre de 1994 sexenio en el cual se emitieron 64 jurisprudencias que representan el 54% de todas las jurisprudencias, esto tiene relacin con la crisis financiera, y como se intervino para la estabilidad del pas con las resoluciones de la corte a favor del sistema bancario y financiero del pas. Resalta tambin que durante los sexenios de Vicente Fox Quezada y lo que fue el sexenio de Felipe Caldern Hinojosa se emitieron jurisprudencias en un nmero de 43, que representan 37% del total de jurisprudencias y que de estas 29 jurisprudencias han sido a favor del sistema bancario y financiero.
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e puede concluir que hay una estrecha relacin entre la estabilidad del sistema financiero y bancario y la emisin de jurisprudencias emitidas por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin a favor del Sistema Financiero y Bancario.
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JURISPRUDENCIA NO PUBLICADA
Jess Abraham Martnez Montoya6
INTRODUCCIN
La publicacin de la jurisprudencia tiene la misma importancia que la que tiene la ley. Los criterios que se esgrimen en la jurisprudencia generan la orientacin de la aplicacin de la ley, su interpretacin, la solucin de antinomias y lagunas, por tales razones resulta inconcebible que los ciudadanos no tengan acceso al conocimiento de los instrumentos que nos revelan el estado de la jurisprudencia, o bien, tenindolo no se encuentre a plenitud la misma, es decir, la falta de publicacin de los criterios jurisprudenciales equivale a la aplicacin de una ley de la cual nunca se public ni se hizo del conocimiento de los ciudadanos. Este breve anlisis de la problemtica que guarda la falta de publicacin de una parte de la jurisprudencia, tiene por objeto despertar el inters de los juristas a efecto de que descubran la jurisprudencia de nuestros altos tribunales, amplen la
6 Mxico. Maestro en Ciencias Jurdicas. Profesor de la Escuela de Derecho de la Universidad Autnoma de Ciudad Jurez.
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visin y estudio acerca del comportamiento de los criterios y la forma en que a ellos tenemos acceso. Asimismo, poner en la mesa del debate la necesidad de que tanto las sentencias, ejecutorias o incluso aquellas que recaen sobre incidentes (interlocutorias), dentro de los juicios de amparo, o bien de aquellos procedimientos que dilucidan acciones de constitucionalidad y controversias constitucionales, tengan una apropiada publicacin, de forma tal que no deje en penumbras el acceso a la jurisprudencia.
II. NOCIN HISTRICA DE LA JURISPRUDENCIA

En distintas pocas y culturas se han realizado diversas expresiones para dar algn sentido a la ley en aplicacin. En Roma, desde el periodo que se conoce como republicano, existan los llamados jurisconsultos que gustaban de reunirse para reflexionar acerca de los contenidos de las normas, proponan solucin a casos concretos imaginarios, analizaban la semntica de las palabras inscritas en los ordenamientos, llegaron incluso a dar asesora a algn juez en el dictado de alguna resolucin o bien asesoraban a otros ms en la elaboracin de un contrato, todo esto dio origen con el paso del tiempo a la poca clsica del derecho romano que como se sabe los jurisconsultos no slo tuvieron una fecunda produccin jurdica (recurdese a Gayo, Modestino, Ulpiano, Papiniano, Paulo, etc.), sino que adems fueron requeridos por el propio emperador para que trabajaran en la cancillera imperial. Muchas de sus obras, hoy clsicas, fueron consideradas como criterio de autoridad. Hacia el siglo VI, el emperador Justiniano quiso poner orden a las fuentes del derecho y as resulta la gran compilacin jurdica de Justiniano, misma que agrupa, ordena, sistematiza y selecciona la literatura clsica, actualiza el Cdigo de Teodosio II, publica las Cincuenta Decisiones, las Novellae, y agrega otras constituciones. La citada Compilacin Justinianea queda en el olvido y es luego descubierta por el Monje de Bolonia Italia, Irnerio (o Werner); esto, hacia el ao 1100. A lo anterior debemos agregar que a este Corpus Iuris se le hicieron aclaraciones mediante algo que se conoci como glosas, es decir, comentarios, ejemplos y significados de palabras que se colocaban al margen, interlinealmente o entre prrafos. Las glosas tuvieron un papel muy importante dado que ponan en claro la difcil comprensin del Corpus Iuris al que algunos tratadistas se han referido como una obra asistemtica y con problemas de sintaxis.
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De igual forma, en los siglos XII al XV se toma como fuente del derecho el Fuero Juzgo; pero, a falta de disposicin se atenda a la costumbre local o el arbitrio judicial que se encontraba en las fasaas o sentencias. Es decir, el referido criterio era considerado como regla para la solucin de casos futuros. Como dato adicional, en la obra La Jurisprudencia en Mxico, la Suprema Corte de la Nacin sostiene que algunas de esas sentencias o fasaas fueron publicadas en el Libro de los Fueros de Castilla o Fuero Viejo de Castilla en 1365, lo que viene a tener similar caracterstica de publicidad con la Jurisprudencia en Mxico 7. De la misma forma la Primera Ley de Amparo de 1861 ya observaba la publicidad que deban tener las resoluciones judiciales, as previsto en el artculo 32 de la citada ley reglamentaria, en la que se ordenaba que las sentencias de la Suprema Corte se publicaran en los peridicos, incluyendo tambin aquellas dictadas por los Juzgados de Distrito, si se tratara de providencias que tuvieren por objeto la suspensin del acto reclamado8. La segunda Ley de Amparo de 1869, tuvo una breve vigencia, al parecer por los problemas en su normatividad procedimental y por la necesidad de unificar los criterios de interpretacin, pero quizs la norma de ms polmica fue la contenida en el artculo 8, la cual prohiba la interposicin del juicio de amparo en los negocios judiciales; la cual declar inconstitucional la Suprema Corte de Justicia de la Nacin el 20 de julio de 1869. Por ende la consecuencia fue que prosperara el juicio de amparo en contra de los actos judiciales9, defectos como ste ocasionaron que no sobreviviera como la actual Ley de Amparo de 1936. Resulta indudable que los criterios contenidos en las resoluciones y sentencias de los tribunales tenan un valor inestimable para el control, principalmente, de la interpretacin de las leyes y de su aplicacin, de ah que su publicidad, hasta la fecha, juega un papel preponderante para el desarrollo democrtico de una nacin.

7 Comit de Publicaciones y Promocin Educativa de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, La Jurisprudencia en Mxico, Mxico, 2. Ed. p.6.
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Ibdem, p. 57. Ibidem, pp. 58 y 59.
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III. LA JURISPRUDENCIA SUBYACE EN EL RAZONAMIENTO JURDICO DE LA PARTE CONSIDERATIVA DE LA SENTENCIA (IURISPRUDENTIA RATIO EST)
n la experiencia acadmica en ocasiones cuestionamos a los alumnos de la licenciatura o bien a postulantes con esta pregunta: Qu es la jurisprudencia?, al unsono contestan cinco ejecutorias en un mismo sentido sin ninguna en contrario, parece que es bajo el nivel de comprensin acerca de lo que es la jurisprudencia y lo que no es. En principio la jurisprudencia es una ratio, cuando examinamos cmo se formaban los criterios antiguamente, como se indic brevemente, nos damos cuenta de que existe la expresin de un razonamiento mediante el cual se obtiene la solucin (aparentemente) al problema de interpretacin de la norma, de su aplicacin, o bien subsanar lagunas o antinomias10. En la actualidad este razonamiento (tambin llamado criterio) contenido en la parte considerativa de una sentencia constituye la esencia de lo que formalmente ser obligatorio para todas las autoridades de la nacin, claro est, si cumple con los requisitos de ley para ello. En efecto, para abundar acerca de lo sostenido en el prrafo que antecede me referir sencillamente a lo expresado por el artculo 43 de la Ley Reglamentaria de la fraccin I y II del artculo 105 de la Constitucin Poltica Mexicana, el cual literalmente establece:
Artculo 43.- Las razones contenidas en los considerandos que funden, los resolutivo (sic) de las sentencias aprobadas por cuando menos ocho votos, sern obligatorias para las Salas, tribunales unitarios y colegiados de circuito, juzgados de distrito, tribunales militares, agrarios y judiciales del orden comn de los Estados y del Distrito Federal, y administrativos y del trabajo, sean stos federales o locales.
Este dispositivo encierra en s mismo una forma muy clara de definir lo que es la jurisprudencia obligatoria, misma que emana de la parte considerativa de las sentencias que resuelven las acciones de inconstitucionalidad y controversias constitucionales. Presenta un poco de dificultad tener como jurisprudencia algo que no emana
Desde la poca de la repblica senatorial romana los jurisconsultos romanos tenan reuniones para establecer criterios de interpretacin y aplicacin de las normas, adems de ofrecer posibles soluciones a conflictos jurdicos a travs de ejemplos, incluso situaciones imaginarias.
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de la Ley de Amparo y no es jurisprudencia por reiteracin de criterios o por contradiccin de tesis; sin embargo, formalmente es jurisprudencia y resulta innegable su validez, aun cuando esta clase de jurisprudencia tengamos que descubrirla (las razones) en la parte considerativa de las sentencias. Esto nos lleva a preguntarnos cmo expresarla si regularmente lo que se publica no es tanto una sinopsis de la jurisprudencia sino los considerandos de la sentencia. Adems, dentro de los considerandos frecuentemente se exponen razones por las cuales se debe interpretar o aplicar una ley federal y no solamente lo que constrie exclusivamente a las materias propias de las acciones de inconstitucionalidad y controversias constitucionales. La jurisprudencia ha sido confundida con un documento11 que contiene el rubro, texto y precedentes, el cual se llama sinopsis de las tesis aisladas o de la jurisprudencia. Es importante puntualizar que las sinopsis que se publican tratan de presentar un resumen del criterio esbozado en la parte considerativa de las sentencias (ejecutorias), tarea que realizan los Secretarios de tesis, Magistrados y Ministros; sin embargo, existen riesgos para guardar la fidelidad entre el razonamiento jurdico de la parte considerativa y la parte resolutiva de la sentencia que edita el Semanario Judicial de la Federacin y publica en su Gaceta, esto mediante instrumentos magnticos CD ROM, o incluso elaborado en papel constituyendo esto ltimo una serie de tomos numerados. Ahora bien, la falta de atencin a esto nos ha hecho dar por cierto que si adquiero el CD ROM IUS 2009, o el ms reciente como las publicaciones mensuales, como jurista indudablemente estar ms actualizado; sin embargo, esto es falso. Ninguna sinopsis de tesis aislada o jurisprudencia puede asentarse como el razonamiento fidedigno e indudable de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Salas o Tribunales Colegia-
La Cuarta Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha sostenido como obligatoria la jurisprudencia con nmero de registro 244,766; con el rubro: SENTENCIA. INMUTABILIDAD DE LA, COMO ACTO Y NO COMO DOCUMENTO. (SIC)
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Jurisprudencia no publicada
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dos. La nica forma que existe para conocer de manera precisa el criterio de estos rganos ser siempre dando lectura ntegra a las ejecutorias desde su parte considerativa hasta los resolutivos, lo cual recomienda el Lic. Emmanuel Guadalupe Rosales Guerrero pues pudiese incluso resultar alguna incongruencia entre el resolutivo y algn considerando de la ejecutoria, agrega que el sentido y el texto de la ejecutoria deben prevalecer por encima del contenido de la tesis12. Hasta aqu tendramos que preguntarnos lo siguiente: ser posible que los tribunales facultados no elaboren sinopsis de todos aquellos asuntos en que expresaron un criterio novedoso?, es posible que la sinopsis de una jurisprudencia no sea congruente con el contenido de las ejecutorias que le dieron origen? Qu es esto de las razones contenidas en los considerandos? Qu ms es jurisprudencia? Cmo saber todo esto?
IV. PUBLICIDAD DE LA JURISPRUDENCIA
Don Benito Jurez Garca fue quien mand promulgar un decreto que determin crear un peridico denominado Semanario Judicial de la Federacin, en el que se publicaran, entre otras cosas, todas las sentencias definitivas pronunciadas por los tribunales federales desde el restablecimiento del orden legal en 1867 y las que se pronunciaran en lo sucesivo, as se organiz por pocas constituyendo de la primera a la cuarta poca la compilacin de los criterios (jurisprudencia) que siguieron la constitucin de 1857, y que como sabemos desde la quinta hasta la novena poca se han compilado a partir de la constitucin de 1917, actualmente se conoce como Apndice al Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. La tercera Ley de Amparo promulgada en 1882 presenta la obligatoriedad de la jurisprudencia, fijndose sta mediante la reiteracin de las ejecutorias, as Vallarta exiga que fuesen cinco en un mismo sentido, pero debemos aclarar que no es el sentido de una ejecutoria la base de la jurisprudencia sino el criterio en ella expre-
12 ROSALES GUERRERO, EMMANUEL GUADALUPE. Estudio Sistemtico de la Jurisprudencia, 1. Ed., Comit de Publicaciones y Promocin Educativa de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Mxico, 2005, p. 282.
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sado. En efecto, se dice que Vallarta de alguna manera estuvo influenciado por la obra Algunas reflexiones sobre el juicio de amparo (1878) de Ignacio Mariscal quien sostuvo en su obra que era necesario unificar los criterios, es importante destacar que los criterios son precisamente el reflejo del razonamiento expresado en la resolucin y el cual en aquella poca deba de publicarse en el Peridico Oficial del Poder Judicial de la Federacin, la unificacin de criterios a que se refera Ignacio Mariscal deba provenir de un solo tribunal. Por todo esto la Ley de Amparo exige la publicacin de las tesis de jurisprudencia en el Semanario Judicial de la Federacin. En efecto, la redaccin de la fraccin II y penltimo prrafo del artculo 195 de la Ley de Amparo vigente, literalmente dice:
Artculo 195.- En los casos previstos por los artculos 192 y 193, el Pleno, la Sala o el Tribunal Colegiado respectivo debern: I. II. Remitir la tesis jurisprudencial, dentro del trmino de quince das hbiles siguientes a la fecha de su integracin, al Semanario Judicial de la Federacin, para su publicacin inmediata; III. IV.
Jurisprudencia no publicada
El Semanario Judicial de la Federacin deber publicar mensualmente, en una gaceta especial, las tesis jurisprudenciales que reciba del Pleno y Salas de la Suprema Corte de Justicia y de los Tribunales Colegiados de Circuito, publicacin que ser editada y distribuida en forma eficiente para facilitar el conocimiento de su contenido. Es importante resaltar que este dispositivo determina indudablemente el mecanismo para llevar a cabo la publicacin de la sinopsis, incluso el artculo 196 del mismo ordenamiento indica que las partes que invoquen la jurisprudencia debern citar el nmero, tribunal que la emiti y el rubro de la misma; pero, no obliga a los rganos jurisdiccionales a publicar la totalidad de ejecutorias y sentencias en las cuales se expresan razonamientos en orden ya de
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la interpretacin de una norma jurdica, ya de su aplicacin, etc.. Esto ltimo, es de fundamental importancia dado que dejan de publicarse ejecutorias que han reiterado un mismo criterio (incluso ms de cinco veces sin contrario) sin que ellas hayan tenido luz pblica. Sumado a lo anterior debemos decir que el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha dispuesto que las obligaciones de redaccin, control y difusin de una jurisprudencia por reiteracin de criterios de tesis slo produce efectos publicitarios, y no son formalmente requisitos para la observacin obligatoria de la propia jurisprudencia13. Por otra parte, el artculo 197-B no establece la obligatoriedad por parte de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, en Pleno o Salas, as como los Tribunales Colegiados, para que se publiquen todas sus ejecutorias y votos particulares, lo cual nos hace cuestionarnos realmente tenemos acceso a la jurisprudencia en su totalidad o slo a una parte de ella?
13 Este criterio de jurisprudencia tiene Registro IUS: 198,709. Novena poca. Instancia: Pleno. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. Tomo V, mayo de 1997. Tesis: P. LXIV/97. Pgina: 166. El rubro a la voz dice: JURISPRUDENCIA. CUANDO SE ESTABLECE POR REITERACION, SE CONSTITUYE POR LO RESUELTO EN CINCO EJECUTORIAS COINCIDENTES NO INTERRUMPIDAS POR OTRA EN CONTRARIO, POR LO QUE LAS OBLIGACIONES DE REDACCIN, CONTROL Y DIFUSIN SLO PRODUCEN EFECTOS PUBLICITARIOS. (SIC). Y con el mismo rubro se tiene una diversa con el Nmero de Registro: 187,773, Jurisprudencia, Novena poca, Instancia: Segunda Sala, Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XV, Febrero de 2002, Tesis: 2a./J. 11/2002, Pgina: 41. Esta ltima se obtuvo por reiteracin de criterios.
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V. JURISPRUDENCIA NO ESCRITA, NO REPORTADA O NO PUBLICADA
La intencin de este breve anlisis de la jurisprudencia no publicada es evidenciar la necesidad que existe de conocer a plenitud la jurisprudencia, a la cual no tenemos acceso en razn de que regularmente no se publican las ejecutorias o bien sentencias que han causado ejecutoria por parte de los rganos jurisdiccionales que integran el Poder Judicial de la Federacin. Como ya lo mencionamos anteriormente, esto nos lleva a encontrarnos con tres denominaciones diferentes. En un principio observ que algunos juristas denominaron a la jurisprudencia no publicada como jurisprudencia no escrita. A ella hace alusin Emmanuel Guadalupe Rosales Guerrero en su obra Estudio Sistemtico de la Jurisprudencia, donde sostiene con acierto que el hecho de que la jurisprudencia se publique en el Semanario Judicial de la Federacin solo cumple con fines meramente publicitarios, pero no es eso lo que le da el carcter de obligatoria. Es decir, que la jurisprudencia tiene el carcter de obligatoria aun cuando no se encuentre redactada, ordenada y sistematizada en el citado instrumento. Sin embargo, los criterios o razonamientos que se esbozaron en una sentencia ejecutoriada, habindose sta engrosada debidamente, ya estn escritos. Entonces, lo nico que faltara es que reuniera los requisitos de ley para que la misma tenga el carcter de obligatoria. No es necesario que los criterios o razonamientos que, habiendo reunido los requisitos de ley para constituir jurisprudencia, estn publicados en el Semanario Judicial de la Federacin para que tengan vida propia como jurisprudencia. Esto es un gran acierto del Maestro Rosales Guerrero, pero insisto en que los razonamientos o criterios de las sentencias ejecutorias, claro est, si reunieron los requisitos de ley para constituir jurisprudencia obligatoria, lo son y estn escritas aunque no se encuentren publicadas a manera de sinopsis o como sentencias ejecutoriadas en el referido Semanario Judicial de la federacin. Por lo apuntado en el prrafo anterior, considero apropiado denominarla como jurisprudencia no publicada en lugar de jurisprudencia no escrita. O bien, llamarla como jurisprudencia no reportada. Este ltimo trmino alude precisamente a que no ha sido depositada en el rgano de difusin correspondiente, lo que ms genricamente refiero como jurisprudencia no publicada.
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Es importante destacar que la Ley de Amparo obliga a las partes que invoquen alguna jurisprudencia citar el registro y nmero de tesis para el que la invoca. As lo establece el artculo 196 de la Ley de Amparo, el cual dispone:
Artculo 196.- Cuando las partes invoquen en el juicio de amparo la jurisprudencia del Pleno o de las Salas de la Suprema Corte o de los Tribunales Colegiados de Circuito, lo harn por escrito, expresando el nmero y rgano jurisdiccional que la integr, y el rubro y tesis de aqulla.
in embargo, queda claro que el nmero, rgano jurisdiccional, rubro y tesis de la jurisprudencia que se invoque slo se pueden obtener si sta ha sido debidamente redactada para su difusin; regularmente, a manera de sinopsis o bien de ejecutoria. Luego, esto nos llevara a meditar acerca de la jurisprudencia que el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin public y vlidamente nos dice que la publicacin en el Semanario Judicial de la Federacin slo surte efectos publicitarios pero no resta en modo alguno el carcter vinculante de la misma, an y cuando no haya sido publicada en el referido rgano de difusin. Por tanto, es posible considerar que la interpretacin del precepto en cita es que el mismo de ninguna forma restringe el que las partes sealen la existencia de un criterio que ha cubierto los requisitos de ley para constituir jurisprudencia aunque no est publicada y no se exprese el nmero, tesis, rgano, etc. Ahora bien, si la jurisprudencia se forma por reiteracin de criterios, contradiccin de tesis, modificacin del criterio jurisprudencial de conformidad con el artculo 197 de la Ley de Amparo, la forma prevista en el artculo 43 de la Ley Reglamentaria de la Fraccin I y II del Artculo 105 Constitucional, o cualquier otra forma ser suficiente que las partes demuestren ante los rganos jurisdiccionales que el criterio cumpli con las formas de ley y, por lo tanto, exigir su efecto vinculante.
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VI. LA PUBLICACIN DEFECTUOSA DE LA JURISPRUDENCIA

La problemtica acerca de la falta de publicacin de la jurisprudencia lleva imbbito el problema de la publicacin incoherente, es decir, aquella que no es fiel al razonamiento jurdico que se esgrime en la parte considerativa de las ejecutorias y, por ello, es discordante con lo que se encuentra redactado en la sinopsis. Hay ocasiones en que se realiza la publicacin en forma de sinopsis y sta dista bastante del verdadero razonamiento. La publicacin del criterio que se esgrime en la parte considerativa de las sentencias siempre presenta obstculos para guardar su fidelidad cuando este pretende ser expresado en forma de sinopsis. En otras palabras, las expresiones del razonamiento jurdico que se realizan al resolver determinados casos, bien sea que stos sean resueltos por las Salas o por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin o de los Tribunales Colegiados, en diversas ocasiones pierden su fidelidad en el proceso de su publicacin. Por tanto, a este fenmeno lo denomino tambin como una jurisprudencia no publicada, en razn a que no logra trascender de manera efectiva el criterio de los tribunales al conocimiento ni del pblico ni de los operadores jurdicos. Incluso, existen sinopsis de jurisprudencia que al ser publicadas no guardan ningn rasgo semejante al criterio sostenido en la sentencia. Un ejemplo claro de este problema lo encontramos en la tesis de jurisprudencia con nmero de registro 210,725, de agosto de 1994, tesis 1.2o.P. J/56, pgina: 31; la cual cito solo el rubro: ABUSO DE CONFIANZA Y ADMINISTRACION FRAUDULENTA; SUS DIFERENCIAS. Esta jurisprudencia emerge precisamente por ser un criterio reiterado en cinco ocasiones por el Segundo Tribunal Colegiado en Materia Penal del Primer Circuito, sin tener, claro est, uno en contrario; sin embargo, no es fiel a la ejecutoria en la cual se observa que las razones que se dan para la resolucin del caso en estudio es muy diferente a la idea que presenta la sinopsis que arriba hemos citado. Observemos su ejecutoria:
No obsta para llegar hasta lo aqu considerado el alegato que se hace consistir en que el Juez de amparo no tom en cuenta lo establecido en el artculo 161 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, relativo a que la responsabilidad de los administradores slo podr ser exigida por acuerdo de la asamblea general de accionistas, la que designar a la persona que haya de ejercitar la accin correspondiente; pues el rgano de control constitucional no tena por qu tomar en cuenta ese dispositivo legal, en atencin a que ste cobra aplicacin cuando se
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Jess Abraham Martnez Montoya ejercita directamente la accin de responsabilidad civil contra los administradores, como se advierte del numeral 163 del propio ordenamiento legal, lo que no sucede en la especie, por tratarse de un asunto de carcter penal, en el que el requisito de procedibilidad estriba en la presentacin de la querella por parte del representante legal de la persona moral, lo que en este caso se satisfizo razonamiento que es de hacerse extensivo por lo que ve al alegato que se hacen en la ampliacin de los agravios, relativo a que previo al ejercicio de la accin penal debi cubrirse el requisito de requerimiento de rendicin de cuentas; toda vez que esa circunstancia no es sealada por la ley penal aplicable como requisito de procedibilidad de dicha accin, ni menos an como elemento constitutivo del tipo penal en mencin, como as lo ha sostenido este Tribunal Colegiado en los amparos en revisin 208/92, 74/93 y 384/93 y directo 756/93, resueltos por unanimidad de votos en 26 de junio de mil novecientos noventa y dos, 26 de marzo, 27 de octubre y 12 de agosto de 1993, respectivamente, que han conformado la tesis nmero I.2o. P. 262 publicada en la pgina doscientos sesenta y uno, Tomo X del Semanario Judicial de la Federacin, Octava poca, que dice: ABUSO DE CONFIANZA Y ADMINISTRACION FRAUDULENTA, SUS DIFERENCIAS.-
Realmente la discusin de la ejecutoria se centr en determinar si para el ejercicio de la accin penal por parte del Agente del Ministerio Publico fuese necesario requerir previamente al administrador con el voto de la asamblea de accionistas de la Sociedad Annima, como lo exigen los artculos 161 y 163 de la Ley General de Sociedades Mercantiles; pero, la sinopsis relata en su texto establecer indubitablemente las diferencias entre el delito de Abuso de Confianza y el de Administracin Fraudulenta, cuestin que no se reflexiona en la ejecutoria. Otra caracterstica que se advierte de la ejecutoria es que (la parte que subray) se hace mencin de cmo el criterio se sustent en cuatro ejecutorias de las cuales se cita el nmero y fecha en que se expresaron, agregando una ms puesto que en la que se acta constituye la quinta ejecutoria en el mismo sentido, esto nos lleva a la reflexin que el mismo razonamiento se sostuvo invariablemente en un mismo sentido sin ninguno en contrario. Ahora bien, La ley de Amparo no exige que el Pleno o las Salas de la Suprema Corte, o los Tribunales Colegiados deban realizar alguna formalidad especial o adicional y luego decretarla como jurisprudencia, sin embargo, la propia ley exige que la parte que invoque deber citar su nmero de registro y entonces viene la pregunta Qu
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sucede si demuestro que existe un criterio que ha sido reiterado en cinco ocasiones en un mismo sentido de manera consecutiva pero no est registrada en el Semanario Judicial de la Federacin?, no pocos juristas le han denominado jurisprudencia no escrita pero el asunto estriba en que s est escrito el razonamiento jurdico. Tan es as, que existe engrosada en un expediente pero sin tener publicidad.
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VI. LA OBLIGACIN DE PUBLICAR LAS SENTENCIAS QUE HAYAN CAUSADO EJECUTORIA CORRESPONDE AL PODER JUDICIAL
administrativa incluyendo el manejo de los recursos pblicos, adems debe permitir
La administracin pblica federal tiene el gran reto de hacer transparente su funcin
el acceso a la informacin a todo ciudadano que as lo solicite14. As lo demanda la Ley federal de Transparencia y Acceso a la Informacin, la cual establece su cumplimiento obligatorio para todos los servidores pblicos federales.
Es impresionante el contenido de la referida ley y su reglamento. Pero, adems, la misma dispone que su interpretacin debe favorecer el principio de mxima publicidad y disponibilidad de la informacin en manos de los sujetos obligados. Basta observar el artculo 6 de la Ley en comento, la cual incluso orienta a tomar en consideracin las interpretaciones que hubiesen realizado rganos internacionales especializados. Dado que no es el propsito hacer un sistema de comentarios de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin, en general, podemos decir que esta ley hace un especial privilegio a la vida democrtica de nuestro pas y nuestro tema no poda ser la excepcin. El artculo 8 de la citada precepta:
Artculo 8.- El Poder Judicial de la Federacin deber hacer pblicas las sentencias que hayan causado estado o ejecutoria, las partes podrn oponerse a la publicacin de sus datos personales.
14 El artculo 9 de la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacin obliga a los titulares de las dependencias y dems rganos responsables a tener a disposicin del pblico la informacin de inters. Tambin, esta ley es categrica cuando indica la obligacin de las autoridades de tener equipos de cmputo, as como los mecanismos necesarios para que el pblico pueda tener impresiones y en general la informacin que necesite.
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Los recintos de administracin de justicia de la federacin tienen la innegable obligacin de publicar las sentencias que hayan causado ejecutoria, cuestin que como hemos sostenido se cumple medianamente por el rgano de difusin ya mencionado, Semanario Judicial de la Federacin, pero es necesario concientizar que es poco el trabajo que se hace para hacer eficiente la circulacin de los criterios de los altos tribunales, de forma tal que podamos tener acceso a la totalidad de las sentencias que se dictan. La fuente jurisprudencial tanto de las Salas o el Pleno de la Suprema Corte de la Nacin, constituye lo ms importante para el jurista, pero tambin resulta invaluable tener acceso a los razonamientos que esgrimen los Jueces de Distrito en sus resoluciones, sobre todo en materia de amparo, tratndose de suspensin del acto reclamado. O bien, aquellas en que no tuvieron un pronunciamiento por parte de los Tribunales Colegiados, dado el caso de no haberse interpuesto el recurso correspondiente. La publicacin efectiva del total de las sentencias ejecutorias dictadas por los rganos del Poder Judicial de la Federacin seguramente hara ms intenso el trabajo de unificacin de criterios pero tambin mejorara la calidad de la judicatura. Me pregunto si al hacer la solicitud con los requisitos que marca la ley, podra pedir simplemente copias certificadas de todas las ejecutorias en que se pronunciaron acerca de la inconstitucionalidad de algn impuesto o acto de autoridad determinado. Si el criterio de nuestros tribunales de la federacin fuese en el sentido afirmativo a este planteamiento creo que los operadores jurdicos estaran en la posibilidad de invocar un criterio jurisprudencial si tuviesen cinco ejecutorias en un mismo sentido sin tener ninguno en contrario, tan solo por citar un ejemplo. El acceso a la informacin revolucionar sin lugar a dudas la forma de invocar la jurisprudencia, en razn a que los juristas podrn allegarse la informacin suficiente como para definir un criterio jurisprudencial, bien sea que ste sea por reiteracin de criterios, contradiccin de tesis, modificacin de la jurisprudencia (forma espe33
La publicacin efectiva del total de las sentencias ejecutorias dictadas por los rganos del Poder Judicial de la Federacin seguramente hara ms intenso el trabajo de unificacin de criterios pero tambin mejorara la calidad de la judicatura.
cial prevista en el artculo 197 de la Ley de Amparo) o por el razonamiento jurdico que se extraiga de la parte considerativa de las ejecutorias que se dicten al resolver acciones de inconstitucionalidad o controversias constitucionales. Claro est, todo esto tiene un escenario posible si eventualmente se aplica de manera eficaz y sin contratiempos la multicitada ley. Aunque, si esto fuera as, simplemente el Poder Judicial de la Federacin tendra un sistema de publicacin de todas sus sentencias como lo ordena el numeral 8 de la ley de mrito y tal vez no tendramos que solicitar formalmente la informacin.
VII. CONCLUSIONES
La jurisprudencia invariablemente es invocada como la fuente del derecho ms poderosa despus de la propia ley. Es propiamente la jurisprudencia la que delimita y marca los criterios y directrices para la interpretacin y aplicacin de las normas jurdicas y, a ms de esto, la que subsana las lagunas, deficiencias y antinomias de la ley. Por tanto, desconocer la jurisprudencia es en buena medida desconocer la ley. El razonamiento judicial expresado en las resoluciones de los jueces y magistrados es, en esencia, lo que ms tarde y con las formalidades de ley ser la jurisprudencia, de ah que resulta importante que tengan luz pblica. Histricamente, ello ha sido trascendental, aun y cuando los criterios contenidos en dichas resoluciones no se publiquen estrictamente a manera de sinopsis y en el Semanario Judicial de la Federacin, estas son vinculantes. El jurista tendr en adelante la obligacin de definir un criterio jurisprudencial, como ya indiqu, sea por reiteracin de criterios, contradiccin de tesis, modificacin de la jurisprudencia (forma especial prevista en el artculo 197 de la Ley de Amparo) o por el razonamiento jurdico que se extraiga de la parte considerativa de las ejecutorias que se dicten al resolver acciones de inconstitucionalidad o controversias constitucionales. Es decir, despus de que termina su aventura en el entramado de las resoluciones judiciales y encuentra el criterio que formal y materialmente constituye jurisprudencia, el jurista estar en aptitud de invocarla y demostrar la existencia de la misma. Existe la publicacin defectuosa de la Jurisprudencia. Esta realidad la encontramos al confrontar algunas ejecutorias con sus respectivas sinopsis, en ocasiones por errores de redaccin y otras por que no se capt el sentido de la ejecutora. Aun34
que rara vez ocurre algo as, esto demuestra la necesidad de publicar a la par la ejecutoria y la sinopsis, ora en el Semanario Judicial de la Federacin, ora en algn otro medio. La publicacin de las resoluciones judiciales es una obligacin de nuestros Altos Tribunales de acuerdo a la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacin, sin dejar de lado que la Suprema Corte de Justicia de la Nacin dispone actualmente de un sistema para solicitudes de informacin.
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Juan Saldaa Prez
LA PRACTICA DESLEAL DE SUBVENCIN RECURRIBLE
Juan Saldaa Prez15
I. INTRODUCCIN
La mayora de los gobiernos conceden subsidios (directos o indirectos) a sus productores, que les brindan una ventaja para hacer frente a sus competidores en el mercado internacional. En otros casos los gobiernos utilizan los subsidios para combatir y resolver problemas sociales o econmicos internos. Frecuentemente, los gobiernos consideran que los programas de subsidios son la nica opcin viable para fomentar su desarrollo econmico y cubrir las necesidades bsicas de la poblacin, tales como alimento, vestido y atencin mdica. Una subvencin o subsidio es cualquier contribucin (ayuda) financiera o cualquier forma de sostenimiento de los ingresos o de los precios que otorga(n) un(os) gobierno(s) a una empresa(s) o rama(s) de produccin nacional, y que con ello les confiere un beneficio.16 En general, las subvenciones se identifican por compartimientos de diferentes colores: color rojo (prohibidas) y color ambar (recurribles).17 La subvencin es prohibida cuando la ayuda financiera o la forma de sostenimiento de los ingresos o de los precios est condicionada a los resultados de la exportacin o a la utilizacin de insumos nacionales. En este caso no se necesita demostrar que la subvencin causa alguna afectacin en la produccin nacional. Cualquier pas miembro puede impugnar una subvencin prohibida ante el rgano de Solucin de Diferencias de la Organizacin Mundial del Comercio (OSD), a efecto de que al
15 Mxico. Doctor en Derecho. Profesor de la materias Rgimen Jurdico del Comercio Exterior y Derecho Internacional Pblico en la Facultad de Derecho de la UNAM.
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Artculo 1 del ASMC
Hasta 1999 se inclua el compartimiento Verde (no recurribles o permitidas), artculo 31 del Acuerdo sobre Subvenciones y Medidas Compensatorias (ASMC).
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demostrarse su existencia, ordene su retiro. Es recurrible la subvencin si la ayuda financiera o la forma de sostenimiento de los ingresos o de los precios provoca: i. un dao importante a una rama de produccin nacional (dao), una amenaza de dao importante a una rama de produccin nacional (amenaza de dao) o un retraso importante en la creacin de una rama de produccin nacional de otro miembro (retraso), ii. un perjuicio grave o iii. menoscabo en los intereses de otros miembros. El presente estudio se limita a las subvenciones recurribles que adopten la forma de contribucin financiera.
II. SUBVENCIN RECURRIBLE (COMPARTIMIENTO MBAR)
Solamente se puede determinar la existencia de un subsidio recurrible, compensable o sancionable18 mediante una investigacin administrativa iniciada a solicitud de una rama de la produccin nacional o de oficio por la autoridad, cuyo resultado puede consistir en la imposicin una cuota compensatoria definitiva.19 La prctica desleal de subvencin recurrible se integra por los siguientes elementos: a) contribucin financiera o forma de sostenimiento de ingresos o de precios, b) beneficio, c) especificidad, d) margen de subsidio, e) similitud, f) dao importante, amenaza de dao importante o retraso en la creacin de una rama de la produccin nacional, y f) causalidad. a) Una Contribucin Financiera es toda ayuda econmica que brinda uno o ms gobiernos, a una empresa (s) o rama (s) de produccin nacional, en forma directa a travs de sus organismos pblicos o mixtos, sus entidades o cualquiera orga-
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Artculo 5 del ASMC.
El ASMC se refiere a derechos compensatorios, en tanto que en la Ley de Comercio Exterior (LCE) y el Reglamento de la Ley de Comercio Exterior (RLCE) utilizan el trmino cuotas compensatorias. En este trabajo nos referiremos a cuotas compensatorias.
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Juan Saldaa Prez
nismos regionales, pblicos o mixtos, constituidos por uno o ms pases, o en forma indirecta a travs de un mecanismo de financiacin o travs de una entidad privada, mediante: 20 i. Transferencia directa de fondos (donaciones, prstamos y aportaciones de capital) o posibles transferencias directas de fondos o de pasivos (garantas de prstamos). ii. Condonacin o no recaudacin de ingresos pblicos (bonificaciones fiscales). iii. Prestacin de servicios o disposicin de bienes que no son de infraestructura general,
iv. Compra de bienes o servicios.
l subsidio se presenta mediante un sostenimiento de los ingresos o de los precios, cuando un gobierno adopta o implementa una poltica o medida econmica para incrementar o mantener los precios de mercancas producidas por una (s) empresa (s) o rama (s) de produccin nacional, o para incrementar o mantener los ingresos de una (s) empresa (s) o rama (s) de produccin nacional, y que tenga directa o indirectamente por efecto aumentar las exportaciones o reducir las importaciones de un producto en el territorio de una parte.21 b) Se considera que un gobierno concede un beneficio a una (s) empresa (s) o rama (s) de produccin nacional, cuando sta (s) recibe (n) un bien o servicio (recursos pblicos) del gobierno, a un precio que no corresponde a condiciones de mercado.
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Artculo 1.1.a) del ASMC.
La forma de sostenimiento de los ingresos o de los precios debe ser conforme a lo previsto en el Artculo XVI del GATT de 1994, esto es que tenga directa o indirectamente por efecto aumentar las exportaciones de un producto... Artculos 1.1.a).2) del ASMC y XVI del GATT de 1994.
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El beneficio es la diferencia entre el precio de mercado y el precio que el gobierno cobra a la empresa que recibe la ayuda financiera, y se calcula o se mide en funcin de la ventaja econmica que otorga al receptor y no en relacin al costo que representa para el gobierno determinada ayuda financiera. c) Un subsidio es especfico cuando lo otorga (n) un (os) gobierno (os) a una (s) empresa (s) o rama (s) de produccin nacional, por lo que NO tiene acceso a la subvencin cualquier empresa o rama de produccin nacional. d) El margen de subsidio refiere la diferencia entre el precio de exportacin sin subsidio y el precio de exportacin subsidiado, durante el perodo investigado, el cual es de seis meses a un ao anteriores al inicio de la investigacin.22 En caso de imponerse una cuota compensatoria a cargo del importador, sta no podr exceder el monto del margen de subvencin encontrado. e) Solo procede una investigacin administrativa cuando existe produccin nacional de mercancas idnticas o similares a las importadas a precios subsidiados. Se considera que un producto idntico es aquel igual a otro en todos sus aspectos; en tanto que el producto similar es el que tiene caractersticas muy parecidas a otro producto. .23
22 23
Artculo 76 del RLCE. Nota a pie de pgina 46 del ASMC y artculo 37 del RLCE.
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f) Para la determinacin de la existencia de la prctica desleal de subvencin no es suficiente demostrar la realizacin de importaciones subsidiadas, pues adems se requiere acreditar que tales importaciones han causado un dao importante a una rama de produccin nacional (dao) o que es inminente que causarn un dao importante a una rama de produccin nacional (amenaza de dao) de mercancas idnticas o similares a aqullas que se estn importando o pretendan importarse a precios subsidiados. La rama de produccin nacional comprende el total de la produccin nacional de mercanca idntica o similar o una proporcin importante de la misma.24 La autoridad realiza la prueba de dao o de amenaza de dao a la rama de la produccin nacional respecto al perodo analizado que comprende de tres a cinco aos anteriores a la presentacin de la solicitud de inicio de investigacin.25 En el perodo analizado se evala el aumento de volumen de importaciones a precios subvencionados, su efecto en los precios de productos idnticos o similares en el mercado interno, y la repercusin de esas importaciones en los indicadores econmicos y financieros de la rama de produccin nacional de tales productos. Conforme a lo previsto en el artculo 11.9 del Acuerdo sobre Subvenciones y Medidas Compensatorias) ASMC, en un procedimiento por subvencin, la prueba de dao ser pertinente siempre y cuando se haya determinado: 1. que las importaciones subsidiadas se realicen por arriba de los mrgenes de mnimis (Se considera de minimis la cuanta de la subvencin inferior al 1 por ciento ad valorem), y 2. que la participacin de las importaciones investigadas en el volumen total importado del producto similar no sea insigni-
La prctica desleal de la subvencin recurrible
24 2003.
Artculos 16.1 del ASMC y 40 de LCE reformada mediante publicacin en el DOF del 13 de marzo de Artculos 65, 76 y 77 del RLCE.
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ficante. Sin embargo, el ASMC no establece un parmetro para determinar la insignificancia, por lo que consideramos que en cada caso la autoridad deber determinarlo. En el examen del efecto de las importaciones a precios subvencionados en los precios de mercancas nacionales idnticas o similares, la autoridad investigadora tendr en cuenta: 1. si los precios de las importaciones ingresaron a un precio inferior al precio del producto idntico o similar de produccin nacional, 2. si el efecto de los precios de las importaciones hicieron disminuir el precio de las mercancas idnticas o similares de produccin nacional, y 3. si el efecto de las importaciones fue impedir que los precios nacionales aumentaran en la medida que debieran. Se analiza la forma en que el volumen y los precios de las importaciones subsidiadas afectan a la rama de la produccin nacional de mercancas idnticas o similares, por lo que se debe evaluar la disminucin real y potencial de todos los factores e ndices econmicos pertinentes que influyen en el estado de la rama de la produccin nacional de que se trate, entre otros:26 ventas, beneficios, volumen de produccin, participacin en el mercado, productividad, rendimiento de las inversiones o la utilizacin de la capacidad instalada, los factores que afecten a los precios internos, la magnitud del margen de subvencin. Los efectos negativos reales o potenciales de los siguientes factores: flujo de caja (cash flow), existencias, empleos, salarios, crecimiento, capacidad para reunir capital o la inversin. En los casos de amenaza de dao, el productor nacional solicitante argumenta que aun cuando en el presente no se ha materializado o reflejado un dao a la industria nacional a causa de las importaciones subsidiadas, es inminente y claramente previsto que en un futuro cercano se materialice el dao, de continuar las importaciones en esas condiciones.27 En ocasiones el productor nacional argumenta que aun cuando ni siquiera se han efectuado importaciones del producto, es inminente y claramente previsto que en un futuro cercano se importen mercancas a precios subsidiados, que causaran un dao a la produccin nacional de mercancas idnticas o similares.
26 27
Artculo 15.4 del ASMC. Artculos 39 de la LCE y 15.7 del ASMC.
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Juan Saldaa Prez
Para determinar la existencia de una amenaza dao la autoridad investigadora deber considerar, entre otros, los siguientes factores: 1. la naturaleza de la subvencin o subvenciones de que se trate y sus efectos en el comercio; 2. una tasa significativa del incremento de las importaciones subvencionadas en el mercado interno que indique la probabilidad de que aumente sustancialmente la importacin; 3. capacidad libremente disponible del exportador o un aumento inminente y sustancial de la misma; 4. el hecho de que las importaciones se realicen a precios que tendrn en los precios internos el efecto de hacerlos bajar o contener su subida de manera significativa y probablemente hagan aumentar la demanda de nuevas exportaciones; y
5. las existencias del producto objeto de investigacin.28
n este caso, los productores nacionales argumentan que las importaciones de mercancas a precios subsidiadas provocan un retraso importante en la creacin de una rama de produccin nacional (retraso).
La Ley de Comercio Exterior (LCE), el Reglamento de la Ley de Comercio Exterior (RLCE) y el ASMC no definen lo que debe entenderse por retraso y tampoco establecen algn lineamiento para determinar su existencia. Adems, en Mxico no se ha efectuado ninguna investigacin con base en este supuesto. Cuando se ha presentado un argumento de retraso en los Estados Unidos, la International Trade Comission (ITC)29 comienza por analizar si la industria norteamericana est establecida, si los productores han iniciado la produccin. Se considera que la industria se ha establecido si los productores estadounidenses han estabilizado sus operaciones, si funcionan regularmente. Para determinar el retraso la ITC ha examinado los siguientes factores:30
28 Artculos 15.7 del ASMC, 42 de LCE y 68 del RLCE. 29 Es la autoridad que efecta el anlisis de dao, amenaza de dao o retraso en los Estados Unidos, con sus siglas en ingls ITC. 30 kWAntidumping and countervailing duty Hand Book, United States Trade Comission, Publication 3257, Washington, DC, November 1999, p.II-25.
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1. Si la industria estadounidense inicio la produccin; 2. Si la produccin ha sido regular o ha comenzado operaciones y parado; 3. El tamao de la produccin domstica en comparacin con el mercado domstico como un todo; 4. Si la industria estadounidense ha alcanzado un razonable punto de estabilidad, y 5. si las actividades constituyen realmente una nueva industria o solamente son una nueva lnea de produccin. g) Para demostrar la existencia de una relacin causal entre las importaciones subsidiadas y el dao, la amenaza de dao o el retraso, la autoridad investigadora deber realizar un examen con base en todas las pruebas pertinentes de que disponga y en cualesquiera otros factores de que se tenga conocimiento, distintos de las importaciones subsidiadas que al mismo tiempo perjudiquen a la rama de la produccin nacional.31 Es necesario demostrar que el incremento significativo del volumen de importaciones subsidiadas son la causa del dao, de la amenaza de dao o del retraso, y no otros factores tales como: a) desperdicios o mala administracin de la produccin nacional; b) la contraccin de la demanda o variaciones de la estructura del consumo; y c) la capacidad tecnolgica. Conforme a lo previsto en el ASMC, solo se puede imponer una cuota compensatoria como resultado de una investigacin administrativa en la que se demuestre la existencia de importaciones subsidiadas (recurribles) que causen da o amenaza de dao a la rama de la produccin nacional de mercanca idntica o similar a la importada. Por lo general, la investigacin se inicia mediante solicitud escrita de la rama de la produccin nacional de la mercanca idntica o similar. En circunstancias especiales la autoridad puede iniciar la investigacin de oficio, siempre que cuente con las pruebas suficientes sobre la existencia de importaciones subsidiadas, del dao, de la amenaza de dao o del retraso, as como de la relacin causal. En Mxico todas las investigaciones por subsidios se han realizado a solicitud de parte.32
31 Artculos 15.5 del ASMC, 39 de la LCE y 69 del RLCE. 32 Artculos 11.6 del ASMC y 49 de la LCE reformado mediante publicacin en el DOF del 13 de marzo de 2003.
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representar al menos el 25 por ciento de la produccin nacional de la mercanca idntica o similar a la importada a precios subsidiados y contar con el apoyo de al menos el 50 por ciento de los productores que manifiesten su apoyo u oposicin a la misma. La solicitud debe presentarse por escrito, fundamentarse en las leyes y tratados sobre la materia, acompaarse del cuestionario que para tal efecto expida la Secretara de Economa y presentar las pruebas sobre la existencia del subsidio, el precio de exportacin, ajustes, margen de subsidios, pas de origen, similitud de producto, dao, amenaza de dao o retraso y causalidad, entre otras. El procedimiento de investigacin tiene una duracin mxima de 210 das hbiles, el cual para su estudio se puede dividir en tres etapas De la presentacin de la Solicitud a la Resolucin de Inicio de Investigacin. Antes de publicarse la Resolucin de Inicio en el DOF, el gobierno del pas importador deber invitar a consultas al gobierno del pas de origen de la mercanca. De la Resolucin de Inicio a la Resolucin Preliminar. Una vez publicada la Resolucin de Inicio en el DOF se abre un primer perodo probatorio en donde pueden participar importadores, exportadores, gobiernos y cualquier otra persona que considere tener inters jurdico en la investigacin y se otorga el derecho de rplica al productor solicitante.
El o los productores nacionales que soliciten el inicio de una investigacin deben
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De la Resolucin Preliminar a la Resolucin Final. Ambas resoluciones se publican en el DOF. En la Resolucin Preliminar se pueden imponer cuotas compensatorias provisionales, se concede un segundo perodo probatorio, se pueden realizar visitas de verificacin, se lleva a cabo una audiencia pblica339, se abre un perodo de alegatos y se publica la Resolucin Final en el DOF, en el sentido de imponer o no imponer una cuota compensatoria definitiva. El pago de la cuotas compensatorias impuestas por el Secretario de Economa mediante una resolucin provisional o definitiva emitida como resultado de una investigacin administrativa en la que se determina la existencia de una prctica desleal, est a cargo de los importadores de las mercancas de que se trate, a partir de la fecha que se indica en la resolucin correspondiente.
En la audiencia pblica las partes tienen la oportunidad de expresar sus argumentos e interrogar a la contraparte en forma oral. Para mayor informacin sobre procedimientos orales ver: CAMARGO NASSAR, Javier Ignacio, El juicio oral mercantil, Impresos Libertad, 2 ed., Mxico, 2012.
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Jorge Alberto Silva Silva
RELACIONES JURDICAS DERIVADAS DE LOS ESPONSALES EN EL MBITO INTERORDINAMENTAL
Jorge Alberto Silva34
n un lugar de Mxico (en alguna entidad federativa) un apuesto galn pegando de golpes sobre las teclas de su computadora mantiene una amena pltica con una joven mujer que se encuentra frente a otra computadora, en otro lugar (otro pas u otra entidad federativa). Se trata de una pltica (chat) que no parece arrojar problema alguno. Durante varios das o semanas esa pltica se ha venido dando casi a diario. Ya se habla del cine, la moda, las ocurrencias de cada uno, incluidas las recprocas simpatas entre uno y otro parlante. En ocasiones la imagen de uno y otro se intercambia por medio del webcam. Con un poco de atencin podemos darnos cuenta de que la charla es la de una pareja que se intercambia afectuosas (y amorosas) palabras. Un buen da, uno de ellos asienta en su escrito unas expresiones en las que le dice a la otra: ~ Te quiero mucho. Te quieres casar conmigo? Respondiendo la otra, de inmediato ~ Acepto, yo tambin te quiero mucho.
A los ojos de un profano, es posible que este amoroso fraseo no le interese, incluso, que piense que carece de consecuencias legales. Intentar demostrar que produce un efecto jurdico del que tal vez ese par de trtolos ni cuenta se han dado.
34 Mxico. Profesor de Derecho de los conflictos y Presidente de la Asociacin Nacional de Profesores de Derecho Internacional Privado. Miembro activo de ASADIP e investigador nacional CONACyT.
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A). INTRODUCCIN
Vale insertar el pasaje anterior para abordar una institucin jurdica denominada esponsales, explicando cmo es que una oferta como la anterior y su aceptacin se presentan en las relaciones entre diversos rdenes jurdicos. Es posible que el legislador de algunos rdenes jurdicos ni siquiera parezca tomar en cuenta un pacto como el anterior. Cuando hablo de diversos rdenes jurdicos comprendo los de diferentes entidades federativas o los de diversos estados de la comunidad internacional. Aludir al pacto anterior en sus relaciones interordinamentales, esto es, cuando la oferta se produce bajo un orden jurdico y su aceptacin, bajo otro orden jurdico. Aprovechar la oportunidad para explicar el mecanismo a seguir para identificar el orden jurdico designado por la norma de conflicto para regular de la responsabilidad civil por incumplimiento de lo pactado.
B) PANORAMA GENERAL
Desde hace muchos aos los ordenamientos mexicanos han regulado una institucin conocida como esponsales, que en principio es un compromiso matrimonial, que la ley define como una promesa de matrimonio que se hace por escrito y que es aceptada. No es un acto jurdico novedoso; ms bien se trata de un antiqusimo convenio acogido y desarrollado desde el viejo derecho cannico, incluso, desde el viejo derecho romano. Conforme a este, los compromitentes, adems de convenir en celebrar nupcias, pactaban una clusula penal, segn la cual, de no celebrar el matrimonio el incumplidor se obligaba a pagar los daos causados. Si se examina con detenimiento, no se pactaba que obligatoriamente tena que celebrarse el matrimonio, solo se pactaba una sancin por los daos causados por la no celebracin. Las leyes mexicanas acogieron y regularon los esponsales siguiendo la tradicin cristiana. El CC de Oaxaca de 1828 fue significativo en esto, incluso, por la detallada reglamentacin, remisin al tribunal eclesistico y sanciones penales (arts. 126 a 146).
Actualmente varias entidades federativas continan regulando con autonoma este compromiso matrimonial, otras, han derogado lo que antes haban acogido y, otras, declaran, explcitamente, que los esponsales no producen efecto legal alguno. 47
La Exposicin de Motivos del Cdigo Civil de Guanajuato asent que no acoga los esponsales. Adujo dos razones: porque son letra muerta y porque son contrarios a la idiosincrasia del pueblo. As lo asent expresamente, aunque no los prohibi. En general, los rdenes jurdicos mexicanos que acogen los esponsales los regulan en su cdigo civil, en su libro primero (personas y familia). Normalmente en las entidades federativas que no acogen los esponsales es porque no los regulan en el Libro Primero de su cdigo civil, pero, aun cuando no los prohben, queda la hiptesis de estimar que se trata de un supuesto cobijado en el libro o apartado de las obligaciones civiles, como un contrato atpico o innominado. Como as es, los esponsales quedan regulados como un convenio, no contrariando la calificacin contractual adoptada y que adelante explico. De esta manera, el incumplimiento de los esponsales podra dar lugar al pago de los daos y a la devolucin de los bienes donados, como varios ordenamientos locales lo prescriben, siempre y cuando se hubiese pactado en este sentido (una oferta de matrimonio que es aceptada).35
La Exposicin de Motivos del Cdigo Civil de Guanajuato asent que no acoga los esponsales. Adujo dos razones: porque son letra muerta y porque son contrarios a la idiosincrasia del pueblo.
35 En este supuesto es necesario tomar en cuenta la responsabilidad extracontractual, ms que la contractual. Esto obliga al operador jurdico a precisar el hecho ilcito as como el dolo o la culpa por el incumplimiento de la obligacin. Respecto a la devolucin de los bienes donados, esto se explica porque la donacin es revocable.
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C) LA REGULACIN JURDICA
s necesaria una reiteracin: no todas las entidades federativas acogen o regulan los esponsales como contrato tpico. Algo similar ocurre en otros estados de la comunidad internacional. No obstante, el hecho de que en algunos rdenes jurdicos no lo regulen, no significa que para Mxico se trata de una institucin desconocida.36 Las normas de cada orden jurdico conducen a consecuencias diferentes respecto al reconocimiento de los esponsales pactados conforme a otro orden jurdico. Por un lado, son reconocidos en aquellos ordenes que continan regulndolos o que, aun cuando no abren un captulo especial para ellos, no los han prohibido (en realidad, en ninguna entidad federativa han sido prohibidos).
La Exposicin de Motivos del CC de Guanajuato parece presentarnos un problema cuando asienta que los esponsales son contrarios a la idiosincrasia del pueblo. Esta declaracin nos pudiera llevar a pensar que en ese lugar los esponsales pugnan con su orden pblico. Posicin que no cabe admitir, ya que esa expresin no est en la ley (en el lenguaje objeto), sino en una exposicin de motivos, que carece de positividad. No se establece como modalidad dentica,37 aunque cabra revisar con cuidado si ese pacto contraria la cultura jurdica de esa entidad, como para comenzar a revisar (como hiptesis) su contrariedad al orden pblico.
Es raro que un par de compromitentes celebren por escrito su compromiso matrimonial futuro y, menos, que pacten el pago de daos por incumplimiento.
Me refiero a la institucin desconocida que acoge y desarrolla el derecho conflictual. Vase Silva, Jorge Alberto, Aplicacin de normas conflictuales; la aportacin del juez, Mxico, UACJ-Fontamara, 2010, pp. 299 y ss.
36
Agrgase el hecho de que la Exposicin de Motivos solo corresponde a un texto descriptivo de quien present la iniciativa de ley o decreto, pero no una norma prescriptiva; adems, que tal exposicin no fue aprobada por el legislador.
37
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D) UN POCO SOBRE LA REALIDAD JURDICA
onviene reconocer que la celebracin de los esponsales, en la forma como lo regulan los ordenamientos jurdicos, corresponde a una prctica en desuso, aunque ha cobrado cierta fuerza por el uso del Internet. Es raro que un par de compromitentes celebren por escrito su compromiso matrimonial futuro y, menos, que pacten el pago de daos por incumplimiento. No obstante, ha habido casos en que estos convenios se concretan por medio de Internet. As, si l o ella se comprometen en celebrar su matrimonio desde diversos lugares, se conforman los esponsales. Carlos Larios Ochaita observa que en algunos pases, los esponsales o fiancalles, como les llama, no pasan a ser un acto social, el cual sin embargo crea ciertas obligaciones morales respecto a la futura esposa frente a la sociedad.38 No obstante, el hecho de que el supuesto fctico nunca se realice, no significa que el supuesto jurdico (y su consecuencia) carezcan de valor legal. Esta prctica ha desplazado a los esponsales acogidos en la ley, convirtindolos en algo casi obsoleto. Al parecer, slo en una ocasin los tribunales federales mexicanos conocieron de un caso de stos, aunque no correspondi a un problema de trfico jurdico interordinamental.39 No obstante, en la poca actual, debido al uso de Internet y la posibilidad de entablar platicas sobre el, varios jvenes suelen comprometerse en matrimonio, lo que llama a desempolvar la institucin de los esponsales. De cualquier manera no es posible olvidar la posibilidad de que los esponsales se pacten fuera del territorio del propio orden jurdico y se presenten en el propio para ser reconocidos, aun cuando en este no se acojan, ni se regulen, tal es el caso del compromiso pactado por carta o por Internet a que ya me refer. Qu hacer, por ejemplo, cuando mediante una carta redactada en una entidad federativa se le promete matrimonio a la novia que reside en otra entidad federativa (o entre diversos estados de la comunidad internacional), o que esa promesa se haga por medio del correo electrnico?
38 39
Larios Ochaita, Carlos, Derecho internacional privado, Guatemala, Universitaria, 1989, p. 105.
Tercera Sala, SJF, Sptima poca, ts. 163-168, cuarta parte, p. 43, AD 7088/81, Rigoberto Franco Cedillo, 26 de agosto de 1982, unanimidad de cuatro votos. Ponente: Jorge Olivera Toro.
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E) INSTITUCIONES SEMEJANTES
ay algunas prcticas e instituciones que no deben confundirse con los esponsales. Ni son equivalentes, iguales o gemelas. Se trata de la mediacin matrimonial y el corretaje matrimonial.
La primera no suele causar problemas; tal es el caso de la persona (mediador) que se compromete a presentar a quienes luego puedan contraer nupcias o colocar anuncios en la prensa o Internet para acercar a las parejas. La segunda institucin ha sido estimada, en la mayora de los pases, como contraria al orden pblico. Consiste en la actividad de un tercero, realizada de tal manera que logra que una persona se case con otra. La persona que ha contrado nupcias, previamente pact con el mediador o corredor para que realizara todas las acciones necesarias para casarse con una persona previamente designada. El caso es que este mediador realiza diversas actividades, en muchas ocasiones engaosas, a cambio de recibir una cantidad de dinero. Como en la ltima hiptesis participan elementos valorativos, podra ocurrir que en algunos rdenes jurdicos se pudiera consentir en sus acciones, mientras que, en otros, contrariar su orden pblico. La razn que se podra argumentar es que en cada orden los valores no tienen la misma fuerza.
F) CALIFICACIN DE LOS ESPONSALES
S

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i la institucin matrimonial califica como un contrato40 cabra la posibilidad de celebrar un precontrato, esto es, un contrato conforme al cual los compromitentes convienen que en un futuro celebrarn su matrimonio, esto es, pactan que pactarn. En realidad, el matrimonio no califica como contrato, segn lo explique en otra obra,41 no obstante, en la sociedad mexicana, como en muchas otras, y antes de que se celebre un matrimonio, podra celebrarse un compromiso matrimonial, conforme
Algunos juristas tradicionales prefieren hablar de la naturaleza jurdica del matrimonio.
Pereznieto Castro, Leonel y Jorge Alberto Silva, Derecho internacional privado, parte especial, Mxico, Oxford University Press, 2007, p. 100.
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al cual la pareja conviene en celebrar nupcias en un futuro. Este convenio no es un contrato previo, ni un precontrato, como algunos juristas lo han estimado. Se trata, simplemente, de un contrato autnomo. Es un contrato privado, no pblico, por lo que tampoco es acogido por el artculo 121 constitucional, ni es un asunto de competencia federal, por lo que tampoco puede ser regulado por el Congreso de la Unin. Veamos. Si al compromiso matrimonial en su modalidad de esponsales lo calificamos como un acto del estado civil o un acto meramente familiar, el orden regulador ser el que rija el estado civil de las personas; por otro lado, si ese compromiso encuadra en un contrato, la ley que lo rija ser la relativa a los contratos, con la posibilidad de que la autonoma de la voluntad, propia de la actividad contractual, pueda ser tomada en cuenta con mayor amplitud. Si estimamos que el compromiso matrimonial en su modalidad esponsales no crea una familia, ni da lugar a ella, ni tampoco que mediante ese acuerdo se cambia el estado civil de los comprometidos (son solteros y siguen siendo solteros), es evidente que no es ni encuadra en un acto del estado civil de las personas. Por otro lado, si advertimos que el acuerdo celebrado solo significa que de no celebrar (tiempo futuro) un acto matrimonial se produce una responsabilidad civil, entonces, es obvio, que estamos ante un supuesto que encuadra en los convenios.
La calificacin de los esponsales no ha parecido tan sencilla para los tribunales, pues ha oscilado, por un lado, estimarlos como un contrato o, por otro, como un acto del estado civil de las personas.
Aqu es necesario aclarar que una cosa es que se pacte la celebracin del matrimonio y, otra, que se deba responder por los daos causados por el incumplimiento. Esta ltima posibilidad solo surge por el incumplimiento del contrato. Los esponsales transforman a los compromitentes en esposos, no en cnyuges. A pesar de que la situacin de cada una de las personas que han pactado, ha transformado su soltera en esposos (aunque no en cnyuges), ese cambio no implica que hayan constituido un nuevo estado civil. Ciertamente la posicin de esposos pudiera a hacer pensar en un nuevo status, pero tal y como la antropologa jurdica mexicana (as como el sentido semntico del sintagma) pudiera ver esa situacin, no es preci52
samente la de un nuevo estado civil, sino simplemente, y en el mejor de los casos, que solo se han comprometido para aceptar en un futuro cercano un nuevo estado civil: el de casados. Por tanto, a los esponsales debe calificrseles como contrato y ser sometidos a las disposiciones correspondientes a los mismos. En consecuencia, las propiedades conceptuales de los esponsales lo caracterizan como un contrato. En apoyo de esta conclusin est el hecho de que el incumplimiento del convenio o esponsales puede dar lugar al pago de daos y perjuicios, lo que normalmente no sucede con los actos propios del estado civil de las personas. Ramn Snchez Medal estudia los esponsales en el apartado de la promesa de contrato, afirmando que es una modalidad sustrada al rgimen general de los contratos preparatorios, debido a su reglamentacin especial.42 Por ltimo, en los ordenamientos mexicanos que no acogen los esponsales mediante disposiciones especiales, esto es, como contrato tpico, la calificacin se aprecia con mayor precisin cuando el convenio cabe como un contrato atpico o innominado en las disposiciones correspondientes del cdigo civil, especialmente en el apartado de las obligaciones civiles.43 Vale, incluso, la calificacin en aquellas entidades federativas que pudieran llegar a prohibir los esponsales, porque una cosa es su calificacin jurdica (incluso, su naturaleza jurdica) y otra que se prohban.
42 43
Snchez Medal, Ramn, De los contratos civiles, Mxico, Porra, 1973, p. 97. Vase, por ejemplo, Bejarano Snchez, Manuel, Obligaciones civiles, Mxico, Harla, 1984, p. 13.
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G) ORDEN JURDICO REGULADOR
Queda por referirme al orden jurdico con el cual se vincula la forma, la capacidad de los compromitentes y el fondo del pacto (cumplimiento forzado y pago de los daos producidos con motivo del incumplimiento). Me refiero al orden jurdico regulador de tres supuestos.

n Mxico, la forma que ha de adoptar el compromiso matrimonial (esponsales) se regula conforme a la ley u orden jurdico del lugar donde fue celebrado el compromiso (forum regit actum), pues no existe disposicin interestatal especial en ningn cdigo, por lo que cabe acoger la norma general. Sobre la capacidad tampoco existe enunciado especial por lo que ha de seguirse la regulacin adoptada para la capacidad para celebrar contratos. Como habr de recordarse, las entidades federativas acogen la lex fori o la ley domiciliar. Aqu hay que precisar a qu entidad nos referimos. Con relacin a fondo o contenido de lo pactado en el compromiso matrimonial me referir a dos aspectos: el cumplimiento forzado a celebrar el matrimonio, as como al pago de los daos causados por el incumplimiento. a) Con relacin al primer punto, hasta ahora ninguna entidad federativa mexicana prescribe que ante el incumplimiento de celebrar las nupcias pactadas cabe la posibilidad del cumplimiento forzoso. Si los legisladores de algn Estado de la federacin lo hicieran, vulneraran derechos humanos, en especial, ciertos derechos de libertad garantizados en la propia Constitucin mexicana.44 Otra explicacin es que el cumplimiento forzoso pugnara con el orden pblico, no slo porque el orden jurdico de varias entidades federativas prescribe que los esponsales no producen la obligacin de contraer matrimonio, sino porque el matrimonio es un acto muy personal en el que debe mediar el consentimiento personal de cada cnyuge.
44 En 2004 la prensa public que una pedagoga purpecha viaj a la ONU, a la Sesin del Foro Permanente Indgena de la ONU, para pedir que intervenga para pedir el fin de los matrimonios forzados en Mxico. Ruiz, Miriam, Exigirn mujeres indgenas ante la ONU fin a matrimonios forzados, en nota de lunes, 10 de mayo de 2004, Instituto Interamericano de Derechos Humanos, http://www.iidh.ed.cr/comunidades/derechosmujer/noticia_despliegue.aspx?codigo=1383. Desconozco los resultados que se produjeron.
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Lo mismo cabe decir respecto de aquellas entidades federativas que ni siquiera aluden a los esponsales, aunque si prescriben que el matrimonio es un acto consensual, lo que implica que cualquier acto previo (un precontrato) carece de supremaca sobre el acto principal (el matrimonio), que es voluntario. No hay que olvidar que si los esponsales son un pacto o convenio, su efecto o ejecucin se regula por lo prescrito en el orden jurdico del lugar de produccin de los efectos. b) Con relacin a la obligacin de pagar los daos causados por el incumplimiento de la estipulacin de celebrar nupcias, cabe examinar otros problemas. No hay que olvidar que la estipulacin de pagar los daos causados no es un supuesto que encaja en la forma o en la capacidad, sino en el fondo del negocio mismo y los efectos de lo pactado. Adems, que nace o se actualiza como consecuencia del incumplimiento de lo pactado en el convenio, propiamente como responsabilidad civil contractual. En este caso, el pago de los daos es un aspecto de la responsabilidad civil, un efecto de los contratos. Como esta suele ser regulada en Mxico por la ley del lugar de produccin de efectos, no por la lex loci delicti, deber tomarse en cuenta lo prescrito acorde a esa conexin.
Relaciones jurdicas derivadas de los esponsales en el mbito interordinamental
H) CONCLUSIN
n fin, el acuerdo para celebrar un matrimonio (esponsales) se califica como un contrato, sea que se encuentre como nominado o no. El hecho es que no se recurre con frecuencia a este tipo de contrato, pero ello no le resta vigor a lo que la ley prescribe. El empleo frecuente del Internet por parte de jvenes, en el que pueden comprometerse en matrimonio, es un medio que puede llegar a renovar procesos judiciales derivados del incumplimiento de esponsales pactados. Su incumplimiento no conduce a la obligacin forzada para celebrar nupcias, sino al pago de los daos que se pudieran causar.
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Jurisprudencia Histrica
SOBRE LA JURISPRUDENCIA HISTRICA
as pocas de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin pueden dividirse en dos grandes periodos constitucionales: antes y despus de 1917; dicha divisin obedece a que las tesis de jurisprudencia a que fueron publicadas en las pocas Primera a la Cuarta, antes de 1917, hoy son inaplicables (no vigentes), y por ello se agrupan dentro de lo que se ha dado en llamar jurisprudencia histrica. Las pocas Quinta a la Novena, de 1917 a la fecha, comprenden lo que se considera el catlogo de la jurisprudencia aplicable o vigente. Establecido el nuevo orden constitucional, se instal la Suprema Corte de Justicia de la Nacin el 1o. de junio de 1917, y el 15 de abril de 1918 apareci el primer nmero de la Quinta poca, la cual estuvo regida, con excepcin del primer ao, por el Reglamento para el Departamento de Jurisprudencia, Semanario Judicial y Compilacin de Leyes de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, de 1919.45 Dentro de la jurisprudencia histrica se
encuentran algunas resoluciones interesantes por las condiciones sociales y jurdicas que imperaban en aquel tiempo. A continuacin encontrar la transcripcin parcial de una resolucin dictada el 18 de Febrero 1893 con motivo del Recurso de amparo instaurado ante el Juzgado de Distrito de Chihuahua, por J.W Clayton contra la sentencia pronunciada por la Sala Colegiada del Tribunal Superior de Justicia de aquel Estado, denegndole el recurso de casacin que interpuso del fallo de Segunda Instancia dictado en grado de apelacin por la Segunda Unitaria del mismo Tribunal, confirmando el que pronuncio en Primera Instancia el Juez de Letras de Ciudad Jurez, condenando al quejoso a la pena de muerte por el delito de homicidio calificado, que perpetr en la persona de S.H. Cavitt. Clayton, quien estim vulneradas en su perjuicio con dicho fallo las garantas consignadas en los artculos 14 y 23 del Cdigo Poltico de la Nacin. El Juez de Distrito deneg el amparo en virtud de no aparecer comprobada la violacin de garantas invocadas por el recurrente; y la Suprema Corte de Justicia confirm la sentencia. Esta resolucin dice lo siguiente: Chihuahua, Febrero 18 de 1893. Visto
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45 http://www2.scjn.gob.mx/red2/investigacionesjurisprudenciales/documentos/manualjurisprudecial.
este juicio de amparo promovido por J.W. Clayton contra actos de la Sala Colegiada del Supremo Tribunal de Justicia del Estado, por considerar que con ellos se violaron a su perjuicio las garantas individuales que otorgan los artculos 14 y 23 Constitucin Federal. Resultando primero: que en 29 de Agosto ltimo ocurri el referido J.W. Clayton, pidiendo el amparo de Justicia la federal, y la suspensin del acto reclamado, contra la sentencia de la Sala Colegiada del Supremo Tribunal de Justicia del Estado, que se neg a casar la sentencia de 2da. Instancia, que lo conden a sufrir la pena capital. Resultando segundo: que decretada de plano la suspensin del acto reclamado, se pidi a la expresada Sala Colegiada el informe con justificacin, prevenido por la ley, y al rendirlo, acompao copia certificada de la sentencia en que se neg a casar la de segunda instancia mencionada, quedando as ejecutoriada la ltima. Resultando tercero: Que de la copia aludida aparece que en la noche del 2 de Abril de 1890, como a las ocho y media, J.W. Clayton, en unin de W.S. Bolton, dio muerte a S.H. Cavitt, Ciudad Jurez, habindose encontrado en la bolsa del pantaln del occiso una pistola de seis tiros, con cinco cartuchos sin disparar, y presentando el cadver cuatro lesiones: que Bolton y Clayton hicieron fuego sobre Cavitt, quien iba corriendo, sin hacer otra defensa; y al declarar sobre el
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particular el referido Clayton, dijo: encontrndose con Bolton en la cantina de Coger, para tomar el carro urbano que debera conducirlos al Paso, Texas, y encontrndose en ella tambin Cavitt, ste lo llam aparte, manifestndole que deseaba hablar con l, por lo cual salieron a la banqueta y ya en ella solos, le dijo supona que tanto l, (Clayton), como Bolton, deseaba hablar con l; a lo que respondi que por su parte no tena tal deseo, y presentndose Bolton en aquel acto, apenas lo vi Cavitt, se exalt, comenzando a insultarlos, dicindoles que haban venido a este lado para asesinarlo; y al expresarse as el referido Cavitt, sac una pistola o cuchillo, que no vi bien, por la oscuridad, y se abalanz sobre el declarante, (Clayton), agarrndolo del pecho, y logrando ste desatarse sac la pistola, de la que no hizo uso sino despus de haber odo dos o tres disparos; circunstancias que no se comprobaron en autos. Resultando cuarto: que odo el quejoso en defensa por el Juez de los autos, se pronunci sentencia, condenndolo a sufrir la pena capital; confirmando dicha sentencia, en todas sus partes, el Magistrado de la 2da. Sala del Tribunal del Estado; motivo por el cual se interpuso el recurso de casacin, que sustanciado legalmente fue desechado, resolvindose no haber lugar a casarse el fallo contra que se promovi, fundndose tal denegacin, en que el homicidio cometido por Clayton fue intencional, ejecutado
Jurisprudencia Histrica
en premeditacin, fuera de ria; y con ventaja tal, que se corri el homicida riesgo de ser muerto ni herido por su adversario; sin obrar en legtima defensa, y habiendo intervenido alevosa. Considerando primero: que la sentencia pronunciada, que conden a Clayton a sufrir la pena capital, segn las constancias examinadas de este juicio, fue confirmada en 2da. Instancia, sin que de ellas aparezcan comprobadas las circunstancias exculpantes que el quejoso dice intervinieron al verificarse el referido acontecimiento de que proviene. Considerando segundo: que la Sala Colegiada no cas la sentencia de 2da. Instancia de que se ha hecho mrito, y en su resolucin aparecen muy bien apreciados los hechos, y aplicados con exactitud los fundamentos de derecho; sin que ninguna garanta constitucional se haya violado. Por estas consideraciones, de acuerdo con el parecer fiscal, y con fundamento de los arts. 101 y 102 de la Constitucin general de la Repblica, se resuelve: Que la Justicia de la Unin no ampara ni protege a J.W. Clayton contra los actos de que se queja. Notifquese, y, con copia de este fallo,
remtase los autos a la Suprema Corte de Justicia para su revisin. El Juez propietario de Distrito, as definitivamente juzgando lo sentencio y firm, por ante m. Doy f. G. Aguirre. Pedro M. Rey, secretario. Rbricas. El 19 de octubre de 1893, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin confirm la resolucin dictada por el Juez de Distrito. Esta sentencia dice lo siguiente: Por estas consideraciones, con fundamento de los arts. 101 y 102 de la Constitucin, de la Repblica, y de la Ley de 14 de Diciembre de 1882, se confirma el fallo del Juez de Distrito de Chihuahua, y se declara: Que la Justicia de la Unin no protege ni ampara a J.W. Clayton contra la sentencia de la Sala Colegiada del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Chihuahua, a que se refiere su queja. As por mayora de votos, lo decretaron los CC. Presidente y Ministros que formaron el Tribunal Pleno de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.46
Jurisprudencia Histrica y otros documentos de la poca 1870-1910. SCJN.

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Antes de pretender hurgar en alguna descripcin acerca de los nuevos conceptos adoptados por nuestra Ley Penal en el Cdigo Sustantivo, actualmente en vigor, es preciso hacer un recorrido, aunque slo sea fugaz, del ideario poltico y social que anim a la ms trascendental de las luchas que pueblo alguno en la tierra ha realizado, en aras de alcanzar, no solamente las libertades bsicas inherentes a todo ser humano, sino el verdadero ejercicio de ellas, como lo fue la revolucin francesa, inspiradora del movimiento constitucional moderno, a travs de sus tres postulados fundamentales, esto es: libertad, igualdad y fraternidad
LA TEORA DEL INTERS JURDICO FRENTE A LOS DERECHOS COLECTIVOS O DIFUSOS
Jos Alberto Vzquez Quintero47
En efecto, un anlisis interesante de la cuestin exige, como lo ha dicho Karel Vasak en 1979 en su obra: Les diffrrents catgories de droits de lhomme, abordar los tres anhelos de justicia antes mencionados, estableciendo entre ellos una prioridad consecutiva que determin la existencia de derechos de primera, segunda y tercera generacin, todos ellos contenidos bajo la expresin de: Derechos Humanos. Un mejor entendimiento de esta prelacin nos conduce a interpretar como derechos del primer grupo, todas las libertades que en principio exigi aquel movimiento que hicieron posible consolidar el desarrollo del constitucionalismo liberal mediante las libertades del hombre, no solamente en el mbito civil, sino tambin en el aspecto poltico, y slo por enunciar algunos, concretizaramos, en relacin a los primeros, a las diferentes libertades, tales como: expresin, asociacin, fe religiosa, trnsito, etctera; mientras que los segundos los constituyeron el sufragio y la libertad de agrupacin con fines polticos. La existencia de estos derechos de primera generacin hicieron nacer algunas particularidades sobre las cuales se construy toda una teora procesal, necesaria para dar
47 Mxico. Profesor de la Escuela de Derecho de la Universidad Autnoma de Ciudad Jurez. Magistrado de la Segunda Sala Penal Regional del Supremo Tribunal de Justicia en el Estado de Chihuahua.
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Jos Alberto Vzquez Quintero
eficacia a estas libertades, en cuya base se encuentra el principio de afectacin personal y directa, lo cual signific que la reclamacin en justicia de cualquier quebranto a los recientemente adquiridos derechos subjetivos, tena que ser por la persona que de manera directa hubiera resentido un perjuicio, en tanto que en ese tiempo prevalecieron las teoras clsicas del positivismo de la poca, lo cual explica la tendencia a reconocer al individuo como nico ente susceptible de proteccin de facultades jurdicas, esquema que se ha conservado hasta la intromisin de derechos de carcter social que irrumpieron en el foro constitucional bajo la consideracin de derechos de segunda generacin, de los cuales la doctrina ha venido admitiendo a la constitucin mexicana de 1917 y a la alemana de 1919 (Weismar) como las primeras cartas fundamentales que insertaron derechos de esta ndole, empero la connotacin social de esas facultades no deben confundirse con el mismo aspecto que tambin es caracterstica en los intereses colectivos o difusos, dado que en aqullos, la concepcin se regionaliz mediante sociedades que se fueron formando bajo las peculiaridades de cada uno de los estados en particular, de esta manera la dialctica social devino en la formacin de grupos muy definidos, con intereses comunes que cristalizaron en algunos beneficios constitucionales, reconocidos a clases significativamente participantes de la revolucin que dio existencia a la carta fundamental bajo la cual se consolid el estado mexicano. Estas dos visiones de los derechos humanos; los de primera y segunda generacin, han posibilitado la aparicin de un tercer segmento, que de alguna manera conforman la regulacin del rango o banda permisiva creada por las dos primeras categoras; tratase entonces del nacimiento de un derecho supraindividual que exige proteccin ante el poder de cualquier tipo, lo que obliga a hacer hincapi en las diversas actitudes que debi asumir el estado liberal, el cual tuvo que constreirse al respeto del ejercicio de las libertades del individuo. La mencionada distincin estriba en que el ejercicio indiscriminado de las libertades ha generado un poder particular, que puede lesionar los derechos de la persona individual, tal es el caso del amplio desarrollo del consumismo mundial, en el que -en muchos casos- el consumidor est desprotegido ante el proveedor y algunos de sus derechos se ven trastocados en la medida en que no existan herramientas eficaces, fuera de las que son consideradas tradicionales, para proteger bienes que no pertenecen propiamente al adquiriente, sino a una comunidad claramente determinada, ya no en funcin de las formas clsicas de adquisicin de derechos, esto es, mediante actos bilaterales traslativos de dominio o de carcter unilateral. Ante ese embate de poder de afectacin a la esfera jurdica particular, el estado debe asumir la custodia real de los intereses comunes que enfrentan a los grupos o colectivos contra
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particulares de potencialidad superior, que desdibujan la igualdad que supone la horizontalidad de las relaciones inmersas en un mbito meramente civil. Los avances de la ciencia, la tecnologa, los problemas de carcter alimenticio, demogrfico, educativo, ecolgico, el desarrollo libre de la personalidad; todo ello genera complicaciones que producen una evidente conflictividad social que requiere enfrentarla mediante otro tipo de relaciones jurdicas, las cuales permitan que los titulares del bienestar Es por ello que han social, no solo sean el sujeto en lo individual, surgido los derechos de sino que cualquier persona, miembro o no del la tercera generacin, grupo o comunidad, pueda ser un legtimo aclos cuales estn ligados cionante en el reclamo a la actividad del estado al ltimo principio de para la defensa del entorno ptimo, para el sano la revolucin francesa, desarrollo de la raza humana. concernientes al Parece entonces que los postulados de la anhelo solidario de la revolucin francesa, conocidos como derechos fraternidad, vocablo humanos, han trasladado geomtricamente la seque tiene vinculacin cuela que hemos venido mencionando en cuanto con el espritu colateral a la enumeracin de derechos de primera, segunque debe primar en da y tercera generacin; pero la complejidad de las comunidades, en estos ltimos, exige mayor puntualizacin en la la medida en que la instrumentacin de la operatividad de los mecaglobalizacin econmica, nismos protectores, que no pueden responder a poltica y social, va los moldes clsicos desarrollados bajo un constiplanteando nuevos tucionalismo liberal, puesto que los grandes proesquemas que a la vez blemas antes anotados, determinan un cambio en requieren el diseo de el estilo ius privatista desarrollado en el primer normas que permitan al periodo, en el que slo el individuo titular del estado ser el garante de derecho afectado poda excitar la actividad juese bienestar comn. risdiccional o administrativa para lograr la repa-
racin del derecho quebrantado. La nueva visin consiste en concebir procedimientos de impulso procesal, extra afectacin personal, toda vez que los derechos ya no se determinan con la nitidez necesaria, respecto a su titularidad, que permita aplicar el principio que venimos refiriendo, ya que los derechos de tercera generacin participan de caractersticas opuestas a las de derecho individual frente al orden social; de esta manera, las facul61
tades del derecho subjetivo resultan ser, no del sujeto individual, sino del conjunto que constituyen el colectivo, ya que se trata de derechos subjetivos pblicos grupales y no simplemente de derechos subjetivos individuales, como son concebidas las facultades de la primera generacin; y esto es as debido a que los intereses difusos o colectivos tienen carcter indivisible, lo cual difumina a los componentes como titulares entre s, son derechos que no pertenecen individualmente, sino de manera colectiva. fectivamente, los intereses difusos son todos aquellos de carcter supraindividual, indivisibles, cuyos titulares son personas indeterminadas, ligadas por circunstancias comunes de hecho; como en el caso de los consumidores o bien, de todos aquellos seres humanos que resultaran afectados por depredaciones al entorno ambiental en el que viven (Delitos Ambientales). En cambio, los intereses colectivos siendo igualmente indivisibles y supraindividuales, su titular lo constituye un grupo o una clase de personas vinculadas entre s, o con la parte contraria, mediante un nexo jurdico; hiptesis en la que podemos comprender a las agrupaciones formadas con objeto determinado sobre la proteccin de bienes referidos a las mismas reas. Esto nos conduce a entender que la distincin entre ambos tipos de derechos, no estriba en la naturaleza del bien jurdico que se tutela, sino en la existencia de un nexo jurdico que une a los componentes de la agrupacin en tratndose de intereses colectivos; mientras que el carcter difuso deviene de la carencia de ese enlace en los sujetos que conforman el conglomerado.
REGULACIN DE LOS INTERESES DIFUSOS O COLECTIVOS EN EL MBITO PENAL

Durante la vigencia del Cdigo Penal local de 1987, no existi disposicin alguna que esbozara excepciones a la teora del inters jurdico, desarrollada dentro del esquema civil, toda vez que la estimacin de afectado se construy siempre bajo la idea de perjuicio personal y directo, lo cual implicaba que la vctima del delito, para tenrsele como tal, tena que resentir un dao inmediato a algn bien jurdicamente tutelado y causado por la conducta delictiva; as se entiende del contenido del artculo 34 de dicho cuerpo legal, que rezaba lo siguiente:
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Revista del Centro de Investigaciones Jurdicas Tienen derecho a la reparacin del dao en el siguiente orden: I.- El sujeto pasivo. II.- Las personas que dependan econmicamente del sujeto pasivo. III.- Las personas a quienes la ley civil considere con derecho a heredar, an cuando no dependan econmicamente del sujeto pasivo. En caso de concurrencia, el monto de la reparacin del dao se distribuir en la sentencia que la establezca, de acuerdo con las disposiciones del Cdigo Civil en materia de sucesiones. Quienes hayan realizado gastos o prestado servicios racionalmente necesarios, con motivo de la comisin del delito, incluso cuando se realicen o presten en cumplimiento de alguna obligacin contractual o legal, contrada, tendrn derecho al pago de los mismos, aun cuando no hubiera gestin alguna de su parte, siempre que el monto de aqullos se encuentre debidamente acreditado en el proceso, salvo cuando se realicen actuando por cuenta o a favor del responsable o en cumplimiento a una obligacin contrada con ste.
Ahora bien, en el nuevo Cdigo Penal, vigente a partir del ao 2007, encontramos un cambio de paradigma en el principio de agravio directo, debido a que las ideas anteriores han permeado al rea punitiva, toda vez que el artculo 46 de la mencionada ley establece lo siguiente: Tienen derecho a la reparacin del dao: I.- La vctima: a) El directamente afectado por el delito; b) Las agrupaciones, en los delitos que afectan intereses colectivos o difusos, siempre que su objeto se vincule directamente con esos intereses; o c) Las comunidades indgenas, en los hechos punibles que impliquen discriminacin o genocidio respecto de sus miembros o generen regresin demogrfica, depredacin de su hbitat, contaminacin ambiental, explotacin econmica o alienacin cultural. II.- En caso de muerte de la vctima, los ofendidos, con el presente orden de prelacin: a) El cnyuge, concubinario o la persona que hubiere vivido de forma permanente con la vctima durante, por lo menos, dos aos anteriores al hecho; b) Los dependientes econmicos; c) Los descendientes consanguneos o civiles; d) Los ascendientes consanguneos o civiles; o e) Los parientes colaterales, consanguneos o civiles, hasta el segundo grado.
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III. Las personas morales de derecho pblico que hubieren realizado erogaciones con motivo del hecho ilcito. Como se puede advertir, el concepto de vctima en ambas disposiciones es distinto, pues en la ltima de ellas se incluye como personas que pueden recibir la reparacin del dao, no solamente a quien en lo individual resinti de manera inmediata el deterioro, sino que la norma comprende tambin a los titulares de intereses difusos o colectivos, de esta manera el Juez en su sentencia o en la ejecucin de la misma, tendr que ser cuidadoso para fundar y motivar una condena de esta naturaleza, porque si bien, de acuerdo con el cardinal en mencin, en ambos tipos de inters la ley faculta a sus beneficiarios para el resarcimiento correspondiente; por respeto a la garanta de legalidad, el rgano Jurisdiccional tiene que fundar y motivar un acto privativo de esta ndole, pues esta disposicin constitucional le obliga a dilucidar cuando se trata de un caso de afectacin a un derecho difuso, y cuando fuera concerniente a uno de carcter colectivo, pues como ya se vio -entre ellos- existe diferencia y de ah la necesidad del breve examen que se ha hecho respecto a esas expresiones.
FUNDAMENTACIN CONSTITUCIONAL
Es tal la importancia de los conceptos antes mencionados, que la ltima reforma constitucional al artculo 17, en su tercer y cuarto prrafo incluy estas novedades bajo la denominacin de acciones colectivas, al estatuir lo siguiente:
El Congreso de la Unin expedir las leyes que regulen las acciones colectivas. Tales leyes determinarn las materias de aplicacin, los procedimientos judiciales y los mecanismos de reparacin del dao. Los jueces federales conocern de forma exclusiva sobre estos procedimientos y mecanismos. Las leyes prevern mecanismos alternativos de solucin de controversias. En la materia penal regularn su aplicacin, asegurarn la reparacin del dao y establecern los casos en los que se requerir supervisin judicial.
Ahora bien, es importante precisar que la disposicin transcrita contempla la proteccin de los intereses antes mencionados en todos los rdenes, de los cuales el Cdigo Penal de nuestro estado ha concretizado mediante el contenido del artculo 46, relacionndolos con la creacin de delitos que protegen bienes de titularidad comn, como ocurre con los injustos contenidos en el Titulo vigsimo sexto, captulo nico, y que solo por citar algunos ejemplos mencionamos los siguientes:
Artculo 350. Para proceder penalmente por los delitos previstos en este Captulo,
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Revista del Centro de Investigaciones Jurdicas ser necesaria la denuncia correspondiente, misma que podr ser formulada por cualquier persona. Artculo 351. Se impondr pena de seis meses a seis aos de prisin y multa por el equivalente de doscientos a diez mil das de salario, al que, sin contar con las autorizaciones respectivas a que se refiere la Ley de Equilibrio Ecolgico y Proteccin al Ambiente, realice, autorice u ordene la realizacin de actividades que conforme a ese mismo ordenamiento se consideren como riesgosas, que no sean competencia de la Federacin, y que ocasionen graves daos a la salud pblica, la flora, la fauna o los ecosistemas. Cuando las actividades consideradas como riesgosas a que se refiere el prrafo anterior, se lleven a cabo en un centro de poblacin, se podr elevar la pena hasta tres aos ms de prisin y la multa hasta veinte mil das de salario mnimo vigente en la Entidad. Artculo 352. Se impondr pena de seis meses a seis aos de prisin y multa por el equivalente de doscientos a diez mil das de salario, al que, con violacin a lo dispuesto en las disposiciones legales, reglamentarias y Normas Oficiales Mexicanas en materia ambiental aplicables, despida o descargue en la atmsfera, ordene o autorice despedir o descargar gases, humos, polvos, vapores u olores que ocasionen o puedan ocasionar daos graves a la salud pblica, la flora, la fauna o los ecosistemas. Lo anterior, sin perjuicio de las multas y sanciones que ocurran en las citadas disposiciones y normas.
Y es precisamente a este tipo de delitos a los que se refiere el artculo 46 cuando dispone que las agrupaciones tendrn derecho a recibir pagos de reparacin del dao en los delitos que protejan bienes jurdicos relacionados con derechos colectivos o difusos, desde luego, bajo el supuesto que el objeto directo de la agrupacin constituya proteccin a los citados bienes, nexo que debe ser analizado cuidadosamente por el juzgador para poder determinar si la entidad colectiva puede recibir los mencionados pagos. A mayor abundamiento, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha establecido, no slo la importancia, sino adems la distincin de los temas en comentario, en la tesis con nmero de registro 161,054, cuyo rubro y texto es el siguiente:
INTERESES DIFUSOS O COLECTIVOS. SU TUTELA MEDIANTE EL JUICIO DE AMPARO INDIRECTO. En torno a los derechos colectivos la doctrina contempornea ha conceptualizado, de manera general, al inters supraindividual y, especficamente, a los intereses difusos y colectivos. As, el primero no debe entenderse como la suma de intereses individuales, sino como su combinacin, por ser indivisible, en tanto que debe satisfacer las necesidades colectivas. Por su parte, los intereses difusos se relacionan con aquellas situaciones jurdicas no referidas a un individuo, sino que pertenecen a una pluralidad de sujetos ms o menos determinada o indeterminable, que estn vinculados nicamente por circunstancias de hecho en una situacin especfica que los hace unificarse para acceder a un derecho que les es comn. Mientras que los colectivos corresponden a grupos limitados y circunscritos de personas relacionadas entre s debido a una relacin jurdica, con una conexin de bienes afectados debido a una necesidad comn y a la existencia de
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Jos Alberto Vzquez Quintero elementos de identificacin que permiten delimitar la identidad de la propia colectividad. Sin embargo, sea que se trate de intereses difusos o colectivos, lo trascendental es que, en ambos, ninguno es titular de un derecho al mismo tiempo, pues todos los miembros del grupo lo tienen. Ahora, debido a la complejidad para tutelarlos mediante el amparo, dado que se advierte como principal contrariedad la legitimacin ad causam, porque pudiera considerarse que rompe con el sistema de proteccin constitucional que se rige, entre otros, por los principios de agravio personal y directo y relatividad de las sentencias, el Constituyente Permanente, mediante decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 29 de julio de 2010, adicion un prrafo tercero al artculo 17 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y orden la creacin de leyes y procedimientos para que los ciudadanos cuenten con nuevos mecanismos de tutela jurisdiccional para la defensa de sus intereses colectivos, sin que se haya expedido el ordenamiento que reglamente las acciones relativas. No obstante, la regulacin formal no constituye una condicin para determinar la legitimacin procesal de los miembros de la colectividad cuando precisan defender al grupo al que pertenecen de un acto autoritario que estiman afecta algn inters supraindividual. Consecuentemente, todos los miembros de un grupo cuentan con inters legtimo para promover el juicio de garantas indirecto, en tanto que se hace valer un inters comn y la decisin del conflicto se traducir en un beneficio o, en su caso, en un perjuicio para todos y no slo para quienes impugnaron el acto.
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CONCLUSIN
La novedad de estos temas exige dilucidar la calificacin de los apuntados intereses, en funcin sobre todo, del criterio antes transcrito cuando se trate de la aplicacin del artculo 46 del Cdigo Penal, toda vez que el derecho a recibir pagos de reparacin del dao como se requiere en cualquier tipo de pena, tiene que estar fundado y motivado en instrumento legal, de manera que para la procedencia del mencionado dispositivo, es menester, primero constatar la vinculacin existente entre el bien jurdico protegido por el delito del cual resulte la condena, pues este debe coincidir con el objeto jurdico de la agrupacin, lo cual nos lleva a entender que la ampliacin del carcter de vctima de la reforma no puede tener lugar en cualquier tipo de infraccin, sino slo en aquellos en los cuales pueda hacerse la citada conexin, y por otra parte la existencia grupal debe ser anterior a la comisin del evento delictivo, ya que la titularidad del bien protegido debi estar determinada con antelacin a la fecha de la produccin del suceso penal. Sin restarle importancia a la concreta referencia del tipo de inters que haya resultado afectado, pues ya hemos visto que el inters difuso es distinto al colectivo.
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