Ihering El Fin Del Derecho Rudolf Von Ihering

7.
EL FIN EN EL DERECHO
Imp. de A. Marzo, calle de las Pozas, 12.
BIBLIOTECA DE FILOSdJA Y SOCIOLOGA
R. V,dN.fHER1NG
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EL FIVEN EL DERECHO
-(ZwECI
livi rEcuT)
Traduccin de
LEON.A.. lo- 1DO i.OD}.1GUEZ

MIEMBRO DE LA 'SOcIETI POUR L'EDUCATION SOCTALE ABOGADO DL ILl2TRE COLEGIO DE LA CORUA
4j.
MADRID
E. RODR]C HEZ SERRA, EDITOR

Flor baja, nm 9.
fNDICE
Pginas.
CAPTULO I.LA LEY DEFINALIDAD.............. . 11,LA NOCIN DE FINALTIJAD EN EL AN1MAL COMO PUNCAP. TO DE PARTIDA PARA EL PROBLEMA DE LA FINALI- DAD N EL HOMBRE,.. e ...... *4.4.* S U U U 111.EL EGOISM0 AL SERVICIO DE LOS FINES AJENOS.. CAP. IV.EL PROBLEMA DELAABNEGACIN ......... ........ CAP. V.Los FINES DE LA AFIRMACIN EG.OSTAJJE S MISMO. CAP, VI.LA VIDA POR Y PARA OTRO, 6 SEA LA SOCIEDAD..... CAP. VII.LA MECNICA SOCIL, 6 LOS MOTORES DEL MYICAP. MIENTO SOCIAL Motores gofstas,E1 salario.... Insuficiencia de la benevolencia para el fin del comercio jurdico, .................. . ....... El principio del ttulo onerso.. .... El salario.(Et dinero)................ . . . . . El. equivalente ................................. Profesiones..................... . ....
Fi 22 26 343. 52
66 77 84 87
CAP.
VIII.LA MECNICA SOCIAL, 6 LOS MOTORES DEL MOVIMIENTO SOCIAL (continuacin): La coaccin....... El animal............ ................ ...... El hombre. - El imperio de la fuerza sobre s misma. La coaccin propuIsva del derecho.La persona. ......... . . . Ej ptzimonio. . . - . . . . . . . . . La coain compulsiva. La familia. ,........... .
El salario ........e.. nmico... .... La asociacin. Otros beneficios del comercio juriclico......
El crdito.
....................... . . ....... kiet y su-cumbinacion con el salario eco-
93 104
'35 145 150
'53. '54
164 167 168 18% 189 '94 '97 202. 208 270 288 --296 297 3,734' 347
El contrato ............. - La regularizacin espontnea de la coaccin.La Sociedad ........... ..-e..... ........

La sociedad publica........... . .
. ......... El Estado.Separacin de la sociedad..... El poder pblico.......... .... ................. El derechosNecesidad de la coaccin ......... ... - La norma. ... ......... .. El fin del derecho,Las condiciones vitales de la ....... .. . ... .,.. sociedad. La relacion jurdica de as cosas... .............. La obligacin..... . . - . 4 - . . .............. Eldelito................... ...... .... ....... Cargas del derecho para el individuo, .. . . .. . . . ..... Contra presentaciones del Estado.. .. .. .......... Solidaridad entre Los intereses de la sociedad y Los del 'individuo...........
(y
CAPITULO PRIMERO
LA LEY DE FINALIDAD
Suriio: i. C'ausa y fin.-2. Papel de la voluntad en el se
animado.'. El animal: mvil psicolgico de su querer>). -y Ifiuencia de la experiencia. . Nocin de a vida animal. 6. El querer humano. 7. Esfera interna del proceso de la voluntad: ky de finalidad.-8. El fin; su necesidad-9. Coaccin fsica; psicolgica. lo. Coaccin jurdica; mora/.---f i. Fin de los actos inconscientes. 12. Esftra eterna del proceso de la voluntad: ity de causalidad. 13. La voluntad independiente de la ley de causalidad.
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u CAJSA Y FIN. La teora de la razn su'cieu/e nos ensea que nada, en el universo, procede de s mismo (cansa, su). Todo acontecimiento, es decir, toda modificacin en el mundo fsico, es la resultante de una modificacin anterior y aecesaria para su existencia. Este postulado de la razn, por la experiencia confirmado, es el fundamento de lo que se flama
la. ley de causalidad.

Esta ley rige tambin la voluntad. Sin razn suficiente, L1flR manifestacin de l voluntad es tan inconcebible como un movimiento de la materia Entender la libeftad de la voluntad
en el sentido de que sta puede manifestarse espontneamente, sin un motivo que la determine, es creer en el barn de
Munchhausen que se desentierra del fango. tirndose por el tup.
Es, por lo tanto, necesario, para que la voluntad obre, una razn suficiente, una causa. Es la ley universal. En la natura1 cza inanimada esta causa es de esencia mecnica (causa efficiens); psicolgica cuando se reliere la voluntad: sta obra en vista de un fin, de un objeto (Zweck, causa finalis). La piedra no ene por caer, sino porque debe caer, porque le han quitado el sostn. El hombre que obra, no obra porque, sino fin dL', fin de conseguir tal cual objeto. Este Jin rige de un modo tan ineludible la accin de Ja voluntad, corno el porque determina el movimiento de la piedra que cae. Un acto de la voluntad sin causa final, es un imposible tan absoluto como el movimiento de la piedra sin causa eficiente. Tal es la ley de causalidad: psicolgica en el primer caso, puramente mecnica en el segundo. Para abreviar, llamar dresde luego Ja primera ley de finalidad, para indicar as, por su mismo nombre, que la causa final es la nica rzu psicolgica de la voluntad. En cuanto la ley de causalidad mecnica, el trmino ley de causalidad bastar para designarla en adelante. Esta 1y, en est ltimo sentido, puede expicarse as: ningn acontecimiento se produce en el inundo fisico sin un acontecimiento anterior en el cual encuentra aqul su causa. Es la expresin habitual: no hay fecto sin causa. La ley de finalidad dice: no /iaj querer, 6 lo que es igual: no hay accin sin un fin. 2. PAPEL DE LA VOLUNTAD EN EL SER ANIMADO.En la causa, el objeto sobre el cual se ejerce la accin permanece en estado pasivo; aparece como un punto aislado en el universo, sometido en este momento la ley de causalidad. Por el contrario, el ser que un fin pone en movimiento se hace activo, obra. La causa se relaciona con el pasado, el fin abar.. ca lo porvenir. Interrogado sobre la razn de sus manifestaciones, el inundo fsico busca sus explicaciones en el pasado;
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la Voluntad remite lo venidero. Quia, contesta aqul; ut, dir sta. Lo cual quiere decir, sin embargo, que la causa final contenga una perturbacin del orden et lo creado, y en su consecuencia lo determinante, no deba preceder, en cuanto al tiernp, lo determinado. Aqu tambin la razn determinante pertenece al presente; lo determinante precede, en cuanto al tiempo, lo determinado. Esta impulsin determinante es el concepto inmanente (el fin) del que obra, y el que le lleva obrar, pero ci objeto de este concepto es lo futuro, lo que el ser que obra quiere conseguir. n este sentido puede sostenerse que lo porvenir encierra el motivo prctico de la voiuntd. Cuando en la naturaleza la vida se manifiesta por un desarrollo psquico, al punto se revelan el amor la vida, la espontaneidad y. la conservacin personales, sea, en otros .minos, la voluntad y el fin de su querer. Frente s mismo, todo ser viviente es su propio protector, su propio guardin, de la conservacin de s mismo encargado. Previsora, la naturaleza se lo descubre y le revela los medios para no faltar su tarea. -
ter-
3. EL ANB'IAL: MVIL PSICOLGICO DE SU QUERER.
Bajo este aspecto, con el animal comienza, en la naturaleza, la vida y con ella la misin de la voluntad. Eii esta esfera inferior vamos buscar nuestra primera concepcin de aqulla; donde, con ella, arece por vez primera su indispensable
mvil, ci fin.
La esponja seca se llena de agua, el animal sediento bcbe. Son estos dos hechos idnticos? En apariencia s, en realidad n; En efecto, la esponja se empapa para llenarse de agua, el animal bebe para apagar su sed. Es el mismo animal quien nos lo dice. Un perro bien amaestrado no bebe cuando su amo se lo prohibe. Por qu? A la idea de que hay agua y que esta es propia para apagar su sed, se opone la de los golpes que recibir si no respeta la prohibicin. Esta concepcin no la origina una impresin sensible, actual, proviene nicamente de su memoria. El recuerdo de los golpes no. hace desapa-
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EL FI EN EL DERECHO
recer la sequedad de su garganta y la sensacin de sed que es su consecuenciaun hecho no puede ser desvanecido por un concepto. Un.concepto slo puede destruir otro concep to ms dbiL.Pero si la renuncia al placer de beber es en este caso un fenmeno psicolgico y no mecnico, pues depende del concurso de la memoria, el goce, resista no el animal, es un hecho psicolgico. La sequedad de la garganta es un estado fsico, y est no es causa de. beber, pues esto ltimo se realiza porque la impulsin fsica 6 mecnicase ha transfor.mado en una impulsin psicolgica. Desde este momento no es la ley de causalidad la que rige el hecho, este tiene su fuente en la ley de finalidad. El animal bebe para calmar su sed, se contiene de hacerlo para no ser castigado; en uno y otro caso es la concepcin de una cosa futura lo que dicta el proceder del animal. 4. INFLUENCIA DE LA EXPERIENCIA.He aqu cmo se demuestra la exactitud de lo dicho anteriormente: que se sumerja la espynja en agua en cido sulfrico, se empapar lo mismo aunque el liquido haya de producir su disolucin; el animal lamer el agua y rechazar el cido sulfrico. rPor qu? Porque siente que este ltimo le es perjudicial. El animal distiigue, pues, lo que es favorable sa existencia de lo que puede comprometerla; antes de resolver ejerce una crtica y pone contribucin la experiencia del pasado. No es slo el instinto quien determina la accin del animal; especie 6 indiduo, el anirnalest obligado contar con la experiencia. La nocin de la altura y de la profundidad, el golpe de vista para calcular tina y otra, el discernimiento del grado de calor que en los alimentos y bebidas les ser soportable 6 perjudi.cial, etc., son cualidades que los perros y los gatos jvenes deben adquirir mediante cadas por las escaleras i queniaduras. Tambin el animal debe instruirse costa suya. Un bastn puede caer mil veces y caer .otras mil; no hay para l experiencia: Presentad un perro, una vez sola, en lugar de pan una piedra que tenga 'de aqul la forma y la- apariencia y el animal no volver engaarse. Hay, pues, para el ani
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mal una experiencia, es decir, un recuerdo de lo que le ha sido agradabl& desagradable, til perjudicial, Y--de sus impresiones una utilidad prctica para el porvenir, dicho de otro .modo, una funcin de finalidad. 5. NOCIN DE LA VIDA ANIMAL.Con esta se relaciona todo lo estrechamente posible la nocin de la vida animal.. Pensar, solamente pensar, no es an la vida. Si la piedra pensase, no pr eso sera menos piedra, limitndose reflejar las imgenes del mundo exterior del mismornodo que l luna se refleja en el agua. La ms extensa sabidura no es an la vida; un libro que contuviese, descubierto, el secreto de la creacin entera, aunque adquiriese conciencia de s mismo, nunca sera ms que un libro. Ni tampoco la sensacin es an la vida. Aunque la planta sintiese como el animal la heiida que se le hace, no por eso sera semejante ste. La vida animal, tal como la naturaleza la ha concebido y modelado,
es la afirmacimn, hecha por, el ser viviente, de su existencia por sus propias fuerzas (va/o, y no cogito, ergo sum); la vida es la adaj5kicin prctica dci mundo exterior los fines de la propia existencia. Todo lo que distingue al scr viviente, sensacin,
inteligencia, memoria, no tiene otro sentido que ayudarle en esta adaptacin. La inteligencia y la sensacin solas seran impotentes si la memoria no se les agregase; sta es la que recoge r guarda, en la experiencia, los frutos que aqullas han producido, para hacerlos servir a los fines de la existencia. La voluntad, lo mismo que la vida, no es inseparable de la conciencia de s mismo. Fijndose bien en la correlacin que entre ellas existe,la opinin que niega al querer del animal el nombre de voluntad, por carecer de conciencia de s mis mo, yque reivindica este nombre exclusivamente para el que. rer humano, en vez de- reposar en una idea profunda, se basa en tina superficial-' y estrecha. Los iasgos caractersticos de la voluntad humana, excepcin de Ja conciencia- de s mismo, la cual tambin en el hombre puede hallarse momentneamente desvanecida 6 faltar por completo, se revelan lo mis mo en el animal. Daremos la prueba ms tarde. Hasta la me
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mona del.animal, que hay que suponer reside en su querer, esinfinitamcnteJiis inteligente de o que parece . prinera vista. Es muy cmodo decir que la accin en el animal est determinada por la concepcin de un acontecimiento futuro, pero cuntas cosas caben, sin embargo, en estas palabras! La concepcin de un acontecimiento futuro es la intuicin de un futuro contingente. El animal, en cuanto compara lo futuro con la situacin actual, demuestra su capacidad de discernir, prcticamente, Ja categora de lo real y la de lo posible. Ds tingue, igualmente, el fin y el medio y los pone en prctica. Si su inteligencia no alcanzase estas ideas, el querer en l no se concebira. Yo estoy tan lejos, por mi parte, de desdear el querer del animal, que lo tengo, por el contrario, en gran estirna Ensayar de trazar, en & siguiente captulo, el esquema de la finalidad en general. Las consideraciones precedentes han demostrado que el fin es la concepcin de un acontecimiento futuro que la voluntad tiende realizar. Esta, nocin del fin est lejos de comprender su esencia entera; debe, sin embargo, bastarnos por el momento, hasta que, avanzando en nuestras investigaciones, po. damos reemplazarla por i una nocin, ms completa. Vamos servirnos como de la z del matemtico, es decir, como de una cantidad desconocida. 6. EL QUERER HUMANO.Al estudiar el querer hu mano, nos limitamos en este capitulo demostrar la ley de finalidad. Esta se formula en ]a siguiente regla: no hay querer sin mi fin. Negativamente, esta tesis significa que el querer, el proceso interno de la formacin 'de la voluntad, es independiente de la ley de causalidad. No es la causa sino el fin lo que constituye el motivo determinante del querer. Pero la realizacin de la voluntad., su manifestacin externa, entra en la ley de causalidad. Nos encontramos de un lado, con la esfera interna de la voluntad; del otro, con la externa,
7. ESFERA iNTERNA DEL PROCESO DE LA VOLUNTAD; LEY DE FiNALIDAD. Esta esfera interna tiene su punto inicial en
un acto de la facultad de concebir. Una imagen surge en el
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alma, la concepcin de un estado- futuro se dibuja, prome., tindo al individuo una satisfaccin mayor que n el estado presente. La razn que hace nacer esta imagen, que origina esta concepcin, reside, en parte, en el sujeto mismo, en su individualidad, su carcter, sus principios, su concepto de la vida. Reposa. en parte, en influencias externas. Si el delincuente concibe la idea de un hecho culpable, esto prvicne desd luego de su naturahza delincuente; ningn hombre honrado concebira idea semejante Lo mismo ocurre COfl la con cepcinde una, accin buena en el hombre virtuoso, que es imposible en el malo. La psibilidad del primer impulso para realizar el hecho, tiene corno condicin la individualidad del sujeto; en ella estriba la razn final de aquel movimiento. Las influencias externas, por el contrario, no hacen ms que llevar al hecho; son la causa ocasional. Marcan el punto donde la ley de causalidad puede pesar en la formacin de la voluntad, pero indican al mismo tiempo el lmite de esta presin. En efecto, corno ms arriba hemos dicho, en el sujeto del proceso de la voluntad animal, estas influencias exteriores no ejercen poder directo sobre la voluntad; adquieren pujanza - cuando se transforman en motivos psicolgicos, y entonces su poder depende de la suma de resistencia que encuentran en el sujeto mismo. Esta concepcin de una cosa futura, se distingue de los otros conceptos, en que es de naturaleza prctica. Incita al hecho, es un proyecto de ste presentado la voluntad por la inteligencia y el deseo. La adopcin de este proyecto depende de la fuerza de los razonamientos que lo combaten ap rueban. Sin esta preponderancia del pro el contra, la voluntad permanccer inmvil, como la balanza cuando los pesos de los dos platillos son iguales. Es el asno de Buridn colocado entre dos pesebres con heno. La resolucin prueba que en el juicio del sujeto ha habido preponderancia. S. - Ei FIN. Su NECESIDAD.La satisfaccin esperada por el que quiere, es elfin de su querer. Jams la accin es en s misma un fin, slo es el medio de conseguirlo. El que bebe,
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.quiere ciertamente beber, pero bebe slo por el resultado que espera. En otros trminos, en, cada accin, queremos, .no la accin misma, sino solamente su consecuencia para nosotros. Esto lleva decir, que en toda accin, el fin de la misma es lo nico que perseguimos. Se me objetar que, en el anterior ejemplo, el argumento slo es exacto si se bebe obligado por la sed-'-' entonces, en efecto, no se trata de beber, sino de apagar la sed, pero que no lo es cuando esta funcin se realiza por el gusto de beber, pues en este caso el hecho de leber. constituye el fin y deja de ser el medio. Mas cuando.eI hecho de beber no nos causa placer alguno, por ejemplo, si el vino est avinagrado inspido, nos abstenemos. Hay una ilusin en decir que la accin misma puede ser un fin, y proviene de que el fin puede referirse al hecho de dos maneras. Puede ser dirigido hacia el efecto prodcido por el hecho durante el acto de su realizacin hacia el que produce despus de ealizado. El que bebe agua porque tiene sed 6 realiza un viaje de negocios, se fija en lo que le resultar despus de hecha la ingurgitacin, de realizado el viaje; el que bebe vino por placer, deniprende un viaje de recreo, persigue lo que paralhay en el acto mismo. El fin puede abarcar uno y otro objeto; es intil insistir sobre este punto. De cualquier modo que el fin se re. fiera la accin, cualquiera que sea su naturaleza, el acto no puede concebirse sin un fin. Obrar, y obrar con un fin, son trminos equivalentes. Un acto sin fin alguno no puede existir, lo mismo que no puede existir un efecto sin causa. Aqu tocarnos el punto que nos hemos propuesto demostrar, saber: la existencia de la ley de finalidad. Ley slo lo ser si su reali zacin es absolutamente necesaria, si es imposible evitarla, si no se concibe ni la posibilidad de una excepcin. Faltando todo esto, nos encontraramos en presencia de una regla y no de una ley. Tiene derecho este nombre? Considerndolo bien, no se podran hacer ms que dos objeciones: no se obra solamente con un fin; una razn puede tambin llevar al cumplimiento de un acto; por ejemplo, se puede obrar bajo el imperio de la c oaccin porque el deber la ley del Estado lo
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ordenan. Primera objecin. Segunda objecin: hay actos por completo inconscietites, desprovistos de toda intencin, por ejemplo, los hechos y los gestos de un loco, 6 los actos con. vertidos en habituales, los que no preside ningn pensa. miento. La primera objecin parec no tener rplica. Para despojarla de toda base, de verdad sera necesario admitir que, para jn dicar e motivo de una accin, no se pudo jams manifestarlo' con la palabra porque (quia), que marca la razn, smb que siempre se impondran las expresiones para,. fin de (ut), que marcan el fin. Pues el uso lingstico de todos los pases, adopta los dos trminos igualmente. Veamos lo que es en realidad este porque. Cualquiera entiende sin dificultad lo que quiere decir: yo bebo porque tengo sed. Pero si se dijese: porque ha llovido ayer, la cosa resul tara ininteligible. Y es que no se advierte ninguna relacin entre este porque y el hecho de beber. El porque no establece exacta 'relacin ms que cuando, encubre un fin de. La razn de un acto es el fin de este acto de otro modo epresado; all donde el fin falta no hay una accin, hay un acontecimiento. Se ha precipitado desde la torre porque quera matarse; aqu el porque oculta un fin de; por el contrario, en esta frase: Ha perdido la vida porque ha cado desde lo alto de la-torre, el porque conserva su verdadero carcter. En el primer caso hay una accin; en el segundo un acontecimiento. A qu se debe que el porque substituya al fin de? Nos servirnos sobre todo de la primera expresin cuando el que ha realizado un acto noposea, al realizarlo, la plena libertad de su resolucin y obr. bajo el imperio de una necesidad cualquiera, fsica jurdica, moral 6 social. Cuando no es as, nos referimos simplemente al hecho, si su fin aparece claro; 6 cuando fines diferentes pueden presentarse al espritu, mdicaruos tambin el fin que ha motivado el hecho. Nadie dir: ha obsequiado con regalos de Reyes sus hijos para causarles una alegra, ha comprado una casa para habitarla. Pero si el
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que ha comprado una casa lo ha hecho para demdlerla, para alquilaria, para revenderla, explicar el fin de la adquisiin
cuando quiera razonar su resolucin.

Hay que ver ahora si nuestra afirmacin resiste al examen. 9. CoAcciN FSICA; PSICOLGICA. Examinemos primero el caso de la coaccin fisica. Un malhechor arrebata violentamente su vctima el- reloj la bolsa; el malhechor obra; la vctima no. Pero cuando bajo el peso de las amenazas del bandido la vctima entrega su rekj su bolsa, en este caso tambin ella obra, aunque obligada por la coaccin ('coaccin psicoigica. Tiene, para obrar as, una razn un fin? Sin duda alguna su accin tiene un fin. El hombre da su bolsa y su reloj para salvar su vida. Esta le es ms cara que sus bie. nes; sacrifica lo menos para salvarlo que le vale ms. Es po sible que su debilidad avergence su honor y emprenda la lucha con el ladrn. Aun en-este caso, procede en vista de un fin. Hay aqu un acto de la voluntad, en el verdadero sentido de la palabra, y no la simple apariencia exterior de un acto. voluntario. Con su penetrante inteligencia (i), los juristas romanos lo advirtieron. Es singular que esta verdad se haya convertido en letra muerta para ciertos juristas modernos, pues si alguien debe ser claro en este caso es el jurista; si merece este nombre, su inteligencia prctica debe sealarle la consecuencias que se llegara si en el caso de coaccin se quisiera negar la existencia de la voluntad. Toda libertad desaparecera entonces en aquel que cediese las influencias exteriores, jNo hay libertad en el carcelero que, apiadado por las lgrimas de los parientes, deja escapar al criminal condenado muerte! No hay libertad en el cajero que roba de la caja para alimentar sus hijos! Dnde encontrar el lmite? Si el hombre que se. ahoga y ofrece su fortuna en pago de la cuerda que le arrojan, puede faltar. su promesa pretextando. que le ha sido arrancada bajo la presin del peligro que co-.
(i) Con dos palabras lo expresa Paulo juLamente en la L. 21, 5, quod he querido bajo el imperio de la coaccin. 4, 2); coaclus VOLLT!
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rra, por qu no ha de hacer lo mismo el viajero obligado en
pas extrao pagar ms que el indgena y ms de lo que pagara en su propio pas? La casustica forja fcilmente una cadena de casos parecidos y puede llegar, ser rnuy difcil determinar el punto donde cesa la coaccin y donde la libertad comienza. En muchos casos de este gnero, la ley puede negar al hecho su eficacia jurdica; el derecho romano lo hizo, por ejemplo, en el caso en que-la coaccin rebasa la medida ordinaria de la fuerza de resistencia del hombre ('me/ns non
i'ani hominis, sed qui me-riz'o el in liominem cmslayztissimim cadat, L. 6 quod metus 4, 2); pero esta circunstancia importa
poco para la cuestin de saber si hay trminos hbiles para estimar un acto de la voluntad; esta cuestin no es del dominio de la ley (i), pertenece la psicologa. La ley declara nulos los contratos inmorales; quin se atrevi nunca negarles el carcter de actos de la voluntad? El Estado ejerce coaccin sobre nosotros mediante sus 1.-yes; dejamos de ser libres por observarlas? io. CoAcciN JuRrnicA; MORAL .Tambin aqu tenemos un motivo por el cual la.razn de un acto parec igualmente excluir el fin. El deudor paga su deuda. Por qu? Porque debe, ser la primera respuesta que se ocurra. Pero tampoco aqu el porque es otra cosa que un fin de disfrazado; el deudor paga para liberarse. Si puede obtener la liberacin por otro medio y si las-circunstancias son tales que el acto externo del pago no alcanza el fin propuesto, no pagar. El que atribuye al peso de la deuda la razn determinante del pago, puede con igual motivo decir que el prisionero que se escapa lo hace para desembarazarse de las cadenas. Si el prisiorero no hubiese sentido el dese de verse libre no habra aprovechado la ocasin que se le presentaba de romper sus ligaduras. Lo mismo en la deuda. Quien no se preocupa no paga, y el que.
(i) Lo dijo. GAYo, 1111 194: neque eniin ex facere potest, ul qui ,i:anjstus flir nonsit, maniftsus sit, non magis, quam qui o/nnino fi' non sil, fur Sil el qui adulter ut homicida non sil, adulter aul homicida sii. Ai illui sane ex/aere potest, ul perinde aliquis pena ltneatui aiqui si furlum ve adalep-ulit ve! lw'nicidium admisissel, quamziis ni/iil eorum admiseril. 2
EJ. JFIN EN EL DERECHO
paga no lo hace causa de la deuda, hecho que estriba en el pasado, sino en atencin un futuro contingente, con un fin preciso, para seguir siendo un hombre honrado, para no quebrantar su crdito empaar su reputacin, para evitar un proceso. Ms adelante, en el captulo dedicado al fin en los actos habitutles, veremos que en los pagos que hacemos no siempre hay conckncia de los fines especiales de la- operacin. La mayor parte de los hombres obedecen las leyes por puro hbito, sin discurrir de otro modo, y cuando sobreviene una tentacin de faltar las leyes aparece el porque, el fin de aquella sumisin. Ocurre con la observancia de los deberes morales lo mismo que con el respeto las obligaciones jurdicas. Si yo hago una limosna, doy mi bolo no porque el socorrido es pobre, sino para auxiliar, en lo qe me corresponde, un afligido; el porque es un para disimulado Contra este razonamiento que se sintetiza diciendo que toda i'azn de una accin puede ser transformada en fin de esta, cabr objetar que lo contrario es posible por igual ttulo. En vez de decir compro una casa para alojarme en ella, bastara con explicarse as: porque necesito alojarme. Si mi argumento no se fundase ms que en la posibilidad de una manera otra de hablar, la objecin estara, en su punto. Pero mi demostracin no tiende establecer que, en el lenguaje usual, toda tazn de obrar puede ser presentada como un fin; yo digo 4ue, en la realidad de las cosas, la razn de obrar es el fin. En la expresin lener necesidad, el fin, lingsticamnte disfrazado, aparece de nuevo. Y as ocurre en todos los casos. . u. FIN DE LOS ACTOS iC0NSC1NTES.La segunda objecin presentada contra la necesidad de un fin, existente en todas las acciones, necesidad que yo proclamo, consiste en decir que un acto puede ser cumplido sin que el autor tenga conciencia de l ni tenga intencin de realizarlo. La refutacin se antepuso la proposicin. ,Ms arriba hems demostrado, hablando del animal, que para querer, y por consi-
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guiente para el fin, la conciencia de s mismo no es necesaria. El mismo loco no obra sin un fin, si puede llamarse obrar la ejecucin de actos y gestos que se entrega. Sus actos se distinguen deJos del hombre cuerdo, no por la ausencia. del fin, sino por la singularidad de ste, por su anomala. Me atrever decir que ah precisamente, en el loco, comparndolo con el animal, se revela el ltimo vestigio de su humanidad; se crea fines extraos por completo la pura vida aimal y que, por eso mismo, la bestia no sabr concebir. En el loco, caricatura del hombre, se reconoce al hombre. Con el acto habitual, que se cumple descuidadamente, se relaciona un fin. Semejante acto es en la vida del individuo lo que son las costumbres, el derecho consuetudinario, en la primitiva existencia de los pueblos. En aql, corno en stos, un fin, con ms 6 menos claridad concebido, es lo que ha dado origen la accin. La repeticin frecuente del mismo acto, ejecutado siempre con las mismas circunstancias y con un fin idntico, ha confundido de tal modo el fin con el acto, que el primero ha cesado de ser, para la conciencia, un elemento perceptible del proceso de la voluntad. Aqu termino mi exposicin de la ley de finalidad, y concluyo: Querer, y querer con un fin deirminado, son trminos equivalentes; no hay accin que no tienda un fin. Si, con todo, el lenguaje habla de actos sin un fin, expresa, no la ausencia de un u en general, sino la falta uno razonable. Los. actos (le crueldad con, los animales son una prueba de ello. Objetivamente, ningn fin se refieren, no estando ordenados para los de la vida; subjetivamente, el fin existe, pues el verdugo de los animales tiene por fin vivir de sus sufrimientos. Al acto sin fin, que hay que interpretar en el sentido del error cometido en ste, se opone el acto contrario a/fin, que se equivoca en -la eleccin de medios. 12. EsFERA EXTERNA DEL PROCESO DE LA VOLUW1AD, LEY DE CAUSALIDAD.--El trabajo interno del acto concluye con la resolucin la volunta&ya no delibera ms, la irresolu. cin ha desaparecido, yal estado aquel sigue la ejecucin de
la decisin tomada, el hecho. Por el hecho la voluntad penetra en los dominios del mundo exterior y se coloca bajo el imperio de sus leyes. La ley de finalidad queda desde entonces substituida por la -ley de causalidad. La voluntad no puede ab o.. lir esta ley y necesita de su concurso para realizarse. El que se arroja desde una altura para matarse somete el cumplimiento de su resolucin la ley de gravedad. Para pronunciar una palabra sula, el s del novio ante el altar, el futuro esposo cuenta con que las vibracionesdel aire llevarn el sonido de su voz los odos del sacerdote. En una palabra, todo acto exige el concurso de las leyes de la naturaleza. Tambin la condicin del xito, en toda accin, estriba en el conocimiento y aplicacin exacta de dichas leyes "natura non imperaur nisi parendoj La bala, cayendo antes de 1IegaraI1 blanco, demuestra que el tirador ha empleado menos plvora de la que exiga la naturaleza. En toda accin, la naturaleza est all, nuestro lado, servidora fiel, para cumplir sin oponer negativas todas nuestras rdenes, con la nica condicin de que estn dadas con exactitud.
13. LA VOLUNTAD INDEPENDIENTE DE LA LEY DE CAU-SALIDAD.--Efl apariencia, esta accin exterior de la volun-
tad se halla sometida las mismas leyes que los otros acon.tecimientos de la naturaleza Que la piedra caiga del techo 6 la lance el hombre, que sea la palabra el trueno quien haga vibrar las ondas sonoras del aire, poco importa, aparentemente desde el punto de vista de la naturaleza. En realidad estos fenmenos son en absoluto diferentes. La piedra cae, el trueno retumba por la accin de la naturaleza misma, obedeciendo causas anteriores; por el contrario, aqulla es ajena al lanzamiento de la piedra, la emisin de la voz. Hay aqu una fuerza-que interviene desde su dominio y sobre la cual la naturaleza no tiene accin: la voluntad humana. La voluntad humana marca el lmite del imperio de la nauraleza; donde aqulla aparece cesa este imperio. La ondulacin indefinida de las causas y los efectos; en el mundo fsico, se detiene ante
la humana voluntad;- sta escapa la ley de causalidad; slo
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la ley de finalidad la rige. Frente la naturaleza conserva su libertad; no est sometida las leyes de sta, sino u propia ley. Pero si la naturaleza no tiene poder sobre la voluntad, sta manda en aqulla, que debe obedecerlatoda voluntad humana es un principid de causalidad para el mundo exterior. La voluntad aparece as corno el fin y el principio del movimiento de causalidad en la naturaleza; la voluntad es el poder del yo sobre el mundo exterior. No se entienda, sin embargo, por esta independencia, por esta libertad externa de la voluntad, que sta puede atrincherarse en s misma como en una fortaleza que la protege contra los ataques del mundo exterior. El mundo exterior conoce el retiro y lo asalta muchas veces: la naturaleza, por el hambre y por la sed; el hombre, por la amenaza y por la violencia. Pero si la voluntad por s misma no le facilita el acceso, el asaltante permanecer fuera, y si una firme voluntad guarda la ciudadela, el inundo entero intentar en vano el asalto. El hombre se ha valido de horrores y males sin cuento para do. blegar la voluntad; la fuerza moral de--la conviccin, el herosm del deber, del amor, de la fe religiosa, del patriotismo, los han desafiado todos. Por millones se cuentan los testimonios sangrientos que demuestran la fuerza inflexible de la voluntad. Si son ms numerosos an los que declaran la debilidad de sta, no por eso contradicen nuestra afirmacin. Nosotros no sostenemos que ninguna influencia eterior pueda obrar indirectamente (por presin psicolgica) sobre la voluntad'; decimos que su poder directo (mecnico) es nulo, , lo que viene ser lo mismo, que la voluntad est sometida la ley de finalidad, pero no la de causalidad. La voluntad es, puesen Dios y en di hombre, su imagen, la verdadera fuerza creadora (es decir, procrendose s misma) del mundo. El mvil de esta fuerza es elfin. El hombre, la humanidad, la historias estn contenidos en el fin. En las partculas quia Y ut se refleja la oposicin de dos mundos: la naturaleza y el. hombre. (It pone el universo entero al servicio del hombre,
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pues le concede la posibilidad de relacionar todo el inundo exterior con los fines de su yo; y esta relacin ni el yo ni el mundo exterior ponen lmites. Como el Gnesis mosaicohace proclamar l mismo, Dios ha dado al hombre, con el za, la dominacin dl univrsoentero. (Gnesis, i, 2, 28.)
CAPTULO 11 LA NOCIN DE FINALIDAD EN EL ANIMAL, COMO PUNTO DE PARTIDA PARA EL PROBLEMA DE LA FINALIDAD EN EL HOMBRE. 14. MECANISMO DEL QUERER ANJJ\-IAL Hemos llegado la conclusin de que no hay querer sin un fin; pero ignoramos an lo que es el fin Nos hemos contentado con dcir provisionalmente que es la concepcin de un acontecimiento futuro que la voluntad tiende realizar. Esta definicin es in completa y requiere otra ms exacta. Los trminos en que coloquemos la cuestin simplificarn complicarn la solucin. Podemos ir buscar el fin all donde se muestra en pleno florecimiento, en medio del desarrollo del gran drama de -la' vida, .en la desordenada baranda de las aspiraciones humanas; pero indomable Proteo, por su' forma siempre variable, corre el riesgo de escaprsenos.Hay otro lugar donde podemos encontrarlo y donde la simplicidad de su aspeto nos lo har discernir sin -miedo al error: es en el momento de su primera aparicin en la escena de la creacin, en la elemental fase de la vida animal. Ah, pues, trataremos de hallarlo.. Si preguntamos al animal lo que es el fin, un acto .de su vida nos dar la respuesta: el beber. Analicemos los elementos de este acto. El animal bebe, el animal respira; -son estas funciones vita
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les indispensables para la conservacin de su existencia. Son, sin embargo, dos hechos esencialmente distintos. La respiracin es involuntaria, se realiza lo mismo durante el sueo. Bebcrcs un hecho voluntario; en estado de sueo no Puede rea-
lizarse. La naturaleza misma se ha reservado la primera fun. cin, que rige la ley de causalidad; h dejado al animal el
sta se ejecuta con la ayuda de cumplimiento de la segunda; un acto voluntario, est sometida la ley de finalidad, Excitando la sed, la naturaleza revela al perro la dicha de beber; pero pr imperiosa que sea, una fuerza superior puede vencerla; un perro bien amaestrado no bebe sin el permiso de su dueo. Esto viene decir: el animal bebe espontneamente. La espontaneidad es, pues, el primer element del hecho de beber. 'Si se pregunta por, qu el animal bebe, la primera respuesta que acude es qu bebe porque tiene sed. Ya hemos demostrado la inexactitud de esta respuesta. Si el beber supone un verdadero acto de la voluntad por parte del animal, conforme la ley de finalidad, establecida en el'capitulo precedente, no beber porque, sino fin de. Ser, pues, necesario decir que el animal bebe con el fin de la propia conservacin? Esto es, la vez, verdadero y falso. Es verdad, tomndolo desde el punto, de vista del fin de la naturaleza. Al crear el organismo animal, la naturaleza ha hecho del.beber un elemento indispensable para el fin de la conservacin de la existencia. Pero este ami de la naturalza no es el que el animal persigue. La cpula. en los animales es' igualmente indispensable para la realizacin del fin de la naturaleza, y, sin embargo, el animal que ella se entrega no se propone como fin la conservacin de su especie; sigue tan slo la impulsin que le lleva calmar el malestar que le atormenta. En los dos casos, cuando bebe y cuando realiza la cpula, el animal obedece al fin de la naturaleza; pero s'i lo obedece es porque se satisface s mismo. Los os fines coinciden: el fin general de la naturaleza y el fin individual del aninial (cap, 3).
24 EL FIN EN El, DERECHO
Desde ci punto de vista, del animal, el beber no tiene por fin su propia conservacin1 y es falso considerar este fin como el mvil de aqul. Con la misma razn se podra sostener el mvil de la conservacin de la especie. El animal no se conoce, slo se siente; no puede concebir Ja idea de preservar su yo, pues no aprecia el valor de ste. El estinulante puesto por la naturaleza para asegurar prcticamente esta preservacin de s mismo, es distinto. Consiste en la sensacin del placer y del dolor. Invitado por la naturaleza cuiw plir determinado acto, el animal sufre un malestar, que no es otra cosa que la orden de obedecer la ley natural. El bienestar que siente es la recompensa su obediencia. Este bienestar es la aprobacin dada por la naturaleza al ser viviente que se ha sometido su ley; el ma1estar, el dolor, la pena, son los castigos su resistencia. La conservacin personal no es, pues, el fin que persigue' el animal que bebe; su fin es poner trmino al malestar que experimenta. La impulsin que lo lleva est en l mismo, no la recibe de fuera. As encontramos el segundo elemento del hecho de beber; la razn del fin, inmanente al snfr.to mismo, la necesidad interna de proponrselo. El animal se dirige hacia el agua; sabe por experiencia que sta es lo propio para calmar su sed. El atractivo que hacia el agua le conduce establece entre sta y l una relacin prctica, que constituye el tercer elemento del proceso de la voluntad: la relacin de finalidad. Esta relacin, en el animal, se manifiesta bajo la forma del sentimiento de su propia dependencia en presencia del agua. Encontraremos en el hombre este mismo elemento (cap. 12); entonces se llamar el inters; el hombre se da cuenta de que tal, cual cosa constituye una condicin de su existencia. La relacin de finalidad establece la transicin entre la 1-azn de la voluntad y elfln. El malestar que experimenta el animal (la r.zn de la impulsin dada su voluntad), despierta en l el deseo de poner trmino tal estado (es la primera manifestacin del fu). Reconoce en el agua el medio de con-
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seguir este fin (relacin de finalidad); y as el querer, hasta este momento indeciso, toma una direccin determinada. El \estado interno del sujeto, - en esta fase del proceso de la voluntad, se llama el sentimiento de la dependencia.
Cuando ha bebido el animal, el fin est conseguido; cesa

la relacin de dependenia en que se hallaba respecto al agua. No slo cesa, sino que se establece unarelacion contraria. Hasta este momento, el agua ejerca poder sobre el animal, determinaba ste; ahora es ella quien eSt bajo el poder del animal, se ha convertido en la cosa por ste querida, la cosa su servicio, es decir, un medio de alcanzar su fin. La nocin del medio lleva consiga, pues, una idea de dependencia del sujeto, en relacin con un fin determinado. El examen de la evolucin de Ja voluntad en el animal., con ms los elementos del hecho externo, en pgina ahtei-ior explicados, nos ha proporcionado los caracteres esenciales, que podemos formular de la siguiente manera (i) cesacin (2) de. una relacin de dependencia inmanente al sujeto (3) por sus propias fuerzas (), mediante un acto ejercido al exterior. Si el tercero y cuarto elementos de esta frmula (propia de terminacin y hecho externo) no tienen ulterior inters desde el punto de vista de la comparacin del desenvolvimiento de la voluntad en el hombre y en el animal, los das primeros tienen mayor importancia. Parece desprenderse esta regla: la - razn y el fin de la voluntad tienen su asiento en el animal del animal y vuelve l; en otros mism; la voluntad parte trminos, el animal obra exclusivamente por s mismo. Esta regla es verdadera? Tiene su origen en un hecho en que se verifica, pero hay otros hechos de la vida animal que la ontradicen. El animal alimenta y protege sus pequeuelos; veces hasta expone su vida por ellos. El anima], pues, no obra solamente para s mismo, sino tambin para los dems. Nuestra frmula de la accin para s y de la conserva, cin personal querida por la naturaleza, no ha agotado el anlisis de la esencia y de la funcin de la voluntad animal, tal. -como aparece en -el plan de la naturaleza. Nos atendremos,
1
, --.--
(7'
26 EL FIN EN EL DERECHO.
sin embargo, desde luego esta frmula en el examen que haremos de la voluntad humana, para comprobar hasta qu punto determina la concepcin de la accin en el hombre.
En el hombre la voluntad, dirigida exclusivamente hacia el

yo, se llama egosmo. Las explicaciones siguientes (cap. 3-8) describirn el papel del egosmo en la humanidad, sus resultados, sus flaquezas. Cuando conozcamos todo su poder, la teora de la moralidad (cap. 9) nos presentar un fenmeno inexplicable en apariencia, desde el punto de vista del egosmo: el acto realizado para otro.
CAPITULO III
EL EGOSMO AL .SERVICIO DE
tos FINES AJENOS
Sumario: 15. coincidencia defines.i6. El egosmo al servicio de la natltraieza.-17. El ego ismo, al servicio del co mercio jurdico.z8. Fines no ogamados. La cienca. 19. Los partidos politicos.-20. Fines organizados.-21. El Estado y el Derecho.
15. COINCIDENCIA DE FINES. -Cmo puede, con el
egosmo, existir todava el mundo.? Porque el egomo lo quiere todo para s. Pero el mundo lo toma su servicio y le paga el salario que reclama. Lo interesa en sus fines y desde luego est seguro de su concurso. Tal es, en toda su sencillez, el medio por el cual la naturaleza, lo mismo qae la humanidad y el honbre aislado, sujetan el egosmo los fines que persiguen. xistir es el deseo de la naturaleza. La humanidad debe existir;'
Para que este deseo se traduzca en un hecho, el hombre

quien ella ha dado [a vida debe conservarla y darla su vez. Las condiciones necesarias para que alcance sus fines son,
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pues, la propia conservacin y la propagacin del individuo aislado. La naturaleza los realiza interesando al egosmo: por
el incentivo del placer, si el hombre obedece; por la amenaza del dolor, si falta sus leyes las descuida. Si una otra
perspectiva falta, por excepcin, su efecto, aparece la impotencia de la naturaleza. Si la suma del mal fsico moral, que la vida trae consigo, excede la suma de sus gdces 6 de sus alegras, la vida deja de ser un bien y se cnviert:e en una carga, y lo mismo que el hombre arroja una carga que se hacemuy pesada para conducirla, el egosta se desembaraza de la vida. El suicidio llega ser la inevitable conclusin del egosmb. Veremos, ms adelante, si en semejante caso no tiene el hombre el deber de colocarse en otro punto de vista. El hombre queda justificado ante la naturaleza cuando puede emplear con ella este lenguaje: La prima que me has sealado para la conservacin de mi existencia, no vale los tormentos y males que me has infligido; por tu propia falta:, h naturaleza, te devuelvo un presente que no tiene ya valor para m y que nada me obliga conservar; entre nosotro3 es necesario equilibrar las cuentas 16. EL EGOSMO AL SERVICIO DE LA-NATURALEZA. Pero la naturaleza ha tomado tales medidas, que es raro que no est la cuenta su favor. Ha establecido el equilibrio entre el bienestar yla pena de modo tal que por lo regular es el primero quien triuifa en la existencia. Si no lo hubiese hecho
as, 6 fuere posible que el dolor triunfase sobre el placer,

habra procedido como el patrn que, por rebajar demasiado el salario de sus obreros, es abandonado por stos, y el mundo hubiese perecido en la segunda generacin. La naturaleza tampoco puede sujetar al hombre los fines que ella se propone, si no estimula en l su propio inters. Ella es quien ha trazado este camino; si no lo hubiese querido.,habra debido organizar al hombre segn otro plan. Tal como
es, la naturaleza no puede utilizarlo para sus fines como no apele su inters propio. Este inters lo ha dotado aqulla con la forma del placer y del dolor. Mediante stos sabe
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F.T. FIN EN El, DERECHO
guiar al hombre por la senda que debe seguir, y relaciona con sus propios fines el inters de aqul. El que ejecuta una cosa por la satisfaccin que le procura se abstiene por temor al mal, obra en vista de su propio inters; pero al mismo tiempo obedece , la ley de la. naturaleza. Esta disposicin del placer y del dolor me parece la ms segura confirmacin de la ley de finalidad en la naturaleza. Eliminemos estos factores supongamos cambiada en ellos la esencia; el alimento convertido en dolor, la muerte en placer; la raza humana no durara una generacin. Si el sentimiento del placer no fuera una intencionada creacin de la naturaleza por qu lo agreg las funciones voluntarias y no las involuntarias del organismo humano? Por qu la circulacin de la sangre, la respiracin, no causan el mismo placer que el apaciguamiento de la sed y del hambre? Cuestin insoluble para el que admite que la materia se ha formado por s misma, sin objeto ni. plan preconcebidos. Si ha sido el azar quien lig el placer las manifestaciones de la vida animal, por qu a alimentacin, la cpula lo provocan ms que la denticin, el crecimiento del pelo, etc.? La naturaleza es avara del placer; no [o dispensa ms que cuando est forzada llamarlo en su-ayuda, guisa de recompensa, para obtener alguna cosa del animal 6 del hombre. Lo mismo ocurre en lo concerniente al dolor; ste tambin est distribuido conforme un plan determinado. La naturaleza maneja e1 dolor igual que dispensa el placer. La interrupcin voluntaria, aunque sea prolongada, de las funciones normales de nuestros rganos, por ejemplo, las de la vista y el odo, no provocan dolor ninguno cuando no amenazan la continuacin de la vida. Por el contrario, en cuanto la respiracin se suspende nace el malestar. Valindose del dolor, la naturaleza seala el dao. 17. EL EGOSMOAL SERVICIO DEL COMERCIO JURDICO. La misma naturaleza ensea al hombre conquistar otro para les propios fines; consiste en relacionar su ftroio fin COfl el inters de otro. El Estado, la sociedad, las relaciones, los negocios, toda la vida descansa en esta frmula. Varios hom-
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bres 110 persiguen unidos el mismo fin, ms que cuando el inters de todos conduce al mismo resultado. Quiz ninguno de ellos piensa en el fin como tal fin; todos tienen el espritu dirigilo hacia su propio inters, pero estos intereses estn de acuerdo con el fin comn, y trabajando para s, cada uno trabaja al mismo tiempo para los dems. Este inters no existe. siempre, desde luego; entonces hay que creado artificialmente. Tomemos el caso ms sencillo, el de la necesidad del concurso de un tercero para permitir un particular que consiga su fin. La extensin de mi fbrica exige que mi vecino me ceda una porcin de terreno. El nico me. dio de obtener lo que codicio, ya se sabe, es la compra. Por la proposicin de compra creo artificialmente en mi vecino un inters para la realizacin de mi fin, con la condicin de que mi oferta sea bastante etevda para que su inters en cederme el terreno domine su deseo de guardarlo. Si sus exigencias rebasan mi inters en adquirir el fundo, no hay concordancia entre nuestros intereses y la compra no se realiza. Para que stos se equilibren, el precio ofrecido debe ser bastan te elevado los ojos de mi vecino, bastante mnimo los mos, para que la venta sea ms ventajosa que el sostenimiento del estado de cosas actual, y entonces la operacin se terminar. Esta conclusin prueba que el equilibrio ha sido exac to juicio de ambas partes. Este juicio puede haber sido err. neo, la apreciacin de las, parles su inters mismo pueden haber variado ulteriormente, pero queda siempre demostrado que en el momento decisivo ambas partes han estado convencidas de la concordancia de sus intereses; de otro modo no hubiesen llegado un acuerdo. La unidad de la voluntad en el contrato (consensus) no es otra cosa que el acuerdo de las partes sobre la coincidencia completa de sus respectivos intereses. No es el inters objetivo de la operacin lo que la hace llegar realizarse, es la estimacin subjetiva de su valor para los contratantes lo que hace inclinar la balanza. Desde entonces los medios propios para sugerir esta estimacin tienen,
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para establecer el acuerdo entre las partes, el mismo valor que los que tienden originar un inters objetivamente. De ahla importancia de la elocuencia en los negocios; el que habla bien paga menos, recibe ms que el que no sabe hablar. El comprador desprecia la cosa, ti-ata de persuadir al vendedor de que conviene al inters de ste aceptar el precio ofrecido; el vendedor elogia su mercanca, quiere llevar al comprador pagar el precio pedido; cada uno de ellos, se esfuerza en aportar la demostracin de un inters existente para el otro, pero mal apreciado por 'ste, y la constante experiencia ensea que la elocuencia en la vida cotidiana recibe tambin su recompensa (i). Esto que acabo de exponer sintetiza el comercio jurdico entero. Y no solamente las relaciones de negocios, sino tam. bin las de sociedad. La vida mundana tiene sus fines; stos no pueden realizarse si no se estimula el inters ajeno, inters tan bien entendido como el que reina en el mundo de los negocios; es el inters de la conversacin, de la distraccin, del placer, de la vanidad, del orgullo, de las consideraciones so ciales, etc. Si este inters no existiese, nadie se movera en tal terreno. No se concibe una sociedad, aun en el sentido mundano, si los que la constituyen no ven en ello cuenta. Su misma presencia atestigua en ellos un inters de este gnero, aunque no fuese ms que el inters negativo del respeto las convenciones sociales. Lo que hasta aqu he dicho del individuo, tiene la misma aplicacin cuando se trata de..la generalidad. Los fines de la generalidad se dividen en dos clases:fines organizados, es de cir, los que se realizan mediante un aparato prefijado', teniendo pr base la reunin bien ordenada 'y estable de los asocia-, dos, y fines no organizados, los cuales falta este aparato, que
(i) Todo esto se encuentra exactamente confirmado por la nocin jurdica del dolus en la conclusin tic los contratos. El objeto del dolus es producir la conviccin del inters, no mediante la elocuencia en los negocios, que el derecho tolera por completo (L. 37 de Iok' 4-3: qtwd ven&Iur /ie, ul d), sino haciendo espejismo de los hechos falsos, que se prev deben ser re- levantes para la resolucin' de la otra parte, con ayuda de la mentira.
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ci individuo aislado se halla en libertad de perseguir no.
Estos ltimos no tienen para nosotros gran inters; citar slo dos titulo de ejemplos. 18. FINES NO ORGANIZADOS. LA CIENCIA.La ciencia reune. todos sus adeptos en una invisible comunidad; el fin cientfico une todos sus esfuerzos, y el resultado en conjunto de esta operacin..consiste en la conservacin, la expansin, el progreso de la ciencia. Esta actividad se mueve en plena libertad de accin. Cierto es que tambin ella supone una organizacin: la enseanza por los institutos, la investigacin por la creacin de academias; pero es evidente que aun en los lmites de un Estado tal organizacin no debe ni puede reemplazar la evolucin espontnea de la ciencia, ni sabra ser la base de su suprema unidad que abarca el universo entero. La misma ciencia conquista este imperio universa! Puede decirse que sea por su propia ferz., por su atractivo propio? Esto no es otra cosa ms que una manera de designar el inters que lleva cada uno cultivarla. Tambin se dira qu el atractivo del dinero es el mvil de las relaciones. En una y otra parte, en las relaciones como en la ciencia', es el inters individual quien estimula la actividad del hombre. Solaniente que en el terreno de la ciencia este inters se presenta bajo fases infinitamente ms variadas la satisfaccin ntima que aqulla proporciona, el sentimiento del deber, el orgullo, la vanidad, el pan cotidiano que asegura y, en fin, agotados iodos los motivos, el hbito solamente el temor al aburrimiento. El que no encuentre en la ciencia alguna satisfaccin, no la cultivar, lo mismo que el trabajo sin salario no atraer al obrero. Si el salar> prometido por la ciencia no ofrece algn atractivo por razn del tiempo 6 del lugar, sus discpulos, desertarn. 19. Los PARTIDOS P0LTIC0S.-----Como segundo ejemplo de una cooperacin sin organizar fundada en el inters ydirigida un fin comn, citar los partidos polticos. La garanta de su accin reposa nicamente en la existencia y la pujanza del inters en los, miembros aislados del partido.
32 - 20.
EL FIN EN EL DERECHO FINES ORGANIZADOS.En
el seno de lasociedad moderna, los fincs organizados existen en masa tan compacta, que es casi superfluo citar ejemplos. Para dar inmediatamente al jurista una idea de su extraordinaria variedad, bastar citar la unin, la asociacin, la sociedad, la persona jurdica. Tomos de tan grande nmero, un ejemplo singularmente instructivo para nuestro punto de vista, el de la formacin de una sociedad por acciones, qie tiene por fin la construccin de un camino de hierro. Entre todos los suscriptores de acciones, ni. uno solo quiz se preocupa del fin objetivo en el establecimiento de un camino de hierro, que es la creacin de una nueva va de comunicacin. El Gobierno slo se preocupa, por el momento, de otorgar la concesin. Para l, el inters y el fin se.confunden; quiz en las esferas gubernamentales haya sido necesario un refuerzo artificial para hacer adelantar la empresa Entre los suscriptores de acciones, uno persigue la colocacin estable de su capital; otro torna acciones con el propsito de revenderlas; un tercero, rico propietario fabricante, trata de dar ms fcil salida sus productos; un cuarto compra porque posee ya acciones de un camino de hierro confluente; el quinto, una comunidad, se suscribe para obtener un ms favorable trazado de la va frrea; en una palabra, cada uno persigue su propio inters nadie se inquieta por el fin, y ste puede, sin embargo, alcanzarse ms segura y rpidamente que si el Gobierno slo hubiese abordado la empresa. Es en el Estado,, no en la Iglesia, donde se, encuentra la ms elevada expresin del fin organizado. La Iglesia, en efec. to, por la naturaleza de los fines . los cuales tiende, queda muy atrs del Estado en lo que se refiere la organizacin, es decir, al mecanismo exterior realizado. 21. EL ESTADO Y EL DERECHO.La organizacin del fin del Estado se caracteriza por el amplio uso que hace del derecho. Quiere decir que en este terreno el mvil del egosmo 6 del inters se hace impotente despreciable? Nada de eso, pues por ms que el mismo derecho proclama su, necesidad, no debe su vez dejar de llamar al inters, es decir, la ac-
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cin libre y espontnea del hombre. Por lo general, slo. cnsigue realizar su fin poniendo de su parte al inters. El delincuente no se cuida del fin del Estado 6 de la sociedad; lo que le inspira su crimen es su fin propio nicamente, su pasin, su maldad, su avidez, en una palabra, su inters. Luego con ste mismo se defiende el Estado de los ataques del criminal, dictando la pena. El Estado )e advierte, colocando la pena en la balanza, que, siguiendo su inters, debe meditar cul de los platillos lo llevar. Si con frecuencia, pesar de Ja gravedad de la pena, la amenaza es vana, se debe precisamente que, por lo general, no pasa de ser una simple amenaza, cuyo efecto psicolgico est contrabalanceado, en la conciencia del delincuente, por un clculo de probabilidades que le hace entrever la impunidad. Pero no toda ley conmina con una pena. La ley que obliga al deudor pagar su deuda 6 al poseedor de una cosa ajena restituir sta al propietario, no establece una pena. Qu es, pues, lo que les fuerza someterse? A la verdad, no deben temer incurrir en pena; pero otros inconvenientes les esperan (los gastos de justicia). Y si pesar de esto se siguen tantos litigios temerarios, no ocurre aqu corno en el caso del delincuente; hay la esperanza de que, falta de pruebas, la ley permanecer sin aplicar. Si en esta situacin la ley tiene an en cierta medida al inters por aliado, es, sin embargo, un momento en que la alianza debe romperse, en que la coaccin directa es la nica eficaz. No es el inters quien lleva al homicida ante el juez, quien le conduce la prisin, quien le hace subir al cadalso. Es la coaccin directa. Lo mismo ocurre con el deudor recalcitrante (ejecucin real sobre sus bienes). Para realizar sus fines, el Estado imita la naturaleza. Procede por coaccin directa 6 mecnica, 6 por coaccin indirecta psicolgica. La circulacin de Ja sangre, la digestin de los alimentos, etc., se efectan por la sola fuerza mecnica de la naturaleza. Esta obra por s misma. El Estado procede de igual manera para la aplicacin de las penas, para la ejecucin de las sentencias en lo civil, para la recaidacin de los impuestos.
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En uno y otro caso, el libre arbitrio del individuo realiza otros actos indiferentes para sus fines y desprovistos de toda coaccin. Representan el dominio de la libertad (fsica 6 jurdica) del individuo. Por el contrario, los hechos necesarios para estos fines estn sujetos la coaccin indirecta (psicolgica). La naturaleza, el Estado, el individuo aseguran su imperio. sobre el egosmo por la identificacin de 103 fines y de los in tereses opuestos. Sobre esto reposa la maravilla de que una fuerza que quiere lo menos crea lo ms. Relacionndolo todo consigo mismo, con su yo tan dbil y perecedero y sus intereses tan mezquinos, la humanidad hace surgir obras, brotar instituciones, al lado de las cuales ese yo parece un grano de arena comparado con los Alpes. La naturaleza se muestra igual en las formaciones gredosas de los infusorios. Un ser imperceptible simple vista, eleva una montaa. El infusorio es el egosmo; no conoce ms que s mismo, no quiere ms que para s, y fabrica el mundo.
CAPITULO 1V
EL PROBLEMA DE LA ABNEGACIN
Sumario: 22. Imposibilidad de la accin sin zi7zters.-2. El impera tiz'o categrico de Kant.-2.t. Aparente ausencia del inters en la abnegacin.-5. El inters en la almegacin. 26. Actos desinteresado s.-27. Sistematizacin de los fines /iuma7los.-28. Fines del individuo y de la sociedad...----29. Plan del trabajo. 22.
IMPOSIBILIDAD DE LA ACCIN SIN 1NTERS.Acaba-
mos de ver que obrar en inters de otro no es incompatible con el egosmo. Con una condicin, sin embargo, y sta muy importante: que al trabajar as obre uno al mismo tiempo en provecho propio. Mil hechos de la vida corriente lo demues
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tran; pero quin se atrevera sostener que no hay excep. cion es?
La madre que se sacrifcapor sus hijos no persigue ningn inters personal, ni la hermana de la caridad que expone su
vida al lado de la cama de un apestado. A cada paso se tropieza con un insondable abismo, si se quiere relacionar con el egosmo el mvil de teclos los actos humanos. El mismo egosta reconoce que es incapaz de llevar su abnegacin al punto que acabamos de decir; esto es confesar que el hombre obedece otro sentimiento ms que el egosmo. El sentimiento que gua los actos de que hablamos, se lIa ma abnegacin. No contradice la ley de la voluntad, la ley de finalidad cuya existencia hemos probado. La abnegacin hace querer tambin una cosa fritura; pero por ella el hombre no quiere para s mismo, quiere para otro. Para otro; estas dos palabras encierran todo el nudo de la cuestin. Quien no lo ha meditado, se admirar de que para nosotros esclarezcan el ms arduo problema de la voluntad humana. La cosa se manifiesta muy sencilla, y la experiencia diaria parece demostrarla. Slo el egosta, cuya alma estrecha se rebela toda idea de sacrificio por otro, puede contradecirla. Tambin la cotidiana experiencia nos ensea que la piedra cae; pero una cosa es ver cmo se produce un fenmeno, y otra distinta darse cuenta de l. La ciencia ha tardado mil aos en comprender la cada de la piedra. El problema de la accin desinteresada en favor de otro, es para el psiclogo tan difcil de rtsolver como el de la cada de la piedra para el naturalista. Mejor dicho, la dificultad es mayor en el primer caso. Para el psiclogo, la abnegacin es un fenmeno tan maravilloso corno si de repente viese todas las montaas cubiertas por el mar. 23. Ei. IMPERATIVO CATEGRICO DE KNT.Un filsofo moderno (i) ve en la compasin un hecho misterioso, y este
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Leipzig, i860 pgs. 209, 229, <Es un fenmeno misterioso, del cual la razn no puede darse cuenta innediata y cuyos motivos no pueden apreciarse por medio de la experiencia. Es-el gran misterio de la moral, su primordial feit-
r) SCHOPENIIATJER. Die beiden Grundproblemen der E111-W. 2.1 edicin
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sencillo hecho de sentir, de sufrir con otro, cun atrs se queda, muy lejos, de la itbnegacin prctica, que nos hace obrar en inters de los dems y nuestra propia costa! Otros filsofos no han hallado la misma dificultad. Uno de los ms eminentes en todas las pocas, Kant, considera la abnegacin como una cosa muy sencilla. Para l, la nocin del deber implica necesariamente la completa abdicacin de si mismo; el hombre debe cumplir su deber sin pensar en s mismo, es decir, no con un fin subjetivo (motivo), sino con un fin objetivo. El imperativo categrico de Kant, base de toda su teora de la moral (i), exige que la voluntad se mueva sin ningn personal inters, por el-exclusivo impulso de su principio determinante, sin tener presente el efecto esperado (pg. 20). La voluntad se encuentra libre de todo mvil que para ella pudiera resultar de la observncia de una ley, no quedando para servirle de principio ms que la universal legalidad de las acciones en general (pg. 22). El imperativo excluye toda mezcla de un inters cualquiera como mvil (pg. 6o) (2). El principio de la ley moral no debe buscarse ni en la moral del hombre (el subjetivo) ni en las circunstancias que le rodean aqu abajo (el objetivo). No presta nada )para el conocimiento del hombre, es decir, la antropologa (pg. 56). Es, pues, una simple abstraccin lo que lleva al hombre obrar; no es otra cosa. Kant protesta expresamente contra el fetichismo de la moralidad (pg. 211); el sentimiento de la
meno y el lmite ms all del cual slo la especulaci5n metafsica puede arriesgar algn paso.) Hace este ensayo de explicacin metafsica, pgs. 260 275. Yo creo poder llegar, ms adelante, al mismo resultado por un camino ms sencillo.
(i) Vanse Grundleguig der Metabhysik der Sitien y Die J.t*ik derj5raciischen Vernunfi. Las citas del texto se refieren la edicin de las obras de Kant, publicada por Rosenkranz. Tomo VIU. (2) Fiche, en su Sisiem da- Siiien1e/zre acenta ms la idea. Vase en Schopenhauer, lib. cit., pg. i8i, una recopilacin de citas, por ejemplo: Yo no soy ms que un instrumento, un simple utensilio de la ley moral, y no un fin. -Se debe alimentar el cuerpo, cuidar la salud, con el nico objeto de ser un slido instrumento para el progreso del fin de la razn.
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compasin y de la tierna simpata... es una carga, aun para las personas que opinan bien (pg. 257). La moralidad en el hombre se mide por su respeto la ley moral (pg. 212). No es un movimiento de compasin lo que debe apiadamos de los desgraciados; no es la dulzura de la paz interior lo que debe inspirarnos la fidelidad al deber; el simple respeto la nocin absoluta de la legalidad es lo que solamente ha de guiamos. Y esto, por qu? Porque el imperativo categrico aparezca en toda su majestad y reine slo en elmundol Aun si tuviese poder para ellol (i). No se hace avanzar un carro mediante una lectura sobre la teora del movimiento; bastara el imperativo categrico para mover la humana voluntad? No! La roza sin imprimir sus huellas! Si la voluntad fuera una potencia lgica, debera ceder la coaccin de la idea abstracta; pero es un ser real, al cual no conmueven simples deducciones lgicas. No se agita ms que bajo una presin real. Para la voluntad humana, esta presin real es el inters. 24. APARENTE AUSENCIA DEL INTERS EN LA ABNEGACIN.Ocurren las cosas de otro modo cuando se trata de la abnegacin? Puede aqu la voluntad moverse con ausencia de todo inters? Kant as lo quiere. Si yo hago sacrificios en inters de mis hijos, de mis amigos, con un fin de utilidad general, no lo hago por agradar al Shab de Persia, ni para contribuir la construccin de un templo en la india. Mi abnegacin no adopta ciegamente un fin cualquiera; ejerce una crtica, distingue entre los diversos fines. Para entusiasmarme en favor de uno de stos, debe el que sea tener una cierta relacin con mi yo. El protestante no contribuye al. dinero-de San Pedro; el catlico no subvenciona las obras protestantes; yo no me sacrifico por un extrao como lo hara por un amigo.
(r) El mismo 1(ant tiene en esto tan poca confianza, que confiesa (pg 97) que es iniposible para la razn humana explicar cmo Ta razn pura sin ctros mvies. . . podra ser por s misma prctica.
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Eh FIN EN EL DERECUC)
En el lenguaje corriente, expresa uno esta relacin con las palabras: interesarse por, tornar partido por. Ms adelante (captulo XII) examinaremos en qu consiste este inters y cul es su fundamento. Por ahora, tomemos la idea tal corno resulta de las frases anteriores, que comprende cualquiera. El intersinteresarse por un fines la condicin indispensable en toda accin humana. Obrar sin inters es un no ser, lo mismo que obrar sin un fin. Es un imposible psicolgico (i). Por pequeo que sea, por alejado que est el inters, es necesario que exista para que el fin pueda ejercer su accin sobre la voluntad. Si es el inters la relacin que une el fin con el autor y si no puede concebirse una accin sin inters, el acto de abnegacin debe ceilucarse en la categora de los que se realizan ftctra s. Parece que de este modo perder todo el carcter meritorio que se le atribuye, y tendrn razn, entre los moralistas, aquellos que sostienen que el egosmo es el nico resorte de las acciones humanas. Pero es an pronto para concluir. 2. EL INTERS EN LA ABNEGAC1NAunque la abnegacin supone un inters, reviste un carcter distinto del egosmo. La clara diferencia que el lenguaje ha establecido es perfectamente justa: opone el espritu de desinters, de abnegacin, al espritu egosta, interesado, personal. El egosta que obia para otro permanece indiferente al re sultado obtenido por ste, y preferira conseguir su fin prescindiendo de l. El resultado es para el egosta un medio. En el acto de abnegacin, por el contrario, es precisamente ese resultado lo que quiere su autor. Si el fin se le escapa, se abstiene. Nadie se precipita en medio de las llamas, de las dias, para salvar un ser ya abrasado- 6 ahogado. La muerte de este ser puede llevar al suicidio; pero esto ya no es abnegacin, pues no es obrar en proveho de otro. El sentimiento de haber procurado el alivio ajeno, la ajena alegra, es lo nico que so-
SCHOPENHAuER, pg. 165 Querer sin inters es querer sin motivo; es un
efecto sin causa.
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licita al protagonista del acto de abnegacin. Recibe en su propia alma el reflejo del bienestar, de la alegra que ha pro prorcionado. Esto es la nica participacin que solicita; y este poco es lo que, precisamente, imprime la abnegacin hermosura y grandeza. El hombre generoso no se complace con elbeneficio que realizaen esto no habra ms que el fro sentimiento del deber, sin el calor de un destello del alma; experinienta una satisfaccin desprovista de toda personal preocupacin; es el resultado, el bienestar de otro, lo que le regocija. Hay en ello una recompensa!, dir el egosta, Isiempre, pues, el egoismol Pero que examine si l le conviene. Es indudable que, para el egosta, la gloria del hroe que, para no dejarlo caer en manos del enemigo, hace volar el barco el castillo que defiende, y perece entre los restos, no tendr i.iingn atractivo; sacrificar as toda una existencia, es pagar muy caros algunos instantes de satisfaccin ntima. El precio y la ganancia se encuentran en la misma relacin que si, para calentarse, encendiese uno su estufa con billetes de Banco. El egosta calcula de muy diferente modo: la abnegacin es un lujo que no se permite; en el fondo de su conciencia la tacha de locura en los dems trata de ponerla su nivel mezclndola con alguna vulgar preocupacin personal. Es evidente que lavanidad, la esperanza en la gratitud, en el i'econoci miento otras consideraciones de este gnero, pueden mezclarse con la bnegacin; peio tambin est fuera de duda que no deben formar parte de ella. 26. ACTOS DESINTERESADOS.Al lado de la abnegacin el lenguaje coloca el desinters. Poco importa que estas pata-bras sean sinnimas que un matiz las separe; en realidad el distinto matiz existe y convendr recordarlo cuando la ocasin se presente. Pueden distinguirse dos maneras de obrar Sin inters personal: la que deja indiferente al egosmo, que no lo perjudica ni lo aprovecha, y la que impone al autor un sacrificio., llevndole la abnegacin. EL derecho consagra esta dis. tincin. Entre los actos que uno realiza sin tener un inters
propio (actos liberales) el derecho romano coloca en la cate-
gora de actos desinteresados: los contratos de complacencia (abandono gratuito del uso de una cosa, comnwdalum, recariitm; conservacin gratuita de una cosa ajena, depositum; gestin gratuita de los negocios de otro, madatum, negotioru ni gestio). Coloca en la categora de la abnegacin: la donacin
'donatio) .y sus especies: ftollicitalio el votum. La donacin es

la forma jurdica de la abnegacin patrimonial, del sacrificio patrimonial (i). En resumen: en todo acto en provecho ajeno, su autor persigue al mismo tiempo un fin que le es propio. En el acto egosta lo que da-est compensado, en la medida de los clculos humanos, por lo que espera recibir. En el acto desinteresado, el equilibrio se ha roto con frecuencia en un grado tal, que desde el punto de vista del egosmo se hace incomprensible. Resulta, pues, que el egosmo no es el nico mvil de la voluntad humana; que existe otro. Llarnmosle abnegacin, desinters, espritu de sacrificio, amor, decisin, beneficencia, compasin, etc., no estar por eso mejor definido. Mientras falte esta definicin se nos escapar la importancia del fin en la voluntad humana. 27. SISTEMATIZACIN DE LOS FINES HUMANOS.En vez de buscar la solucin de esta cuestin en nosotros mismos, creo que debernos perseguirla en el mundo real. Cul es, en el mundo, el papel de esos dos mviles, cul es su participacin en el funcionamiento de la vida humana? Esto es lo que se necesita examinar. Comprobando si importancia en este terreno, encontraremos su esencia. La vida humana se compone del conjunto de los fines hu(i) En las disposiciones de ltima voluntad no hay, psico14ricamente abne gacin;jurdicamete se distinguen de la donacin en que ambas suponen un aumento del patrimonio del gratificado; pero slo la segunda supone una disminucin del patrimonio del donante. Se puede aplicar Jo que el jurista romano dice de una de ellas, de la mans causa diza1io: (ma-is) se vuli, quam eum, cu donal, En la donacin entre vivos ocurrre lo contrario: magis eum quam se haere mdl. Psicolgicamente, esta es la dife!encia ms exacta entre las dos especies dt donacin.
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manos. Nuestra tarea consiste, pues, en establecer la combinacin de los fines humanos. Digo la combinacin para significar queno entiendo que deban solamente yuxtaponerse los diversos fines, sino que tratar de descubrir su ntima correlacin, demostrar su encadenamiento recproco, desde el ms elevado al ms humilde; mejor an, su filiacin necesaria. Hago una reserva, sin embargo. Me dirijo al jurista; muchos detalles de este trabajo slo para l tienen inters. S:lo para l emprendo este estudio de los fines humanos, de ningn modo destinado los psiclogos. Me hara entender mejor diciendo que voy desarrollar una teora de la vida prctica, para responder, finalmente y con seguridad esta cuestin: en qu consiste el fin de la voluntad frumana? 28. FwEs DEL INDIVIDUO Y DE LA SOCIEDAD.Efl dos grandes grupos se dividen los fines de toda. la existencia hu mana: los del ind,viduo y los de la comunidad ('sociedad. Esta distincin constituir la base de nuestro examen. Yo no pienso, como, el derecho natural, romper arbitrariamente la rda cin histrica que une al individuo con la sociedad, aislando uno de otra y pouiendo la existencia para s, puramente imaginaria, la existencia para los dems, 6 sea la vida real en la sociedad. Yo tomo al hombre en la posicin que de hecho ocupa en la vida real. Escrutando su vida, pondr de relieve los fines que tienen por objeto su propia persona, con exclusin de la sociedad, es decir, de otra persona de otro fin superior. Estos fines, que nacen del individuo y l se dirigen, se designan, sabido es, con el nombre de fines egvistas. De ellos, tres solamente merecen nuestra atencin; yo los uno llainndolos, en general, de afirmacin individual egosta de s mismo, y distinguindolos por sus tres diversas tendencias de afirmacin: fsica, econmica y jur4ca. Los fines que comprende el segundo grupo son los fines sociales, sea los que tienen por objeto la vida en comunidad y los cuales se refiere tambin la misin del Estado. Su inters, para nosotros, no estriba en ellos mismos; nos importan por la manera segn la cual la sociedad y el Estado llaman al
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individuo para cooperar su realiz3cin. La actividad en este sentido desplegada por el individuo estar calificada exacta -
mente de social. Dos mviles engendran la accin social del

individuo. Conocernos ya el primero: el egosmo. El Estado y la sociedad se sirven de l mediante la recompensa y el castigo. El segundo mvil es el que dala clav del problema de la abnegacin. Es el sentimiento del destino moral de la existencia; el individuo no existe solamente para si; es solidario de la humanidad entera. Obedeciendo este sentimiento y realizando as el fin supremo de su existencia, el hmbre se afirma s mismo y los actos de esta categora constituirn lo que llamar la afirmacin moral del individuo. 29. PLAN DEL TRABAJO.En el captulo siguiente examinaremos la afirmacin egosta de s mismo. Corno transicin i la accin social, estudiaremos la sociedad (cap. VI) Abordaremos seguidamente los dos mviles egostas del movimiento social: ci salario (cap. VII) y la coaccin (cap. VIII). El primero se refiere, sobre todo, las relaciones; el segundo al ambos toman cuerpo en el Derecho. Despus de esta exposicin viene la afirmacin moral de s mismo. sta supone la existencia de la moralidad, y ve en ella la condicin ideal para la existencia del individuo, el equilibrio completo entre el fin subjetivo y el fin objetivo de sus actos. -Pat-a darse cuenta de esta armona entre el sujeto y la moralidad objetiva, necesitamos analizar esta ltima, y de. mostrar cmo se concilian, su concepcin y realizacin subjetivas, con la teora de la voluntad q'e antes hemos desarrollado, y que no reconoce ms que la accin del.sujeto por s mismo. A este problema se consagr el captulo noveno:
la teora de la moralidad.
Conocedores as de la nocin de la afirmacin moral de s mismo, estudiaremos las dos formas bajq las cuales se mani fiesta: el sentimiento del deber (cap. X) y ci amor (Cap. XI). Si conseguirnos as trazar el cuadro de -todos los fines por los cuates puede el hombre obrar, llegaremos la cuestin en suspenso en el tema de la voluntad, y que concluir con la
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explicacin de otras dos nociones: el inters y el fin (captulo XII). En la segunda parte de la obra aplicaremos al De-
recha las nociones que hayamos adqurido.
CAPTULO V
LOS FINES 1)E LA AFIRMACIN EGOSTA DE S MISMO.
Sumario:o. Afirmacin fsica de si mismo. conservacin de la existencia.-3 r. Afirmacin econmica de s mismo. El patrimomo.?2. Forma establecida ftor el Derecho para la rotecezn de la vida y del patrirnonio.. Aforismos fu?!damentales del Derecho objetivo. 3zj. Elementos del a/r-
mana. El trabajo. ji. El cambio. ---36. El cc'n/rato.-37. La afirmacin jurdica de si mismo.-38. Valor ideal del Derecho.
30. AI'IRivIAcIN FSICA DE S MISMO. -CON SERVACIN DE LA EXISTENCIA,En la afirmacin egosta de s mismo, el individuo existe para s, y es l mismo el propio fin de su existencia. De la triple tendencia en la afirmacin de s mismo, la afirmacin fsica es la forma menos noble de la finalidad en el hombre. Nos transporta al perodo aninaI, donde la hemos visto surgir por vez, primera en la creacin animada (cap. II). El primer fin propuesto la voluntad del hombre, la naturaleza se lo traza como al animal'- es la conservacin de la existencia. 'El malestar y el dolor le ensean lo que es perjudicial su naturaleza, y le llevan evitarlo; lo atractivo, ci placer, la salud, le dan la certidumbre de liallarse conforme con las condiciones de su existencia. Mas la inteligencia humana conduce al hombre por este camino de distinta manera que al animal. El hombre, no slo tiene la penetracin y el culto de las ms refinadas condiciones de existencia, sino que ha recibido el don, de mirar al pasado. y ver el porvenir. En la.
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mayor parte de los casos, la afirmacin fsica del animal no se refiere nuis que al instante presentecalmado su apetito, el animal generalmente no se preocupa del siguiente da, y. por lo regular, aquella afirmacin nace de su propia experiencia. El hombre, al contrario, est guiado por su experiencia personal y por la de sus semejantes, no slo la de individuos determinados, sino la de la raza entera. Su cuidado no se limita, como el del animal, al presente; prev lo porvenir, en. especial asegurndose de antemano los medios futuros de subsistencia. Esta preocupacin del maana, fruto de la dolorosa experiencia de la humanidad en una poca en que ya la naturaleza no conceda sus dones sin hcerse rogar, es el origen prctico del patrimonio; es decir, la tendencia, no slo satisfacer las necesidades del momento, sino asegurar recursos para las del porvenir.
D. AFIRMACIN . ECONMICA.EL PATRIM0NIO.Lle-
gamos as la segunda forma de afirmacin de s rniswo,la forma econmica. El inundo animal no ofrece ms que dispersas y dbiles huella. Su punto de partida, en su. fundamento, y segn la historia, se relaciona con el fin de la conservacin fsica de s mismo. A medida que los fines de la vidase elevan, el hombre, por su parte, se afirma ms noblemente. La vida asegurada para lo futuro engendra la idea del futuro bienestar; la lucha para adquirir lo necesario hace pensar eii los superfluo, en lo agradable; la satisfaccin del estmago se agrega la de la vista, del espritu, de! corazn. El patrimonio se constituye por doquiera va la civilizacin; sta crea incesantement nuevas necesidades, descubre nuevos fines, y, fiel servidor, el patrimonio lo suministra todo. A cada fin, cada funcin del individuo, de la sociedad, del Estado, el patrimonio aporta una poderosa ayuda; es la expresin de las virtudes y de los vicios del individuo, y de la nacin. Se juzga del carcter y de la educacin del hombre
segn el modo que tiene de usar su patrimonio. El hombre se

pinta si mismo por el - empleo que hace de aqul. Con frecuencia no es solo el autor de su fortuna, pero casi siempre
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es responsable del uso que de ella hace. La moneda que sale del bolsillo habla con mayor elocuencia que las ms hermo.
sas frases, que los discursos ms persuasivos, que las mis-
mas lgrimas. El libro de gastos de un hombre dice bastante ms sobre su carcter de lo que se aprendera en sus memonas. En su origen simple seguro de la existencia fsica, el patrimonio ha concluido por llenar una misin de civilizacin universal. No se concebira esta importancia moral adquirida, si para una fraccin importante del pueblo no hubiese conservado siempre, sea exclusiva, sea principalmente, su funcin primordial de asegurar el sostenimiento de la existencia fsica. El poder del patrimonio en manos de aquel que posee ms de lo qu reclaman sus necesidades fsicas, y aun su bienestar, estriba en la obligacin, para los que poseen menos, de tra bajar sin descanso como medio de asegurar su existencia.
32. FORMA ESTABLECIDA POR EL DERECHO PARA LA
fin de la conservacin de la vida ha hecho nacer el patrimonio sin patrimonio no hay en ella porvenir asegurado; el fin de la conservacin de la vida y el del patrimonio, llevan uno y otro al derechosin derecho no estn asegurados vida ni patrimonio. La forma bajo la cual el derecho objetivo protege estos dos intereses es, como se sabe, la del derecho subjetivo. Tener un derecho quiere decir que existe alguna cosapara nosotros, que el poder del Estado nos reconoce, y por la cual nos otorga su -proteccin. Lo que existe para nosotros puede ser: i. Nosotros mismos: En trminos jurdicos, es el derecho la personalidad. La razn moral de esta nocin se traduce en la regla. siguiente el hombre es un fin en s mismo. El esclavo no existe para s mismo, sino para su dueo; no es en s mismo un fin, es slo un medio al servicio de los fines de otros. 2. Una cosa: El lenguaje jurdico designa la razn del destino de -la cosa
PROTECCIN DE LA VIDA Y DEL PATRIMONIO.El
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para nuestros fines, como el derecho a la cosa, 6 sea la propiedad, tomada esta palabra en su sentido amplio (i). 3. Una persona: sea en su totalidad,. y con reciprocidad en razn su destino (las relaciones jurdicas en la familia), sea en vista de prestaciones aisladas (la obligacin). El trmino jurdico para expresar la razn de su destino para nosotros, es el derecho de ciudadana. En presencia del derecho se coloca el deber. El derecho nos dice que existe alguna cosa para nosotros; el deber nos revela que. existimos para otro; pero esta existencia para otro. no absorbe todo el fin de nuestro destinoesto sera la esclavitud., no esins que un elemento aislado. 33. Los TRES AFORISMOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO OBJETIVO.La posicin del hombre, en el mundo se sintetiza con tres aforismos: los dos primeros, concernientes su derecho; el tercero indica sus deberes en el mundo: 1.0 . Existo para m. 2.0 El mundo existe para m.. 3.0 Existo para el mundo. Son las tres piedras angulares de todo el orden del derecho, como de todo el orden moral del mundo. . Sobre ellas. reposa 'todo: la vida privada, la vida familiar, las relaciones,, a sociedad, el Estado, las relaciones de los pueblos, su razn de reciproco destino en los contemporneos corno en los. pasados (cap. VI). 34. ELEMENTOS DEL PATRIMONIO. EL TRABAJO. Volva-mos al patrimonio, causa de esta digresin. La nocin del pa-. trimonio implica, para la concepcin jurdica, la regla siguiente: que la naturaleza existe para el hombre (2). Pero la. naturaleza no dispensa gratuitamente sus fvores; el trabajo.
(1) En este sentido tienen costumbre de emplearla los filsofos y los economistas; as entendida, compiendc la propiedad en el sentido jurdico: la posesin, los derechos sobre Ja posa ajena 'y el derecho hereditario. (z) El jurista romano deca: Omnesfrucius rerum natura /sominurn gratia: compa:'avit, L. 28, prr. x de usur. 22,I).
4. El Estado:
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...
4.7
y los esfuerzos del hombre deben arrancrselos. Si su propia fuerza es impotente para ello, debe recurrir la de otro. Esto se realiza, generalmente, gracias una equivalente prestacin: el salario. El derecho reconoce Ja necesidad de recurrir al trabajo ajeno y protege los contratos que tienden ejercitar aqul. As, adems. de la cosa, viene el trabajo colocarse en el sistema del derecho patrimonial. El trabajo ha seguido al patrimonio en su marcha ascendente, pasando del ms inmediato al ms elevado fin: del cuidado de la vida fsica los fines cada vez ms nobles. Reviste desde luego la forma primitiva: el cultivo de la tierra, la adquisicin de aquello que se relaciona con la vida fsica, y se aplica despus, en la medida de los progresos de la civilizacin 1 tareas ms y mas elevadas. 35. EL CAMBIO.El trabajador da el fruto de su labor cambio del dinero; la otra parte da el dinero cambio del trabajo. Ambos sienten una ms urgente necesidad de lo que adquieren que de lo que poseen. El salario es el medio de dirigir el sobrante dela fuerza obrera all donde sta puede encontrar su mejor empleo, tanto en inters del obrero como de la sociedad, falta de cuyo empleo aquella fuerza holgrf a .6 permanecera en parte. improductiva.-. Lo mismo ocurre con la cosa cambiada por otra (contrato de cambio en el sentido jurdico), 6 por dinero (venta). La operacin. consiste, de una y otra parte, en el abandono de una cosa que no nos es til y no tiene su verdadero empleo, trueque de otra que se puede utilizar. El cambio es, pues, el medi de llevar cada cosa al punto de su destino.. Ninguna cosa se inmoviliza all donde no puede realizar su destino econmico, que es servir al hombre; cada una bttsca . su verdadero propietario (i): el yunque va al herrero; el violn espera al msico; el traje usa
(i) Entendindose que es en el terreno en que la cosa puede realizar sus investigaciones. Un cuadro de Rafael puede buscar en el mundo entero; un yunque no puede buscar ms que los herreros de las cercanas. Igual ocurre con la fuerza obrera: un simple obrero de fbrica no puede buscar con tanta amplitud como un perfecto tcnico; ni la costurera con tanta corno la tiple de. pera; ni el maestro de escuela privada con tanta como el sabio,
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do busca las espaldas del pobre;, el cuadro de Rafael va dar, al .Museo. El cambio es la providencia econmica que conduce cada cosa (objeto fuerza obrera) su destino.
Hablando del destino de la cosa, transportamos al mundo de la materia la nocin de finalidad, que, segn nuestra propia
teora, se refiere nicamente la persona. La expresin se justifica fcilmente. Se limita reconocer en la cosa un medio eficaz para realizar el individuo sus fines. Lo que la cosa debe procurarle, se considera corno contenido en ella, corno su destino objetivo, corno el fin mismo de su ser. El fin econ-, mico de las cosas no es ms que-la apreciacin subjetiva de su utilidad, ya sea que exista por s misma 6 que haya sido creada por el trabajo humano. La utilidad, la capacidad, la oportunidad, el destino, el fin de la cosa, cualquiera que sea el nombre que nos plazca darle, se deriva de la operacin que con anterioridad hemos analizado, al examinar la finalidad en el animal: el establecimiento de una relacin de finalidad, no concreta sino abstracta, concebida segn un juicio absoluto, independiente del caso particular. Los fines de las cosas son los fines del individuo, perseguidos por ste por medio de esas cosas. La insensible dilatacin del horizonte de la finalidad del hombre, se traduce histricamente por el acrecentamiento de la utilidad ccon rnica de las cosas. El contrato de cambio, procurndole cada parte lo ms til para sus fines, es, desde el punto de vista del individuo, un acto de afirmacin econmica de si mismo; las relaciones de cambio que abarcan el conjunto organizado de estos actos aislados, constituyen el sistema 6 la organizacin de la afirmaci6n econmica del hombre. Cuanto ms se desarrollan las relaciones de cambio, ms se extiende la esfera. en que se mueven, ms se acrecienta el nmero de las riquezas que aqullas pueden avalorar, y las facilidades que ofre. cen, y ms tambin se hace posible, fcil, adelantada para el individuo, la manifestacin de su afirmacin econmica, Un nuevo artculo de comercio proporciona pan miles de personas; la apertura, la abreviacin de un camino; el perfeccio-
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namiento de los medios de transporte, un flete ms ventajoso;. cn unapalabra, todo lo que permita extender el empleo de
las cosas y de la fuerza obrera, lleva la vida y el bienestar all
donde reinaban la necesidad y la miseria; el. hombre que antes mora de hambre hace hoy una fortuna. 36. EL CONTRATO.La forma de las relaciones de cam bio es el contrato. El jurisconsulto lo define: la concurrencia del consentirnLnto (consensus) de dos personas. La definicin es jurdicamente exacta, porque el elemento obligatorio del contrato estriba en la voluntad. Mas para nosotros, en que el estudio se refiere no la voluntad como tal, sino al elemento determinante de sta, 6 sea el fin, la cuestin presenta otro aspecto, ms instructivo en opinin ma. Si el fin determina la voluntad, el hecho de que las voluntades de dos ms personas vengan recaer en un mismo punto (convenire, conven/jo), prueba la concordancia de sus fines 6 de sus intereses el acto que meditan, acto de una de ellas de las dos, realizar este fin comn. La entrega de la cosa vendida, trueque del precio estipulado, procura comprador y vendedor lo que cada uno deseaba obtener del otro. Su contrato demuestra la coincidencia de sus intereses, no tericamente, indicando que sus respectivas especulaciones se basan en la realizacin de una sola y misma coyuntura, sino como fin prctico de una cooperacin para la cual ambos se unen. Pero los que hoy son intereses comunes pueden maana convertirse en contrarios. En este caso la parte cuyo inters se ha modificado desear la ruptura del contrato, en tanto que la otra conservar el mismo inters ea su ejecucin. Si entonces no interviniese l derecho, valindose de la coaccin, para mantener el contrato, . lo convenido quedara sin ejecutar por falta de actual equilibrio en los intereses presentes. Desde el punto de vista .de la idea de finalidad, el reconocimiento de la fuerza obligatoria de los contratos constituye la seguridad del fin, origen de las convenciones, contra las ulteriores mudanzas de intereses y contra los cambios d opinin de las partes en la apreciacin de aqullos. La modificacin de los
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EL, FIN EN EL DERECHO
intereses noejerce sobre los contratos influencia jurdica (i). El que exige la ejecucin del contrato originario demuestra con ello que su inters no ha variado; la negativa del adversari prueba que su inters ha cambiado 6 que lo estima de diferente modo. Si la misma modificacin se ha producido tambin en el primero, la ejecucin del contrato no se lograr. El inters es la medida de la ejecucin, lo mismo que de la conclusin de todos los contratos. La persona, es decir, el fin de su conservacin, ha dado origen al patrimonio. Este asegura la realizacin del fin de coriservaein. Juntos, su vez, hacen nacer el derecho, sea, la garanta por el Estado de sus respectivos fines. Sin el derecho esta garanta dependera exclusivamente de la fuerza fsica del sujeto. La nocin del derecho encierra en s dos elementos: un conjunto defines y un sistema de realizacin de stos. Lo mismo que la persona y el patrimonio reclaman el derecho, el derecho reclama el Estado; es la impulsin prctica del fin, no la lgica de la nocin, quien la transicin impone. 37. LA AFIRMACIN JURDICA DE S MISMO.El derecho comprende Ja persona entera. La afirmacin por el individuo, de esta condicin de su existencia, constituye lo que llamamos la afirmacin jurdica de s mismo. Comprende sta todo lo que la persona es, todo lo que tiene: su cuerpo y su vida, su honor, su patrimonio, su familia, su posicin pblica. Por relacionarse con su patrimonio, parece absorber la afirmacin econmica de s mismo; pero no hay idetidad. En el fin de la afirmacin econmica de s mismo, es decir, de la adquisicin de un patrimonio, no es el derecho la cosa sino la cosa mis(i) All donde el derecho, de un modo excepcional,autcriza la rescisin del contrato, en atencin posteriores circunstancias (por ejemplo, revoca-
cin del mandato, disolucin de la sociedad, demanda de restitucin del depsito antes de la poca convenida, rescisin del inquilinato), hace del sostenimiento del contrato para el que, tiene derecho una cuestin de in.ters; no es el estado anterior, sino el actual del inters, el que es decisivo para esta parte. La doctrina jurdica comprueba sta. configuracin especial de la relacin contractual en los casos particulares, y no la menciona en la teora general de los contratos. .
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ma la que se quiere. Si fuese de otro modo, el ladrn no robarla, porque el robo no le proporciona el derecho sino la cosa. Desde el punto de vista del fin puramente econmico de la adquisicin de la casa, y. medios propios para conseguirla, el valor de la cosa es, pues, el elemento decisivo. Lo mismo ocurre al ladrn; por unos cntimos no se arriesgarcomo por mil pesetas, y tampoco el obrero trabajar tanto por una peseta como por diez. Igual consideracin se aplica la conservacin econmica de la cosa: nadie expone cinco duros para ganar una peseta. 38. VALOR IDEAL DEL .DERECHO.Para la afirmacin de Ja cosa su valor econmico es, por lo tanto, el punto capital. Pero no lo es as para la afirmacin del derecho la cosa. Puede serlo, pero no debe serlo. La lucha por el derecho la cosa puede, en efecto, presentarse de tal suerte, que interese igualmente la persona. Ya no se trata entonces de la cosa; es la persona quien se pone en juego. Parte de la afirmacin de s misma como sujeto de derecho. El elemento econmico se desvanece, como desaparece en el caso de lesin de un derecho que se refiere directamente la persona: el atentado al honor. El estudio que hice de la afirmacin jurdica de s mismo en mi obra: La lucha or el derecho (1), me releva de continuar aqu un examen ms detallado de la cuestin. Henos aqu al final. El anlisis de las tres tendencias de la afirmacin egosta de s mismo nos ha enseado, no slo los' fines principales de la existencia individual circunscrita s misma, sino tambin la fuerza impulsiva prctica de la nocin del fin. Esta lleva, sin cesar, ms lejos: de la persona al patrimonio, de ste al derecho, del derecho al Estado. La idea de
(i) No he de contestar la burla que en bastante frecuencia han hecho. de mi opinin, presentndola como si fuere necesario seguir un proceso por cada derecho discutido. He 'indicado bastante claramente las condiciones indispensables para que yo admita el deber de afirmar uno su derecho.:' Pero nada vale la claridad de una tesis, cuando hay obscuridad en la cabeza del lector, cuando las gentes se lanzan juzgar un escrito sin saber leer y, 1le gando al final, no saben lo que al principio han ledo, .6 achacan al autor absurdos de que deberan hacer responsable su., torcida manera de leer y de pensar.
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finalidad no cesa en su evolucin ms que cuando ha franqueado las ltimas cumbres.'
Como se ve,. si hasta aqu nos hemos colocado desde el punto de vista del individuo, esto no quiere decir, como ya hemos explicado anteriormente, que podamos concebir al individuo aislado en s mismono hubiramos podido, al lado de la regla: existo para m, escribir las otras das: el mundo existe para m; exisLo para el mundo; no hemos hecho ms que describir la posicin que toma el individuo frente al inun do, cuando contempla' ste exclusivamente desde el punto de vista de su inters. Vamos ver cmo este inters, tomando el mundo su servicio, se pone servicio del mundo.
CAPITULO VI
LA VIDA POR Y PARA OTRO, SEA LA SOCIEDAD
Sumario: Y9. Utilidad, para la sociedad, de la vida. individual.-4o. La vida en sociedad: cada uno por los dems y para las dems.-41. Duracin de la accin ejercida sobre el mnndo.-42. La herencia en la historia de la civilizacin. Notoriedad del nombre, medida del valor. 44. Aplicacin ti los pueblos: la vida social es la ley soberana de a ci viliz2cin.-45. Formas de la realizacin de esta ley.. Actos voluntariosy actos obligatorios.-47. Nocin de la sociedad.-48. Relacin entre a sociedady el Estado. Univer-
salidad de la saciedad.
39 UTILIDAD, PARA LA SOCIEDAD, DE LA VIDA INDIVIDUAL.Toda nuestra civilizacin, toda la historia de la bu-
.manidad reposa sobre la aplicacin de la existencia individual . los fines de la comunidad. No hay vida humana, que exista nicamente para s misma; toda vida existe al mismo tiempo
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para el inundo; tozlohombre, por nfima que sea la posicin que ocupe-, colabora al fin de la civilizacin de la humanidad. El obrero ms modesto contribuye esta tarea; el que no trbaja, pero habla, concurre tambin esta obra, pues conserva vivo el tesoro tradicional del lenguaje y ayuda su propagacin. No puedo concebir una existencia humana tan humilde, tan vaca,tan estrecha .y miserable que no aproveche otra existencia. A veces una existencia semejante ha sido para el mundo un manantial de. beneficios La choza del pobre ha contenido muchas veces la cuna del hombre de genio; la mujer que lo concibi, que lo aument con su leche, que le pro.digo sus cuidados, ha prestado la humanidad un servicio tan grande como no le prestaron muchos reys desde el trono. E! nio 'aprende con frecuencia ms de] nio que de sus padres y maestros juntos. Los juegos con sus camaradas le prestan a veces, para la vida prctica, una enseanza ms eficaz que todas las lecciones de sabidura y de virtud. La pelota que trata de apropiarse le da la primera nocin prctica de la propiedad, y la impresin de vergenza que le causa el conocimiento de los vicios de sus compaeros le proporciona la primera moral.
40. LA VIDA EN SOCIEDAD: CADA UNO POR LOS OTROS Y
para s, como tampoco Por s slo; cada uno existe por los otros y para las otros, sea
PARA LOS OTROS. Nadie existe slo
intencionadamente no. Lo mismo que el cuerpo refleja el calor que del exterior ha recibido, el hombre extiende su alrededor el flido intelectual moral que ha aspirado en la atmsfera de civilizacin de la sociedad. La vida es unarespiracin incesante: aspiracin, espiracin; esto es tan exacto como en l vida fsica, en la vida intelectual. Existir para otro, con reciprocidad casi siempre, constituye todo el comer-. cio de la vida humana. La mujer existe para el hombre,.y ste su, vez para la mujer; los padres existen para los hijos, y stos para aqullos. Amos y, criados, patronos y aprendices,
maestros y obreros, amigos y amigas, la comunidad y sus

miembros, el. Estado y sus ciudadanos, la sociedad y el hom-
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bre particular, pueblo y pueblo y cada pueblo y la hmanidad, dnde encontrar una relacin en la cual uno no exista para el otro y recprocamente? Y sin hablar de situaciones
permanentes que constituyen las formas fijas de nuestra vida,
cuntas veces obra el hombre por la sola fuerza de su presencia, por su ejemplo, por su personalidad, por la palabra que pronuncia!
41. DURACIN DE LA ACCIN EJERCIDA SOBRE EL MUN-
oo.En vano abro los ojos; por todas partes compruebo el mismo fenmeno; nadie existe para s slo, cada uno existe al mismo tiempo para los dems, para el mundo. Solamente que cada uno se forma de su mundo una idea distinta, por la medida y duracin de la accin que ejerce. Para uno el mundo es su casa, sus hijos, sus' amigos, sus clientes; para otro abarca en s un pueblo todo, la humanidad entera. En la vida de los hombres, aqu, se sintetiza el beneficio para la sociedad en la suma de patatas, de trajes,, de botas, etc., producidos; all, el genio de ui:i gran poeta, de un artista, los descubrimientos del tcnico, del sabio, la obra del hombre de Estado, traen incalculables resultados. El hombre vulgar, en efecto, no deja despus de su muerte ms qu huellas, bien pronto desvanecidas; la existencia de un grande hombre no aparece' con todo su brillo y esplendor, no deja madurar sus ms ricos frutos hasta que se ha extinguido. Despus de los siglos, cuando la ceniza del hombre de genio se ha dispersado, des. de mucho tiempo antes, en todas direcciones, su espritu trabaja an por el progreso de la humanidad. Homero, Platn, Dante, Shakespeare..., quin los nombrar todos, los hroes del pensamiento, los divinos maestros del arte y de laenca, cuyo influjo todava se hace sentir? Viven an para nosotros, y ms grandes que nunca! Han cantado, han enseado, han pensado para la humanidad entera!
42. LA HERENCIA EN LA HISTORIA DE LA crvILIZACIN.
Eni este trabajo pstumo de las vidas que fueron, descubrimos los contornos de la existencia para otro. En esto estriba la garanta y el progreso de toda nuestra civilizacin. Se define
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con la expresin jurdica de herencia. Mi existencia no termina conmigo mismo, aprovecha otro; tal es el pensamiento que sirve de base al derecho hereditario. El jurisconsulto no reconoce al derecho hereditario otro objeto que el patrimonio. Para l la herencia es el sedimento econmico del individuo, el total de su vida, expresado por pesetas y cntimos. Por el contrario, los ojos de la historia, de la filosofa, la nocin de la herencia comprende toda la civilizacin humana. La sucesin es la condicin de todo progreso humano, en. el sentido, de la historia de la civilizacin. El sucesr utiliza la experiencia de su predecesor, realiza el capital intelectual y moral de ste. La historia es el derecho hereditario en la vida de la humanidad. Existir j5ara otro comprende, pues, dos. direcciones distin7 tas: los efectos de nuestra existencia sobre el mundo actual, sus efectos sobre el mundo del porvenir. El valor de la existencia humana, el mrito de los individuos y de los puebios, se miden por la intensidad de esta doble accin. 43. NOTORIEDAD DEL NOMBRE, MEDIDA DEL VALOR.Ya se sabe que la nocin del valor es relativa, indica el grado de utilidad de una cosa para uno t!i otro fin. Esta nocin, aplicada la vida humana, se traduce as: Dnde est el beneficio realizado por la sociedad? El valor de toda existencia se encuentra all, la vista de la sociedad. La notoriedad ligada al nombre es una de las medidas de este valor. Por regla general, nuestro nombre vale y dura lo qu dura y vale nuestra importancia en el mundo. El nombre histrico que flota en la vida, prueba que el que lo ha llevado sigue viviendo para el mundo. En efecto, la gloria, unida este nombre, no es el simple tributo de reconocimiento pagado por el mundo, es la afirmacin de la continuada influencia del personaje. El mundo permanece indiferente ' la propia grandeza del hombre; slo se preocupa de lo que para l ha sido. En los anales de. la historia, como antes el nomen en el libro domstico del romano, el nombre es un capitulo de deuda; nada se inscribir en el activo del genio que no ha producido para el mundo. La
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notoriedad del nombre marca la importancia del que lo lleva; esto es cierto, hasta en el humilde, en el ms nfimo mundo
de la vida burguesa Hasta en estas regiones la notoriedad se r.extiende en la medida que el nombre aprovecha la sociedad y que sta lo sabe; el del obrero slo es conocido por sus camaradas; toda la regin conoce el del dueo de la fbrica. Un nombre clebre atestigua, pues, no slo que alguien ha
llegado ser alguna cosa para la sociedad para el mundo,

sino que stos han adquirido conciencia de esa elevacin. Es el reconocimiento de su deuda por la emisin de una letra de cambio extendida sobre la gratitud humana. La deuda existe sin la letra de cambio, pero slo sta la confirma sin rplica posible. El valor del crdito no se mide por el honor que resulta de su pago; reside en la garanta que da al portador de la letra de que su vida no ha sido intil para el mundo. La sociedad no investigar cules habrn sido los mviles de sus acciones, orgullo, ambicin 6 solamente deseo de ser til la humanidad; se atiene al resultado sin preocuparse del motivo. Y esto est bien. Porque si ella otdrga tambin sus laureles al que no ha ambicionado ms que un salario, sabe asegurarse el concurso de ste para sus fines; la recompensa que le otorga slo puede ser envidiada por el que codicia el salario del obrero. Los laureles no se recogen sin trabajo; 'para merecerlos hay que apostar la vida entera. Esto se aplica los pueblos lo mismo que los individuos.
44. APLICACIN LOS PUEBLOS: LA VIDA SOCLAL ES LA LEY SOBERANA ,DE LA CIVILIZACIN.Los pueblos, no slo
existen para s mismos; viven para los otros pueblos, para la humanidad (i). Su influencia no desaparece con ellos; se extiende sobre las ms alejadas pocas, en la medida de la importancia de su accin en el mundo. El arte de los griegos ,. su literatura y su filosofa; el derecho de. los romanos, siguen siendo la inagotable fuente de nuestra educacin. Las .obras
t.z, pg. ys.
(i) Vase el desarrollo de esta idea en mi E,i(u del Derecho Romanos
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maestras de hermosura, de nobleza, de podero, que nos han legado en sus obras de arte, en sus ideas, en el recuerdo de sus grandes hombres ,y de sus acciones, enriquecen todava nuestro siglo. Todos los pueblos cultos han colaborado en nuestra moderna civilizacin. Si pudiramos analizar sta en sus elementos, remontndonos hasta sus primitivos orgenes, obtendramos toda una lista de pueblos, y an con los nombres de algunos que no figuran en los anales de la historia. Para convencerse de ello, basta con los resultados todava embrionarios de las investigaciones sobre la historia de la civi lizacin de la humanidad. Cuntas riquezas tenemos an sin descubrir en ese terreno! Sin embargo, lo que ya sabemos, lo que diariamente ocurre nuestra vista, atestigua que la regla: cada uno existe para el mundo, es tan exacta para los pueblos corno para los individuos. Contiene kileysc1eranade la civilizacin de la humanidad. La humanidad slo progresa cuando prac tica esa regla; basta determinar lo que la historia hace y lo que quiere, y comprobar cmo realiza lo que quiere, para descubrir en esa regla la ley suprema de todo su desenvolvimiento, y en su aplicacin todo el destino de la raza humana Durante el tiempo que este fin no ha sido realizado por la: humana raza, la historia no' ha conseguido lo que quiere. Lo que precede ha demostrado el valor efectivo de esta veamos bajo qu forma se realiza. 45. Foiivis DE. LA REALIZACIN DE ESTA LEY.Una mirada dirigida al mundo nos ensea que la forma de esta realizacin es doble: libre 6 forzada. Depende de mi libre arbitrio que yo despliegue no mi actividad al servicio de la sociedad. Pero no se pregunta al soldado si consiente en alistarse. Yo soy libre para disponer de mi patrimonio por va de donacin de testamento; mi conformidad nada' im: porta para dI pag de las contribuciones de Jos impuestos
debidos al Estado 6 la Comunidad, ni para la dejacin de la reserva legal debida mis hijos.. Quien dice Estado derecho, dice coaccin. Pues si el Estado no impone directamente por la coaccin todos os fines que persigueno pue-
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de imponer la prctica del arte ni el culto de la ciencia. y sin embargo, uno y otro son fines del Estado moderno, al menos acumula los medios propios para alcanzar aqullos.
46. ACTOS VOLUNTARIOS Y ACTOS OBLIGATORIOS.En
el nmero de las acciones voluntarias que para otro realizamos, las hay que no presentan inters ninguno para la sociedad 6 slo tienen para sta una importancia secundaria; el cumplimiento de otras, por el contrario, es para ella de necesidad absoluta. El que un hombre haga un sacrificio en favor de sus amigos, que otro contribuya una colecta, poco importa para la sociedad; pero que el agricultor proviste de trigo, y el panadero facilite el pan y l carnicero la carne; que encuentre, sieml)re manos y cabezas prestas satisfacer todas sus necesidades: artesanos, jornaleros, mercaderes, clrigos, profesores, empleados;. todo esto son para la sociedad cosas de una importancia capital de las cuales dependen el orden y la economa de la existencia. Esto cmo se realizar' siempre? Es la cuestin de la organizacin de la sociedad. Para resolverla es necesario extendernos, desde luego, sobre la nocin de la sociedad, que hemos invocado' ya sin explicarla. Despus examinaremos los mviles que pone en accin para cumplir tu misin. NoCIN DE LA SOCIEDAD.La nocin de la sociedad 47. es muy moderna; ha nacido en Francia, si no me cquivoco El uso de esta palabra es universal y, sin embargo, no hay acuerdo sobre la definicin. Esto prueba que la nocin reposa sobre una idea de la cual siente una necesidad irresistible nuestro actual pensamiento, pero cuyo concepto, claro.y completo, no se ha obtenido todava. Cada uno concibe la, sociedad su modo, y, en esta incertidumbre, la misma latitud debe serme otorgada, y permitido relacionar la nocin de la sociedad con la de la accin para otro. Una sociedad (societas), en el sentido jurdico de la pala, bra, es la reunin de varios individuos, unidos entre s para la persecucin de un fin comn, y donde cada, uno de ellos, obrando en vista del fin social, al mismo tiempo trabaja para
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s mismo. Semejante sociedad supone un contrato: el contrato de sociedad, que rige su constitucin y su funcionamiento. Pero el estado de hecho de la sociedad, la cooperacin un fin comn, se reproduce tambin, sin esa forma, en la vida. Nuestra existencia entera, todas nuestras relaciones, constituyen de hecho una sociedad, es decir, una cooperacin a los fines comunes, en la cual, obrando para otro, cada uno obra tambin para s mismo, y donde la accin para s mismo implica tambin la accin para otro. En esta acumulacin de un fin sobre el otro reside, mi parecer, la nocin de la sociedad. Segn esto, se definir la sociedad:. la organizacion de. la vida por y para otro; y como el individuo es lo que es por otro, aqulla es la forma indispensable de la vida para si mismo, y en la realidad de las cosas la forma de la existencia humana entera. Vida humana,. vida social, son una sola y misma cosa. Los filsofos griegos han interpretado muy exactamente esta verdad. El destino social del hombre no podra expresarse ms breve y justamente que por las palabras: iro'ww'v, es decir, el ser sociable. La ciudad (iXz), es decir, la vida urbana, con sus contactos recprocos y sus ince santes roces, es la madre de toda, civilizacin, 'no slo poltica, de que da la palabra la idea primera, sino de toda civilizacin, cualquiera que sea, intelectual, moral, econmica, artstica. Es el manantial de donde procede todo el desenvolvimiento del pueblo. La sociedad sola, hace una verdad de nuestra regla: el mundo existe para m. Pero no la concibe sin su anttesis: t existes para el mundo; ste tiene sobre ti el mismo derecho que t sobre l. Lo que se llama la posicin social, es decir, la riqueza, el honor, el poder, la influencia, dan la medida de la realizacin, de la primera de estas reglas en la vida del individuo. La medida en que sabe, durante el curso de su existencia, poner en prctica la segunda, es la norma del valor de esta existencia para la sociedad y para la humanidad. El acuerdo perfecto etre estas dos reglas debera constituir la razn de ser, el fin supremo de todo orden social; per la diaria experiencia y la historia contradicen este
ideal. Un porvenir todava lejano contiene acaso e] germen de su nacimiento. 48. RELACIN ENTRE LA SOCIEDAD Y EL ESTADO.De aqu se sigue que la 'noci6n de la sociedad va directamente con la del Estado hasta un cierto punto, pero tan slo dentro de los lmites en que la coaccin es necesaria para realizar el fin social. Ahora bien; estos lmites son restringidos. El comercio, los diferentes oficios, la agricultura, la industria, el arte y la ciencia, las costumbres domsticas y las de la vida, se organizan esencialmente por si mismos. El Estado no interviene por su derecho ms que ocasionalmente, y slo all, donde es en absoluto necesario para preservar de ciertos ata.ques el orden que sus fines s mismo se han trazado. 49. UNIVERSALIDAD DE LA SOCIEDAD.La misma geografa de la sociedad no es igual la del Estado. El dominio de ste termina en las fronteras de su territorio; el de la sociedad. abarca toda la tierra. Porque la regla: cada uno existe Jara otro, se extiende por toda la humanidad y el incesante trabajo del movimiento social se dirige generalizarla ms cada vez; asegurarse el concurso de siempre nuevos pueblos; utilizar, para estos fines, todos los pases, todos los pueblos, todas las fuerzas y todos los bienes del universo. La misiii que debe cumplir un pueblo civilizado, para la cual debe reguiar todos sus organismos, consiste en hacer productivos para otro, y con esto indirectamente para si mismo, el trabajo y la inteligencia de cada individuo; en poner toda su fuerz al servicio de la humanidad. No se trata solamente de produccin y de fabricacin. El simple trabajo no es ms que uno de los trminos de esta misin; el otro consiste en descubrir, aunque sea en el universo entero, aquel en cuyas manos el producto del trabajo rendir la mayor suma de utilidad. La mayor parte de las . modernas invenciones responden estos dos trmiios. 'Unas tienen por objeto el trabajo mismo: su simplificacin, su perfeccionamiento, su facilidad; otras persiguen, por medio del comercio, el aprovechamiento del trabajo: remiten lo que el. individuo ha producido para la so-
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ciedadlos frutos de su campo, la obra de sus manos, las creaciones de su inteligencia, de su imaginacin las manos de aquel para quien estn destinados, es decir, de aquel que fija el valor ms alto y paga el precio ms remunerador. Cuando se pasa revista todos los medios que el genio inventor del hombr civilizado moderno, desde la Edad Media, ha creado en este ltimo orden de ideas, cabe afirmar ue hoy en da ninguna fuerza que pueda servir la humanidad se pierde; todas hallan-su aplicacin y su empleo. La prensada conocer inmediatamente al mundo entero todo pensamiento dign o de ser extendido; una gran verdad, un descubrimiento importante. una invencin til, entran en poco tiempo en el patrimonio de todo el mundo civilizado, y lo que la tierra produce en un punto cualquiera del globo, bajo los trpics como en el Polo, el comercio lo distribuye todos sus hab i. tantes. Gracias l, el ms modesto obrero proporciona el bienestar millares de leguas de distacia. Cientos de enfermos, entre nosotros, deben su curacin la naranja recogida por el obrero del Per; el humilde pescador de bacalao que da el aceite al tsico, ha conservado ms de una vida que interesaba al porvenir de una nacin 6 que ha abierto nuevos horizontes al arte y la ciencia.. El obrero de Nuremberg, el de Solingen, trabajan para los persas; los chinos, los japoreses, trabajan para nosotros, y dentro de mil aos el negro del cntro de Africa necesitar tanto de nosotros como nosotros de l. Porque siguiendo los pasos del sabio que penetra en el corazn del continente negro, van pronto el mercader y el misionero que crean las relaciones duraderas. Tal es, pues, la sociedad; erige en verdad la regla: cada
uno para el mundo y el mundo para cada uno.

Adquirida esta nocin, llegamos la cuestin que nos habiamos reservado: qu es lo que asegura la sociedad la observancia,, por parte de cada uno de sus miembros, de esta ley fundamental de su vida: ezistes para m? La respuesta viene continuacin. -
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-EL F I N EN EL DERECHO
CAPTULO VII
1.A MECNICA SOCIAL (5 LOS MOTORES DEL MOVIMIENTO SOCIAL
1. MOTORES EGOI$TAS.EL. SALARIO
SUMARIO: 50. Mecnica social.-51. Los cuatro motores del
movimiento social. -52. El comercio jurdico. Definicin.
50. MECNICA SOCIAL.Acabamos de mostrar la imagen de la sociedad tal como sta aparece en la constante realidad. Sin descanso, como en una mquina poderosa, se mueven en sentidos diversos mil cilindros, mil ruedas, otras tantas agudas lminas; en apariencia independientes unos de otras, y como si aisladamente existiesen, hasta se amenazan, como si quisieran mutuamente destruirse; y sin embargo, todas obran por una accin comn. Todo se mueve segn un plan uniforme. Cul es la potencia que somete al orden las fuerzas elementales de la sociedad, las obliga una accin comn, les seala su camino y regula -sus movimientos? La mquina debe obedecer al dueo; el arte mecnico da ste el poder de obligarla. Pero la fuerza que mueve los rodajes de la sociedad humana es la voluntad del hombre, y, diferente en esto de las fuerzas de la naturaleza, tiene para s la libertad. La voluntad considerada en esta funcin es la diferente voluntad de millares de individuos; es la lucha de los intereses diversos, es el antagonismo de las aspiraciones; es l egosmo, la porfa, l resistencia, la lentitud, la debilidad, la maldad, el delit. La disciplina, la sumisi6n de la voluntad humana, es el ms maravilloso espectculo que ofrece el mundo, y es la sociedad quien lo realiza.
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Llamo mecnica social al conjunto de los mviles y de las energas que llevan cabo esta obra. Si ellos faltasen, dnde estara, para la sociedad, la garanta de que las fuerzas motrices, con las cuales cuenta, no llegaran un da negarle sus servicios operar en contra de los fines asignados? Quin le asegurara que en este aquel lugar de tan vasto conjunto, la voluntad no se rebelaba contra su papel y no detena un, da el funcionamiento de todo el organismo En realidad, se^ mejantes pasajeros accidentes se producen aqu y all; hasta sobrevienen sacudidas que parecen poner en peligri la existencia de la sociedad, lo mismo que las enfermedades amenazan la del cuerpo. Pero la resistencia de la fuerza vital de la sociedad es tanta, que el desorden es en seguida reparado y el orden sucede la anarqua. Cada trastorno social no es ms que una aspiracin hacia una organizacin mejor. La anarqua es slo un medio, no un fin; es pasajera, nunca durable. En la lucha de la anarqua contra la sociedad, es siempre esta ltima quin acaba portriunfar. Y es que, frente la voluntad humana, la sociedad est armada de un poder coercitivo. Hay una me cnida social para obligar la voluntad humana, como hay una mecnicaflsica para hacer obedecer la mquina. Esta mecnica social responde la teora de los motores que pone en movimiento la sociedad para dirigir la voluntad hacia sus fines, , en trminos ms breves, la teora de los motores del
movimiento social.
Los CUATRO MOTORES DEL MOVIMIENTO SOCIAL.Estos motores son en imero de cuatro. Dos de ellos se basan en el egosmo; son los motores sociales inferiores 6 egostas: el salario y la coaccin. Sin ellos no se podra concebir la vida en sociedad; sin sa l ario no hay relaciones posibles; sin coaccin no hay derecho, no hay Estado. Estos dos factores son, pues, las condiciones elementales de la ociedad; ellos- proporcionan la fuerza mtriz, qu no puede faltar en parte alguna, cualquiera que sea su ' estado de imperfeccin de inferioridad. Enfrente d stos se colocan otros dos mviles1 los cuales permanece extrao el egosmo, y que se apoyan
51.
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- EL FINEN EL DERECHO
n un sentimient del todo contrario ste. Se mueven, no-en la inferior regin del fin puramente individual, sino en la esfera ms elevada de los fines generales. Les llamar, pues, los motores sufteriores, 6 mejor an, los motores morales ticos, del movimiento. social; porque la sociedadlo demostrar ms tarde (cap. IX) es -la fuente de la moralidad; stos mo tores son el senti,,tiento del deber y el amor; aqul, la prosa; ste, la poesa del espritu moral. De los dos motores egostas, la coaccin es, desde el punto de vista psicolgico, el menos noble. Con relacin sta, el salario presenta un carcter ms elevado. Se dirige, en efecto., la libertad del sujeto, y es el libre arbitrio de ste quien nicamente lo regula. Para el perezoso es ineficaz, entre tanto que la coaccin lo aprisiona, porque, 6 bien como coaccin mecnica excluye completamente la libertad, 6 bien como coaccin psicolgica la limita. La coaccin ejerce sobre el hombre la influencia menos elevada; es la rueda inferior de la mecnica social. De ella sera, pues, de quien debiramos hablar en primer trmino.. Pero nuestro estudio no consiste en darnos cuenta de la accin. psicolgica ejercida sobre el individuo por esos mviles; nosotros vamos examinar su importancia prctica para la sociedad, y desde este punto de vista es. evidente que la organiza.cin social del salario, es decir, el comercio jurdico, aparece inferior la' de la coaccin, es. decir, del derecho y del Estado. El estudio de la sociedad debe partir de sus elementos infe. riores, remontndose los ms e1evados, y es, por lo tanto, necesario proceder desde luego al examen del . salario. 52. EL COMERCIO JURIDICO.DEFINICIN.El c07/2ercio jurdico es la organizacin de la satisfaccin de todas las necesidades humanas, asegurada por medio del salario. Esta defi nicin encierra tres elementos: la necesidad, como motivo; el salario, como medio, y la organizacin de su enlace recproco, como forma de las relaciones. Esta organizacin, quiz en un grado ms poderoso que en cualquier otro dominio del mundo humano, es el resultado natural de la libre evolucin de la fina-.
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lidad. Es la dial cticay no la lgica de la nocin, en la cual no creo, es la fuerza prctica del fin, quien, de estos dos factores, la necesidad y el salarios ha hecho nacer gradualmente la infinita variedad de aspectos que presentan las rel ciones. Para el pensador que examina el lado prctico de las cosas, no hay tarea ms fecunda que seguir aqu la marcha del fin, contemplarlo en su investigacin del camino que hay que seguir, y observar cmo el germen ms rudimentario ha hecho nacer insensiblemente, pero con imperiosa necesidad, formas y organismos ms y ms elevados. Quiero hacer ver esta dialctica del fin, buscando, en todos los fenmenos que las rela ciones nos ofrecen, los puntos donde, como las ramas de un rbol, salen del tronco, desde abajo hasta la cima, exponiendo al mismo tiempo las causas irresistibles que han producido estos movimientos aislados. El aspecto econmico de la cuestin permanece extrao mi estudio. Este es de naturaleza social exclusivamente. Slo me ocupo de las disposiciones sobre las cuales reposa, para la sociedad, la garanta de la satisfaccin de las necesidades humanas, sin examinar las leyes que regulan el movimiento de las relaciones; El aspecto jurdico de la cuestin es inseparable de este estudio. La garanta de la satisfaccin de las necesidades humanas: tal ser el decisivo punto de vista en que me colocar siempre. Es la medida que reducir todos los fenmenos de las re aciones. Valindose de la necesidad, obra la natraleza sobre los hombres en sociedad, y mediante ella realiza las dos leyes fundamentales de toda moralidad y toda civilizacin: cada uno exista para el mundo y el mundo existe para cada uno. Dependiendo de los dems hombres causa de sus necesidades, y creciendo esta dependencia medida que sus necesidades aumentan, el hombre sera el ser ms miserable de la creacin si la satisfaccin de aqullas dependiese del azar, y si no pudiese, por el contrario, contar seguramente con a ayuda y el concurso de sus semejantes. Tendra motivo para envidiar la suerte del animal, porque la naturaleza ha ha organizado ste de tal manera que, cuando le ha dado
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EL FIN EN EL. DERECHO
todo su vigor, puede pasar sin semejante asistencia. La realizacin prctica de este recproco enlace en el destino de los hombres; la exclusin del azar; la garanta de la satisfaccin de las necesidades humanas, como fundamental forma de la existencia social; la regulada organizacin de esta satisfaccin, ensanchndose medida que crecen las necesidades; he aqu las relaciones de la vida en sociedad. Para, el hombre, como para el aninal, el modo ms sencillo de dar satisfaccin sus necesidades es recurrir sus propias fuerzas. En el animal las necesidades existen en proporcin las fuerzas; pero no ocurre igual en el hombre. Y es precisamente esta desproporcin, esta insuficiencia, lo que la naturaleza emplea como medio para bligarle ser hombre; es decir, buscar al hombre y alcanzar, en comunidad con los dems, los fines que solo no le es posible conseguir. Por sus necesidades, la naturaleza lo ha hecho solidario del mundo y de su semejante. Veamos cmo, se sirve de ellos para dar satisfaccin sus necesidades.
1.
INSUFICIENCIA DE LA BENEVOLENCIA PARA EL FUI
DEL COMERCIO JURDICO
SUMAluo:
53. Papel jurdico de la benevoletwia. 5i. Insuficien cia de la benevolencia.-55. Anttesis del trabajo oneroso y del trabajo gratuito en Roma.-56. Merces..y Munus.-57 Salario ideal. T8. El serviciopblico y la jurisprudencia. 9. Introduccin del salario econmico.
53, PAPEL JURIC0 DE LA BENEVOLENCIA.Benevolen-
cia y beneficencia implican la idea 'de querer y de hacer el bien de otro por este mismo bien 'y sin personal inters. Una y otra suponen:, por lo' tanto, el espritu de' desinters, de olvido de s mismo. Es evidente que ambas son insuficientes
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para crear el comercio social entre los hombres. -La benevolencia, sin embargo, puede ejercer cierta accin, aunque restringida, para el fin de las relaciones humanas, Veamos en qu medida. Al preguntarse hasta donde se extiende el papel jurdico de la benevolencia, se podra contestar que. este papel es tan amplio como el del egosmo, pues el cuadro de los contratos desinteresados (contratos liberales, de complacenia, de beneficencia) concuerda perfectamente con el de los contratos ttulo oneroso (egostas, de negocios). Se puede ceder:
A ttulo oneroso. . A titulo gratuito.
i. Una cosa Venta, Cambio. Donacin. El uso 2. Alquiler. Comodato, Precario. a) de una cosa. Prstamo con inters, b) de un capital. Prstamo sin inters. 3. Una prestacin de servicios. Locacin de servicios, Contrato de servicios. Mandato, Depsito, Gestin de negocios sin mandato,.
trato de negocios corresponde, pues, un contrato de complacencia, y primera vista se juzgara que esta circunstancia establece de suficiente modo la importancia de la benevolencia para las relaciones de la vida. Mas porque aqulla aparezca tambin en los dominios del derecho y tome un aspecto jurdico, no resulta, sin embargo, que presente para el fin de las relaciones una importancia prctica, que es necesario tener en cuenta. Los contratos que figuran en la primera columna suponen el dinero, y no otra cosa. El que paga ms, obtiene la cosa, sea 6 no personal m` conocido. Por el contrario, los que aparecen en lasegunda columna suponen ciertas rela.ciones personales ciertas cualidades individuales, que son el motivo determinante de parecido acto de beneficencia (i); no
(x) En particular, la amistad. Los jurisconsultos romanos sealan con frecuencia este elemento en los siguientes contratos a//cc/lo, L. 3, 9 de neg. gest. (j', s); L. de don. j'i, ; officiwn a,nilitke, L. 23 de reb. auct. (ia, 5) officium Cque a,nitilia, L. 1 , 4 &tand. (17, i). El servicio prestado es una
54. INSUFICIENCIA DE LA BENEVOLENCIA.A cada con-
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se da al primer recin venido,. nose presta todo el mundo, no se sirve todo el que llega; se tiene en consideracin la persona quien se favorece, y esta influencia del elemento personal hace la benevolencia impropia para, realizar el fin de las relaciones, el cual exige que se haga abstraccin corn pleta de la persona. (Vase ms adelante.) 'La iniciativa que, en todas las prestaciones solicitadas de otros para la satisfaccin de las necesidades, parte del que siente stas, se llama en los contratos de negocios: la oferta, en los contratos de complacencia se llama: la peticin; toma el nombre de ruego en los contratos de beneficencia. Estas tres expresiones caracterizan suficientemente la diferencia de relacin personal en los tres casos. La oferta, cuando se puede esperar en la buena voluntad de la otra parte, no exige relaciones ni cualidades individuales particulares. No ocurre lo mismo con las otras dos formas de iniciativa. Si el que la torna fundamenta su deseo en su pobreza en su desnudez, la manifestacin de este deseo se flama mendicidad y el donativo acordado es una limosna (que, en derecho, no se distingue nada de la donacin): las mismas palabras contienen la repro bacin de la cosa indican la ineficacia deesta forma de so corro para conseguir el fin del comercio social. El socorro, que humilla al que lo recibe, es precisamente lo contrario de lo que constituye el fin ms elevado y mas noble de las relaciones humanas, como veremos tarde: la independencia de la. persona. La peticin, es verdad que no supone esta humillacin; pero su campo es muy limitado, tanto de hecho como con relacin la persona: no se puede pedir todoentonces se convertira pronto en' mendicidadni todo el mundo, menos que la peticin tenga por objeto complacencias que nada cuestan otro: cortesas en la calle, peticin de noticias, etctera. Toda consideracin personal est desde luego descartada y estas peticiones se encuentran, tocante ello, en la
complacencia, un beneficio: kncficiu, L. 17, 3, Comm. (ij, 6); liberalilas, L. x, i, L. 2 2 de prec. (j', 26), liberal/las el municern'ia, L. i, pr. de don. (j'i, ).
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misma lnea que las gestiones de negocios. Todo el mundo puede solicitadas sin temor a una negativa. Por otra parte, la extensin de esas complacencias es tan limitada, que se desvanecen ante la multiplicidad de los fines los cuales las rela-
ciones deben satisfacer. Ms all de este mnimun, la peticin

y su otorgamiento se refieren relaciones personales amistad,
vecindad, conocimiento, dependencia, etc.), y aun cuando ellas

existen, presentan en s mismas tan poco inters, que la imposibilidad .de basar .un fin cualquiera de las relaciones en la abnegacin (complacencia), en vez del egosmo (salario), surge evidentemente. Aqu se presenta una objecin que debo exponer. La teora que desarrollo tiene su fuente en la vida actual, y la tesis es exacta para el estado moderno del desenvolvimiento de las relaciones sociales, donde el dinero ha ocupado el puesto de la complacencia. Pero hubo un tiempo en que no ocurra as, en que se podan obtener de balde prestaciones que hoy en da no se realizan ms que por dinero, y aqullo de un modo absoluto, ilimitado, lo que haca entonces de la complacencia un factor de la vida de relaciones y le asignaba una funcin social. An en nuestros das la hospitalidad, en los pueblos sin civilizar, nos ofrece ese espectculo, que se presenta tambin en los pueblos civilizados, en las regiones poco pobladas. La objecin es de peso, y no me parece superfluo detenernos; pues por su naturaleza facilita la concepcin de la vida de relaciones. Para esto, sin embargo, nos ser til representar. nos la sociedad de antes en su forma histrica concreta. No sabra yo elegir nada mejor,, independientemente del inters jurdico que presenta la cuestin, que la descripcin del contraste entre los servicios onerosos y los gratuitos, tal como durante siglos la prctica nos lo revela en Roma. Despus veremos cmo en la poca siguiente las cosas se modificaron de raz. Obtendremos algunos frutos de esta excursin jurdica.
ANTTESIS DEL TRABAJO ONEROSO Y EL TRABAJO GRATUITO EN ROMALa anttesis del trabajo oneroso y el
55.
trabajo gratuito en la antigua Roma, corresponde la oposi-
70
:EL 11N EN EL DERECHO
cin del' trabajo corporal al trabajo intelectual. Solamente aqul, ste no,, tiende la mano al salario. La concepci6n'de estas dos nociones no pertenece propiamente al derecho rornado Se encuentran en todos los pueblos y en todos los mdi viduos poco civilizados, porque no es mas que la aplicacin de la idea grosera que del trabajo tienen. El trabajo corporal es para todos un hecho sensible. El que l se somete lo siente; un tercero l ve, yno slo ve elactomismo del trabajo, sino que comprueb el resultado. iJnicamente el trabajo corporal merece salario, porque slo l ha costado un sufrimiento; porque, segn el informe concepto que uno se forja, slo l crea (i). El trabajo intelectual, por el contrario, no es considerado como trabajo; no fatiga al hombre, no le causa ningn esfuerzo. Con qu derecho reclamara un salario el que por todo trabajo para nosotros no hace ms que pensar, y cuyos servicios consisten en razonamientos? Las palabras no cuestan dinero; al que no ha tenido para dar ms que palabras, se le paga en la misma moneda, -se le gratifica con las palabras: Dios os lo pague, y no se le da nada. 6. MERCES ET MUNUS.As piensa an hoy da el hom bre vulgar; tal ha sido en todas partes el concepto original. Este haba revestido en la antigua Roma un carcter tal de intensidad, que se consideraba como un deshonor el hecho de hacer pagar un trabajo intelectual. Slo se pagaba el trabajo manual; por eso era tan despreciado. En efecto, el salario (merces) lo convierte en una mercanca (rnerz); se alquila (lo. catur, de locus) (2), se compra como tal. El dueo se lleva a' hombre (conducere: llevar consigo), como se lleva la cosa que compra ('ernere: tomar). Las expresiones que designan el
(i) Expresin de este concepto en el lenguaje: En alemn la palabra G1ScHAFT (negocio, de schaffen: crear), est exclusivamente consagrada' - al trabajo en el sentido arriba indicado. Relacin del trabajo con la idea de crea cin, de patrimonio; en latn: apera, la labor; opus , Ja obra; oyes y copia, el patrimonio. En alemn: A,6eiI, el trabajo (arb, arbi, arpi, con inversin en eslavo: i,-ab-oa, en. polaco roboti), y E,5g, ti heredero (aria ar*, a?pi, erbt, das 5-6c: el patrimonio). Diazen, servir, y verdienen, ganar. () Locare es sinnimo de ofrecer pblicamente. Segn PLAVTO los cocineros son expuestos en el mercado y llevados por aqul que da ms dinero;
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71
arrendamiento son idnticas, refiranse hombres libres, esclavos las cosas; el servidor 6 artesano es un esclavo temporal, su servicio le imprime una degradacin social (ministerium) (i), le somete prestaciones que debe sustraerse el
hombre libre, abandonndolas al esclavo (oera ILLIBERALLES), (2).
El servicio del hombre libre no es un ininisterium, sino un munus; no consiste en una accin corporal; su actividad es toda intelectual, y presta el servicio, no por un salario, sino por benevolencia ('gratia, gratis). Constituye una complacencia (rnunflcentia, beneficiurn, oficiurn), en relacin con la dignidad del hombre libre (liber, liberalitas, y que no im-
pone la otra parte ms que un deber de reconocimiento
(GRATI,graturnfacere = GRATIFICATIO). El munus puede, sin embargo, segn las circunstancias, ser devuelto (re-munerari) hasta en dinero; pero esta remuneracin no es una merces; aparece como honor, /wnorarium, como un regalo honorfico que no ofende la dignidad de las partes (3). Se requeran una habilidad un saber especiales para la prestacin de ciertos servicios; era una ventaja, una virtud (cpi = ars) que adorna al hombre libre (ars liberalis). La molestia que se ocasiona para adquirir este mrito, no es labor, obera, sino studiurn, el
en la oJn.r, it la inversa, la lotatio, es decir, la cferta pblica, se realiza por parte de aqul que busca alguien que se encargue del trabajo (conducil). La misma idea de exposicin, de busca de trabajo, se encuentra en la palabra alemana Gewebe (profesin; de we?*n, solicitar trabajo, un.salario). Esta palabra no se aplica los trabajos intelectuales, como tampoco en Roma la terminologa del, arrendamiento (lerces, ocatio, condudio). (i) De MINUS, minuere, ministerium; es decir, disminucin, en contraposidn it MAGXS, magister, niagisfratus; es decir, elevacin por encima del nivel social del hombre vulgar. () CicEitN de off. 1,42: merces auctoramenium .rervitutis. Es srdida ice la ganancia de todos los trabajos asalariados, quorum je(r, non quomm arles IMUNTUR, el de todos los artesanos (in .rordida arte versantur), j el de los vendedores ambulabtes y hasta el de los tenderos. De ah sordidum el salario del corredor. (L. 3 de prox., 50. 14.) () L. i pr. Si menor (II, 6)... ad i-emuu,-andum dan el inde honora,itirn aellari. El valor no estriba en el dinero, SIIO en la intencin, concepto que se encuentra en la palabra honorate, empleada en los legados; el hombre per fecto ve ms el reconocimiento, el honor (honor Zegati, L. 36, pr. d cxc. 27, r'),
qie el dinero, hasta cuando acepta vidamente este ltimo.
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objeto de los esfuerzos que hace (studere) para satisfacer su propia ambicin. Tal era la antigua concepcin del trabajo en Roma. La agricultura, la banca, el alto comercio, son bien mirados; toda otra fuente de ganancia es vergonzosa. La fuerza intelectual, el talento, el saber, son bienes de que todo hombre de honor debe liberalmente hacer aprovechar sus conciudadanos y al Estado. El funcionario del Estado n recibe sueldo; las magistraturas son cargas puramente honorficas (honores); slo el servicio subalterno, cuando no lo realizan Ios esclavos pblicos, est pagado. La profesin de los jurisconsultos, tan ntimamente ligada la vida romana, no es nunca asalariada. Para la antigua Roma, est concepto del trabajo tena una. inmensa importancia social. No porque regulase la posicin social del individuo y la distincin de clases, sino porque conceda una funcin social los servicios gratuitos. Estos, en Roma, respondan necesidades esenciales de la sociedad y del Estado. Durante siglos la sociedad y el Estado romanos se mantuvieron bajo el imperio de la idea de que los servicios piblicos estaban suficientemente asegurados sin ser retribudos, como entre nosotros el agua para beber: indispensable, y sin embargo, gratuita. 57. SALARIO IDEAL.Qu sentimiento inspiraba al romano prestar as sus servicios cambio de nada? La benevolencia, el abandono de s mismo? Sera necesario conocer muy poco los romanos para creer esto. No, el romano no renunciaba todo salario en recompensa de sus servicios; pero este salario no consista en moneda sonante. Consista en una ventaja que ejerca, sobre el individuo-de las clases superiores, una seduccin ms poderosa que la del dinero, sobre el hombre del pueblo: era el honor, la consideracin, la popularidad, la influencia, el poder. Tal era el premio que ambicionaba cuando trabajaba para el pueblo, y esto lo que conceda valor las magistraturas que solicitaba. Las cargas eclesisticas, las del rez sacrjflculus, la de los fiamines, etc., que no daban poder alguno,no le tentaban. Cuando haba honores, las gep-
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73
ts corran en pos de las funciones; no siendo as, las funciones deban ir buscar al hombre. No era, pues, la abnegacin, sino un sentimiento muy conocido: el egosmo, quien garantizaba en Roma el cumplimiento de los servicios indispensables para el Estado y para la sociedad. Elsalario que se tena en perspectiva no era de natura-, leza econmica; tena slo un valor ideal. Debemos, no obstante, admirar este fenmeno, para nosotros tan extrao, del prosasmo del dinero substitudo por el idealismo. En la prctica, sin embargo, este idealismo tena un funesto reverso.
S. EL SERVICIO PBLICO Y LA. JURISPRUDENCIA.Una

profesin que slo honor reporta, y, que no da pan, permanece cerrada para aquellos quienes no ha favorecido la for. tuna. Esto es lo que pas en Roma. El servicio pblico y la jurisprudencia eran de hecho monopolizados por las gentes ricas. Uno de los jurisconsultos ms distinguidos de principios del Imperio (i), que se haba dedicado la ciencia sin tener fortuna, expi esta audacia por la necesidad en que se encontr de aceptar los socorros de sus oyentes. All donde la ciencia no ha conquistado an su derecho al salario, es el corts
regalo quien suple este ltimo.

Esta imperfeccin contena en germen el fin de toda la organizacin. El cambio que se introdujo, la substitucin por el sistema del salario, fue un progreso social considerable. La primera mudanza se realiz en el dominio de la ciencia y fu originada por la presin de influencias, exteriores. Los profesores griegos en todas las ramas del arte y de Ja ciencia:
r/ietores, grarnrnatici, jMi/osoft/ii, mathematici, geometrie,. arcizitecti, pcedagogi, y todos los dems cuyo slo nombre denuncia el origen, afluan en. masa, en busca de bienestar, hacia la ciudad universal. Ricos 'de ciencia, muy diestros, tenan los bolsillos vacos y el estmago gritando hambre. La necesidad les hizo desafiar el prejuicio romano: se hicieron pagar la enseanza que daban. Los romanos se habituaron
(r) I'Iasuriims Sbinus, L.
2,
' 47, de O. J. (1, 2).
74
este nuevo espectculo delsaber corriendo tras el dinero. A los griegos corresponde l mrito que s lo era de haber vencido el prejuicio nacional, de haber conquistado- al arte y i la ciencia su posicin jurdica en el suelo romano. Era un triunfo, en efecto, que el derecho no aplicase la forma de la actio locati y de la merces, que habra arrojado sobre ellos el descrdito, sino que para ellos hubiese sabido crear una accin nueva, la extraordinaria cognitio del Pretor, sobre los honorarios. El prcedimiento slo atestiguaba que concedan al arte y la ciencia un rango aparte del trabajo manual .i). A los honorarios privados se agregaron ms tarde los sueldos dados los profesores con los dineros del Estado y de la Comunidad. La evolucin ejerci igualmente su accin sobre la, jurisprudencia. La influencia griega introdujo una divisin desconocida en la poca antigua. La profesin se desdobl: hubo el ejercicio puramente prctico de negocios y el ejercicio exclusivamente cientfico terico. Bajo el primer aspecto encontramos el Pragmaticus: es el jurista de nombre griego y formado segn el mdelo griego, totalmente desconocido en la antigua Roma. Es el hombre de negocios que, por el dinero, presta todos los servicios que su oficio comprende; un comisionista 6 agente jurdico, un hombre para todo. La segunda rama profesional nos da al jursta de nombre romano (jurisccru1tus); al antiguo estilo de Roma, es ci hombre de ciencia que, fiel las viejas tradiciones romanas, desdea hacer de aqulla una fuente de beneficios. Se ofrece gratuitamente cualquiera que reclame sus consejos solicite su enseanza. Vive solitario, honrado, lejos del tumulto del mer cado y de la vida de los negocios: espera que vayan l. La opinin pblica le tiene en gran estima, y l domina desde su altura los que, en el ejercicio de su profesin, ven slo una manera de ganar elpan. Su ambicin suprema era estar re(i) - Eta forma estaba comprendi4a como distincin, como privilegio., segn resulta de la L.. 1 6 7, de extr. cogn (50. 13).
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vestido del frs re$ftondendi,; que lo converta en el orcul oficial del pueblo. La incompatibilidad del salario con su mi-. sin cientfica era, para el jurisconsulto romano, un axioma inquebrantable. En el siglo tercero del Imperio, cuando despus de largo tiempo la evolucin ya se haba realizado en todas las dems ciencias, neg los profesores de Derecho, un jurisconsulto, el derecho recibir honorarios (i), y en la poca de Constantino se les negaba todava el sueldo oficial; del 'que gozaban, haca tiempo, todos los dems profesores pblicamente instituidos. No parece haber sido admitido hasta el periodo de decadencia de Constantino Justiniano (2). 59. INTRODUCCIN DEL SALARIO ECONMICO.Si Roma es deudora los griegos de haber introducido el salario en el arte y en la ciencia, debe las provincias la introduccin de los procedimientos relacionados con los servicios pblicos. Los Edileshaban llegado gastar ms de las cantidades otorgadas por el Senado para los juegos pblicos. Tenan entonces que cubrir enormes pasivos con sus propios recursos. Tal estado de cosas haba llegado ser tan corrien te en el ltimo siglo de la Repblica, que el que no quera perder el favor del pueblo 6 cerrarse todo porvenir poltico, no poda, como Edil, calcular ni escatimar, debiendo 'dedicar ello todos sus bienes. En compensacin, la moral popular le permita rehacer su fortuna como gobernador de' provincia Como tal no tena derecho ms que su equipo oficial, reemplazado despus por-la asignacin de una suma tanto alza(i)
ULPIANO L. i 4, 5,
/issima civili: sapinilia,
de extr. cogn. (o, 13): est quide, res sac sed quo prelio /lu??zmario non sil rzslimanda nec olio
nestanda. Tambin los profesores de filosofa estaban comprendidos en esta distincin dudosa; se dice de ellos: lioc ,primum ft,oeri eos ft.lcl mercenariam oeram sftenet-e, corno si un filsofo pudiera vivir del aire! Slo se les permite, los unos y los otrs, aceptar honorarios libremente convenidos:
quedam enim lame/si... honeste accipianlur, inhonesto lamen elunlzir. (2) En la L 6. Cod. de profess. (zo, z) de Constantino, en la cual las
palabras: MERCEDES ac'salaria no se refieren los honorarios, cuino admitan los glosadores, sino al sueldo pdbli:o (arg. L. 1 5 de extr cog). JO '3) lo agregado decisivo: doc/ores legum, que falta en 'el texto origi al de la ley (L. un. Cod. Tbod. de prcb. salar. 12.2) ha sido aadido por los compiladores de Justiniano. Esto justifica nuestra conclusin rrns arriba cstainpad.
76
do (vzsariurn); pero, de hecho, el cargo le indemnizaba de sus gastos como Edil y de los que produca la magistratura, y le autorizaba de cierto modo recuperar, por su salida del servicio pblico todo lo que al entrar haba arriesgado. Reciba algo as como una patente de corso que le permita echarse encima de los provincianos en nombre del pueblo y del Senado El que saba usarla sin gran torpeza,no tena nada que temer.. Los emperadores juzgaron ms provechoso disponer ellos mismos el saqueo de las provincias. Evitaron, por medio de un sueldo, la importuna concurrencia de los gobernadores de provincia. Tal es el origen de los sueldos asignados los servicios pblicos en los ltimos tiempos de Roma. Bien pronto todos los funcionarios imperiales fueron colocados sobre ese pie. Las magistraturas republicanas, perdida su importancia, permanecieron fieles al antiguo rgimen. Hemos probado que, durante siglos, la sociedad romana supo mantener el funcionamiento de una rama importante de su gobierno mediante una remuneracin ideal que fundaba todo su valor en el poder, en la influencia, en el honor, en la consideracin que confieren las funciones ejercidas, pero que en una poca posterior tuvo que recurrir la ayuda del salario, econmico, en dinero. Digo recurrir la ayuda, y no reemplazar por el dinero; detallar la. razn ms adelante (nm. 7). Es que el pago en dinero, que encontramos en los dos puntos que hemos indicado, no constituye un simple caso de aplicacin del salario econmico, sino una combinacin del salario econmico y el salario ideal.
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2. EL PRINCIPIO DEL TITULO ONEROSO
SUMARIO: 60.
Fael de la compensacin en las relaciones de la vida. z. El egosmo motor exclusivo del comercio Jula condicin gratuita la remuneracin.---64. Omnipotencia del dinero. 65. Contratos onerosos.-66. Formas fundamentales del comercio jurdico. cambio y asociacin.
-
rdico.2. Ventajas del ttulo oneroso.-63. Transicin de
6o. PAPEL DE. LA COMPENSACIN EN LAS RELACIONES DE LA VIDA. El ttulo oneroso slo aparece en la vida so -cial como la aplicacin aislada de un pensamiento general, que reina en todo el mundo humano: el de la expiacin. Co menzando por la venganza, que es la expiacin del mal por el mal, la idea de la expiacin pone en juego impulsos cada
vez ms nobles, hasta que, elevndose por encima del mundo humano, llega Dios para revestir su ms alta expresin: la justicia divina, la expiacin impuesta por la divinidad.
La idea de compensacin del bien por el bien, del mal por el mal, es una de las que se imponen al hombre con mayor autoridad. Ms adelante veremos si es innata en ste, si como muchas otras que tal se creen, es el resultado del desenvolvimiento histrico del pensamiento humano.
61. EL GOISMO, MOTOR EXCLUSIVO DEL COMERCIO JU
.RDICO.--Cualquiera que sea este origen, no es menos verdad que el papel de la compensacin, en las relacions de la vida, est exclusivamente inspirado por el egosmo. Todo el funcionamiento del comercio jurdico social es un sistema, per:fectamente organizado, del egosmo. Esta apreciacin, lejos -de ser la crtica de la organizacin social, no hace ms que sealar el mrito y ensalzar el elemento que constituye su
grandeza y su fuerza. Cuanto ms perfecto sea esto, ms se desarrollarn las relaciones de la vida. Mejor sabr la so
78
EL FIN EN. EL DERECHO
ciedad, en todas las relaciones de sus miembros, fundar en el egosmo, exclusivamente, la garanta de la satisfaccin de sus necesidades, substituir la benevolencia y el desinters, por el amor la ganancia y el inters personal, y llenar mejor su misi. Ya s que este panegrico del egosmo ofender los sentimientos de aquellos que no han lijado su atencin en este punto. 62. VENTAJAS DEL TTULO ONEROSO.Se me objetar que si el egosmo, en el comercio de Ja vida, es un mal necesario,'no hace falta introducirlo donde an no existe y que puede uno regocijarse de su ausencia. Tomemos un caso particular y que el lector juzgue por s mismo. Figrese que tiene la eleccin de un viaje un pas lleno de hoteles 6 una comarca en que no los hay, pero donde la hospitalidad es general y fielmente observada. Cul elegir, bien entendido que ninguna circunstancia particular dicte su preferencia? Elegir seguramente el primer pas. La hospitalidad que abre la puerta al viajero fatigado, es, indudablemente, una hermosa cosa: tiene el potico atractivo de los ladrones, los bandidos, los leones; mas para la vida prctica los caminos seguros valen ms que aquellos en qie se corre peligro, y es ms agradable encontrar bueyes y agentes de polica que leones y salteadores. La hospedera atrae ms que la hospitalidad;, porque aqulla mejor que sta me garan-. tiza la verdad de la acogida. Mi dinero me ahorra la hurniacin de la splica, del beneficio recibido, del reconocimiento. Llevo, en mi bolsa, mi libertad y mi independencia. Es tambin un adelanto muy grande la fundacin de hospederas en una regin donde el extranjero estaba- obligado, hasta entonces, mendigar la subsistencia. Slo desde ese momento est semejante pas abierto para el viajero. Desde el punto de vista del viaje, el hostelero tiene tanta importancia como el inercader para los cambios. Ambo 3 ofrecen la garanta de la satisfaccin, asegurada y obtenida sin pena, de .determinada necesidad humana; realizan la organizacir de esta satisfaccin
IIIERING
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corno negocio, es decir, fundada sobre el principio de la com -.pensacin.

63. TRANSICIN DE LA CONDICIN GRATULTA LA RE-
MtJNERACIN.Este paso de la condicin gratuita la remuneracin se efecta en otras muchas materias y se -renueva todos los das. Cualquiera que sea el que lo facilite, merece bien de la sociedad, aun cuando la gran- masa le otorga la censura ms que el elogio. La mayor parte de las personas slo consideran los inconvenientes de la innovacin; en adelante tendrn que pagar lo que hasta entonces conseguan gratis. No ven la; ventajas enormes que con el cambio obtienen. Vamos evidenciarlas. 64. OMNIPOTENCIA DEL DINERO. Superioridad del dinero sobre el desinters! Slo el dinero consigue realmente el fin perseguido en las relaciones de la vida: asegura de un modo cierto la satisfaccin de las necesidades humanas. El dinero satisface todas las necesidades, las ms nobles como las ms nfimas, y en la medida ms amplia ms limitada posible. Hace que las condiciones de la satisfacc6n de todas las necesidades imaginables queden reducidas' una cosa nica, infinitamente simple, siempre igual y apreciable. Ciertas observaciones parecen tan necias, que casi avergenza el hacerlas. Es necesario, sin embargo, realzarlas para poner las cosas en su punto. As ocurre con el carcter absoluto del poder del dinero. La complacencia, para manifestarse, requiere muchas. condiciones. Debe ser solicitada con respeto, con destreza; tiene sus p.refrencias, sus caprichos y sus antipatas; veces se aparta del que hace el ms apremiante llamamiento, lo abandona en el momento ms necesario; aun cuando es benvola, obra dentro de" estrechos lmites. El dinero, ignora todas estas contingencias. La consideracin del individuo le es indiferente; no tiene caprichs; es igualmente accesible en todo tiempo, y, en fin, su buena voluntad no tiene lmites. El egosmo tiene el mayor inters en ponerse al serviciode
cada unaen lodo tiempoy en la mayor medida _Posible.

Cuanto ms se le pide ms otorga y se presta dar an. ci
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Si debemos esperarlo todo de la complacencia de otro, sere mos miserables y reducidos al papel de mendigos. Nuestra libertad personal y nuestra independencia estn sometidas, no slo lo que podamos pagar, sino lo que debemos pagar. El dinero contiene nuestra independencia econmica y nuestra
independencia moral.
6.
CONTRATOS ONEROSOS. El dinero no ese! ltimo tr-
mino de la anttesis entre la remuneracin y la condicin gratuita. Hay cosas y servicios que pueden, en lugar del dinero, realizar el objeto de la contra-prestacin. Los contratos que de esto resultan, toman en la terminologa del jurista el nom bre de contratos onerosos 6 bilaterales; los contratos gratuitos, el de liberales, lucrativos 6 unilalerales. Un elemento psicolgico aparece como condicin necesaria de los primeros: es la conviccion. en uno y otro de los contratantes, de -que Jo que recibe vale mas que lo que da. Cada uno de ellos, no slo pretende ganar en el trato, sino que est convencido de que gana. Sin esta consideracin, aunque sea infundada, el cambio sera imposible. La designacin objetiva de la contraprestacin como equivalente, exacta desde el punto de vista del funcionamiento de las relaciones sociales, como ms adelante veremos, no lo es en atencin cada contratante individualmente. Una conCra-prestacin que slo da al individuo contratante un equivalente es decir, que no vale ms de lo que la prestacin vale, no tiene, psicolgicamente, el poder de producir un cambio en la situacin de las cosas. Para obtener este resultado, es necesario que haya un excedente, un mayor valor, no objetivamente, entindase bien, sino desde el punto de vista individual de los contratantes. stos deben estar convencidos, cada uno por su parte, de que ganan en el cambio. Puede que haya en realidad ganancia para los dos. El que vende por un precio moderado una cosa que le es absolutamente intil, mejora su situacin econmica porque, en lugar de una cosa que no le sirve, recibe una que emplear. Tambin el comprador, por otra parte, realiza una ganancia com-
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prando barato. Esta posibilidad de la ganancia obtenida por una y otra partes se funda sobre la diversidad de las respectivas necesidades. Cada una de las dos partes toma, segn su particular necesidad, en cuanto las dos cosas prestaciones que son objeto del cambio, una diferente medida de valor. As sucede que uno gana sin que el otro pierda. Tal es, pues, la lgica del contrato bilateral; cada uno persigue su ventaja, sabiendo que el otro procede del mismo modo, y esto se efecta bajo la proteccin del derecho (i). El derecho autoriza el libre funcionamiento del egosmo, siempre que en la persecucin de su fin se abstiene de recurrir medios prohibidos. La relacin que se establece entre las partes sobre la base de su egosmo respectivo, se llama en el mundo de las transacciones la base de los negocios. Su anttesis es la base de la complacencia, que seala la relacin que une las dos partes en los contratos liberales. En sta, ambas partes reconocen que una hace la otra un beneficio. El derecho romano hace derivar consecuencias importantes de esta diferencia de posici6n (por ejemplo, para la ruptura de la relacin, el grado de la culj5a, la prestacin de eviccin, la infamia).
66. FORMAS FUNDAMENTALES DEL COMERCIO JURDICO: CAMBIO Y ASOCIACIN.Considerada objetivamente la ope-
racin en el contrato oneroso, consiste en un cambio de cosas en prestaciones recprocas. Cada una de ellas busca la persona en cuyas manos realiza mejor si destino, y para la cual, por consiguiente,, representa un valor ms grande que para su actual detentador. Cambia por otro el lugar que ocupa. El trmino contrato de cambio, que para el jurista slo
(z) L. 22, pr. 3, Loc. (19.2) Quemadmodum in emendo el vendendo naluraliter cancessum es!, quod pluris sit, minoris emere, qziod minoris sil, ftluris vendere' et ila invicem se drcwnscriere ta in icaxticitibus quoque el conduclionibu.r juris est. La naturaleza de la relacin de confianza (mandato tutela, sociedad, etc) supone lo contrario; aqu el dolus comienza desde que se persigue la propia ventaja; en las relaciones de negocios no comienza hasta que se persigue esta ventaja con alteracin consciente de la verdad.
82 'EL FIN EN L DERECHO
indica el cambio de dos cosas (j), conviene todos los valores que se encuentran en el curso de las relaciones sociales. (cosas, dinero, servicios). La expresin alem 'ana ' Verke/fr, que designa el comercio jurdico) .ha ncido de esta idea del cambio de las cosas de un lugar otro: vuelve (Kehren) y devuelve ( Verkelzren), es decir, cambia las cosas. La expresin latina correspondiente: commercium est tomada del nombre de la mercanca: merz, mercan.' Refleja el elemento de la comunidad de las partes (com-mercium), que es el resultado. Por lo tanto, desde el punto de vista lingstico, Verke/ir
equivale comercio de cambio.

Pero en la vida, el comercio jurdico es cosa distinta del comercio de cambio. Comprende dos grupos de negocios, de los cuales uno tiene por objeto el cambio de prestaciones; el otro atae la reuni6n de varias personas co la mira de un fin comn. El cambio supone la diversidad de necesidades respectivas, y, por consecuencia, la diversidad de medios propios para satisfacerlas; es decir, prestaciones recprocas. Distinto es el caso en que las necesidades, de las dos partes son idnticas; entonces sus intereses tienden hacia un solo y mismo fin. Si cada una de las partes es por s sola apta para, conseguir este fin tan fcil y seguramente como lo conseguira unida la otra parte, no hay razn -para solicitarla cooperacin de esta ltima. Pero cuando el fin excede las fuerzas del individuo aislado, 6 cuando hay econm{a, facilidad, seguridad mayores 'persiguindolo en comn, el inters respectivo de las partes ls ordena la unin de sus fuerzas y medios de accin. Se llega esto, mediante el contrato de. sociedad. Lo mismo que el contrato de cambio, en el sentido lato que le hemos dado, el contrato 'de sociedad comprende, no un contrato aislado, sino un grupo especial d ellos en la vida de los negocios; Como el contrato de cambio, contiene una forma fundamental de las relaciones cuya utilidad prctica es ilirnimover) se refiere el ,nuuum, prstamo, Izngtistiarnente es un a,nbio de Iugat
(de la cosa fungible conviniendo su devolucin ulterior). (i) Conforme con la nocin romana de la ftrmuIaiip. A murare (rnviIare,
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83
mitada:la asociacin La distincin esencial que es necesario establecer entre estas dos formas fundamentales del comercio jurdico, consiste en la oposicin entre la diferencia y la identidad del fin. En el cambio, el fin de un contratante difiere. del fin del otro; y precisamente por esta razn cambian. En. la sociedad, todas la partes tienen elmismo fin, y por eso se renen. No hay, no puede haber una tercera forma fundamental, porque no se puede concebir el fin que une dos p3.rtes ms que como diferente idntico' Indudablemente, el contrato. de sociedad debe estar comprendido entre los contratos. onerosos: el principi de la remuneracin recibe una aplica-. cin evidente. El cambio es el aspecto inferior de estas dos formas fmidmentales. Par. lo tanto, es. histricamente el ms antiguo. Constituye la forma primordial del comercio jurdico; la inteligencia ms rudimentaria poda descubrir fcilmente la ven' taja del cambio de dos cosas de dos prestaciones; pero la. concepcin de na operacin realizada en comn fu la obra de un espritu inventor. Y aun para que pudiese surgir, fue menester que las relaciones del comercio jurdico (i) hubiesen adquirido cierto desenvolvimiento. Esta relacin de las dos formas fundamentales de la vida. social nos seala el orden de nuestras siguientes explicaciones. Examinaremos desde luego la forma inferior y ms antigua. Trataremos de seguireri su exacta marcha los elementos.
(i) La sodts, como contrato provisto de 'una accin, pertenece en Roma. alderecho comercial moderno (ju gentiun), en tanto que la venta bajo la forma de emanciatio y ci prstamo bajo la forma del nexum, se remontan la poca primitiva; lo cual no quiere decir, sin embargo, que antes de la introduccin de la aclioftro socio no hubiese de hecho contratos de sociedad obligatorios 6 no, y basados puramente sobre la recproca buena fe (fr(es), y eventualmente sobre el temor la opinin pblica (infamia en caso de mala fe), terminados con fuerza jurdicamente obligatoria bajo la forma de estipulacin. Yo creo que es un error querer Uevar el origen de la sociedad 4 la vida de familia de ips antiguos romanos; cuando los hermanos, despus de la muerte del padre, continuaban la misma vida en comn, - sta se encontraba en derecho bajo la proteccin de la aciofarniIke erdscunde1 y aun rns tarde esta relacin de los coherederos, lo mismo que de los copropietarios, no ha sido mirado nunca por los juristas romanos como una sociedad.
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y movimientos diversos que sucesivamente hizo surgir la fuerza impulsiva de la finalidad..
3. EL SALARIO (EL DINERO
SUMARIO: 67. Forma inferior del cambio: Igualdad defuncio.
Nocin del salario.
nes. 68. Forma sujerior: Diversidad de funciones.-69.
67. FORMA INFERIOR DEL CAMBIO: IGUADAD DE FUN CIONES.La inmediata satisfaccin de las necesidades res
pectivas, obteniendo cada una de las dos partes la cosa la prestacin que necesita, tal es el concepto ms sencillo que se puede formar del contrato bilateral. El contrato opera
aqu para las dos partes en el mismo sentido. Es lo que yo llamar ]a igualdad de sufuncin. Pero si tal es la imagen ms sencifla del contrato, es ta 111 bin 1a ms imperfecta, porque supone que cada una de las partes posee precisamente lo que la otra busca y tiene su inmediata disposicin. Esta hiptesis se presenta raramente en la realidad, y el comercio jurdico tropezaracon dificultades si de ella no pudiese apartarse. Ha prosperado aqul por un medio que encierra unade las ideas prcticas ms geniales del hombres (I): por el dinero.
(i) No puedo dejar de intercalar aqu, para los no juristas, la exposicin de un romano (PAULO) en el L. i pr. de cont. emt. (181). Origo emendi
vendendique a pennutalionibus cpit ohm enim non la erat nummus neque ahiud rnerx, ahiudpretium noninabatur, sed unusquis que secundum necesilatem temftorum ac rerum utihibus inutilia permuiabai, quando ierum que Lvenit, ut, quod a/ten ufieresI, alteii desit. Sed qui a non semer nec facile coneurrebat, ul cum tu haberes, quod ego desiderarem, invicem /aberem, quod u accpere ve/les, electa materia esta cujus publica ac per eIua asiimatio dj/flcultatibu: pernu1aik num aquhiiate quantilatis subvenirei, exque materia forma publka ercussa usum donsiniusuque non tam ex substancia prbe1 quam ex quanlitate nec ultra merx utrwn que, sed alterum prelium vocalur.
JIUR
INC
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El servicio que ste presta en la esfera' de las relaciones sociales es tan evidente, tan palpable, que no creo deber insistir. Har presente una sola observacin. He definido el comercio jurdico: el sistema organizado de la satisfaccin de las necesidades humanas. Esta definicin, sigue siendo exacta cuando se trata del dinero? Satisface ste las necesidades del que realiza una prestacin con la mira de obtenerlo? Actualmente, no; pero virtualmente, s. El dinero que paga el comprador, permite al vendedor proveer sus necesidades; no le falta ms que buscar aquello que tiene medio de pagar. El dinero le da, por lo que hace esto, una latitud extremada (en cuanto al tiempo, al lugar, las personas, la extensin). El dinero, pues, no satisface inrne diataniente las necesidades; pero da la certidumbre absoluta, por todo el mundo aceptada, de poder satisfacerlas ulteriormente. El contrato de cambio, en el sentido estricto de la palabra, se distingue del contrato de venta, porque en aqul, las necesidades respectivas, reciben satisfaccin en un solo y mismo acto; mientras que en el contrato de venta, son necesarios varios actos para que esta satisfaccin sea completa. En la venta, slo el comprador, el vendedor no, obtiene inmediatamente lo que le hace. falta.
68. FORMA SUPERIOR DEL CAMBIO: DIVERSIDAD DE FUNCIONES.A esta imagen del contrato bilateral, que reposa,
como hemos visto, sobre la igualdad defunciones, se opone, pues, otro aspecto, que reposa sobre' la diversidad de funciones: una de las prestaciones procura una satisfaccin inmediata, otra slo la procura en potencia; en otros trmins, hay de una parte prestaciones reales 6 individuales, de la otra una una prestacin ideal 6 abstracta: el dinero. As obtenemos el cuadro sigiente, ya ms arriba trazado, y que comprende todos los contratos posibles del, comercio de cambio en su sentHo lato:
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PRESTACIN REAL
EL FiN EN EL DERECHO
DINERO
CONTRATO
Abandono permarenLe de una cosa. 2. Abandono pasajero: a) de tina cosa.. 6) de un capital. 3 Prestaciones de servi cios.
i.
Precio.
Venta. Arrendamiento. - Pr,tamo.
Alquiler. Interees. Salario. (honorarios, sueldo)
Contrato de servicios.
69. NociN DEL SALARIO.De desear sera poder expresar por un trmino fijado la funcin que el dinero ejerce en todos esos casos. El de equivalente no conviene, porque indica a relacin de valor entre las dos prestaciones, que nada tiene, que ver con el dinero, como tal dinero; tambin una cosa puede ser el equivalente de otra (nm. 4). Se me conceder que aplique la nocion del salario los tres casos deprestacin de dinero aqu arriba indicados. El lenguaje cientfico, por lo regular, identifica esta nocin con la del precio del trabajo; pero ya se sabe que en la vida corriente dicha nocin permite una acepcin mucho ms extensa. Entender, pues, por salario, en el sentido. amplio, no slo el precio del trabaj, sino' tambin ci precio d venta, -los. al-. los intereses del dinero. La nocin del salario en la primera acepcin (precio del trabajo), se ampliar ms adelante (nm. 7), en la, nocin del salario ideal; que opongo al pecuniario econmico, y en la del salario mixto, que contiene una combinacin de uno y otro. La nocia .dl salario ha tomado as una generalidad, tal, que ste puede ser cnsidera'do como el- mvil determinante de todo el comercio jurdi.: co. Esto es.' s muy absoluto, sin embargo; porque nos referimos la forma perfecta del cambio (contra dinero), abandonando, como sir influencia para el funcionamiento de las relaciones sociales, la frma imperfecta del trueque de dos prestaciones reales.l,. . . No creo, sin embargo, que, la nocin del salario tan lata. mente comprendida pierda precisin y, por consiguiente, utili-
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dad prctica. El dinero y la prestacin real son las dos formas opuestas de la remunracin, es decir, de la compensacin entre dos 'prestaciones, indicadas por la naturaleza de las cosas. Podra haber, es cierto, utilidad para el jurista y el eco-
nomista, al distinguir en la funcin del dinero, entre el precio

del trabajo, el .' precio de venta, los alquileres y los intereses del dinero. Pero estas distinciones no tienen nada que ver con la cuestin que tratamos, y que consiste en examinar cmo el comercio jurdico procura la satisfaccin de las humanas necesidades. Provee . ellas directa indirectamente. Directamente, por medio de la prestacin real; indirectamente, con la ayuda del dinero. Esta funcin del dinero dbe recibir un nombre especial. EL salario que percibe el obrero, no satisface inmediatamente sus necesidades;. le. procura solamente un medio de calmarlas. Lo mismo ocurre con el precio de venta, del alquiler de los intereses al vendedor,, al arrendador, al prestamista. Que aqul trabaje, que ste venda . alquile for zados por una necesidad inmediata, que lo hagan para dar un empleo til sus fuerzas, sus.cosas, su capital, el dinero que reciben, no cambia de carcter; 'en un caso corno en el otro no satisface una inmediata necesidad, 'se limita hacer posible su satisfaccin ulterior.
4.'E1. EQUIVALENTE
SUMARIO: 70.
Equiirio entre las flrestacianes.---71. La idea de justicia en el comercio jurdico.-72 La concurrencia, regulador del egosmo.----73. PeIzros de la extorsin.-7i. Intervencin ezcecionat de la legislacin.
70. EQUILIBRIO ENTRE LAS PRESTACIONES.Las nocio-
nes de salario y de equivalente no se confunden. El equiva-
lente puede ser cosa distinta del salari (prestacin real), y. el salario no debe representar un equivalentes Puede ser supe:.
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rior inferior. El equivalente es el equilibrio entre la prestacin y la contra-prestacin, establecido por la experiencia adquirida del comercio jurdico, segn el valor de los bienes y de las prestaciones. La economa poltica es la que ensea cmo se forma -la medida de est valor y sobre qu datos reposa. No vamos tratar aqu esta cuestin. Nos basta con hacer constar el progreso que se refiere, desde el punto de vista de las trasacciones, la elevacin del salario al.puesto de equivalente. - La fijacin del salario, para cada caso particular, es asunto de consentimiento individual. El derecho reconoce aqu el poder regulador y legitimo del egosmo (r). Su concepcin es sta: cada na de las dos partes mira su propia ventaja y tra. ta de aprovecharse de la menos favorable posicin de la otra parte. Esta desigualdad de posicin puede degenerar en un verdadero estado de coaccin, cuando existende una parte e1 mximo de la necesidad, y de otra parte un medio exclusivamente suyo de satisfacer aqulla. El necesitado no tiene en este caso ms remedio que someterse las condiciones impuestas por la adversa parle. El que se ahoga, ofrece su fortuna por el cabo de una cuerda; el que muere de sed en el desierto, da sus perlas trueque de un sorbo de agua; Ricar. do III, en Shakespeare, grita: mi reino por un caballo. Cuando de ella depende la vida, la cosa ms nfima adquiere un precio instimable. La despiadada explotacin de la angustia ajena es, pues, el fruto de este egosmo que tanto hemos ensalzado. Ante este resultado se rebela todo sentimiento moral. No proclama, desde luego, la bancarrota de nuestra teora del egosmo? No nos obliga confesar que el egosmo es impotente para responder las exigencias del comercio jurdico y que no (i) L. 16, 4, de aninor. (44): In ftra!io eilioni: el vendilionis na/uraliler &ere contrakeli6us se efrcum:cribere. L. 22, 3. Locat. (19,3':... ita it loca lionibus queque el canduclionibusjuris es,- L.io, C. de rsc. vead (4i44): .Dolus irnioris... non quanliiakrlii slirnaur.
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puede procurar la satisfaccin regulada y asegurada. de las necesidades humanas? No es menester, en fin, reconocer que hace falta encontrar fuera de l un freno para su natural-insaciabilidad? El egosmo de aquel que quiere recibir lo ms posible, tropieza con el idntico sentimiento de aquel que trata de dar lo menos posible. El equilibrio se produce en un punto de indi. ferencia, que es el equivalen/e. La experiencia establece este equilibrio entre la prestacin y la contraprestacin y fija una tasa del salario (de la prestacin real), gracias la cual ambas partes adquieren su derecho, sin prdida para ninguna de ellas. El equivalente realiza la idea de justicia en la esfera en que se mueve el comercio jurdico. LA IDEA DE JUSTICIA EN EL COMERCIO JURDICO. La 71. justicia, ery efecto, es aquello que conviene todos, que ase gura de todos la existencia. La ms alta misin de Fa sociedad consiste, pues, en hacer prevalecer el principio d. equivalente en todas las relaciones de la vida social. Es por medio de' la ley como desempear la sociedad est tarea? Indudablemente, si se trata de una obra de justicia; porque lo que la justicia exige debe ser realizado por la ley. Yo no soy, sin embargo, de esta opinin. Si el inters de tods exige un cierto orden reinante, an falta primero ver si es bastante poderoso este inters para establecer la regla por s mismo. En caso afirmativo,, la ley es intil. No hace falta sta para imponer el matrimonio, ni para condenar el suicidio. El comercio jurdico, realizar por sus propias fuerzas la idea del equivalente En tesis general, s. Ninguna ley fija los precios al arte3ano, al fabricante, al tendero, etc, y, sin embargo, stos conservan una medida en sus precios. No, es, ciertamente, el espritu de desinters quien les anima,' ni una especie de doctrinarismo social quien 'les lleva realizar la idea del equivalente. Es que no pueden hacer otra cosa y su propio egosmo les obliga proceder as. LA CONCURRENCIA, 1EGULDOR DEL EGOiSMO. -El 72.
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egosmo viene ser aq su propio correctivo. Y esto por un doble ttulo. Gracias la concurrencia, desde luego. El egosmo del vendedor que sube el precio, queda paralizado por el
egosmo de otro mercader que prefiere vnder un precio

moderado antes que no vender nada;. el egosmo del compra-
dor que ofrece poco, est paralizado por el de otro que ofrece ms: la concurrencia es elregulador espontneo' del egosmo. -
Cualquiera quesea, sin embargo, la exactitud general de estas a firm acines,. hay situaciones especiales, particularsimas relaciones, donde la concurrencia cesa momentnea, 6 quiz absolutamente, de ejercer influencia. El nico fondis. ta, el nico mdico farmacutico de una localidad, no tienen concurrencia que temer; aun all donde son varios, el que. deba recurrir sus servicios puede encontrarse en una si tuaci tal, que no le sea posible dirigirse ms que uno de ellos y tenga que aceptar sus condiciones. El cirujano que ha terminado la operacin, pero no ha ligado todava las arterias, tiene en sus manos la vida del paciente; el fondista tiene al husped cii su poder; quin les impide exigir un precio exorbitante, el uno para terminar la operacin y el otro para consentir en continuar el hospedaje? Si no lo hacen es porque cuentan, aqul con ms pacientes, ste con ms huspedes. Su pr opio inters les gua. Lo mismo que en la concurrencia, el egosmo del uno sujeta el del otro, aqu el egosmo se5ujeta s mismo.. La consideracin del porvenir se opone la expltaci egosta del present. El egosmo establece la balanza entre las dos ventajas posibles, y sacrifica el provecho pasajero, por considerable que sea, al beneficio menor, pero ms seguro y duradero, que el porvenir le reserva. La consideracin del porvenir es el regulador individual en los casos en que-falta el regulador, social, la -cdhirencia. 73. PELIGROS DE LA EXTORSINHacen falta buenos ojospar penetrar el porvenir. Gentes hay de tan cort vista que no pueden abarcarlo. Otras de tan dbil Voluntad que no vacilan en sacrificar el porvenir al presente. Puede sucedcr
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que una extorsin (i) nica, pero de vastas proporciones, compens la ruina de todo el porvenir; la extorsin puede llegar convertirse en un oficio (usura) y ejercerse de un modo conti nuado. Entonces el egosmo deja de ser su remedio propio. La sociedad, ' la cual amenaza, s sobresalta y se defiende' de 'sus excesos con el arma de la, ley. Pertenecen la clase de leyes destinadas prevenir, estos abusos dl, egosmo en el cmercio' de la vida: las tasas legales, las restricciones de' la tasa del intess las penalidades contra la usura, etc. (2). La experiencia ensea que ms de una de estas leyes ha faltado su objeto. El espritu librecambista de nuestra poca las critica; querra abolirlas completamente, como ha borrado ya muchas, no viendo en ellas ms que obstculos para el' arreglo de las relaciones sociales, Ser necesario volver pasar por duras pruebas, antes d comprender de nuevo con cuntos pligros amenaza la sociedad el egosmo individual libre de toda traba, y por qu el pasado Juzg necesario refrenarlo. La libertad. ilimitada- en las relaciones y en las transacciones sociales, es una prima conccdida la extorsin; una patente de corso otorgada los pir;L
(z) Aqu, y en adelante, no- empleo est palabra en su sentido crninal, sino en el sentido econmico de la explotacin del apuro ajeno, para aumentar el precio 6 el salario 'por encima del equivalente. Ejercida sistemtica profesionalmente, la extorsin se convierte en usuras Hay que distinguir la' extorsin del engao. Aqulla especula con la angustia' del adversario', ste con su ignorancia del precio verddero 6 con su repugnancia entrar en fastidiosas plticas sobre la desproporcin entre, el verdadero precio y el 'precio pedido. (2) Las diversas legislaciones se apartan, en cuanto esto, extraordinariamente unas de otras. El antiguo derecho romano haba fijad) su atencin casi exclusivamente en la usura; el nuevo derecho aiadi algunos otros casos. (Extorsin- por parte del mdico: L. 9, C. de prof (Io,52); L.,3 de exir. cogn. (o,); por parte delabogado: pactum de quola Mis yalmarzum, L. 53 de pact. (z,14); L. a, 12 de extr. cogn (So, '3); L. 5, C. de post. (2,6); prohibicin de la les -ornmissoria en, la hipoteca; anulacin, del - contrato de venta de la legtima con lesin enorme, etc). En el sentido opuesto es el derecho musulmn quien ha ido ms lejos, haciendo un deber del venddor indicar el valor verdadero, no permitiendo ms que los comerciantes estipular ua superior ventaja, y prohibiendo en absoluto las subastas, en las cuales el precio' excede fcilmente del verdadero valor. N. VoN, TORNAUW, Dasmoslemitisclie Recia'. Leipz. 1855,
-. -
Derecho cannico.
Pgs- 92 y 93. Estas disposiciones recuerdan la prohibicin d intereses en
tas y los bandidos con derecho de presa sobre todos aquellos que caen en sus manos. Ay de las vctimas! Que los lobos reclamen la libertad, se comprende; pero que los carneros les hagan coro... slo demuestra una cosa: que son carneros!
74. INTERVENCIN EXCEPCIONAL DE LA LEGISLACIN.-
Reclamando aqu, para la legislacin, el derecho intervenir, no contradigo en nada mi opinin fundamental de que la vida se basa en la egosta satisfaccin de las necesidades humanas. Creo firmemente que el egosmo es el motor de toda la actividad social y qu slo l puede dar la solucin del problema. La idea de quererle reemplazar por la coaccin presenta. una imposibilidad tal, que basta hacer abstraccin un instante para convencerse de que todo el xito del trabajo depende de aqul, es decir, del salario libre. Querer regular el trabajo por medio de la coaccin en vez del salario, sera hacer de la sociedad un presidio ,y reducir el trabajo nacional slo el tra-. bajo manual, porque se manda al brazo, peo no la inteligencia. Aun en el trabajo manual no puede la coaccin suplir al salario. La coaccin hace del egosmo un enemigo del trabajo; el salario hace de l un aliado; porque en el trabajo obligatorio el obrero tiene inters en sufrir lo menos posible, mientras en el trabajo libre su inters est en producir lo ms posible. All engaa al dueo, aqu se engaa s mismo. La coaccin no hace efecto como no amenace el castigo; el salario obra sin tregua ni descanso. Pero tanto como estoy convencido de que el egosmo es la sola fuerza motriz de las relaciones, lo estoy, por otra parte, de que el Estado tiene la misin de combatir sus excesos cuando stos llegan ser un riesgo para el bien de la sociedad. Es un error peligroso, en mi opinin, creer que el cntrato, como tal, siempre que su objeto no sea ilegal ni Inmoral, tiene derecho la proteccin de la ley. .Combatir este error en la segunda parte y me limito aqu protestar. Al inters del egosmo individual, la sociedad tiene el derecho, tanto como el deber, de oponer su propio inters. El . inters de la:
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sociedad es, no slo el que sirve al individuo, sino el que es til la generalidad, el que garantiza la existencia de todos. Esto, ya lo he dicho(nm. 7 t), es la justicia, que est por encima de la libertad. Cada uno existe, no slo para s mismo, sino tambin para el mundo (nm. 33). Es por lo que la libertad, sea lo que conviene al individuo, debe estar subor, dinada la justicia, sea lo que todos conviene. A este problema social de la elevacin del salario la categora de equivalente, 6 de realizacin de la idea de justicia en la vida, se liga estrechamente un fenmeno que voy t estudiar ahora, y cuya importancia es muy grande.
5. PROFESIONES
SUMARIO:
75. La profesin es un cargo al servicio de la soczedad.-76. La profesin es una relacin de. obligacin.-.-77. Honor profesional. 78. Satisfaccin asegurada de las necesidades sociales por medio de las profesiones. - Correla cin de su nmero con el de las necesidades sociales.-79. Intermediarios por profesin.-80. La profesin representa la organizacin del salari. - 81. La profesin es el regulador del salario. Concurrencia desleal.-82. Beneficio. de la profesin: asegurar al talento su aprovechamiento econmica.
75.
LA PROFESIN ES UN CARGO AL SERVICIO DE LA
vocacin es una determinada forma de actividad, mediante la cual el individuo se pone de un modo esta ble disposicin de la sociedad, y ocupa su cargo de ser.. vicio social. La palabra vocacin, as entendida, est toma~ da en el sentido social objetivo, diferente de su expresin subjetiva, que significa la disposicin individual, la voz interna que llama (vocare) cumplir tal tarea con preferencia otra cualquiera. Si la vocacin en la intencin del sujeto se une
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El. FIN EN EL DERECHO
el fin de vivir, se convierte la primera en una profesin. El iiidividu vive 'ara su profesin, y vive. Sobre este tema opinamos de distinta, manera que los antiguos (nm. 56). Para. iiosotros, vivir de su profesin norebaja nada al-individuo, cualquiera que sea suposicin. El trabajo no deshonra,, y el salario recibido cambio del trabajo profesional no mortifica la dignidad del hombre. Slo hay deshonor hacindose pagar un servicio que no se relaciona con la profesin. Todo el mundo aprueba-que un ganapn que gua i un extranjero desde la estacin al hotel se haga pagar. Cualquier otro que exigiese remuneracin semejante sera censurado. Por qu esta distincin? Es porque el uno vive de este trfico, que es su trabajo profesional, y que no slo el salario de este trabajo, los ojos de la sociedad, es un equivalente de esta prestacin aislada, sino que, almistno tiempo, confirma la utilidad social del servicio prestado. Slo el que vive ftara ci trabajo tiene derecho vivir de l. 76. LA PROFESIN ES UNA RELACIN DE OBLIGACIN. El que abraza una profesin determinada, proclama por lo mismo piblicamente que se halla apto y dispuesto realizar todos los servicios que aqulla permite. Pone sus servicios la disposicin del pblico, y concede todos el derecho reclamarlos (i). Su inters, tanto como la concurrencia, ga. rantiza su buena voluntad. Pero estos mviles pueden faltar. Qu ocurrir entonces? Puede por pereza 6 por puro capricho negar Sus servicios quienes los reclamen? El fndista puede despedir los viajeros; el tendero, el panadero, el carnicero sus clientes; el farmacutico, el mdico, abandonar al enfermo; el abogado al qu viene consultarle? No; todo verda-. dero hombre de negocios comprende que no puede hacerlo, bajo pena de contrariar la pblica opinin. Por, qu? Nadie
Si no es capaz, es un intruso que una poltica social inteligente manda alejar, tanto en inters de la profebn, como en el del pblico. Tal era en la antiguh organizacin de las corp9raciones, el fin de la obra maestra de los artesanos. Tal es tambin el fin, en nuestros das, de los exmenes p.bIicos, de abogados, notarios, mdicos, farmacuticos, comadronas, profesores, etctera.
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piensa as del propietario que se niega vender alquilar uia casa vaca. Por qu, pues, la censura s dirige contra el hombre de negocios .que rehusa prestar sus servicios? Es porque, abrazando una profesin, ha dado la sociedad una' garanta y de ella debe responder; en el comercio de la vida, el que, ejerce una profesin pblica viene ser, de algn modo, persona pblica: vive para el pblico;, est obligado permanecer su servicio, y la opinin general mita el ejercicio de su profesin como una oblzgacin ji ara con la sociedad. 77. HONOR PROFESIONAL.Por eso el cuerpo social retira su estimacin al hombre de negocios que, por pereza negligencia, abandona sus deberes profesionales, cualquiera que sea, por lo dems, su mrito. La sociedad lo declara incapaz y lo desprecia en razn su incapacidad; en cambio honra al hombre de negocios inteligente, aunque bajo otros aspectos pueda ser blanco de la crtica. Lasociedad mide al hombre en proporcin su utilidad social. En esta utilidad estriba tambin el honor del cuidadoso hombre de negocios, y este honor le impide descuidar su trabajo emplearlo mal. Qu relacin hay entre el honor y los negocios? En sentido objetivo, el honor la estimacin del mundo consiste en el reconocimiento del valor social del individuo; en sentido subjetivo, constituye el sentimiento individual y la afirmacin de hecho de este valor. El honor tiene su medida en todos los elementos que concurren sealando al individuo su valor para . la sociedad y marcadamente su misin social. El artesano, el mdico, el abogado, tienen misiones distintas; pero es honor para todos desempearlas con dignidad consagrndoles enteras sus energas; el olvido de sus deberes es una vergenza. Repugna al artesano hbil entregar un trabajo mal hecho, as como el mdico y el abogado de estrecha conciencia cifran su honor en no abandonar al cliente. Para j'uzgar al hombre, para determinar su valor social, el mundo mira en primer lugar cmo ejerce su profesin; El egosmo de la sociedad no se inquieta por lo que el hombre es en s; slo se pregunta lo' qu .ftara ella vale. No
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ser nada para la sociedad, vivir nicamente para s, no es una muy laudable existencia, aunque pueda uno contentarse con ella;' pero no est permitido ser para Ja sociedad lo que no se debe ser, y nada puede compensar al individuo la amargura del sentimiento de su incapacidad. El que leal, enrgicamente, cumple su deber profesional, halla en este mismo esfuerzo un sostn contra los ms p.nosos golpes de la suerte; tiene conciencia de que su vida, sin encantos para l, conserva utilidad para los dems. Mirada, desde el punto de vista' de la sociedad, la profesin es un deber. El lado por el cual interesa al individuo es el salario. La profesin es un modo de adquirir. Para el hombre aislado que puede pasar sin el salario, esta circunstancia acaso no importe; pero su accin en 'la vida' total es tandecisiva, que slo ella seala las relaciones y los individuos. la importancia prctica que, tienen y que deben tener. El que se entrega al ejercicio de una profesin determinada, comprome. te con la sociedad su existencia entera para el cumplimiento de la tarea que asume; su inters y el de la sociedad se con funden. Si, quiere prosperar, le debe sta toda su energa, su poder y su ciencia, su querer y sus aspiraciones, su cuerpo y su alma. Debe prever sus necesidades, adivinar sus deseos y sus ideas, sin esperar 'a- que ella misma' los manifieste. Debe aprender satisfacerla y buscar el medio de conseguirlo. Semejante al' guardin de un enfermo, sabr espiar cada soplo de la sociedad; como un mdico, permanecer atento cada' una de las pulsaciones de la necesidad social. Su destreza en juzgarlos : cada hora, en cada ocurrencia, le har rico 6 pobre.
78. SATISFACCIN ASEGURADA DE LAS NECESIDADES SO CIALES POR MEDIO DE LAS PROFESIONES.CORRELACIN DEL NMERO DE PROFESIONES CON EL DE NECESIDADES SOCIA-
LES.Todo esto coloca en plena luz Ja suprema importancia de la profesin desde el punto de vista social. Cada profesin contiene la organizacin del gnero de actividad social que representa; asegura, por s misma, la satisfaccin regulada y
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constante de las ncesidades sciales. El comerci jurdico ha cumplido uno de sus fines cuando ha creado, para este erecto, una profesin, especial; Su desarrollo' se mide por la perfec-cin con que ha terminado esta organizacin. Una determina. da rama profesional hace falta en el sistena de las relaciones, en una poca dada; es que la necesidad - de qu existencia no se haba sentido an hasta el punto de hacerla surgir en su forma- necesaria. En un pas en que hay ms destileras de al. -cohol que bibliotecas escuelas para mujeres, es evidente que - la poblacin siente con ms fuerza.. la necesidad de absorber -alcohol que la de velar por la alimentacin intelectual por la educacin de la mujer. Hay exacta concordancia entre la
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-estadstica de una rama profesional y-la intensidad de la necesidad de su existencia. El ejercicio, de un profesin llega ser imposible all donde, no es desea'la; surge por - s misma
'desde que es querida. Ocurre con esto corno con el despertar de la naturaleza cuando llega la primavera. Durante el tiem po que el calor requerido permanece ausente, el rbol no brota; brota, es 'qu el calor ha comenzado. Si el comercio jur'dico est bien organizado, el sistema de las ramas profesiona :Iesdebe responder exactamente las diversas necesidades sociales: La poca actual deja poco que desear en cuanto - -esto. Qu pretensin, qu deseo podra formular el hombre, considerando los 'mil aspectos de su existencia, el gran nmero de sus aspiraciones y sus necesidades, sus mltiples .inte-. :reses materiales' intelectuales, que no tenga, pronta siempre, una rama profesional apta para contribuir la realizacin? Slo la cosa jnmueble escapa esta organizacin, y eso por su naturaleza misma. Hay mil comercios, desde el de' los trapos viejos hasta el de los objetos de arte; pero el comercio de las cosas inmuebles no existe (r). Quien- quiere comprar .arrendar un terreno, alquilar una casa, tiene que dirigirse un
(1) As el Cdigo de comercio alemn, art. i.0, imita la accin de comerciar' las profesiones que. tienen por objeto cotas. muebles; asimismo el derecho romato imita estas cosas la nocin de la merx. L. 6 de Y. S. 7
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particular; no hay mercader de bienes rsticos de casas. Un

solo ensayo d organizacin esto referente ha sido hecho
en las grandes capitales por las sociedades de construcci6n Construyen casas con intencin de venderlas; edifican habita. ciones para obreros con propsito de arrendarlas. Quiz un gran porvenir est reservado sta industria. 79. INTERMEDIARIOS POR PROFESJON.El oficio de intermediario es una profesin de una especie particular. Consisteen la mediacin entre los que buscan una cosa reclaman un servicio, y los que pueden proporcionar una otro (corredores, agencias de noticias) (i). La negociacin directa reemplazar sin duda, dentro de tiempo, el concurso que el comercio jurdico solicita an del intermediario hoy en da. Respecto esto, el comercio de dinero ha realizado los ms grandes progresos. La forma ms sencilla, y tambin la ms primitiva de este comercio, consiste en dejar que aquel que necesita dinero busque al particular que est en condiciones de adelantrselo. Despus vine aquella en que los dos se dirigen al intermediario, el cual busca el dinero y. lo coloca. En su ltima forma, el prestamista abandona su capital la banca, y sta. hace el prstamo por su propio riesgo, ahorrando al otro las investigaciones y el peligro de la colocacin. La banca es la forma ms perfecta del comercio de dinero; su ventaja para los tres negociadores es tan evident, que las dos formas anteriores deben sucumbir ante ella. Hemos afirmado que el establecimiento de las diversas pro(i) En Roma el oficio de intermediario, bajo el Imperio, estaba organi. zado de una manera completa en las ms diversas direcciones. Mucho tiempo, antes se haba localizado en el comercio de dinero, donde el banquero (argenial-ius) se encargaba de la negociacin prestando los fondos l confiados (sea su nombre 6 al del prestamista) y perciba los intereses, de los cuales llevaba cuenta. Ms tarde se le agreg el corredor de dinero (L. 2 de prox. Jo, 14 ftroxeneafadestdi ni'minis UI mull saleni). El oficio de corredor, como lo prueba la etimologa (proxeneta, ftroxenetseu,n, p1iiIantroia, hernzeneulicum, L. 113, bid.), era de origen griego. Bajo el Imperio haba en Roma, como en la actualidad hay entre nosotros, agencias de colocacin de todo genero (L 3,, de piox. 30, 14: SunI enim hujusmodi hominum ul u 1am magna civitate o/fi eran todava ms necesarias que en la actualidad, pues las inserciones
en los peridicos desempean igual fin.
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fesiones lucrativas sigue una marcha paralela al desarrollo de las necesidades sociales. Ja experiencia confirma este aserto. Pero an no hemos dado la razn por la cual es precisamente una profesin lucrativa particular quien debe satisfacer estas
distintas necesidades Es preciso buscar esta razn Todo el
mundo la comprende: reside en la divisin del trabajo. Las ventajas que sta reporta, tanto para el trabajador como para la sociedad, no han podido escapar al hombre aun en la fase ms nfima del desenvolvimiento de las relaciones sociales. Un sastre no ser lo bastante inocente para hacerse las botas por si mismo, ni un zapatero confeccionar 'su propio traje. Ambos saben que hacen mejor en comprar el uno sus botas, el otro su traje, que economizan su fuerza de produccin, consagrndola exclusivamente una sola y misma rama de trabajo. En resumen, la profesin lucrativa contiene la organizacin social del trabajo, al mismo tiempo que la de la satisfaccin de las necesidades de la humanidad. Pero esto, no circunscribe la importancia de la profesin para las relaciones sociales; otras dos consideraciones reclaman atencin. La primera se formula en estos trminos: la profesin es la organizaci6n del salario. 8o LA PROFESIN REPRESENTA LA ORGANIZACIN DEL SALARIO.La organizacin del salario es la elevacin de ste de su tipo flotante y accidental, calculado en atenci6n los elementos puramente individuales, la uniformidad y la seguridad de una medida de valor general; es, en otros trminos, la realizacin de la idea de equivalencia. Doble es, en cuanto esto, la influencia de la profesin: descubre la medida del equivalente y asegura la observacin prctica. En efecto: de una parte una experiencia constante y repetida fija la me dida y los gastos del trabajo necesario para efectuar la prestacin; esto slo puede hacerlo quien ha consagrado su fuerza y su vida la realizacin del trabajo; slo l sabe lo que ste cuesta. Y si particulares circunstancias individuales equivocan
100 EL FIN EN EL DERECHO -
su experiencia, pronto la de los otros corrige su error: los pre. cio corrientes son el experimental resultado de toda la rama profesional,, es decir, de millones de individuos que han establecido y continan, estableciendo el mismo clculo. Esto no es un acto particular, aislado, del trabaj tienen en cuenta, sino que es este acto puesto en relacin con toda su vida, como parte alcuota de sta, teniendo presente el necesario aprendizaje, la obligacin impuesta de hallarse siempre preparado para prestar sus servicios,, las inesperadas interrupcioes que sari inseparables de toda profesin, etc. Los honorarios del mdico; del abogado, no solamente deben remunerar la prescripcin mdica la consulta jurdica, sino tambin compensar el tiempo empleado en hacer los estudios. El salario del mozo de cordel, del cochero de punto, de la comacirna, debe indemnizar estas personas del tiempo de espera que -necesariamente de su oficio resulta; el- cliente debe pagar las horas durante las cuales el mozo de cordel permanece inactivo 'en un rincn de la calle, el cochero' dormita so: bre su asiento la, comadrona est ociosa. No hay' ms excep.' cin, que el jornalero; para ste el salario represehta, de hecho, lo que su nombre indica: el salario del da, es decir, el equivalente del tiempo que ha dedicado. su tarea,. sin ninguna relacin con un perodo de preparacin de espera aparte de esta tarea. - Al mismo tiempo. que de la profesin se deduce el tipo exacto del equivalente, asegura aqulla en la prctica la rigurosa observacin. El que solamente de aqu 6 de all es llama-
do para prestar un servicio 61 vender 6 alquilar una cosa, est

en libertad, de pedir el precio que obtener puede; pero- est en el inters d quien, de prestar tales 6 cuales servidos 6 de vender 6 de alquilar ciertas cosas, hace una profesin; no cobrar 'ms de lo que le corresponde (nm. 72).
SI. L& PROFESIN. ES EL REGULADOR DEL SALARIO.'
DISMINUCIN CONSECUENCIA DE 'LA CONCURRENCIA DES-
profesin, puede ser considerada como el regulador dl salario. El que ella fija es siempre justo, es decir, adeLEALLa
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cuado la prestacin y, por lo tato, justo y equitativo para 'as dos partes; la sociedad tiene un inters grande en que el precio no sea rebajado, porque el justo precio es la condicin del trabajo justo. La profesin misma peligra cuando no obtiene lo que le correspornie.. Adems, el que disminuye los salarios no es un bienhechor, sino un enemigo de la sociedad, pues ataca lo que constituye la base de toda profesin: al equilibrio experimetalniente establecido entre el trabajo'y el salario. Que lo haga por espritu de lucro de sacrificio, nada importa! El instinto popular se ha dado cuenta exacta del dao social que semejante proceder supone. Es esta conside..racin la que motivaba la condenacin del intruso en la poca de las corporaciones y justificaba las persecuciones contra l dirigidas. El hombre de oficio trabaja. abiertamente en su ta-. ller, -en su, tienda; el intruso opera secretamente, de. contra- -. bando. El salario merecido por el ejercicio de un oficio se debe al que l se ha consagrado, porque, ya lo hemos visto, el salario representa, no el trabajo aislado, sino la actividad profesional entera: se ha preparado, se ha organizado en vista de la profesin, est siempre pronto cumplir los deberes y las obligaciones. El ejercicio de cada profesin ha establecido un equilibrio experimental entre los beneficios y las cargas, los derechos y los deberes. Aprovechar las ventajas de una profesin, sin querer sujetarse. los, deberes que impone, es destruir el equilibrio, perjudicar . la profesin. Quien lo hace -comete un acto de piratera social, y la sociedad debe echarse encima del malhechor. Respecto esto, la reduccin de los precios es un regalo de Grecia. Es la baratura del cazador furtivo: caza muy barato quien caza en terreno ajeno! Con las corporaciones han desaparecido tambin las penas. sefaladas. los que rebajaban el oficio; pero el principio que las dict subsiste siempre, y yo creo que una sana poltica social debera constantemente cuidar de impedir la concurrencia de aquellos que no pertenecen al oficio. En cada oficio la con-. currencia se regula por s misma; la que viene del exterior hace de la profesin, una carrera campo travies; el que n
102 - EL FIN EN EL DERECHO
ha sabido colocarse en la lnea de partida, se arroja al campo en el primer recodo y aprovecha este avance para robar el salario de los que se han puesto en lnea y hecho toda la carrera (i). La importancia social de la profesin descubre un segundo punto que merece examen: la garanta del talento que la organizacin de la profesin asegura la sociedad.
82. BENEFICIO DE LA PROFESIN: ASEGURAR AL TALENTO SU APROVECHAMIENTO ECONMICO. -Durante el largo
tiempo que en Roma el trabajo intelectual no se pudo hacer retribuir sin exponerse una decadencia social, los favorecidos por la fortuna conservaron el monopolio de lbs servicios pblicos y de la ciencia. Su acceso permaneca cerrado al talento que no estaba sostenido por la fortuna. Constituy un progreso, tanto para el individuo como para la sociedad, que estas dos ramas de la actividad humana se convirtiesen en profesiones civiles. Mucho se hizo al proclamar que el genio vence todos los obstculos; pero tambin el genio necesita del pan para vivir, y cuando su profesin no se lo asegura, porque no ha llegado ser todava una profesin civil, debe elegir otra que le garantice lo que necesita. En el siglo XIX la prctica del arte musical garantiza al artista de genio su existencia asegurada; en el dcimocuarto siglo deba mendigar en los castillos de los grandes seores y en sus palacios. Pero no todo el mundo ha sido hecho para tender la mano y ms de un artista, en esta poca, prefiri ser un hortrado artesano y no un msico atravesado por los caminos. En nuestros das el genio se pierde para el mundo menos fcilmente; si se revela, en seguida se le seala y coloca en su pesto, donde puede hacerse valer y crearse todos los recursos necesarios. Una
(i) Una aplicacin de este caso nos ofrece la cuestin promovida antes en Austria, sobre si al funcionario judicial jubilado deba serie admitido practicar como abogado. De ninguna manera, en mi opinin. Salvo excepcionales circunstancias, yo slo veo en eso una desorgaivzacin del foro. Si la pensin del luncionario judicial retirado es muy pequena, debe el Gobierno aumentarla con sus propios recursos, y no permitirle que la asegure en perjuicio de los abogados.
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Catalini, un Paganini, un Beethoven, no pueden ser hoy en da otra cosa que lo que, llegaron ser. En la Edad Media hubieran tenido que resignarse ejercer cualquier honrado oficio, si no queran ser cantores errantes 6 msicos de fign. Desgraciado el genio que vive en una poca que no est para l organizada! Es un guila enjaulada, que se rompe la cabe za contra los barrotes cuando su arrogancia le hace desplegar las alas. Pero la poca presente ha abierto al genio los senderos en todos los dominios del arte y de la ciencia, y si no se crea su propio bienestar y no se convierte en un manantial de bendiciones para el mundo, es que no ha sabido comprender su 'misin y s mismo debe reprocharse. Es la seguiidad del salario, adquirida por el ejercicio regular de la profesin, quien ha producido esta evolucin. Todo hombre la altura de su misin, encuentra en su profesin la existencia asegurada. En nuestros das Hans Sachs escribira sus versos sin estar obligado ejercer el oficio de zapatero, y Spinoza no pulimentara ientes para poder entregarse sus especulaciones filosficas. El arte y la ciencia proporcionan el pan todo el que est bien dotado por la Naturaleza; el sueldo y los honorarios han reemplazado la limosna del rico.
6. EL CRDITO
SUMARIO: Sj: Nocin del crdito.-84. Retroces al derecho
romano.-85. El dinero objeto exclusivo del crdito.-86. Prstamo ftrinciftal,- accesorio..87 Funcin econmica del crdito.-88. crdito de dinero.-89. crdito de mercancas. -90. crdito de consumacin y crdito cOJflercial.-91. 17'n tajas del crdito comercial.-92. Inconvenientes del crdito comercial.
83. NOCIN DEL CRDITO.-El desatroflo del sistema de los cambios tiene en el crdito su ltima palabra. Las relaciones sociales hacen de ste una necesidad ineludible. Sin l, el
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EL FIN EN EL.DERECHO.
comercio jurdico slo hallara trabas y dificultades. Es

auxiliar que .facilita su amplio vuelo, como las alas del pjara. recin salido del cascarn.
A los economistas corresponde establecer la nocin de crdito; pero no se hallan en esto conformes (i), y es lo que me ha decidido examinar la cuestin, desde el punto de vista del 'derecho; investigar lo que pueda esclarecerla, con ayuda del derecho romano, al cual debemos esta expresin: crdito. .
84. RETROCESO AL DERECHO ROMANO.Por
credere,ri
su sentido lato, entendan los 'juristas romanos la daci , otro de una cosa con obligacin de restituirla posteriormente. En. su edicto, el Pretor romano comprenda, bajo el ttulo res. credita?, todos los contratos que se referan esta materia (2). A esta forma de institucin de ,las obligaciones por dacin, se refera, lingstica histricamente, la exprsin creditor y la nocinque con ella se relaciona, porque, en un principio,. como ms ad1ante estableceremos, la dacin era la nica fuente de las obligaciones; creditor era el que haba dado,. debitor el que haba recibido (creduere, creciere, de dare; de-.
bere, dehabere).
La obligacin romana se desarroll y adquiri mayores relaciones; al mismo tiempo se extenda tambin, l expresin c,?-editor. En ci derecho nuevo esta palabra designa todo acreedor, aun cuando nada hubiese dad (3). El debitor es todo deudor, aunque nada hubiese recibido. Credutor y debitor se convierten cii tales por el simple contrato realizdo con . intencin jurdicamente obligatoria. A consecuencia de este desenvolvimiento de - la nocin de (x) KNns ha publicado na revista de las diversas opiniones en Del, crij, a parte,' Berln, 1876. La opinin del autor no es exiicta, mi parecer,' y ella sobre Lodo me ha determinado dar la definicin del crdito ms extensin de la.que, sin estos le hubiera concedido. (2) L. j de Reli. cied. (iz,i). C,-dendi gene:al'is apellalio tt, idea iub.
() L. zo 12 deV.S.(oi6).
hoc ilulo Pce1r ci de com moda/o el de igncre cdtA non: cuiqunque asun(ialur alie,:am fidem sccuii mox recepluri quid, ex /wc confraclu, creder ddrnur.
.,
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la obligacin, las res crediz'a no son ms que una categora particular, muy extendida, del contrato obligatorio. Esta categora se divide su vez en dos clases, segn que la dacin de la cosa ha transferido simplemente la detentacin de hecho (posesin), 6 la detentacin de derecho (propie4ad), con obligacin de restituir la misnia cosa en el primer caso; una cosa de la rnismz especie e n el segundo (designacin especfica y genrica del objeto de la'restituciii 6 species y
genus).
Aqu se presenta una distincinque hacer, desde el nt& de vista di acreedor, muy. importante en la prctica. En el primer caso conserva la propiedad de la cosa, hasta retienc siempre la posesin jurdica. La garanta es mayor, ara 14 que en el segundo caso, donde renuncia una y otra poesin. Aparte el medio de proteccin obligatoria que el derecho le confiere (actio in Sj'ersonarn),. se encuentra todava. armado con las-.acciones posesorias y reivindicatorias, stas tambin con respecto un tercero. El derecho antiguo llegaba hasta reconocerle el poder de recobrar la cosa por la fuerza. S encuentra el acreedor frente la cosa en la rnisma posicin que si todava la poseyese. Jurdicamente este credere no le hace correr el menor riesgo. A guisa de ejemplos, citaremos la dacin de una cosa parad su conservacin "deposiiurn), 6 permitir el uso momentneo ttulo oneroso 6 g ratuito (arrendamiento, alquiler, coinmodatunJ. En eL otro caso, la posicin vara. El acredor, que ha cedido. al deudor la posesin ,y la propiedad., debe renunciar toda proteccin reaL Su reclamacin slo puede basarse en el vnculo obligatorio. El deudor puede ceder la cosa un tercero, inmediatamentedespus de haberla recibido; si consecuencia de esto, no le es psible satisfacer su obligacin. el acreedor queda desarmado. La incertidumbre de la -restitucin, que amenaza en este caso al acreedor, implica por su Parte una msgrande confianza en su deudor (credere, -en el - sentido de creer). Es esta consideracin, sin duda, la que lIev6 los juristas romanos admitir aqu una especie reforzada del
asegura
106
credere, que designan con las expresiones ti creditum re 6. abire, in credito esse, in crediluin dare, accere (i).
EL creciere, segn ]o anterior, supone una determinacin genrica especfica del objeto restituir: slo se establece cuando hay certidumbre de obtener, en la cosa devuelta, un valor idntico al de la que haba sido dada. Esta identidad de valor alcanza su grado supremo en el. dinero. Es el certum por excelencia de los romanos. El dinero llega ser as, por su misma naturaleza, e1 objeto principal del-credere, tal como lo hemos definido. Todas las dems cosas no a)canzan, ni re: motamente, su utilidad econmica. El dinero hace del credi/un el ms poderoso motor del comercio jurdico, y el antiguo derecho romano 1e ha. consagrado especialsimas disposiciones. En estas ltimas encontraremos la moderna nocin del crdito.
85.
EL DIIERO, OBJETO EXCLUSIVO DEL CRDITO.Para
nosotros, hoy en da, el dinero constituye el objeto exclusivo del crdito. El tendero que entrega su mercanca crdito, no acredita al compradoresto sera'exigir la restitucin, lo que acredita es el precio de la venta. Pero dar crdito no supone siempre la idea de dar dinero bajo condicin de que ser restitudo posteriormente. El que, saliendo de viaje, deposita su dinero en casa de un banquero, exigiendo que ms tarde le restituyan, no las mismas piezas de dinero (dejositz1em regulare), sino una suma equivalente (deposilum irregulare), realiza evidentemente un creditum abire en el sentido romano. Su situacin es la misma que si hubiese dado el dinero en prstamo. Pero.prestar no es siempre realizar una operacin de crdito; los mismos juristas ro. manos han hecho la distincin. El motivo que les ha guiado (') L. 2 i;L. z de reb. cr. (r2x); L. 5 18 de trb. act. (11,4); L. i 5 ad. Sc. Veil. (xi); L. 31 Loe; (.r92). Como oposici6n al in c,edio esse se designa el suuw e.se, cuyo carcter distintivo es; quod vindican non possii. L. 27 2 de auro (14,2). El in credito ese es, pues equivalente al abandono de la propiedad; en los casos de la primera especie le queda al acreedor el .uuin esse, y por lo tanto la persecucin de este ltimo por reivindicacin.
IHERING 107
en uno y otro caso: el deponente da el dinero en atencin s mismo; el prestamista lo da para prestarlo. Es verdad que en los dos casos quien ha recibido el dinero puede disponer de l por s mismo; pero en el primero esto es una simple consecuencia de la dacin; en el segundo esto es el fin. La relacin es exactamente igual en el caso en que alguien remite su mandatario los fondos precisos para la ejecucin del mandato 6 para cubrir los gastos; le transfiere la propiedad del dinero y en l confa para su empleo; pero todava no es una dacin de crdito. Esta se efecta siempre en inters del que recibe. 86. PRSTAMO PRINCIPAL AccEsRIo.Hay dos maneras de acreditar el dinero, en inters del que recibe: por contrato independiente,, por entrega de piezas de moneda, es decir, bajo forma de prstamo, con ocasin de otro contratos acreditando la suma debida por razn de ste, lo cual puede hacerse en el momento mismo de la conclusin del contrato, 6 ms tarde mediante la concesin de un plazo para el pago, La conclusin de un contrato de venta suministra la ocasin ms frecuente. Si se estipula que el precio ser acreditado, decimos que hay una venta cdito., En la marcha ordinaria de las cosas es la primera idea que surge cuando se trata de dar crdito y de acreditar. Tal es el crdito que el tendero-da sus clientes; tal el que necesita el mercader para la 'marcha de sus operaciones. Si este ltimo. tiene que recurrir un prstamo es prueba de que, en el mundo comercial, no goza de crdito alguno. El crdito reemplaza al prstamo para el comerciante solvente. Si aqu intercalo una disertacin de derecho romano., es porque ste procura una interesante concepcin de esta forma de dacin de crdito. Se traduce er pocas palabras: toda dacin de crdito contiene un prstamo accesorio, hecho con ocasin' del contrato principal. El comprador que no tiene el dinero necesario para satisfacer el precio de venta, debe buscar alguien que se lo preste. El prstamo har posible el contrato de venta. Ahora bien,
108. -.
lo mismo que un tercero, puede el vendedor convenir en el prstamo . (i); es lo. que hace acreditando al comprador el.
precio de venta. La benevolencia permanece extraa esta..

. operacin; el vendedor obra en su propio inter5, para hacer posible la venta al precio exigido. Obrara de otra maera si encontrase un comprador que; tomndole la cosa por el mismo preci, la pagase al contada En la vida de los negocios,
nadie da crdito si en ello. no encuentra para s un beneficio.

Si el Vendedor..no estipula intereses del preio de venta, es porque aqullos se hallan, en realidad.,coniprendidos en este precio, pues el mercader que vende crdito concede naturalmente una rebaja al comprador que no quiere aprovecharse.. y paga al.contado (descuento). . La dacin . crdito del precio de venta debe, pues, interpretarse. en el sentido de que el vendedor, cam prestamista,. se paga s mismo, como vendedor, el precio de venta (2), y como tal, no tiene inters alguno. . Para transformarla deuda de venta en una deuda., de prs-
jurdica particulr. . No ha faltado en el antiguo derecho romano. La transmisin solemne de la propiedad 'mancati& no se prestaba; pero la dacin de crdito afectaba la fQrna del nezumque corresponde- a' nuestra letra de cambio, la de un contrato literal (3), la de una estipulacin (contrato verbal) (ii.). .Cian-
tamo y dar as la anterior negociacin su expresin exacta en derecho, es-menester admitir la intervencin de unaoperacin
-.
-(x) Un caso.nlogo se encuentra en la L. 15 6 Loc. (19,2), donde el pasajero, antes de finalizar el viaje, adelanta el precio del psajc al capitn, bajo forma de prstam (veclura qUUil PRO MUTUO acce/cfa(,); es un prstamo accesorio que al final del viaje sirve para pagar e1 precio del, pasaje; el que toma prestado se loentrega s mismo en calidad de capitn. -(a): Semejantes manipulaciones jurdicas no son raras en los juristas .ro manos; as, por ejemplo, el tutor deudor del pupilo debe pagare s mismo en calidad de representante, es decir, abonar en cuenta el pago (L. 9, 5 de adm. tut (26 5); vase otro ejemplo en la L. i.de reb. cr . (iz, i); para la tcnica jurdica, no se podra pasar sinesto. () Vase un ejemplo en el caso clebre de engatio citado por Cicezn, de off. Iii, 14; nomi'afacit, negotium confic. () La L. a, 3 ad Sc. Maced (14, 6), reconoce expresamente que-la 4
IRERING IOQ
do el contrato de venta sin formas fu provisto de una accin, se extendi su fuerza obligatoria la convencin accesoria de la dacin en crdito del precio, y la intervencin de una operacin especial, de un prstamo accesorio, se hizo superflua (i). En trminos de prceditiento, la reclamacin del precio de venta acreditado se haca mediante la actio venditi. La antigua concepcin de que el comprador haba recibido en prstamo el precio de venta, ha dejado su huella en la regla que determina que debe el comprador los - intereses contar desde el momento de la tradicin de la cosa. Toda esta- demostracin ' ha tenido por objeto sefi-alar la foi-ma jurdica del crdito, tal corno aparece en el derecho romano, fin de preparar as las siguientes explicaciones sobre Ja importancia s ocial y econmica de aqul. 87. FUNCIN ECONMICA DEL CRDITO.Hemos dicho al comenzar el examen del crdito(nm. 83),, que sin ste permanecera lleno de trabas el comercio jurdico. Su desenvolvimiento exige el crdito y ste nace por la fuerza misma de las cosas. La. satisfaccin de las necesidades humanas es el fin del comercio jurdico. Dicha satisfaccin se.consigue mediante el - contrato de cambio, en la acepcin lata de esta palabra: prestacin por prestacin, , desde que el dinero representa el equivalente normal de todas las prestaciones posibles: realizacin de la prestacin por medio del dinero. Pero un individuo se encuentra apremiado por una necesi ciad y carece de dinero; qu ocurrir? En esta situacin, si no puede, ni aun al precio d abrumadores sacrificios, procurarse recursos vendiendo, cosas qu posee, no conseguir satisfacer su necesidad; el pan indispensable para su existencia y la de los suyos le ser negado, aunque tenga la absoluta certeza de poseer mariana el dinero que hoy le falta.
-
cin de crdito tiene, como tal, la forma del prstamo: si IN CREDITUM ABII.. ex causa emlicnis...- el stiulalus sim, licel CPERIT ESSE PECUNIA MUTUA. (i) Pero continuaba existente la posiblidad de transformar posteriormente en un prstamo la deuda de venta, mediante un simple cortrato L. 15 de R. CT. (12,1.)
El crdito viene llenar esta laguna que deja el sistema del cambio tal como acabarnos de exponerlo; viene en ayuda del presente por la previsin del porvenir. La amistad podra subvenir las necesidades del presente. Pero la amistad y la benevolencia no son factores del comercio jurdico (nm. 54); ste se halla, y debe hallarse, basado en el egosmo, y el egosmo vigila siempre. El amigo presta ttulo gratuito; el egosta ttulo onero so: exige intereses. Por eso el prstamo conviene con el principio fundamental del sistema de cambio: prestacin por prestacin; los intereses representan el equivalente del abandono temporal del capital. El tiempo es dinero, tanto en relacin la fuerza productiva del dinero como la del hombre. Por eso el prestamista no viene en auxilio de las necesidades del prestatario ms que cuando tiene confianza en el reernbolsc. El credere econmico del dinero, requiere como condicin el credere moral respecto la persona. El crdito es la fe en materia econmica. Los creyentes son los acreedores. 88. CRDITO DE DINERO.El prestamista, como detentador de sumas de dinero que pone disposicin del prestatario, recibe el nombre de capitalista: las sumas prestadas son capitales (i). Si los recursos del presente exceden las necesidades, una buena economa aconseja poner i un lado el so. brante, en atencin al porvenir: ahorrar. Cuando estos ahorros rebasan la medida normal de las humanas necesidades, les llamamos capitales. Los capitales son excedentes econmicos, que han resistido victoriosamente el asalto de las continuas necesidades. Lo que constituye el capital es, pues, una nocin puramente relativa. Para un pobre, 300 pesetas, aca(i) La palabra cajut, empleada para designar la suma prestada (en el sentido de cosa principal, opnesta los intereses como cosa accesnria), data de los ltimos tiempos del imperio; la expresin anterior era sors. Lo mismo que cajut, !as actuales expresiones: capitales, capitalista, suponen el aprovechamiento econmico del dinero por medio de los intereses; all donde no pensamos en estos ltimos, hablamos de dinero. El destino del capital es producir intereses; el tapitalista propiamente dicho, es el que puede vivir de sus interese (de sus rentas, de ah: rentista).
IHERING SO 30,
Iii
podrn constituir un capital, es decir, un ahorro que puede rechazar los asaltos de la necesidad; mientras que para el rico semejantes sumas no representan quiz la centsima parte de lo que necesitara para conseguir este fin. El capital comienza donde termina la necesidad. El comercio de bienes muda de lugar la cosa, llegado el momento, all donde sta no responde necesidad alguna. El comercio de dinero hace lo mismo con los capitales, mediante los intereses. Estos atraen al dinero que est acumulado sin hallar su empleo econmico y le hacen afluir all donde falta. Se establece una compensacin entre el excedente que en un lado existe y el que reclama la necesidad del otro lado. Lo mucho del uno viene en auxilio del muy poco del otro. El pasado, el presente, el porvenir econniico, se compensan as entre dos personas. Al capitalista, el pasado: ha tenido que ahorrar para poder hacer crdito; al prestatario, el presente y el porvenir:.el presente es un dficit; el porvenir le impone el deber de cubrir ste mediante sus excedentes ulteriores. El mundo econmico ofrece as el mismo espectculo que presenta la Naturaleza cuando distribuye el calor entre las estaciones, las comarcas, la tierra y el mar. Mas el prstamo del capitalista, al prestar su dinero contante, ya sea que lo entregue por s mismo que abra un crdito en casa de un tercero, no es el nico medio de auxiliar la necesidad del momento. Hay una segunda especie de crdito, de la cual ya hemos hablado (nm. 86): consiste en la dacin de crlito con ocasin de otro contrato, la dacin en crdito de una suma de dinero, por oposicin al, dinero contante: Aparece principalmente en el contrato de venta. Le
llamaremos crdito de mercancas por, oposicin al. crdito de dinero del prstamo. As estaremos de conformidad con el
lenguaje usual que dice: tomar mercancas crdito. Ya hemos hecho observar (nm. 85) que no son las mercancas las que estn acreditadas: lo acreditado es, jurdicamente, el precio de venta. En derecho, el precio de venta slo est acreditado en vii'.
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tud de un convenio. En ausencia de se, aun cuando el vendedor entregue la cosa sin haber obtenido el pago, hay, segn los principios del derecho, una venta al contado. La da-
-cin de crdito es, pues ,'qu, una cuestin. de puro hecho;

constituye un precario obligatorio que el vendedor puede hacer terminar su voluntad, y, por lo tanto, segn el derecho romano,.no ntrafia la transferencia de la propiedad, porque sta supone el pago 6 -la convencional dacin en crdito del precio de venta. En realidad, esta distincin no tiene irnpor, tancia desde el puto de vista de la funcin econmica del crdito en la vida actual de los negocios. y de esto exclusivamente nos vamos ocupar. La. dacin de - crdito, de puro hecho, que permite al vendedor, su voluntad, reclamar el precio en seguida de realizada la entrega de la cosa, enviar la cuenta y exigir-el pago,. sin embargo de lo cual no usa de esta facultad, present una importancia ms grande que la dacin de crdito interpretada en su sentido jurdico. 89. CRDITO- DE MERCANCAS.En esta amplia acepcin, crdito de mercancas se diferencia del crdito de dinero en que este ltimo resulta de la naturaleza misma de la operacinun prstamo sin crdito es un contrasentido, mientras ,que'en la venta se agrega sta 6 puede tambin faltar. Por contrato de venta se entend, antiguamente, ia venta al contado; extendindose la nocin del contrato alcanz en seguida la venta crdito. El prstamo ha engendrado la idea de -crditouno es consecuencia del otro, y slo despus: ha
podido sta ltima nocin ser aplicada al contrato de venta.

El derecho romano apoya esta teora y otras'con sideraciones generales la justifican. El acreedor surgido es el capitalista que ha juntado sus ahorros; le importa poder dar vbr este dinero bajo la forma de intereses. Trata, de colocar su dinero. El vendedor, por el contrario, trata de recibirlo; con frecuencia es tan poco capitalista que se hace vendedor por penuria de dinero. Cmo, pues, ha sido guiado para hacer crdito del precio de venta? Evidentemente es slo su inters quien le gua. Si puede vender tan ventajosamente al
JHERING 113
contado como ' crdito, rehusar este ltimo. Slo consiente en l para hacer posible una, venta que no puede terminarse ms que con esta condicin, para obtener un precio ms clvado. En uno y otro caso el contrato de venta debe pagarle el crdito que da.
Desde el punto de vista econmico, el vendedor, al dar crdito, se hace prestamista, capitalista. Eiita al comprador tener que dirigirse otro capitalista cualquiera para procurarse el dinero que le falta. Hace lo que, originariamente, constitua la sola operacin del capitalista: poner disposicin del comprador los recursos necesarios para concluir la venta. Pero -el vendedor se los presta, no corno 'capitalista, en forma de contrato independiente, sino bajo la forma de prstamo acce-sorio, que viene unirse al contrato de venta como parte constitutiva de;ste. Poco importa, des le el punto de vista econmico, que este prstamo revista su forma jurdica propia, como aparece ea el derecho romano, que se presente, como entre .nosotros, en las relaciones comerciales, por la creacin de la letra de cambio. El vendedor es aqu, en realidad, prestamista. Este ltimo exige intereses, los cuales, para aqul, si no los ha estipulado expresamente; estn comprendidos en el. precio de la venta, pues este precio se elevar en proporcin al crdito concedido. El crdito de dinero y el crdito de mercancas se convierten as en una rnisia cosa: un prstamo. El crdito de dinero -es un . prstamo independiente, declarado; el crdito de mer-ca.ncias es un prstamo accesorio, disfrazado. La importancia prctica de la aplicacin del crdito, del prstamo la venta, es inmensa. Constituye tal aplicacin uno de esos hechos culminantes que cambian la fisonoma de todo el comercio jurdico. La entrada del crdito en las transacciones comeriales ha elevado el comercio de los cambios una perfeccin que ste no sabra exceder. Para apreciar en todo st valor la irnporancia del crdito de mercancas para el comercio jurdico, debemos estudiarlo .bajo dos aspectos diferentes. El primer concerniente las.
EJ
mercial.
90.
relaciones civiles (no comerciales), el segundo las relaciones comerciales: de un lado ci crdito concedido al hombre priva. do (no comerciante), del otro el crdito otorgad al mercader. Llamaremos al primero: crdito civil; al segundo: crdito co
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CRDITO DE CONSUMACIN Y CRDITO COMERCIAL.La venta de cosas muebles entre personas privadas, constitu^ ye la excepcin en la vida social; por lo comn, una de las partes es un mercader, en la acepcin general de. la palabra: tendero, revendedor, fondista, librero, artesano, banquero,. etctera. Los casos en que una venta de cosas muebles se. realiza entre personas i5rivadas, son ahogados por la masa enorme de las ventas en que figura un mercader. La vida entera de un hombre puede deslizarse sin dar motivo una negociacin de ese gnero, y cuando se presenta una, la venta Se hace generalmente al contado. Slo la venta de un mobiliario. consecuencia de un fallecimiento, cambio de residencia, etctera, pone al particular en condiciones de convertirse en vendedor de cosas muebles; todava, por lo regular, se realiza en forma de venta en pblica subasta. En esta ocasin se presenta tambin la dacin de crdito. Ya los romanos comprobaron que en las ventas la puja con crdito, las cosas alcanzaban ms elevados precios que en las ventas al contado. Sobre este hecho reposaba en Roma la organizacin del crdito en las ventas en subasta. Consista en el endose, al argentarius,de la dacin de crdito. El auctionator romano era, por sus conocimientos personales, el hombre designado para juzgar de ]a solvencia de los subastadores; tomaba su cargo la dacin de crdito, con sus inconvenientes y sus peligros, mediante un tanto por ciento del total producto. As procede todava el auctionator moderno; mediante una cierta comisin, asume el riesgo de la garanta y paga al vendedor el producto total al contado, con deduccin de esta comisin. El hombre privado evita la dacin de crdito; la abandona al hombre de negocios. La situacin vara cuando se trata de la venta de cosas in-
IBERING
115
muebles. Aqu la dacin de crdito es la regla. Una parte del - precio de venta es pagada; la restante, por lo general la mayor,
queda produciendo intereses,- asgurada sobre el inmueble con
reserva de la propiedad mediante una hipoteca. El vendedor

adelanta al comprador la suma que ste tendra que conseguir de un tercero; se convierte en prestamista. Encontramos aqu el caso, del crdito reaJ por oposicin al del crdito personal. Crdito, en el sentido de confianza, no lo hay. Exigiendo seguridades reales, el vendedor testimonia que no le basta la sola fe en el comprador. Consiente en prestarle (credere, en sentido econmico), pero no se fa de l (credere en sentido moral). Bajo este ltimo aspecto, en la venta hecha por un particular, la dacin de crdito es cosa excepcional. No darcrdito una sola vez, en mil casos que el mercader lo consentira. Es porque el particular quiere estar seguro de su negocio; es su derecho y hasta si deber. No vive de la venta, como el mercader. Este, para aumentar su trfico, est obligado recurrir este artificio. Se reintegra en la masa total de sus negocios de la prdida que experimenta en un caso particular. Los negocios le obligan consentir en el crdito y le compensan las prdidas con las ganancias. El mercader es asegurador de s mismo. Por lo que hace las personas quienes se concede crdito, es preciso distinguir entre el no comerciante y el mercader. En lo concerniente al dador de crdito, no hay diferencia esencial; ste trata siempre de hacer posible tina transacciu que, sin crdito, no podra terminarse; siempre corre un peligro; pero ste slo es grande cuando trata con el mercader. De muy distinto modo sucede con el tomador de crdito, y aqu vamos distinguir entre el crdito de consumacin y el crdito comercial. La necesidad momentnea de La cosa dada crdito seala el motivo y la medida del crdito de consumacin. Este no supone, por lo general, una falta de recursos. - La economa domstica se halla, y debe hallarse, regulada de tal suerte, que no falte crcto en casa del tendero, el panadero, el carnicero, etc. El buen padre de familia no contrae
ii
deudas; no, pide ni otorga' crdito. El pago al contado es e1 principio de la economa domstica. La necesidad de recurrir
al crdito descubre un trastorno en la condudta de los negocios domsticos. .. .

91. VENTAJAS DEL CRDITO COMERCIAL. En materia de..
crdito comercial la situacin es distinta. No se trata de cOn-, .seguir una cosa para satisfacer la propia necesidad, sino para realizar la reventa de esta cosa. Un buen comerciante, sin perder este nombre, puede tomar crdito Debe hacrlo; sera comerciante si no supiese servirse del crdito para el xito de sus operaciones. La venta de las, mercancas debe permitrie cubrir el precio de sus compras; debe comprar.ms .de lo que puede por sus recursos inmediatos. Su profesin est basada en el crdito. La medida de su crdito es el crite rio de su valor . importancia comerciales. La oposicin entre el estado, normal de la economa domstica y el de la economa comercial se caracteriza por estas palabras: pago al con-
iado'yago
crdito.
El crdito slo alcanza su mayor expansin en el terreno comercial. El que administra bien su patrimonio y goza una renta anual de ioo, no exceder nunca,, por ao, de un crdito de i.000. Pero un mercader cuyos negocios 'prosperan, con un activo de o.000, har compras por valor de ioo.oo 6 ms. El crdito comercial no tiene por fin, como el civil, equilibrar las necesidades y los recursos del momento. Debe permitir al hombre de negocios usar capitales ajenos para el objeto de sus especulaciones. Podemos llamarle: crditp de especula' cin. Las mercancas entregadas sin pago al hombre de nego cios, representan para l un prstamo de capital; el crdito que obtiene le habilita para dar su prestacin ulterior en pago., y se le concede en atencin al beneficio que este crdito mismo debe producft. .
92. INCONVENIENTES DEL RDITO COMERCIAL.Este
crdito s paga, y se paga caro; Crea por s mismo, para el comercio jurdico, un manantial de serios peligros, una causa de trastornos y peridicas interrupciones del normal funciona-
IHERINO 1 1
miento del deJ vida social. El crdito se p.rece los narcticos. Tomados en dosis convenientes, excitan, vivifican, duplican las fuerzas del hombre; su abuso produce la flojedad, el enervamiento de suacividad. El crdito comercial, bien utilizado, aumenta la pujanza del hombre, crea la vida de relaciones .ociales; pero tambhn su abusivo empleo conduce la ruina,, t la corrupcin de los que l recurrn y de los que lo con ceden. Conocida es la enfermedad con la cual la Naturaleza castiga el inmoderado us de las bebidas alcohlicas; esta enfermedad, en 'el comercio jurdico, es la criiis co1zL'rcia4 ms comnmente designada hoy da bajo el nombre de krach. Un krac/i es la enfermedad producida por el exceio 'de crdito; hay vrtigo' en la una como en la otra. El crdito opera con el capital de otro. Y esto es lo que trae el peligro. Cuando el tomador de crdito pone en juego un capital x, no obtendr, quiz, ms que 1/ de beneficio; las otras nueve dcimas irn otra. mano. Que la empresa. aborte; el riesgo que excede de 1/10 no es para l, es otro quien lo sufre. Si el capital x le, perteneciese por entero, todo el riesgo sera para l solo, y .esta perspectiva le hara ms prudente. El crdito. lleva la especulacin; se juega con gusto cuando se juega crdito. El crdito comercial es la suprema expresin del salario econmico, tal como lo hemos.,defjnido. Pero el salario ecoiim.ico no es la nica forma bajo la cual la sociedad aplica, para realizar sus fines, la nocin de alario;.hay una segunda forma, que vamos estudiar. ,
la
7.EL SALARIO IDEAL Y SU COMB1NACION CON EL SALARIO ECONOMICO

1 1
SUMARIO: 93 . El salario ideal.-9i. Comparacin con la anti-
giIedad..p. El salario ideal de la sociedad.-96. Combinacin del salario ideal y el salario econmico.El arte y la ciencia.-97. Salario mixto.--98. El servicio del Estado y de la Iglesia.-99. cuadro de los servicios prestados al Estado.
93. EL SALARIO IDEAL.El dinero no es la ltima expresin del salario. El lenguaje concede tambin esta palabra: salario, un sentido moral, designa de este modo toda ventaja otorgada al individuo en recompensa. de un hecho meritorio. As se habla del salario de la virtud, del celo, etc. Ms tarde examinaremos si esta nocin amplia del salario tiene alguna importancia para el comercio jurdico; pero est fuera de duda que la tiene para la sociedad. En esta acepcin extensa el salario se opone la pena; la sociedad castiga los que contra ella delinquen; recompensa, da un salario, los que la sirven. 94. COMPARACIN CON LA ANTIGEDAD.Retrocediendo la antigedad, vemos que la sociedad, hoy en da, castiga ms que recompensa. En Roma, salario y pena eran los dos medios gracias los cuales la sociedad realizaba sus fines; la poltica social pona por completo al salario y la pena en una misma lnea. Y, cosa significativa, un jurista romano llega hasta identificarlos, examinando la cuestin del fin ltimo del derecho (i). En qu, sin embargo, interesa el salario al jurista? En nada, hoy en da; el jurista slo tiene que preocuparse de la pena. Nadie, en la actualidad, tiene derecho una recompensa por servicios eminentes 6 extraordinarios. En eso estriba el contraste entre el mundo romano y la so
i de 1. y 1. .r. x.: lcnos non solwn metu .crna,wn, verum aniiloruvt quojue ex)etia(ione efficere iucnies.
IHERING 119
iciedad moderna. En Roma la recompensa pblica no tena, como entre nosotros, una importancia exclusivamente social;
se relacionaba tambin con el derecho. Al derecho criminal corresponda un derecho del salario. Esta nocin nos es, ac-
tualmente, extraa. Se podra tambin sostener que hasta la codificacin del derecho criminal, en el fin de la repblica, el derecho del salario tena sus reglas mejor definidas que el otro. Entre los romanos, la aplicacin del derechocrimial estaba, en cierto modo, concedida la arbitraria voluntad del pueblo (r). El general del ejrcito tena derecho al triunfo la ovacin; el soldado tena derecho una de las rdenes militares de los romanosla corona muralis, civica, castrensis, ava lis; con respecto esto existan reglas fijas, y los mismos tribunales entendan en el asunto (2). A los triunfos,. las coronas de olivo de los juegos olmpicos, las coronas murales, cvicas, etc., de la antigedad, corresponden nuestras rdenes de caballera, nuestros ttulos de nobleza. Pero stos, en vez de tener su fuente en el derecho, emanan de la gracia del soberano. Y en cuanto ver pruebas indudables, de mritos eminentes, nadie ms lejos de ello que el poder que otorga aquellas gracias y sabe por qu y cmo las obtienen. Son los frutos del manzano, los cuales no puede conseguir el que est lejos del rbol, y que caen en el regazo de cualquiera que se halle I bastante prximo para sacudirlo. El tiempo origi nar un cambio en semejante estado de cosas? Las recompensas de Estado seguirn la evolucin que ha sufrido, desde hace tiempo, el sistema de las penalidades? El capri(x) Vase mi Esp. del D. R. II. (z) VAL. MAX. II, 8 .. judiciurn... in quo de JURE hium/ianeft... adun. Todo el capitulo VIII de este autor trata de JURE friuwj5kandi. Vase en Tito
Livio (26.48) un proceso sobre el derecho 4 laco, na muriilis que casi haba producido una revolucin en los soldados. Eljus civieer corona en GELL. VI , 5 13. Ls dems recompensas de naturaleza jurdica, qie estaban unidas determinadas circunstancias eran: la obtencin del completo derecho de ciudadana, 6 de la patria potestad para un ciudadano menor de edad, (latn uniazi, Ulp. III, Gayo r, 66) eljus liberorum, tan iirportante en maLria de sucesin, y aun otro: la prima al matrimonio fecundo.
120
E L FIN EN EL OERECHt)
cho ceder su Iugar al derecho? Se volver, .con relacin & esto, las Meas` de la antigedad?. Craio quien quiera. Yo tengo fe en este progreso. La recompensa yla pena no deben tener otro fin que realizar la idea de. justicia. Si favorece la una quien no lo merece y la otra castigad un inocente, una y otra faltarn dicha 'idea. . . . EL SALARIO. IDEAL DE L SOCIEDAaEl detenta95. dor del poder pblico no es el nico que recompensa los mritos adquiridos para con la sociedad. Hay, su lado, un po- historia der impersonal: la opinin pblica. Hay tambin la que repara los menosprecios del soberano, y que confiere hone al lado de los uales palidecen los. qtie aqul pudo. otorgar. Las distinciones acordadas por el soberano, pasan; las condecoraciones van al sepulcro con el que las Posee. Pera el laurel del Dante es eterno; una sola hoja de su corona pesa, .. ms que las insignias de una gran cruz. Esto es el salario ideal. Le llamo ideal por oposici,n al salario real, al dinero. Este tiene el valor en. si mismo; el valor ideal del otro, reposa nicamente sobre la opinin que se foima acerca de l. Para el que ignora su significacin, qu representan tres colas de caballo, una pluma de pavo real, unacinta en el ojal de la solapa? Qu es esto, aun para el que lo.. sabe, pero desprecia semejantes honores? Las honorficas condecoraciones exteriores no tienen otro valor, para ci que las lleva, que aquel que l mismo les atribuye. El dinero, al con trario, conserva siempre su valor, es decir, toda su fuerza. eonmica, aun para el que lo desprecia. Es de inters, social que el salario ideal tenga el mayor aprecio posible; cuanto.. ms alto es el valor que se le da, ms poderosanientse'sei'vir de' l, para sus fines, la sociedad. . .
96. COMBINACIN DEL SALARIO IDEAL Y EL SALARIO ECOI'MICO.EL ARTE Y LA CIENCIA. - Hemos dflnfdo.
(nirn. 52) el comercio jurdico: el sistema de la organizada yasegurada satisfaccin de las necesidades humanas. Estas necesidades no sn nicamente materiales. Para muchos existen tambin las ideales necesidades del arte de la ciencia.. Dan-
UtERINO
do satisfaccin ellas, el artista y el sabio Sirven al comercio jurdico tanto como el agricultor, el artesano, el' mercader. E arte y la.ciencia ofrecen tambin sus tesoros en el mercado: el pintor, su cuadro; el escultor, su estatua; el compsitor, su sinfona; el sabio, su manuscrito; Como tales, parece que se ponen la altura i:le los que venden sus productos: agriculto res, fabricantes, artesanos; se colocan al nivel econmico de la vida de los negocios, aceptan un salario por su trabajo, pues esto lo es, y todo cuanto ste se refiere les es aplicable. Semejante apreciacin debe ser absolutamente. rechazada. No porque rebaje el arte 6 deprima la ciencia,- sino contraria l verdad, ' la realidad de las '.cosas. Lo cierto es que el trabajo social tiene dos esferas: en la primera reina el dinero como finy mvil nico de la actividad que se despliega; en la segunda, los esfuerzos del individuo. tienden otro.fin, que no es 'el dinero. ,. Con esta ltima esfera se relacionan el arte 'y la ciencia, el' servicio de la Iglesia, el del Estado. El lenguaj ha; establecido claramente la. distincin entre los dos. campos de actividad: habla de salario cuando se trata del primero; kara el segundo ha suprimido de propsito el nombre y lo substituye con otros diferentes. El escritor, el compositor, el abogado, e1 mdico, no reciben un salario: perciben honorarios; el ei. pleado cobra un sueldo (gratificaciones en caso de - servicios extraordinari6s);.. el militar, una paga. No hay en esto una simple cuestin de cortesa, que tiene por objeto encubrir que estas personas trabtijan por el dinero; la diferencia en ls trminos no se debe solamente la .opo sicin entre el trabajo manual y el trabajo intelectual. Expresa, en rniopinin,la diferencia de relacin entre. el salario y el trabajo.; el salario, para el trabajador vulgar, constituye el inic fin de su .trabajo; elmdico, el - abogado, el artista, e sbio, el profesor, el predicador, pl empleado del. Estado (d no ser un simple ztrtesano), tienen presente algo ms que el dinero. Si el empleo de aquellos trminos reposase nicamente sobre un motivo de cortesa, la ciencia tendraque' recha. ,
zarlos: recordara, si no, el antiguo prejuicio, hoy en da desvanecido, que consideraba como una decadencia la rernuneracin del trabajo (nm. 56). All donde el salario es realmente un salario del trabajo, sera tan absurdo evitar esta expresin, en atencin la posicin social del interesado, como dar distinto nombre los precio3 de venta, alquileres, intere ses, negocios de Bolsa, segn que se tratase de personas de .alto rango de gente de inferior condicin. El lenguaje no entra en consideraciones tan insignificantes. 97.' SALARIO MIXTO.La naturaleza del sueldo y de las dems remuneraciones que se le parecen, rposan sobre la combinacin del salario econmico y el salario ideal. A estas formas simples del salario, se agrega una tercera, la cual llamar salario mixto, que es un compuesto de los otros dos. Se creera, primera vista, que ambos elementos se combinan sin afectarse. .Los principios del salario del trabajo hallaran, de este modo, su aplicacin los sueldos. No -sucede as, sin embargo. Esta combinacin obra sobre el salario econmico de una manera tal, que, segn las circunstancias, lo destruye hasta en su esencia: la entrega de un equivalente por el trabajo. El examen de las tres relaciones sociales indicadas: arte, ciencia y servicio pblico (Estado Iglesia) va suministrar. nos la prueba. El sueldo elevado de un prncipe de la Iglesia, representa el equivalente de su trabajo? La diferencia, considerable veces, entre el sueldo del rector de un colegio y el -de los dems profesores de ste, se basa sobre el diferente valor de su actividad, sobre el distinto nmero de sus ocupaciones? Los honorarios del escritor, del compositor, corresponden siempre al valor del libro, de la composicin? Obras inmortales de Schubert casi nada le han valido, y en la misma poca, Strauss recoga oro cambio de algunos valses. Es el dinero quien gua la mano del pintor y del escultor, quien inspira la imaginacin del poeta y hace velar al sabio? Falto de recursos, con frecuencia apremiado por la necesidad, Cornelius, en la Villa Bartholdi, en Roma, sacrific su tiempo
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123
y sus penas durante aos, para devolver el honor la pintura
al fresco, sin obtener ningn salario. Las investigaciones cientficas de Alejandro Humbold devoraron su fortuna. Son numerosos los sabios que consagraron su existencia
una obra que apenas les vale el precio del papel. Y dnde
hallar el zapatero, el sastre, el fabricante, el mercader, que invertir afios en producir las cosas de su oficio por el solo amor de producirlas? Los honorarios del artista, del poeta, del sabio, no son salario; falta la condicin ms esencial de ste: la equivalencia (nm. 70). Estos honorarios pueden ser considerables para un trabajo ligero, mnimos para un trabajo difcil, nulos para un trabajo excesivo. Esto no son las excepciones; la literatura cientfica presenta ramas enteras en sus dominios, no pagadas con honorarios, y que de hecho pueden pasar sin ellos; tales son los peridicos especiales, consagrados las ciencias naturales y las obras que stas se refieren, y cuyos grabados, veces, hasta exigen sacrificios pecuniarios por parte de los autores. No hay que buscar, pues, en el salario econmico el mvil que estimula el talento del hombre para el arte y la ciencia; hay otro salario que se le agrega le reemplaza por completo: el salario ideal. Este ltimo es externo interno. La sociedad, el poder pblico, otorgan el primero (nm. 70) bajo la forma de la reputacin, del reconocimiento pblico, de los honores. El segundo consiste en el goce que el mismo trabajo proporciona, en la satisfaccin que da la misma incubacin de la ,obra; es el encanto que se experimenta al probar las fuerzas; es el goce del descubrimiento, la voluptuosidad de la creacin; es el orgullo de haber trabajado por el progreso y el bien de la humanidad. La eficacia social del salario ideal depende de la intnsidad del sentimiento de lo ideal en el mdivlduo. All donde falta este sentimiento no florecer el arte, la ciencia permanecer estril. La obra ideal slo nacer en el pueblo dotado del sentimiento de lo ideal y en una poca por la luz de lo ideal esclarecida y de manos del individuo
124 - EL FIN EN EL DERECHO
impregnado de ideal. El individuo da su sello. caracterstio al arte y , la ciencia; sin l, stas faltan su misin. Para los. negocios no hay ms mvil. que el aliciente de la ganancia. El artista que slo piensa en la ganancia que le va propor-, cionar su obra, es un artesano ms menos perfecto; la verdadera obra de arte permanecer sin vida entre sus manos, y en el confiict ente el arte . y el dinero, elegir ste. Lo opuesto este desertor del ideal es el hombre de negocios que, en el. terreno econmico, olvidase la ganancia para perseguir un inters ideal. Ni el uno ni el otro estn en su puesto; persiguen un fin que no debe ser el suyo. El espritu debe buscar lo ideal, pero los negocios deben tratarse como negocios; es el medio, para l- individuo y para la sociedad, de lograr el xito y prosperar. Lejos de m el pensamiento de. sostener que la prctica de los negocios debe necesariamente excluir el 'sentimiento de lo ideal en el individuo.. La, experiencia demuestra, al contrario, que el arte y la ciencia deben un recuerdo de gratitud esos hombres le negocios de' espritu grande, libreros, comerciantes en objetos de arte, que les han ofrecido su bolsa, permitindoles as- su exhibicin. 98. EL SERVICIO DEL ESTADO Y DE LA IGLESIA.-Si es posib'e establecer una escala fija del salario obrero, no ocurre o mismo con el salario ideal y el salario econmico combnados, que para la ciencia y el arte representan as el equi valente de la prestacin. Las -cosas varan cuando se trata del. servicio de la Iglesia y del Estado.. Aqu encontramos un 'sistema de salario donde los dos elementos combinaos: el sala rio econmico l sueldo) y el salario ideal (posicin social). 1 progresan sirnuItneamnte, medida de la importancia jerr. quica de la posicin del iidividuo. Hay en estas esferas una escala'dl salario estudiada con madtirez y sistemticamente aplicada. Su :principio reposa sobre la, evaluacifi oficial de la importancia que tiene la funcin. El sueldo' y la oskin social siguen los giads de la jerarqua. Al sistema del salario ordinario se agrega, ttulo de complemento, un salark:extraordinario. Este, segin los casos, ser un salario eco-
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nmico; la gratificacin 6 un salario ideal; los ttulos honorfics (por oposicin los ttulos oiiales) y las rdenes (}as - condecoraciones). No se. puede, sin embargo, decir que. el salario concedido por el. Estadoy todo lo que voy exponer para el. Estado es tambin verdad, en el fondo, para la Iglesia y para las Cmunidadessea siempre el salario tal como lo acabo de describir. El empleado, de una oficina no recibe un sueldo, sino un salario, en el sentido del siario obrero; el salario del militar no es ms que una paga; hay muchos, servicios que el Estado no remunera. La coaccin y la recompensa aparecen, en suma, como los dos mviles de todos los servicios prestados al Estado. He aqu un breve cudro:
1. LA COACCIN
99. SERvicios OBLIGATORIOS PRESTADOS AL ESTADO.

Hay, impuestas por eYEstado, prestaciones de servicios. Estas son, por ejemplo, las del militar, del jurado, del testigo. Constituyen una obligacin cvica por igual ttulo que el pago de' las contribuciones. La necesidad del servicio' rio es la razn determinante del empleo de la coaccin. Los jueces y los oficiales son indispensables, tanto como los jurados y los soldados; pero el servicio de stos es obligatorio; el de aqullos no. Hay aqu una doble consideracin que se impne. Para estos ltimos servicios son aptos todos los individuos que no estn especialmente incapacitados; y, por, otra parte, u duracin pasajera permite la eleccin y.el ejercicio de una. profesin civil; por el contrario, el servicio 'del Estado, propiamente dicho, supone una aptitud mediante larga preparacin adquirida; reclama entero al hombre y todo el tiempo de ste. El Estado no puede imponer arbitrariamente este sacrificio. El individuo debe resolverse l' por su propio impulso, y el Estado hacrselo posible asegurndole el sostenimiento de la existencia. Aun all donde para los servidos obligatorios
126
EL FIN EN EL, DERECHO
est serialada una indemnizacin pecuniaria (paga del soldado, indemnizacin del testigo, dietas de los jurados), sta no tiene el carcter de salario. En ella no se puede ver ms que los gastos de sostenimiento del individuo mientras dura el servicio.
II. EL SALARIO
SUMARIO: zoo.
Salario ecommica.zoz. Salario
ideal.-102.
Salario miz1o.!o3. Sueldos de los funcionarios.

El salario presenta una triple forma: 1. Salario puramente econmko (salari obrero).
tao. SALARIOS ECONMICOS DEL ESTADO.EV salario
obrero por los servicios prestads al Estado, abarca los servicios profesionales inferiores, sin carcter determinado. Se aplica, no slo los servicios pasajeros (empleados de oficinas, jornaleros, obreros utilizados para las construcciones pblicas, etc.) sino tambin los empleos permanentes (empleados subalifernos). Es esencialmente un salario econmico; es decir, un equivalente del trabajo, y con frecuencia ofrece enorme desproporcin COti el sueldo de los funcionarios; pero la popularconcepcin introduce un elemento ideal. El resplandor del servicio pblico llega iluminar las oficinas y los escritorios: dora las plumas y los tinteros. El ltimo dependiente de una oficina se envanece con la idea de ser un rodaje de la gran mquina del Estado. No le falta ms que un ttulo: redactor, secretario, consejero de cancillera, para llevar al ltimo grado el sentimiento de su propia dignidad.
2 Salario puraniente ideal.
101. SALARIO IDEAL DEL ESTADO.Los empleos en que
el equivalente del servicio prestado es nicamente el poder 6 el honor ellos adjuntos, se llaman empleos funciones ha-
1HEHLNG 127
norficas. En la antigua Roma comprendan toda la administracin superior del Estado (los honores); en la nueva Roma cedieron el puesto al servicio retribuido por el Estado (nmero 39). En los tiempos siguientes, durante siglos, la Euro ropa moderna los lig exclusivamente al servicio dla Iglesia y de la Comunidad. Despus han recobrado un puesto eminente en las asambleas populares siw dietas. All donde el representante del pueblo percibe dietas, su empleo entra en la categora siguiente.
3. Salario mixto
102.
SALARIO MIXTO DEL ESTADO.-Si la funcin es
permanente, el salario econmico ella inherente toma el nombre de emolumenks, sueIdo, estij'endic. Si el servicio es pasajero, como el del diputado el del empleado en una comisin, el salario sern dietas. En uno y en otro caso toma, en mi Opinin, el carcter de una sustentacin conforme al rango del funcionario y concedida mientras dura su servicio. All el Estado dispensa de un modo permanente al poseedor de un cargo, del cuidado de su sustento; aqu le exime pasajeramente de esta preocupacin. Respecto esto, no hay duda en cuanto las dietas. Por el objeto que estn destinadas, no representan ms que los gastos de viaje entretenimiento. No es, pues, la naturaleza dificultad del trabajo quien fija su cuanta, sino la dignidad de clase del interesado. Esto es lo que demuestra con toda evidencia la misma clasificacin de las dietas y de los sueldos. No ser intil probarlo, porquey es un error, en mi opinion--los economistas han comprendido los sueldos en la nocin del salario obrero. SUELDOS DE LOS FuNCI0NARI0S.-E1 sueldo no es 103. un salario obrero, no es el equivalente del servicio prestado. Con frecuencia no responde al valor del trabajo, tal como este valor se halla establecido en el orden normal de las cosas. Las casas de banca, las sociedades privadas, han ofrecido varias veces el doble de su sueldo los empleados del Estado cuyos servicios soliciabau. Prueba evidente de que aqul
128
no es el equivalente de su trabajo. Yo sostengo que lo mismo ocurre con el sueldo de la mayor parte de los sacerdotes y de los prfesores, al cual excede algunas veces el beneficio de un empleado subalterno; tal. sacristn, tal bedel, es ms afortunada que su superior eclesistico acadmico. Cmo ver en el sueldo el equivalente de la existencia que el juramento de la bandera obliga consagrar entera al servicio? El sueldo del militar rico casi no representa, el dinero para sus gastos menudos-, es tan escaso, que sin gran pena pasara sin l. Si el Estado paga el sueldo, es porque carece de oficiales ricos. La perfeccin del trabajo, su cantidad, son. los factores del salario obrero; el obrero hbil y activo merece ser mejor pagado que el torpe y perezoso. En el servicio del. Estado, esta circunstancia nada importa para el, sueldo; todo funcionario de la misma categora, distiiguido' 6' mediocre, percibe' el -Mismo sueldo. La diferencia que en cuanto esto existeentre los 'individuos aislados, puede tener influencia para su .ascenso y obtencin d un salario extraordinario (gratifica. cin nm. 98); pero no la tiene para el sueldo. Este se halla fijado por la ley, y le falta esa facilidad de acomodamiento individual que posee en tan alto grado el salario obrero. Este vara constantemente segn la oferta y la demanda; el sueldo permanece' fijo durante perodos enteros. 'Las' influencias que se hallan expuestos el trabajo y el salario obrero no hacen presa en, l., El salario cesa para el obrero enfermo; el sueldo contina, bajo forma de pensin,. para el 'funcionario retirado del servici. El hombre de negocios cuidadoso, llegado la vejez, debe. 'haber recobrado el 'capital que su educacin comercial le cost, y. haber reunido con qu vivir. Generalmente no ocurre as para el funcionario. Su sueldo apenas le da con que sostener 'su posicin y mantener . los suyos; no le permite rehacer su capital 6 asegurar la suerte de-los das de su vejez. Puesto' que un sabio distingui. do (i) hizo extensiva al servicio pblico la verdad ecomica
(i) Enge/, Uebcr ae S/6k,'skn. dei- A. belt, Ziiei T'VQi'leJ-ungen, Be un, 1668..
IHEIUNO
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de que e1 trabajo debe cubrir sus propios gastos, yo creo poder oponerle dos objeciones Desde luego, por lo que yo pueda juzgar, de hecho la cosa no es exacta. El funcionario a meos de romper abiertamente con las costumbres, ol vidndose resueltamente, para l y para los suyos,de la repre'sentacin, obligada por la dignidad de su posicinno puede' ahorrar nada.'Aderns, que el servicio pblico.no tiene, ni puede' tener, esta exigenia.' El capital del funcionario le es reembolsado por el sol heho de que durante su vida ha gozado de la ventaja de llenar una inisi6n. Tiene esta ventaja sobre l hombre de ncgocios., y este privilegio no est dema. sido' pagadn coLi el sacrificio de ese capital. El beneficio inherente la posicin del funcionario reside, por una parte, en ioque yo llatn el salario ideal (posicin social, rango, poder, influencia; gnero de trabajo), 'y por otra, en la preeminencia del sueldo sobre el salario obrero. Inferior ste en cuanto al precio, tiene 'sobre l la ventaja de 'que est' asegurado para toda la vida, que .'esc.p al influjo de las crisis econmicas, que una incapacidad pasajera no lo' hace cesar, que aumenta en la edad del fucinario y que la pensin conjura el peligro de una enfermedad crnica. El servicio pblico es una institucin ecoimica de seguros. Esta ventajas explican el atractivo que ejerce el servicio del Estado, pesar de. la relativa modicidad de' los sueldos asignds. De todos los trabajadores, ninguno tiene tan limitados recursos com el servidor' del Estado; pero ninguna tiene, como. l, la existencia asegurada y libre de sinsabores.' Exigir que el' suello debe reembolsar' 'el capital empleado,,, sera constituir este capital en renta vitalicia, con obligacin de restituirlo al' fallecimiento del que la gozase. No permitiendo 'el sueldo, por regla general, obtener un excedente sobre las necesidades de la vida ni juntar un capital,. desde luego parece que el hijo del funcionario 6 del militar sin fortuna 'debieran necesariamente renunciar' ta profesin dcl padre y entrar en la clase obrera, que slo el nieto, gracias al nuevo capital adquirido 'por el liijo, podra continuar la pro9
fesin de! abuelo. Pero esto no traera cuenta jara el inters del servicio. Los hijos de funcionarios.y de militares tienen una aptitud ms adecuada la profesin que los hijos de los hombres de negocios. Es cierto que llevan alguna parcialidad y prejuicios; pero lo que han aprendido en la casa paterna esms favorable an para el servicio del Estado que la ausencia de prejuicios del horno novus. Adems, la experiencia demuestra que la clase de fuacionarios se recluta ms fcilmente de lo que hace creer lo que acabamos de indicar. Es porque hay dos factores que ejercen aqu su influencia. Estn en primer lugar las instituciones pblicas y gratuitas, que disponen, para ciertos servicios pblicos, las becas, las escuelas especiales, las subvenciones y fundaciones que facilitan los estudios. La mujer adinerada representa el segundo factor. Su poder es grande en el sistema del srvicio pblico moderno. Es quiz tan importante como la institucin delos exmenes.. Todo se arregla, por lo dems, sin gran dificultad; la hija del fabricante 6 mercader rico se casa con el militar el funcionario; ella aporta su dinero, -l su posicin social: quedan en paz. El sueldo no es un salario obrero; acabamos de demostrar la tesis contraria. Vamos ahora convencernos de que el lado positivo del sueldo consiste, como hemos afirmado, en procurar la sustentacin conforme al rango. El salario obrero (en su ms amplio sentido) da ms de lo que es necesario para satisfacer las necesidades de la vida (i). El sueldo no proporciona ms que esa satisfaccin. Perosealmoslo biense trata de subvenir las exigencias de la posicin: ah est la clave de toda la nocin del sueldo, Estas exigencias dependen de la posicin ocupada por el funcionario, la cual se determina segn el poder que ella va unido. El tipo del sueldd no est en relacin con la cienca del funcio-
(i) Est-4, opinin, demostrada de una manera conveniente por ADAM SMITH en su clebre obra, T. 1, cap. VIII, ha sido refutada, pero no conseguridad destruida, pr la vulgarizada teora de RICARDO, segito la cual el
salari obrero no debe dar ms que lo necesario para el sostenimiento de la vida.
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nario; sino sera el ms apto quien obtuviese el sueldo ms elevado. Hay que apartar la idea que hace ver el sueldo corno un equivalente cutlquiera del talento, de los conocimientos adquiridos,- celo desplegado. El sueldo slo sirve para .co.loFar, en un ..ituaci6n conforme con la posicin que ocupa eLque lo percibe. El Estado facilita mayores recursos quien est obligado, por la importancia de su funcin, ms considerbls gastos. Y, segn la ltima clasificacin de las funcions, no es aquella que exige mayores conocimientos y aplica. cin la que est mejor retribuida; es la que da mayor suma de poder y que, por lo tanto, implica ms confianza de parle de. la autoridad. En .este orden de ideas, el Estado no hace ms que seguir la ingenua opinin del puebto..Et poder y la influencia imponen ms que la ciencia y el talento. Un ministro, un general, un embajador de elevada alcurnia, cmo haba tantos en los reducidos Estados alemanes en tiempo: del sistema fede rativo, tenan, los ojos de la multitud, mayor realce que el militar 6 el funcionario Inferior,.. por, muy distinguidos que fuesen. A un puestc, ms elevado debe ir unida una mayor consideracin, y sta reclama un rango; ttulos, sueldo, en rdacion con ella La mayr suma de, pder y, por esto mismo, de consideracin en el Estado, resde.enla persona del soberano. A esta posicin suprema corresponde, en la monarqua constitucional, la dotacin econmica (lista civil) establecida por las leyes fundamentales y evidentemente destinada permitirle sostener el rango que ocupa en el Estado En dos palabras el sueldo corresponde la autoridad inherente la funcin, no depende del trabajo realizado. Otro elemento, secndario y: equitativo, regula tambin la medida de los sueldos reside en las necesidades de la vida, que aumentan con la edad El hombre soltero tiene menos necesidades que el casado Durante los primeros aos del matrimorno los gastosque ocasionan los hijos son menores que despues, medida que crecen en edad Tambin el sueldo aumenta con los aos de servicio, aunque la funcin sigue
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EL 'IN EN EL DERECHO
siendo la misma y la aptitud para el trabajo disminuye en el empleado El sueldo est destinado evitar al funcionario las preou- paciones que supone el cuidado de su vida, y esta consideracin se extiende la mujer y los hijos, porque Ja contitucin de una familia es. el complemento necesario de toda existencia. Este accesorio destino del sueldo est oficialmente confirmado en la pensin ccedida - la viuda. La pensin., tanto la de la viuda como la del funcionario, contina.el sostenimiento despus de cesar la funcin. Si el sueldo fuese un salario, la pensin no podra justificarse; ninguna ley financiera se atrevera consagrarla.- Si,. por el contrario, el carcter del sueldo es tal como acabo de describirlo, la pensin es -su consecuencia lgica. Para el funcionario, la interdiccin del ejercicio de toda otra profesin lucrativa, resulta del objeto mismo, en vista dl cual le ha sido concedido el sueldo. Si ste fuese un salario comn, no se comprendera que el Estado prohibiese sus funcionarios buscar un suplemento de recursos en una ocupacin . accesoria; debera por el contrario, favorecer sus esfuerzos en ese. sitdo y. permitirles suplir la insuficiencia del sueldo. Peto d aqu nacera, contra el Estado, el reproche de que no da lo. que debe. sus servidores: el medio de subvenir las necesidades de -su existencia. Esta prohibicin no resulta de la -obligacin ue al funcionario incumbe de poner toda su actividad al servicio pblico; lo demuestra el que se extiende la. - mujer del funcionario. La esposa de un presideinte de Audien cia no puede establecer un almacn de modas; la de un militar no puede vender legumbres. El que se permitiese auniulacin semejante se degradara s mismo. - - Lo relativamente mdico de los sueldos me facilita un ltimo argumento. El sueldo no excede jams de lo. necesario para sostener el rango; el salario va ms ll con frecuencia:. Hay grandes sueldos; pero, generalmente,. apenas permiten los s
elevados llevar un mtodo de vida conforme con la posicin. El sueldo de un ministro jams llega que gana un teor c-
IHERJNG
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'lebre 6 un cirujano afamado. tampoco puede ahorrar el funcionario en activo servicio, ni squiera rehacer el capital empleado.' El artesano, el fabricante, el mercader que, despus de una vida laboriosa, no hat podido eaIizar economas1 'p rueban con esto que han' dirigido mal sus negocios. El funcionario que se enriquece al servicio del Estado; no ha sostenido si rango ha prevaricado. .El funcionario: que entr pobre en aquel servicio; generalmente . su muerte slo deja una viuda, hijos y, con' frecuencia, deudas. La cuenta del Estado no es justa ms que cuando, muerto su servidor, deja uria'situacin desembarazada. Y hay que confesar que el Estado es -un-buen administrador, y que si algn reproche le alcanza referente . la organizacin de los sueldos, -no,es ciertamente por haber dado demasiado, bino menos de lo que exigen la posicin y el rango. Esta economa constituye una injusticia respecto al individu es contraria al verdadero inters del servicio pblico. Apo' derarse de las gentes por el hambre no es el medio de desarrollar en ellas el sentimiento del deber y del ideal. La nomenclatura de las diversas dietas ,cdncedidas en Rom por prestaciones de servicios. pblicds, corifirni perfectamente esta apreciacin Slo es designado corno salario obrero, propiamente dicho 'rnerces (i) el del funcionario subalterno Todas las dms gratificaciones se basan, por su mismo nombre, sobre la idea de sustentacin (2). As hay en el servicio militar l stifte?idium, el as hrdeari ',i, el salarium, el congia.' izrn (a), en el servicio civil la annana, las cibaria la sportnla,
(i') .Lex Cornelia de XX qurestoribus 1, 2 TI, 33 (BRUNS, Fuentes iuris.. rom. ant.; lib. III, pg. 79). Cic., Terr.IJI, 78.- .: (2) La palabra habitacin, que tan importaine papel desempe-a en la'actual cuestin de los sueldos (habitaciones de servicio, dietas de alojamiento, bcletas de alojamiento), no se encuentra representada en esta lista. Nuestras expresiones actuales: sueldo, paga, remuneracin, gajes al revs de las expresines romanas, no contienen ninguna indicacin del fin perseguido. () 1. S1zendirrn de stibs, que, en el lenguaje de la poca posteriorsignifica un Corto socorro peCuni1io; pero que, originariamente, deducir por la correlacin con stipula '(rastrojo), parece haber sigriicndo cereales; transicin del objeto de valor originario para el agricultor al dinero, anloga la real zacla para el ganado (p.czs-pecunia).--II. Aes Iwrdeariu,,i, G.vo IV, 27: j)e
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L FIN EN EL DERECHO
e viz el vasiriu;n .( i) y las sa/aria de aquellos que en-
ad pblicamente las artes y las ciencias. seadTodos los caracteres.particlars del, sueldo nos llevan siem pre esta ida: subvenir . las necsidades de la posicin. El que se dedica al servicio del Estado de 1aIg1esia debe hacer abstraccin de la ganancia y considerar slatriente la nobleza de la profesin. Mas para qtie pueda- aplicars' l]a por coni pleto, el Estado y la Iglesia deben evitle la: preocupacin del sostenimiento de su existencia. El sueldo tiei por-fin' manifiesto.hacer posible el exclusivo jercicio'de una profesin deter4ninada -. Llegamos aqu a1 trmino de nuestro estudio de ]a nocin del salario. Eta nos ha demostrado que el servicio del Estado y de la Iglesia no st com3iendido n la ordinaria nocin de la expresin: comercio jurdico. De hecho, sin embargo, las cosas son idnticas. Ese iervicio, lo mismo que el comercio jurdico, responde. una necesidad social. Es su mvil, en uno como en otro, bl salrio Sl que en aqul el salario adquiere una fisonoma especil. Que un particular solicite los servicios de 'n mlic, d un arquitecto, que el Estado requiera su, concurso, se. trata siempre, 6 de hacer frente las necesidades, 6 de sacar partido de los servicios prestados. Es de todos modos, un cmbio, en la ms amplia acepcin de la palabra; es decir, un acto del comercio jurdico. A esta forma fundamental de las relaciones socialeslos cambioshemos opuesto anteriormente (nm. 66) una segunda: la asociacin. Vamos estudiarla.
nia ex qua hQ,-a'eu,g equis eras ccmJaramiwn. - 111. Salarium: el aprovisionamiento de sal convertido en dinero.IV. Congiaiium: originariamente una cantidad determinada de aceite, de vino, de sal. (i) En la anaona y la cibaria la significacin es evidente; sftorlula significa el cesto con frutas con provisiones, y despus, bajo el imperio, 'os gastos de los servidores de la justicia; vialicuni, los gastos de viaje; va.ra-ium, un precio tanto alzado para el pertrecho de los gobernadores de provincias, que en su origen oe les pagaba en productos del territorio. El elemento de conformidad con el rango que hago valer para los sueldos, est aqu expresa. mente comprobado; vanse las citas en MoMl1sEN, Rom., Staaisreckt, I pgina 240, nota ; pg. 24I, nota 4. Pueden hallarse en la pg. 244 y siguientes otras indicaciones sobre estas expresiones.
UERING
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8.1A ASOCIACION
SuMARIo: zot. Segunda faria fundamental del comercio jur-
dico.La asociacin..105. Motivo frctico de la asociacin.-106. Universalidad de la asociacimn.IO7. fnteieses particulares intereses comunes en la asociacin.-- zo8. Formas de la asociacUn.zop. Sociedades annimas.
SEGUNDA FORMA FUNDAMENTAL DEL COMERCIO 104. JURDICO: LA ASOCIACIN.El contrato de cambio reposa
sobre la diversidad del fin perseguido por los contratantes; la sociedad supone su igualdad. Mirado desde el punto de vista de la circulacin de. los bienes, el resultado del cambio hace que dos valores (cosas, dinero, servicios) ocupen el lugar uno del otro, Lo quetena uno antes del contrato lo tiene otro desftUI!S de su ejecucin. Ena relacin de sociedad el movimiento es convergente; para los contratantes el objeto es el mismo; el medio de alcanzarlo el mismo tambin, y el resultado final es comn. No es la benevolencia quien lleva un _hombre unirse . otro, con el cual deber repartir fin de cuenta, La .benevo. lencia es extraa al comercio jurdico. Todos los contratos procedentes de ste se hallan basados sobre el egosmo, y los contratos de sociedad igual. Cierto que la benevolencia puede intervenir, como se puede graciosamente vender alquilar una cosa por menos de su precio. Pero yo quiero afirmar que, por su funcin social y sti destino, el contrato de sociedad est al servicio del egosmo y no al de la benevolencia. El egosta no repartir lo que puede conseguir solo; silo hace es porque encuentra en ello una ventaja. 105. MOTIVO PRCTICO DE LA AS0C1ACIN.Hay ciertos fines que no podran, alcanzar los esfuerzos aislados del indivi-
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duo y que exigen imperiosamente el concurso de varios. Para obtener este resultado se impone la asciacin. As ocurre con los fines que en nuestros das se proponen las comunidades polticas 6 religiosas y el Estado. En otro tiempo, el que quera perseguir esos resultados, tena, necesariamente, que " buscar aliados. Antes de existirlas instituciones polticas 6 ,religiosas, esos fines (por ejerpl, la seguridad. pblica, ,la construccin de caminos, de escuelas, la beneficencia, la ereccin de. templos), eran perseguidos por asociaciones' libres. Pata lograrlos no tiene el individuo la eleccin;, debe, por entero, renunciar ellos 6 perseguirlos con el concurso de asocia'dos. Otros fines, al contrario, pueden conseguirlos, ya el mdiy duo aislado, ya la asociacin por ejemplo, los negocios mercantiles, las empresas industriales. El n&ivo que aqu determina al individuo asociarse con otras personas, es que le falta alguna condicin necesaria para el xito de la empresa. Los conocimientos de los negocios sern suficientes, sus relaciones extensas;; pero ser el capital lo que, le falte. .0 bien, ppseyendo el ,apital, carecer de los necesarios conocimientos tcnicos; 6 quiz tambin, reuniendo esta condicin, ser la confianza del mundo 'de los negocios y la clientela lo. que otro deber aportarle. En. el contrato de cambio la 'divrsidad del fin est en relacin coi la 'diversidad de las prestaciones recprocas (nm. 66); en Ja asociacin se concilia tanto con ,la diversidad de los medios aportados por los asociados como con su identidad. El contrato de cambio admite este concurso jeno, lo mismo que la asociacin; aquel qu puede disponer de los .fondos necesarios para el xito de una empresa, pero quiez faltan los conocimientos tcnicos comerciales requeridos, s'e asegura los servicios de un tcnico 6 de un contador. Si le falta el dinero, se dirigir al apitalista y lo tomar prestado, En una palabra, para' l 'cambio, como para la asociacih, puede uno, 'procurarse todo lo que necesita para llevar buen remate una obra. Sera imposible determinar de una manera general lo' que hace' escoger una forma con preferencia la ctra. Un in-
IBERING. -
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dividuo recurrir la asociacin porque..exig de-ella una par'ticipacin.en los beneficios, utiderech de inspeccin, una cooperacin en la empresa, 6 porque espera obtener un ms eficaz concurso por: 'parte de los interesados 'en el negocio. Otro se encontrar . -en situacin de7. tmar el negocio por u ppia cuenta y pasrse sin auxiliares. El cambi yla asociacin, tienen cada uno 'sus vehtajas dernasiad bien 'conocidas d1os.j.uristas para que yo tenga necesidad de insistir. La asociacin,, como hmos 'visto, se. basa sobre relaciones interesadas: es un' contrato de negocios. Entra en el sistema del egosmo; el sentimiento de la benevolencia nada tiene que ver; el que se 'asocia 'busca su propia' ventaja y no. la de otro Si. obra con otro fin, ya en sentido opuesto al .rincipio de la asociaci6t obra tan irracionarnente' como el que, mediante uu contrato de venta, quisiese hacer ua. liberalidad al corn'prador ( t). De todos modos, el .egosmo no representa el mismo, papel en l asociacin que en el. contrato 'de .cambio. E ste los dos cntratantes tienen -intereses diametralm'ente opuestos; si la venta es favorable para el comprador, les en detrimentci del vendedor y"viceversa. Su dao,:-Mi beneficio; es .la. divisa- de. cada contratante. Ninguno de ellos puede repreciar al otro porque vela excusivam ente por sus .intereses Propios De dierente mndra ocurre en la asociacin:. el inte rs particnlar y el de otro marchan de acuerdo Si uno de los 'asociados sufre un perjuicio, el otro lo' eperimenta igual; la ventaja. del -uno es la del otro La idea de la solidaridad de los intereses debe giar las dos partes en -la ejecucin del contrato de sociedad. 'Si una de ellas, en vez de perseguir 1. ventaja comn busca slo su propio inters, destruye la esencia misma de la institucin; srnejante prctica, si se realizase,
(1) Los romanos, en recuerdo la fbula d .Esopo,.han dado el nombre de.sacietzs'Ieonina, sernejaftte socie4dincotnprensib1e. L., 29. .1, zpro .!odo 0-73 2). La declaran aqullos nula L.' 5: z ibid.: dunationis causa societas recte non confrahilur. Sibre la :venta como medio de donar, 'y. L. 36 de ontr; emt. (x8, i) pretiw;i ..... donatiois causa non exacturus non videlur vendere. L. 3 Cod. ibid. (i 38) .....e,iition'i sul defecit SUBSTANCIA.
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matara aqulla pala el comercio jurdico. Un asociado infiel es un traidor; segn el dereho romano, incurra en infamia. Esta. pena no la a]canzjams el engao en el cambio (i).. De aqu se sigue que, creada la asociacin para servir los intereses egostas, por una aparente contradiccin con su esencia ordena al asociado velar por los intereses de otro como por los suyos propios. En el sitema jurdico marca el punto donde el egosmo y la abnegacin se juntan y confunden. El cambio, la donacin, la sociedad son los contratos tips que, en el terreno jurdico, agotan todas las posibles modalidades de la relacin entre la voluntad del individuo y su inters. En el cambio, persigue su inters propio costa del de otro (egosmo); en la dotacin, coloca el inters de otro por encima de su propio inters (abnegacin); en la sociedad, persigue, con el de otro, su propio inters, y recprocamente. La asociacin equilibra la balanza entre estos dos intereses. No se entiende la asociacin nicamente en el sentido que se refiere al derecho privado, ni en particular las sociedades comerciales; en esta relacin tan limitada, la accin moral ejercida por la voluntad sobre las relaciones sociales sera de mnima importancia. Tomada en el sentido jurdico, la sociedad es un cas de aplicacin particular de una nocin ms general. Es una institucin tipo, como el cambio y la donacin.
(i) Los romanos han reconocido exactamente esta diferencia fundamental entre la sociedad y los dems contratos. La sociedad, para ellos, es una espe. ce de relacin fraternal (si'cietasjus quodommodo FRATERNITATIS vi se ha6et. L. 63 pr, pro socio (ir, 2); tambin diferencia de la libertad reconocida las palies, en los contratos e cambio, de perjudicarse mutuamente, est la asociacin regida por la igualdad (no la igualdad exterfla, mecnica) sino la igualdad interna. L, 6, L. 29? p. L. 8o ibid), El dolo en la constitucin de la sociedad entrafla la nulidad (L. 3 3, L. 16 x de minor. 4, 4). Una condena por dolo stipone 19 infamia; aun despus de la disolucin los socii se deben consideraciones en la ejecucin (benef conpeenfiz); durante la existen ca de la sociedad no responden ms que de la diligentia quam in'uis rebus. Todas estas reglas, excepcin de la infamia, se encuentran, en el reintegro dotal entre marido y mujer (remedio contra los. perjuicios L. 6 z de 1. 12. 23, .; nulidad de la legtima dolosa: L. 22 2, sol, matr. 24, 3; 'enef. comjiel: L. 20 de re j ud, 42 i, iligenhia quam in sui 'eu:: L. 11 Cod. de paci. conv. j, i.). Ninguna de estas reglaa se encuentra en los contratos de negocios.
IHRING
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Detrs del cmbio, en el estrecho sentido d la palabra, vienen colocarse todos los contratos de permuta, todo el comercio de los cambios; detrs de la donacin aparecen todos los contratos liberales, el sistema completo de; la benevolencia; del mismo modo, Ja asociacin vienen juntarse todas las. relaciones de igual naturaleza: las comunidades, las uniones todas, desde las ms hmildes hasta las ms elevadas, el Estado mismo y la Iglesia. Las abarcaremos con una sola pala; bra: la asociacin. 1 o6. UNIVERSALIDAD PE LA ASOCIACIN.- La asociacin permite la aplicacin ms general; es, en realidad, corno ya he dicho (nm. 104), la segunda forma fundamental de la exis tencia social. Excepto la vida de familia, no conozco fin humano que no pueda ser, y no haya sido, perseguido bajo la forma de asociacin. Encontrarnos siempre; al lado del individuo, una agrupacin que tiende los mismos fines; para muchos de stos, la asociacin es la nica forma posible; para otros, la nica prctica. Tomemos desde luego el ms bajo fin de la vida individual, el que tiende la satisfaccin de las necesidades. corporales; inmediatamente, al lado del individuo, vemos surgir la asociacin bajo la forma de sociedades de consumacin. Para las necesidades de las relaciones privadas, crea las sociedades de recreo (clubs, casinos) y las sociedades privadas. En la esfera de los negocios, crea las sociedades de produccin, los bancos, etc. Acaba por abarcarlo todo y entra en combate all donde hay una ganancia que realizar. A continuacin vienen la enseanza, la educacin, la ciencia, las artes, la beneficencia. El Estado, hoy en da, administra los intereses de stas solo como parte principalmente interesada; en su origen, se ocupaba exclusivamente la asociacin, y todava hoy, en muchas materias, entra en concurrencia con el Estado. Quin dir dnde cesa la actividad da las asociaciones? A nuestra muerte, es todava una asociacin quien se encarga de nuestros funerales y quien viene en socorro de los que dejamos detrs de nosotros.
Llegarnos, en fin, la expresin ms elvadade la asociacin: la Iglesia y el Estado, las Cmunidades y todas las Crporaciones uniones que de ellas dependen. Descartada la intimidad de la vida familiar y arnbin las relacione que tienen
su origen en el corazn: del hombre, todos lbs fines de la hu-
inanidad son tribajados por la asociacin. Como forma, y sin especificacin de fin determinado, es el inmenso recipiente que se presta recibir todo lo que hace falta para las necesidades d la vida humana. El cntenido crece incesantemente; e Estado, las Comuni dades, bajo su forma actual, persiguen fines que anteriormente eran realizados bajo otras formas; se constituyen asociaciones independientes que se encargan de realizar antiguos fines y fines nuevos. En este camino, dnde se detendr el ptogeso?No puede la imaginacin representrselo. Pero, sin ser profeta, se puede prever que en eso, sobre todo,, consiste la renovacin progresiva de la fisonoma de nuestra vida yeI desenvolvimiento ulterior del derecho. Los romanos dieron una parte del derecho, la del comercio. de los cambios, td perfeccin, que poco tuvieron que hacer los modernos para ompletarlo. bajo ciertos aspectos (cambio, seguros, derecho maHthno, etc.) En otras partes, al contrario, podrn dar curso su acti'idad. La historia del comercio de las acciones en losltimos diez aos, atestigua. cunto hay que hacer, en este sentido. A los ojos del moderno legislador las sociedades annimas se han transformado en agencias de robo y de estafa. Su. historia secreta descubre ms bajeza, infamia y truhane ra de la que hay en un presidio; slo que aqu los ladrones, los estafadres, los truhanes, viven entre rejas; all, nadan en la opulencia.
1P7-. INTERESES PARTICULARES INTERESES COMUNES EN LA ASOCIACIN.Volvamos. una idea que. trat somera
[riente. Quiero demotrar lo que tiene de caractertico para la asciacin,.a1 revs de lo que ocurre en las otras relciones contractuales, la combinacin del inters particular con el ajeno inters. En la asociacin el uno y el-otro se confunden
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el-que persigue su propio inters trabaja tambin en inters de otro, y viceversa. La voluntad. del individuo, puesta en
movimiento por la fuerza del intel s, esta inspirada por el
amor del bien pblico El fenmeno es interesante, no slo por razn de su resultado, sino en su origen mismo. A quien, en los fenmenos sociales, ve algo ms que puros hechos y quiere penetrar la ra2n de lo que ve, la existencia de ete sentimientoel amar del bien pblico--debe inspirar muchas reflexiones El amor del bien pblico, surgiendo del sistema del egosmo, es una cosa tan enigmtica como una abierta flor sobre 'rida roca. Dnde est la savia que los nutre? El amor del bien pblico no es ms que una forma nnoble. cida del egosmo; es el egosmo del hombre bastante clarivi-: dente para advertir que su bienestar no reside niamente en lo que de un modo inmediato le concierne, sino tambin en lo que con otros tiene. Es, el egosmo dirigido hacia lo que con
otros es comn (intreses genera1es puestos los intereses individuales) El individuo expone su inters particular para favorecer el inters general. Hay aqu, desde el punto de vista4 moral, un hecho digno de observacin. No porque nos enee la unin ntima entre el egosmo y la abnegacin, que es la oposicin de aqul,. sino porqu resuelve claramente el ms difcil problema de la moral, haciendo comprender c6rno el hombre, es decir, el egosta, llega la abnegacin Esta no desciende del cielo como algo sobrenatural destinado refrenar el humano egosmo, es hija de la tierra y el egosmo le ha dado su substancia No podr desat rollar esta idea hasta que .exp6nga la teora de la moralidad (cap IX); aqu nos llvara mas all del egosmo, que es nuestro tema actual io8. F0RMs DE LA ASOCIA IN.La sociedad, tal como la concibe el derecho romano, es la ms sencilla forma de la asociacin: los asociados participan de la comn empresa, cual si sta les pertenecfese exlusivaniente; todo se hace por todos;' no hay. resolucin' tomada, ni acto realizado sin la .,cooperacin general. En cuant esto, la sociedad annima forma un absoluto .conlraste. Aqu. los asociados permnecen.
extraos la administracin; la abandonan terceras personas,que pueden ser socios, pero que no siempre lo son. Se
hallan, pues, separados, dos'elenientos que en derecho estn generalmente reunidos en la persona del interesado: el inters y la disposicin; aqu, al contrario, el accionista conserva su inters, pero no tiene la disposici6n, mientras que el administrador dispone sin que su inters entre en juego. Esta separacin. ya-.se sabe 'qUe puede tambin 'presentarse en otras relaciones. El motivo es siempre que el detentador del derecho no se 'halla, momentnea 6 perrnanenemente, en estado de adi'ninistrarel negocio, sea por :falta de las necesarias condiciones 'personales (personas bajo tutela), 6 por ausencia,, por el considerable nmero de interesados.. Se establece .en-. ioceuna're1acin que en derecho toma, el inornre de repreentacin Hay que hacer una "distincin, segn. que el representante nohaa mas 'que ejecutar 1ares1ucin tomada por sii'indante, sin iniciativa' de su parte, 6 que decida l' mismo l' resolucin qQe debe' tdmars en lugar del representado (incapaz' '6 i'mpedi'do)'cuyos negocios administ.r.
Se hallaPen'este iiltm caso: el tutor.,' el administrador de un patrhnoni'o'(administrador de .ua.quiebr), cuando, se, trata de intereses particulares, y la" direccin,. cuando de. asociaciones se trata. (no slo las ',sociedades annimas, sino las otras corporaciones, etc.) Ds eiernen,tos. caracterizan la' posicin jurdica del representant:'poder disponer de un derecho perteneciente otro, obligacin de usarlo en inters slo del re:,. presentado'.';' 109. ' SOCIEDADES ANNIMAS. . Este segundo elemento es el que convierte en precaria la situacin. No hay traicin posible en tanto dirige el negocio el propio inters. Pero la garanta que da este inters desaparece si el director es un extrao, porque entonces puede administrar segn su inters particular en vez de tener presente el inters de otro. La situacin del administrador lo expone muchas tentaciones. Teniendo en las manos el bien ajeno, el deseo y la fa-, cuidad de apropirselos son siempre inminentes. El robo Ve,-
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ga ser fcil, el engatto halla expeditos los caminos, todos. Un peligro tan prximo reclama una seguridad.. El derecho la estableci para los tutores y administradores de bienes interesespblicos, es decir, para los funcionarios. Esto no tiene inters para nosotros; pero no la logr en lo que se. refiere los administradores de las sociedades annimas: la experiencia de estos ltimos aos lo prueba. Para la direccin, la obligacin de rendir cuentas en la asamblea general, no impide un fraude ni una mentira: esto indica el valor de la medida. Otro tanto es decir que el deber, 'impuesto al tutor, de. rendir cuentas su pupilo, protege ste. Haran 'falta otros medios, esto se halla fuera de duda. Estoy convencido de que la ley del porvenir dictar penalidades pblicas y privadas, que servirn de medidas de garanta contra las malas acciones. El derecho moderno presenta En su forma actual la sociedad an aqu una laguna abierta En nima est organizada del modo ms imperfecto y ms peligroso, y los cataclismos que, en estos ltimos tiempos, han trastornado el mundo de los negocios, tienen su origen en sta imperfeccin de la ley con ella se relacionan estrechamente. Paso por el efecto profundamente desmoralizador, que ha causado el rgimen de las acciones envenenando las. mis. mas fuentes del honor y de la honradez; no tengo. presente ms que el aspecto econmico de la cuestin. Cualesquiera que sean las ventajas sociales' introducidas por las sociedades annimas, las maldiciones que han levantados exceden de los beneficios. Los desastres que han causado en la fortuna privada son ms graves que si el fuego y el agua, el hambre, los terremotos, la guerra y la ocupacin enemiga se hubiesen conjurado para arruinar la riqueza nacional. Comparad 'su crdito desde la ltima catstrofe (1873) con el que, tenan en el perodo de, fundacin. El resultado es abrumador y nada puede ocultar l abismo. Vemos el cuadro de un campo de batalla 6 de un cementerio: mares de sangre, cadveres, tum-' hasmerodeadores, sepultureros. Estos ltimos se hallan satisfechos, porque slo ellos han ganado Si los inmediata-
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EL FIN EN. EL 'DERECHO
mente interesados fuesen los nicos en padecer los desastrosos efctds.de las sociedades annima, podra uno consolarse de, su. ruina: les bastara on usar mayor previsin, aunque: su ,tonter, despus de todo, no excusa. los engaos cometidos
en detrimeto suyo. Pero el golpe, de rechazo, se hace sentir
... ',
en ],a sociedad. entera. Las sciedades annimas han venido , comprometer el equilibrio econmico sobre. .el -cual, reposa el orden y -la. seguridad de nuestro comeicio jurdico han destrudo, en las ventas y locaciones, el e,qu.ilibrio entre el precio y lar. mercanca; en.la especuladin, el equilibrio entre la ganancia y la prdida, y en la . industria han . falseado .la igualdad - entre las necesidades y la produccin. El hombr de negocios no. paga por lascosas ms de su valor; 'el ms poderoso comerciante, con l 'pico dpseo de comerciar, no mprar 'ms caro para ven der ms barato que sus competidores; l 'industrial no llevar su produccin ms all de lo necesario, en sus ms atrevidas especulaciones no prdern,, de vista .ls relaciones entre' el dinero arriesgado, el. beneficio..y la prdida; e1 simple clculo de], egosmo les sirve de ley.:_ Cmo, pues,' las sociedades annimas hacen tabla rasa de estas consideraciones? Porqu la direccin opera con dinero ajeno. El rn6vil del-inters particular, ese...supremo .regu1ador de las relaciones socialesno.existe para aquella direccin, y , el entirnient del ; deber, el nico que pued : entrar.' en' el puesto del. inters, figura, para un gran. nmero, como.' una cantidad absolutamente, desconocida.. ]Una 1 direccin encargada 'derear una empresa, :fl vacila; en pagar, porms de su valor, las cosasy 'eL trabajo.. Saca el.. dinero del bolsillo, ajeno y el justo precio le tiene sin cuidado Su nico objeto consiste en poner en, marcha 'lampresa..IQ. ms pronto, posible. El dinerode otro es la simn.erte.qe.,se'.arroj.a..al.. viento. Germina, todo sale bien.. La especulacin .se anuncia brillantemente; sucede entonces con frecuencia. .que el negocio se' organiza de tal suerte que los q.u,,lo. ha,pue$toen, marcha lo. retienen para ellos solos. Se .pie la: osecha?.j Tanto peor para 'los
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propietarios. El rgimen de las acciones hace pareja con el crdito. Aqu, corno all, es el dinero de los dems el que est en circulacin; todo lo que del uno he dicho (nm. 92), se aplica al otro con mayor razn todava.
El
9. OTROS BENEFICIOS DEL COMERCIO JURDICO
SUMARIO: izo.
La independencia del individuo as4'gurada. iii. La igualdad de las personas.-112. La justicia en la esfera econmica.
La tarea que yo me haba seflalado consista en mostrar la sociedad sirvindose del mvil del egosmo para satisfacer las necesidades sociales. El instrumento de que ella se sirve, no est dispuesto para funcionar de repente, sino que se desarrolla y despliega poco poco; bajo la influencia de una fuerza
motriz: el objeto 6 la finalidad. Conseguido este punto de mi

demostracin, voy analizar los dems problemas sociales que el comercio jurdico llega, ms menos, resolver. Estos son: i. La independencia del individuo. 2.. La igualdad de las personas. 3. La idea de justicia.
1. La independencia del individuo.
LA INDEPENDENCIA DEL INDIVIDUO -ASEGTJRADA POR EL COMERCIO JURDICO.El hombre independiente no
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w.
es, corno se dice habitualmente, el que tiene menos necesidades que satisfacer. Esta es una independeiicia poco envidiable, y, segn ella, el animal es superior nosotros y el salvaje aventaja al hombre civilizado. La independencia consiste en poder satisfacer las necesidades. El comercio jurdico es
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quien asegura los medios. Este servicio que presta la sociedad de los hombres, es la base de la independencia humana. Si lo hace resultar de esta condicin: la posesin del dinero, no se infiere de aqu que la carga compensa el, beneficio; porque si es verdad que sin dinero el comercio jurdico pierde para el hombre todo su valor, tambin es cierto que el dinero sin las relaciones sociales se convierte en un factor intil. No sirven de nada montones de oro en medio de una poblaci6n salvase, en la cual no se puede comprar nada dejo que conviene para la existencia; una corta suma de dinero, entre nosotros, puede proporcionar las ms nobles satisfacciones. En un pas civilizado, el obrero, con su salario, piede adquirir los frutos del trabajo de millares de hombres. La moneda que pagamos nos proporciona lo que se produce en el extremo contrario del mundo, y pone en la obra una multitud de manos. Si es verdad que no hay trabajo que no est remunerado, que el comprador de unamercanca paga todos l6s esfuerzos que han.sido necesarios para producirla, desde el momento en que Ja primera materia ha. sido separada del suelo hasta aquel en que sus manos llega, algunas monedas de cobre dadas para la adquisicin de una taza de caf 6 de un peridico, contribuyen todos los gastos que fueron necesarios para la produccin de uno y otro. En el caf paga una parte de la contribucin territorial del propietario de la plan tacin, de los gastos de cultivo y transporte, primas de segu ro, flete, beneficios del armador y del importador, comisin del corredor, impuesto, ganancia del tendero y del cafetero. Todo esto para solo el caf; la cuenta se repite para el azcar y la leche. Con los cinco cntimos que me cuesta el peridico, pago el editor, el impresor y sus obreros, el fabricante de papel, los redactores y corresposales, los telegramas, el correo y el repartidor. Las partes que as pago no pueden'''determinarse matemticamente; pero es innegable que estn comprendidas, en proporciones" iiifiniteimales, en los cinco cntims que pago. Este fenmeno es el resultado de tres progresos qu debe-
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mos la perfeccin de nuestro actual sistema de relaciones: la. divisin del trabaj, la intensidad de la fuerza productiva y
la expansin del comercio travs del mundo entero. Todos
los tesoros de Creso no habran podido proporcionarle una taza de caf ni un ejemplar de un peridico, si hubiese tenido que realizar por s mismo todas las operaciones necesarias para su adquisicin. El pobre, hoy en da, por algunas monedas de cobre, tiene ms hombres su servicio en todos los rncones de la tierra, de los que hubiese podido hallar Creso, aun vaciando sus arcas. 2. [1 principio de la igualdad de las personas.
i i i. LA IGUALDAD DE. LAS PERSONAS EN EL COMERCIO JURDICO. El comercio jurdico hace abstraccin de las
prsonas; no se preocupa ni- del gran seor ni del proletario, del hombre clebre -ni del obscuro ignorante, del compatriota ni del extranjero. No conoce ms que al dinero. Esta indiferencia para la personalidadevidente consecuencia del egosmo, que slo mira la gananciaes, desde el punto de vista social, de un valor verdaderamente inapreciable, porque garantiza todo hombre, cualquiera que sea, con tal que sepa, pagar, la certidumbre de poder satisfacer las' necesidades de su existencia, la posibilidad de colocar sta al nivel de las condicines de civilizacin de su poca. Esta situacin social del hombre es inexpugnable. El Estado. puede quitarle su honor, privarle de su libertad; la Iglesia, las asociaciones, .pueden expulsarle; el comercio jurdico no lo rechaza jams. El que para todo es inepto, aquel de, cuyo contacto se huye, vale, siempre que con l se negocia. El dinero es una recomendacin que la sociedad nunca deja protestar. La indiferencia del comercio jurdico respecto la personalidad, equivale la igualdad absoluta' de todos en dicho comercio. En ninguna parte se encuentra el principio de igualdad realizado en la prctica de un modo ms completo. El
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dinero es el verdadero apstol de la igualdad. Los prejuicios sociales, todas las anttesis sociales, polticas, .religiosas, nacionales, no prevaleceran contra l. Esto es un bien? Es un mal? Depende del punto de vista en que uno se coloque. Considerando la causa, no se podra ensalzar: es dictada por el egosmo, sin que tenga parte alguna el sentimiento de humanidad. Pero desde el punto de vista del efecto, he de repetir que el egosmo, sirvindose s mismo, favorece la humana familia; preocupado nicamente de s mismo y de su inters, realiza en su esfera, sin saberlo, sin quererlo, un principio al cual se resiste en cualquier otra parte, el de la igualdad de las personas (i).
3. La idea de justicia.
idea. de justicia representa el equilibrio impuesto por el inters de la sociedad entre un hecho y sus consecuencias para su autor, es decir, entre el hecho culpable y la pena, entre el hecho ca. ble y la recompensa. El comercio jurdico realiza este ltimo equilibrio de la manera ms perfecta. Gracias l, cada contratante recibe en pago el equivalente de lo que ha dado (nmero 70). El salario (salario obrero, precio de la mercanca) es, pues, la realizacin de la idea de justicia en el terreno econmico. La fijacin de la pena admite siempre un grado de arbitrariedad. Est determinada por una disposicin del poder pblico. La medida es siempre incierta y variable. La fijacin del equivalente, al contrario, es el resultado de una apreciacin cuidadosamente estudiada y experimentada sin cesar por los interesados. El salario posee la sensibilidad del mercurio en el termmetro, sube desciende al menor cambio en la atmsfera econmica. En medio de nuestras instituciones so112. LA JUSTICIA EN LA ESFERA ECONMICA.La
(i) Ms adelante trato este asunto con mayores detalles; aqu slo en lo que concierne mi tema actual me ocupo de l.
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ciales, es en el comercio jurdico donde la idea de justicia ha sido msfterfectamente y tambin ms prontamente realizada; Ha encontrado en el salario su forma adecuada antes que el Estado hallase la suya en la pena. Tambin all la idea de justicia es la ms uniformemente realizada en el mundo. El derecho y la pena varan, pasando de un Estado otro; los precios y los salarios no conocen fronteras, aunque ciertas instituciones positivas del Estado (aduanas y contribuciones) obstruyen., hasta cierto punto, su universal nivlacin. La aplicacin al salario de la nocin de justicia, da la clve de un fenmeno psicolgico particular: la resistencia, aun del. que no es avaro, pagar una cosa por ms de su valor, aunque la diferencia sea insignificante. No es la avaricia, como creen los espritus limitados, quien inspira esta repugnancia; proviene del sentimient del derecho, que resiste la idea de conceder lo que no se debe. La resistencia no la gua un motivo econmico, es un motivo- moral quien la dicta. As se ven personas que para evitar ser sospechosas de avaricia y -afirmar su desprecio del dinero, se entregan, por afectacin, vanas prodigalidades. Se pelean por cinco cntimos y derrochan cinco duros. Las tres ideas cuya aplicacin al comercio jurdico acabo de exponer, son los problemas morales ms elevados que la tica conoce. Aqul las ha realizado con una perfeccin que el Estado jams supo alcanzar. En la aurora de la historia, antes que el Estado saliese de a infancia, el comercio haba cumplido ya parte de su misin. Todava luchaban los Estados, y ya elcomercio jurdico haba abierto los caminos que deban unir los pueblos, y establecido entre stos el cambio de sus productos y de sus ideas. Fue el explorador del desierto, el heraldo de. la paz, el portaestandarte -de la civili-
zacin.
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CAPTULO VIII
-LA MECNICA'. SOCIAL LOS MOTORES DEL. MOVIMIENTO. - SOCIAL
II. MOTORES EGOSTASLA COACCIN
La coaccin sirve de segundo motor al orden social. El comercio jurdico reposa so. bre la organizacin social del salario; el Estado y el derecho, reposan, sobre la de la coaccin. Con sta el comercio jurdico. alcanza el apogeo de su desenvolvimient. El salario debe, ,apoyarse en el derecho. . La coaccin, en sentido general, consiste en la realizacin de un fin mediante la sumisin de una voluntad extraia. La coaccin supone, activa y pasivamente, un ser viviente dotado de voluntad. La sumisin de la voluntad de otro puede obtenerse dedos maneras (nutns. 9, 21). Desde luego, mecnicamente (coaccin mecnica, fsicas vis absoluta) si la resistencia opuesta, por la voluntad de otro, al fin perseguido, es domi.. nada por una presin material ms poderosa. Esto es un hecho puramente externo, -corno lo sera el del hombre que apartase el obstculo inaimado que le cierra el camino. r En el lenguaje ordinario, en uno y en otro caso, el acontecimiento se traduce 'por la expresin de' fuerza. Pero la' 'fuerza dirigida contra el ser viviente se llama tambin coaccin porque, aunque solamente encaminada contra 'el cuerpo, alanza la yo. luntad, pues impide su libre expansin. La coaccin .psicolgica es la anttesis de lacoaccin mec113. COACCIONES DIVERSAS.'-
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nica. En sta el acto se realiza por el que la ejerce; en la coaccin psicolgica es ejecutado por el que la sufre. All es menester que, negativamente, 'e domine la resistencia de la voluntad; aqu, que, positivamente, la voluntad obre. El resultado es el mismo; pero la distincin tiene importancia desde el. punto de vista psicolgico y jurdico. Ejemplos: el estupro con violencia'y la extorsin. Segn la naturaleza negativa positiva del fin pretendido, la coaccin es propulsiva compulsiva. Aqulla combate la resistencia un cierto acto; sta quiere la ejecucin de dicho - acto. La legtima defensa es propulsiva; la justicia privada es de naturaleza compulsiva. Tal es la primera idea que hemos querido presentar de la coaccin. Vamos estudiar su organizacin en vista de los. fines de la sociedad. Esta organizacin reposa sobre la realizacin de las nociones del Estado y del derecho; de un lado, organizacin deloder que ejerce la coaccin; del otro, fijacin de los. principios que regulan su ejercicio. Esta organizacin de la coaccin no agota la materia. Al lado de la coaccin oliica hay otra, sin organizar, que lo mismo que ha precedido en todas partes aqulla, se ha manifestado tambin su lado en todas partes; yo la llamo la coaccin social. La coaccin foltica tiene por objeto la realizacin del derecho; la. coaccin social la de la moralidad (captulo IX). Voy ocuparme de analizar las dos nociones: Estado y Derecho, hasta en sus primeros principios. Como hice para el salario en el sistema del comercio jurdico, expondr la gne-sis tal como invenciblemente result de la fuerza impulsiva prctica de la nocin de finalidad. Cuento con un doble resultado: comprobar, desde luego, la continuidad del desarrollo de la idea de finalidad en la sociedad humana, y en .seguida demostrar cmo esta idea arroja una viva luz sobre el Estado y el derecho orgaizados.
Reconociendo y acentuando enrgicamente la dpendncia

del derecho enfrente del Estado, la filosofa del derecho m-
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EL FIN EN L DERECHO
derno ha progresado, indudablnente, con relacin al antiguo derecho natural. Pero vams all del fin cuando, como HEGEL, por ejemplo, niega todo inters cientfico la situacin anterior al advenimiento del Estado. La independiente' existencia del ser animado data de su nacimiento; pero la ciencia se remonta hasta los primeros grmenes de la vida uterina, y la historia del crecimiento del embrin llega ser, para ella, un fecundo manantial de conocimientos. Por eso hay que permitir la ciencia, aun en el derecho, estudiar el estado embrionario de las cosas. Los que se han ocupado de la historia natural del derecho, no se han detenido en el hecho externo del derecho y del Estado. Su timbre de gloria consiste en haberse preguntado de dnde proceden el Estado y el derecho; pero han resuelto falsamente el problema haciendo del contrato el origen del Estado en la historia. Esto e urja pura hiptesis tomada fuera de la realidad histrica. Han seguido la historia del desarrollo del derecho sin escru tar atentamente este mismo desarrollo. Con razn la moderna filosofa del derecho ha venido contradecir esta solucin. del problema. Pero ste permanece ntegro y se impone su solucin. Si uniesen sus esfuerzos el historiador del derecho comparado y el filsofo, la historia del desenvolvimiento del derecho llegara ser, para el jurista, tan interesante como el estudio del desarrollo del feto para la anatoma comparada. Los primitivos orgenes, que vamos escrutar, se remontan ms lejos para la coaccin que para el salario. Este nace con el hombre; la otra existe ya para el animal. En ste apa. rece en su forma ms rudimentaria; en el Estado reviste la ms elevada forma. Vamds tratar de relacionar una y otra.
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1. EL ANIMAL
- La fuerza.Aplicamos la nocin de fuerza tanto los cuerpos animados como los inanimados. Hablamos del poder de los elementos, de la fuerza centrfuga, del dominio que un animal ejerce sobre otro. Estos hechos, exteriormente iguales, difieren totalmente unos de otros en su esencia. Cuando el huracn desarraiga la encina, cuando el mar rompe sus diques, son hechos que caen bajo la aplicacin de la ley de causalidad. Cuando un animal derriba otro, lo mata, lo devora, obr en vista de un fin: es, pues, la ley de finalidad quien rige el acto. Y cuando el animal usa de su fuerza, su fin es el mismo que el del hombre que usa de su poder: la conservacin, la afirma ciri de la propia vida. Este mismo fin es siempre el que persigue la fuerza, en el animal, en el hombre, en el Estado. Su resultado estriba en su superioridad. En la naturaleza toda, siempre el ms fuerte vive costa del ms dbil. No habr lugar recurrir la fuerza ms que cuando sus condiciones vitales entran en lucha y el ms dbil no. prefiere subordinar las suyas las del ms fuerte. Esto nos lleva la coaccin. La cciccin sicol3g-ica.--Com parada con la fuerza constituye un progreso inmenso. EL cuerpo inanimado ms dbil no puede esquivar el choque de un cuerpo ms fuerte; pero el animal ms dbil, puede, mediante la fuga, escapar su ms temible enemigo; cedindole el terreno salvar su existencia. El animal, el hombre, el pueblo, que ceden los que son ms poderosos que ellos, por este hecho supeditan, las del enemigo, sus condiciones de vida. Es un modus vivendi que entre ellos se establece. Este concierto ante la coaccin, es la afirmacin de su propio ser. El goz4uecillo que emprende la huida y abandona su hueso al inast, conserva
114. LA COACCIN EN LA NATURALEZA ANIMADA.
su vida por el sacrificio de su presa. La fuerza afirma un fin personal, negando en principio y dominando de hecho el fin de otro. La coaccin encierra la conciliacin entre estos dos fines, trada por la reflexin y sumisin, del ser amenazado. El animal posee el grado de reflexin bastante para comprender la amenaza y la necesidad de sustraerse ella. As es como la naturaleza permite al ms dbil vivir al lado del ms fuerte. Al que es impotente para defenderse, le da, n compensacin, la inteligencia para preservarse del ataque. Esta coaccin de que acabamos de hablar, es la coaccin propulsiva.. Es tan general en el reino animal, que inclina creer que no existe otra. Pero en este reino aparecen .igualmente casos aislados de coaccin compulsiva. El ms intereresante es el de las expediciones guerreras de las hormigas: toda una tribu colocada en orden de batalla, bajo la direccin de sus jefes, entra en lucha contra una tribu vecina; el vencido no es aniquilado, sino reducido la esclavitud y obligado trabajar para el vencedor. -
2. EL HOMBREEL IMPERIO DE LA FUERZA SOBRE SI MISMA

y
SUMARIO: 115.
La fuerza hallando en s misma el princij5io
jecin del vencido.zz8. Origen del derecho en la fuerza.

1 15 LA FUERZA HALLANDO EN. S MISMA EL PRINCIPI DE SU MODERACIN.Existencia del ms.fierte costa del
de su moderacin.ii. La esclavitud..-117. La paz;' su-
ms dbil; en caso de conflicto, destruccin del ltimo: tal es' el resultado que' en el mundo animal ofrece la vida en comn.
La existencia garantida, aun al ms dbil y ms humilde,', al

lado del ms fuerte y ms poderoso, tal es la.. fisonoma de .a vida en la sociedad humana. Y. sin embargo, en la historia,
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el hombre tiene el mismo punto de origen que el animal. Pero la natraleza 1a dotado al primero de tal suerte, que en - el transcurso de los siglo`s ha podido, y hasta debido, elevarse ese grado de civilizacin. Hubiere de renovarse la historia natural cien veces todava y. cien veces la humanidad tendera, como actualmente; al derecho. El hombre no puede hacer otra cosa que procurarse una situacin que haga posible la vida en comunidad. La historia del poder en el mundo es la historia del egosmo; pero el egosmo debe adquirir juicio y aprovechar la experiencia del -pasado. Esta educacin del poder ensea al egosmo cmo debe usarlo, no slo para neutralizar el de otro, sino para utilizarlo. A cada etapa de la civilizacin, la inteligencia del hombre, siempre en progreso y movida por el propio inters, le sirve para reforzar su poder tanto como para moderark. La humanidad hacia. la cual se eleva, no es rn, segn su origen primitivo, que el imperio de la fuerza sobre s misma, dictado por el bien entendido inters propio. i 16. L. ESCJ.AVITiJDLa esclavitud seala el primer paso en este camino. El primer vencedor qu respet la vida del enemigo vencido, en vez de matarle, lo hizo as porque comprendi que un esclavo vivo tiene ms valor que un enemigo muerto. Lo conserv como el dueo conserva al animal domstico.. El serv-are del servus, tena por objeto el seruire (i). Motivo egosta! Sea-y pero bendito el egosta que reconoci el valor de la existencia humana y posey bastante dominio' sobre s mismo para conservarla en su propio inters, y, por lo tanto, para el bieii de la humanidad. El reconocimiento del valor econmico de la vida humana, seala la aurora de la humanidad en la historia. Los romanos llaman al esclav: horno; es el hombre, y nada ms; es decir, el animal, la bestia de carga. No es persona, sujeto de derecho; slo el ciudadano puede aspirar este ttulo. Pero ese horno es la
(i) Etimologa romana los textos de SCHRADIR Just. sur. 3 de jure pers. 6, 3) que, falsa lingusticarnente, encierra, de hecho, una idea exacta.
(.
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vanguardia del gnero humano en su marcha hacia la humanidad. La esclavitud es la primera solucin del problema de
la coexistencia del fuerte y el dbil, del vencedor y el vencido. 117. LA PAZ.SUJECIN DEL VENCIDO. -Andando el tiempo, su forma llega . ser ms dulce y la suerte del dbil enfrente del poderoso es menos cruel. El vencido ya no es esclavo: paga un tributo, se rescata, es colocado al nivel del vencedor, con menores derechos, al principio, con derechos iguales, ms tarde. Por fin los tratados ponen trmino la lucha: regulan las ielaciones de los pueblos y el ns dbil vive libre. Es el tratado de paz "pacisci: ponerse de acuerdo; paz: la paz). La paz implica, en favor del adversario, el reconocimiento del derecho de ser libre; no se trata con el esclavo. Es la humanidad quien determina al vencedor volver su espada la vaina, antes de que el vencido estuviese sus pies encadenado, y tratarle generosamente? Fu:otro sentimiento el que le hizo conservar su vida; es decir,''fue su propio inters. Ante una victoria probable, acaso asegurada, calcul el. precio del triunfo; puso en la balanza las probabilidades de la continuacin de la lucha. Se pregunt si pagar un elevado Precio para obtener ms, sera ms ventajoso para l que obtener menos con menores gastos; .el beneficio compensara el riesgo? Un esfuerzo podr reducir un cuerpo al volumen de z pulgadas; para reducirlo x - i ser preciso quiz una accin de y + to, El beneficio de r compensa el valor del esfuerzo de io? En este calculo se resume toda la estrategia del vencedor. Si es bastante dueo de s mismo para substituir la pasin del momento por una concepcin inteligente de la situacin, su inters le llevar no obligar su enemigo un esfuerzo desesperado, que supondr para el mismo vencedor sacrificios sin relacin con el fin pretendido. El exceso de la presin trae una reaccin violenta. La sola poltica, fuera de todo sentimiento de humanidad, aconseja la moderacin. As escomo el inters solo conduce al derecho, que es la paz. La paz es el fin de una contienda por el establecimiento
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de un modus vivendi. al cual se someten las dos partes en lucha. De este modo la fuerza se impone s misma un lmite que quiere respetar, se crea una norma que no intenta dsco nocer. Esta norma por ella consentida es el derecho. Que la. olvide no, en lo sucesivo, poco importa ante el hecho realizado. Puede violar el derecho, considerarlo como nulo; de to das maneras, el derecho ha sido creado y no puede p-ivarle de existencia. La fuerza se ha trazado as su propia lnea de conductas y una medida, ignorada antes, para juzgarla por s misma; si quebranta su propia obra, no es lafuer, es la arbilraricdad es la fuerza en lucha con el derecho. Esto no es una concepcin imaginaria, sino un hecho histrico que cada tratado de paz renueva en la esfera internacional. Todas las veces, la conclusin de la paz conduce al triunfo del derecho. Acabamos de indicar la razn. El derecho substituye la fuerza, la cual, en su propio inters, aspira al reposo y renuncia las ulteriores ventajas, desproporcionadas con los sacrificios que exigen. Este acontecimiento es de una importancia capital para la formacin del derecho en el Estado, derecho pblico como derecho privado.
118. ORIGEN DEL DERECHO EN LA FUERZA.Siguien-
do las transformaciones jurdicas de un pueblo hasta sus ms remotos orgenes, se llegar casi siempre al poder del ms fuerte dictando el derecho al ms dbil. El origen del derecho en la fuerza, mediante el imperio ejercido por sta sobre s misma, presenta un inters histrico y altamente filosfico. Es un error, en mi opinin, aplicar al pasado nuestras actuales concepciones morales; ha sido necesario el ti-abajo de varios siglos para suministrarlas tal como las poseemos. Otro tanto ha sido menester para crear nuestra concepcin de la relacin entre la fuerza y el derecho. Estamos, ciertamente, obligados reconocer que esta relacin de hecho, innegable nuestros ojos, no siempre ha existido; pero nos olvidamos de preguntar si la relacin, exteriormente distint-i del pasado
tiempo, responda una concepcin interna diferente; no podemos, figurarnos que lo que hoy nos parece indiscuble, evi.
1.58
dente, haya podido jams presentarse, bajo un aspecto-distinto.. Se admite que no siempre se haya visto la verdad con toda su claridad; pero se cree que siempre hubo de ella una idea imperfecta, un obscuro sentimiento. As se cree que la idea del derecho haba comenzado ya su obra, y por numerosos que hyan podido ser los obstculos con los cuales choc en su realizacin histrica, era siempre ella, sin embargo, la que haca avanzar al hombre. El derecho no ha variado; ha progresado gradualmente. El hombre advirti siempre la oposicin entre la fuerza y el derecho; siempre reconoci que aqulla deba ceder ante ste: su innato sentimiento jurdico se lo impona. Y si, en el transcurso de la historia, el derecho ha sobrepujado la fuerza, es en definitiva porque el alma humana ha sufrido el influjo de la omnipotencia de la. idea del derecho, Esta concepcin del desenvolvimiento del derecho, generalmente extendida, es falsa. Tiende la aplicacin de las ideas modernas al pasado. La historia nos ensea otro cuadro. El derecho no - debe su valor moral, su majestad, el puesto que ocupa en la civilizacin actual. Su supremaca es el resuL tado final d un largo desenvolvimiento, no es el principio. Al principio slo encontramos egosmo puro. Las edades sucesivas traen la idea moral, el sentimiento moral. Ya veremos, al tratar de la moralidad (cap.. IX) cmo ese sentimiento pudo proceder del egosmo. En este momento slo vamos demostrar que el egosmo pudo llegar al derecho sin la ayuda de dicho sentirniento El trabajo del egosmo consistefl ea conciliar los dos elementos que constituyen la nocin .del derecho: la norma y la fuerza. Dos caminos se le abren para este efecto: a norma
..'
tendiendo la fuerza, la fuerza tendiendo - la norma..

Expondr ms adelante la primera operacin de una manera ms detallada. El inters de todos en el establecimiento del orden crea la norma, y la preponderancia de las fuerzas de todos sobre las de cada uno asegura la norma establecida la autoridad necesaria para vencer la resistencia indivi-
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dual. Tal es la conexin en la sociedad del derecho privado. La sociedad es la reunin de seres iguales, unidos por un fin comn, cuya proteccin est asegurada contra el inters par. ticular del individuo aislado-.. En derecho pblico la misma conexin se ve realizada en la Repblica. En uno como en otro caso, la fuerza no tiene una existencia. ariori; la norma
- aparece desde luego, la fuerza viene en segundo lugar. En la

otra operacin, que ms tarde explicaremos, el orden de los trminos se halla invertido: la fuerza desde luego, la' norma continuacin. El derecho nace del poder del ms fuerte que, guiado por su inters propio, imita con la norma su propio poder. Por este doble camino, el egosmo, bajo su propio impulso, llega al derecho. Estos son, entre muchos otros, dos caminos que conducen del egosmo la moralidad. Aqu, como en otra parte, el egosmo trabaja, sin saberlo ni quererlo, por el establecimiento del orden moral; construye el edificio del derecho, en el seno del cual su- obra se realiza, y continuacin es cuando viene establecer su imperio el espritu moral. Este no puede hacer nada si el egosmo no le abre' el camino. El espritu moral aparece siempre en segundo trmino, En el primero, cuando se trata de realizar la obra de fbrica, lo domina todo el egosmo; slo l es capaz de ejecutarla. El egosmo es quien en el segundo caso, como hemos visto, conduce la fuerza al derecho. Aqulla tiende ste, no como alguna cosa, que deba recibir, extraa al sentimiento jurdico; no como una concepcin superior que le i.mpoe el sentimiento de su propia inferioridad: lo engendra espontneanien te, como su propia ley. El derecho es la ftollica de la fuerza. La fuerza contina, no desaparece ante el derecho; conserva su puesto, pero se anexiona el derecho como elemento accesorio: se convierte en lafiierza justa. Es lo contrario lo que hoy en da llamamos el imperio del derecho, donde la fuerza constituye el. elemento accesorio de ste. Todava en tal perodo del desarrollo del derecho, la relacin veces se invierte,, la fuerza entra. en conflicto con el derecho y dicta ella
xo
misma un derecho nuevo; surgen los golpes de Estado del poder pblico, que son revoluciones de arriba que corren parejas con las de abajo. En estas es la fuerza sin organizar, en aqullas la fuerza organizada, las que se insurreccionan contra el derecho existente. La teora jurdica tiene ocasin de condenar estas perturbaciones; el mismo trastorno de la relacin normal, debera ensearnos discernir, finalmente, su verdadero carcter. El derecho no es el principio superior que rige el mundo; no es un finen s mismo; es slo el medio de realizar un fin, que es el sostn de la sociedad humana. Si la sociedad no puede mantenerse en el actual estado jurdica, si el derecho no puede ayudarla, viene la fuerza remediar 'la situacin. Son las grandes crisis en la vida.de los pueblos y de los Estados, en que el derecho est suspendido, para las naciones como para los individuos. El mismo derecho consagra para los in-dividuos esta situacin (i), como la ha consagrado en varias constituciones para el Estado mismo. En pocas de crisis, los romanos nombraban un dictador; las garantas de la libertad civil eran suspendidas, y la fuerza militar substitua al derecho. Hoy en da los gobiernos proclaman el estado de sitio, dictan leyes provisionales sin el concurso de los poderes pblicos. Son vlvulas de seguridad, mediante las cuales la autoridad prev las necesidades del momento bajo una apariencia jurdica. Pero los golpes de Estado y las revoluciones no se realizan nunca en el terreno del derecho; el derecho se contradira autorizndolos y, desde el punto de vista jurdico, la reprobacin es absoluta. Si fuese necesario atenerse ella, todo estara resuelto. Pero por encima del derecho est la vida, y cuando la situacin es realmente tal como la suponemos, cuando la crisis poltica coloca la sociedad en esta alternativa: el respeto del derecho 6 el mantenimiento de la existencia, no hay quevacilar; la fuerza debe sacrificar al de,
(i) Cdigo penal alemn, art. 54: No hay acto punible, adems del caso de legtima defensa, si el hecho ha sido realizado bajo el imperio de la necesidad, inculpable inevitable de otro modo, de salvarse de un peligro actual para el cuerpo 6 la vida del autor 6 de uno de los suyos. '
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recio y salvar la existencia de la nacin. Esto son las salvadoras acciones del poder pblico. En ese momento su accin
difunde el. terror y el espanto; los hombres de derecho la ana-
tematizan como un atentado la santidad de ste; pero, frecuentemente, sto hacen falta algunos aos, cuando la calma se ha. restablecido, para que el resultado venga justfficar el medio y cambiar las maldiciones en acciones de gracias. El juicio sobre la empresa depen.d del xito; sus autores, que han violado el derecho, apelan al tribunal de la his-
toria, cuyo veredicto prevalece siempre.

Hemos sealado as el punto donde el derecho invade la poltica'y la historia, y. donde el juicio del hombre de Estado, del historiador, debe prevalecer sobre el del jurista; porque e derecho positivo, nico que este ltimo conoce, slo regula las relaciones normales, para las cuales se emplea; pero no podra .aplicarse . las situaciones extraordinarias, para las cuales no ha sido establecido ni podra serlo. Es el derecho excepcional de la historia (si la palabra detecho est aqu en su lugar), la espordica aparicin de la fuerza en su funcin original de fundadora del orden y creadora del derecho. En este sentido no me es difcil rendir homenaje la fuerza y rechazar la tradicional concepcin del derecho y de la filosofa. Uno ' otra olvidan el papel, y dir el papel esencial, de la fuerza 'en el mundo. Uno y otra, en la relacin entre el derecho y, la fuerza, colocan al derecho en primer lugar y hacen de la fuerza su servidora humilde, obligada ciega sumisin. Es entender mal las cosas. La fuerza, no es un ser inerte; se da cuenta de su importancia y exige del derecho.iguales consideraciones las que ella le tributa; ni uno es el amo ni la otra la servidora; son cnyuges, y para vivir en paz se deben mutuas consideraciones... La fuerza puede, en caso de necesidad, vivir sin el derecho;. ya lo ha demostrado. El derecho, sin la fuerza, es una palabra falta de sentido: slo, la fuerza realiza las reglas del derecho y hace de ste lo que debe ser. Si la fuerza no hubiese reinado antes que el derecho, si con frrea mano no hubiese vencido
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las resistencias de la voluntad individual y habituado al hombrea la disciplina y la obediencia, cmo hubiera podido el derecho fundar su imperio? Habra edificado sobre la arena. Los inhumanos jefes que han castigado los pueblos con varas de hierro, han hecho tanto por la educacin jurdica de la humanidad como los legisladores ms sabios que han escrito. las tablas del derecho. Los primeros han debido existir para que los segundos pudiesen aparecer. La misin de la fuerza, aun la ms brutal, en los atrasados tiempos de la barbarie, consisti en habituar la voluntad individual la sumisin y obligarla reconocer un poder supremo. Establecida esta disciplina pudo el derecho fundar su imperio; antes se hubiese frustrado. Los pueblos han tenido la clara visin de este estado de hecho. No miraban la fuerza de igual modo que nosotros; no les pareca monstruosa ni aborrecible; no le lan zaban ningn anatema; la crean necesaria inevitable. Sufran su yugo, comprendan su poder. As exaltaron siempre la muchas veces despiadada violencia de. sus gobernantes. Por instinto advertan que, en los tiempos brbaros, una mano de hierro deba plegar las voluntades, siempre en revuelta, para llevarlas la concurrencia de un fin comn; que slo los leones podan dominar los lobos; y encontraban muy natural que los leones se comiesen las ovejas y los carneros. Coloquemos en este perodo de la humanidad pueblos que llevasen en el corazn nuestro sentimiento del derecho y de la fraternidad humana, y no comprenderemos las atrocidades que la historia registra en la cuenta de sus dspotas. Pero las cosas se explican, porque la conciencia de esos horrores, que les suponemos gratuitamente, les escapaba, y as todo lo odioso se desvaneca. El hombre no vea ms que la accin de las fuerzas naturales; slo senta el mal fsico que stas ocasionan, sin experimentar el. dolor moral que nos hace tan espantoso el relato de esas crueldades. De hecho, pues, la fuerza ha desempeado en la fundacin del orden sqcial un papel distinto del que llena en el estado de derecho organizado, y su misin tambin era entonces otra.
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Los mismos pueblos la han juzgado desde un diferente punto de vista. Insisto sobre esto, que es de una verdad general para la historia de la moralidad en el murid, y combate victoriosamente el errorhistrico en que incurren todos los que-profesan una opinin contraria; mejor an: defiende la Providencia del reproche de abandono moral que esta opinin le impu. ta. La humanidad ha debido sufrir la fuerza; slo sta poda alcanzar el fin entonces deseado: dominar la rebelin de la voluntad individual, formar su educacin para Ja vida social, Ha tenido conciencia de su poca, como nosotros tenemos la de la nuestra. La actual concepcin de la fuerza y la aversin que,nos inspira, hubieran parecido incomprensibles los hombres de los antiguos tiempos: en ello habran visto debilidad cobarda; pero si ellos no hubieran podido comprendernos, nosotros podemos y debemos hacernos cargo de su modo de ver. Es necesario que tengamos esta ciencia; lo que precede bien lo demuestra. La reinante concepcin del derecho se refiere exclusivamente su contenido ideal; comete el error de tener demasiado en olvido el elemento real de la personal energa. Ya he combatido ms de una vez esta falta de juicio (i). Para ella el ideal del derecho est representado por un reloj que sigue su curso regular, sin que mano alguna lo desarregle. Ya hemos visto que falta mucho para que la realidad histrica corresponda esta imagen. El derecho necesita el concurso de la fuerza efectiva. Lo necesita para su realizacin concreta; cuando faltan las instituciones protectoras, el interesado debe combatir con sus propias fuerzas (legtima defensa, casos autorizados de justicia privada, guerra). Lo necesita para su formacin abstracta; el derecho no se reconoce como la verdad, se establece por la lucha de los inte (i) Desde luego, con ocasin de la historia del deaarrollo del derecho romano, en mi Espritu del D. R., T. 1, ro (Fundacin de los derechos por la energa personal), y en otros lugares de la misma obra, por ej. T. II, 29, o; despus, en mi Lucha ftor el derecho. Por mi parte, al derecho romano debo el concepto de la importancia y iegithnidadde la energa efectiva en
derecho; ningn derecho me lo ha demostrado tan incontestablemente como
ese derecho del pueblo ms enrgico del mundo.
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EL FIN EN L DRECHQ
reses; no por la virtud de razonamientos y deducciones, sino por la accin y la energa de la voluntad general. Con el tiem-
po la fuerza efectiva puede revestir, ms cada vez, formas que armonicen con el orden jurdico; pero aun en el estado de derecho organizado pueden presentarse circunstancias en que la fuerza se niegue obedecer, al derecho. Obra entonces como fuerza desnuda, ya del poder pblico (golpe de Estado), ya del pueblo (revoluciones), y realiza la misma obra que al comenzar formar las sociedades: dicta el derecho.
Ahora vamos seguir la fuerza en esta edificacin de los primordiales cimientos del orden social. La historia nada nos ensea sobre esos primitivos orgenes; no puede servirnos de gua, y nos basaremos nicamente. sobre la nocin de finali-
dad. Demostrai-einos que los fines de la existencia humana, gracias la fuerza se realizan. Supondremos, pues, al hombre entregado desde luego su sola energa personal, colocndole en presencia de los fines de su existencia individual medida que stos se revelan. Haremos constar la impotencia de la fuerza individual no regulada, y, finalmente,.nos elevaremos la concepcin de la fuerza organizada bajo la forma de Estado.., Nos remontarems as del individuo al Estado y al Derecho.
3. LA COACCIN, PROPULSI VA DEL DERECHOLA PERSONA, EL. PATRIMONIO
SUMARIO: 1-19. Defensa
legtima de la personalidad.-12o. Defensa legtima del patrimonio.
119. DEFENSA LEGTIMA DE. LA PERSONALIDAD.La
primera aplicacin de la fuerza exigida por el fin de la existencia humana, se revela en la personalidad. Amenazado en su existencia, en su cuerpo, en su vida, por un ataque del exterior, el individuo se pone en estado de defensa, rechaza
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la..fuerza por la 'fuerza (coaccin propulsiva). La Naturaleza, que ha creado l hombre, que lo ha dotado del instinto de
conservacin, ha querido ella misma esta lucha; todo ser por
ella creado debe mantenerse, por su propia energa; el animal lo mismo que el hombre. Puro hecho fsico en el animal, este acto reviste para lhombre un carcter moral.- El hombre no slo se defiende, sino que siente que-puede y debe defenderse. Es la legtima defensa. Constituye sta un derecho y un deber: es un derecho en tanto que el sujeto existe para s mismo; es un deber en tanto que existe para el mundo. Por eso, no teniendo, el animal conciencia de su existencia para s mismo y para el mundo, la nocin de la legtima defensa no se aplica ms que al hombre. Negar al hombre 'el derecho de' legtima defensa, ponerle trabas, es rebajarlo ms que el animal (i).. 120.. DEFENSA LEGTIMA DELATRIMONIO. --Esta proteccin que el individuo se debe s mismo, no se refiere slo lo que es,, sino tambin lo que tiene, porque tener es existir de ms completo -modo. Legtima defensa de si mismo es una expresin. justa. Protegiendo su haber el individuo se protege a s mismo: defiende suyo, extendido la esfera de s,us bienes. En derecho se presenta el haber bajo dos aspectos: el haber de hecho (posesin) y el haber de derecho (propiedad). La fuerza tambin adquiere dos formas cuando se aplica la de-. fensa del haber: es defensiva cuando quiere mantener el estado de hecho de la detentacin de las cosas; ofensiva, cuando tiende recobrar la cosa perdida de hecho. El derecho del perodo civilizado slo reconoce la legitimidad del empleo de, la fuerza en el primer caso. En el segundo remite al interesado las vas judiciales y castiga severamente toda violencia privada (justicia privada por oposicin la legtima defensa). Esta distincin no existe todava para el hombre tal como. aqu lo suponemos; es decir, reducido . sus propias fuerzas y
Y sin embargo, lo han hecho. Vase mi Lucha por ci der echo. Los romanos, con su recto sentido, enscftan que vim vi d,fendcre O1/ifltS eges omnia que jurac rmiUun. L. 45, 4 , ad Leg. Aq. ('9, 2).
(i).
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.sin.-gozar an de la ayuda del Estado La coaccin propulsiva es su derecho en uno y en otro caso (i). Que yo rechace al que quiere apoderarse de una cosa ma que la arrebate al que se hizo dueo de ella, el fin de la fuerza ser siempre de naturaleza propulsiva; supone una pasiva actitud del adversario con relacin la cosa ma. Se dir que para el derecho positivo esta extensin de a nocin de la fuerza no tiene importancia? Yo lo concedo para el derecho actual. Pero desde el punto de vista del desarrollo histrico del derecho, no ocurre lo mismo. Por lo que . m se refiere, slo el anlisis, lgicamente perseguido, de la nocin de la coaccin propulsiva, me ha dado-la clara percepcin de un fenmeno del antiguo derecho romano, comnmente descuidado, cuando por completo concuerda con la amplia nocin que sirve de base la fuerza propulsiva. Segn la teora moderna, toda apropiacin, realizada por el que tiene derecho una cosa poseda por otro, constituira un acto de justicia privada. El antiguo pueblo romano lo juzgaba de otro modo. Este acto no tena nada de anormal para l; le pareca muy natural; y la idea que le guiaba era precisamente la de la fuerza propulsiv3, cuya consecuencia directa era la legitimidad jurdica del acto. As se explica el carcter de la proteccin de la posesin y de la propiedad en el antiguo derecho romano. El poseedor est autorizado para emplear la fuerza, tanto contra aquel quien ha consentido momentneamente la posesin jurdica 6 de hecho, como contra aquel que le ha privado de ella su pesar. Para los romanos, y aqu est el punto decisivo, esto no era recobrar una posesin perdida, sino mantener una posesin existente (2). El antiguo procedimiento de reivindi
(i) Demostrado, para el antiguo derecho romano, en mi Esp,iIu del D. , 1, i io. (2) En trminos de derecho: los interdicta uti ftossidciis elutrubi eran interdicta RETINEND.IE p arsosionis. La funcin recuperntoria de estos interdictos era una slinpk consecuencia de la idea de coaccin piopulsiva como fuerza que tiende . la defensa de la cesa propia. Los interdicta unde vi ci de rcatio, - al contrario, eran formas de coaccin compulsiva; tendan t ,,stituas, es decir,
1}IERING. 167 cacin autorizaba al demandante que ganaba el pleito para apoderarse por la fuerza del objeto del litigio. El juicio no pona la mira, como el procedimiento posterior, en una prestacin impuesta al demandado, sino que reconoca la existencia del derecho de propiedad del demandante. La consecuencia prctica se impona; el demandante recobraba su derecho expulsando al demandado. Este ltimo no tena que moverse; su ausencia su muerte no impedan el efecto del juicio de reivindicacin, mientras que otra cosa ocurra en la realizacin de su derecho personal, pues era necesario, en este caso, un acto por parte dl condenado.
4. LA COACCIN COMPULSIVA: LA FAMILIA
121. DEFENSA DE LA FAMILIA.En la personalidad, e) sujeto aparece todava concentrado en s mismo; con la pro. piedad sale de s mismo y abarca tambin la cosa; con relacin esto, basta la fuerza propulsiva. En la familia y en el contrato, el sujeto traba una relacin de correspondencia con la persona, permanente en aqulla, en ste pasajera. Tal progr..eso implica un perfeccionamiento en los medios de defensa; de propulsiva, la fuerza se convierte en compulsiva. El jefe de casa que funda una familia, debe tener autoridad en su casa para que la familia contine. La misma naturaleza ha trazado las grandes lneas de su situaci6n. Enfrente de la mujer, su fuerza fsica y el ms arduo trabajo que le incumbe aseguran su preponderancia; sta se mantiene respecto sus hijos, por la debilidad y por la dependencia bajo la cual se hallan stos durante aos, y que contina todava, en su edad ms 'avanzada, ejerciendo su influencia sobre las relaciones establecidas durante este perodo.
una prestacin positiva del demandado, mientras que todos los interdicts que tendan vimfieri veto quo rninui.. ;reposaban sobre la idea de la Coaccin propulsiva; es decir, no imponan nada al demandado, pero prohiban toda resistencia la justicia privada del demandante.
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La naturaleza ha hecho, pues, del lazo de familia, una relacin de autoridad y de subordinacin. Y sometiendo. ella todos los hombres, ha velado para que ninguno entre en la sociedad sin haber aprendido conocer esta autoridad y esta subordinacin, que son la salvaguardia de la existencia del Estado. Para todo hombre, la familia es la escuela que prepara su ingreso en el Estado, y en muchos pueblos hasta ha servido de modelo del Estado (Estado patriarcal). No me extender ms ampliamente sobre las relaciones de familia; aqu slo las examino desde el punto de vista de la fuerza compulsiva. La nocin del deber (cap. X) y la del amor (cap. XI), nos harn volver ellas.
S. LA COACCION COMPULSIVA: EL. CONTRATO
SUMARIO:
122. El contrato.I2. Fuerza ob1iatoria de la promesa.-121. crtica del derecho natural.i25. Historia de la obligacin romana.-126. Idem. Primer grado: el acto real bilateral.-127. Idem. Segundo grado: el acto real unilateral efectivo.-128. Idem. Tercer grado: el acto real unilateral ficticio.-12p. Idem. Cuarto grado: la promesa bilateral.-13 o. Idem. Quinto grado: la promesa unilateral ' ttulo gratuitoI3I. i. Prestacin real ttulo gratuito. Donacin. 132. 2. Exigibilidad de la promesa ttulo gratuito.-133. Influencia del cristianismo.r34. VOTUM y POLLICITATIO en la antigedad.i3,5. Promesa de dote.
122.
EL CONTRATO.La coaccin compulsiva no est
llamada sancionar todos los contratos. No se aplica ni la venta ni al cambio, operaciones que se realizan inmediata-
mente y nada dejan que obligar. Podra objetarse que el com prador debe ser protegido. en la posesin de. la cosa y el vendedor en la-posesin del precio. Pero no es mnester para esto la coaccin compiiisiva; la coaccin propulsiva basta. Si
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las relaciones del comercio jurdico estuviesen limitadas esta forma, la ms sencilla del cambio: la: ejecucin punto por punto, la coaccin compulsiva sera superflua; Pero no todos los contratos se ejecutan as; Tal ocurre en el prstamo, en que el prestamista debe realizar la prestacin antes de que se haga la contra-prestacin, la restitucin del prstamo, que slo posteriormente se efecta. Tambin en el contrato de arriendo: pguese el alquiler antes despus de usar la cosa, una de las dos partes debe realizar su prestacin antes que la otra parte la suya. Hay, pues, contratos que implican necesariamente la suspesin de una prestacin; por consiguiente, una promesa. 123. FUERZA OBLIGATORIA DE LA PROMESA.L pro-
mesa constituye un inmenso adelanto sobr la forma primitiva del contrato que acabamos de citar. Substituyendo lasimpie palabra la prestacin inmediata, permite los contratantes descontar el porvenir. La promesa desprende al contrato de los lazos. del presente; gira una letra contra lo futuro con el fin de proveer l presente. Mas para que la promesa reemplace la prestacin, es necesaria la certidumbre de que aqulla se realizar, de que la palabra ser cumplida. Eso ser la ejecucin de la promesa; obtenida la palabra, la prestacin se convierte en realidad. Es la coaccin quien garantiza esta ejecucin. El acreedor no acepta la promesa del deudor sin la condicin de estar autorizado para ejercer la coaccin. El inters de ambos se halla comprometido, porque, sin esta facultad, el acreedor no concluira el contrato, y los mismos deudores, para obtener ventajas, deberan ser los primeros en consentir en la exigibilidad de-sus promesas (i). Esta eficacia de la promesa halla su expresin jurdica en la fuerza obligatoria de los contratos. El contrato liga al den(i) Aqu hay la inisnia razn legislativa que hace valer la L. 24 i de Minor. (i ) paralos menores de edad; ns magno incomndo... a//cian lur nomine curn id: con frahente et quodammodo comniercio ci: interdicihcr inferdicto);
. .
EL FIN EN EL DEREC}TO
dor; est ligado ste por su palabra, cuando puede ser obligado cumplirla, es decir, cuando la ejecucin puede tener una sancin en la fuerza exterior. La imagen bajo la cual en la lengua latina se representa la promesa, es la de un lazo, por el cual el acreedor sujeta al deudor. El lazo est atado. (conIrakitur contraclus,), desatado, (solvitur = solutia), el deudor est ligado (obligalio estar ligado en provecho de otro, de ob, es decir, por, y hare, ligar; y nezum, de nectere: ligar, encadenar). La fuerza obligatoria de la promesa no es un elemento que ella se aflade, sino que resulta de su misma funcin prctica. Si la promesa no fuese obligatoria, el prstamo desaparecera del mundo de los negocios; no se prestara dinero ms que los amigos; desapareceran tambin de la lista de los contratos el arrendamiento de servicios y de cosas. Quin sera el insensato que prestase sus servicios concediese otro el uso de una cosa suya si no estuviese seguro de recibir en cambio un salario 6 un alquiler? Quin pagara el alquiler anticipado debiendo esperar que la prometida contrapresta-.,, ci6n no se realizase? Slo el cambio y la venta seran posibles, bajo la molesta forma de la ejecucin inmediata y rec. proca. 124. CRTICA DEL DERECHO NATURAL.Este carcter prcticamente indispensable de la fuerza obligatoria de los contratos, permite que uno se pregunte cmo la doctrina del derecho natural ha podido ver ah un problema difcil, que unos se han esforzado en resolver y otros han desesperado de encontrar la solucin. Si la cuestin ha cambiado el problema, es porque el fin, la funcin prctica de la promesa, ha sido perdido de vista. Se ha buscado la razn de las cosas en la naturaleza de la voluntad, no de la voluntad que quiere alcanzar un fin en el mundo y se vale de sus propios medios para lograrlo, sometindose las consecuencias de su propio querer, sino de una voluntad inconsciente de su querer, la cual, concludo el contrato, olvida inmediatamente que el xito reside en la permanencia de ese querer. Mirando slo- la simple
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accin de la voluntad del individuo, no es posible compren. der, en efecto, por qu el mismo hombre que ha querido hoy esto no pueda querer maana lo contrario. Pero esta consideracin, puramente psicolgica, no se aplica nuestra cuestin, que es de inters jurdico y prctico. No se trata de saber lo que la voluntad puede en s, sino lo que debe querer para alcanzar el fin al cual tiende. Ese fin no comprende indistintamente todo lo que ella puede proponerse; su objetivo debe conciliarse con el de las otras voluntades que se mueven sobre el mismo terreno social. Toda la cuestin es de oportuni. dad histrica. La Edad Media admita la validez de contrato que nosotros condenamos en absoluto. Hoy en da, y siempre ocurrir as, la frmula abstracta en la cual se pretendera exprimir toda la teora de la fuerza obligatoria de los contratos, es tan imposible de hallar como la de la mejor de las formas de gobierno. El derecho de los contratos y las formas de gobierno son hechos que proceden de la historia, y slo se halla su significacin relacionndolos con aqulla; es decir, con las circunstancias y las necesidades de la poca que los han visto nacer. Abandonando el slido terreno de la historia para buscar la solucin de la cuestin en la naturaleza de la voluntad subjetiva, independiente de la sociedad y de la historia, la doctrina del derecho natural se ha cerrado toda esperanza de hallar la clave del enigma: que afirme que niegue la fuerza obligatoria de lbs contratos, est igualmente en falso, porque se pone en manifiesta contradiccin con el mundo real. Este no puede, en efecto, en esta materia afirmar ni negar nada en absoluto; - todo depende de los fines la vista en el momento presente. El derecho romano es, segn creo, el nico derecho que da este aserto un carcter absoluto de verdad. Guiado poi. el fin, el contrato, en ese derecho, se eleva de grado en grado, pasando de la forma ms elemental la ms perfecta, sin sal tar ningn grado intermedio. Se presencia, no slo un desenvolvimiento histrico, sino tambin como una dilataciti terica de la nocin del contrato; tanto los progresos se encade-
flan. Esto me lleva intercalar aqu la historia del desarrollo

de la obligacin romana. Sera exponer bajo otra forma lo que
he prometido estudiar: la progresin terica interna de la coaccin compulsi'va, en el contrato. Asistiremos la marcha paralela de la teora y la historia. 125. HISTORIA DE LA OBLIGACIN ROMANA. -Segn n la concepcin del antiguo derecho romano, la simple promesa r'pact27n nidurn) no engendra ninguna accin (i); la idea de la fuerza obligatoria de la promesa es extra la poca antigua. La exigibilidad jurdica de la promesa, es decir, la accin, supone que el acreedor haya prestado, dado a1 guna cosa al deudor. La base de la obligacin del que promete reposa sobre la prestacin (res) hecha por la otr. parte. Nadie promete sino es para obtener l mismo. Toda promesa contiene, pues, la obligacin de realizar una prestacin ulterior, en pago de una prestacin anteriormente obtenida jurdicamente considerada como tal. La palabra sin la res est desprovista de eficacia, no obliga. Adquiere fuerza obligatoria por el elemento substancial de la res poseda en propiedad. Tal es la antigua concepcin romana. Durante siglos ha dirigido el desarrollo de la obligacin romana, como, desde un principio, atestigua el lenguaje. La etimologa, que es la conservadora de las ideas populares primitivas, nos. describe as la obligacin romana. El deudor (debitor) es el que tiene alguna cosa pertene. ciente otro (de - habere debere, debiior). El acreedor (creditor) es el que ha dado alguna cosa. (duere = dare, creduere, creditor). La deuda es el dinero entregaJo al deudor (aes alienum). Estas tres nociones: deudor acreedor, deuda, segn su constitucin lingstica, evocan las tres la idea de tener alguna cosa procedente de otro. A partir de esta concepcin realista, la obligacin romana se desarrolla, desembarazndose ms y ms del elemento
.Wudaftactio obli'adonern non patiI. L. 7 nas&ur. PAULO. Sent. Rec. II. r4 i;. 5 ex nudo ftacla mier elijes Romanos a1io non nasdiur.
ib... r4z,Ja: nc ex pacto actio
(i ) L. 7 4 de pact. (a 14)...
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substancial de la res, hasta arrojarlo por completo y dar luz finalmente el simple contrato como tal. Para la inteligencia del cuadro de los contratos romanos que voy trazar, colocndolos en orden de sucesin terica histrica, hago la siguiente advertencia sobre las designaciones que he adoptado. Llamo contrato real bilateral, al que se realiza por prestacin recproca inmediata; contrato ,-cal unilateral, aquel en que una de las dos partes toma la delantera para efectuar la prestacin y en que la contraprestacin no se cumple inmediatamente sino que permanece en el estado de promesa. Llaipo contrato promisorio bilateral aquel en que ninguna de las dos partes realiza inmediatamente su prestacin, en que se atienen por una y otra parte una simple promesa, y contrato promisorio unilateral, aquel en que slo una parte promete, sin que la otra prometa 6 efecte una contraprestacin. Agte.. go todava que el contrato real unilateral se presenta en derecho romano bajo una doble forma: con prestacin anterior efectiva 6 ficticia (supuesta jurdicamente).. Tenemos as el cuadro de los actos obligatorios, que representa mis ojos la escala histrica del desarrollo de la obligacin romana.
126. PRIMER GRADO.EL ACTO REAL BILATERAL.E1
ontrato de cambia de venta, con ejecucin infriediata (mano mano) representa, desde los puntos de vista econmico y jurdico, la ms sencilla forma del contrato. El antiguo derecho romano slo seala en esta materia la venta solemne. (la manczi)atio,). El cambio no, posee forma particular que le sea propia; la fase del cambio aparece ya terminada en el derecho de los contratos.
SEGUNDO GRAD. -EL ACTO REAL UNILATERAL 127. EFECTIVO.El prstamo solemne, bajo forma de nexum, es
el primer caso probado de una obligacin que tiende una prestacin futura. Est caracterizado por la ejecuci6n personal inmediata que l va unida.. Podramos llamarle una letra de cambio del deudor girada contra l mismo. La fuerza obil-. gatoria de la. palabra que aqu. debe empear, como por to-
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EL FIN EN EL DEREChO
das partes en el antiguo derecho, el que espera hacer resultar un derecho del acto concludo, reposa sobre el hecho de una prestacin anticipada de su parte. A esta forma solemne del prstamo se unen despus & prstamo sin formas, y, en el curso ulterior del desenvolvimiento, los otros contratos reales, nominados innominados. Todos se atienen la antigua concepcin romana de que la palabra sola, sea la propia, sea la de otro, no obliga al deu. dor. No est ligado ms que cuando la palabra y la prestacin van la par. Por eso en los contratos reales innominados slo aquel que ha ejecutado puede ejercer una accin; hasta el momento de esta ejecucin el contrato no obliga ninguna de las partes. Slo la prestacin real puede hacer la palabra jurdicamente eficaz.
128. TERCER GRADO. --EL ACTO REAL UNILATERAL
FICTICIO.--Partiendo de esta base, la obligacin, se desarro-
lla. Se sujeta exteriormente la forma primitiva; en realidad, se desembaraza de ella. El nexum ofrece el primer ejemplo. El antiguo pago efectivo se convierte en un simple acto aparente. Aquel que en realidad nada haba recibido, creaba una deuda de dinero mediante un prstamo ficticio., 6 la dacin se limitaba la entrega de una sencilla pieza de bronce. Sigui el contrato literal: una suma de dinero era, de una y otra parte, llevada en cuenta como dada y recibida, sin que fuese necesaria la dacin real. En el nexum el acto real era reemplazado por un acto ficticio; aqu era un simple reconocimiento lo que se realizaba. El mismo procedimiento se encuentra en la historia de la letra de cambio, en que el pago real es substitufdo por la clusula de valor en cuenta (valor recibido). Un ltimo paso en este camino fue dado por la estipulacin. En la forma no presenta ninguna apariencia de una prestacin anteriormente realizada; la idea parece estar eliminada por completo. Sin embargo, desde el punto de vista jurdico, la prestacin ejecutada constitua la base. La estipulacin se ha convertido en un resguardo de -valor recibido, con promesa de una ulterior prestacin personal..
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Es el 1timo vestigio de la antigua nocin de la obligacin romana, que el anlisis cientfico permite todava descubrir. La idea originaria: una obligacin de dar no puede nacer ms que consecuencia de una contraprestacin previa, se ha desvanecido en cuanto aparece como la encarnacin de la fuerza obligatoria abstracta de la voluntad.
129. CUARTO GRADO.LA PROMESA BtLATERAL,Uni.
carnente los cuatro contratos consensuales del derecho romano: la venta, el arrendamiento, la sociedad y el mandato; reconocen la fuerza obligatoria de la promesa como tal, sin que ningn otro acto material, efectivo (6 supuesto, como exista histricamente el caso para la estipulacin), los ligue una prestacin anterior. Los tres primeros pertenecen la cate gorfa de los actos promisorios bilaterales; el mandato est colocado err la de las promesas unilaterales (vase continuacin). Respecto las otras formas de obligaciones del derecho romano, constituyen casos de excepcin, muy limita. dos, tornados del derecho internacional privado (jusgenlium). No permiten, pues, afirmar que el principio de la concepcin antigua haya sido vencido eliminado. Ni el pueblo romano, ni la Jurisprudencia romana, se han hecho jams la idea de que en el consentimiento, como tal, pueda residir una fuerza inmanente, jurdicamente obligatoria. La jurisprudencia tam poco proporciona la ms ligera indicacin por la cual se pueda inferir que considera esta idea como respondiendo en rea lidad la naturaleza de las cosas. Lejos tambin de ensayar de extender esos cuatro casos de excepcin, los mantiene celosamente en sus antiguos lmites; traspasarlos le parece un peligro as lo advierte (1). 130. QUINTO GRADO. - LA PROMESA UNILATERAL ( TTULO GRATUITO).Encontramos aqu el ltimo esfuerzo, y el ms interesante quiz, que el derecho romano ha realizado desde el punto de vista de la exigibilidad de la promesa.
(i) L, 7 5 de pact. (2, 14)... oc, mm valeiI ne ex ado adio naseatur, frase que se repite cuatro veces en el mismo texto.
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Hasta all la obligacin slo ha tenido cbmo objetivo ls fines

de la vida de los negocios, es decir, del egosmo recproco. Aqu se separa de ese punto de vista. Se eleva hasta la idea
de la benevolencia y de la abnegacin. En otros trminos: de

los contratos z ttulo oneroso transporta la exigibilidad los contratos liberales de complacencia. Estos pueden, como . los contratos onerosos, revestir una doble forma: prestacin inmediata promesa. Bajo. uno y otro aspecto, su objeto puede ser el abandono definitivo de un valor patrimonial (donacin, limosnas), 6 la pasajera prestacin de los servicios de una cosa de una persona. Poseernos as ci cuadro de todos los casos y de todas las formas de los contratos ttulo gratuito, y al mism tiempo la regla que debernos aplicar todo dei-echo positivo. Si la Aplico al derecho romano, es porque debo llevar hasta el fin el desenvolvimiento de la nocin de promesa que ms arriba he bosquejado. Pero, adems, aqu se trata, para m, menos del derecho romano que del progreso del conocimiento del derecho en general. No me detendr, pues, en. la prornesa ttulo gratuito; agregar un examen de la prestacin real ttulo gratuito.. Esta colocar en plena luz la primera.
131. PRESTACIN REAL TTULO GRATUITO.DONACIN.La prestacin de servicios ttulo gratuito no pro-
duce efectos desde el punto de vista jurdico; corno tal o origina ninguna cuestin, y por eso la ciencia, con razn, no la considera como un principio jurdico (i). Al contrario, al abandono gratuito del uso de una cosa presenta un inters jurdico, en el seltido de que implica la obligacin de restituir. Para hacer valer sta, el derecho romano concede el interdicto de precario, la condictio certi en el prstamo sin intereses y la ado corninodati. La donacin de cosas se manifiesta en derecho por la transferencia de la propiedad. Este resultado es comn con el
(i) No puede ligarse cuestiones de derecho, no sobrevenir circunstan. cias particulares, por ejemplo, el dolo, el error. L. 26,. 12 de cond. ind,. (121 6) la negoaorurn geso.
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acto oneroso traslativo de propiedad, y, para expicarlo, el jurista no necesita. evocar-la nocin de donacin. En trminos de derecho, la donacin de cosas slo llama la atencin en tanto que es motivo de una transferencia de propiedad. La distincin entre la transferencia de propiedad titulo 'oneroso y ttulo gratuito, no esde orden jurdico, sino de naturaleza econmica. La nocin de la donacin se confunde con la nocin de la transfercia de propiedad. El derecho romano lo reconoce plenamente respecto la tradicin. La teora de la tradicin no distingue entre el acto oneroso y el acto ttulo gratuito. Otra cosa ocurre con la manciftatio de las res rnaiiczi, nica forma existente, en el antiguo derecho, para el traspaso de la propiedad romana; es decir, de la propiedad pe.rseguible por vindcatio - ( i). Slo la venta poda, en esta poca, determinar al propietario transferir su propiedad. Para el abandono ttulo gratuito de una res mancii, faltaba toda forma en el derecho antiguo. La idea de una donacin no hallaba su expresin jurdica. El antiguo romano no donaba (2). Durante ese tiempo, el que quera dar no lo consegua mas que revistiendo la donacin de la forma de una rnanciatio (venta simulada). Unicamete podra desconocer la importancia de este hecho quien viese en las formas del derecho tan slo un puro formulismo y no la expresin de ideas fundamentales. Mas para el que .participe de mi opinin, la mancibatio atestigua que el ms antiguo derecho romano ignora la transferencia 'd propiedad a ttulo gratuito, y slo conoce la transferencia a ttulo oneroso. As es el mismo derecho quien obliga la donacin ocul() Debo reservar la prueba de este aserto para otro Lugar (la 2.L seccin de la tercera parte de mi Espritu del D. R.). El efecto de la propiedad romana (doininium ex jure quiritiurn) consista en la vindicaio; esta no ha sido transportada las res wee manfti hata ms tarde; en la poca antigua la proteccin de estas ltimas se limitaba la ado furti; pero sta se intentaba no slo contra el ladrn, sino tambin contra el encubridor.. (Gayo, II], i86 fzerturn concetum.) () Estos son los mismos trminos de POLIBIO, L. 32, 12, 9, cuando re-
fiere la generosidad de P. Scipin para con su madre, hecho inaudito en Roma, donde nadie daba otro de lo suyo libremente.
12
tarse bajo la forma de otro acto, parecer lo que en realidad no era. El mismo caso se vuelve la presentar en otros derechos en la primitiva fase de su desarrollo (), y esta circuns. tancia da la explicacin del fenmeno. La razn no reside en la limitacin de la forma establecida para el caso ms importante de la transferencia de la propiedad, sino en la limitacin del espritu de egosmo, que no haba podido elevarse la altura e la nocin de donacin. Esta antigua concepcin nacional de la donacin ha infludo durante sig'os sobre la actitud de la legislacin y de la juris-. prudencia. En forma de ley se manifiesta en las restrictivas disposiciones de la lex Cincia y en la necesidad de la insinuacin bajo el imperio. En la teora jurdica imprime huellas que mencionar ms adelante. Aun en la poca clsica de la jurisprudencia romana hallamos un concepto de la donacin que revela el ms estrecho egosmo; la donacin aparece como una especie de cambio, en que se da para recibir en pago (2). Slo para el testamento se abre paso en el derecho la idea de liberalidad. No exageremos, sin embargo, su valor. La liberalidad por acto de ltima voluntad es esencialmente distinta de la donacin entre vivos. El que da sacrifica una parte de su haber, privndose de ella s mismo; los bienes que da por testamento los da por no poderlos guardar l mismo, 6, ms exactamente, en vez de donarlos, los abandona; es decir, los
(1) Por ejemplo, en el derecho lombardo, que estableca en principio que una donacin, especialmente una donacin por causa de muerte, slo era vlida cuando el donatario haba entregado al donante un aungeld(lohngld salara). STOBBE, Reureeht und Ver/rag.rscliluss nah iiller,n deutsc/len Redil, Leipzig, 1876, II, p. 16. Otras dos pruebas que debo una comunicacin del profesor EI-IRENBERG, son la manumisia Por denariurn, segda el derecho franco, en la cual el esclavo libertar bfrece, por su libertad, un dinero que 1 dueo (para atestiguar el carcter puramente ficticio del pago) le quitaba de la mano; y el establecimiento de una relacin de dependencia (sea en plena propiedad, sea en menos amplia dependencias por ejemplo, el vasallaje), mediante una contraprestacin aparente (calificada de relium en sus orgenes). Sepan el derecho turco, la donacin, abstraccin hecha de las relaciones de parentesco, slo llega ser irrevocable por contradonacin. V. VON T0Ruw. Das moslmilische Ree/l. Leipzig, 1 855, pg. 145. (2) L. 25, i x de her. pet. (, 3)... ad rewwzerandw,a sibi aiiquem nalu-
raliter oiigaverunt... veluigenus quaddaFn
4.
esse ermuiai'zonis
11IER!NG
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deja detrs de s, no pudiendo hacer otra cosa. Si no dispone de ellos, los bienes vuelven sin su cooperacin sus herederos legales; substituir stos por otras personas es lo nico que le permite el testamento. Semejante generosidad slo tiene un valor relativo. Algunas veces la cosa no es rara: un Harpagn consumado, que no ha realizado en su vida un acto de caridad, ni ha venido en ayuda de un pariente un amigo, inscribe en su testamento los ms pinges legados instituye las ms brillantes fundaciones. Estas larguezas, preciosas para los beneficiados y para la sociedad, no tienen el valor moral de una donacin. Los dones que hace la mano helada no atenan la sequedad del corazn; el testador no paga de su propia bolsa; es prdigo con el dinero de sus herederos legales (i). Slo la mano viviente puede comunicar su calor la liberalidad. Tal es la liberalidad testamentaria en su verdadera acep. cin. Pero este mezquino vestigio de liberalidad ocupaba todava un lugar demasiado grande los ojos de los romanos. No encontraba en el derecho ninguna forma propia que le permitiese manifestarse como tal; deba tomar las formas usuales de los negocios corrientes. A los herederos, la forma de la mancipatio; la institucin de heredero toma la apariencia de una venta de la sucesin; el heredero, en su lugar un intermediario (farnilic erntor), compra la sucesin. A los legatarios la forma del legado per damnationem; es decir, la. forma rigurosa de las deudas de dinero., de la deuda del nexum. En resumen: el derecho antiguo de Roma no posea una sola forma que se adaptase la liberalidad, tanto entre vivos como por testamento; para hacerlas existir recurre las habituales formas de las relaciones; para la donacin de cosas, remite la maizciatio; para la 'promesa de donacin, la stzul&ic (vase ms ade, ]ante); para la institucin de heredero, la mancipatio; para el legado; al nexum.
(i) L. 1 pr. de don. mort. C. (79, 6)... haber se vuli, quam eum, cu donat; mag'isque eum cui donal, quam laeredein sum.
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132. EXIGIBILIDAD DE LA PROMESA TTULO GRATUITO.
La exigibilidad de la promesa. ttulo gratuito no est en la misma lnea que la de la promesa onerosa. Esta es una necesidad del comercio jurdico; la. otra le es indiferente. El legislador puede acoger rechazar esta ltima sin que el curso de los negocios se resienta. Slo el formulismo jurdico, que se atiene la nocin abstracta de la promesa, puede hallar contradictorio que l mismo legislador que concede la exigibilidad la, promesa onerosa, la niegue la promesa de una liberalidad. . El derecho romano confirma esta necesaria distincin entre la promesa ttulo gratuito y la promesa onerosa. Eran mu; chas las formas, mediantelas cuales consagraba la primera; faltaban para la segunda. La promesa de servicios gratuitos 'mandatum) (i) ofrece el primer caso de una promesa ttulo gratuito, revestida de efectos jurdicos. La comprobacin de la diversidad entre las dos promesas se demuestra con toda evidencia, diversidad querida despecho de la nocin abstractade la promesa. El que arrienda sus servicios est ligado por el contrato; el mandatario que los presta gratuitamente puede, bajo ciertas condiciones, renunciar su misin (2); su responsabilidad es menos rigurosa por el, mismo hecho de que realiza un acto de complacencia. Pero un carcter especial se agrega esta complacencia; interesa, por cierto lado, la vida de los negocios, y es precisamente este inters el que para m hace necesaria la exigibilidad en esta materia. Hasta en las relaciones puramente de negocios, sostenidas, no, por un motivo de benevolencia, sino de simple egosmo, se puede, por
(i) Lo ms pronto en el sptimo rigio de Roma. (V. La falta en derecho privado. Estudios comp. del 118p. del D. R). Un caso muy especial se hallaba contenido en la promesa gratuita de servicios poi parte de un esclavo manu mitido, en el instante de la n%annmisin por juramento; la exigibiidad de sta reposaba sobre el aspecto de la contraprestacin- la libertad. L. i pr. de bon. lib. (go. i), ad R1MUNERADUM zw grande bneficiurn. L. 26, 12 de cond. ind. (12 6)... MIIUra DEBUT. (z) . it, Inst. Mand. (3, 27); L. 22, lt.; L. 23, 25, Maud. (r7,x); como del depsito, . L. 5 2, Dep. (i6, 3), y el arbitrio, L. 9. 4i 5,L. io, L. x i, pr, L. 15, L. 1[ 6 de recept. (4, 8).
IHERING iSi
inters personal, para la continuacin de las buenas relaciones, consentir en aceptar un mandato ttulo gratuito. Esto no es un servicio de amigo propiamente dicho, y el que lo presta, toma en el mundo de los negocios, en Alemania, el nombre de amig ' de negocios (Geschftsfreund) 6 corresponsal. Cuando los servicios que hay que prestar presentan una, seria importancia, el romano daba ' reclamaba una retribucin, y lajurispriidencia estaba .tan lejos de ver en ello una falta contra la esencia de la relacin, que, en caso de estipulacin previa, hasta autorizaba la admisin de la actio mandati (i).
Deduzco de aqu que la promesa del abandono' temporal, ttulo gratuito, de una cosa ' de un capital, no lleva consigo
fuerza obligatoria alguna, aun cuando haba sido concluida 'bajo forma de estipulacin (2) Slo la promesa de dojiacin tena fuerza obligatoria en derecho romano; pero era menester que fuese concluida bajo forma de, estipulacin; as es tambin como la don acii-i de cosas para la res mancipi deba hacerse por manczpatio. La forma propia faltaba, por la razn de que
(i) L. 6, pr. Mand. (17, x), Si rernuncrandi causa honor irnervenil cdi mandati actio. El carcter de negocio del mandato no podra ser expresado ms claramente. Un amigo-no estipula honorarios por un servicio, y un contrato ttulo esencialmente'gratuito no puede dar lugar id una accin para una contraprestacin. Es necesario tener un concepto muy inexacto de los procuradores romanos, para creer que por pura benevolencia se somtan todas las penas y dificultades de sus funciones. La L. io, 7, Mand. (17, i), seala expresamente la oposicin entre el procurador y el amigo: qui non ANIMO PflOCEYItATORIS in(era'enit, .CdAFFKCTIONEM AMICALEM proiflisit... ?U1# dati NON teneri; comparada con la listincin de la L 42 de neg. gest. (3, 5).... ItOGATU... MANDATU, y para la ad. mandali contraria, en, la L i, Dep. (z, 3)... SLJASRIS.., MANDASTI; y L. 2 de prox. (so, 14) MONSTRAT
inagis nomen quam
(2)
El juez romano no poda condenar una prestacin real, sino tan slo a los intereses; sin embargo, en semejante caso, difcilmente habra admitido la honesta causa (L. 76, r, de furt. 47, 2), y podra yo aplicar aqu la decisin de la L. 3, 4 de usur. (aa, 2): non sine Pubore desiderabitur. V. tambien los trminos de' la L. 14 de prec. (.j', 26)... nullo co nomine adio vilis e:!, magis enim ad donuliones el beneficii causam, quam ad ncgo/ii confracli seclatftrera'ii co;idilio, y la manera cm en la L. 27 de donat. (j, 5), ci jurista mantiene- cn pie la concesin gratuita de una habitacin-en este casi' particular: officium quadam ME10EDE rdmuncraturn Regulum. Sabemos del precario que el convenio de una duracin determinada no' llegaba ser valedero ni por la ejecuin, y que el demandado no tena ninguna excepcin contra una prematura renuncia. L. iz de prec. (43, 26) sed nul.la vi: esi hujus conventionis, ug rem alienam invito domino ossideie lictat.
MAN DAT.
el acto mismo era contrar jo al espritu romano. La prueba se halla en la excepcin concedida en los dos casos por la ex Cincia contra un acto al abrigo de toda crtica de forma. Deducimos que el derecho antiguo no conoca para las donaciones ninguna forma especial. Bajo JUSTINIANO fu cuando se sustrajo la promesa de donacin de la realizacin de ulla forma cualquiera: la misma estipulacin fu abandonada. Se hizo un contrato simple, sin formas (pactum), en queJa donacin se presentaba francamente con su carcter propio. Durante ms de mil aos, el dei-echo romano se haba negado reconocer el carcter jurdico de la promesa de donacin corno tal promesa. Esto demuestra cul era su concepto de la donacin. Cmo ha podido JUSTI. NIANO romper con l? 133. INFLUENCIA DEL CRISTIANISMO.Yo creo encontrar la explicacin en la influencia de las ideas cristianas (i). Cualquiera que sea la opinin que se profese sobre la renovadora influencia que el cristianismo ha podido ejercer en el mundo romano-bizantino, en la hora de su decadencia, basta arrojar una sola mirada sobre el nmero de fundaciones piadosas mencionadas en las constituciones de los emperadores romanos, para darse cuenta de la profundidad del efecto moral ejercido por la nueva religin. Esta ha llevado al inundo por la senda de la caridad y de la beneficencia. Es el cristianismo quien elev la caridad al puesto de un factor social importante. Esta recibe la hermosa misin de endulzar las miserias de las clases desheredadas, misin social la cual haba faltado el comercio jurdico, guiado slo por el egosmo. La caridad fue tambin llamada para ayudar la fundacin de la Iglesia cristiana, proporcionando este efecto los medis econmicos necesarios. Para alcanzar este fin, el cristianismo deba vencer al egosmo en el derecho romano. Y para gloria suya, lo ha
(i) La coriqtitucin en la cual toma esta disposicin llama expresamente las instituciones religiosas. L. 35 , Cod. de donat. (8 54) jiis ezctibus v
rel,gioiiJ personis.
HIERING
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vencido. Gracias l, la beneficencia y el amor han obtenido derecho de ciudadana en la legislacin.

134. VOTUM Y POLLJCITATIO EN LA ANTIGEDAD.La
antigedad. no ha reconocido fuerza obligatoria la promesa ttulo gratuito ms que en dos casos: el del votum y el de la jo1licitatio, que servan, uno, y otro, para la consagracin (i) los Dioses y la Comunidad. Pero an aqu, en su generosidad para con lo que reconoca como ms elevado, la divinidad y la patria, el romano permanece fiel su egosmo y re serva ste su parte. Para l el votum es una especie de contrato real innominado, concliido con la divinidad; no es una pura promesa, desinteresada, de donacin sino unaprestacin bajo la condicin de una contraprestacin, y su fuerza obligatoria se extiende igualmente sobre la res (2). Tampoco la j'ollicitatio obliga ttulo de pura liberalidad (3); debe estar basada sobre una justa causa, sea que la Cmunidad, de su parte, haya otorgado 6 deba otorgar alguna cosa (4), que algn desastre la haya herido, que la promesa, gracias un principio de ejecucin, haya pasado de la simple palabra un estado de hecho real. 135. PROMESA DE DOTE.A los dos casos citados se agrega un tercero; pero es tambin para reconocer inmediatamente que slo presenta una aparente liberalidad. Se trata de la prcimesa de dote. Hasta bien avanzada la poca imperial,
persona: la donacin.
(x)
Liberalidad en favor de un
fi n, por oposicin la favorable . una
cenlur, liberalilatem perfice-e non coguntur. (.) L. x i de pul, (so, 2). Si quidam ob IsonorePa ftromiserit d:creturn sif,j vil decerncndwn vil ob aliamjuslain causam teneiiur expollicitatione. En la formacin de la expresin pallicitatio, el lenguaje ha tenido presente los casos de previa prestacin de parte de la comunidad. P.11iceri viene de pote (pode roso, fuerte), licor (ofrecer, subastar); el llicitator es el que ha hecho una
(2) Segimn la frmula: d ul facias: iayudadme, yo os dar! Esto, verdad, no aparece dicho expresamente en parte alguna, pero iesulta con exactitud de las numerosas frmulas de BRtssoNnrs, de vocibus ac formulis, L. i, C. 159 s.; todos los voia estn concebidos en condicional. 5 de poli. jo, 12'; gui non ex causa reipub3: ftecunian oiii(3)
cferta ms elevada una Comunidad para una cosa (el honor), de La cual dispone; es pues, todava un contrato real: do ut fadas. La obligacin asumida por el subastador esfrancamente calificada como aes alinu'n por la L. 6 pr. ibid,, y como quasi debitu,is por la L. 3 pr.
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la dote se constitua bajo la forma de una stzulaio, forma usada en los negocios. La dote, por posicin la donacin'
ha sido siempre un negocio para los juriscoisultos romanos'

aun cuando se trata del marido que la recibe. Justifican esta apreciacin diciedo, que el niarid6 debe soportar las cargas del matrimonio, y que la dote no tiene otro objeto que proporcionarle la parte de la mujer para el pago de las cargas (i). Adems, exista an, para ciertos casos, la romesa unilateral de dote (dotis . dictio), es decir, la misma forma que en los casos' del votum* y de la pollicitalio. Pero aqu de nuevo la parte de negocio coloca el elemento de liberalidad en ltimo - trmino; ladotis dictio supona siempre una deuda preexistente (2); era una vez ms Ja res quien serva de base la pro-. mesa. La exigibilidad n fue agregada ' la simple promesa de dote, corno tal, hasta la poca cristiana, baj Teodosio y Va-. lentiniano Volvarnog sobre nuestros pasos. Habamos dejado el camino que seguamos, para establecer que la existencia de la: coaccin compulsiva es un hecho histrico. Acabamos de ver que el mvil de la obligacin no es la idea abstracta de la, voluntad, sino el fin prctico. Ahora bien; la idea de fin-es relativa; su valor prctico en derecho no depende. de la concepcin de un individuo aislado, sino de la de todo un estado social existente. Contribuir la realizacin de los fines de la 'sociedad, es inters de todos; es asegurar de todos la existencia; el derecho, sealndole la forma de la obligacin, nohace ms que asegurar la existencia de la sociedad entera. No estamos .an en la hocin del derecho; nos encontranos en la fase que precede su advenimiento: la de la caccin individual necesaria para. la relizacin y la garanta del sostenimiento de las condiciones de la existencia social. Todo nos
(') Con preferencia los dems textos, cito solamente la L. 19 de O. y A. (t, 7), donde la liraHvii causa de la dote est expresamente rechazada y
el aspecto de la contraprestacin puesto en evidencia. (2) La dotis dicIk puede ser hecha por la mujer, su :deudor, su' padre, UIp. VI, z; es decir, por las personas que stn ya obligadas civiliter 6 natu-. raliter, y que no dan, por lo tanto. . . -
[fiERING
conduce, entre tanto, hacia el derecho; ste proyecta su som bra sobre todos los fines sociales, que el individuo, reducido s mismo, debera. realizar por su propio esfuerzo. Todo fin, que, quiere cumplir como condicin de la existencia social, no puede. realizarse ms que con ayuda de la coaccin. Esta su vez llama al derecho para que la organice.
6. LA REGULARIZACIN ESPONTNEA DE LA COACCIN. LA SOCIEDAD.
SUMARIO: 136.
Organizacin social de la Coaccin.I37. 'omaracin del mecanisw de la sociedad con el del Estado.
13.6. ORGANIZACIN SOCIAL 'DE LA COACCIN.Hasta
aqi.i hemos tratado de remontarnos la razn primera de la existencia d la coaccin en la sociedad civil. Cualquiera que sea la forma de que el Estado la reviste y la medida en la cual se sirve de ella para realizar sus propios fines, el primer. germen de coaccin, como institucin social, la primera nece.sidad de su organizacin, existe en el individuo. El fin de existencia del individuo no puede alcanzarse sobre la tierra sin la coaccin. En ella se encuentra la raz misma del derecho: la justa fuerza. . . Con saber que la coaccin es una necesidad, no quedamos muy instruidos. Lo .qe nos importa, conocer es la.eficacia de su resultado. De qu le sirve al propietario al acredor la. facultad de ejercitar su derecho por medio de la coaccin, si la fuerza est de parte de su 'contrarid? En este caso poseen un arma de dos filos que puede lesionar ambos. La organizacin social de la coaccin est comprendida en esta cues-. tin:poner lapeponderancia de la fuerza de parte del derecho. Es fcil' esquivar la dificultad diciendo que el Estado ha cumplido esta tarea .y no hay. 'lugar investigr cmo lo hizo.
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No quiero turbar el repaso de los que se contentan con esta explicacin; pero m no puede satisfacerme si quiero llevar
mi demostracin hasta el fin y exponer el uniforme y continuo desarrollo de la nocin de coaccin en la sociedad civil, desde su origen en el individuo hasta su trmino final en el Estado y el Derecho. El que no se juzga si mismo bastante fuerte para proteger su derecho contra la violencia, buscar un socorro extrao, ya en el momento mismo en qu2 ese derecho est en peligro, ya desde la adquisicin de tal derecho. Las relaciones internacionales nos proporcionan -diarios ejem plos: en la alianza, para el primer cas; en la garanta, para el segundo. Si estas dos formas rudimentarias, que datan de los primitivos orgenes del derecho, se han conservado en la vida de los pueblos, es porque la idea del derecho slo ha obtenido, en esta vida, un desarrollo incompleto. En todas. partes donde ha recibido una organizacin perfecta, se han convertido en superfluas y han desaparecido. Realizan estas formas el primer problema del derecho: asegurar la preponderancia de. ste sobre la fuerza. Formas insuficientes, en verdad, porque su resultado es siempre incierto. El que est amenazado, busca aliados; pero el que amenaza puede hacer otro tanto. El que reuna mayor nmero de partidarios ser el ms fuerte, y no es el derecho,. sino el azar quien har el victorioso. La garanta ya vale ms, aunque sin presentar mayor certidumbre; la historia de los pueblos lo atestigua. Porque qu garantas hallar contra el que sale garante? Mientras su inters vaya de acuerdo con el del garantid, todo peligro est apartado; pero, cuando los intereses entran en lucha, la garanta sufre una prueba la cual sucumbe con frecuencia. Parece que el derecho puede encontrar ah una indicacin que le permitiese poner la fuerza de su parte: consistira en asentar la garanta sobre el inters propio, mediante la reciprocidad: La alianza ofensiva y defensiva realizara este objeto. Pero este medio puede todava faltar en su efecto, si el que amenaza recurre l por su parte, y ser de nuevo el azar, no
IIIERJNG
187
el derecho, quien pronuncie la ltima palabra: el ms fuerte
prevalecer.
Tal es la situacin para los peligros del exterior;' pero otra cosa ocurre cuando se trata del interior. Aqu tocarnos, por fin, el punto saliente de la organizacin del derecho. Reside en la supremaca del inters general sobre los particulares intereses del individuo. Cuando los intereses comunes estn amenazados, todos los ciudadanos entran en la liza; cuando se trata de un inters particulat, el individuo slo se alza. A igualdad de fuerzas la sociedad aventaja al individuo y ser ms poderosa cuanto ms numerosa sea.
137. COMPARACIN DEL MECANISMO DE LA' SOCIEDAD
Lo que acabamos de decir nos dibuja la organizacin social de la coaccin: supremaca de la fuerza que protege los intereses generales sobre la que est al servicio del individun en su inters particular; la omnipotencia se halla de parte de la generalidad. En derecho privado, la reunin de varias personas con .la mira de perseguir un inters comn, est representada por la sociedad. Cualesquiera que sean, por lo dems, las diferencias que separan al Estado 'y la sociedad, la regularizacin de la fuerza, por el int'rs es la misma para ambos. La sociedad contiene el prototipo del Estado, lo, reproduce en todas sus lineas.. En principio, y segn la historia, es la asociacin quien dirige la transicin entre la forma irregular de la fuerza en el individo y la 'regularizacin de la fuerza por el Estado. Y esto, no solamente en el sentido .de ofrecer el espectculo de la reunin de varias personas unidas por un fin comn cuya realizacin escapara un esfuerzo individualextremo cuya imp-ortancia social ya hemos comprobado; pero tambin desde el punto. de vista ms elevado, en el cual resuelve el problema de, colocar la preponderancia del poder del lado del derecho. Lo consigui substituyendo la lucha de dos intereses particulares, que se combaten sin perspectiva asegurada' de triunfo para el derecho, por la oposicin entre el inteCON EL DEL ESTADO.
188
rs general y l particular (i), lo cual decide 'la cuestin. ,En la sociedad todos los asociados s ligan contra, el que quisiera hacer prevalecer sus intereses accesorios:enfrente del inters cmn fijado por el contrato, que se negase las obligaciones asumidas en virtud de ste; todos los asociados reunen sus fuerzas contra aqul solo,. La preponderancia del poder, se pone del lado del derecho, y as es corno se puede decir que la sociedad es el mecanismo de la fuerza, regulan za'n4ose por s misma en la medida del derecho. A ,este razonamiento cabra objetar que, el asociado solo, puede tener, en ciertos casos, mayor poder que todos los. dems reunidos; que una mayora podra formarse con la mira: de perseguir intereses particulares costa de los intereses sociales. Pero yo contesto que mi razonamiento s fija en el funcionamipto -normal de la sociedad, tal como lo trazan u fin y su destino. En este normal estado, la sociedad procede del modo que yo ensalzo: pone el poder al servicio del inters comn. Circunstancias anormales pueden seguramente traer los peligros en cuestin. Puede evitar el primero por s misma acrecentando el nmero de sus miembros. En una sociedad compuesta de diez miembros, cada asociado tiene nueve contra l; si la componen cien son noventa y nueve contra uno; en la sociedad del Estado son millones los que constituyen el poder pblico. El-trmino del problema que acabamos de examinar estriba, pues, en el hecho de que la asociacin es ms poderosas que el individuo, 'y que, pr 10 tanto, -cuando llega tener que usar de este poder-para 'mantener su derecho .Contra el individuo,, la supremaca eg siempre de ella, es decir, del derecho. . . Lo expuesto se aplica la sociedad d derecho .privad9 lo mismo que la sociedad de derecho pblico 6 al Estado, puesto que son idnticas, en efecto, 'y sus caracteres ndamentales son los mismos:
L. 65 5, pr. soc. (17, a).
(x) QUOd FRIVATIWI jnleres UNIUS ex sociis... grt quod SOCIETAfl expedir.
.. .
IHERINC
t 89.
r. La comunidad del fin. 2. La existencia de normas que regulan la persecucin de este fin, sea bajo forma de contrato, ex ftrivatct, sea bajo forma de ley, lex publica. . 3. Objeto de estas normas: la situacin jurdica de la comunidad y de los individuos, sus derechos y sus deberes. 4. - Realizacin de estas normas, -pesar de la resistencia del individuo, mediante la coaccin. . Administracin, es decir, libre persecucin del fin por los medios puestos al servicio de la sociedad, dentro de los lmites trazados por las normas, y todo. lo que con esto se relaciona; necesidad de un rgano especial. este efecto, cuan-.do hay un gran nmero de miembros (Consejo de adminitracin, gobierno). Distincin, entre ellos, Por quien y j5ara quien se efecta la administracin (comisionados, funcionarios-accionistas, conciudadans, sbditos); peligro que puede resaltar del empleo de las fuerzas de.la socidad cii contra de los intereses de sta y en el inters personal de los administradores, peligro tan temible en la sociedad pblica como en la privada; y, finalmente, medio de proteccin en la inspeccin ejercida sobre los administradores por 1a sociedad misma (Asamblea general., Cmaras de representantes). La transicin de la sociedad de derecho privado al Estado se pera, en teora, mediante una formacin intermediaria: la sociedad pu. blica, . . . . .
7. LA SOCIEDAD PBLICA
SUMARIO: 138. Sociedades y asociaciones.-139. Formaciones
mixtas.zio. El Estado.
llama pblico (ftoulicum, publicum) lo que est destinado todos, 'al pue.
138. SOCIEDADES Y ASOCIACIONES.Se
190 EL FIN EN EL DERCH0
blo; lo que para todos est abierto (1). La anttesis de jubli. cum es privatum, propiurn (quod propio est, es decir, lo que est destinado al hombre privado), lo que cada uno tiene para s solo, y de lo cual excluye los dems. Toda la anttesis se mueve alrededor d la comunidad 6 del exclusivismo del provecho. Es la base del derecho pblico y del derecho privado. Lleva ms lejos an: la oposicin entre una casa particular y un local pblico no atae al derecho; una y otra se hallan en la propiedad privada; pero su empleo econmico es distinto. Una. sirve exclusivamente su propietario, el otro est la disposicin del pblico. La anttesis se presenta de nuevo en cuanto las sociedades y asociaciones. Su distincin jurdica, desde el punto de vista de su estructura, no tiene importancia para el fin que perseguimos. Vamos slo examinarlas en cuanto la diversidad de su fin, quehace las segundas accesibles al mayor nmero y convierte las primeras en crculos cerrados. La sociedad comparte, con todas las dems relaciones del
derecho privado, el carcter fundamental de estar destinada

exclusivamente para aquellos que han creado la relacin jur-
dica (i5rizcipio de exclusin).

Como todo copropietario, cada uno de los asociados posee su parte determinada en el haber social. Esta parte puede estar representada bajo forma de fraccin. Cada uno de ellos es partcipe, y, en la medida que lo es, su parte se halla tan ex
clusivamente protegida como la propiedad entera perteneciente un exclusivo interesado. Cada parte constituye de algn modo una clula jurdica independiente. De aqu resulta que la renuncia la muerte no hacen perder al asociado lo que le corresponde en la gestin anterior uno otro caso. En las asociaciones, la situacin es distinta. La posicin jurdica de los miembros no puede traducirse bajo Ja forma de una parte determinada; no son participes, son miebros.
(1) L. i de loco pub], (tj, 7)... ad usum OMNItJM pertinee; L. x 6 de susp. tut. (26, io) quasi PUBLICA esse... lwc es omnibus PA'rER; 2, 1. de
inut, stip. (j', 19)... usibuj
POPULI,
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De aqu-resulta que, en caso de renuncia defuncin, han perdido todo derecho la cuota del patrimonio comn que les crresporidera segn el nmero actual de los que forman parte de la asociacin. La diferente manera como la sociedad yla asociacin son provechosas para sus miembros, es la reproduccin exacta de la distincin existente entrefrui y uti. Elfrui es divisible, el uti es indivisible. En elfrui el concurso de varios aparece bajo la forma de cuotas determinadas; cada parte nueva hace las otras ms pequeas; cada parte que desaparece las hace mayores. El uti, al contrario, es ejercido en totalidad por cada uno de los interesados. Si las cosas se prestan ello, los caminos pblicos, por ejemplo, millares de individuos pueden participar de las mismas sin que el uti de uno solo se vea limitado. Frui expresa la relacin de sociedad, uti la de asociacin Cuando once socios deben repartirse los frutos las rentas de una cosa, all donde antes no eran ms que diez, cada uno de los diez ve dis. minuda su parte. Al contrario, las ventajas que la asociacin ofrece sus miembros no disminyen en nada por las nuevas afiliaciones: lejos de esto, generalmente resultan ms bien un aumento, una gran asociacin, que puede procurar sus miembros mayores satisfacciones. Por eso la asociacin acoge gustosa nuevos adeptos; ella misma los busca, y debe buscarlos, est su fin limitado los intereses de diversos miembros (asociacin de inters particular) tenga por mira la persecucin de intereses generales (asociacin de inters general). En efecto, toda nueva recluta aumenta la riqueza y refuerza el elemento moral de la asociacin, sintiendo sus miembros aumentar la fe en su utilidad, SU vitalidad, su porvenir. El espritu de cuerpo se desarrolla halagando su vanidad y aguijoneando su celo y su inters. As todas las asociaciones en sus estatutos prevn la entrada de nuevos miembros. Negarse ello sera condenarse perecer. En toda asociacin, el acceso es libre; se buscan por todos los medios nuevos partidarios; es la manera de ganar en poder, en consideracin, en influencia. La exclusin es de esencia en la sociedad, la
192 EL FIN EN EL DERECH
- expansin es la caracterstica de la asociacin, desde la ms importante la ms humilde (i): es comn alEstado y a la Iglesia, las asociaciones polticas, religiosas, cientficas, mundanas. El Estado conquista; la Iglesia hace proselitismo; las asociaciones propaganda. Los nombres difieren; las cosas son las mismas. 139. FORMACIONES MIXTAS.Pero hay asociaciones, en-. otro tiempo numerosas, que concebidas originariamente como asociaciones y destinadas como tales extenderse, se han transformado en una especie de organismo anfibio, trmino medio entrela asociacin y la sociedad. Tales son las sociedades que, para expresarlo breve y jurdicamente, dan miembros, al lado del uti un fru; por ejemplo, en las relaciones comunales, ciertas partes en los terrenos, bosques, etctera, de la comunidad. Mientras los bienes objeto de este goce son bastante considerables para que las partes de :los comunistas existentes no estn disminuidas por la participacin de los llegados ms tarde, los primeros no tienen razn para quejarse. Pero cuando las cosas Xarlan, el peligro surge. El egosmo halla entonces medio de salvar la situacin; los antiguos miembros conservan exclusivamente el frui para ellos, y no conceden los ltimamente llegados ms que la participacin en el goce del uti. De ah, en la misma isociacin, dos clases de miembros con distintos derechos, unos' gozando del pleno y otros poseyendo slo un derecho limita-. do. La relacin as organizada es para estos ltimos depresiva irritante. As ha originado, en todas las pocas las ms violentas lu(i) Y precisamente en aquellas que, desprovistas de fines serios, viven de nulidades: nombres, banderas, colores, presidenetas, squito; reuniones vanidad, envidia; esta tendencia produce frecuentemente los is divertidos. resultados. Hay en el hombre una parte de locura, una mana sine delirio que concuerda perfectamente con la salud intelectual para todo lo dems; la locura de sociabilidad, que da juguetes los nios-grandes. En Inglaterra, donde la tendencia la asociacin se ha desplegado lo ms sana y abundantemente, parece al mismo tiempo haber producido. en gran masa estas regocijadas excrecencias, como lo atestigua la encantadora rechifla. de DICKENS en su.
Fickwick.
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chas, desde el tiempo en que el patricio romano haba exclu. do al plebeyodel ager publicus hasta nuestros das. Contiene esta relacin, por lo, dems, una contradiccin intrnseca y constituye una mescolanza de sociedad y asociacin. La oposicin entre las dos es irreductible, y ambas instituciones deben combatirse sin trgua, hasta que por fin venza la asociacin. 140. E[ ESTADO.Con la asociacin llegamos al nivel del Estado. En su forma el Estado permanece colocado en la misma lnea que las otras asociaciones, cualesquiera que sean, por lo dems, y abstraccin hecha de la Iglesia, la superioridad de su destino social y la creciente riqueza de su desarrollo. Cuando, agregndolo los elementos que ya comparte con el Estado, la asociacin comprende adems el de la publicidad, es decir, de ser accesible todos, la ltima diferencia entre ella y el Estado se desvanece: la institucin es per. fecta y capaz de perseguir todos los fines de la vida social. La asociacin traduce de un modo absoluto la forma de la orgarnzacin social. De todos los fines de la vida social no hay uno al cual no pueda aplicarse, y la historia no nos descubre uno que no haya sido realizado, gracias ella, continuacin de los esfuerzos individuales. Silos fines particulares del individuo slo pueden ser realizados mediante el derecho privado, los intereses sociales no podran serlo ms que por la asociaci6n. Las relaciones jurdicas concernientes al individuo son necesariamente exclusivas, concentradas en l mis mo y cerradas para todos los dems; las de la comunidad social son amplias en todos lados y accesibles los individus capaces de cooperar la realizacin de los fines sociales. La asociacin pertnece al derecho pblico, 6, para hablar ms exactamente, ste. se adapta ella por entero, como el derecho privado se adapta al individuo. Es cosa arbitraria, en mi sentido, limitar la nocin del derecho pblico al Estado y la Iglesia. Uno y otra, es cierto, comprenden hasta tal punto las contingencias todas de la vida, que cualquier otra asociacin parece infinitamente pequea en la organizacin so13
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cial. Pero no es menos cierto .que el Estado y la Iglesia son en el fondo asociaciones de inters general. La diferencia entre unas y otras no reside en su construccin, su mecanismo jurdico su forma, sino en su funcin, su objeto, su contenido. Aunque. el Estadoy pienso lo mismo de la Comunidad. haya absorbido poco poco al desarrollarse. casi todo lo que. constituye Ja vida social, es indudable, no slo que en la aurora de la historia su misin era relativamente modesta y se limitaba en el fondo al mantenimiento de la seguridad inte. rior y la-paz exterior, pero tambin que nuevos fines, xtraos al Estado, surgen todos los das y son perseguidos por la asociacin, hasta que, maduros para la vida social, se amalgaman y funden en el gran depsito del Estado. Asunto privado antes, de asociacin despus, hoy en da la enseanza.' se ha convertido en institucin del Estado. Tal fu tambin, y tal ha llegado ser, la beneficencia pblica. Zndividzw, Asociacin, Estado, es la gradacin histrica por donde se elevan las instituciones sociales. El individuo discierne desde luego el fin social, lo recoge l asociacin, el Estado se apodera de l cuando adquiri toda su madurez. Si es permitido trazar el porvenir en vista del pasado, llegar un momento en que el Estado habr absorbido todos los fines sociales. La asociacin es la precursora del Estado; todas las asociaciones de inters general se funden, finalmente, en el Estado; no es ms que cuestin de tiempo.
8. EL ESTADO. SEPARACION DE LA SOCIEDAD
SUMARIO: 141.
Organizaciit social de la coaccin.
141. ORGANIZACIN SOCIAL DE LA COACCIN.Despus
de muchas vueltas hemos hallado por fin la forma superior del empleo de la fuerza para los fines humanos, la organiza-
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cin social de la coaccin; enunapalabra: el Estado. Habraiiios podido facilitar la; tarea apoderndonos inmediatamente de la idea de la coaccin social realizada por el Estado. Pero necesitbamos demostrar que el derecho no pede realizar su misin mientras no repose sobre el Estado. Unicamente en el Estado encuentra el derecho la condicin de su existencia: la supremaca sobre la fuerza. Slo en el interior del Estado alcanza el derecho ese fin. En el exterior, en el conflicto entre los Estadqs,. la fuerza, ante l se levanta como enemiga tan poderosa cual' antes de su aparicin histrica en las rdaciones de individuo individuo. En esta regin la cuestin del derecho se convierte de hecho en una cuestin de superioridad de fuerzas. A la prgunta del principiq, cmo la sociedad realiza su misin., he iontestado en el captulo VIL mediante el salario desde luego; y agregu en el captulo Vifi: .por la coaccin en,. seguida. La rganizacin social de la coaccin constituye el advenimiento del Estado y. del derecho. El Estado es la SQ-. tciedad convertida en detentadora de la regulada y disciplina.da fuerza, de la,coaccin. El derecho es el cnjunto de princi pios que forman esta isciplina. Esta frmula no da la esencia entera del derecho. Lo he comprobado al demostrar c6mo el Estado, en curso de su desenvolvimiento, adopta sin cesar neios fines que antes le eran extraos. Mas, por diversos y niiniersos que sean los fines que e[ Estado se ha encarga. y se encargar todava de realizar, hay uno que domina todos 'los dems, que siempre el Estado tiene presente, al cual debe su existencia y que constantemente se le iiion. dr.. Es el fin jurdico formar el derecho, a' segurar S imperio; esta misin del Estado coloca la restante obra del mismo en ltimo trmino. Sus otras diversastareas surgen cuando aqulla ha sido realizada, y slo entonces puede emprenderlas. La administracin del derecho es la funcin primordial del Estad.' Esto nos conduce la relacin que existe entre el Estado y la sociedad. Creo expresarla del mejor modo nestos ter-
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minos: el Estado es la sociedad. usando su poder coactivo; para ejercer este poder toma la forma del Estado. El Estado es, pues, la forma del ejercicio regulado y asegurado de la fuerza de coaccin social; brevemente dicho: es la organizacin de la coaccin social. A primera vista parece resultar de aqu que el Estado y la sociedad deben confundirse, y lo mis mo que sta abarca la humanidad entera, el Estado debera tambin regir el universo entero. Pero es ms limitado su imperio. La sociedad es universal. El territorio circunscribe geogrficamente la accin del Estado; su soberana no pasa la frontera. El establecimiento de la coaccin social marca el punto en que la sociedad y el Estado se separan. El Estado cede el paso la sociedad, la cual no conoce lmites sobre la tierra. -Pero como Si en ello tuviese la intuicin de una especie.de inferioridad, el Estado trata incesantemente de extender sus lmites La Historia nos lo enseria: la comunidad ms poderosa absorbe siempre la ms dbil, y cuando las menores
han desaparecido, para dejar su puesto las mayores, stas

luchan hasta- que su vez se funden en Estados ms poderosos. As el tamao del Estado aumenta siempre; del'-120 de las reducidas comunidades de la antigedad clsica se eleva al in-.---8, para alcanzar en seguida el in-40 y terminar en el infolio. Cada aumento berra del mapa un nmero igual de comunidades antes independientes. Es un reproche que se puede dirigir la Historia: en la vida de los pueblos
1
no se quiere tolerar la existencia de los pequeos; stos deben dejar su puesto los grandes si no saben ellos llegar engrandecerse. Indudablemente puede uno apiadarse de 'la suerte de las generaciones destinadas sufrir semejantes ca tstrofes; pero la Historia tiene conciencia de los males que inflige; cuida de que la desgracia de una generacin aprove-
che las siguientes, y con frecuencia entonces la bendicin del nieto desvanece la maldicin del abuelo.
La tendencia de los Estados hacia su expansin, es decir, 1a conquista, es la protesta de la sociedad contra los lmites
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territoriales impuestos por la organizacin de la coaccin social. La humanidad no nos presenta poca alguna durante la cual lun pueblo en la plenitud de su vigor haya sacrificado esta tendencia. La destruir el porvenir? Quin osara decirlo? Si el co?o pasado, de la humanidad, corto aunque tuviese cien aos de existencia, si ese pasado permite adivinar la eternidad ante ella abierta, el porvenir parece reservar la raza humana el espectculo del Estado aproximndose ms y ms la imagen de la sociedad. Agreguemos, sin embargo, que la idea de un Estado universal, que abarcase el mundo entero, bajo la formade un poder nico, absorbiendo y dirigiendo como si fuesen provincias todos los Estados particulares, nos parece una utopa de filsofo. El pensador puede llevar sus ideas hasta sus ltimas consecuencias. La humanidad tiene menos facilidad para llevar tan lejos los hechos La organizacin de la coaccin social se presenta bajo dos aspectos: el establecimiento del mecanismo exterior de la fuerza y el de los principios que regulan su uso. El poderpblico realiza el uno, el derecho el otro. Estas dos nociones se completan mutuamente: el poder pblico debe recurrir al derecho, el derecho necesita la asistencia del poder pblico.
2. EL PODER PUBLICO
SUMARIO: 142.
Necesidad de la suJ'remaca del poder pblico. -143. Organizacin de la fuerza en manos delpoderpfilico.I44. El derecho de coaccin, monopolio absoluto del Estado.
142. NECESIDAD DE LA SUPREMACA DEL PODER P]3L1-
co.Por el fin mismo del Estado es de absoluta necesidad que el poder pblico retenga la suprema potestad, y que ningn otro poder est colocado por encima de l. Debe domi-
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narlo todo, el individuo y las masas. La sbberaa debe ser el atributo del Estado; ste debe hallarse por encima de. todo (supra, . supranus,' sovrano). El Estado posee la autoridad y ordena la sumisin (subditus, sujcin). .La impotencia, la debilidad del poder pblico, son la negacin del Estado mismo, porque un poder pblico sin poder es cosa que no se compi:en de. Han soportado los pueblos todas las tiranas del .pQder; se han encorvado bajo las armas de Atila como bjo las, locuras de los Csares romanos; se han 'arrodillado ante los dspotas cantando en su alabanza y proclamando su heroicidad corno cegados por la majestad de su fuerza brutal que, como la tempestad, todo lo' derriba ante ella, y han olvidado y perdonado que eran ellos mismos las vctimas de esos furores. Pero aun el ms desenfrenado despotismo da la imagen de un Estado, es todava un mecanismo. de la fuerza 'social. La anarqua, riol 'Porque sta es la'impotencia del poder pblico; "es un 'estado' antisocial, la descomposicin, la disolucin de la sociedad. Quien pone fin ella, no importa cmo, por el hierro 6 por el fuego, no' importa quin: usurpador conquistador, ha merecid bien de la sociedad; es el salvador, el bienhechor; 'porque toda forma de Estado, por detestable que sea, es preferible ' 'la completa ausencia de organizacin social. Cuando el estado social ha sido trastornado y desorganizado, hace falta una mano de hierro para introducir nuevamente 'en el pueblo el hbito de la disciplina y de la obediencia. Es el desptismiio. quien opera la transicimi, oponiendo la arbitrariedad de la anarqua la arbitrariedad del poder pblico. Cuando en la tormenta de las guerras civiles zozobr la disciplina rornana, para restaurar el poder pblico y devolverle sus derechos, aparecieron los Csares romanos, y con ellos, el terrorismo subi al trono. Las atrocidades que cometieron eran la sangrienta orga del poder pblico celebrando su triunfo; ces*. cuando el orden fue restablecido. . .
Una revol?icin no es la anarqua. Constituye, corno sta, un

trasorno del orden pblico; pero lo que la diferencia esencialmente es que, atenta, no al orden en general; sino al orden de
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cosas ezistente. Si prospera, es una revolucin; si fracasa, una. revuelta, una insurreccin El xito es la condenacin del poder pblico; la derrota, es la condenacin del movimiento mismo. Estas explicaciones han asentado la necesidad de la supremaca del poder.pblico del Estado; pero no' descubren cmo se establece esta supremaca. s lo que, ahora tratamos de explicar; A primera vista parece que basta invocar el princi. pio anteriormente enunciado: que el poder de la generalidad es ms fuerte que el poder del individuo. Sobre este principio se apoya, en las reuniones de asociados, la garanta del inte rs comn colocado enfrente del inters individual. En el Estado, Ea misma oposicin de los intereses y de las fuerzas que los sirven: el, fin del Estado, de una parte (son los intereses de la generalidad) y, para su defensa, el poder pblico (el poder de todos); de otra parte, el inters particular hallando u apo. yo en la fuerza privada.,La lgica de esta oposicin entre el poder de todos y la fuerza individual, slo es justa cuando es un individuo una minora quien entorpece la potestad de todos; ya no lo es cuando una mayora se levanta en ontra del poder pblico. En este ltimo caso, en efecto, si slo el nmero decidiese el poder en el Estado, la supremaca estara siempre de su parte, y el poder pblico manifestar su impotencia ante una mayora. Pero la experiencia de todos los tiempos nos ensea que el poder pblico, contra la Qposicin de todo un pueblo, puede tener razn. El nmero slo no lo es todo, sino la fuerza del Estado debera residir siempre en la mayora del momento, y el poder pblico se hallara en un caso de perpetua indecisin. Gracias Dios, no sucede asOtros dos factores aseguran la estabilidad del poder del Esta. do contra las vicisitudes del nmero; son: la organizacin de la fuerza en manos del poder pblico y la potestad moral de la idea de Estado. 143. ORGANIZACIN DE LA FUERZA EN MANOS DEL PODER PBLICO.:.-- E1.poder pblico, en su esencia' es uii quantum del poder fsico, intelectual, econmico; de la generali dad, puesto al servicio de ciertos fines sociales. No es necesa-
rio decir que esta potestad es siempre menor que la que reside en la masa. Cuantitativamente, pues, el detentador natural de la fuerza, el pueblo, es siempre superior al detentador convencional, el Estado. Pero la relacin est esencialmente invertida, por el hecho de que la fuerza slo reside en substancia en el pueblo, mientras que en el Estado se halla organizada. La superioridad del hombre dispuesto para el' cornbat, armado de una espada solamente, pero sta bien afilada, sobre el adversario que posee numerosas armas, pero embotdas 6 dispersas y cuyo manejo ignora, da la imagen de la supremaca de la fuerza organizada del Estado sobre la fuerza bruta de las masas. El papel del Estado se encuentra as sealado por completo: consiste en organizar sus fuerzas de la manera ms perfecta posible, impedir una amenazadora organizacin de la fuerza popular. Esta facultad de organizacin, que es el arte del Estado, tiene su tcnica como todo arte, y hasta admite el talento artstico, segn que el Estado haya perfeccionado ms menos dicha tcnica. Esta tiene, sin embargo, por encima de ella, el fin al cual debe servir. Su valor nada lo pondra, mejor de relieve- la historia de Roma y tambin el estudio comparado del antiguo Imperio germnico . y de uno de los modernos Estados alemanes que, mejor que ningn otro, ha. sabido compensar la debilidad de su pujanza con una organizacin modelo: hablo de Prasa. . . Tal es el lado positivo del problema. El negativo consiste en impedir una organizacin de . elementos enemigos que constituya una amenaza para el Estado; ahora bien, esta organizacin se presenta bajo forma de asociaciones. El Estado tendr, pues, que atender la constitucin y regular . cuidadosamente la vigilancia administrativa del rgimen de las asociaciones. Los medios de accin de las asociaciones son iguales los del Estado; su acumulacin es ilimitada. La asociacin puede sr ms rica que el Estado, y, si se extiende ms all de los lmites del territorio, puede contar con mayor nmero de miembros. Si se agrega que la asociacin, para rea-
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lizar sus fines, recurre al mismo mecanismo que el Estado, resulta que an es para ste ms amenazadora. Si toma el partido del Estado, concurrir poderosamente la realizacin de los fines sociales; si quiere combatirle, se convierte en su ms peligroso enemigo. 144. EL DERECHO DE COACCIN, MONOPOLIO ABSOLUTO DEL ESTADO.El derecho de coaccin social se halla en manos del Estado slo; es su monopolio absoluto. Toda asociad cin que quiere hacer valer sus derechos contra sus miembros mediante la fuerza debe llamar al Estado, y ste fija las condiciones bajo las cuales presta se concurso. En otros trminos: el Estado es la fuente nica del derecho, porque las normas - que no pueden ser impuestas por el que las establece no son reglas de derecho. No hay, pues, derecho de asociacin fuera de la autoridad del Estado, sino solamente un derecho de asociacin derivado del Estado. Este posee as, como lo quiere el principio de la potestad soberana, la supremaca sobre todas las asociaciones de su territorio, y esto se aplica lo mismo la Iglesia. Si les reconoce, en los lmites de su esfera de accin, un derecho de coaccin, esta concesin es un precario de derecho pblico, que est siempre en libertad de revocar, pesarde todas las seguridades en contrario. Semejantes contratos, en efecto, son nulos y de ningn valor, como contrarios la esencia del Estado (i). La idea de que la sola voluntad del individuo puede conferir un tercero (particular asociacin) un derecho de coaccin sobre su persona, no merece ser refutada. Si tuviese el menor fundamento, el acreedor podra hacerse conceder el derecho de Shylock, la asociacin podra estipular la confiscacin de la fortuna del miembr disidente y el Estado no sera ms que el ejecutor de semejantes convenciones. La autonoma de los individuos, como la de las asociaciones, encuentra su lmite en la vigilancia del Estado, guiada por la consideracin del bien de la so(i) Se puede decir lo que el jurista romano, en la L. 12 de prec. j', 26) deca de la nulilad de parecidos contratos enfrente de la propiedad: Nulla vis est hujus co?wenhioni. 2d rem alienam domino invito fiossidere /jceat.
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ciedad. Disponiendo del derecho de coaccion, z.l Estado le corresponde 'apreciar para qu fines cree hacerlo servir. Como segundo elemento sobre' el cual reposa la supremaca del Estado sobre la potestad. bruta del pueblo, he indicado ms arriba el poder moral de la idea de Estado. Entiendo por tal, todos los motivos psicol6gics que militan en favor del Estado cuando se entabla la lucha entre ste y el pueblo: la inteligencia de la necesidad del mantenimiento del orden so cial, la conciencia del derecho y de la. ley, el temor del peligro para .a persona y la propiedad que inspira todo trastorno del orden, el miedo la pena. Aqu termina nuestro examen del aspecto exterior de la organizacin de la' coaccin social. Vamos estudiar el aspecto interior: el derecho.
W. EL DERECHO.NECESIDAD DE LA COACCIN
SUMARIO:
145. El Estado, nico detentador del poder de coaccin y fuente nica del derecho .z4.. Falta de organizacin de la coaccin: 1 En derecho internacional .-147. 7dem 2.0 ResJ'ecto al soberano.
I45 EL ESTADO, NICO DETENTADOR DEL PODER DE CO-
ACCIN Y FUENTE NICA DEL DERECHO.-El derecho puede,
en mi opinin, definirse exactamente: el conjunto de normas segn las cuales se ejerce en un Estado la coaccin. Esta definicin encierra dos elementos: la norma y la realizacin de
sta por la coaccin. Los 'estatutos sociales sancionados por la

coaccin pblica, constituyen por s solos el derecho. Como ya hemos .visto el Estado es el soberano detentador de esta coaccin. Las prescripciones revestidas, por l, de esta sancin, son las nicas normas jurdicas. En otros trrnins: el
Estado es la nica fuente del. derecho.
IRERING
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La: autonoma ejercida de hecho por muchas asociaciones, al lado del .Estdo, no contradice este aserto. Esta autonoma tiene su base jurdica enuna concesin expresa 6 en la tolerancia tcita del Estado. No existe por si misma, se deriva de ste. Lo cual es una verdad que lo mismo se aplica la Iglesia cristiana. sta puede tener una particular concepcin respecto esto, la Edad Mediapi:rndehaberla reconocido;el frs ,canoicurn puede haber sido considerado, durante mil afios, como la nica fuente del derecho; tales. consideraciones no tienen, para la ciencia moderna, mayor valor del que tiene, para la astronoma, la doctrina de la Iglesia sobre el movi miento solar, porque la ciencia de hoy en da se ha convencido de la incompatibilidad de esta concepin sacerdotal con la esencia del Estado y, del derecho. .. Sin recurrir al poder-externo del Estado, pede la Iglesia, sin embargo, por el ascendiente moral del sentirnient religio. so, someter los fieles sus preceptos. Desprovistos stos de coaccin externa, para no ser, por consiguiente, normas jurdicas, no menos realizan, prcticamente, la funcin. Paro, de basarse sobre este hecho para considerar esos preceptos como derecho, nada impedira. hacer otro tanto con todos los regla. - mentos de las dems asociaciones, aun de las prohibids por el Estado; de. igual modo habra que hablar de un derecho que rigiese una cuadrilla de bandoleros. Para el jurista cuidadoso de permanecer sobre un terreno slido, el nico criterio del derecho reside en la sancin del poder pblico. Un educador esclarecido puede hallarse en tondicines de reemplazar la palmeta por la accin moral, el elogio y la reprimenda, mas stos no se convierten, por ello, en palmetas. Si la sumisin de hecho ciertas reglas- .de las acciones humanas, realizada por todos, bastase para imprimir estas reglas el carcter de. derechoy as es como recientemente se ha tratado de auxiliar al derecho de la Iglesiaeste mismo carcter se unira . la moral y las costumbres. Porque todo hombre tiene con ciencia de la moral y sus preceptos; todo hombre s2 somete las., co'stumbr'es;- . y as llegara desaparecer toda distincin
-
entre el derecho, la moral y las buenas costumbres. La coaccin ejercida por el Estado constituye el criterio absoluto del derecho; una regla de derecho desprovista de coaccin jurdica es un contrasentido; es un fuego que no quema, una antorcha que no alumbra (i). Poco importa que esta coaccin sea ejercida por el juez (civil 6 criminal) por la autoridad administrativa. Son derecho todas las normas realizadas de este modo; todas las dems, aunque de hecho fueren universalmente obedecidas, no lo son. Slo llegan serlo cuando el elemento exterior de la coaccin pblica se les agrega.
146. FALTA DE ORGANIZACIN DE LA COACCIN EN DE-
ha objetado con frecuencia que el criterio de la organizacin de la coaccin, para los fines de la realizacin del'derecho, falta por completo cuando se trata del derecho internacional, y que no halla aplicacin en la parte del derecho piblico, que, en la monarqua absoluta constitucional, se refiere los deberes del soberano; los lmites de sus poderes, como las obligaciones que la constitucin le impone, escapan toda coaccin. A estos hechos, qu contestar la teora? Ante la imposibilidad de toda coaccin asegurada en estas materias, desde luego puede negar en absoluto, al derecho internacional y las disposiciones del derecho pblico, el carcter de reglas de derecho, y no reconocerles ms que el de preceptos deberes morales. Varios autores han sostenido, efectivamente, esta tesis. En opinin ma, es falsa. Contradice el e7zguaje univerRECHO INTERNACIONAL.Se
(i) Uno de nuestros nis famosos juristas no ha retrocedido, sin embargo, ante la monstruosa idea de una regla de derecho sin coaccin de derecho. PUCHTA cree (Pandectas, i j nota g.): que cuando la legislacin suprime el derecho consuetudinario como fuente de derecho, esto no produce otro efecto que privarle de su accin sobre el juez; segitn l, pues, contintta como derecho, jsolamente que el juez no lo aplica! Podra decirse lo mismo: cuando el fuego es extinguido por el agua, es todava fuego, slo que ya no quema. Quemar es tin esencial para el fuego, como para el derecho la obligacin de su observancia por el juez. Lo que induca PUCHTA al error, es la posibilidad, ms arriba sealada, de la voluntaria observacin de normas en un determinado medio; si esta observacin fuera suficiente para conferir tales normas el carcter de reglas de derecho, las reglas de una asociacin prohibida deberan ser tambin normas de derecho.
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sal, que coloca estas normas en el derecho; desconoce su esencia, que en la lengua de todos los pases ha sido perfectamente comprendida. Su violacin constituye, no solamente
una accin invioral, pero tambin una violacin del derecho

por igual ttulo que las dems prescripciones legales. Desconocidas, provocan, como reaccin de hecho, la guerra y la revolucin. Estas son las formas de lajus&ia privada en el terreno del derecho pblico, la cual restablece el derecho de los pueblos, despojado de proteccin, como lo haca en la poca 'primitiva, para el derecho de los hombres, entonces ste tambin falto de proteccin. Desde el punto de vista del carcter jurdico del derecho internacional, es necesario, adems, tener en consideracin que frecuentemente son terceras naciones las que garantizan, sin formar parte de ellas, las convenciones de pueblo pueblo, lo cual sera un contrasentido si slo se tratase de deberes morales, y, mayor abundamiento., con frecuencia tambin la decisin de las dificultades internacionales es diferida al arbitraje de una tercera potencia. Ahora bien; el juez, y lo mismo el rbitro, suponen un litigio jurdico' y la existencia de un derecho que aplicar. El carcter jurdico del derecho internacional, lo mismo que el de las disposiciones constitucionales concernientes al soberano, no puede ser objeto de duda. Mientras esta opinin, para salvar el elemento de la coac cin ligada la nocin del derecho, niega por completo el carcter de normas jurdicas las disposiciones de que hablamos, otra opinin,' cuidadosa de mantenerles este carcter, sacrifica'e1 elemento de la coaccin. Ya hemos visto dnde puede conducir semejante sistema. Sacrifica el rasgo caracterstico de las normas del derecho, el que las diferencia de los preceptos de la moral y de las buenas costumbres, y comprendiendo unos y otras bajo el aspecto general de disposiciones universalmente aceptadas y de hecho seguidas, mezcla el todo en una masa confusa y en una amalgama sn consisi. tencia. Hay un tercer modo de ver que yo considero el nico justo.
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Consiste en atenerse la coaccin como condicin esencial del derecho; pero reconociendo, al propio tiempo, que, en el derecho internacional, cotto en los deberes del soberano, 'la organizaci7l del derecho tropieza con invencibles obstculs; La coaccin no se adapta entonces la norma jurdica; st, en principio, conserva su carcter;. prcticamente obliga lo mismo; pero la coaccin no puede seguirla.' Cuando trata de, realizar el derecho* en la prctica, se atiene por fuerza Ja forma imperfecta qe en su 'origen' presentaba la de la fuerza brutal y desordenada. Organizada en otras materias, en stas permanece como en su origen. 'Pero es precisamente aqu, en esta justicia privada de los pueblos que combaten por el man tenimiento de sus derechos, donde se afirma la homogeneidad de los dos elementos del derecho: el uno interno, la norma; el. otro externo, 'la 'coaccin, Y quien conmigo no vacile en hacer datar la existencia del derecho de los tiempos, que todos los pueblos.'hn' debido pasar: los tiempos de ,la defensa privada y' deL Fausfreckt (i), sabr darse cuenta del fenmeno de que se trta. En esos casos, el 'derecho es en absoluto impotente para organizar la coaccin, su postulado supremo. Para el derecho internacional, esta. organizacin exigira que se crease un tribunal de apelacin, colocado p'r encima de los pueblos, que 'dictara stos,su derecho, poseyendo el lioder y la voluntad de ejecutar sus decisiones, mediante la fuerza en caso de necesidad. La misma concepcin de la cosa de muestra su imposibilidad. Qu Estads llenaran esta misin, que los constituira en jueces del universo?. Este solo hecho arruinara la institucin. 'Y Icmo hacer, silos Jueces mismos entraban en conflicto? Dnde residira el poder central?. Se hundira s mismo.
147. FALTA DE ORGANIZACIN DE LA COACCIN . RES-' PESTO AL SOEERANO.Lo mismo sucede en derecho pblico.
El soberano detentador del poder, que debe obligar todos

(i) Punto establecido para el derecho 'romano antiguo en mi Esr#Ju del'
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los que tienen autoridad inferior la suya, nopuede tener, por encima de l, nadie que le obligue. En un momento cualquiera del funcionamiento 'de la coaccin pblica, el estado de coaccin debe terrninaTr para no dejar puesto ms que el -derecho de coaccin (i), como es menester, por otra parte, que en un momento dado el derecho de coaccin halle su tr-, mino y quede slo en escena el estado de coacci6n. Para todos los dems rganos del poder pblico, el estado. y el derecho de coaccin coinciden. La impulsin se da desde arriba y se contina abajo, como en un reloj, cuyos rodajes accionen los unos sobre 'los otros. Pero el 'reloj no puede componerse s mismo; la mano del hombre debe intervenir. Esta mano, en la. constitucin monrquica, es el soberano, el cual imprime movimiento todo el mecanismo; l solo en el Estado emplea la oaccin, sin poder ser sometido. ella por su parte En vano la Constitucin limita su poder (refrendo y responsabilidad de los ministros, juramento constitucional de losfuncionarios, etc.); en vano trata de sujetarle la observancia de las leyes por la garanta moral del juramento de fidelidad la Constitucin; es imposible someterle una coaccin jurdica positiva. Su puesto en el Estado es el del general en jefe sobre el campo de batalla. Este no sera el jefe si otro tuviese poder sobre l. El cargo ms elevado no, admite otro superior, del mismo modo que no hay grado que est debajo del grado inferior. Esta imposibilidad de constreir al soberano observar sus deberes de derecho pblico, se presenta tambin para otras funciones: para la de los jurados, por ejemplo, que tienen el deber de juzgar segn su conciencia,. La conviccin, la conciencia, escapan todo examen; por lo tanto, toda coaccin. La nica garanta del cumplimiento del deber del jurado, con(i) Reconocido exactamente por el .sentido prctico de los romanos. Contra los detentadores del poder pblico, los magjtracIos no autorizaban, en tan. to se hallasen en funciones, ninguna coaccin judicial. GELL, XIII, 13: Mquc vocti, neque, si venir.- nollel, cafi atque .rendi salva 1fius magsfralus nwjestale posse. L. z, de in jus VOC. (2, 4). u jus vocari non oftortet... magisiralus, qui IMPERIU3f Jiabeni,' qui coercere aUque'n ftossunl tijubere it carcere'n duci.
siste en el juramento. Estara uno autorizado para inferir que no existe ah ms que una obligacin moral?La institucin del jurado es una institucin jurdica principalmente; la idea fundamental es el fin jurdico, y todas las dems disposiciones que tienden realizar este fin presentan indudablemente el carcter de reglas del derecho. El deber del jurado sale del derecho; resume la institucin entera con el mismo ttulo que el deber del soberano en la monarqua constitucional, y, como este ltimo, encierra la conclusin suprema de la idea de fina. lidad en la institucin. Slo que aqu tampoco la coaccin ha marchado de acuerdo con la idea jurdica; no porque haya sido prohibida, sino porque se encontr impotente para seguirla. Obtenemos as, como resultado, que en el orden jurdico hay materias donde cesa la coaccin. Si pesar de ello les reconocemos, las normas que la legislacin les traza, el carcter de reglas del derecho, de leyes, es porque la institucin completa, de la cual forman una reducida parte, es de naturaleza jurdica, y, consiguientemente, segn la intencin de la legislacin, requieren la misma sumisin sin reservas que est asegurada las dems normas por medio de la coaccin. El prncipe que viola la Constitucin; el jurado que condena 6 absuelve contra su conciencia, violenta, no la moral, sino el derecho; slo que el derecho no puede alcanzarles.
II. EL DERECHO.LA NORMA
SUMARIO: 148.
Definicin: Imperativo abstracto.-119. Normas del dereclw.z5o. Criterio de las normas del derecho. 151. Su fuerza obl2atoria: inmediata 'ara la autoridad, mediata 'ara la persona ftrivada.
148. DEFINICIN DE LA NORMA: IMPERATIVO ABSTRAC-
TO.La norma representa el segundo elemento de la nocin
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del derecho. Comprende el lado interno del derecho, as como la coaccin es. el, externo La. norma contiene una disposicin de naturaleza prctica, es decir, que ordena las acciones humanas. Es una regla, segn la cual el hombre debe dirigir su conducta. Se puede decir lo mismo que de las reglas de la gramtica, salvo que stas no se refieren los actos de la vida humana. Ciertas reglas de conducta son tambin establecidas por las mximas dictadas por la experiencia, mximas que nos instruyen sobre la oportunidad de nuestras acciones. Las normas se distinguen por ser de naturaleza obligatoria (i). Las mximas hos indican el camino que hay que seguir cuando se trata de actos que estamos en libertad de realizar; su observacin depende de nuestro libre arbitrio. Otra cosa ocurre con, la norma. Esta impone la voluntad de otro la direccin que debe seguir. Toda norma es un imperativo: ordena 6 prohibe. Un imperativo slo tiene sentido en boca de. quien puede imponer su voluntad la voluntad de otro, y marcarle su lnea de conducta. El im perativo supone una doble voluntad; la naturaleza no conoce imperativos. El imperativo puede sealar un modo de obrar en un caso determinado prescribir un tipo de accin para todos lbs casos de cierta especie. Esto es lo que nos hace distinguir los imperativos concretos y abstractos. Estos ltimos son idnticos la norma. La norma es, pues, el imperativo abstracto de las acciones humanas. El orden moral del mundo est regido por tres especies de imperativos abstractos de ese gnero: los del derecho, los de a moral, los de las buenas costumbres. El fin social constituye su carcter comn: ponen su mira en la sociedad, no en el 'in dividuo. Les lImo, por esta razn, imperativos sociales. Para la moral y las-buenas costumbres es la sociedad quien los es(i) El lenguaje las caracteriza por la idea de ligar. En alemn, ver hina lichkit; en latn, obligatio (de ligare = ligar), nexuwj en el antiguo derecho
romano (de nec-tere liga), conerahere (enlazar), solver-e (dese nlazar),jus(= lo que liga, de la raz snscrita fu = ligar), V. Esfiritu del D. 1?., 1, Pg. 219, tercera edicin. .
219:. EL FIN. EN EL DERECHO
tablec y. los realiza. En cuanto los del derecho, es regula rmente. (I) el Estado quien los seala y el 'nico que los realiza. Estos ltimos poseen, ms que los otros, el elemrito.de la coaccin exterior, que el poder pblico se agrega y ejerce. 149. NoRMASDEL DERECHO.Toda coaccin supone dos partes:. una que la ejerce y otra que la sufre. Cul parte es la que impone la, norma del Estado? La cuestin ha sido espe cialment agitada por los criminalistas, con relacin las leyes penales. Ha encontrado una solucin triple (2): la coaccin ' tomando por objeto al pueblo, al juez, al Estado. La ltima pinin supondra que es posible imponerse si mismo un, imperativo, lo cual no se concilia con la nocin que
exige dos voluntades opuestas, una que domina y otra que se-
somete. La idea que ha motivado esta opinin' halla su explicacin en el deber que incumbe al Estado, y es por ste re, conocido, de perseguir .y castigar el delito. Sin embargo, la concepcin es falsa en la forma. Se puede tomar la firme resolucin de obrar er, tal sentido y ejecutarla rigurosamente; hasta puede uno obligarse para con un tercero,sin que haya razn para hablar de imperativo. Los i'tperativos s mismo son
una contradicho in
adjecto.
Quedan el-pueblo y el juez, digamos la autoridad pblica, pues tenemos presente el derecho todo, comprendido el 'administrativo y de:9lica. A cul se dirigen lo imperativs del derecho? Ser quiz los dos? Es, desd luego, evidente que ciertos imperativos ponen la mira exclusivamente en 'la autoridad. Las disposiciones que regulan la organizacin, las funciones y la competencia de las diversas autoridades, no atienden para nada la persona privada; y si las hay cuya inobservancia puede dar motivo una reclamacin privada un recurso, hay otras cuya observanca est asegurada por la alta inspeccin y la intervencin de
(i) Modificacin por el derecho costetndinaro, en tanto que su imperio no sea e,cclufdo de la legislacin. (2) Vase para mayor amplitud BWDING, Dic Norien una! /re UderIrtung, t. 1, pg. 6y siguientes; Leipzig, 1872,
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la autoridad sola La coaccin pblica, para realizar todos los imperafivos establecidos por la legislacin 6 por el poder pblico (leyes, ordenanzas), permanece confinada en el interior del mecanismo del Estado. E ' un trabajo exclusivamente in terno, sin accin al extericr. A .esas normas puramente internas, corno yo les llamo, se oponen las normas externas. La eficacia de stas alcanza la per sna privada. Et individuo tiene forzosamente que obser varias, bajo la amenaza de la coaccin 6 de una pna; y es otro individuo, el poder pblico, quienes le llaman al orden'. Estas normas eXtenas hallan, pues, incontestablemente, su fin prctico en la-persona privada; sta s quien las obedece, : obrand. 6 bstenindose de obrar. En este sentido podemos decir que esos imperativos se dirigen al. pueblo. Es cierto, 'sin embargo, que existen varias disposiciones legales que no slo ea la forma, sino tambin en la realidad de las cosas (i), no dirigen ningn imperativo la persona privada, y es cundo el juez debe aplicarlas. Por ejemplo, en Derecho civil, las reglas que contienen el desarrollo de los principios del derecho, las disposiciones relativas la mayor edad, las referentes la influencia del error en los actos jurdicos, la interpretacin de las leyes y actos jurdicos; y en. Derecho criminal: las dispdsiciones sobre la imputabilidad, la legtima defensa. Dnde descubrir aqu. la coaccin, ese criterio de todas las normas del derecho? Aqu parece que. estamos forzados reconocer que existen. reglas del derecho que no son imperativos; lo cual echara por tierra toda nuestra definicin de la norma del de-. recho, identificando sta con un imperativo ejercido por el poder pblico. . Mas el imperativo subsiste en esos casos; se dirige al juez encargado de perseguir la aplicacin de todas --esas normas. Mayor edad, menor edad, le dicen: tratad al mayor de distinta manera que al menor, obligad al mayor cumplir los corn1
(i) Por eta observacin veo la posibilidad de despojar los imperativos de esta forma, elevndolos principios de derecho. Vase Erfirhu .delD: R, tomo III, 46. . .
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EL FIN EN. EL DERECHO
pro,inispspqr l, ontradqs,dpensad de ello al menor; estas

palabra; error,, ininiputabilWad, significan: nada de coacci6n para la ejecucin dl contrat 4 de la pena; interpretacin,
quiere decir: tomad en tal. sentido las palabras dudosas; las reglas que contienen el desenvolvimiento de un principio del derecho,, Qbligafl . al juez. reconocer 6 no reconocer la exis'tencia del contrato 6 del delito, y, por lo tanto, condenar 'y ejecutar el juicio, segn que los elementos del principio aparezcan no. Con el juez, ms exactamente la autoridad, que ejecuta los imperativos pblicos, la coaccin descubre su absoluta verdad para el, derecho y su inevitable imperio. 150. CRITERIO DE LAS NORMAS DEL DERECHO.FJ criterio de.. todas 1a9. normas jurdicas es su realizacin por va de, coaccin, ejercida por la autoridad pblica, cuya es la mi sin, sea que una autoridad superior obligue la inferior, que est por s misma, sujeta obligar, sea que el juez la autoridad administrativa obligue la persona privada', sea que, como en, la monarqua, slo el soberano bligue sin ser l obligado. Desde este punto de vista, el derecho entero aparece como el sistema de la coaccin realizada por el Estado, el mecanismo de aqulla organizado y puesto en movimiento por el poder pblico. Todas las normas, sin excepcin, entran en este concepto, aun aquellas que conciernen al soberano y los jurados; para estos ltimos es cierto que la coaccin cesa, pero reaparece en cuanto se trata de la accin que ejercen sobre terceras personas. A quin, pues, se dirigen los imperativos pblicos? La respuesta tiene que ser la siguiente: los rganos del poder, los cuales est reservado el ejercicio de la coaccin, desde el soberano y los ms altos magistrados hasta los agentes ms. subalternos. Toda regla de derecho, todo imperativo pblico, est as caracterizado por el hecho de que un detentdor cualquiera del poder pblico tiene el encargo de realizarlo en la prctica. La coaccin respecto la persona privada es un elemento secundario que forma un criterio incierto del derecho;
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la que ejerce una autoridad pblica cualquiera es la nica que da la verdadera caracterstica del derecho, en tanto que el imperativo responde las condiciones establecidas por la coastituciti, Todos los preceptos de este gnero, concretos 6 abstractos, son jurdicamente obligatorios para aquel quien se dirigen. Si no los observa, viola el derecho. A1contrario,.todas las rdenes del poder pblico, que l mismo sustrae esta coercin por parte de las autoridades, no son imperativos de naturaleza jurdica. Son simples declaraciones, avisos, invitaciones, deseos, ruegos, emanados del poder pblico, aunque aparezcan en la legislacin bajo una forma abstracta, en medio de otras disposiciones legales. En los cdigos orientales, por ejemplo, las prescripciones de naturaleza religiosa moral, no son normas del derecho. La circunstancia de que el poder pblico dicte una disposicin, no da a sta el carcter de norma del derecho. Para que lo tenga es necesario que el poder pblico obligue sus rganos ejecutarla y les arme de coaccin externa. As, no tendran este carcter: un cdigo de moral formulado por el Estado, un catecismo, un programa de estudios elaborado por un tribunal de exmenes, un manual cualquiera publicado, sin carcter obligatorio, por un ministro de cultos. Slo es una norma de derecho: la disposicin cuya realizacin ha confiado el poder pblico sus rganos, armados por l de coaccin. - Podemos terminar diciendo: elcarcter distintivo de una norma del derecho no consiste en la accin externa que ejerce sobre e) pueblo, sino en su autoridad interna sobre los poder es pblicos, mucho ms importante. De expresar en trminos jurdicos la nocin de la norma del derecho, lo haremos con exactitud definindola, respecto la forma, en estos trminos: contiene un imperativo abstracto dirigido los rganos del poder pblico, y el efecto externo, es decir, su observacin por el pueblo, debe, bajo este aspecto buramente formal (no teleolgico), ser considerado corno un elemento secundario. 15 1. Su FUERZA OBLIGATORIA, INMEDIATA PARA LA
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AUTORIDAD, MEDIATA PABA LA PERSONA PRIVADA.Todos
los preceptos legislativo, sin excepcin, estn dirigidos en primer lugar la autoridad: el Cdigo civil, el Cdigo penal, todas las leyes y ordenanzas rnilitares, fiscales, de polica, etc., no hacen ms que regular el ejercicio del poder pblico de coaccn. Pero tanto como 1a persona privada puede, por la mira de sus intereses, reclamar el concurso actio de aqul, asivamente sufrir su accin, todos esos preceptos extienden. igualrnete su eficacia la persona privada: la autorizan, la. .oblzgan, la sujetan. Por lo que hace su fin,- estas regIasdel derecho miran la persona privada; no es menos cierto, sin embargo, que en laforv2a se dirigen exclusivamente los rganos del poder pblico. Todos los imperativos jurdicos del poder pblico no son normas del derecho. Hay que distinguir los imperativos concretos de los abstracts; slo estos ltimos son normas del derecho. Y entre stos, debernos todava comprobar una dife.'rencia que es capita ,l para, la completa realizacin de la idea del derecho en la sociedad. Reside dicha diferencia en el valor obligatorio unilateral 6 bilateral de la norma del derecho. La intencin del poder pblico, al formular la nornia, puede ser slo ligar, no s mismo, sino nicamente aquel quien se dirige. El poder se reserva entonces completa libertad de accin. Puede tambin dictar su disposicin con la intencin de ajustarse l mismo ella. Bajo esta forma, y nada ms que sta, adquiere el derecho toda su perfeccin; una vez establecida la norma, tiene asegurada su inevitable realizacin. Varns exponer estas tres fases de la graduacin del imperativo pblico la calidad de forma perfecta de la norma del derecho.
II{ERING
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PRIMERA FASE
L orden individual.
SUMARIO: 152.
Distincin entre' las rdenes i5zdi7jidualek y la ley individual. ij. Privilegios administrativos y. kgislativos.
152 DISTINCION ENTRE LAS ORDEINES INDIVIDUALES Y
La orden, en. su ms sencilla forma, se dirige al individuo. La necesidad inmediata, la impulsin.' del momento la provocan; aparece para en seguida desapa.Tecer; su 'accin entera se .dirige un caso particular,, se agta y no dja' otra huella. El poder que imaginamos, que no dispoe de otra forma de ordenar, debe empezar siempre por querer l mismo para poner en movimiento, la voluntad de otro; sta es'coino un instrumento inanimado que slo vibra cuando se le toca. En esta fase, primaria del imperativa pblic, 'el poder est en perpetuo movimiento, exclusivamente ocupado del momento actual y obteniendo lo que l exige por va de, mandato. No es indispensable que la orden individual se dirija un' solo individuo. El llamamicito de las milicias es una orden' individual; su accin es momentnea; no' sirve para el ao SiLA 'LEv INDIVIDUAL.
guiente. Importa poco, en principio, que todos los que deban

ponerse en marcha sean convocados individualmente llama-. dos en masa por 'la designacin de sus categoras. Pero no basta que la orden se dirija uno solo para que. constituy una orden individual. El mandato judicial disponiendo un' pago, la orden de comparecer, se dirigen una sola persona, pero no son rdenes individuales, porque no, tienen su origen en una libre, espontnea voluntad del poder, pblico, provocada nicamente por el caso que las motiva, sino el anterior y abstracto querer de ese mismo poder', que aparece aqu en su forma concreta: la ley. No es la voluntad del juez,
es la de la ley, quien obliga al deudor pagar, quien
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enva el delincuente la prisin. El juez no hace ms que llenar las casillas en blanco preparadas por el legislador; su orden es concreta, no- es individual. Lo concreto halla su correlativo en lo abstracto; lo individual es su opuesto. Concebido en su generalidad, lo concreto se llama abstracto; realizado lo abstracto, se convierte en concreto. El que usa la expresin: concreto, entiende que la cosa aislada as desig.
nada corresponde algo general que no hace ms que aparecer

en esta cosa; al contrario, la expresin: abstracto implica la
idea de que la cosa. general en que se pone la mira puede llegar ser real en un caso aislado. Pero si se designa -una
cosa como poseyendo un carcter individual, se entiende por ello que no es la simple repeticin de un tipo abstracto, sino que, al contrario, se aparta en algn punto que le es propio. Cuando se aplica ese trmino las rdenes del poder pblico, no hay que considerar como individuales ms que las que, en un caso determinado, establecen un orden de cosas, no. previsto abstractamente y hecho necesario por la ley, que re. posa en el libre y espontneo querer del poder. Es necesario, pues, poner en igual lnea las rdenes individuales del poder pblico y las rdenes abstractas. Unas y otras hallan su origen y su condicin en la misma fuerza impulsiva del poder pblico. Slo es diferente su campo de aplicacin: all es un caso aislado; aqu una relacin permanente; all es la. orden individualizada; aqu generalizada. (1) El latino supo hacer la distincin (2) que haba concebido perfectamente. Cuando el Estado se halla constitudo de forma que dis(i) Fil jurista romano emplea esta ltima expresin en la L. 8 de leg. (1,,9): dura non in .ringulas personas, sed generalitaQ consliluunlur. (2) Ya en la poca de las XII tablas encontramos la anttesis de las leyes, por las cuales el pueblo romano dica-una disposicin abstracta, y lasrivi egia (lege.r in privurn hominem la(o), por las cuales dieta una disposicin individual para contra un individuo, corno en el caso de las testamenla in o,nitiis ealal y las arrogaciones. En los edictos del Pretor la anttesis se produce bajo la forma de 'dieta popetuir jurisdictionis causa ProPojila Y 'dicta pro ul res incidil ft-oj'csita. En (as constituciones imperiales, su divisin en con u/iones generales y personales presenta al menos una grande analoga.
IHERING 217
"tintas manos retienen el poder legislativo y el ejecutivo, como en la repblica y en la monarqua constitucional, la inversa de lo que, sucede en la monarqua absoluta, una disposicin contraria las leyes existentes slo puede ser establecida bajo forma de ley. La nueva dispsicin tropieza con un obstculo que slo puede apartar el poder legislativo. De ah se derivan la nocin de la ley individual' y la necesidad de sta en . derecho. pblico. Tiene la. misma autoridad, 'la misma eficacia que las dems disposiciones tomadas por el Gobierno en la esfera de sus atribuciones, slo que exige la intervencin del poder legislativo; es tambin una ley, no una ley abstracta, sino individual, y slo es necesaria cuando la medida 'propuesta es contraria al derecho existente. La ley individual es dictada CONTRA legem, los actos indivi. duales son SECUNDUM legem.
153. PRIVILEGIOS ADMINISTRA.T1VOS Y LEGISLATIVOS.-
La teora del derecho tiene muy poco en cuenta esta distincin entre la ley individual y la disposicin individual: Bien comprendida, impedira afirmar que los privilegios individuales (por ejemplo, las concesiones, los 'derechos corporativos, etc.), son leyes individuales; no lo son ms que cuando contraran el derecho existente, por ejemplo: si en un caso determinado el orden de sucesin al trono es modificado, cuando se prolonga el plazo legal de la validez del derecho de invencin; de otra manera no lo son. Los primeros son privilegios . administrativs; los otros, privilegios legislativos; en una monarqua constitucional, el poder pblico puede otorgar aqullos por su propia autoridad; stos slo pueden ser concedidos mediante el concurso de las Cmaras. La expropiacin en los diversos Estados, se realiza bajo una otra forma. All donde la legislacin ha establecido principios determinados los cuales el poder pblico debe sujetarse en esta materia (intervencin' de la autoridad administrativa solas concurso del juez), la expropiacin no es mas que un acto aislado de aplicacin de 'la ley; slo hay ley de expropiacin fuera de' este caso.
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El nic inters que ofrece para nuestra materia la. orden

individual, es por que. representa la fase inicial de la norma.
Es la forma ms rudimentaria, de la cual se vale, en su ori gen, el poder pblico para fundar el orden. Los romanos relacionan con ella el origen de su comunidad (i) y tal es el sentido del imerium romano. Es el poder pblico, erigido en dueio libre y absoluto, la personalidad del mgistrado colocada en oposicin con el po-' der legislativo del pueblo. El pueblo dicta las rdenes abstractas; el detentador del imp eriurn dicta las rdenes individuales (2). A esta oposicin se liga en gran parte .1a historia del desenvolvimiento poltico de Roma; el dominio del imperium se restringe medida que la soberana de la l2'y se agranda, y. es entonces cuando la repblica est amenazada de que elinperium renazca bajo frma de dictadua.
SEGUNDA FASE Norma unilateralmente obflgatria.
S UMARIO:
154. Norma abstracta. --rS T. Mecanismo interno de la norma.-156. La norma cn el estado desplic0.x57. El orden bajo el despotismo. 158.: La igualdad bajo el despotismo 159. El derecho subjetivo bajo el despotismo. ro. Incertidumbre de la realiffaczn del derecho bajo el despolismo. .
54. NORMA ABSTRACTA. -. La orden individual nos en-
L. 2 j, de 0. 1. (z, ): El quid'em initio civilatis nosira'poj5ulus sine lege cena, sitze jure cerio ftninzurn agere insiiluii, omnia que MA NU a ngibus goberna6antur. V. tambin TciTo. Ajin. III, 26. nobis Rn,u/us UT LIBITUM imperait, y aplicado todos los pueblos JUSTINIJS, 1, i:iopu/us ?2U11i5 legz4us lenebalur,4RBiTR1ArinciUm pro legbus erant.. (2) . Tal es tambin la. oposicin riginaria entre las judicia legitirna, es de cir, las legii adiones y las judicia imfrerio cQntinenhia, es decir, la jurisdiccin
internacional reposando sobre una instruccin (ft-niula) individual del Pretor) el prototipo del procedimiento formilaro del derecho nuevQ.
(z)
Vase por ejemplo, la descripcin del jurista l?OMPONIuS en la.
fl1R1NG
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sea al poder constantemente en accin; la orden'abstracta, 6. nrma, nos lo ensea en reposo. Una sola, norma reemplaza miles, de rdenes individuales. Slo la necesidad de velar por la observancia de la orden sigue siendo la.misma, La substitucin, por. la norma, de la orden individual eco nomiza las fuerzas d1 poder y facilit.suaccin. Estaventaja era tal que el cambio se impona. Por su propio inters el poder pblico deba recurrir la forma zms perfecta del im perativo abstractoel 'egosmo condue. insensiblemente la fuerza por las sendas del derecho. Las nociones que vamos examinalT aqu son las de la norma, de la ley y del derec/w.
Toda . norma contiene un imperativo condicional; se' compone siempre 155. MECANISMO INTERNO DE LA NORMA.-
de dos partes: integrantes: un estadp de hecho y una orden. La norma se traduce en esta frmula: s... en ese caso La primera proposicin contiene el motivo yl justificacin de la se gunda. S tiene siempre el sentido de tuesto que; da la razn de, la disposicin acordada por el legislador. La regla: si un hijo de familia ha 'contratado un prstamo, no est obligado en virtud del contrato, quiere decir, en el pensamiento del. legislador: hay, en la particular condicin del hijo de familia, un motivo que excluye su responsabilidad en relacin al prstamo que ha contratado. La norma se dirige siempre y sin excepcin' la autoridad encargada de aplicarla. Esta debe eaminar, si las condiciones prevists para su aplicacin existen en la especie sometida ella (cuestin de prueba) y pGner en seguida l imperativo en ejecucin. Una norma dirigida slo la, persona privada, no la autoridad, es u cotrasentido. El criterio absoluto de toda regla de derecho, es que en fin de cuenta' halle siempre una, autoridad encargada de imponerla por medio de la coaccin si es preciso. La norma, como tal, obliga la persona quien es notificada; pero no obliga al mismo tiempo a su autor. El que dieta la norma puede tambin abolirla. Bajo este aspecto, es decir, desde el
punto de vista de su autoridad abstracta, la norma depende siempre de la autoridad de su autor;no hay ly iiimutable.
Pero la situacin del autor es otra enfrente de la norma existente, es decir, respecto i. su realizacin concreta. Su intencin puede ser mantenerla sin causarle ofensa, respetarla. En ese caso la norma es bilateralmente obligatoria. Es la fisonoma 'que! reviste en el estado jurdico bien organizado la soberana de la ley. Si el promovedor de la norma no ha querido asegurarla de este modo contra las fluctuacines de su propia voluntad, si slo ha pensado obligar aquellos quienes la impuso, la norma es unilateralmente obligatoria. LA NORMA EN EL ESTADO DESPTTCO.TaI es el 156. estado del derecho en el perodo del despotismo. El dspota (es decir, el dueo de los esclavos, de izor, potes/as, y Hw9 ligar, por lo tanto, el dueo de los que estn ligados) no intenta obligarse s mismo por las normas que promulga; se reserva no prestarles atencin ninguna, todas las veces que - vengan molestarle. Bajo semejante rgimen, .se puede ha-' blar ya de un derecho? Sin duda, si por derecho se entiende simplemente un. conjunto de reglas impuestas por coaccin; no, si se considera lo que el derecho puede y debe ser: el orden asegurado de la sociedad civil. Per ya, en semejante estado de cosas, el derecho existe en germen, no en su forma exterior: la norma, si no en su misma substancia: los fines que ha de realizar. EL ORDEN BAJO EL DESPOTISMO.As se presenta, 157. desde luego, el arden, es decir, la uniformidad de la accin social. Los actos arbitrarios en todo momento pueden venir turbado; pero durante el tiempo que esa turbacin no ha sido causada, el orden reina, la accin social est sometida reglas uniformes sancionadas por el temor al poder. 158. LA IGUALDAD BAJO EL DESPOTISMO,----La igualdad constituye otro elemento del derecho. Est en principio contenida en la norma como tal, porque toda regla abstracta reposa sobre la igualdad de su aplicacin concreta, y por arbitrariamente que la ley del clspta pueda establecer las categoras aisladas en vista, de las cuales dicta sus disposiciones, en cada
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una de stas proclama virtualmente el principio de la igual.
dad. Puede violar este principio en la aplicacin; pero no ser menos cierto que, l mismo lo ha proclamado. La norma que aplasta con sus, pies le condena. Ah, por primera vez, apa-..
rece el elemento moral de la norma jurdica: 1a repugnancia contradecirse abiertamente, . condenarse s propio, y la idea del respeto debido 'la ley por ella misma. Desde l momento en que el poder apoya bus rdens en la ley, llama al derecho, y desde ese momento la ley se impone al poder mismo. El orden y la igualdad son, en efecto, los compaeros inseparables de la ley. Al principio la cenicienta dl poder, la ley acaba por hablarle como duea. 159. EL DERECHO SUBJETIVO BAJO EL DESPOTISMO.La nocin del derec.ho en el sentido subjetivo constituye el tercero y ltimo elemento realizado, si no de un modo absoluto, al menos hasta cierto punto, por la norma unilateralmente obligatoria. . El estado de despotismo, admite semejante derecho? Es menester distinguir entre la posibilidad de su existencia en principio y su realizacin prctica, y respecto lo primero, hay lugar considerar de un lado el derecho pblico, del otro el drecho privado. En virtud de su mismo principio, el despotismo excluye'la participacin del sbdito en el poder pblico, lo mismo que la esclavitud exclua la participacin del esclavo en e1 poder del dueo.E1 despotismo desconoce el derecho de los ciudadanos. Mas puede perfectamente proteger las relaciones jurdicas de los sbditos entre s, y esta proteccin hasta le est preceptuada por e1 inters que l mismo tiene en la institucin y mantenimiento de un cierto orden. Tericamente, el derecho privado es conciliable con el sistema del despotismo. Ocurre con esto como con el .dueo que est interesado en prescribir el orden que SLIS esclavos han de observar entre s.
160. INCERTIDUMBRE DE LA REALIZACIN EFECTIVA DEL
DERECHO BAJO EL DESPOTISMO.Pero aqu precisamente ponernos el dedo en la Haga de la situacin. Este orden, impues.
222
EL
FIN EN EL DERECHO -
to slo por ci inters del dueo, en su misma observacin, depende siempre de l. El esclavo que reclama contra f' injusticia que ha sufrido; slo obtiene el reconocimiento de su derecho cuando el dueo no tiene un inters contrario En este sentido, pues, no, ha, derecho privado bajo. un rgimen desptico; su realizacin carece de garanta; depende- nica mente del capriho de la parcialidad, de la codicia del detentador del poder. La extensin de la soberana del Estado, haciendo ms difciles y ms raros los contactos entre el detentador del poder y los que le. estn sometidos, parece que debera apartar ese peligro; la magnitud del imperio, el alejamiento del trono, deberan acrecentar la seguridad del derecho. Las cosas ocurriran de' este',modo si no descendiese tambin, la' arbitrarie. dad desde el trono al sitial del juez. Talamo, tal criado. La nica diferencia entre ellos est en qu el primero ataca singularmente los grandes, y el segundo 'oprime especialmente los pequeos. El primero perdona los dbiles, por. que los desdea; el segundo, respeta los' poderosos, -porque les teme. Por esta causa los poderosos estn relativa:' mente mejor alejados del trono, mientras los dbiles tienen mayor inters en vivir en su vecindad. La s'eguiidad bajo el despotismo consiste en no'llamar la atencin, en evitar el contacto del poder: seguridad de la liebre que, se oculta del cazador. Bajo un rgimen semejante, el desarrollo del' sentimiento jurdico llega ser un imposible. La esencia del sentimiento jurdico no consiste tan slo en saber que el derecho existe,; ' sino tambin en desearlo; es la accin enrgica de la personalidad, que sabe que ella es por s misma un fin, mirando de afirmar'e s propia, y sintiendo que esta afirmacin ha llegado ser para ella una, necesdaci irresistible y algo as como, una ley de su .existencia. 'Pero la adquisicin de esta fuerza es una ciestin de hecho. Ni el individuo ni el - tiempo sabran por s solos alcanzarla; hace falta la energa de toda la nacin, continuada travs de toda su historia. La cosa no. podra
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realizarse bajo un sistema de despotismo, como no pdra Ja encina crecer sbre una desnuda roca: el terreno es necesario. Individuos aislados, por el contacto con el extranjero y el conocimiento de su literatura, puedan darse cuenta de ese hecho; pero esto no les sirve de nada si no- es para disgustarles del-medio en que viven,' si se atienen un saber terico, y para hacer de mitires si quieren traducir su ciencia en hechos. Ganar las masas para esas ideas es una tentativa tan ilusoria como plantar una bellota de encina sobre una roca desnuda querer aclimatar una palmera bajo el cielo del Norte; vivir en un invernadero, en pleno aire morir. La masa, bajo, el rgimen dsptico, no conoce ms que la 'dependencia, la sumisin, la sujecin; la obediencia pasiva satisface su .filosofia poltica; no tiene fuerza de resistencia contra lo que cree inevitable; se duerme en la apata. Esta disposicin, formulada como dogma, se convierte 'en fatalismo; todo lo que sucede debe necesariamente suceder no en' virtud de una ley siempre lgica consig misma, y. que, imponindose quien' la conoce y la observa, le deja su independencia y su segur-' dad, sino por la fatalidad del azar, contra el cual nada protege, y que ante l slo deja lugar la sumisin sin protesta. En el terreno del derecho, esta situacin que domina, no la ley, sino elàzar, se llama arbitrariedad, y la palabra pregona la condenacin 'moral de 'la cosa. No olvidemos, -sin embargo, que no sera cuestin de aplicar' ese juicio la fase de que nos ocupamos aqu. El ciego de nacimiento no puede concebir la sombra; el que ignora el derecho no puede conocer la arbitrariedad.El conocimiento de la arbitrariedad implica el del derecho. ' -
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IN EN EL DERECHO
TERCERA FASE Fuerza bilateralmente obligatoria de la norma.
SUMARIO: 161
arbitrariedad.-163. Definicion de la justicia. 164. Relacin entre a justicia y la igualdad.-- 65. Inters prctico de la igualdad. Idea del equilibrio en derecho.
Imperio del derccho.-162. Definicin de la
161.
IMPERIO DEL DERECH.Hemos adoptado (nme-
ro 145) la definicin corriente del derecho, que designa ste corno el conjunto de normas obligatorias en vigor en un Estado. Pero las explicaciones precedentes nos han enseado cmo los dos elementos, la coaccin pblica y la norma, son insuficientes para crear lo que llamamos el estado jurdico. Lo que falta todava es el elemento que hemos sealado con el nombre de norma bilateralmente obligatoria, en virtud de la cual el mismo Estado se inclina ante las reglas por l dictadas, y de hecho les concede, mientras existen, el imperio que en principio les atribuy. As desaparece el azar en la aplicacin de las ormas, y la arbitrariedad cede el puesto la uniformidad, la seguridad, Ja visibilidad de la ley. Es lo que llamamos el orden jurdicoy lo que tenemos la vista al hablar de la soberana del derecho 'y de la ley. He aqu lo que debe darnos el derecho, si quiere responder lo que de l esperamos. Es la tarei del Estado con arreglo al derec/w. El derecho, pues, en esta acepcin lat, implica ]a fuerza bilateralmente obligatoria de la ley, la sumisin del Estado mismo las leyes promulgadas por l. DEFINIcIN DE LA ARBITRARLEDAD.EI lenguaje 162. interpreta esta idea de un mdo ms expresivo aun en las nociones: arbitrariedad y justicia. Determinar el sentido que ellas va ligado, ser exponer el sentimiento popular del cual emanan.
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El que obra con arreglo derecho, obra legalmente; ilegalmente, cometiendo una injusticia (i), si obra separndose del
derecho. Estos trminos se aplican al Estado lo mismo que los sbditos. El Estado puede tambin cometer un acto ilegal, una injusticia. Sin embargo, enfrente del drecho, el Estado se halla en distinta situacin que el sbdito. Porque. tiene la misin y el'poder de realizar el derecho, puede y debe. obligar observarlo los que de l quieren apartarse. La nica obligacin del sbdito es la de .someterse al derecho.. El Estado rige los actos de otro; el sbdito dirige los suyos propios. El Estado ordena; el sbdito obedece. Esta diferente situacin da la injusticia cometida por el Estado, comparada con la realizada por el sbdito, un carcter particular. El lenguaje lo ha comprendido bien al designar la injusticia del Estado con el nombre de arbitrariedad. El sbdito que contraviene la ley, obra. ilegalmente, no atbitrariamente. La arbitrariedad es la injusticia del superior; se distingue de la del inferior en que el primero tiene el poder su favor, y ci segundo lo tiene en contra. Si ste ltimo desconoce, no la norma abstracta, sino la orden concreta del superior, comete una re be li6n, una desobediencia. Estos trminos no pueden aplicarse al. poder; el de arbitrariedad, y, como veremos, el' de justicia, no pueden aplicarse. los actos del inferior. La arbitrariedad (willkr en alemn, de krt, kiir, kur = eleccin) es la. voluntad guindose conforme con su propia eleccin, lo cal supone, esencialmente, la existencia de. una ley. La potestad de l voluntad que no se halla regida or una ley, no es la arbitrariedad, es la simple potestad. Es por lo que no puede an tratarse de la arbitrariedad, en la historia del derecho, en la fase histrica de la fuerza unilateralmente obligatoria dela norma jurdica, y slo aqu podemos hablar de ela.. La sombra no ha precedido la luz; la. arbitrariedad no ha' podido existir antes que el derecho. Nocin
(i) Expresiones latinas correspondientes: vadas dejui; eSii1nurn derivado de ex.
justum, injustuii injuria, deri. . 11.
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EL FIN :EN EL DERECHO
puramente negativa, la arbitrariedad supone, como anttesis, el derecho,, del cual es la negacin; no hay arbitrariedad si antes el pueblo no ha reconocido la fuerza bilateralmente obligatoria de las normas pblicas. Desde este punto de vista, la situacin anteriormente descrita podra, .en la fase inicial del derecho, presentrsenos regida por la pura arbitrariedad, mas no debe perderse' de vista que introducimos aqu un elemento que le era extrao. El negro vendido como esclavo por el jefe de su tribu 6 sealado para servir de holocausto con ocasin de una fiesta, no se considera vctima de la arbitrariedad; sufre las consecuencias de un puro' hecho; la fuerza que lo .inmola aparece sus ojos como aparecen los nues-
otros la plvora y la tempestad. Slo siente la arbitrariedad

aquel que tiene vivo el sentimiento del derecho, y nicamente en proporcin la energa de ese sentimiento. El peso de la. arbitrariedad se deja sentir en razn directa al desarrollo de la fuerza moral del sentimiento jurdico. Hasta aqu slo he aplicado la palabra arbitrariedad la violacin de la ley cometida por el Estado. Su significacin se extiende ms all. Nuestro lenguaje, en efecto, le cocede un doble sentido: la expresin puede ser interpretada en el bueno en. el mal sentido. En la primera acepcin indicar el ac que la ley ermiie; en la segunda el acto que prohibe. En orden material llamarnos indvimiento arbitrario al que 'no procede de la Naturaleza, sino que emana de nuestra propia resolucin; oponemos as nuestro libre arbitrio nuestra dependencia de las leyes naturales; y la arbitrariedad, en este sentido, es la libertad que conservarnos al lado de la ley natural. En 'el sentido jurdico, la lengua alemana llamaba en
otro tiempo- willkren, los actos voluntrios de las comunidades,, corporaciones, etc., sobre las cosas sometidas su poder. de disposicin. Esta palabra significaba as la libertad coexistiendo 'ccnJa ley. Esta nocin se identifica con la conocida actualmente por el nombre de autonoma; que, etimolgiamente, tiene igual signifiaci6n. (i oto ey de s mismo). Ambas proceden de' la misma 'idea; la 'arbitrariedad,
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tomada en su buen sentido, y 'la autonoma, representan la volntad funcionando libremente al lado de la 'ley. En otro sentid la arbitrariedad debe definirse la accin de la voluntad, contraria la ley; con una restriccin, y es la de que se trata de la voluntad del que manda y al' cual el poder que posee le deja cierta libertad de.accin fuera de la ley. Una voluntad que se manifiesta al k& de la ley; tal es, por lo tanto, el carcter cmn los dos significados de 'la palabra. Es lo que el, lenguaje tena presente cuando, - pesar de su muy distinta acepcin,'ha reunido bajo un mism vocablo los dos casos de aplicacin. En el segundo sentido, como ya se abe, ia1expresi6n se aplica, no slo al Estado, sino ' todo ser"que debe ordenar, es decir, que tiene la misin y el poder de establecer el orden. As se aplica al padre con relacin sus hijos. Acusamos al padre de arbitrariedad cuando favorece un hijo con detrimento de otro; cuando castiga sin razn. Igual se dice del amo con relacin al esclavo, del profesor y el discpufo. Se me objetar que el padre que obra de ese modo no viola, ninguna ley, porque ninguna ley se lo prohibe. Esto demuestra, precisamente, que al hablar de ley, debemos ampliar este trmino de la ley jurdica la ley moral La fun- 'cin moral del padre le seala, como detentador de poder, ciertas normas, las -cuales el sentimiento moral le manda obedecer; si las aplasta con sus pies, este menosprecio de las normas morales llevar el nombre de arbitrariedad con igual motivo que la violacin de las normas jurdicas realizada por el detentador del poder pblico. Las relaciones pblicas, las cuales volvemos ahora, justifican la necesidad de esta ms amplia concepcin de la norma.'' -Hablamos, no slo de arbitrarias decisiones del 'juez, de actos arbitrarios del gobierno, tornando por norma el derecho positivo, peroi tambin de leyes .arbitrarias. Ahora bien, el poder legislativo no, se encuentra, como el juez, como el gobierno, colocado bajo la ley; aqul est 5r encima de la ley. Toda ley 'por l proclamada, cualquira qe sea su contenido, es,
en derecho, un 'acto perfectamente legal. En el sentido jurdico el legislador no puede nunca cometer una arbitrariedad; sostener lo contrari, sera decir que no tiene el derecho cambiar las leyes existentes; sera colocar al poder legislativo en contradiccin consigo rnism. Pero igual que el padre debe, si no jurdica al menos. moralmente, usar de su potestad. conformndose' con el fin de la autridad paternal, el legislador, por su parte, est obligado emplear el poder que le incumbe en inters de la sociedad. Su derecho, como el del padre, es al mismo tiempo un deber; pr su misma misin, hay exigencias las cuales debe satisfacer, normas que debe .respetar. Puede, por lo tanto, l tambin, abusar del poder que le est confiado. Pero no todo abuso ser una arbitrariedad. Slo por ser mala, . desacertada una ley, no es arbitraria. No empleamos esta calificacin ms que en dos casos. Llamamos-as las disposiciones de la ley, positivas, que son arbitrarias por su misma naturaleza, es decir, que reglamentan una mat' la que escapa los principios generales; por ejemplo, la fijacin de los plazds de prescripcin. La arbitrariedad est tomada aqu en el buen sentido; la voluntad del legislador no est sujeta por principios que, en nuestra opinin, deben guiar sus' actos,. Sigamos, al contrario, esta expresin, en un sentido desfavo. rable . las disposiciones legales, en las cuales, segn nuestra opinin, el legislador se ha apartado de los principios generales del derecho, as le rrochamos el habet puesto en ol vido las normas las 'cuales 'estim amos que debe someterse. En el mismo sentido nos servimos de la palabra injusto. La categora de las disposiciones legales arbitrarias comprende, Por. lo tanto, dos especies enteramente distintas: las disposiciones ftosilivas, desprovistas de todo elemento obligatorio, segn nuestro siEtema, y las disposiciones 'injustczs, en que dicho elemento es delibradamente sacrificdo. 163.. DEFINICiN 'DE. LA. JUSTICIA.Con esta exDrsin: injusto, hasta aqu evitada de propsito, introducimos una nocin que se relaciona ntimamente con la de la arbitra-
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i-iedad: la de la justicia. Etimolgicamente es justicia lo que est conforme con el derecko' Si entendemos por ste el derecho positivo en vigor, el trmino justo ser el equivalente de legal conforme con el derecho. Pero la palabra, cualquiera lo adivina, tiene un sentido ms bien limitado. Del sbdito qe observa la ley, nadie dice que obra' justamente; del que la infringe, que obra injustamente; el que' est obligado la obediencia, no puede obrar justa ni arbitrariamente. Slo puede hacerlo el que manda, es decir, el que tiene el poder y la misin de crear el orden:, para el orden del Estado, el legislador .y el juez; para el orden de la familia, elpadre; para el orden de la escuela, el profesor; en una palabra, todo superior en su relacin con los inferiores. El latn ha mode -. lado exactamente esta idea cn la palabrajustitia (es decir, el poder la voluntad qui js sistil, que establece el derecho, el orden). Justicia y arbitrariedad seran, pues, nociones correlativas; la primera indicara que el quetiene la misin y el podef de establecer el orden en el crculo de sus inferiores, se ha conformado con las normas las cuales le suponemos ligado; la segunda5 que se ha apartado de ellas. Hemos visto que esta obligacin puede ser jvdka moral. Jurdica para el juez, para el legislador slu teIrtituye una obligacin moral. La ley domina al juez; el legislador ct colocado por encima de ella. Aqul tiene la. consigna jurdica de aplicar la ley, y procede justamente cuando hace esta aplicacin de un modo riguroso; las injusticias de la ley no pueden serle imputadas 'como falta, quedan en la cuenta del legislador. Para ste, que debe crear la ley, la medida de la justicia no se encuentra en la ley misma; debe descubrir la justicia para introducirla en aqulla. Justicia formal y justicia material son l$ trminos ms apropiados para expresar ese doble aspecto de la nocin de justicia. No nos ocuparemos ms que de la primera, porque no hemos. de investigar en este momento la fuente de las normas establecidas por el Estado. Nuestra tarea se limita explicar que ste debe observar tambin las que ha estable-
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cido. Sin embargo, como es necesario conocer el gnero para llegar la comprensin de la especie, es forzoso definir aqiH. la nocin de justicia.. Nos limitaremos las explicaciones precisas. 164. RELACIN ENTRE LA JUSTICIA Y LA IGUALDAD.Establecer la. zualdad, tal es el fin prctico de la juticia. La justicia material establece 1a igualdad interna, es decir, la justa proporcin entre los mritos y el salario, entre la pena y la falta; la justicia formal da la igualdad externa, es decir, asegura la uniforme aplicacin, en todos los casos,de la norma una vez establecida. El legislador debe realizar el primero de estos trabajos. Pero.cuando las circunstancias lo permiten y lo exigen, puede sealar al juez la misin de efectuar por s mismo este equilibrio interno. El juez est llamado realizar. el segundo trabajo (administracin de la justicia) y ms adelante veremos por qu es el nico encargado de este servicio con exclusin de los dems rganos comisionados para la ejecucin de las leyes (administracin). Cuando la decisin del juez est conforme con la ley, se llamajusta; en el mismo caso la disposicin de la autoridad administrativa aparece, no cmo justa, sino como legal; si una otra viola la ley, scr arbitraria. Resulta de aqu que la arbitrariedad y la justicia no son nociones correlativas en el sentido absoluto de la palabra. La nocin de justiciase limita los poderes encargados de realizar la idea de la igualdad en derecho: el legislador y el juez. La de arbitrariedad, al contrario, se aplica todas las autoridades del Estado, toda auto, ridad administrativa, hasta al gobierno. Este procede arbitrariamente, por . ejemplo, cuando entorpece el curso de la justicia; pero corno no tiene parte en su administracin, no puede obrar justamente. Por el contrari, aplicamos Dios la idea. de justicia; la de arbitrariedad es inconciliable con su esencia. Tenemos, pues, all arbitrariedad sin posibilidad de justi.
cia; aqu, justicia sin posible arbitrariedad; las dos nociones no se corresponden. . ..
Estamos en lo cierto buscando la nocin de la justicia en
IBERING 231 el principio de la igualdad en derecho? La igualdad es cosa tan elevada que deba dar la medida de la ms alta.ocin del derechoporque tal es la justicia? Por qu el derecho debe tender al establecimiento de la igualdad cuando toda la natu raleza, la contradice? Y qu vale la igualdad como tal? Puede ser muy bien-la igualdad en la miseria. El. criminal se conso laral saber que la pena que sufre alcanza todo criminal cmo l? El amor la igualdad parece ms bien tener su profundo origew en los ms vergonzosos repliegues del corazn humano: la malevolencia y la envidia.' Que nadie sea ms dichoso que yo, y, si sy miserable, que los dems lo sean tambin! . . . Pero si queremos Ja igualdad en derecho, no es porque sea cosa apetecible en s; est lejos de tener esa importancia, y las cosas se disponen de tal suerte, que al lado d toda igualdad del derecho surgen mil desigualdades. Queremos aqulla porque es la. condicin del bien de la sociedad. Cuando las cargas estn desigualmente' repartidas entre los . miembros de laconiunidad, no es el ms gravado el nico que padece, sufre toda la sociedad, el eje social est fuera de su 'lugar, destruido el equilibrio, y la lucha para restablecerlos es inme di ttalucha llena de amenazas para el orden social existente. LEIBNITZ descubre la esencia dela justicia en la idea de la
simetra (relatio quadam convenientiw) y la compara con el
egregium ftu..V arc/iitectonicurn (t). Pero, la simetra que l tiene

presente, parece referirse menos al fin prctico. del perfecto equilibrio social, que un cierto sentimiento esttico de [a armona 'general de la sociedad. En un orden de ideas que ninguna relacin tiene con lo bello y que salo'se- aplica la realizacin de 'fines prcticos, es el. lado prctico y no el punto de vista esttico, el nico deisivo; la. persecucin de la igualdad slo puede justificarse cuando est ordenada pr la naturaleza de esos fines.' Debemos, pues, demostrar que la
(i) Tomo la cita (LEIB. Theod. I, 73) de 1TAR1., Rechis JOMIOS, II, i, 2.11 edicin, pg. 263.
La tesis del mismo STAHL es, en mi opinhSn1 enteramente fa'sa.
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sociedad no puede llenar su misin sin la condicin de realizar la igualdad. La sacietas romana va facilitarnos laexpli-
cacin.
INTERS PRCTICO DE LA IGUALDAD: IDEA DEL EQUILIBRIO EN DERECHO.Los juristas romanos miran ex-
165.
presamente el principio de la igualdad coro el principio fundamental de [a societas, entendiendo por aqulla, no la igualdad externa, absoluta, matemtica, que da una parte lo mismo que la otra, sino la igualdad interna, relativa, geomfr4a, que mide la parte de cada uno segn lo aportado por ste (1). No se detenan en la idea de la igualdad abstracta de los individuos aislados, sino que se fijaban en la del equilibri entre lo aportado y los beneficios; Es la idea de equivalencia aplicada la sociedad. Unasociedad para prosperar debe poder contar con la completa abnegacin de cada uno de sus miembros. Para obtener este concurso debe pagarles con toda fa posible largueza; si no lo hace compromete el fin de. su institucin. El celo del que se sienta lesionado se amortiguar, calmarse su actividad, la mquina habr perdido uno de sus rodajes y su marcha estar comprometida. La desigualdad en 'el reparto de los beneficios .sociales, el perjuicio que de esto resulta para el individuo, son causas de ruina para la misma sociedad. . . Es; por consiguiente, el inters prctico de la existencia y de la prosperidad de la sociedad quien somete sta al principio de igualdad, y no el imperativo categrico a priori de una igualdad que imponer todas las relaciones humanas. Si la experiencia llegare demostrar que la sociedad obtendra ventajas haciendo prevalecer un sistema de desigualdad, aqulla debera necesariamente adaptarlo. En la sociedad civil las cosas no suceden de-otro modo, tanto en lo que se refiere la especie de igualdad que la ley debe introducir, como, en lo concerniente su inters prctic. Quie aqu calcula no es
(i) L. 6, 78, 80, pro. soc. (17 2'. Establecer la igualdad en este sentido es la misin del boni vi-i a,hitrium. L. 6 cit. Esto resulta de la nturaleza del boua" fi&i judicium, L. 78 cit.
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el indiiduo, es la sociedad misma. Tornando en consideracin aqul slo, se-llega una igualdad exterior, mecnica, que pone todo el mundo al mismo nivel, pequeos y grandes, ricos y pobres, nios y hombres maduros, sabios y locos, y que, aplicando igual trato los seres ms desigualmente constitudos, crea eu realidad la ms flagrante desigualdad (snmumjus sumnia injuria). Con parecido rgimen, la socieresistir constituira, de. hecho, la negacin de dad no> las diferencias que aparecen y deben aparecer por todos lados. El cuerpo humano no podra existir si todos sus miembrs estuviese igualmente formados. Lo mismo. ocurre con el cuerpo social. La igualdad que debe reinar en su seno slo puede ser relativa; debe haber proporcin entre la aptitud y el' servicio prestado, entre la tarea impuesta y los medios empleados para llevarla buen trmino, entre los mritos y el salario, entre la falta y la pena. La sociedad tiene por divisa; suum duiquesuum, en relacin con la particular condicin de cada individuo. He aqu la base de la nocin de la verdadera justicia. La igualdad que persigue es la d la ley concordancia entre las disposiciones de la ley y sus condiciones de. aplicacin. Ser justa, en mi opinin, la ley que consagre este equi1ibr,io injusta la que lo desconozca. Es injusta la ley que impone al pobre las mismas cargas que al rico, porque no tiene en cuenta la diferencia de capacidad; injusta tambin la que castiga con igual, pena el delito de poca importancia y el crimen, porque olvida que la pena debe ser, proporcionada la falta; igualmente injusta la que coloca en la misma situacin al individuo responsable y al qie tiene su responsabilidad anulada, porque desconoce el elemento de la culpa. Se puede admitir, esta teora, y sin embargo negar la importancia prctica, para la sociedad, 'de la justicia as entendida. Si la tica no la niega, no es porque la reconozca tcitamente, ni suea en hacerlo; mira la justicia desde el punto de vista moral, no ve en ella ms que un imperativo absoluto del sentimiento moral, base de todo su sistema de la moralidad en general. Me explicar al exponer la teora de la mora-
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EL FIN ..EN EL DERECHO
lidad (cap. IX), cuya base buscar en el bien-prctico de la sociedad. La cnclusinser decisiva. Pero aqu ya tendemos
la afirmacin del lado prctico de la justicia. No profundizaremos tal cuestin en este momento; presenta un secundario inters para nuestro- tema, pero queremos despertar las reflexiones del lector. Para ver claro el tema del lado, prctico de la justicia, no hay -ms que invertir la proposicin y preguntarse cul es, en la sociedad, la influencia de las leyes injustas, bajo su aspecto poltico, econmico .y moral. Pronto se comprobarn sus efectos aciagos bajo los tres aspectos, y no menos pronto se reconocer hasta'qu punto la fuerza, el bien y la prosperidad" de la comunidad dependen de la justicia. - Tomo un solo, ejemplo, no porque tenga una particular iniportancia, sino porque marcar mejor el verdadero estado de las cosas. Examino el lado econmico de la justicia criminal.Descuido el lado moral y me coloco nicamente en el punto - de vista utilitario. . . La pena, en manos del Estado, es un arma de dos filos; maejada destiempo, se, vuelve contra l mismo- y le hiere, en ocasin de herir al delincuente. Quitando al criminal 1a vida, el Estado se priva de uno de sus miembros; encarcelndolo, paraliza en l una fuerza obrera. Es de la mayor importancia que el derecho pnal conozca el valor de la vida y de la fuerza humana. Si BECCARIA, en su obra inmortal Los d'1i1os y las jena (1764), no hubiese protestado contra el ex - ceso de las penalidades, lo hubiera debido hacer ADAM SMITH al tratar de. 1,as C'auias de la riqueza nacional P776). Habra demostrado que la sociedad, sacrificando sin necesidad absoluta la vida el trabajo de uno de sus miembros, con un fin penal, se ocasiona un dao, del mismo modo que aquel que maltrata un animal de-su pertenencia y lo inutiliza; En los primeros tiempos del mundo, el reconoci-niiento .del valor de la vida y la fuerza humanas fue el primer paso hacia la humanidad; su apreciacin indujo al vencedor perdonar, la vida al enemigo prisionero (nmero i16). La. misma con.
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sidraci6n puede y debe guiar la socidad en su conducta. respecto su enemigo interior; es de su propio inters medir con cuidado las penas con que amenaza. Nada de prisin donde basta la pena pecuniaria; nada, de pena de muerte si.' es suficiente la de prisin. La pena pecuniaria castiga slo al culpable; la sociedad no sufre ningn dao con la prisin y l pena de' muerte paga ella misma el mal que inflige y sufre unaprdida personal. Todo 'exceso .recae sobre ella. Lo anterior tiene por objeto fijar, de la manera ms precisa las nociones que nos ha hecho descubrir la definicin de la norma bilatral: arbitrariedad, igualdad, justicia, y separar su aplicacin, en cuanto al legislador, de la que las une al juez, nica de que vamos ocuparnos aqu. 166 SUBORDINACIN DEL ESTADO A LA LEY,Volvemos ahora 1 la norma bilateral. Hemos dicho que consiste en la subordinacin del Estado las leyes por l mismo dic tadas. Qu es la. subordinacin? Cmo el Estado, cuya misma nocin le coloca por encima de todo poder, puede subordinarse? O si la subordinacin consiste nicamente en limitar su propio poder, quin har respetar esta abdicacin parcial? Cmo lleg el Estado esta concepcin' de irnpo.nerse una retricci6ti en el uso de su poder? Esta concepcin es afortunada? Es aplicable en todos' los sentidos? No hay una esfera donde se justifique por completo el carcter unilateralmente obligatorio de la ley, y hasta la orden puramente idividual? . Estas son todas las cuestiones que debernos esclarecer. Vamos situarnos en los tres puntos de vista siguientes: El motivo. ., . 2. Las garantas.
3. Los lmites de la. subordinacin del Estado ;la ley.

167. i. MOTIVO DE LA SUBORDINACIN DEL ESTADO., El motivo que determina al poder inclinarse bajo la ley, es el mismo que basta para que el individuo Se- decida domi', narse: el inters propio. La dominacin de s mismo lleva en ella la recompensa. Para saberlo es menester la experiencia y
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la inteligencia. Para el hombre ininteligente, la experiencia es Muda; slo aprovecha al ser inteligente, dotado de fuerza moral para seguir sus lecciones. Admitido esto: el poder dotad de inteligencia y de fuerza moral, el problema est resuelto. El poder pblico recurre al derecho, porque en ello descubre su propio inters bien entendido (i). El jardinero cuida el rbol que ha plantado; el poder pblico vela por el mantenimiento del derecho; ambos reconocen que, no por el rbol en s, sino para obtener frutos, el rbol reclama cuidado y proteccin y los frutos recompensan esta solicitud. El orden slo est verdaderamente garantido all donde el Estado respeta el qu l mismo ha establecido. All reina el derecho, y solamente all prospera el bienestar nacional, florecen el comerci y la industria y nicamente all adquiere su completa xpansin la fuerza intelectual y moral de la nain. El derecho es la bien entendida poltica del poderno la poltica estrecha, que se inspira en el inters del momento, sino la que mira lo lejos, penetrando el porvenir. Semejante pltica exige el imperio sobre i mismo. Pero, igual que el individuo, el Estado slo adquiere este imperio por una prctica constante. Transcurren-siglos antes de que el Estado, despus de muchas tentativas, que tan pronto lo alejaban como lo aproximaban su originaria lnea de condcta, abandone el punto de partida, por nosotros admitido, de la fuerza ilimitada, y se someta la inviolable observacin del derecho. 168. 2. GARANTfAS DE LA SUBORDINACIN DEL ESTADO
AL DERECHO. GARANTIA INTERNA SENTIMIENTO NACIONAL DEL DERECHO.Son dos las garantas que aseguran la su-
misin del Estado al derecho; la una interna, que estriba en el sentimiento del derecho; la otia externa, encarnada en la administracin del derecho.
(i) Una confesin, digna de notar, del absolutismo, es la decisin de la L. 4, Cd. de Leg. (ii) de Teodosio II y de Valentiniano III diwa vox es/ majes/ale regnantis egibus alligalum se ptinctpem profilei, d ea
AUCTORITATEJURIS NOSTRA PNDET AUCTO1UTAS.
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El sentimiento del orden no puede nacer en el servidor si el mismo amo provoca de hecho la imposibilidad del orden; - de igual manera el senttniento dl derecho permanecer extrao al sbdito del Estado, Si este mismo estruja bajo los pies sus propias leys. El respeto al derecho debe reinar arriba para que descienda las capas inferiores. El sentimiento del derecho se vivifica por la-aplicacin de ste; se extingue cuando el mundo exterior se resiste esa aplicacin. As ocurre con el sentimiento de lo Bello, que slo se desarrolla por la representacin objetiva de la belleza. Objetivo y subjetivo, interior y exterior, se corresponden mutuamente y se reclaman uno otro. En lo Bello y por lo Bello, triunfa el sentimiento de lo Bello; en elderecho y por el derecho, se agranda el sentimiento del derecho. Este sentimiento tiene su punto de partida en el derecho privado. Basta una ojeada para abarcar todo el dominio de los intereses del derecho privado; y es un juego para la inteligencia ms sencilla, limitada aun la esfera del propio yo,
elevarse la abstraccin del derecho en sentido subjetivo. Bajo

este aspecto es como, en un principio, el egosmo comprende y puede comprender el orden jurdico. El derecho no le preocupa; lo que le interesa es su derecho;. es decir, lo que di. rectamente le atae. Pero el egosmo aprende disciplinrse. Una primera experiencia le ensea que la ofensa inferida al derecho de otro compromete su propio derecho, y que defendiendo aqul defiende el suyo propio. El derecho privado fu el primero en revelar su importancia prctica para el bien comn; en -l, desde luego, adquiri realidad el sentimiento d! derecho. Este progreso se efectu. bastante ms tarde' en el terreno del derecho pblico, y, cosa extraa, el cerecho penal sufri el mismo retraso. El primer hecho es explicable, el segundo sorprendente. Pero la seguridad del derecho privado es nula si el poder. de castigar del-Estado no se halla estrictamente
definido. Ejercindolo arbitrariamente, el Estado puede hacer

intil todo el derecho privado; y como en ese terreno man-
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EL FIN EN' EL DERECHO
tiene su absolutismo con mayor aspereza, debe pasar mucho tiempo antes -de que el sentimiento jurdico venga realizar, en todos los terrenos .ia vez, la seguridad del derecho. Pronto tarde, sin embargo, una vez revelada en- el dominio del .derecho privado, la lgica de s mismo le lleva cada vez ms lejos, hasta que, por fin, realiza en toda su extensin la necesaria inviolabilidad del derecho. Tal. es el ltimo trmino de este desarrollo: el derecho objetivo y el sentimiento subjetivo del derecho, se realizan andando la par, apoyndose y reclamndose el i.no al. otro. . En ltimo anlisis, el derecho encuentra su garanta asegurada en la potestad moral que ejerce en' la nacin '-el sentimiento del derecho. Ninguna constitucin, por perfecta que uno se le imagine, podra de' hecho impedir al-poder. pblico la violacin de la ley. Ningn juramento le servir de salvaguardia, porque, cuntos juramentos incumplidos! La misma aureola de santa inviolable con que la teora corona la ley, no asusta la arbitrariedad. Lo que la asusta es nicamente la fuerza real que est detrs de la ley, es decir, el pueblo; el pueblo que reconoce el derecho como la condicin de su existencia; el - pueblo que, en la violencia ejercida contra el derecho, se siente violentado; el pueblo .. presto tomar 'las armas, si es necesario, para el mantenimiento de su dereho. Yo - o digo que slo el horror y el miedo deben' llevar el poder pblico la observancia de las leyes; ha de obedecer un mvil ms noble: el del respeto la ley por la ley misma;pero, falta de este ltimo, los. dos primeros tienen, ciertamente, influencia. Arriba, como abajo, el respeto . la ley debe reemplazar al temor la misma. Pero, falta de, 4 -' ste respeto, queda siempre el temor; .n este sentido digo que el temor que' inspira al poder pblico la reaccin del . sentimiento jurdico d la nacin constituye la. suprema garanta de la seguridad del derecho. menos cierto que el sentimiento del dercho, una vez alcanzada en,el pueblo toda su fuerza, ejerce tambin, hasta -sobre el poder piblico, una influencia puramente moral. . ,. . '-
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La energa del sentinento jurdico de la nacin resulta ser fin de cuenta la sola garanta de la seguridad del derecho La fuerza y el prestigio de las leyes van simpre la par con la fuerza moral 'del seiitirniento del derechosi este sentimiento se halla paralizado, el derecho es incierto; si se halla sano y vigoroso, su imperio est asegurado. La inviolabilidad del derecho es en todas partes la obra exclusiva y 'la. gloria del pueblo; es un bien que debe conquistar al precio de penosos trabajos, y, al veces, de oleadas de sangre. No necesito encarecer la importancia de 'la seguridad del derecho; es evidente para lo 'que atae al orden exterior de' la vida, particularmente para el comercio y las relaciones en general. En efecto, es menester demostrar que el valor de las cosas nodepende 4nicamente de su utilidad realde su fertilidad el del suelo, de su importe el de los bienes, los cr: ditos, etc., sino muy esencialmente de la seguridad, de hecho y de derecho, de su posesin? Si de otro modo fuese, la propiedad inmueble en Turqua debera valer, tanto como en nuestra nacin; pero el turco sabe por qu, ms que ser l mismo propietario de su inmueble, le conviene abandonarlo la mezquita y tomarlo en feudo (vakouf) mediante una renta en dinero (canon anual). En Turqua slo la mezquita tiene su derecho garantido. Sabido es que en la-Edad Media frecuentemente sucedan as las. cosas entre nosotros. En los ltimos tiempos del Imperio romano, un motivo idntico provocaba la' cesin, las altas personalidades de los crditos 'litigioSos (i). . . No me extender ms acerca del valor econmico de la se guridad del derecho. Queda su valor moral. Este consiste, creo yo, en el desarrollo del carcter nacional. ES un fenmeno bien determinado que, all donde reina el despotismo 'hay faltade caracteres. 'Todas las tiranas del
(i) Cd. 14:. Ne iceal o1entiaibus palroeznium iiijanii6us rcs/ar vel actwnes :n se iiansfeiu En la Edad Media, cesin a la Iglesia, C'2, X, de alien (z, 4-1). En Turqua, ms de tres cuartas partes de la propiedad inmueble han sido olocadas ai en manos de las mezqItas
mundo, durante miles de afios, no ha' producido tantos caracteres como Roma, tan poco extensa en su ms gloriosa poca, en el transcurso de un siglo. Hay que buscar la razn en el-carcter del pueblo? Este se forma con el tiempo; por qu el. carctr del pueblo romano se ha desarrollado de. un -modo tan por- completo distinto del .de Turquf? No hay ms que una respuesta: es porque el pueblo romano ha sabido conquistar tiempo la seguridad del derecho. No se alegue que esto es - . encerrarse en un crculo vicioso, haciendo del derecho la condicin del carcter del pueblo, y de ste la condicin del derecho. Aqu, corno en el arte, hay reciprocidad de accin; el pueblo hace el derecho y su vez el derecho hace el pueblo. All donde falta la garanta objetiva del derecho, falta el sentimiento subjetivo de su -seguridad, y la ausencia de ste entorpece el desenvolvimiento del carcter. Lo que constituye el carcter es el sentimiento, tenaz ntimo, de la personali- 1 dad; sta slo alcanza desarrollarse- cuando encuentra en el - mundo exterior favorables circunstancias.Los caracteres no - pueden formarse all donde la moral popular consiste en someterse, en plegarse, en practicar una. poltica de sagacidad, de astucia y de sumisin rastrera. En un terreno semejante slo pueden nacer esclavos y servidores, y los que levantan la cabeza no son ms que lacayos disfrazados, arrogantes y brutales con los humildes, cobardes y serviles ante los poderosos. Para que su carcter pueda desarrollarse, los hombres deben poseer tiempo el sentimiento de la inviolabilidad de su derecho. Este sentimiento subjetivo reclama una garanta exterior objetiva en la sociedad, y aqulla es el derecho quien la da al hombre. Como el creyente :tiene fe en la divinidad, el hombre del derecho tiene en ste tina fe inquebrantable; - uno y - otro, no solamente se- fundan sobre - alguna cosa exterior ellos, sino que sienten vivir en ellos mismos su Dios y su derecho, de los cuales hacen la slida base de su existencia; Dios y el derecho forman parte de ellos mismos; ninguna potestad en el mundo lo impedir; slo podr anularlos en ellos y con -
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ellos. Ah reside la fuerza del creyente y del hombre del derecho. El ansia que oprime al tomo animado, entregado s mismo, desaparece con el sentimiento de esta fuerza que siente en l y que le rodea como una muralla. A su angustia ha sucedido un sentimiento de inquebrantable seguridad. Confianza invencible, tal es para m la expresin exacta del senti miento que inspiran al hombre, el derecho y la religin; el derecho en sus relaciones con sus senejantes, la religin en sus relaciones con Dios. La seguridad que uno y otro conceden, implica tambin una dependencia. No hay en esto ninguna contradiccin, porque la seguridad no es indpendencia sta no existe para los hombres, sino dependencia legal. L seguridad es el anverso de la medalla, la dependencia es el reverso. Por lo cual no puedo aprobar la definicin de SCIiLEIERMACHER: la
religin es el sentimiento de dependencia ftara con Dios, por

que coloca en primer trmino lo que debe estar en segundo. La definicin podra ser verdadera para la fase del sentimien to religioso que corresponde la del despotismo en la historia del derecho; entonces, en efecto, la dependencia la caracterstica exacta de la relacin; pero ya no sirve para designar la conclusin final del inovii to. Entonces, para la religin como para el derecho, el sentimiento de seguridad triunfa sobre el de dependencia. Desde este punto de vista psicolgico, se puede definir el derecho: la fe en el Estado; la religin: la fe en Dios.
169. GARANTA EXTERNA: ORGANIZACIN DE LA JUSTICIA.Al sentimiento jurdico, como garanta interna del man-
tenimiento asegurado del derecho, be opuesto, como garanta externa, la administracin de la justicia. Dos elementos dan la administracin de lajusticia, comparada con las dems ramas de la actividad del Estado, un carcter especial: .desde,luego, la particularidad intrnseca del fin que persigue, y despus la particularidad extrnseca de sus formas y sus medios de accin. Respecto al primer elemento, lo que distingue la adnii. nistracin de la justicia de las otras ramas de actividad del
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Estado, es que aqulla debe realizar exclusivamente el derecho.El derecho y nada ms que el derecho, tal es su divisa. Las autoridades administrativas del Estado deben igualmente aplicar el derecho en toda su extensin; mas para ellas, al lado del derecho viene colocarse un seg.undo factor: la oportunidad. Las autoridades quienes est confiada la administracin de ajusticia, las autoridades judiciales, slo deben tener en cuenta el derecho. El juez es en cierto modo la ley viva; sta habla por boca del juez. Si, descendida del cielo, la justicia pudiere venir trazar el derecho de una manera tan precisa, tan exacta y tan detallada que su aplicacin no fuese ms que una simple cuestin de adaptacin una especie, su reino estarf a asegurado sobre la tierra. La administracin de la justicia habra alcanzado la perfeccin suma, porque la igualdad absoluta y su consecuencia, la conformidad obligada de la sentencia judicial, son .tan compatibles con la idea de justicia que constituyen su fin-supremo. La idea de oportunidad, al contrario, rechaza hasta tal punto esta sujecin una norma de antemano trazada hasta en su menor detalle, que para ella la exencin de toda regla sera preferible un deber de absoluta sumisin. Transportar todas las ramas de la actividad del Estado la idea de sumisin que domina en la administracion de la justicia, sera paralizar la accin de aqul. 170. SEPARACIN DE PODERES.La oposicin de estas dos ideas: la justicia inmutable, por su. esencia, y la opor-
tunidad libre, por su principio mismo, es quien crea la distincin entre la administracin de la justicia y la administracin propia1mente dicha. A esta difrencia ntima 6 de fin, entre la justicia y la administracin', corresponde la diferencia de su organizacin externa. En todos los pueblos civilizados, en una cierta fase del desenvolvimiento del derecho, se reproduce el divorcio entre la justicia y las otras ramas de la actividad del Estado. En todas partes se levanta la figura del juez. Nada impide, entre tanto, un cmulo de funciones judiciales y ae funciones
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administrativas, ejercidas por una sola y misma persona; basta que las dos esferas permanezcan en absoluto separadas; es decir, que los principios que les marcaron sean diferentes. Pero la experiencia ha ensefiado que la distincin absoluta de las dos funciones est mejor asegurada, cuando su separacin interna se agrega la separacin externa. en cuanto las personas que las ejercen (separacin de la justicia y la administracin). La inteligencia humana resiste, en efecto, crearse dos concepciones, trazarse dos lneas de conducta diferentes para aplicarlas tan pronto la una como la otra, segn la diversidad de las circunstancias, sin que la una perjudique la otra. La separacin de los poderes, para alcanzar su objeto, exige la separacin de las personas y la independencia de las autoridades. Como razn de esta necesidad no bastara invocar la ley de la divisin del trabajo, haciendo valer que el derecho, causa de su extensin y de las dificultades que presenta, reclama su obrero especial. Sin duda, la administracin no escapa al principio de la ley de la divisin del trabajo. La polica de las construcciones no la realiza el que vigila las monadas; los bos ques tienen distintos administradores que las minas; para todos estos diferentes fines, el Estado instituye autoridades particulares. Mas la separacin de la justicia y la administracin se ha realizado histricamente enuna poca en que el derecho estaba lejos de haber adquirido la perfeccin que supone la aplicacin de la ley de divisin. En Roma, por ejemplo,, el judez, en Alemania el regidor (SchJfr), han precedido, con mucho tiempo, esta etapa progresiva del derecho, y la necesidad de un saber jurdico especial permanece extrafia t nuestro moderno jurado. La separacin de la justicia y la administracin no puede, por lo tanto, relacionarse con la ley de la divisin del trabajo, y debe buscarse en otro lado la razn de su distincin. Esta razn reside en la misin particular del derecho comparada con la de las otras ramas de la actividad del Estado. Hacer de la administracin de la justicia una rama separada de la ac -
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tividad del Estado, es concentrar el derecho en s mismo, cncerrarle en su misin y asegurar as el perfecto cumplimiento de esta ltima. El simple hecho de la separacin exterior de la justicia y la administracin, es, desde este punto de vista, de una importancia capital, sin tener en cuenta todava sus diversos iga nos y sus garantas, de. los cuales vamos tener que ocuparnos. Estableciendo esta lnea de demarcacin alrededor de la justicia, el poder pblico reconoce en principio que el derecho tiene una misin especial, la cual se aplican consideraciones distintas de las que se refieren las dems ramas de su actividad. Por la investidura que concede al juez, el poder declara al pueblo que renuncia ejercer por s mismo las funciones judiciales. Al crear el juez limita su propia potestad sobre esta parte del derecho cuya realizacin confa dicho funcionario; otorga ste el cuidado de dictar el derecho segn su propia conviccin, fuera de toda accin gubernamental; el poder ga rantiza la ejecucin de la sentencia judicial. Dentro de los lmites que traza la potestad del juez, sean stos amplios 6 estrechos, asegura la independencia del magistrado. Si el poder pblico avanza sobre estos lmites, cornete una denegacin del derecho, viola la justicia; atacando el orden jurdico por l mismo establecido, proclama su propia decadencia. Resulta de lo anterior que la simple separacin de hecho de la justicia y la administracin, ya constituye, para el derecho, un progreso de los ms sealados; emancipa la administracin de la justicia dndole una organizacin separada; y siguiendo la justicia en lo sucesivo su camino sin necesitar apoyo, si el poder pblico quiere dirigirle algn ataque est obligado hacerlo abiertamente, mientras que durante el tiempo que la tuvo bajo su mano, poda estrangularla con mucha suavidad, sin llamar la atencin. 171. INsTITJC10NES JUDICIALES.Examinemos de ms cerca la organizacin de la justicia y estudiemos sus instituciones. Comprende cuatro partes integrantes: El derecho material (i) cuya aplicacin est exclusivamente
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conferida al juez (2), aplicacin que se hace dos partes litigantes (3) y bajo la forma de un procedimiento fijado de antemano El primero de estos elementos no contiene nada que le sea particular la administracin de la justicia; le es comn cn la administracin. Se presenta la nica diferencia de que el juez debe guiarse exclusivamente por el derecho El derecho,: pues1 debe ser fijo y preciso. El deseo de someter el juez, lo ms estrictamente posible, la ley, ha motivado la creacin de una institucin que aparece con frecuencia en la historia del derecho, y en las circunstancias ms diversas. Consiste en la obligacin de citar el texto de la ley, impuesta ya la parte que acude al juez (procedimiento romano de las legis actiones, peticin fiscal en el procedimiento criminal moderno); ya al mismo juez en la sentencia que pronuncia (procedimiento criminal moderno), se podra llamar el sistema de la legalidad en materia le procedimiento. Esta prescripcin hace, de la conformidad, del acto del juez al derecho material, una condicin de procedimiento de este acto; el acto de procedimiento debe llevar en s mismo su legitimacin legal. Esta institucin tiene por objeto preveni.r la arbitrariedad del juez, recordndole que la ley, pone lmites su poder. En cambio hace muy difcil el progreso del derecho en la prctica, fuera del marco de la ley, progreso que reserva casi exclusivamente al legislador. Este resultado puede parecer favorable al derecho criminal, como garanta de la aplicacin adecuada de la ley; pero es muy de sentir respecto al derecho civil. Para ste la obligacin, impuesta al juez, de motivar'su decisin, realiza la misma idea de un. modo much ms oportuno; obliga al juez justificar objetivamente su decisin, sin estar sujeto seguir la letra 'de14 ley. Hay otra forma de organizacin del derecho, que tiende al mismo fin, pero que lo persigue de una manera ms imperfecta todava. Es la forma casuista que, en vez de dar al juez principios generales, cuya aplicacin adecuada se deja su propia inteligencia, le da disposiciones de detalle para cada
caso particular, frmulas jurdicas que prevn todas las especies posibles de cuestiones jurdicas, eximindole de ulterior investigacin. Semejante organizacin est condenada de antemano. Cmo, en efecto, prever la infinita variedad de los casos particulares que pueden presentarse? Es querer hacer puramente mecnica la aplicacin de la ley intil el pensamiento del juez. Se recuerda involuntariamente al pato de Vaucanson que digera de un modo automtico: se introduce la especie decidir en la mquina de juzgar y sale bajo forma de sentencia. La experiencia hizo justicia este sistema. El legisladorno puede suplir la inteligencia del juez; por este camino slo consigue adormecerla.
172. PROCEDIMIENTO; ADMINISTRACIN DE LA JUSTICIA.
Paso las otias tres condiciones necesarias para la administracin de la justicia, que le son especiales. Para hallar su aplicacin bajo forma judicial, el derecho debe ser discutido enfre dos 'ar/es Iitzantesconforme un procedimiento trazado con anterioridadante losjueces. Es el litigio quien pone toda la justida en movimiento. Un litigio supone dos partes Lilzgantes. En materia civil son el demandante y el demandado; en materia criminal estn representadas por el ministerio pblico y el procesado. El liti gi debe ser resuelto por un tercero no interesado en la solucin. Es la funcin del juez. El poder pblico debe sealarle una posicin que le permita realizar su tarea. El antiguo pro cedimiento criminal daba al juez, al lado desu carcter como tal, el de parte en el debate, el del ministerio pblico persiguiendo al delincuente, lo cual deba contrariar el deber de niparcialidad que le estaba impuesto. No se puede ser, la., vez, Juez y parte. La relacin de las partes con el juez consiste en la subordinacin jurdica; entre ellas, su relacin est caracterizada por 1a iualdadjurdica. El Estado mismo, interviniendo en un pleito civil en un proceso criminal, se somete jurdicamente al juez; est en igual lnea que la persona privada, es una parte como otra cualquiera.. E el caso de que esta posicin re-
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guitare enojosa debe abstenerse legalmente de acudir al juez, y decidir por s mismo; pero si recurri aqul debe someterse las consecuencias de esta actitud. y, como otra parte cualquiera, al juez y las reglas del procedimiento. La relacin de las partes entre s est caracterizada por la igualdad jurdica. Deben combatir con armas iguales; la som' deben serles igualmente dstribudas. Esta es la bra y la luz primera exigencia que ha de realizar la organizacin del procedimiento, la de ]ajusticia en el procedimiento. Esta, una vez ms, se ajusta la igualdad (nm. 164). Todas las dems condiciones estn en segundo trmino, slo se refieren la o'orturndzd. Partes, juez y procedimiento, son, pues, los tres elementos caractersticos de la administracin de la justicia. De aqu se sigue que el derecho militar no depende de la administracin de la justicia. Al hacer la guerra el Estado no busca el derecho ante un juez superior; lo dicta l mismo. El consejo deguerra que establece, no tiene de tribunal ms que el nombre; en realidad funciona como una autoridad administrativa. El consejo de guerra es el Estado mismo. La cuestin de saber hasta dnde debe el Estado extender la administracin de la justicia, en el verdadero sentido de la palabra, es esencialmente poltica. Hasta hace poco tiempo, el Estado no haba organizado ms que la justicia civil y la penal; slo eran conocidos el juez y el procedimiento civiles y el juez y el procedimien t o criminales. Los progresos del derecho pblico, han extendido la esfera de la justicia (justicia, administrativa) y probablemente la extendern an ms. 173. FuNcioNEs DiLJTJEZ.Por muy preciso que sea 'el texto de la ley, por muy claramente sealado que est el procedimiento, todo el xito de la administracin de la justicia reposa, en fin de cuenta, sobre dos condiciones, que deben encontrarse en la persona del juez y constituir l principal cuidado de la legislacin. La primera es intelectual, estriba en la ciencia requerida y .el discernimiento necesario para la aplica. cin del derecho; el juez debe conocer fondo la teora y la
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prctica del derecho. Las instituciones que hoy en da contribuyen realizar esta condicin, son conocidas: el estudio del derecho, los exmenes por el Estado, la pasanta. La segunda condicin es moral; se refiere al carcter. Por esta palabra hay que entender la firmeza de la voluntad, el valor moral, necesarios para hacer que el derecho prevalezcas sin &jarse extraviar por consideracin alguna, amistad odio, respeto humano piedad; es la justicia en el sentido subjetivo: constans acepetua volunlas simm cuique tribuendi (L. io pr. de 1. y I. i, i). El verdadero juez no conoce las consideraciones personales. Las partes que ante l comparecen no son esos individuos. determinados, son abstracciones bajo la mscara de 4emndante y demandado. El juez slo ve la mscara, y desconoce el individuo que bajo ella se oculta. Desechar cuanto est fuera del asunto', elevar el caso especial la altura de la situacin abstracta prevista por la ley, resolverlo corno una operacin matemtica, en la cual poco importa lo que repre.. sentanlos nmeros, onzas 6 libras, pesetas cntimos, tal es la verdadera misin del juez. El saber puede imponerse, el carcter escapa toda reglamentacin; no hay institucin que haga imposible Ja parcialidad del juez. No faltan los medios de obviar este peligro. La legislacin dispone de dos. Puede tender exterminar en su germe la parcialidad, evitando todo lo posible cuantas ocasiones podra buscar aqulla, para manifestarse (medio preventivo). Puede combatirla directamente, ya oponindole un contrapeso psicolgico, ya atenuando, en los lmites de lo posible, las conse cuencias de su manifestacin ('medio represivo). Para prevenir al juez contra toda tentacin de parcialidad, la ley le impone, como contrapeso psicolgico, l juramento. El jurnzento judicial tiene su consagracin en todas las naciones civilizadas, y nuestros modernos jurados. han tomado el nombre de aqul. Pero el juramento no vale lo que vale la conciencia del juez; falta su objeto si el juez no tiene moralidad. Entonces ste slo puede estar contenido por el'emor
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las consecuencias que la ley seala la violacin del deber profesional (correcciones disciplinarias, responsabilidad civil, represin criminal). Pero tampoco esta amenaza influye ms que en cierta medida; slo alcanza las graves violaciones que se revelan abiertamente, y la parcialidad se sustrae ella, cubrindose con el manto de la independencia de las conviccio nes individuales. La legislacin est armada para atenuar, hasta un cierto punto, las consecuencias de la parcialidad, y estas armas son: de un lado, la organiaci6n judicial;del otro, el procedimiento. La primera .provee esta atenuacin, erigiendo en colegios los tributrales. All donde la magistratura est animada por1' sentimiento del deber, la rganizacin colegiada de los tribunales, gracias la ley del nmero, presenta la garanta de hallarse en mayora el juez concienzudo; el trabajo en comn mantiene los dems en los lmites del deber. Al cntrario, all donde funciona un juez nico, todo est entregado al azar; el juez desprovisto de conciencia permanece solo y privado de la bienhechora inspeccin de sus colegas; lo sumo le queda, como freno, la perspectiva de la superior instancia. As esta ltima, en la institucin del juez nico, constituye una garanta doblemente preciosa. Con los tribunales organizado. en colegios una segunda instancia es casi innecesaria; se i4one all donde existe el juez nico. La medida de la cantidad en litigio, que es la que fija generalmente la admisibilidad de una instancia superior,' no puede tener gran justificacinel inters de la justicia no se pesa solamente cori arreglo al valor del o/ijet en litigio, sino tambin segn el valor ideal d& derecho; y por mi parte temera menos someter al juicio definitivo de un tribunal constitudo en colegio la cuestin ms importante, que confiar un juez nico la decisin del ms insignificante 'litigio. Al lado de la. va represiva, de la cual acabamos de hablar, el legislador dispone todava de medios preservativos para alejar del juez, lo ms posible, las ocasiones las tentaciones de parcialidad. Estos medios son, evidentemente, de una
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eficacia limitada. El que maneja la espada de la justicia debe tener el valor moral de herir al culpable, de exponerse .a su clera, su odio, su resentimiento. No puede sustraerse estos peligros; as abe decir que el verdadero juez posee la propia abnegacin. Pero Ja legislacin puede y debe velar porque este olvido de s mismo no vaya ms all de lo indispensable; no se debe exigir que el juez haga el sacrificio de su existencia. Los anales de la justicia refieren ejemplos admirables y gloriosos de. intrepidez, de firmeza, de herosmo moral en ciertos jueces; pero la sociedad est interesada en no exagerar la dosis de fuerza moral que al juez exige; el herosmo, el espritu de martirio, no deben ser erigidos en condiciones de los funcionarios judiciales, pudiendo contentarse con las fuerzas medias de la naturaleza humana. Es necesario evitar al padre la tortura de deber condenar al suplicio sus propios hijos, como Brutas; el juez no debe ser llamado para resolver acerca de la suerte de su mujer, de su hijo;. aunque l lo quisiera, la ley debe prohibrselo y se lo prohibe. Nadie puede ser juez de su propia causa; no se debe serlo en la de un enemigo, de un amigo de un pariente cercano; en semejantes condiciones el juez debe recusarse y la parte puede solicitar su reusacin. El derecho tiene que sustraer al juez todas las tentaciones,. todas las seducciones posibles, tanto e inters de ste como de la sociedad. 174. ORGANIZACIN JUDICIAL. --- Desde este puntode vista la organizacin de los colegios de juecesy esta es otra superioridad sobre el juez nicd es de las ms preciosas. La decisin del juez nico es su decisin; asume l la res ponsabilidad y debe tomar su cargo el odio, la clera, el rencor del que se crea lesionado. El fallo de un tribunal' constituido en colegio, deja ignorada la parte de intervencin de cada uno de sus miembros, y si l deber legal del secreto profesional, en' cuanto al voto, es respetado, ste permanece ignorado del pblico. Nadie puede, de un modo cierto, hacer llegar la responsabilidad tal miembro aislado, y est incr-
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tidumbre, este velo que la justicia tiende sobre la parte de cada uno, presta al espritu timorato igual servicio que el secreto del voto electoral (1.). Por eso la legislacin debera convertir la observancia del secreto profesional, relativo la obra intetna de los colegios judiciales, en un deber de los ms estrictos, cuya violacin fuese castigada severamente; el secreto profesinal es una de las ms eficaces garantas de la independencia del juez. Uno de los mayores peligros que amenazan la imparcialidad deijuez (y aqu hablo solamente del juez de carrera), reside en la influencia del poder pblico que le ha conferido sus funciones. Estas funciones constituyen generalmente la base econmica de su existencia entera. Si el Estado puede. privarle de ellas su antojo, podr tambin, si espera una determinada sentencia que le sea favorable, colocar al juez en la alternativa de obedecer sacrificar el cargo y el sueldo. La garanta de la seguridad del derecho, la certidumbre de queel poder pblico respete seriamente la independencia de la justicia, exigen que el juez no se halle merced de la buena voluntad del Estado, que la ley proteja su posicin y no consienta su destitucin ms que con arregl determinadas razones. A esta ltima condicin nuestra poca agreg con frecuencia la inamovilidad, y hay que convenir en que sta es un precioso corolario de aqulla. No basta; para asegurar la independencia del juez, que se halle garantido contra la prdida de sus funciones; es preciso adems que stas le concedan la independencia material. Una buena organizacin de 1a justicia exige, como primera condicin, que las funciones judiciales 'estn convenientemente remuneradas (nm. 201).. Aqu toda economa en el gobierno
(i) En los ltimos tiempos, Roma adopt esta forma de voto ( por labellas en los tribunales populares y por jurados (quass1ionesfleJeIuw), tal como se haca en las elecciones. El hombre, bastante dbil para temer dejarse influir, halla en el secrelo del voto, una garanta de independencia. Vale .ms alcanzar as un resultado, soportable en suma, que perseguir intilmente la quimera de hallar en todas partes una fuerza de alma, que con frecuencia no existe.
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pblico constituye un falso clculo. Las Cmaras legislativas alemanas han demostrado frecuentemente una gran estrechez de- inteligenci poltica, oponiendo, respecto esto, una imperdonable resistencia 'las proposiciones del Gobierno, en vez de tomar ellas mismas la iniciativa para poner los sueldos judiciales ms en relacin con las exigencias de la vida, por debajo de las cuales se mantienen tan injustamente y desde hace tanto tiempo. El ejemplo de ciertos pases habra podido ensearles qu precio compensa el pueblo, bajo forma de corrupcin, este gnero de economas del Estado. La seguridad contra la destitucin, el secreto del voto, la Justa medida del sueldos bastan para asegurar, lo mismo enfrente del Estado que de los particulares, la independencia del juez. El que goza de estos tres privilegios est libre de todo ataque. Sin embargo, puede an ser tentado. Si le falta la intimidacin al que quiere asaltar su conciencia, podr todava, Estado 6 particular, lograr su intento por una senda ms obscura. El peligro viene particularmente del Estado, no slo porque dispone de ms poderosos medios que el hombre privado (ascensos, honores), sino tambin por otra razn. El que ti ata de corromper un juez anuncia la ilegalidad de su conducta; su sola ferta le' traiciona y descubre. El Estado no tiene ms que ofrecer, que exponer, los ojos del juez venal, el precio que pone su condescendencia; este precio l lo retiene, y esto basta. El servilismo y la ambicin realizai lo que desea y le ahorran la molestia de dar el primer paso. Contra este peligro, no hay garanta; la ley no puede privar al Estado de estos medios de corrupcin. menos que obligue aplicar el principio de la antigedad, al ascenso, la jerarqua, los honores y no se puede colocar tan bien la venda sobre los ojos de la justicia, que sta no vea por debajo, hurtadillas, algn favor. Pero una magistratura, por entero fiel su deber, obediente su concienciay, como veremos, la misma profesin aviva estas virtudessufre menos el servilismo la ausencia de carcter de algunos de sus miembros. El peligro slo sera grande si ei poder pblico tu-
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viese 1 medio de elegir los jueces para un caso aislado de constituir un tribunal para juzgar de una sola causa; los cmplices no le faltaran, y la arbitrariedad siempre ha sabido recurrir este medio. La Cmara estrellada de Enrique VII y la alta Comisin de Isabel, en Inglaterra; la Comisin central de, instruccin, organizada en Maguncia, en 1819, por la conrederacin germnica, para la represin de las conjuras revolucionarias y demaggicas; la Comisin central de instruccin, fundada en Francfort, cii 1833, con el mismo objeto, son ejemplos terribles inolvidables de Ioque pueden esperar los pueblos cuando el despotismo y la arbitrariedad absolutista eligen sus propios jueces. Estas mismas experiencias han hecho 'que las constituciones prescriban para lo sucesivo toda medida de ese gnero. Aquello aparece corno el superior alcance poltico de la doctrina de la autoridad y competencia de los tribunales, que el jurista pierde fcilmente de vista cuando se atiene la teora pura. La institucin halla su lado vulnerable en la composicin de los tribunales, realizada por el poder pblico. Cierto que ste no puede elegir un tribunal; pero crea los jueces que lo componen; la libre seleccin administrativa, en cuanto la eleccin de las personas, permite al Estado eludir su subordinacin respecto al tribunal, le basta con reemplazar los jueces poco dctiles por magistrados ms complacientes, y llega tener as un tribunal sometido su voluntad. Nada, en mi opinin, puede alejar este peligro. El poder pblico ofrece un ascenso al juez incrnod, y ste deja su plaza vacante. La inamovilidad del juez slo es un paliativo; aqul no puede ser removido contra su voluntad, es cierto; pero y si consiente en dejar el puesto quien el poder desea? No se puede, sin embargo, negar al poder pblico su entera libertad de apreciacin en la eleccin de los jueces Todos los medios que pudieran irnaginarse para impedir la mala fe del Gobierno, se hallan de antemano tocados de estrilidad; hay que terminar reconociendo que el poder pblico halla el medio de influir sobre la justicia. Ninguna ley puede poner
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obstculos: slo la opinin pblica, la conciencia de los gobernantes, conjuran el peligro. Cuando un Gobierno constituye un tribunal con determinadas intenciones, ejecuta una maniobra tan inslita y evidente, que el juicio del pueblo no vacila en ver all una descubierta violacin del derecho. Falta saber si el resultado vale la pena. No hay que remontarse mucho en la historia para encontrar la confirmacin de Jo que acabo de decir. 175. EL JURADO.Hasta aqu slo he hablado del juez de carrera; es decir, del juez permanente, instrudo y remunerado; he demostrado que no poda ser, de. una manera absoluta, independiente del poder pblico. Pero hay una forma de tribunal que realiza esta independencia del ms completo modo: es el jurado. El jurado nada tiene que temer ni nada que esperar del Gobierno; su funcin es demasiado rpida, demasiado imprevista y demasiado pronto terminada para que el poder llegue pensar en ejercer presin; el tiempo y las ocasiones lo impiden. Si la falta de toda presin gubernamental hiciese el juez ideal, el jurado sera, una institucin perfecta. Pero otros compromisos que n son los del poder, amenazan la independencia del juez. Que ceda prevenciones polticas 6. religiosas, que vacile ante la opinin pblica 6 la de la prensa, que est pendiente del elogio la crtica de los que le rodean, que se deje llevar por su co-jurado 6 que se incline ante los deseos del Gobierno, dnde est la diferen cia? En ningn caso es cuestin de indepetdencia real; en todos el juez deja de ser lo que debe. La superioridad relativa del juez del jurado, depender de la cuestin de saber cul de ellos goza cle la mayor suma de independencia y por quin ser realizada la ley con mayor seguridad. La decisin, en mi parecer, no puede ser dudosa. Sumisin la ley, tal es la primera virtud del juez; pero esta sumisin exige una educacin previa, lo mismo que la obediencia del soldado. La disciplina, para el viejo militar, llega ser, gracias la duracin del servicio, un hbito, una segunda naturaleza; tal' extremo, que la insubrdinacin y la
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indisciplina le son insoportables. Igual. ocurre con el juez res pecto su sumisin . la ley. Todo ejercicio continuad de una cietta virtud, produce el dichoso resultado de hacerla f cii, hasta necesaria, al punto de que el hombre no la puede olvidar sin comprender su propia decadencia. La cosa llega ser ms fcil todava cuando esta virtud es la base de la pro fesin y del deber de toda una clase. Los hbitos de sta, el poder de. l.s costumbres que resulta, es decir, la moralidad particular, el honor profesional, la disposicin de nimo, que es su consecuencia, llegan ser, en la clase misma, tan fuertes, tan imperiosos, que ninguno de sus miembros puede chocar con ellos abiertamente sin faltarse la propia consideracin; el cumplimiento del deber profesional se convierte en una cuestin de, honor; es decir, la condicin del respeto ajeno y de la propia estimacin. El espritu de clase es el; inico capaz de originar las cualidades necesarias . la profesin que se ejerce, y las desarrolla tan bien que aun antes de haber adquirido, por experiencia individual, la conviccin de su necesidad, el novicio que se aflija est ya impregnado de ellas y se siente penetrado del sentimiento del honor profesional que le traza el camino que ha de seguir. Cada recin llegado recibe tambin, sin quererlo ni saberlo, su parte de un tesoro de experiencias y de maneras de ver particulares, insensiblemente acumuladas, que conserva y transmite su vez. Es la no escrita' ley de la vida de la clase en que se aflija, desarrollada bajo forma de espritu de casta. Sobre estos dos elementos, el ejercicio continuado de una virtud erigida en deber y la influencia moral de la tradicin, reposa la superioridad del juez de carrera sobre el juez de ocasin el jurado. Hay aqu una simple superioridad tcnica, la del hombre de oficio sobre el aficionado, conocimientos ms amplios, una habilidad mayor, hbito de juzgar, pero tambin una ventaja moril: la costumbre de obedecer la ley, el ejercicio de la fuerza de 1a voluntad para un fin determinado. En la ruda escuela de la disciplina militar, aprende el soldado en seguida la subordinacin; en el ejercicio de la justicia. aprende
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el juez someterse la ley. El ejercicio de la judicatura es la escuela de la justicia. Lo que hace el juez es la primera nocin
que hay que adquirir: obedecer estrictamente la ley, apartarse de toda consideracin las personas, mantener igual la balanza entre el rico y el pobre, el tunante y el honrado, entre el
usurero y su vctima; cerrar los odos las lamentaciones del msero, los gemidos de los parientes, cuyo esposo padre va castigar la sentencia judicial. No es del hombre malo de
quien es preciso despojarse; es los instintos generosos los que hay que imponer silencio; es la mayor prueba que so-
mete el servicio de la justicia; puede compararse la del soldado obligado fusilar un compaero. Son, en efecto, la piedad, la humanidad, la compasin, todos los sentimientos ms nobles, los que se Ievatan contra el juez. Y para colmar la medida, agregad el caso en que el juez, cuando la culpabilidad de hecho parece dudosa, debe aplicar una ley que choca con su propio sentimiento jurdico, la que conmina con la pena de muerte, por ejemplo, y se',comprender toda la extensin de esta frase: la obediencia la ley. Semejante labor puede ser encomendada cualquier novici que se sienta hoyen el banco de los jurados y.o deja maana para no volver ocuparlo? Tanto. vale esperar del guardia cvico la misma disciplina que del soldado regular. No hay entre ellos mayor diferencia que entre el juez de carrera y el jurado. Aqul es el soldado de profesin al servicio del derecho, que hizo del ejercicio de la justicia un hbito, una segunda naturaleza que comprometi en ello su honor; ste es el guardia cvico, para el cual, el uniforme y el fusil son cosas de ocasin y que, llamado por la suerte hacer de soldado, se siente, no soldado, sino ciudadano; nada importa que lleve sobre s todo el equipo militar, lo que hace el verdadero soldado: el espritu 'de disciplina y de subordinacin, lc falta. La experiencia puede demostrar si juzgo al jurado con severidad excesiva. Ella nos proporciona mil ejemplos en que la materialidad del crimen estaba demostrada con meridiana claridad, y, sin embargo, los jurados han absuelto al criminal,
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despreciando abiertamente la ley, negndole obediencia porque contrariaba su opinin. De estimar qi.e el jurado debe tener el derecho de medir la falta del criminal, no con arreglo la ley, sino cual lo concibe su sentimiento subjetivocomo en Roma, en los comicios criminales del pueblopues' bien] Que la constitucin
le reconozca ese derecho! Pero entre tanto se lo niega, micn

tras LI jurado no tiene por misin juzgar la ley, en vez de
juzgar al acusado, todo veredicto de ese gnero es un acto lastimoso y arbitrario, una revuelta contra el orden, una insurreccin contra la ley. Que sea el poder el jurado quien viole la ley, que sea para castigar un inocente absolver un culpable, poco importa; la ley es desobedecida. Y no solamente tal ley aislada--que el mismo sentimiento pblico puede reprobar, aunque esta reprobacin no excusa una ilegalidadpero tambin, al serlo esta disposicin aislada, la majestad de la ley es lesionada, su potestad discutida, la fe en su inviolabilidad quebrantada. La seguridad del derecho, es decir, la certidumbre de que la ley ser siempre y uniformemente aplicada, desaparece; en el puesto de la ley equitativa, se coloca el sentimiento individual, incierto y variable de los jurados, es decir, la arbitrariedad, el azar. Tal acusado ser absuelto, tal otro, por el misma crimen, condenado; aqul quedar en libertad, ste subir al cadalso. Y quin osara responder de que un tribunal que se coloca por encima de la ley para absolver un culpable, no proceder un da del mismo modo para condenar un inocente? Cuando se abandona el recto camino de la ley, no hay ms razn para tomar la derecha que la izquierda; cuando el torrente rompe sus diques, quin predecir su curso? Se estar, pues, entregado al capricho de la masa, su opinin del momento. Hoy en da sern los, monrquicos quienes condenarn los republicanos; maana los republicanos tomarn la revancha sobre los monrquicos; hoy en da los conservadores castigarn los liberales, quienes, su vez, maana encarcelarn los conservadores. Permitir los jurados que corrijan la ley, '7
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es ponerles en la mano una espada de dos filos, con la cual herirn, segn las circunstancias, quiz donde no quieren los partidarios del jurado. Resumo mi opinin sobre el jurado. Abstraccin hecha de su independencia enfrente del gobierno, los jurados tienen, por todos conceptos, las cualidades que el juez no debe tener. Ignorantes del derecho, que slo el estudio ensea; desprovistos del sentido de la legalidad, que nicamente lo da la profesin; privados dl sentimiento de la responsabilidad, que es producto de Jaftncin; de la independencia de juicio, que slo puede originar la prctica; desprovistos de todas estas cualidades, llegan su asiento, acaso participando ya de la opinin del pblico 6 de la prensa; fciles de conmover, se dejan ofuscar por el arte del defensor, que sabe donde apoyar su argumentacin: sobre el corazn, la humanidad, los prejuicios, los intereses, la opinin poltica de los jurados; accesibles stos, en el momento de la votacin, toda opinin contraria la suya, pero expuesta con autoridady que, sin embargo, aban donados s mismos, la hubiesen rechazadoy arrojando. sobre ella la responsabilidad del resultado; por lo dems, las mejores personas del mundo, pero para decirlo todo, los guardias cvicos de la justicia, de los cuales todo un pelotn vale menos.que un slo soldado verdadero. Se encontrar una compensacin todas estas inferiorida des en el znico elemento de su: independencia enfrente del po der? Se pregunta uno con estupor cmo institucin tan defectuosa ha podido hallar tanto crdito implantarse en todas partes. Evident mente las razones han debid de ser imperiosas. El jurado ha eximido nuestra administracin de la justicia, de una doble carga muy pesada hasta entonces: el absolutismo, de una parte, la teora de las pruebas de la Edad Media, de otra. Era necesario, respecto una y otra cuestin, romper decididamente con el pasado; la institucin del jurado
responda perfectamente este doble fin. En el puesto del juez"

de carrera, dependiente del poder pblico, colocapara la parte de la administracin de la justicia en que la ingerencia
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del poder era ms temible, es decir, la justicia criminalal jurado, desligado por completo de ese poder. As arrebataba al despotismo su medio de opresin ms eficaz; la incertidumbre del derecho haca suceder- la seguridad, y permita que fuese posible el progreso legal. Arqumedes haba encontrado el punto donde apoyar su palanca para levantar el mundo; todas las conquistas que caracterizan nuestro actual estado jurdico, en lo interno y en lo externo, resultan de este esfuerzo. En lo interno: ci desarrollo del sentimiento nacional del derecho; el abandono de la estpida sumisin con la cual, en el dcimooctavo siglo, el pueblo dej realizar contra l los ms brutales actos de arbitrariedad soberana; el derecho convertido en el Paladin respetado k sagrado de la sociedad civil, la potestad ante la cual tienen qinclinarse lo mismo los poderosos que los humildes, la joyas que excita todos los nimos defenderla y conservarla y que ningn poder osara perjudicar. En o externo: la independencia de la justicia asegurada enfrente de la arbitrariedad del gobierno y convertid en el dogma constitucional que ampara las funciones judi.ciales.(inamovilidad del juez, prohibicin de la justicia secreta). El jurado oper la reforma de todo nuestro estado jurdico. Era los ojos del pueblo la cuestin planteada los gobiernos derecho arbitrariedad? Antes ya de existir entre nosotros, aparece en otros pueblos como un nuevo Evangelio, ejerciendo esa influen cia lejana que las instituciones jurdicas de una nacin ejercen sobre el resto del mundo civilizado. El jurado representa, pues, el trnsito del absolutismo al estado de derecho, servicio inolvidable que hace perdonar todos los defectos de que est tocada la institucin. Pero una cosa es el mrito pasajero de una institucin y otra su mrito permanente. El primero se lo concedo gustoso al jurado; el segundo se lo niego. Da llegar, estoy convencido de ello, en que el derecho, inquebrantablemente asentado, gritar los jurados el negro ha realizado su obra y puede marcharse. Porque negro es, y negro permanecer, pesar de todos los esfuerzos de sus partidarios para volverlo blanco. Cierto que
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har falta todava mucho jabn antes de que todos se persuadan. El segundo beneficio que nos ha trado el jurado: la aboli. cin de la teora de las pruebas, que reinaba en la Edad Mdia, presenta igualmente un carcter transitorio. Sera intil negarlo afirmando que la institucin del jurado no era necesaria para este efecto y que hubiese bastado, para el juez mstrudo, con la abolicin legal de la teora de las pruebas. La. afirmacin es falsa, en mi opinin; no sirve de nada verter vino nuevo en toneles viejos. El juez ljico tena ms facilidad para repudiar la antigua teora de las pruebas que el juez letrado, para quien su aplicacin haba llegado ser una segunda naturaleza. No se trataba solamente de abolir la teora; era preciso tambin romper con la p rctica. Luego aqu tampoco hay rajn para conservar al negro cuando su obra est cumplida. No fundo este juicio desfavorable del jurado sobre la circunstancia de ser el juez, por lo regular, un particular. Yo no opongo el particular al jurista. Mi razn decisivi se halla en la anttesis del juez de .ocasin y el juez permanente. Acepto, al lado del jurista, el jurado permanente, es decir, el regidor, y hasta creo que., bajo esta forma, el acceso del hombre del pueblo en la administracin de la justicia tiene probabilidades de xito en el porvenir. Pero creo tambin que este xito depende de dos condiciones que deben acompaftr la organizacin de la regidura: desde luego, la funcin del regidor debe durar bastante para que se impregne de la educadora influencia de la prctica judicial; adems, la ley debe velar, en la poca del cambio de los miembros de la regidura, por conservar siempre cierto nmero para mantener la tradicin y transmitir los recin llegados el sentido de la justicia. En una palabra, la institucin debe presentar las dos ventajas primordiales de la magistratura permanente: la enseanza continua de la observacin de la ly y el espritu" moral que resulta con la disciplina del cuerpo al cual inspira. En este sistema, la regidura resolvera el problema vanamente perseguido por el juez de profesin remunerado, estableciendo un juez permanente, e
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absoluto desligado del gobierno. La experiencia debe ensear si la condicin esencial de la institucin podr realizarse en todos lados: la de eacontrar particulares inteligentes,, bastante
numerosos y en posicin de consagrarse, de una manera gratuita y permanente, al servicio de la justicia. 176. 3. LMITES DE LA SUMISIN DEI PODER PBLICO LA LEY.Por la ley lim'ita el poder pblico su propia accin. Hasta qu punto debe jujetarse as? Debe sujetarse de una manera absoluta? En esta ltima hiptesis no habra para nadie ms que la sumisin Ja ley; el poder pblico no podra ordenar 6 prohibir nada que no estuviese escrito en aqulla; la ley del Estado se hallara en la misma lnea que la de la naturaleza. Como ocurre en la naturaleza, tambin la ley del Estado constituira la nica fuerza que imprimiese movimiento. toda la actividad social; el azar, la arbitrariedad desapareceran, y la mecnica del Estado semejara un reloj marchando con imperturbable regularidad. Quin no vera en eso el ideal del estado jurdico? Una cualidad sola le fItara: la viabilidad. Un Estado semejante no durara un mes. Para subsistir necesitara ser lo que precisamente no es: un reloj. Bajo el imperio exclusivo de Ja ley, la sociedad debera renunciar su libertad de accin; pri vada 'de esta libertad, inclinarse en todas partes y siempre 'ante la necesidad legal, aun en las circunstancias en que la ley. 'es muda incompleta. De aqu resulta que el Estado no puede restringir, por la ley, la libertad y la 'espontaneidad de su accin, ms que. enla indispeiisable medida, y ni aun debe ir hasta su lmite extremo. Es un error creer que la seguridad del derecho y la libertad poltica, slo se acomodan con un poder poco fuerte; este error tiene su origen en la extraa idea de que la fuerza es un mal que debe combatirse todo lo posi ble. La fuerza, al contrario, es bienhechora, pero, como otros muchos bienes, 'es susceptible de abusos (i). El nico medio
III, C. Lo: Jaeor in psa sta oeate in sise quidam mali, sed bonum quod es quizfilwn in ea, sine isla malo non acremus. -
(i) Recuerdo el sealado jticio de CIcERN sobre el Tdbuuado, de Iegib
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EL FIN EN EL ,DERECHO
de prevenir los abusos no consiste en encadenar la fuerza; hay

otro mucho ms eficaz: reside en la resp6nsabilidad personal.
Los antiguos romanos l recurrieron. Revestan, sin temor, sus magistrados de una plenitud de podero que se aproxiinaba la monarqua absoluta; pero les exigan, al terminar sus funcines, cuentas rigurosas (i). 177. DERECHO DE LEGTIMA DEFENSA DE LA. SOCIEDAD. Por muy extenso, adems, que sea el. campo que la ley concede la libertad, siempre pueden surgir circunstancias extraordinarias, en que el poder pblico deber optar etre la ley y el bien de la Sociedad; cul sacrificar? Conocida es la mxima: fiat justitia, pereat mundus. Significa como si el mundo existiese para la justicia, cuando en realidad es la justicia quien existe para el mundo. Si ste y aqulla se levantasen fi-ente frente, habra que decir, invirtiendo el aforismo: pereatjuslitia, vivat mundus. Pero lejos de eso, la justicia y el mundo marchan un paso igual y la divisa debe ser: vivat justilia uf flore at mundus. Distinta es la cuestin de saber si, una vez establecida la ley, el poder pblico debe siempr y en todas partes respetarla. . Yo contesto resueltamente que no. Tenemos un ejemplo: durante un sitio se ve que la defensa de. la plaza exige la demolicin de ciertos edificios pertenecientes particulares. La Constitucin del pas declara inviolable, de un modo absoluto, la propiedad privada; no ha pensado en eventualidades de ese gnero y los propietarios niegan su consentimiento la. demolicin. El gobernador de la ciudad, para no exponerse perjudicar la propiedad, deber sacrificar la plaza y con ella, acaso, la ltima trinchera de la independencia nacional? Esto sera jugarse la cabeza. En la rotura de un dique, en un incendio cualquier otra catstrofe de est'e gnero-, que traen consigo riesgos comunes "y slo pueden ser corijurads causando
(i ) Vase mi Espritu del D.'R., II,
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perjuicios la propiedad privada, deber respetar sta la u toridad y dejar al elemento destructor que realice su obra? Cualquiera puede contestar instintivamente. Cmo contesta la ciencia? El acto se justifica por la consideracin de que el derecho no es un fin en s mismo, sino tan slo un medio de alcanzar el fin. El fin ltimo del Estado, como el del derecho, consiste en establecer y asegurar las condiciones de vida de la sociedad (vase ms adelante, nm.., 12); el derecho existe para la sociedad, no la sociedad para el derecho. Si acontece, pues, excepcionalmente, como en los casos antes citados, que el poder pblico se encuentra en la alternativa de sacrificar el derecho la sociedad, no slo le es permitidos sino que'es su dber sacrificar aqul y salvar sta. Por encima de. la ley que viola est la sociedad que debe conservar, y esta otra ley, la ex summa, que llama CICERN (de egib. III, 3); salus populi summa lex esto. En un conflicto semejante. cuando se trata de su propia vida de un ataque al derecho de otro, la persona privada puede sacrificar su existencia, aunque la ley n hace de ello un deber kderecho de legtima defensa); se sacrifica s misma. Obrar de igual mdo constituira para el poder pblico una falta capital, porque debe realizar el derecho, no para s mismo, sino para la sociedad. Cuando el barco est en peligro, amenazada la vida de la tripulacin, el capitn arroja la carga por encima de la borda para salvar todo el mundo; el poder pblico debe de igual manera sacrificar la ley si . este precio se .salia la sociedad.. As son los hechos salvadores, como se les llama, y este nombre encierra toda su teora, .su justificacin y sus condiciones. Que estadistas sin conciencia han podido, con un fin criminal, invocar los hechos salvadores, que el bien del Estado ha podido servir de manto la arbitrariedad, sea; pero el principio de que el poder pblico tiene el derecho d realizarlo es tan indudable, como el derecho del capitn arrojar la carga al mar. 'El poder ejerce en este caso elderecho de legtima de-
fensa, 'que no se le puede negar, como no se le niega la persona privada; no slo puede ejercerlo, sino que debe ejercerlo.
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Lo uno es condicin, de lo otro: slo puede recurrir ese derecho all donde la necesidad hace de ello un deber. No es menos cierto que la descarada violci6n de la ley constituye sienre un beho deplorable. La legislacin debe, en cuanto le sea posible, evitar esa necesidad a1 poder pblico. La cosa es hacedera revistiendo de forma legal el mismo derecho de defensa, y as han procedido, de manera muy semejante, todas las legislaciones y constituciones modernas. Se podra dar las disposiciones tomadas en este sentido, el. nombre de vlvulas de seguridad del derecho: dan salida la necesidad y evitan as explosiones violentas (i). La cuestin de saber si estas violaciones de la ley reunen las condiciones necesarias para su justificacin, es toda de hecho y no tenemos que explicarla aqu. Que en estos casos el poder pblico tieba indemnizar al particular lesionado, es una necesidad que se deriva de la naturaleza de la relacin social. Esta reposa sobre el principio de la igualdad, y es conforme este principio que lo que todos aprovecha debe tambin por todos ser soportado. 178. DERECHO DE GRACIA. El derecho de gracia constitiiye igualmente un caso de inobservancia de la ley por el poder pblico En la forma es un atentado al orden jurdico;
(i) No es preciso hacer un profundo examen; basta con una sencilla enumeracin- Son las siguientes: ataques del poder pblico la propiedad privada desde luego 4 laosesi6n, con medidas de hecho, sin procedimiento judicial previo (caso de necesidad, por ejemplo, en caso de incendio inundacin guerra, etc.); privacin de la propiedad por va jurdica, es decir, expropiacin. sea bajo forma de ley individual, sea mediante el cumplimiento de normas establecda de antemano para este caso por las autoridades judiciales administrativas; suspensin pasajera de ciertas, disposiciones legales (por ejemplo, de los protestos, en Francia, durante la ltima guerra) 6 del curso de la justicia normal (jusziiiurn en Roma); proclamacin del estado de guerra 6 de sitio (en Roma nombramiento de un dictador; Senais onsultum: videani cansdes, nc quid etrimenfi cftia res publica); abolicin, por la legislacin, de derechos existentes (por ejemplo el vasallaje, los derechos comunales 6 de apremio, mivr tala en Roma, etc.); ataques estos derechcs por una ley con efecto retroactivo. Todas estas medidas se colocan en un mismo punto de vista, y es probar muy poco espritu de abstraccin, admitir unas en princi.pio y rechazar las otras, lo que ocurre con frecuencia en la doctrina como en la legislacin, respecto la cuestin del efecto retroactivo de las leyes, hasta en un autor por lo dems muy radical: F. LASALLE, System der e'WOriCP2efl I?eckle, 1, P. 3-.I I
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la amenaza de la ley se ha. hecho infructuosa y el criminal se ha sustrado, fuera de tiempo, la pena contra l pronunciada; de hecho, la ley resulta incumplida. El derecho de gracia parece, pues, inconciliable con la idea de la administracin de la justicia. En qu se convierte la ley, si en un caso es aplicada y en otro se considera letra muerta? En qu se convierte la igualdad ante la ley, si la pena es pronunciada contra tal criminal y ejecutada, mientras que tal otro escapa toda reprensin? El derecho de gracia expulsa, del lugar que ocupan, la ley y al derecho introduce la arbitrariedad en la administracin de la justicia criminal. A esto, qu se replica? Es ftosilile que la arbitrariedad ocupe el lugar del derecho; pero esto no debe ni puede ser, porque dicho lugar no -le est destinado, pertenece la justi cia: la justicia que, en un caso dado, reconoce que ha excedido los lmites de la ley, y que debe poder salvar un inocente del error por ella cometido. En este sentido la gracia se presenta como el correctivo de la ley estimada imperfecta, como la justicia reparando por s misma su propio error.
179. LAGUNAS DEL DERECHO CRIMINALREMEDIOS.
Pero la imperfeccin dl derecho criminal puede descubrirse, no s'o all donde reclama ese correctivo, el derecho de gracia, sino tambin en un sentido bien diferente. Es posible que de pronto aparezca una laguna en la copiosa lista de los hechos criminosos que una larga experiencia ha llegado divulgar., Una imaginacin criminal puede inventar delitos imprevistos, que, aunque no escapan por completo la ley penal, no hallan, sin embargo, una represin suficiente, dada la gravedad del hecho (i). Qu hacer entonces? Cuando un ser humano amenaza la sociedad con un peUro que ninguna ley castiga, y manifiesta una depravacin que excede la del criminal ordinario, la sociedad debe confesarse desarmada por(i) Citar como ejemplo el conocido caso de Tboma, en Bremershaven: remisin de upa caja conteniendo un aparato explosivo, con el fin de destruir el barco elegido para el transporte y la intencin de lucrarse con la prima del seguro.
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que el derecho establecido no le proprciona pena alguna que aplicar? S, contesta .el jurista. Su divisa es bien conocida: nul/a pcena, sine lege. Pero el sentimiento general, al que me adhiero, exige un castigo. Esa proposicin, que se presenta como una regla de justicia absoluta, slo se justifica, en realidad, de una manera relativa. Trata de evitar la arbitrariedad, y respecto esto tiene su razn de ser. Pero el fin supremo del derecho no es, impedir la arbitrariedad, sino realizar la-justicia, y e1 adagio pierde su legitimidad all donde pone obstculos esta realizacin. Lo que hace falta es establecer la armona entre los das fines. Se trata solamente de hacer de modo que la autorizacin concedida al juez para desviarse de la ley positiva, aproveche no ms la justicia y no favorezca la arbitrariedad. Convendra instituir una jurisdiccin-suprema colocada por encima de la ley, y formada de tal suerte que. aleje para siempre el peligro de convertirse en un instrumento de la arbitrariedad en las manos del poder pblico. La cosa ya se encuentra realizada de hecho: parecida jurisdiccin existe en, Escocia. Pero aunque no existiese en ninguna parte, aqu hace falta preocuparse, no de lo que es, sino de lo que debera ser y de lo que admiten el fin del derecho y la idea de la justicia. Si 'es verdad que la ley sola debe reinar, es preciso eliminar el derecho de gracia. Admitir ste, y todos los pueblos civilizados lo han inscrito en su legislacin, es abandonar el principio del imperio exclusivo de la ley en la justicia criminal; es arrancar al derecho la confesin de que no puede cumplir su misin con la sola ayuda de la ley, que existe un principio de-justicia superior la ley, que obliga sta, en un caso dado, poner .la pena en armona con las exigencias, del sentimiento jurdico. Siendo as, por qu detenerse en el camino -de las consecuencias? La.jurisdiccin suprema y extraordinaria, cuyo establecimiento propongo, en la cual ninguna legislacin ha pensado todava, sera el corolario, en sentido inverso, del derecho d- gracia; slo la direccin vara; el principio es el mismo. Otro progreso que hacer ra confiar el derecho de gracia este supremo tribunal, colocado por
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encima de la ley, derecho que ejercera en nombre del soberano, encargarle de someter ste las propuestas de gracia.
Tendra t'mbin que llenar otra elevada misi6n: la de mante-
ner el equilibrio entre el derecho escrito y la justicia inmanente que e superior aqul (i). Esto sera al mismo tiempo crex, por medio de la jurisprudencia1 un elemento de progreso para el adelanto del derecho criminal. Acaso entonces se vera los jurados absolver con menos frecuencia un delincuente, pesar de la evidencia del hecho material. Adems de las dos frmulas de veredicto, Culpable no culpable, deberan poder recurrir una tercera forma de juzgar: la remisin al supremo tribunal 6 tribunal de justicia (el nombre poco importa). En ciertos casos, corno el citado de THOMAS, hasta el ministerio pblico debera tener el derecho de solicitar una pena no prevista por la ley. No hay que confundir semejante estado de coas; por enci ma del juez que pronuncia su fallo segn el derecho escrito, un segundo juez, haciendo obra de legislador, es decir, corrigiendo la ley; no hay que confundir, repito, semejante sistema con el ejercicio del poder de castigar, independiente de toda ley, tal como lo practicaba el pueblo romano en los comicios por tribu. Lejos de m la idea de hacer la apologa de ese rgimen. Indudablemente conceda una libertad ilimitada en la apreciacin de lo que deba ser considerado como delito y de lo que poda ser aplicado como pena Pero esta ventaja perda tod su valor en presencia del hecho de que no era una autoridad judicial quien estatua, y que era el pueblo soberano quien ejerca el derecho de castigar, con todas sus pasiones y sin el freno de la ley. La garanta de la separacin de las funciones judiciales de las otras funciones del poder pblico, faltaba en a1soluto. Yo no elogio la individualizacin absoluta de lajusticia criminal, que slo corresponde al dspota que no tiene que inquietarse por ninguna ley. Lo que alabo es el poder de
(i) Intel- aequitaiernjus9ue ineesftositan: inzerftreIa/ionern, como dice Cwisen la L. 1, Cd. 4e leg. (1, 14).
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individualizar confiado una autoridad judicial. La idea se encontr realizada en el procedimiento civil del derecho nuevo (procedimiento formulario). El juez ordinario no poda evidentemente hallarse revestido de ese poder; pero el Pretor gozaba de esta prerrogativa; su posicin, su cortejo de juristas (consilium), garantizaban el uso que haca de su potestad. Colocado la cabeza de toda la justicia civil, era al mismo tiempo legislador. Su misin, su deber, le obligaban poner el derecho en armona con los progresos del tiempo. Prestaba obediencia instituyendo por medio de sus edictos los nuevos principios jurdicos, y se consideraba como autorizado y, por lo mismo, hasta requerido para eliminar en la prctica todas las severidades del antiguo. derecho. Rechazaba acciones permitidas por el antiguo derecho civil, creaba excepciones no previstas por el derecho escrito, -restauraba perdidos derechos (restitzitio iii integrurn); en pocas palabras, en cada caso particular ejerca la crtica prctica del derecho existente. Organo vivo del derecho (viva voz juris civilis), como le llaman los juristas romanos, el Pretor era la personificacin de la idea de la justicia; no era el juez sujeto la ley, sino el legislador colocado por encima de ella y reducindola al silencio all donde pareca contrariar la justicia. Los romanos se acostumbraron ver al Pretor individualizar la justicia apartndose del derecho existente, y la cosa les ha parecido tan poco rara que la institucin se mantuvo durante siglos y todava se desarroll bajo el Imperio. No slo la adoptaron los mismos Emperadores (cons1itzeiones imperiales), sino que concedieron los juristas tenidos por dignos de su confianza, mediante eljus res pondendi, la autorizacin para crear el derecho en un cas par-
ticular (jura condere) (i).

(i) Auctoritas conscri/ndzrwn inte'jrctandarm'ue legum, L. 1 1, C6d de Vet. jur. (t, 17) Legisfaores, L. 2 o, Cd. ibid.; ?us can ditores, L xz Cd. de legib. (i, 14). Quibus fte, missu,i: esi jura comiere, CAVO, i, 6 Con esto se relaciona la mier rquitatern jusque ftteposita inlerpraatio de la L. 1, Cd. de leg. (z, 14) por la cual CONSTANTINO aboli la institucin. La naturaleza de sa puede expresarse as: poder Iegi1atio para el caso particular (sometido la justicia) justicia individualizadora por oposicin 1 la justicia abstracta de la ley. -
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Nuestra legislacin civil desconoce esta institucin que slo se ha mantenido bajo la forma del derecho de gracia; en la justicia civil exige la rigurosa aplicacin de la ley, sin tener en cuenta sus severidades y sus posibles injusticias. La inviolable adhesin del juez Ja ley, nos garantiza mejor contra la demasiado fcil arbitrariedad de las apreciaciones individuales. Aqu terminan mis explicaciones sobre la forma del derecho. Estas explicaciones han demostiado cmo i. La fuerza se eleva de la orden individual la orden abstracta; la norma; en seguida cmo 2. La norma unilateral toma la forma superior de norma bilateralmente obligatoria: el derecho, y cmo 3. El derecho crea por s mismo el mecanismo necesario para su realizacin (la administracin de la justicia). Gracias estos tres elementos reunidos, el derecho se nos presenta como un mecanismo pblico destinado realizar las normas reconocidas por el poder pblico como oblza1orias para todos y para l mismo. Hemos estudiado la forma del derecho; veamos ahora lo que contiene, mejor an, examinemos elfin del derecho, pues su contenido est nicamente determinado por el fin.
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12. EL FIN DEL DERECHO.--LAS CONDICIONES VITALES DE LA SOCIEDAD
SUMARIO:
las condiciones de vida de la sociedad. -183. Ejemplos: La enseanza pblica. -.-- 18. Idem. Los cultos.-185. Subjetividad de las condiciones de vida de la sociedad.z86. Clasificacin de las condiciones de vidiz de la sociedad.I87. Condiciones mixtas. Conservacin de la vida.'--z88. Idem. Propagacin de la vida.-189. Ide'n. Propagacin de la vida. El celibato.-190. Idem. El trabajo.i9z. Idem. El comercio jurdico. -192. condiciones puramente jurdicas. 193. Clasificacin de las reglas del derecho, segn el sujetofin del mismo.
Los dos elementos del derecho que hemos analizado, la norma y la coaccin, son ,elementos de pura forma que no nos ensean nada del contenida del, derecho. Todo lo que nos dicen es que la sociedad exige ciertas cosas de sus miembros. Pero. por qu causa? con qu fin? No lo advertimos. Permanecemos en presencia de la forma exterior , inmutable-del derecho. Slo el contenido del derecho nos ensea su verdadera utilidad social. Este es el tema que abordamos. iSo. MISIN DEL DERECHO.Es un problema insoluble, se dir, la investigacin de l que constituye el contenido del derecho, porque ste es eternamente variable; aqu es de este modo; all ser de otro. Es un caos en perpetua fusin, agitndose sin freno ni regla. Lo que aqu est prohibido, se permitir en otro lugar; lo prescrito aqu, estar all prohibido. Fe y supersticin, civilizacin y salvajismo, venganza y anior, crueldad y humanidad, qu s yo todava? El derecho10 aco gi todo, lo consagr todo, sin consolidar nada. Indudablemente, si la misin del derecho fuese realizar lo verdadero en s, 91 resultad sera desolador. De atribuirle semejante mi-
z80. Misin del derecho.z8z. Noci1n de las condiciones de vida de la sociedad.I82. carcter relativo de
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sin, habra que confesar que est predestinado al error perpetuo. Cada siglo, transformando el derecho, traera la condenacin del precedente siglo, que crea que su derecho consagraba la verdad, y sera su vez condenado por el siglo siguiente. La verdad estara siempre algunos pasos ms adelante que el derecho, y ste no. podra jams alcanzarla, lo mismo que el nio que persigue una mariposa que vuela cuando aqul se aproxima. La ciencia es tambin una eterna investigadora. Pero no se limita buscar; encuentra, y lo que .ha encontrado permanece en su poder eternamente. Su investigacin es libre. En sus dominios, diferencia de lo que ocurre en los del derecho, ninguna potestad tiene fuerza para revestir al error de la auto ridad de la verdad. Los decretos de la ciencia pueden ser combal idos; los del derecho tienen un valor positivo; aquel que descubre su error, tiene, sin embargo, que someterse ellos. Producir ese agravio contra el derecho, es aplicarle una medida, la de la verdad, la cual escapa. La verdad es el fin del conocimiento, no el de los actos. La verdad es una, y todo lo que se aparta de ella es error; hay un antagonismo absoluto entre la verdad y el error. Al contrario, para los actos 6, lo que es igul, para la voluntad, no hay medida absoluta. En tal situacin, en tal ocurrencia, la voluntad obrar de di ferente modo que en tales otras, y ser tan justa y oportuna en uno como en otro caso. La voluntad se juzga con arreglo alfin que se propone. El: fin de la voluntad es quien caracteriza el acto como justo no justo. Lo justo es la medida de lo prctico, es. decir, de la accin; la verdad es la medida de lo terico, es decir, de la percepcin. .Tusto es la concordancia de la voluntad con lo que debe ser; verdad la. de la concepcin con lo que es. Del mdico que prescribe un remedio contrario al indicado para la enfermedad, no decimos que eligi un remedio falso, decimos que no vio*, justo Slo cuando el descubrimiento de la verdad est concebido' oncebid como tarea prctica, que exige la in-
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vestigacin, el esfuerzo, en pocas palabras, un aplicacin de la fuerza de voluntad, empleamos igualmente la expresin justo al designar este trabajo de la voluntad hacia la verdad. Cuando decimos del estudiante que ha hecho un clculo justo, del mdico que no vio justo en el estado del paciente, n miramos la misma verdad del clculo 6 del diagnstico, slo tenernos presente el sujeto que busca esta verdad, que se ha propuesto el fin de descubrirla, y bajo este aspecto subjetivo designamos como justo el fin alcanzado. El derecho no expresa la verdad absoluta; su verdad no es ms .que relativa, y su medida con arreglo su fin. As el derecho no slo puede, sino que debe ser infinitamente diverso. El mdico no prescribe el mismo remedio todos los enfermos; adapta el remedio la enfermedad. De igual manera el derecho no dicta en todas partes las mismas disposiciones, las adapta al estado del pueblo, su grado de civilizacin, las necesidades de la poca. imaginarse que el derecho debe ser en todas partes el mismo, es una conccpcin tan falsa como la de someter todos los enfermos al mismo tratamiento. . Un derecho universal para todos los, pueblos, para todas las pocas, corresponde la panacea universal para todas las enfermedades. Es la piedra filosofal nunca encontrada, que los alemanes llaman la piedra de los sabios (Stein der Weisen), pero que solamente los locos se ocupan de buscar. La idea es fundamentalmente falsa; refiere la voluntad lo que pertenece al conocimiento y contradice as toda la historia. Contiene, si embargo, una apariencia de verdad. Hay reglas de derecho admitidas por todas las naciones. Todos los pueblos prohiben el homicidio y el rob, admiten el Estado y la propiedad, la familia y el contrato (1). He aqu, se dir, la
(i) La nocin del jus gentium romano. Quod vero tialuralis 9a/jo inter omnes Jwmines constitui4 id oud omnes perceque cus lodi/ur vocalurque jus gentium quasi quo jure omPzes gentes utantur. L. 9 de I. y 1. (x, t). .Ex 110c Jure entium intu'ducla bellae, discreta gen/es, regia codita, dorninia dislincia, agrie iervjfrd positi, ne4fida colkicato, conznercium, emutiones vendtwnes, loca/iones conducUones, o5ligationes institu/ae. L. 5, ibid.

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verdad; esas son las verdades jurdiczs absolutas sobre las cuales no tiene poder la historia. De igual modo se podra calificar de verdades las instituciones fundamentales de la civilizacin humana: las casas, las calles, el vestido, el uso del fuego y d la luz. No son ms que los resultados de la experiencia aplicada la realizacin asegurada de ciertos fines humanos. -Afirmar la seguridad de las vas pblicas cortra los ataques de los ladrones constituye un fin, por igual motivo que ponerlas cubierto de inundaciones mediante la construccin de diques. Lo que es oportuno no pierde este carcter por hallarse fuera de discusin y, con este motivo, haber ocupado plaza de verdad. Una ciencia como l derecho, que tiene por objeto laoportunidad, puede distinguir entre las instituciones que la historia ha consagrado as, y. las que no tienen para jla ms que una oportunidad condicional (de.'--,tiempo de lugar), las cuales puede clasificar aparte, como hicieron los romanos, oponiendo e[jus .gemtium y la natural: rati, aljus civile y la clvilis ratio; pero no debe perder.. de vista que aqu todava se trata, no de verdad, sido de oportunidad. Ya tendr ocasin de demostrar en la segunda parte de esta obra cmo lo ha olvidado. Lo lega4 que aquella ciencia coloca en oposicin, como lo verdadero propiamente dicho, porque es permanente en el derecho, lo opohuno, que slo tiene un carcter pasajero y transitorio, se nos presentar entonces como una modalidad de ste ltimo: un precipitado fijo 'y condensado, por oposicin la materia flotante y mvil. Es lo oportuno quien ha sufrido Ja prueba. de los siglos; el sedimento inferior, que -soporta todas las dems capas, y cuyo mantenimiento se halla, por esto mismo, para siempre asegurado. Pero la formacin de esta profunda capa ha seguido igual marcha que la de. las ms recientes; es la. oportunidad depositada, consolidada por la experiencia y puesta al abrigo de toda. controversia.. En el terreno del derecho todo, existe para el fin y en vista del fin; el derecho entero no es ms que una creacin nica del fin, slo que la mayor parte de los actos creadores aisla
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dos se remontan un pasado tan lejano que la humanidad ha perdido su recuerdo. Como para lo relativo la formacin del globo terrestre, es asunto de la ciencia hacer revivir en la historia de la formacin del derecho los acontecimientos que ' ste cncurrieron; el fin le proporciona los medios. El hombre que piensa, que medita, hallar. siempre, en el terreno del derecho, el fin de cada una de sus instituciones. La investigacin de este fin constituye el objetivo, ms elevado de la ciencia jurdica, tanto desde el punto de vista del dogmatismo del derecho, como de su historia. Cul es, pues, el fin del derecho? Hemos visto que el 'fin de los actos del ser animado reside en la realizacin de sus condiciones de existencia. Recogiendo esta definicin, podemos decir que el derecho representa la forma de la garanta de las condiciones de vida de. la sociedad, asegurada po el poder coactivo del Estado.
18i. NociN DE LAS CONDICIONES DE VIDA DE-.LA SO-
CIEDAD.Para justificarlo es necesario que comprendamos la
nocin de las condiciones de vida.

Esta nocin es relativa; se determina con arreglo lo que constituye la vida. Si miramos sta desde el punto de vista de la existencia puramente fsica, dichas condiciones se limitan las necesidades materiales de la vida: ci comer, el beber, el vestido, la-habitacin. Pero aun bajo este aspecto, la nocin. sigue siendo relativa, porque se determina de diferente modoT segn las necesidades del individuo: ste exige ms, aqul necesita otra cosa. Pero la vida no se limita la existencia puramente fsica: el ms humilde, el ms desheredado, no se contenta con su sola conservacin; no le basta con existir; aspira al bienestar. Cualquiera que se' el concepto que se forme de la existencia porque uno empieza vivir all donde otro cree que la vida ha dicho su ltima palabra.-, la imagen ideal que s forja
contiene para cada uno la medida del precio que fija su vida
real. Realizar este ideal constituye el fin de todos sus esfuerzos, el mvil de su voluntad.
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Llamo condiciones de vida las condiciones subjetivas que

la rigen. Son condiciones de vida no slo aqullas de las cuales dpende la existencia fsica, sino tambin todos los bienes; los goces que,. en el sentir del sujeto, son los nicos qu dan valor su existencia. El honor no es una condicin de la vida fsica, y sin embargo, para el hombre de honor, qu valdra la existencia si ste estuviese perdido Para guardarlo expone voluntario su existencia. La libertad, la nacionalidad, no son condiciones de la vida .fsica; y no hay un pueblo amante de la libertad que no haya preferido la muerte la servidumbre. El que se mata por desprecio la vida puede, sin embargo, reunir todas las, condiciones exteriormente necesarias para la existencia. En una palabra: los bienes, los goces, de los cuales para vivir siente el hombre la necesidad, no slo tienen un carcter material; tienen adems un valor inmaterial,.ideal; comprenden todo lo que es objeto de las luchas de la humanidad: el honor, el amor, la educacin, la religin, las artes, la ciencia. La cuestin de las. condiciones de vida, lo mismo del'individuo que de la sociedad, es una cuestin de educacin nacional individual. Tomando esta nocin de ]as condiciones de vida por base de mi definicin del derecho, voy' probar que es justa, desde luego, y que es tambin, para la ciencia,fecunda en resultados. Se probar que es justa si cualesquiera reglas del derecho caen bajo su aplicacin. Se demostrar que es cientficamente fe. cunda si ampla nuestra concepcin del derecho. Una idea que no es ms que justa semeja un estuche en el cual se introduce, retirndolo inmediatamente, un objeto; ste permanece el mismo y su conocimiento ntimo no adelanta un paso. La idea slo adquiere un valor cientfico condicin de ser fecunda, es decir, de desarrollar el conocimiento del objeto que conprende, de aclarar los puntos que permanecen obscuros. Vea mos si nuestra nocin sufrir la doble prueba.
182. CARCTER RELATIVO DE LAS CONDICIONES DE VIDA DE LA SOCIEDAD.El que sea justa puede prestarse discu-
sin, y quiero prevenir las objeciones. Si el derecho tiene por
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objeto las condiciones de vida de Ja sociedad,. cmo puede contradecirse al extremo de impedir aqu lo que all autoriza ordena? Parece dar l mismo laprueba de que el hecho sus. ceptible de una apreciacin tan diferente no pertenece las condiciones de vida de la sociedad; que sta, al contrario, puede tratarlo como mejor le parezca. La objecin pierde de vista una cosa: que la oportunidad es siempre relativa:El mdico no se contradice cuando, segn el distinto estado del paciente, ordena hoy lo que prohiba ayer. El legislador tampoco se contradice: las condiciones de vida varan' para la sociedad, lo mismo que difieren para el individuo; lo superfluo del uno se convierte en lo necesario del otro; lo que al uno aprovecha perjudica al otro. 183. EJEMPLO: LA ENSEANZA PBLICA.DOS ejemplo van demostrar la diferente actitud de la legislacin en una sola y misma cuestin. El primero concierne la enseanza El Estado, hoy en da, ha hecho obligatoria entre nosotros la enseanza elemental; tictilar, en otro tiempo la abandonaba la iniciativa par, limitndose fundar establecimientos que podan facilitar todos los conocimientos elementales. Esto mismo no lo haca en tiempos anteriores. En algunos Estados de la Amrica del Norte, donde exista la esclavitud hasta la poca de la guerra civil, era un delito capital enseflar leer y escribir los negros. Nos encontramos aqu ante una cuadruple actitud del poder pblico, en una sola y misma cuestin; coaccin que asegura la realizacin del fin. Realizacin.del mismo fin por los medios facilitado.s por el Estado, pero ausencia de lt coaccin. Indiferencia completa del Estado.Prohibicin, bajo pena de muerte, de la persecucin del fin para ciertas clases de la sociedad. Apliquemos nuestra nocinde las condiciones de vida estas cuatro situaciones. Para los Estados en que exista la esclavitud, la situacin se resume en estos trminos: un Esta. do semejante no puede tolerar la educacin de los esclavos-; el esclavo que sabe leer y escribir deja de ser una bestia de carga,.es:un hombre, hace valer sus derechos como tal. y amea
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iiaza asi la organizacin social fundada sobre la esclavitud. All donde la bbsciridad es una condicin de la vida, es un delito capital introducir la luz. -En la antigedad no se tema este peligro; la fe en la legitimidad de la esclavitud era entonces completa. El primer estado de cosas (indiferencia del Estado en cuanto la enseanza) proclamaba que, en ese' tiempo, la educacin escolar no perteneca las condiciones de vida de la sociedad; el segundo (proteccin del Estado) reconoca que era de desear; el tercero (obligacin escolar) la admite como necesaria. De estas concepciones diversas,. cul es la justa? Justas eran las cuatro, teniendo en consideracin cada poca. 184. EJEMPLO: Los CULTOS.El segundo ejemplo se re' para con la religin. Cuando ,fier . la actitud de la legislacin surgi el cristianismo, el Estado pagano lo persigui sangre y fuego. Es porque vea en l un peligro para su propia existencia; lo persegua estinindolo una, amenaza contra una de sus condiciones de vida la religin del Estado Algunos siglos despus el misrn Estado, que antes bajo pena de muerte impeda profesar la fe cristiana, la impone por los ms crueles medios. A la idea de que no poda vivir con ella, substituye la conviccin contraria de que sin ella no puede vivir. Al grit de muerte los cristianos!, reemplaza el de imuerte los herejes! Los calabozos seguan abiertos, las hogueras encendidas; slo haban cambiado las vtimas. Hicieron falta siglos de luchas atroces y sangrientas, antes de que el poder pblico llegase creer queio sl la existencia de la socieda4 es compatible con la libertad de conciencia, sino qu sin sta es imposible aqulla: Cu. de estas concepciones era la verdadera? Todas, una vez ms, segn su tiempo. .18 5. SUBJETIVIDAD DE LAS CONDICIONES DE VIDA DE LA S0CIEDAD.Una segunda objecin. consiste en decir que es tan poco exacto que el derecho sirva siempre las condiciones de vida de la sociedad, que frecuentemente se halla en m inifiesta oposicin con los verdaderos intereses de sta. Lo concedo gustos , pero replico con la omparacin del
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mdico: objetivamente se puede decir con frecuencia otro tanto de sus prescripciones; pero esto no. impide que subjetivamente
tiendan siempre un fin, que es el de preservar la existencia. El mdico puede equivocarse en la eleccin de los remedios. El legislador puede equivocarse en la eleccin de los medios. Puede obedecer prejuicios de diversa naturaleza, pero en todos los casos cree asegurar ayudar la existencia de la sociedad. En Roma, la ley de las Doce tablas prohiba, bajo pena de muerte, atraer, por magia, un terreno las semillas de otro ('segetem pellicere), lanzar sortilegios sobre las cosechas ruges excantare,); colocaba estos hechos al mismo nivel que ci robo nocturno de cosechas y el cambio. de linderos. Por qu esta severidad? El labrad9r romano crea que estos peligros, reales. imaginarios, comprometan la seguridad de su propiedad, y la seguridad de la propiedad inmueble y agrcola constitua par l una condicin de vida de la sociedad. Se penaba con la muerte al que la atacaba. Lo mismo ocurra en la Edad Media respecto las brujas y los magos. La sociedad entera temblaba delante del diablo, que pasaba por aliado de aqullos, los cuales le producan un temor ms profundo que los bandoleros y los homicidas. La Iglesia se inspiraba, adems, en el motivo religioso, que colocaba en la misin, por ella recibida, de proteger el reino de Dios contra las asechanzas del demonio. La sociedad, y lo mismo la Iglesia, estaban firmemente convencidas de que las brujas y los magos amenazaban las bases mismas de su existencia. Es intil reprocharles por haber aceptado semejantes creencias; el hecho de haberlas tenido subsiste igualmente. El motivo que subjetivamente armaba su brazo era Ja garanta de las condiciones de vida de la sociedad, y en este sentido solamente hay que entender la nocin que he establecido; sta no implica que una cosa es condicin objetiva de la vida; establece que una cosa es tenida subjetivamente por tal. Aun en esta acepcin subjetiva, nuestra nocin no parece, para la sociedad, de una exactitud absoluta. La experiencia ha demostrado que el poder del Estado no se halla siempre
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exclusivamente al servicio de los intereses generales de toda la poblacin, y que con frecuencia slo se preocupa de los de una clase privilegiada. La nocin de las condiciones de vida de la sociedad, las cuales substituyen as los intereses de una clase, parece recibir en este caso un ments completo. Paso provisionalmente sobre esta objecin para contestarla ms adelante (nm. 14). Hay otra. con Ja cual debo contar. La definicin establecida para todo el derecho debe adaptarse cada una de sus partes; debe ser exacta para cada ley, para cada ordenanza. As deberse,estimar corno condicin de vida de la sociedad una ley sobre el timbre, una ley sobre el impuesta de la cerveza, las disposiciones sobre la forma de las declaraciones fiscales sobre las medidas de inspeccin del fisco en la destilacin de los alcoholes, de la cerveza, etc., sobre la acuacin de las monedas y su denominacin. Parecida objecin no es 'mucho ms seria que el argumento por el cual se pretendiese debilitar la afirmacin de la necesi. dad de la alimentacin para conservar la vida humana, pro- bando que la alimentacin, tal como la practica el individuo, no se hace en la forma precisa que su fin requiere. Se con tes. tarfa que la alimentacin es necesaria, pero su forma es libre. Que el individuo consuma tales manjares 6 tal bebida, que los tome en tal cantidad y tal momento, es, se dir, una cuestin de determinacin personal; pero que debe tomar alimentos y bebidas es ley ineludible de la naturaleza. El Estado tiene la eleccin de los medios 'para procurarse los recursos econmicos que le son indispensables. Que establezca el impuesto, del timbre y de las bebidas el monopolio del tabaco y de la sal, poco importa; pero lo que es una necesidad abso luta de su existencia, y por consiguiente una condicin de la vida social, es que se procure recursos econmicos. Hecha la eleccin del reparto de in impuesto,' todas las medidas que torna pata asegurar 6 facilitar su percepcin no son ms que las necesarias consecuencias de la eleccin; quien quiere el fin quiere los medios. No hay disposicin de la ley, por minu-
ciosa que sea, que no responda la noci de las cbndicioiies de vida. Monedas, pesos, medidas; creacin y entretenimien-
to de las vas pblicas; saneamiento de los pantanos; sostenimiento de las bombas de incendio; tarifas d todo gnero; inscripcin de los sirvientes y lbs huspedes en los registros del hotel; las prescripciones de plica ms vejatorias del antiguo rgimen, como, por ejemplo, el refrendo de los pasa-. prtes, todo tinde, con arreglo si fin, asegurar las condiciones de vida de l sociedad, cualesquiera que sean, por lo dems, las censurasjtie puedan dirigirse contra la eleccin de los medios puestos en obra. - i86. CLSJCACIN DE LAS CONDICIONES DE VIDA DE LA SOCIEDAD.Si 'e 'xaminamos el conjunto de las condiciones las cuales est ligada la existencia de la sociedad, veremos que se dividen en tres clases, segn que el derecho las rija 6 no: son extra-jurdicas, mixtas y jurdicas. Las primeras estn impuestas por la naturaleza, sea que las proporcione espontneamente, sea que el hombre deba luchar para arrancrselas. El derecho. permanece extrafio; el derecho slo rige, los hombres, no tiene poder sobre la naturaleza. Aqullas, pues, como talescondiciones de vida extra-jurdica, se salen del marco de exposicin que sigue.
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187. CONDICIONES MIXTAS: CONSERVACIN DE LA VIDA.
La otra parte no concierne ms que los hombres. De nuevo se ve surgir aqu la oposicin d las condiciones libremnte adquiridas de las .que es necesario conquistar. Cuando - su inters se hal1a de acuerdo con el de la sociedad, el hombre se pone gustoso al servicio.de sta. La, cosa se produce. generalmente cuando se trata de.una.de las .cutro condicio.: nes, en absoluto fundamentales, que interesan la existencia de la sociedad: la conservacin y la Propagacin de la vida; el trabajo y las relaciones sociales. El hombre es entonces es-' tim.nlado .por tres mviles poderosos: el instinto de cnservZLpiM el instinto sxua1 y el amor la ganancia: La sociedad puede, respecto- esto, fiar- enlaconsoladora afirmacin de SCHILLER (Poesas Los filsofos) Mientras se espera que
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la filosofa sostenga el edificio del .mundo, ella conserva los rodajes por el hambre y el amor. El instinto de conservadn, el instinto sexual, el amor la ganancia, son los tres grandes aliados del orden socia); los servicios que prestan dispensan de toda coaccin. Excepcionalmente, sin embargo, estos tres motores cesan de funcionar. Tales el casodel que se suicida; el del clibe; el mendigo y el vagabundo suministran el tercero. Los suicidas, los clibes, los mendigos, contravienen las leyes' fundamentales de Ja sociedad humana, :poi:. igual 'ttulo que los ho - micidas, los bandoleros, los ladrones; Para convencerse de ello basta someterlos la regla de la generalizacin uplicada por KANT Ja accin individual:' si todos obrasen como ellos, el mundo perecera La cosa es indudable en lo concerniente la preservacin individual de la xistencia,.basada sobre el instinto de conservacin. Si fuera posible admitir la sombra, concepcin de un filsfo moderno (I): desde el punto de vista del yo del individuo, la negacin de la voluntad, el adis. -al mundo, la repudiacin de la vida, es la nica conducta razonable; si .<la aspiracin la supresin absoluta del dolor, la nada, . la Nirwana . pudiere descender de la helada regin en que ha. bita un pensador que desespera de la solucin del problema del mutid las verdes llanuras en que la vida rebosa, donde la misma multitud, . pesar de su incesante lucha por la existencia, sonre la vida; sisepdiere prever- un tiempo en el cual no ya el ser aislado, sino la humanidad entera,' invocase la nada, as'pirase al aniquilamiento), la sociedd- correra l ms formidable peligro que jaii.s la amenaz. Felizmente, elinstinto de conservacin le garantiza por mucho tiempo an la preservacin de la vida, y el suicidio slo ofrece, para su mantenimiento, un peligro insignificante.' . 188-,PROPAGACIN 3E LA VIDA.El peligro aumenta
cuando se trata de la ..propaga cio de la vida favorecida por el

(i) E; VON HARTMANN.
Filosfa de o inconsciente.
instinto sexual. Este, quien la naturleza confi aquel cuidado, no basta por s solo para asegurarlo. El hombre puede engaar la naturaleza, puede limitar los nacimientos; la madre puede destruir el germen de la vida, extinguir al recin nacido; los padres pueden abandonarlo, mutuario. El Estado se halla frente un peligro que debe conjurar y del cual se ha dado cuenta; pruebas de ello: las penas contra el aborto, el infanticidio, el abandono de los nios y su mutilacin, que se encuentran en el derecho penal de todos lbs peblos civilizad&s No es slo el iters de la criatura, el cuidado de preservar su existencia, quienes hacen dictar estas penas; hay tambin un punto de vista religioso, que no discuto, pero que no es menester invocar para la justificacin de las disposiciones que cito. Estas se justifican extensamente por la. sola consideracin, puramente profana, de las condiciones de vida de la sociedad: si la reproduccin est amenazada, la sociedad se halla en peligro. El derecho moderno slo ofrece disposiciones negativas contra los actos que amenazan la reproduccin: la legislacin, sin embargo, trat veces de favorecerla mediante reglamentaciones positivas. Tal era el fin de la Lex ..7u/ia et Papia Poftpcea de AUGUSTO. La trajo el descenso de la poblacin libre consecuencia de las guerras civiles y el libertinaje de las costumbres romanas. Combata aquella ley el celibato, casi ligaba la falta de descendientes, anulando en todo 6en parte las disposiciones testamentarias otorgadas favor de clibes personas sin hijos, 6 substituyndolos por personas casadas y con descendencia (i). Luis XIV llev ms lejos las cosas: en el-Canad oblig los clibes, por la fuerza, casarse para un ms rpido aumento de la poblacin (2);
(i) Una explicacin de la medida de AuGusTo se halla en la comparacin hecha por TcITo, Germ. C. 19, entre las costumbres romanas y germbetur, piusqzie ibi boni mores valen 1 gua:,: tilibi .bcnae leges. (2) Segn F RKMANN, F,-ankrewk una! ngland-in J*Tordamerka, estableci la edad nubil para los hombres de diez y ocho 4 diez y nueve aos 'y para
nicas: .N,,te,um Iiberorumfinir ani. queiiiqzam ex agn:tis necar-e ,flagiliuin isa-
las mujeres de catorce 4 quince. Todo padre que no haba casado 4 sus hijos
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189. CELIBATO. De esta misma Roma, .que bajo AUGUSTO emprendi una campaa legislativa contra el celibato y la falta de prole, parti ms tarde la orden de la Iglesia prohibiendo el matrimonio sus sacerdotes. La razn de poltica religiosa que introdujo el celibato tiene su peso; comprendo
esta moral idea! que -proclama la renuncia como superior
ciertas satisfacciones. Pero una cosa es que algunos, por razones que podernos comprender, acaso hasta admirar, se abstengan libremente del matrimonio, y otra cosa erigir esta abstinencia en jflstiti4cjfl. Yo no examino si tal como est concebida es prcticamente realizable, ni qu precio la paga quien ella se somete; yo no me erijo en representante del sacerdote catlico para reivindicar en su nombre un derecho que todo hombre pertenece; me coloco exclusivamente desde el punto de vista de la sociedad. Y entonces, en mi opinin, el juicio se impone; el celibato, en principio, es una institucin antisocial. Limitada una sola clase de hombres, la sociedad puede tolerarlo; generalizada, har perecer sta. En Rusia, la secta de los viejos rusos predica la abstencin sexual, no moralmente, por medio de votos tan slo, sino fsicamente, con la ayuda de la castracin. Tienen el mrito de una lgica ante la cual ha retrocedido la Iglesia romana; pero el Gobierno ruso tiene su vez el mrito de no haberse detenido en presencial del manto de conviccin religiosa con el. que se cubre la secta y la ha perseguido enrgicamente. 90. -EL TRABAJO.E1 trabajo es la tercera de las condiciones fundamentales ms arriba mencionadas. Entiendo por trabajadores todos los que obran para realizar los fines de la sociedad. Si todos decidiesen cruzarse para siempre de bra. zos, la ltima hora de la sociedad habra sonado. Tambin este peligro ha sido evitado. Igual que ocurre con la conserlo ms tarde de los veinte los veintisis afos, era castigado. Cuando ]os barcos llegaban de Francia con mujeres solteras, todos los Jvenes deban ser casados en Los catorce primeros das. El que se substraa 4 ello era privado de los escasos goces de la vida canadiense; no poda cazar, ni pescar, ni ir la selva, ni comerciar con los indios; se llegaba hasta ponerles marcas deshonrosas.
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EL FIN EN EL DERECHO -
vacin y la propagacin de s mismo, la obedienci la ley, del trabajo no est asegurada por nin'gun'a disposicin legal el deseo de la ganancia basta para garantirla. El poder pblico,
sin embargo, puede intervenir en cierta medida: por una accin

permanente, con la mira de reprimir la mendicidad y la vagancia, por una accin transitoria en los casos de huelgas. La ingerencia del Estado no podra justificarse en ninguno de etos casos, desde el, punto de vista abstracto de la libertad individual. Pero los hechos estn ah para demostrar que esta idea absoluta no podra ser realizada en la. prctica, y al individuo que apelase su libertad, la sociedad opondra la necesidad de su propia conservacin. 91. EL COMERCIO JURDICOEl comercio d los cambios est sometido las mismas leyes que el trabajo. Es aqul, una de las condiciones de vida de la sociedad y sta nada tiene que hacer para erigirla en ley. El inters individual basta para determinar al labrador conducir su ganado su grano al mercado, para determinar al mercadr poner sus productos en venta. Solamente el abuso, el fraude realizado con el propsito de riginarel alza de 6sprecios, pueden dar al Estado la ocasin de intervenir. Ms arriba he setado la necesidad y la legitimidad de esta intervencin. En este orden de ideas, el acaparamiento de los trigos constitua, en pasados. tiempos, un verdadero peligro que la' legislacin combata con penas rigurosas. El telgrafo, los ferrocarriles, han hecho borrar de nuestro cdigo esa especie de' delito. Veo en esto la prueba de que e1 motivo perentorio de la- ley penal no reside en la inmoralidad subjetiva del acaparador, sino en el peligro
objetivo del hecho cn relacin la sociedad.

192.
CONDICIONES PURAMENTE JURDICAS.Las cuatro
condiciones fundamentales. de la existencia de la sociedad que acabamos de analizar: la conservacin d s misio, la propagacin de la especie, el trabajo y el comercio jurdico, son. las condiciones jurdicas mixtas de la vida social. Su garanta no. tiene por primer asiento el derecho; reposan sobre la naturaleza y sobr Ja fuerza de los tres mviles naturales que hemos
TflERING
285
citado; el derecho suple una y otros, excepcionalmente, cuando faltan. A dichas condiciones opongo 12s puramente jurdicas. Son' aquellas por las cuales la sociedad, con el fin de asegurarlis, debe acudir exclusivamente al derecho.-Para convencerse d la fundamental diferencia que hay entre estas dos clases de condiciones de la existencia social, basta examinar las obligaciones que, imponen. La legislacin no tiene que traducir en reglas de derecho las recomendaciones siguientes: comed y bebeddfended vuestra .vida multi pl icostrabajad--vended; pero las prescripciones: no mataris, no roba ris, pagaris vuestras deudas, obedeceris al Estado, le pagaris. las contribuciones, prestaris el servicio militar, se reproducen en todas partes. A la verdad, en estos ltimos mandatos, el Estado no prescribe nada que no est solicitado por el bien comprendido inter& de sus miembros. Basta suponerlos no existentes para explicarse su necesidad. Sin elit s no habra seguridad para la vida ni. para los bienes; sera la
guerra. de todos contra todos. Aun suponiendo que ningn

principio moral gue la sociedad, que sta se halla compuesta de puros egostas de criminalesun presidio, 6 debandidosuna cuadrilla de salteadores, se ver al egosmo elevar prontamente su voz y exigir entre los asociados la observancia rigurosa de los mismos principios, casi los mismos, que el Estado impone bajo forma de leys, y reprimir su vio lacin con tanto rigor, mejor dicho, con muchsima ms dureza y crueldad de las que ostenta el Estado en su derecho penal (i). La experiencia atestigua que la justicia ftoular es ms inexorable que la justicia pblica-, aqulla, si sorprende
(i) Una prueba interesante de este hecho la suministran los casos de justicia penal secreta de los individuos incorporados al servicio militar embarcados en buques de guerra. Cuando todos los hornlres deben sufrir por la falta de uno solo que no se puede descubrir, acaban, en caso de reincidencia, por juzgarle ellos mismos, y su justicia es tar eficaz que no, hay que temer otra reincidencia; en los cuarteles esto ocurre en la obscuridad de las habitaciones; en los barcos de guerra la ejecucin se realiza durante la comida de los oficiales, en el entre puentesi empre sucede que los contramaestres se hahan en el puente; del entrepuente slo llegan hasta ellos los alegres y revueltos cantos de la tripulacin.
286
un ladrn de carneros, lo ahorca simplemente; sta se contenta con tenerlo en prisin durante algn tiempo. La organizacin, por el Estado, del derecho penal, es tan beneficiosa para el delincuente como para la sociedad. Para aqul la justicia de nuestros das es hasta demasiado clemente, y las consider. dones que le guarda olvidan con frecuencia los derechos de la sociedad. Cmo, pues, ocurre que el egosmo contraviene la ley que tiene por auxiliar? No pensara en hacerlo si debiese esperar en todo el mundo igual proceder; pero cuenta, precisamente, con que esto no suceder. En otros trmios, se ayuda de la ley en tanto que sta limita la accin de los dems, en su intere's, pero la combate cuando limita la accin suya en, inters de los dems; quiere los beneficios de la ley, pero rechaza sus restricciones. As es cmo se manifiesta la oposicin entre el egosmo social y el egosmo individual. El primero cepta y quiere la ley, y si el Estado no es bastante fuerte para realizarla, se hace justicia s mismo (ley de Lynch); el segundo tiende violar la ley. El egosmo social es el aliado de sta; el egosmo individual es su adversario; aqul pone la mira. en el inters comn; ste slo entrev el inters particular. Si uno de estos intereses debiera, de un modo absoluto, excluir al otro; si el individuo tuviera que elegir entre su propio inters y el de la sociedad, su eleccin pronto estara hecha. Pero la realizacin del derecho por el Estado, es decir, el orden jurdico, proporciona al egosmo el medio de conciliar esos intereses; contraviniendo la ley, slo pone la mira en s mismo; mas por eso no cesa de querer, adems, el bien de la sociedad. 193. CLASIFICACIN DE LAS REGLAS DEL DERECHO SEGN EL SUJETO-FIN DEL MISMO.- Estableciendo en principio que todas las reglas del derecho tienen por fin asegurar las condiciones de vida de la sociedad, se afirma al mismo tiempo que sta es el sujeto final de esas condiciones. Singular sujeto, se dir, una pura abstraccinl; el.verdadero sujeto final es el hombre, el individuo; slo l es, en definitiva, quien re-
JHERTNG .
237
coge el beneficio de todas las reglas del derecho. La observa cin es exacta.. Todas las reglas del derecho tienen al hombre porfin (i), pertenezcan al derecho privado, al derecho criminal al derecho pblico. Pero la vida social, por la persistencia de los fines comunes, agrupa los hombres en formacio: nes ms elevadas y ampla por esto mismo el cuadro de la existencia humana. Al, individuo, ser aislado,, se junta el hombre social, el hombre que forma parte de unidades superiores. Cuando, en vez de aqul, son stas mismas (Estado, Iglesia, asociaciones) quieres erigimos en sujetos finales de las reglas de derecho que ellas se refieren (personas jurdicas), es cierto, y bien lo sabemos, que slo recogen los beneficios para transmitirlos la persona naturci, al hombre. El fin del derecho, en efecto, se realiza para el hombre de una manera inmediata mediata, y en este iiltimo caso el jurista no puede pasar sin la interposicin de un sujeto de derecho superior, colocado por encima de los individuos aislados. Hasta dnde puede llevar la aplicacin de este punto de vista? Esto es una' cuestin de tcnica jurdica que no hemos de abordar aqu (2) y que permanece extraa la poltica social. Esta deja al jurista entera libertad para aplicar, en su esfera, la noci6n del sujeto del derecho; pero puede y debe, por su parte, reivindicar la facultad de usar de la nocin del sujeto final en derecho, como lo permiten los problemas que ella misma tiene que resolver. Desde el punto de vista sociolgico he designado la sociedad como el sujeto final del derecho, sefialando ste la mi. sin de asegurar las condiciones de la vida social. Pero en la misma sociedad, entendiendo esta expresin en su sentido amplio, podemos de nuevo distinguir sujetos-fines especiales. Hemos nombrado cuatro: el individuo, el Estado, la Iglesia, las asociaciones. Todos son, al mismo tiempo, sujetos del de.
(i) Un jurista romano trnsporta activamente . la naturaleza la idea de finalidad: la naturaleza lo ha hecho todo para los hombres: omnes fruclus naura hominum causa tornaavi1. L. 28, i de lisur. ('22, x). (2) He tratado esta cuestin en mi Esj'ritu del D. R.
288
recho en el sentido jrista: poseedores de derechos, personas. Pero, no agotan el contenido del derecho; quedan reglas de
ste que no se relacionan con ninguno de ellos, y cundo para stas suscitamosl cuestin del sujeto-fln' s menester hacerlo pra todas. las reglas del derechnos es forzoso nombrar el nmero indeterminado, la masa, la sociedad, en fin, tornada en el sentido estricto de la palabra. Estas reglas y estas instituciones del derecho las designaremos en adelante como reglas instituciones sociales. . El derecho' entero se refiere estos cinco sujetos '-fines. Son los centros personales de todo l, alrededor de los cuales se agrupan todas las instituciones y reglas jurdicas. Resumen la vida social entera, dan el cuadro invariable de la finalidad en el derecho (r). En lo que sigue examinar y justificar la clasificacin del derecho que he establecido, con arreglo 'al sujeto-fin, en tres de sus nociones fundamentales. Omitir, . sin embargo, la Iglesia y las asociaciones, las cuales se aplica sin dificultad lo que dir del Estado y del individuo. Mi demostracin com prender, pues, tres categoras; Individuo, Estado, Sociedad.
1. LA RELACION JUFIIDICA DE LAS COSAS
Ir
SUMARIO: 'i La propiedad. 195. Cosas pblicas.ip.
Fundaciones.' 197. Las servidumbres.
194.
LA PROPIEDAD.Por lo, que hace la relacin eco-
nmica, del destino de las cosas en vista de las necesidad s

(i) 'La divisin capital del derecho romano, en 'jus jrivt'dum y jusuIili' cum1 basada sobre la diferencia del sujeto.fin(L. i 2 de J. et J. i, i, com. .prende en esta ditirna categora (Quodad slaiuns i'ei Rc?narn3 speaaz) el Estado y la Iglesia in sacris, sacerdo/ibus, magisiralibus onsi$/iI; el lugar sisteni tico de las asociaciones no est determinado oIlegia, co,-ora, D. 47, 22). Ms adelante demostrar en qu medida la nocin de la sociedad, en el senlido tomado aqu,por base, era ya conocida y familiar los romanos.
IUERING 289
humanas, el derecho romano distingue lo que podernos considerar como re1aiones de destino primarias y secundarias. La
primera, en. su forma normal, es la propiedad; la segunda es

lajus n 're.
195. COSAS PBLICAS.Bajo cierto aspecto, sin embargo, la primera relacin sale del cuadro de la propiedad: es cuando se trata de las res publica. Para stas el sujeto-fin primario no es evidentemente el Estado, la Ciudad, ni la Comunidad coma personas j.irdicas, sino la colectividad indeterminada de ls individuos que usan aqullas; la masa, el pueblo. Es un sujetfin al cual la nocin de la propiedad, como la conciben los juristas romanos: el derecho exclusivo de una persona determinada (fsica jurdica), no puede en modo alguno serle aplicada. Los romanos lo clasificaban en atencin al uso comn (usus publicus). Esto no es slo una simple :relacin de hecho, sino una relacin jurdicamente protegida (por las actiones populares,), una relacin jurdica sobre una cosa, presentndose bajo un specto particular; le llamaremos un derecho
coleciivo(i).
Nos hallamos as en presencia de tres sujetos-fines diferentes; las csas, como directamente destinadas las necesidades humanas, se nos aparecen bajo tres distintos aspectos: a) La propiedad individual (sujeto.-fin: la persona fsica); 6) La propiedad del Estado (sujeto-fin: el Estado; eventualmente, la Iglesia la Corporacin); c) Et derecho colectivo (sujeto-fin: la sociedad en el sentido estricto) (2). En el lenguaje corriente, al nombre de propiedad se agrega con frecuencia un sentido que no es jurdico. As es como lo emplean los economistas. En esta acepcin, el dere(t) V.miEsfiriiudlD.R: (2) Los romanos transportan esta oposicin en la cosa y distinguen: a. Res singulorurn p,oji, familiares, res qua in bonis alicujus sutil1 res sua, suum, privalum, etc.; la expresin hoy en da corriente, por Jo general, no se en cuentra, que yo sea, en GAVOJ L. s, pr. de R. D. (z, 8). b. Pecunia, pairirno-
ninm oju1i res fisci, fiscales. c. Res pub1ica ves qua in usu publico zieiz1ur publicis usibus in perpeuuiji.relichr, publico usui deslinalce, c'ommunia civi(a'ium, res W3iVCrSitatis. - '9
cho colectivo podr ser designado como propiedad social 1)0.. pular. Esta misma acepcin se vuelve presentar cuando se trata de la Iglesia de las asociaciones, relativamente las cosas entregadas al uso comn (usus publicus) de sus iniembros (uso de la iglesia, del lugar de reunin de las asociaciones, de las publicaciones en ese lugar depositadas, etc.) por
oposicin sus bienes (bona, patrimonium universitatis)

Las tres citadas formas de disposicin de las cosas tienen por fin asegurar las condiciones de la vida econmica de la sociedad en el amplio sentido que sta admite. Ninguna de aquellas formas podra estar ausente. La propiedad individual: hemos demostrado cmo la legtima defensa de la personalidad fsica comprende necesariamente la defensa econmica; es decir, la propiedad privada. La propiedad del Estado para estar en condiciones de realizar en todo momento sus fines, debe siempre tener dispuestos todos los medios econ,micos necesarios, y en esto, precisamente, consiste la funcin de la propiedad. El derecho colectivo: sin la comunidad de los caminos pblicos, de las poblaciones, de los ros, las relacio. nes entre los ciudadanos no seran posibles; el exclusivo imperio de la propiedad privada impedira toda comunicacin de un pueblo otro. Actualmente es la polica quien asegura este inters. Los romanos tuvieron el talento de permitir, al mismo pblico, velar por sus propios intereses, reconociendo todo ciudadano, el derecho de entablar una accin (ado ftoj.5ularis) (i) contra cualquiera, por no importa qu hecho ilcito que pusiese una traba al uso de la res publicce. 196. FUNDACIONES.La caracterstica de la res pub1ica sea la afectacin final de una cosa las necesidades de una generalidad indeterminada (propiedad social, en el sentido ms arriba indicado), se encuentra igualmente en las fundaciones de inters general. La personificacin de la fundacin
(i) Los bizantinos designaron exactamente el derecho que sirve de base A esta accin como derec4o opukr (2axxiov 8ip.oixov).
IHEING 291.
(universitas honwum) constituye su expresin jurdica. No discuto la necesidad prctica. Por lo dems, no cabra equivocarse sobre el alcance exacto de la expresin. La propiedad del ser puramente imaginario, corno es L. persona jurdica, no responde ninguna idea precisa. Esta persona no obtiene beneficio alguno; quienes lo alcanzan son los individuos que, segn los estatutos de la fundacin,, deben gozar de las ventajas . que sta proporciona (destinatarios, beneficiarios). Esta propiedad no es ms que un simple aparato de construc cin, destinado facilitar la realizacin jurdica de ese fin, pero sin ninguna realidad prctica para el sujeto. Este es sim. plemente detentador del derecho en inters de otro, no es sujeto-fin. El sujeto-fin son ls beneficiarios, y el derecho romano lo ha reconocido as, otorgndoles una actio j5opzdaris como en el caso de la res publicce (i). Abstraccin hecha de la forma jurdica y tomando slo en consideracin el sujeto-fin, termino diciendo: que las fundaciones de inters general, por lo que hace su destino econmico social, y las res publiccz, deben ser colocadas en la misma lnea. La asimilacin no es verdaderamente completa; no significa que, como para las res publicce, el uso de las fundaciones de que se trata est concedido absolutamente todos. Hay algunas en que puede suceder as: los museos pblicos de pinturas, por ejemplo, erigidos bajo forma de fundaciones, y que todo el mundo puede visitar su antojo, lo mismo que puede usar de los caminos y aguas pblicos. Otras hay, al contrario, en que la participacin de sus ventajas est sometida condiciones independientes del mismo beneficiario; por ejemplo, la admisin en un asilo de viudas, la concesin de un subsidio. A pesar de esta diferencia, y nb teniendo presente ms que el sujeto-fin, es siempre la sociedad, entendida en oil
omnimodo im1eri el cuicum que dvium ide,n eiaut facert1icenIia e,-it, cum sil enin C0MMVNJ:s pietat ralio (fin de inters general), COMMLTNES XT POPULARES deiel efia,n affecliones con su/ui karum remis execulionis, kabiluro usoQUOQIJE iicentia,n ex noslra ac lege movere ex eje condictilia el poslulare relicta imWeri.
(x)
L. 46 6 C. de episc. (r, 3) cogerej5ium oj)us an! ftiam liberalilaletit
292 EL FIN EN EL DERECHO -
sentido ms arriba indicado, quien constituye aqul. El in-
ters que presentan, para.la sciedad, las fundaciones, merece

que aqu analice sus elementos esenciales. Las fundaciones, en el sentido que gen eralinente se da . esta palabra, son la consagracin de cosas 6 de capitales en favor de personas indeterminadas, no con un fin pasajero, sino con un destino permanente. La indeterminacin del des.. tinatario es el elemento que separa la fundacin de la dacin, ttulo gratuito, una persona determinada (entre vivos: do. nacin; por testamento institucin de heredero, legados). La duracin , ms bien, la continuidad del fin, su reiterada realizacin, mediante las rentas del capital de la fundacin, son el elemento que la distingue de las concesiones aisladas, hchas un grupo de personas indeterminadas, liberalidades Pblicas., como se las podra llamar (i), que se cumplen de una vez. En las unas como en las otras, la benevolencia, ese sentimiento de generosidad individual que originan las relaciones 6 las cualidades personales (amistad, pobreza), se va de un vuelo laaltura:de la concepcin de la generosidad abstracta. La liberalidad ya no se dirige ms la persona aislada; es la generalidad la favorecida, ya sea universal ya slo. constituya. una categora (pobres en general, indigentes de la localidad, menesterosos pertenecientes unculto. determi. nado; viudas: viudas en general, de empleados del Estado, de empleados de una. categora dterminada; estudiantes: estudiantes de laUniversidaddel pas, de cierta facultad); 'y nos bailamos en presencia de - verdaderas, liberalidades sociales,
(i) Los alemanes las designan con el nombre de Sbenden del latn sftrndere (expendere distribtdr,, exen.r, spensa gastos, alimentos, as cuales corresponden las palabras alemanas: sfteise, sfis; spka). En Roma, semejantes larguezas (largiliones) 6 liberalidades al pueblo granos, carne, vino, aceite, et.) se distribuan, como es sabido, con frecuencia. Sobre su importancia social Y. mi EsJritu del D. R: II, pgs. 247-250. La distribucin de sopas, de leas., etc., en caso de miseria, por asociaciones especiales (en otro beinpo por los conventos, cuya supresin ha originado Una, laguna sensible para la beneficencia) son las modernas formas de estas larguezas. A esta categora pertenece tambin la nocin jurdica romana dei ja clus
rnissilium.

IHERING
293
que podemos oponer los actos. deliberalidd individual. La extensin de las fundaciones es infinitamente mayor que la de las liberalidades. Estas no son otra cosa ms que socorros concedidos los necesitados; limosnas pblicas; como, toda limosna; contienen la confesin de la miseria del que las recibe; por esto mismo, presentan un aspecto que humilla y degrada. Las fundaciones, al contrario, atienden todas las necesidades de la vida humana, las de la vida fsica (alimento, vestido, habitacin, socorros mdicos, institutos, de pobres, asilos de viudas, hospicio de hurfanos, hospitales) (1) y las de la vida intelectual (educacin 6 . goces artsticos y cientficos: bibliotecas, museos de arte, becas). Respecto la forma jurdica, el jurista distingue entre las fundaciones revestidas de personalidad propia (universitates bonoruin) y las que no la tienen. En estas ltimas el patrimonio afecto al fin est asignado una personalidad ya existente (Estado, Comunidad, Iglesia, Universidad, etc.), con encargo de distribucin permanente de las rentas conforme al acta de ,fundacin. Es, hoy en da, la forma corriente de las becas de estudios. Se puede. distinguir tambin las fundaciones independientes y las fundaciones no independientes. Para las unas como' para las otras, el patrimonio consagrado la fundacin es propiedad de una persona,. i. saber: en el primer caso, la misma fundacin; en el segundo, el fiduciario (2). Esta segunda categora de fundaciones comprende. tambin, en el sentido jurdico. aquellas que consisten en la ereccin de res publica?. Poco frecuentes en nuestros das, se
(1) Las pio caus,pia corj'ora, del derecho romano posterior. La ms anigua es la tabula alimentaria de Trajano; la mayor parle datan de la poca cristiana. . Ejemplos en L. 19 cod. de sacros ecci. (z, 2) xenodcchium, ophano1ro gero &iocomiurn, brep/iolrcj5kium. Los nombres griegos . atestiguan su origen reciente; contienen una nueva prueba de la infiueuc&a, ya se-TI-alada, del cristianismo sobre el progreso del espritu de beneficencia. (z) Para el lector no jurista hagn presente que el fiduciario es aquel- quien est concedido un derecho, no para que l mismo lo goce, sino para que lo aplique en beneficio de terceras personas; es detentador del derecho, no en su inters propio, sino nicamente como representante (portador del de. ,ec/so, y. Esfirilu del D. R., IV). -
294
-hallaban muy extendidas en la poca romana; por ejemplo, ereccin de fuentes pblicas, de teatros, de estatuas, etc. El derecho musulmn les ha aplicado tambin una nocin muy especial (i). En cuanto la forma de ereccin de las fundaciones, slo
la mencionar para divulgar de un modo cierto una nocin del derecho romano que se relaciona con la fundacin: -la pollicitacio. Generalmente el jurista no advierte en ella ms que el elemento formal de la fuerza obligatoria de una pro. mesa unilateral. Pasa en silencio la importancia social de la ollici/a/io. Esta importancia consiste en el hecho de que la poiicitatio es la forma de la fundacin en/re vivos; corre parejas con la fundacin testamentaria. Desde el punto de vista de la liberalidad social se confunden una y otra (2). La antigua jurisprudencia romana no ha reconocido jams -como nocin independiente la liberalidad hecha en/re vivos al individuo (donacin); pero acept de buen grado la liberalidad social entre vivos, y as esquiv el escrpulo tcnico que la teora de los contratos opona ]ajiollcitatio en la necesidad -del mutuo consentimiento. El romano no hace ningnsacrificio por el individuo; slo se decide hacerlo en provecho de la comunidad. El derecho se tuerce, y niega en un caso la forma que concede en el otro. Jams el derecho romano ha reconocido una forma independiente de la fundacin testamentaria (ereccin de una fundacin como objeto nico de un testamento); la cosa tan slo poda realizarse pcsr el desviado camino de la institucin de un heredero encargado de crear la fundacin. Cuando en los ltimos tiempos cristianos se relajaron las formas rigurosas inherentes1 la confeccin de los testamentos, y se vieron
(1) Wkf 'Pm: consagracin al bien. pblico fines sagrados. Una segunda especie de Wikf es la en favor de los descendientes (Wiikf ewlod). Nosotros le llamaramos fideicomiso de familia. El iercho musulmn sefala expresamente el elemento de permanencia y de moralidad del fin; prohibe, por ejemplo disponer en provecho de los no creyentes. Vase VON TORNAUW
Das m,slemiIische Rccht, Leipzig, 185, pgs. 1551-59. (2) Liberal:/ales m civitales coi1ata, L. 3 z de poli (so, qutv ti revi publicamfiunl, L. i- 1 ibid.
12),
Donationes,
-
IHERENO
295
surgir disposiciones de ltima voluntad abiertamente encaminadas ese objeto (por ejemplo, la institucin de heredero de los cativi, pauperes1 etc.), JUSTINIANO tuvo que tomar otra ruta (substitucin por la Iglesia, por la Comunidad, como herederas encargadas de la ejecucin de la disposicin), para calmar los escrpulos jurdicos que se oponan su validez legal. Despus de continuadas luchas, la teora moderna termin por reconocer el fundamento jurdico de la ereccin tes-
tamentaria directa de una fundacin, y la nocin jurdica de la liberalidad social, de la cual la j5ollici/ato no haba sido, en derecho romano, ms que el primer reconocimiento parcial, lleg as su completo desarrollo. La teora no puede desconocer este hecho; debe aceptar como regla que, en toda liberalidad, el sujeto-fin puede ser, no slo una persona, en el sentido del derecho (persona cenafsica jurdica), sino tambin la misma sociedad (persona incei'ta); que los bienes as adjudicados stacualquiera que sea, por lo dems, la forma que la tcnica jurdica exija para la vaiHez de la institucinson, desde el punto de vista econmico y social, un patrimonio social, una propiedad social. 197. LAS SERVIDUMBRES.Por lo que hace al destino secundario de las cosas, la oposicin entre nuestros tres sujetos. fines se reproduce en la servidumbre: a) Atendiendo al individuo: servidumbres personales y prediales; 5) Atendiendo al Estado: servidumbre pblica (1); c) Atendiendo la sociedad: uso comn de los terrenos privados, jurdicamente protegido (2).
() Segn el derecho romano, las personas jurdicas---.por consiguiente, tambin el Estadopueden gozar de una servidumbre personal ordinaria. Esta idea es poco afortunada y ciertamente poco digna de ser mantenida por las legislaciones moderuas. Su falta de sentido aparece yaen que to se poda aqu conceder la duracin de la servidumbre hasta la extincin del que tiene el derecho. Esto resulta de la misma nocin de la servidumbre personal. Se oblig ' limitarla, por disposicin positiva, . un mximo de tiempo (ioo aflos). .L. 56 de usufr. (7,1). ) La base jurdica puede ser doble: ley y concesin por el propietario; ejemplo de la prirnera camino de sirga. L. 5 de R. D. (1,8), L. 30 i de
296
Ii. LA OBL1GCIN SUMARIO: ip8,'
Los tres 'szyetos-ftnes de la oblzacin.
198. Los TRES SUJETOS-FINES DE LA OBLtGCIN.Su.

pongo conocida la nocin de la obligacin. Me limito de.. mostrar el diferente aspecto bajo el cual se presenta, segn se trate de uno otro de nuestros tres sujetos-fines. El sujeto-fin puede ser: a) EL I1'1DIVI1-)UO. En este caso la relacin sale del derecho privado. El medio de, hacerla valer consiste en la persecucin del derecho por va de procedimiento civil. La expresin jurdica especfica es la oblzacin; es especial la obligacin del derech privado; no se aplica las obligaciones del derecho pblico ni las . sociales. El poder pblico tambin puede concluir los contratos ordiarios del dereho privado. En este caso, se halla regido, activa y pasivamente, por los prinipios de ese derecho. El Estado (fisco) procede en justicia como demandante como demandado. Pero no sucede' igual cuando la obligacin tiene su origen en el fin y la misin propios del Estado; por ejemplo, el pago de los impuestos, de las contribuciones (activamente), de los sueldos (pasivamente). Aqu est la obligacin sometid las reglas del derecho pblico. La persecucin no
4)
EL ESTADO.
'
se hace por va de procedimiento civil; hay formas especiales establecidas para este efecto.
ejemplo de la segunda: paso pblico travs de granjas y de his. qui eff. (9,3)... locusrivaiusftr quem mi/gp ilerfid. L. 31 ad L. Aquil (9,2). El contraste de esta cosa privada de uso pblico es la cosa pblica de uso privado taernvflublic quarum uus ad privalusPerA. R. D.
tierras. L. x
('41,1); . 2
ti,;ei. L. 32 de contr. emt. (iS,
1). ,
IHERTNG
297,
c) , LA SOCIEDAD. La ley nos impone muchas obligaciones que no tienen por beneficiario ni un particular determinado, ni el Estado (Comunidad, 'Iglesia), sino la generalidad, la sociedad. Son aqullas que tienen presente el bien geneial, la seguridad pblica; por ejemplo:, el 'entretenimiento de las vas de cmunicacin delante de nuestra propiedad, 'el de los diques, etc. Es la polica quien, hoy en da, vigila regularmente la ejecucin de estas obligaciones. Para. los romanos haba en llo intereses de la generalidad (populzs), obligaciones sociales que hallaban su exprsin de procedimiento en la actio oj5ularis, que competa todo ciudadano como representante del pueblo (x). esde el punto de-vista de las ideas modernas, se puede designar esta tercera clase de obligaciones corno obligaciones de polica, por oposicin . las del derecho privado y del derecho pblico.
III. 'EL. DELITO
SUMARIO: 199. Definicin.-200. Fundamento del derecho de castigar.-201. Necesidad relativa de la ena.-2O2. Injus-
ticia civil y dolo criminal.-2o3. Gradacin de las penas. 2o.L. Condiciones legislativas de la pena: valor objetivo del bien lesionado y riesgo subjetivo de la lesin. 205. clasficacin de los delitos, segn el sujeto amenazado y sus condiciones de vida (fsicas, econmicas, ideales).'.-2o6.' a) Elndividuo.-2o7. b) El Estado.-208. c,) La Sociedad.-209. Pruebas suministradas'poi el derecho romano.-210. Idem. Los Censores.-211. Id. Los Ediles.
199. DEFINICIN.El delito (y comprendemos bajo esta denominacin general los delitos graves, menos graves y las faltas) el delito, tal corno se ha definido, es un acto contrario
su base. Ejemplo: la actio de posita et suspenso contra aquel que, colocando 6 suspendiendo objetos en su casa, compromete el trnsito pblico. . . -
(i) La L. i de pop. ct (47,22) designa directamente
eljusft.Juii como
298
la ley penal y amenazado con una pena pblica. (i). La definicin es exacta, da el criterio exterior por el cual se reco
noce el delito; pero no se refiere ms que la forma; Nos lleva hasta clasificar las acciones del hombre con arreglo un derecho positivo determinado y reconocer si constituyen no infraccionesenab1es. Pero es muda acerca del punto capital: saber lo que es la infraccin y por qu la ley la castiga con una pena; en una palabra, nos ensea el rasgo distintivo ,exterior de la infraccin y nos deja en la ignorancia de su esencia interna.
200. FUNDAMENTO DEL DERECHO DE cASTIGAR.Otras
definiciones trataron, vanamente, en opinin ma, de llenar es talaguna. Algunas descubren la esencia del delito: ya en la violacicSii de los derechos subjetivos (del individuo del Estado) pero las infracciones de las leyes morales, el perjuri, la blasfemia, etc., no lesionan ningn derecho subjetivo; ya en el ataque dirigido la libertad asegurada por el Estadopero las infracciones que acabamos de citar no tocan la libertad; ya al ataque dirigido al orden juridcopero el orden jurdico abarca tambin el derecho privado, y ste no est sancionado con penas; todo acto ilegal no es una infraccin. Igual valor tiene otra definicin que caracteriza el delito como la revuelta del individuo contra la voluntad general. Porque, en los lmites en que esta voluntad general reviste una forma jurdica condicin indispensable para que tenga una fuerza jurdicamente obligatoriacoincide con el orden jurdico. Esta definicin dice lo mismo que las precedentes, pero ms rnal y en trminos ms vagos. Tal corno est concebida, que se intente su aplicacin, y toda falta la moda del da y todo extravo en la vida domstica llegan ser un delito; que hasta se supla el elemento que le falta: jurdicamente, y se llega calificar de revueltas contra la voluntad general todas las injusticias privadas. La voluntad general quiere que el deu(i) Etimolgtcamente, el delito (de-lin'uere, inquere) es el apartamiento de las sendas prescritas por la ley; lainfraccin, trmino ms general, es la ruptura del orden establecido.
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dor pague su deuda; si no lo hace se revuelve contra aqulla. 201. NECESIDAD RELATIVA DE LA PENA.En verdad, el fin de la ley penal es el de otra ley` cualquiera: asegurar las condiciones de vida de la sociedad. Slo que para alcanzar este fin se sirve de un medio particular: la. pena. .Por qu la pena? Ser porque toda inobservancia de una ley implica una revuelta .'contra la autoridad del stado y merece ser castigada? Entonces debera serlo toda injusticia, la negativa del vendedor ejecutar el contrato, del deudor reembolsar el prstamo, etc., etc. Y, como consecuencia, no debera haber mas que un solo delito: la resistencia a las rdenes o a las prohibiciones del Estado, y una pena: la dictada contra la inobservancia de la ley. Por qu la ley pena ciertos actos que le son contrarios y deja otros sin castigo? Los unos, como los otros, constituyen violaciones del derecho, y si ste es el conjunto de las condiciones de vida de la sociedad, unos y otros las atacan. Si los contratos de venta no son ejecutados; si los prstamos no son reembolsados, la sociedad se halla tan amenazada corno silos ciudadanos se asesinasen robasen unos otros. Por qu penas en este i.ltimo caso y la impunidad en el otro? 202. INJUSTICIA CIVIL Y DOLO CRIMINAL.La preservacin de la vida humana, la propagacin de la especie, el trabajo, son tambin condiciones de vida de la sociedad: por qu no las asegura mediante leyes? Porque ha reconocido la inutilidad de hacerlo as. La sociedad recurre la ley cuando comprende que necesita de su ayuda. Esta consideracin general es tambin su gua cuando se trata del establecimiento de la ley penal. La aplicacin de una pena no podra justifi. carse cuando el derecho puede realizarse por otros medios; La sociedad sera la primera en sufrir las consecuencias. Reconocer los casos para los cuales la legislacin debe estable.
cer penas, es una pura cuestin de poltica social. Y por poltica social no entiendo nicamente la que se refiere los
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bienes materiales solos, sino tambin la poltica, en su ms amplia acepcin, que prev y asegura la reaiizacin.de todas las condiciones del bien social, sin exceptuar las condiciones morales. El derecho romano ha credo sabio poner lmites las generosidades entre esposos, en su. propio inters tanto.' como en el de sus hijos. Ninguna pena, sin embargo, castiga la inobservancia de esta disposicin: el fin est conseguido por la nulidad de la donacin hecha de este modo. Una pena no hubiese tenido objeto. Lo mismo sucede en los casos en que el vendedor se niega ejecutar el contrato de venta, el' deudor reembolsar el prstamo; la obligacin de la ejecucin garantiza la ley la fidelidad de los convenios, yla pena es intil. En cada uno de estos casos, la inobservancia de la ley, la insurreccin de la voluntad particular contra la voluntad general, conducen la impotencia de la voluntad individual, una vana tentativa. Este resultado fcil de prever basta, en el curso regular de las cosas, para ahogar en germen toda tentativa de ese gnero: para un rebelde hay millares de sometidos. Pr regla general, en una nacin donde el estado jurdico se halla bien organizado, la resistencia l ley slo. se produce . cuando el hecho, o su apreciacin en derecho, puede dar lugar discusin. . . Pero viene otra sItuacin: que el derecho civil, en ciertas partes, por ejemplo, las relativas la exactitud del pes,. la buena calidad de las mercancas, se introduzca por un camino que comprometa en el extranjero el buen nombre de la probidad nacional; cul ser el deber del . legislador? Podr cruzarse de brazos y atrincherarse doctrinariamente tras el pretexto de que se trata, de una injusticia civil y no de una in justicia criminal? El mismo legislador es quien establece la diferencia entre la injusticia civil y el dolo criminal, y' l es quien fija el lrnit. Esos lmites, esas diferencias, no los saca de la teora; es la teora quien le pide que los fije. El. derecho criminal empieza all donde los intereses de .la sociedad reclaman el establecimiento de una pena, y sta llega ser indispensable
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cuando la buena fe y la probidad en las transacciones no pueden ser amparadas de otro modo. Tal es nuestra situacin, hoy en da, en Alemania. Durante largo tiempo, nuestra legislacin ha vistoimpasible la mala fe, la falta de probidad, el fraude, tomar audaz y libremente su puesto en las relaciones contractuales y traer una situacin que un hombre de honor no puede mirar sin disgusto. Para todas las cosas, y no solamente en lo que se refiere los productos alimenticios, la palabra verdadero ha perdido casi por completo su significacin en Alemania; casi todo aquello en que ponemos nuestras manos est adulterado, sofisticado, falsificado; gracias sus tejidos, la Alemania e antes traficaba considerablemente con el extranjero; hoy en da, para esta rama de la industria, se cerraron casi todos los mercados extranjeros; y con razn. Lo millares de marcos con que se beneficiaron los tejedores y fabricantes inmorales, por la fraudulenta mezcla de algodn, han costado millones la nacin alemna, sin hablar del dao causado su buen nombre. Si la prisin hubiese amenazado oportunamente estos falsificadores, nos hallaramos en mejr situacin frente aextranjero. Respecto esto, nuestros antepasados, los de las libres ciudades imperiales, simples. artesanos y mercaderes que ignoraban las distinciones entre el derecho civil y el derecho cri mina), se daban, sin embargo, cuenta de las verdaderas necesidades, y bastante mejor que nosotros con toda nuestra cien ca terica; no vacilaban en castigar con penas la ruptura .de los contratos, y- veces ]asta con penas severas, tales como l destierr.y la picota (i). Haban abido encontrar medidas de toda espeie para btener buen trabajo, para. asegurar la calidad de los productos alimenticios y mantener la lealtad del comercio y de los negocios. Nosotros acaso tengamos que sufrir todava dolorosas pruebas antes de adquirir su clarividencia y sacudir el prejuicio doctrinario de que lcampo de
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(z) Vanse abundantes materiales en W. SICKEL, Die 5csfrafung des Verfragbruc1is wzd analoger Reclilsverletzungen in Deulschland, Haya, 1876.
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los contratos es un privilegiado lugar para toda injusticia civil, en el cual la pena no tiene acceso.
Una vez ms an, el establecimiento de la pena por va legislativa es una pura cuestin de p6ltica social. Se sintetiza en este aforismo: la pena es kgtima all donde la sociedad no puede pasar sin ella. Luego es esto un hecho experimental, resultado de las condiciones d vida y de la moralidad de los diversos pueblos, en las distintas pocas de su existencia. De aqu se sigue qu el campo donde se ejerce la pena, es decir, aquel donde aparece el delito, comparado con aquel donde reina el derecho civil, es tan variable en la historia corno el del mismo derecho en su relacin con la moralidad. Hubo ti Roma una poca en que ninguna proteccin jurdica se concda ciertas relaciones contractuales; por ejemplo, lafiducia, el mandato. Permanecan entregadas al amparo exclusivo de las costumbres (infamia). Slo ms tarde el derecho civil (actio fiducice, mandaiz;) y despus, por fin, el derecho criminal (cri-
men stellionatus) las tomaron baj su proteccin.

La zona de extensin del delito es, pues, variable; pero su nocin es siempre la misma. En todas partes el delincuente es aquel que ataca las condiciones de vida de la sociedad; en. todas partes la. sociedad proclama, dictando la pena, que sta es el nico medio de defensa contra el delincuenteel delito
es la colocacin en peligro de las condiciones e- vida de la sociedad, peligro que el legislador comprueba que slo puede alejar mediante la pena. Esta apreciacin del legislador no la dieta el peligro concreto del acto aislado, sino el peligro abstracto de toda una
categora de acciones. El castigo del acto aislado no es ms que la necesaria consecuencia de la amenaza de pena; esta amenaza sera vana si no la siguiese la represin. Es del todo indiferente que un acto aislado comprorneta 6 no la sociedad, y no hay error ms funesto en derecho criminal que substituir el aspecto de la amenaza por el del efecto de la pena. Tambin la injusticia civil ataca las condiciones de vida de la sociedad; pero esto no es ms que la tentativa del. ms
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dbil contra el ms fuerte, que lo abate. Los medios del de., recho civil (ci6n en justicia y nulidad) protegen suficientement la sociedad contra ataques cuya insignificancia hace superflua toda pena. 203. GRADACIN DE LAS PEAS..E1 derecho criminal establece en todas partes una gradacin de las penas en razn la naturaleza de las infracciones. Una definicin del delito que explique ese hecho y d al mismo tiempo la medida de la gravedad de las penas merece, hay que convenir en ello, la preferencia sobre toda otra que no ofrezca esta doble ventaja que yocreo poder atribuir la ma. En la colocacin en peligro de las condiciones de vida de la sociedad, dos cosas pueden variar de importancia y deben por esto mismo ser tornadas en consideracin para la medida legislativa de la pena: las condiciones de vidaunas no son tan urgentes corno las otras,. las hay que son esenciales y otras que lo son menos; el peligrotoda lesin no crea para la sociedad un mismo riesgo.
204. CONDICIONES LEGISLATIVAS DE LA PENA: VALOR OBJETIVO DEL BIEN LESIONADO. Y RIESGO SUBJETIVO DE LA
LESIN.Cuanto ms estimamos un bien, mayor es nuestro cuidado para conservarlo. La sociedad obra de igual modo cuando se trata de proteger jurdicamente sus condiciones de vida, que constituyen los bienes sociales. Cuanto ms preciado es el bien, ms grave es la pena. La tarifa de ls penalidades es la medida del valor de los bienes sociales. La pena, en derecho criminal, equivale al precio en las relaciones mercantiles. Colocando de un lado los bienes sociales, del otro las penas, se posee la escala de los valores de la sociedad, y procediendo de esta suerte para los diferentes pueblos y sus diversos perodos, se descubre que el derecho criminal, por lo que hace los bienes sociales catalogados segn las penas, presenta fluctuaciones anlogas las que las relaciones, en materia econmica, hacen sufrir al precio de las cosas. La vida, el honor, la religin, la moralidad, la disciplina militar, etc., no han sido siempre y en todas partes tasados o
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- mismo (x); descuidamos hoy ciertas condiciones de rida que en otro tiempo tenan un valor muy elevado, y la aprecia
cin de la sociedad vara sobre la mayor 6 menor necesidad

de las que reconoce. Por lo que hace-' esto, las disposiciones delos antiguos derechos germnicos sobre las lesiones corporales y el homicidio atestiguan claramente esas diferencias en la apreciacin penal de la importancia de los bienes lesionados. Todas las partes del cuerpo humano, la nariz, las orejas, los dientes, los ojos, los pies, las manos, los dedos, tenan su precio fijo, su valor exactamente determinado era, mo alguien ha dicho, un verdadero precio corriente criminal (2). La vida del noble, la del hombre libre, la del esclavo, 'te. nan cada una su precio. Un arancel semejante, extendido toda la sociedad, eso es el derecho criminal. Qu valen la vida humana, el honor, la libertad, la propiedad, el matrimonio, la. moralidad, la seguridad del Estado, la disciplina militar? Abrid el Cdigo penal; l os contestar. En las relaciones. de la vida de negocios, el sistema monetario, es decir, la diferente ley del oro, de la plata, del cobre, del, nquel, r la divisibilidad de. los metales, permite fijar las menores partculas de valor. El derecho penal resuelve el mismo problema, tanto por la diferencia de las penas (penas contra la vida, el honor, la libertad, los bienes), como por sti divisibilidad (penas de. prisin y pecuniarias, privacin permanente temporal de los derechos civiles:el honor no pue-.
(i) y. ejemplos en mi Luc/iapor el De'ec/zo1 pg, 37. Reproduzco aqu el pasaje. La teocracia hace del sacrilegio y de la idolatra un delito capital, entre tanto que no ve, en la variacin de los lmites, ms que un delito sea cilIo (derecho mosaico). El Estado agrcola, al contrario, perseguir este tt.timo delito con el mayor rigor, y no castigar los blasfemos con pena alguna (derecho antiguo de Roma). El Estado comerciante pondr en primera lnea la fasiIicacin de las monedas y la falsedad en general; el Estado miliar pondrk insubordinacin, las faltas de disciplina, etc.; el Estado absoluto, los deliios de lesa majestad; -la Repblica, las a!piraciones la ruonarqua. Todos demostrarn en esto un rigor que contrastar evidentemente con la manera que tienen de perseguir los dems delitos. En una palabra, la reaccin del sentimiento jurdico de los Estados y de los indviduos.alcanza la mayor fuerza all donde se sienten inmediatamente amenazados, en las condiciones particulares de su existencia. - (2) WILUA, Sfrafrec/zt der Crmaneu, Haya, 1842, p. 729.
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de quitarse temporalmente). Entre las penas inferiores, que afectan al dinero ' la libertad, y la pena de muerte, el margen es grande,.' bastante grande para dejar puesto tQdos los matices de la penalidad, todas las gradaciones-de la ms sutil individualizacin; . .' . Al elemento objetivo del, bin amenazado en la sociedad,' se agrega por el dclincuet'te el elemento subjetivo del peligro' que para aqulla constituye, en razn su voluntad de dair y al procedimiento que ha elegido para ejecutar su delito. Todos los delinuentes culpables del, mismo hecho no comprometen la sociedad en .igual grado. Esta tiene ms que te mer del -eincidente, del malhechor habitual, que de aquel que por vez primera entra en la senda del crimen;, las conspiraciones, las cuadrillas, la amenazan de mayores. riesgos que el individuo aislado; la astucia, la amenaza, la premeditacin, la trastornan ms que el arrebato 6 la negligencia.
205. CLASIFICACIN DE LOS DELITOS SEGN EL. SUJETO AMENAZADO Y SUS COND1CI0ES DE VIDA (FSICAS, ECoNMI CAS, IDEALES).Eutro en la clasificacin de los delitos, te-
niendo en consideracin el diferente. sujeto contra quien se di rigen (): ' ..

(i) HUGO M EVER, Lb,'uch des deutschn' Sfrezfrech i, 2 ,' .ed, 1877, 841 llega en substancia la misma triple divisin de los delitos. Las 'dos primeras clases son como las que izo establezco; los delitos contra el individuo y contra el Est rn ado; la tercera la caracteriza como- ,delitos contra los bienes generales, por los cuales entiende los que y designo como delitos contra la sociedad. El autor abandona as la razn de divisin de la cual tom los dos primeros -miembros: la persona contra quien se dirige el delito, y la substituye por el bien; su clasificacin carece as de unidad, del fundamenlwn div..dendi; sin contar con que no se puede cometer un delito contra un bien; el delito se dirige siempre contra el detentador de un bien, y en su inter3, y no en el del bien est prohibida la lesin el peligro de ocasionada. Si se debiera tender al aspecto objetivo del bien, las dcsprirneras categoras habran de ser igualmente determinadas como lesiones de los bienes del individuo y del Estado. - .' - El elemento decisivo de la clasiflcacin por m establecida: reduccin al punto de vista del sujeto-fui, no lo toma MEYER, a pearde.la igualdad substancial de lastres categoras, y aado por mi parte tanto mayor valor este punto de vista,'cuanto que el mpleo del.sujeto-fin para la clasificacin, de los, delitos no es ins que un caso de aplicacin particular de 1a tesis por m establecida y ampliamente explicada, 'no slo para el mundo del derecho, sino .para todo el orden moral del mundo. (Es el objeto del tomo II.)
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Para abreviar, hablar del sujeto fin propsito del delito. Acaso sera ms exacto decir: sujeto-fin en relacin la prohibicin del delito; pero no hay error posible. El sujet-fin, en materia de delito, puede ser: 206 a). EL INDIVIDUO.La teora criminal ha reunido, despus de mucho tiempo, bajo la sola nocin de delitos ftrivados, los dirigidos contra el individuo. Yo distingo tres dasesde ellos, segn que afecten las condiciones de vida fsicas, econmicas ideales de aqul.. Las condiciones de vida fsicas estn amenazadas en su totalidad (vida) por el asesinato,-el homicidio, la exposicin de personas indefensas (vase ms adelante lo que digo del abor lo y del duelo); parcialmente, por las lesiones corporales (golpes y heridas, daos la salud; la: razn). Las condiciones econmicas, es decir, los bienes, estn amenazadas de peligro por el bandolerismo, el robo, la estafa, la destruccin de las cosas, la variacin de linderos, la extorsin, el fraude, el engao. Entiendo por condiciones ideales todos los bienes que no caen bajo el imperio de los sentidos externos, sino que proce den del sentimiento ntimo del hombre, y sin la garanta de. los cuales la existencia moral del individuo sera imposible, con arreglo las ideas de la sociedad. Estos bienes son: la li bertad (que amenazan el secuestro de las personas, el rapto la violacin, los atentados contra la libertad individual, la detencin ilegal, la coaccin, el allanamiento de morada); el honor (contra el cual se dirigen la injuria, la calumnia la difamacin, la violacin de los secretos ajenos, la seduccin); la familia (qu trastornan el adulterio, la bigamia, los delitos contra el estado de las personas, en particular la suposicin de parto). . . 207 b,1. EL ESTADO.Los delitos contra el Estado no
Mi clasificacin tiene mis ojos valor, no como tal, sino nicamente porque comprueba la exactitud ylaprccticable condicin de la idea, absolutamente general, bailada por m siguiendo otros caminos. No se la podra adoptar para el derecho criminal y apartarse de ella en las dems materias.
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son nicamente aquellos que la teora criminal califica de de li/os de Estado. Comprenden todo acto que pueda constituir una amenaza contra las condiciones de vida de aqul. Yo no creo poder llamarles-de litos pblicos. La palabra pblico, como
ci trmino latino publicus (publica ui/litas, 'publice interest,), es

tambin empleada cuando se trata de la sociedad (delitos contra la seguridad pblica; vase ms adelante). Les` llamar, pues, delitos polticos para distinguirlos de los delitos sociales. El carcter del delito poltico es atacar las condiciones de vida del Estado. Son stas susceptibles de clasificacin? En caso afirmativo, tendremos, de una vez, una clasificacin de los delitos polticos. . Se piensa, desde luego, en aplicar aqu la divisin que acabamos de establecer para el. individuo, y que se adapta tam bin, como veremos, la sciedad. La nica objecin es que el Estado no tiene existencia fsica, en el sentido propio de la palabra. Fsicamente, el Estado no es ms que la reunin de los individuos que lo componen. Pero aqul existe y nada impide que se pongan las condiciones indispensables de esta existencia en igual lnea que las del individuo, estableciendo, como para este ltimo, una distincin entre las condiciones econmicas y las condiciones fsicas, aunque para el Estado, corno para el individuo, la vida fsica sin los medios econmicos de conservarla sea un imposible. La nocin del Estadb supone de absoluta. necesidad, como condicin fsica de vida, corno elemento esencial, la posesin propia de un territorio. El Estado debe, adems hallarse in vestido del poder snftremo, ci cual comprende: Ja organizacin de la fuerza pblica (la Constitucin), los funcionarios, inclu yendo entre stos el soberano, que es el ms alto funcionario hereditario del Estado, y el ejrcito. Todo acto que tienda destruir minar este poder necesario para la existencia del Estado, debe ser considerado cono peligroso para las condiciones fsicas de vida de aqul: la traicin, la lesa majestad,
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EL FIN EN EL. DERECHO
la rebelin, el motn, los actos de hostilidad contra los Esta ds amigos. Presentan la misma importancia:. los delitos de los funcionarios,, porque, sobre su fidelidad los deberes, reposa toda la pujanza del Estado; los delitos militares relativos al servicio (desertres) o y la obediencia (insubordinacin,. sublevacin) que deben prestar los soldados. La resistencia al pago de los impuestos, los fraudes, la distraccin de los caudales pblicos, quebrantan las condiciones conrnicas de vida del Estado. He citado como condiciones-ideales de existencia para el individuo, la libertad, el'honor, la finilia. Se puede igualmente hablar de un, delito contra el honor del Estado (injuria dirigida - al soberano, i los funcionarios). Bajo la denominacin de de. litos contra la libertad del Estado coloco .-los que entorpecen la accin de su voluntad, es deir1 el regular cumplimiento' de las funciones atribuidas los rgnosde aul y los clu- dadanos. Tales son: la .resistencia la autoridad,ia negativa prestar sus servicios por parte de los jurados y testigos, los delitos concernientes al ejercicio de los derechos, cvicos, etctera. No oculto que al pretender as adaptar al Estado lo que, par ls condiciones de vida fsicas, econmicas ideales, se . aplicacpn as exactitud al individuo y la sociedad, algo be. forzado la naturaleza de las cosas. Sera yo-dichoo hallando en-alguna parte una divisin que estuviese ms en armona con el carcter propio del Estado. Ultirnamente el sujeto-fin, en materia de delito, puede ser: 208 c). LA. SOCflDAD.Pienso hablar aqu de, lb que llamo los delitos sociales. Son los, que constituyen una amenaza, no para el individo ni para el Estado, sino paa la masa, para la colectividad (acciones ..qle presentan. un. peligro general). . Las condiciones fsicas de vida de la sociedad, es decir, las, concernientes la seguridad externa de su existencia, estn colocadas en peligro por, el incendio, la inundacin, la rup. -. tura de diques, la destruccin de muros, de caminos de hie. -
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rro, y tambin por la violacin de la paz pblica. El autor del da no elige porvctima tal idividuo determinado, , -Si lo hace, no es un individuo dterininado elqite sufre eldao; es la genralidad, la masa. Las condiciones econmicas de vida de la sociedad, es decir, las referentes la seguridad de las relaciones, estn ame nazadas de peligro porafalsiflcaci6n de monedas de documentos. Es un error, en mi opinin colocar el primer hecho entre los delitos contra el Estado. No causa al Estado ningn perjuicio, ni aun como detentador del derecho de regala de acuar moneda. Las monedas falsas no le producen ningn dao. El derecho de acuar moneda no se relaciona para nada con la esencia del Estado, es decir, con su poder. Los Bancos particulares podran estar autoriza1os para acuar moneda en su lugar. No emiten ya billetes cuya fa1sificain es y debe ser reprimida, en inters del pblico, porigi.al ttulo que la del papel y las monedas del Estado? La sociedad sola sufre un perjuicio consecuencia de la emisin de monedas flsas; y no nicamente-el particular que las ha recibido, porque el dinero falso va de una otra mano. Esas, monedas llevan la perturbacin todas las relaciones, la confianza pblica se quebranta. Los documentos falsos causan el mismo dao. Las relaciones sociales llegan ser imposibles si hay que ponerse desde luego comprobar la buena ley de cada moneda y la autenticidad de cada documento. Las condiciones ideales d la sociedad estn amenazadas en sus bases morales y religiosas, por ejemplo, por el juramento falso, por los delitos contrarios la moralidad .y .la religin. Un delito contra la religiii, contra la moralidad, slo se concibe en un sentido anlogo al del delito contra la propiedad 6 el honor. Este delito nova contra esas mismas nociones otro tanto valdra hablar de delito contra el aire que uno contamina, 6 el agua que uno envenena, no ataca nunca ms que la persona. En caso de delito contra el honor la propiedad, es el individuo el lesionado; la vctima, aqu, es la
PO EL FINEN EL DERECHO
sociedad. No es la divini3ad quien sufre el dao, como se admita en otro tiempo para los delitos religiosos y el perjurio
no se hiere Dios. La consideracin de que el delito contiene un desprecio los mandatos de Aqul, es decir, un pecado, se aplica, no solamente ciertos delitos, sino todos. Esos delitos., ni siquiera amenazan al Estado, porque su poder no sufre quebranto. La mayor parte de las faltas de polica pueden igualmente ser colocadas en la categora de los delitos sociales en su sentido lato. La polica, en la verdad de las cosas, representa los intereses de la sociedad, tomada sta en el sentido estricto de. la palabra. . He pasado en silencio dos delitos cuyo carcter es dudoso; digmoslo en algunas palabras. Tomemos primero el duelo. Puede ser mirado como una ofensa al poder de justicia del Estado. En efecto, los duelistas zanjan por s mismos, batindose, una diferencia acerca de la cual slo los Tribunales deberan resolver. Si en vez de recurrir las armas, exponindose ocasionar la muerte de un hombre, los adversarios se sirviesen de bastones, de jeringas, si se lesafiasen correr, no habra hecho punible. Es el empleo de armas que pueden ocasionar la muerte, es el peligro mortal que se exponen los dos adversarios, lo que imprime al duelo su carcter criminoso. As, pues, no es un delito poltico, sino un delito privado (amenazas recprocas contra la vida). Dos palabras ahora sobre el aborto. Quin es aqu el sujeto-fin? El futuro nio no existe an como persona, corno dice exactamente el Derecho romano;. todava forma parte de la madre. No es, pues, el nio el sujeto-fin en materia de aborto, es la sociedad. El carcter crininal del aborto consiste en la amenaza que supone para la reproduccin de la especie, que cs una de las condiciones de vida de aqulla. Acaso pudieran clasificarse en otras categoras los delitos por mi enumerados; yo los he colocado en el lugar que indicaba 'el punto de vista cuyo establecimiento es el objeto de todo este libro.
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La clasificacin de los delitos, segn el sujeto-fin, por m adoptada, no tiene la. pretensin de reglamentar el sistema del derecho criminal; su objeto nico es justificar la idea d finalidad en la represin del delito. Espero haberlo-conseguido. El criminalista puede desechar esta divisin como falta para l de valor prtico, igual que el civilista puede repudiar mi concepcin sobre las fundaciones. Cada uno tiene derecho colocarse en diferente punto de vista, y hlla su justificacin en el progreso que imprime la materia tratada. Es un mrito que nadie disputar lo que yo. hice valer.
209. PRUEBAS SUMINISTRADAS POR EL DERECHO ROMA-
NO.Aqu termino mis explicaciones sobre el sujeto fin en derecho. Poco me importa que mi teora sea favorablemente acogida en todos sus detalles. Es la idea fundamental lo qu me interesa: el sujeto fin, desde el punto de vista de la filosofa del derecho, contiene para ste el ms elevado principio
de clasificacin, y al lado del individuo, del Estado (Iglesia,

Asociacin), la sociedad debe ser tambin reconocida como sujeto-fin. Cuanta ms repugnancia sienta el jurista en colocar este ltimo fin en su categora de los sujetos del derecho, mayor empeo tengo en reforzar el peso de mi demostracin, ponindola bajo el amparo del pueblo, que fue por excelencia. el pueblo del derecho: el romano. Los romanos concibieron la nocin de la sociedad en sentido idntico al expuesto por mi, y la han expresado en su organizacin pblica con la claridad, la precisin y la lgica de un problema terico, corno. si se hubiese tratado de una definicin abstracta, sistemticamente correcta y al abrigo de toda restriccin obtenida de la prctica. 210. Los CENSORES.--La sociedad, en el sentido anterior, era objeto de la vigilante atencin de los Censores y los Ediles. A los primeros incumba la tarea de hallarse al corriente de la situacin de la sociedad romana y darse cuenta de los recursos que sta poda pone ,r al servicio del Estado. Deban informar sobre el movimiento de la poblacin, hacer la resea de los hombres que se hallaban sobre las armas, en-
312 EL FiN EN EL DERECHO
terndose del estado de su equipo, evaluar los, capitales existentes, en una palabr, tenan que realizar la estadstica de las fiicr.as nacionales, en inters de la adrnjnistracin de la Repblica. De est. trabajo de estadstica naci, por un natural progreso1 el juicio de las costumbres. Un ciudadano haba perdido su foduna despus del ltimo censo; se impona al Censor el deber natural y. urgente- de investigar las causas de este, acntecirniento, y si el'hmbre no poda justificarse, diri girle una advertencia recordndole sus deberes con la socie dad. En caso de reiiicidencia, la advertencia se trocaba en reprensin y en censura pblica (no/a censoria). La mala administracin del patrimonio, el descuido en el cultivo de las tie rras, reclamaban la nota del Censor. La sociedad slo poda prosperar mediante el cumplimiento de todos los deberes econmicos de los ciudadahos. El celibato, la falta de prole, traan las- mismas consecuencias; el mantenimiento de la sociedad exiga el aumento de la familia. As aquel quien la mujer no haba dado hijos, estaba obligado separarse de ella consecuencia de las amonestaciones del Censor y cotraer una nueva nin. De este modo se presentan dos condiciones mixtas de vida de la sociedad: el trabajo y el aumento de l familia, com'o objetos de la vigilancia del Censor, pero desprovistas de coaccin jurdica. El derecho no consagraba las exigencias del Censor, no dictaba ninguna pena por falta de sumisin ]as mismas (i). El nico medio de coaccin de que el Censor poda usar, consista en la reprbacin con que la sociedad apoyaba la condena moral que haba pronunciado como representante de 'la opinin pblica. El Censor era la personificacin. poltica, de la opinin pblica, del sentimiento moral del, pueblo. Su poder era ms extenso que el de aquelfa opinin, porque la idea de exc1u.in de la comunidad, que la opinin no poda realizar ms que en lo referente las relaciones sociales, le era posible al Censor agregar una con.
(i) Eqifrlu dci D. E. II, pg. 53, Cic. pro Cluen to
wmin4vcruJ1/ -zrq ue peinde
i1 REM J UD 1 CATAM
nosii (animadvr.sionem d auct,.,riialem censor&rw) numquaw ncqzc ] tJDICIUM
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42. MaJor:s
oervaveru,zf.
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secuencia poltica, privando al indigno de la situaciii honorficaque ocu-pah.en laRepblica la cual nQ,exita sin la estimacinde sus conciudadanos (exclusin del Senado, de Ja Orden de los caballeros, de las tribus). Velando as por las costumbres pblicas el Censor no se fijaba en el, individuo, corno un director. espiritual un confesor; atenda al bien del la sociedad. La moralidad slo le, interesaba como valor social prctico, es decir, -cono. condicin 'para el nanenimiento de - la sociedad, del progreso de lafzerza nacional. En una palabra, la idea dorninaite 'era que a iiioralidad de la, nacin constituye la fuerza de sta, .. 211. Los EDILES.Las funciones de los Ediles,eran ejercidas igualmente atendiendo slo al inters de la sociedad. Del Estado, crno tal, no tenan que ocuparse; slo de garantir los intereses del pueblo, de la.niasa. Eran stos los siguientes:. 1. Condiciones fsicas. Alimentacin pblica, rgimen de los granos, aguas, baos, cocinas pblicas, polica urbana, reparacin- de las casas, de los caminos, etc. 2. Cocziciones eco micas.Comerio y negocios, polica de los mercados, verificacin de las -monedas, pesos y med das, usuta, acaparamiento de granos, ontravncin de las disposicione& polticas -de la cx Licinia obre el uso del ager 'publicus, etc. . . 3. Condiciones ideales. --MoraIidad (persecucin de los delitos contra las costumbrespolica de las publicacioes, es decir, destruccin de los libros inmorales 6 peligrosos), conveniencias pblicas (conducta pblica escandalosa, desprecio al pueblo soberano) (i ) economa y frugalidad ('restricciones del
(i) Teimonio de ello, el celebre ejemplo de CLAUI.IA (GELLIUS, 10,6). No 'carece, en principio, de importancia, cuando una autoridad como Lr. -MMMSEN, Ram. ,Staatsrcht, 11, pg. 461, ha credo poder hallar un 'delito dirigido inmediatamente contra e Estado, lo cual echara por tierra todas n'!es.raa ideas sobre la comptencit de los Ediles. Ahora bien, OLMJDrA no haba pecado contra el Estado romano, sino ms bien contra elue6lo ro mano (Lidm MULTITJL,1NrM erdtarn ea/,h, Se puede decir que haba cometido una blasfemia 'contra el pueblo. .
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lujo, aun con ocasin de los funerales, observacin de las leyes suntuarias, confiscacin de los manjares escogidos ex-
puestos al pblico), placeres del pueblo (fiestas y juegos pblicos). Esta competencia de los Ediles, y nuestras indicaciones no recorren todo su campo (i), hace de ellos los patronos de la sociedad romana, los administradores de la polica,, de la seguridad y de la salud pblicas. Para el cumplimiento de esta misin, necesariamente les haca falta la ayuda de la coaccin externa. Sin poner aqu de relieve las lagunas que podran ser descubiertas en este orden de ideas, bastar, hacer notar que la vigilancia de los Ediles en Roma se ejerca para mantener tres formas fundamentales de la sociedad: la propiedad social,
]as obligaciones sociales y laproteccin contra los delitos que

amenazaban la comunidad. En ciertas circunstancias intervenan activamente, por ejemplo: en caso de impedimento en otros puesto la circulacin, apartaban el obstculo casos autorizaban al ciudadano para tomar por s mismo ciertas medidas urgentes, por ejemplo: la recomposicin de un camino, la reparacin de una casa, bajo pena de miilta lo que les opusieren resistencia (3); en otros tambin ellos mismos se constituan en jueces (4). En fin, en todos los casos de inracciones graves, se dirigan los Ediles las tribus por comicios, sometiendo su resolucin la pena pecuniaria aplicable. Esta proposicin no tena, como las que se llevaban los comicios por centurias, el carcter de una persecucin criminal contra el autor de la fechora; era slo una compositio que ofreca al delincuente el medio de redimirse por dinero. Las multas que as perciban los Ediles, en virtud de sui
(2);
,poiifi esscnt, cedilis con cia'it.
(i) Vase TI-i. MOMMSEN., 1. c. p. 461-491. (2) L. 2-24 ne quid in 1. p. (43.8 L. 2 de va pblica 43,10). El cle. bre ejemplo de la L. iz y 13 de peric, (zS,6: Lectos emplos, czm iii va ulica () L. i i de va pblica (3,1o,; MuItez1 eos, quousqueJirzos fecerint
('par jetes), 3, ibid. construat y/as ftublias unu quisque secundum propiam do,;i u 'n (4) Acliones adilitiv, entre ellas la accin penal de la L. 40-42 de red.. cd.
JHERING
31.5
funciones sociales, no ingresaban en la caja del Estado (cera' riurn); no eran percibidas por los empleados fiscales, los Cuestores, como ocurra con aquellas en que el delito iba dirigido contra el Estado. Los mismos ediles las recaudaban y las empleaban en servicio de la sociedad, dedicando su producto " los gastos ocasionados por los juegos pblicos, al entretenimiento de los caminos, las construcciones, los monumentos pblicos, etc. As reparaban el dato sufrido por la sciedad. Esta es, pues, siempre y en todas. partes, el objeto de la institucin de los Ediles; no hay un solo lugar en que no suceda (i). Todos los dems magistrados, excepcin de los Censores, no tienen que ocuparse para nada de. la sociedad. Para caracterizar en pocas palabras la misin de derecho pblico de todos los magistrados romanos, hay que decir, desde nuestro punto de vista: el sujeto-fin de los Cnsules, es el Estado, en su aspecto poltico y militar; el de los Cuestores es tambin el Estado en su misin econmica; la plebs constituye el sujeto-fin de los Tribunos; el de los Prelores es el individuo en tanto que se trata de la proteccin de los de. rechos privados (lo que, en las ideas romanas, comprende las acciones por delitos y las acciones populares) los Censores y los Ediles tienen por sujeto-fin la sociedad. Si los funcionarios no estn la altura de su xisin, es el Estado quien sufre las consecuencias cuando se trata de los Cnsules; el ararium cuando los Cuestores son la causa; la plebs cuando es cuestin de los Tribunos; los individuos en caso de in. suficiencia de los Pretores. Cuando los Censores y los Ediles faltan sus funciones, es la sociedad quien sufre las consecuencias.
(i) MOMMSEN, 1. c. pg. 46, no advierte, al meios para la mayor parte de los delitos, la correlacin que exista entre sus funciones en lo criminal y las dems funciones de su competencia. Cree que se trata de una conpeteacia absolutamente excepcional. Por mi parte, no conozco ningn cazo en que no se verifique el punto de .visLa por m establecido.
316
JL FIN EN EL DERECHO
Termino aqu mis explicaciones sobre el sujet-fin en materia jurdica, y concluyo el desarrollo de la nocin del defecho. Hemos empezado por examinar el elemento formal, es decir, la forma externa del derecho para pasar en seguida al elemento de contenido, de fin, pues todo el contenido : del derecho est determinado por el fin. As hemos llegado poder formular una definicin que nos servir de conclusin: El derecho es el conjunto de las condiciones de vida de la sociedad (tornando esta palabra en su sentido lato) aseguradas Por el poder pblico mediante a coaccin czterna. Paraexaminar el contenido elemento teleolgico del derecho nos hemos colocado hasta aqu, y debimos colocarnos en el punto de vista de la sociedad. En adelante, el individuo constituir nuestro objetivo. La sociedad es el conjunto de los individuos: si, para demostrar la importancia del derecho como fragmento del orden humano -general, . podemos hacer abstraccin del, individuo y substituirlo por la' colectividad, sin embargo, en fin de cuenta, para:el individuo ejerce, el dercho, su eficacia; es el individuo qiiie. recoge los beneficios y quien soporta las crgas. Se hallan stas compensadas por aqullas? Darn la respuesta las xplicaciones que
continuacin siguen; establecern 'la cuenta.cel debe y el haber del individuo y de la sociedad por lo que hace la organizacin del derecho. Veamos desde luego el 'precio que paga el individuo los favores del derecho. Constituye lo que llamar las cargas
del dei-echo jiara cl individuo. - -
- IHERING
317
13. CARGAS DEL DERECHO PARA EL INDIVIDUO
SUMARIO: 212.
Gagas de. la ezisteicia en sociedad.-213/ Carcter social de los derechos privados. 2I. Idem. De-.
recho de famulia.-2 5. Idem. Restricciones de la proie. dad.--216.. Idem. Ezprop.-acin del derecho ftrivado.'217.. Idem. Arbitrium' de re restituenda. -. -218. Idem. Usuca ,ftin.--219. Jde;n. 4ccesin._220. Idem. La cuestin de los lmites del poder del Estado. 147. Von Hwnboldt. Stuart' Mili.
212.
CARGAS DE 'LA EXISTENCIA EN SOCIEDAD.A me-
didaque se desatrollan, el Estado y el derecho exigen ms y ms del individuo. La sociedad reclama incesantemente nuevos sacrificios; una, necesidad satisfecha engendra una nueva necesidad. Cada nuevo fin-que viene unirse los antiguos fines ciales requiere una fuerza activa ms poderosa y ms extensos medios econmicos, los cuales el individu debe aportar su contribucin... Este concurso, ya consista en servicios personales, ya sea pecuniario, debe. hallarse asegurado por la coaccin.. Exige, por esto mismo, unaS mayor intensidad de fuera en la coaccin de que debe poder usar la so ciedad para.realizar sus fines. La cuestin dela.Hacienda p blica presenta la demostracin ms evidente. Ha tomado hoy en da un desarrollo, colosal que no tiene trazas de contenerse. La razn de eIl est, independientemente del aumnto de precio de las cosas 'y del trabajo, en que los fines, de. la socidad se han multiplicado y sta debe proveer necesidades siempre ms numerosas; cada hora de la.-vida le aporta una nueva tarea; cada tarea nueva, d 'alguna importancia se inscribe por millones en el presupuesto del Estado. Cualquiera que sea la parte con que cada uno contribuye las cargas 'd1 Estado, tods concurrn realizar los fines de la sociedad y, gracias s'u pequeo bolo, -auxilian al Es'
P8
El.. FIN EN EL DERECHO
tado para el cumplimiento de todas sus 'tareas; en cada una de stas, la participacin individual puede ser exactamente calculada, aunque consista en una millonsima de cntimo. Es tan cierto para esto como lo es para la taza de caf que uno bebe el cigarro que fuma (nm. 110), por los cuales se paga el conjunto de gastos necesarios para su produccin. La administracin de la Hacienda pblicas en inters de los fines de la sociedad, ha resuelto el problema de hacer tributarias todas las personas y cosas; mete la mano en todos los bolsi lbs: nadie deja de pagar su contribucin,, sea en' forma de impuesto sobre la renta, .6 sobre la profesin, 6 sobre la capi. tacin personal; ninguna cosa llega al consumidor sin que antes el Estado Ja Comunidad hayan deducido su parte. Pero, se objetar, qu relacin puede haber entre el im puesto y el derecho? Una relacin muy grande. La obligacin de pagar los impuestos corresponde al deber cvico; siendo de la incumbencia de todos concurrir, cada uno por su parte, la realizacin de todos los fines de la sociedad, los cuales se aplican. Al lado de cada artculo del presupuesto de gastos, puede verse inscrita la regla de derecho: ests jurdicamente obligado contribuir. El presupuesto de gastos del Estado de la Comunidad se resuelve en tantas rg'ias de dereclha como artculos com1)rellde. Cada cifra nos dice: pagad vuestra parte, tenis la obligacin de sostener el ejrcito, de poner la marina en buenas condiciones, de construir caminos, de velar por las escuelas y las Universidades, etc. En el sistema de la administracin, cada nuevo fin social que surge impone al individuo una nueva obligacin; el pre. supuesto del Estado de la Comunidad poltica religiosa, indica para qu fines tiende la mano la sociedad. El. particular sabe, por el impuesto, lo que, la sociedad le cuesta en dinero efectivo. Pero sta le reclama adems servi cios personales: el servido militar, que le exige el sacrificio de algunos aos de su existenja y aun el de la misma vida en caso de guerra, el servicio del-jurado, etc. Vienen adems
IRERINO
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los reglamentos de polica y las leyes penales . prescribirle el camino que ha de seguir bajo pena, en caso de no seguirlo, de entrar en conflicto con el poder pblico. Despus de lo cual,-acaso todos se dirn: vedme, pues, de acuerdo con la sociedad. Lo que me resta es cosa ma nicamente. Mi vida privada escapa la inspeccin de la sociedad; su autoridad ah termina, soy entonces mi nico dueo y puedo decirle aqulla: no irs ms adelante.
213. CARCTER SOCIAL DE LOS DERECHOS PRIVADOS.
Si algn derecho en el mundo hubiese permitido semejante lenguaje, habra sido, indudablemente, el Derecho 'romano; ningn otro ha tenido una concepci6n ms clara del principio de la independencia individual; ningn otro lo aplic ms amplia y enrgicamente (i). Vamos cmo se expresa. 214. DERECHO DE FAMILIA.Al padre de familia le dice: t ejerces sobre tus hijos 1aj5afriaotestad, en una medida que jams ningn otro pueblo ha conocido. Peroaade en seguidat no venders tus hijos como esclavos; si pretendes hacerlo, tus hijos permanecern ciudadanos y libres; la misma venta en servidumbre 1nancium) pongo lmites; si lasas de ellos, tu abuso ocasionar la prdida de tu derecho de potestad, porque tus hijos no existen slo para ti; existen tambin para s mismos y para la sociedad, que nada puede hacer de ciudadanos que ha degradado la obediencia servil. Tu patrimonio te pertenece; durante tu vida dispones de l como quieres; tu egosmo me garantiza la conservacin de tus bienes. Pero si tu descuido los compromete, te someter curatela, como prdigo (cura prodigi) porque tu patrimonio e, adems, el bien de los tuyos (2). Les pertenece despus de tu muerte; si de l quieres privarles, el pueblo, al cual expon drs tus razones de obrar, juzgar del valor de stas (3). Si
Vase mi Espn/u del D R. (2) L. x de 1ieris (28,2) qu etiam vivo j5afre QUODMMODO DOMINI exis/i,nan/ur. (3) Testamcntwn n comitis calalis. Sobre la garanta que esta forma daba los hijos para su derecho hereditarios vase mi EsfriIu dd D. E.
(r)
quieres- scimeterte la-potestad paternal deotro, proceders de igual modo; el pueblo debe saber si su inters puede consentir la prdida de tu independencia. El derecho moderno ha estrechado todava esos lmites impuestps Ia libertad del individuo en inters de la sociedad. Tomemos, por ejemplo, las relaciones entre padres hijos. Desde antes del nacimiento del hijo, la s'ocietad extiende su mano sobre l, ]o.protege, lo reclama: La ley habla lamadre para decirle que F1 hijo que lleva en su Seno no pertenece ella sola; sinotamhin la sociedad; amenazndola con un castigo si atenta sus derechos (abdrto, abandono). El.nacimiento del hijo supone para, siempre la obligacin de alirnen tarlo; impon2 los padres el deber transitGrio de declarar el .nacimiento, antes el de bautizarlo, despus la obligacin dehacerlo vacunar y de enviarlo la escuela la edad requerida. La ley limita el derecho de correccin, pone un freno la. explotacin del trabaj de los nlixiOS en las fbricas (mximo de horas, edad);- el juez, suple el.,consentimiento de los padrs. para contrar matrimonio, cuando lo iegan arbitrariamente; en caso necesario la ley hasta les obliga suministrar un equipo las hijas que se casan (art. 1.620 del Cdigo civil lemn). A pesai de todas estas restricciones, el derecho de los pa. dres respecto sus hijos an es hoy en da ms extenso de' lo que permiten, mi parecer, su naturaleza y nuestro grado de civilizacin. Ah se encuentra quiz el punto ms vulnerable de nuestro moderno derecho privado. Estoy convencido de que, en un porvenir ms menos, lejano, se pondr remedio esto y se-sabr cerrar ciertas casas paternales que son semilleros de vicio y de crmenes, donde el nio se encuentra moralmente abandonado, para abrirle la casa de educacin pblica. De qu sirve, combatir 0 l vicio y el crimen si se dejan abietos los hgares que los desarrollan? Es en la misma casa 'familiar donde debe relizare ete combate, y tengo pena confianza de que se llegar prescindir de esta vergenza iii-. .
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fundada que actualmente impide introducir el poder pblic -en la casa y erigirle en jue del derecho de los padres. Ser menester, yo lo 1tenio, mucho tiempo todava, antes de que semejante evolucin se realice en la concepcin del principio de la autoridad paternal. En realidad, esta evolucin no sera mis considerable que la que se ha realizado desde la potestad. paternal -romana hasta las restricciones en la misma introducidas por el derecho. moderno: stas, para in antiguo romano, seran, por lo, meno, tan sorprendentes. .215. RESTRICCIONES .DE LA PROFIEDAD..-Si. una insti tucin cualquiera del derecho privado pudiese consagrar la ide de que el derecho slo existe para el -interesado, sera, seguramente, la propiedad. As es la opinin vulgar. La tesis de los juristas y las ideas corients se ponen de acuerdo para admitir que el carcter esencial de la propiedad consiste en el poder ilimitado del propietari, y que toda restdccin referente esto dirige . la propiedad un ataque inconciliable con el espritu de la institucin. Entiendoque esto es un profundo error; la propiedad se halla para con la sociedad en la misma relacin que la familia. Si la mano de la sociedad es tan poco visible en la esfera de 1a propiedad, ,'es por la nica razn de que, ya por- s mismo, el propietario est impulsado hacer, por lo regular, de sus bienes un uso, que responde su personal inters y al de la socer1ad Las cosas se arreglan aqu corno hemos visto-,que se realizan con .ocasin de-,las condiciones mixtas de vid de la sociedad (nm. 187). La ley pue - de permanecer muda, pues por s mismo tma l hombre la :direccin verdadera, guiado .por su propio intrs y su incliacin naturaL Pero, si. grandes extensiones se hallan sin cultivo, si crecen malas hierbas all donde podra germinar el - grano, si co:marcas . enteras estn abandonadas al solo placer de la caza, sin que. el arado trace en ellas un surco, deberla sociedad permanecer impasible? . . . Cn frecuencia, en los ltimos tiempos del imperio romano, aplastados bajo el peso de los impuestos, los propietarios territoriales dejaban incultos sus terrenos. Si la tierra slo exis
21
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tiese para el propietario, esta situaci6n hubiese debido ser tolerada como una consecuencia de la idea de - la propiedad.
Pero la tierra existe igualmente para la sociedad; sta se halla interesada en que el suelo produzc y es por lo que se reprimieron esos abandonos, ofreciendo la tierra quien quera cultivarla y hacerla servir los intereses de la sociedad (i).
En una gran poblacin un jardn frontero una calle se pre-
senta corno una anomala; el lugar est destinado la edificacin de casas y no trazar jardines. Ciertas- legislacio nes, apreciando racionalmente esta consideracin, colocan al propietario en la alternativa de edificar l mismo 6 ceder el terreno, mediante un precio equitativo, quien quiera encargarse de construir. El derecho referente las minas nos proporciona otro ejemplo: la libertad de las excavaciones. La sociedad tiene inters en que los tesoros ocultos bajo tierra vean la luz del da. Si el propietario del terreno no lo efecta, otro obtendr el derecho de excavacin y las concesiones necesarias (a). Hasta aqu todas las restricciones impuestas la extensin del derecho de propiedad, slo conciernen las cosas inmuebles. El derecho no ha credo deber regular el empleo de las muebles, con relacin al inters social. Las prescripciones referentes los malos tratos ejercidos sobre los animales no entran en este orden de ideas; se justifican, no por el inters
.(i) L. 8 C. de omni agro (zz58). Lo dems es extrao nuestra materia. Este titulo contiene todava una serie de disposiciones para aseguzar el cultivo de las tierras. Es desconocer completamente el sentido de esta constitucin tratar de explicarla por la derelictio . El motivo era el inters pdblico: ad PRIVATIJM15ariIer PUBLICUMQUE COMPENDIUM excolere. De la misma consideracin proviene la adjudicacin de la casa ruinosa aquel de los propietarios comunes que, vistala negativa de los dems, la ha reparado . su costa. L. - 52 i o pro socio (17,2). SuEToNIo, Vespas. c. 8, refiere una medida transitoria que tiene la misma tendencia: deformis urbs veterius incendiis ac :,uinis eral, vacuos arcas ocq5are el sdflcaFe, SI POSSESORES CESSARENT, C(JICUMQUE oermsi. Al agricultor negligente, en la poca antigua, le recordaba el Censor sus deberes para con la sociedad. GELLIUS, 4,12. (2) Ya con arreglo al Derecho romano, vase el ttulo del Cdigo: .t.r,6 de me(allaiii. En la L. 1 d. se encuentra sealada la misma consideracin que en la L. 8 Cdigo de la nota precedente; SIBI ET RI PUBLIC, commoda
comj5aa re!.
IRERING 33 i santos en socorro de sus fines. Cuando an exista el derecho los restos de un naufragio, una plegaria de la Iglesia deca as: iQue Dios bendiga nuestra, ribera! Y el bandido italiano reza la Maddnna antes de salir de expedicin. He cumplido mi promesa examinando la cuenta del indivi duo, como lo haba anunciado. He aqu su balance: t no Posees nada para ti solo; la sociedad la ley, que representa sus intereses, se levanja tu lado en todas partes; la sociedad es tu eterna compaera, que exige su parte de todo lo que t tienes: de ti mismo, de tu trabajo, de tu cuerpo, de tus, hijos, de tu patrimonioel derecho hace de ti, individuo, y de la sociedad, dos verdaderos asociados. Representante invisible, y siempre presente de esta asocia cin, all donde ests, all donde vas, te rodea, semejante la atmsfera, la potestad de la ley. Sobre cada punto de la tierra la atmsfera te envuelve; no hay uno solo en la sociedad donde la ley no te siga. El peso con que se. deja sentir sobre ti, la costumbre hace que no lo sientas en la mayor parte de los casos. Marchas -habitualmente y sin conciencia de ello por el camino que la ley te seala, ysio cuando el error, el atur dimiento la pasin se han apoderado de ti, adviertes las barreras que te se oponen. Es menester una atencin voluntaria para comprender todas las restricciones con que el derecho, en un pueblo civilizado, ha rodeado la libertad individual. Surgirn todava ms restricciones de las que conocemos? La sociedad manifestar siempre nuevas exigencias (nmero 212)? No llegue un momento en que el individuo pueda gritar: Basta de opresin; estoy cansado de ser el esclavo de la sociedad! Es preciso que entre ella y yo exista un lmite que ella no pueda franquear, un lugar en el cual yo solo ser mi dufo, y que le estar vedado! 220. LA CUESTIN DE LOS LMITES DEL PODER DEL ESTADo. W. VON HUMBOLDT, STUART M1LL.---HaIlo en eso una cuestin de principio .de la ms alta importancia: la de los lmites del poder del Estado y del derecho respecto la libertad individual. Yo presento la cuestin, no con la esperanza
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EL FIN EN EL.DERECHO
segn su concepcin, supone el poder absoluto de dispo ner de las. cosas. Nunca la sociedad ha tolerado una propie, dad tan ilimitada: su concepto. no puede contener nada que est en oposicin con el de la sociedad (i). Esta compren sin absoluta de la propiedad, es' el ltimo eco de la vicio s'a teora del derecho natural, que aislaba al individuo de todos los elementos sociales en medio de los cules se mueve. Es intil insistir sobre las consecuencias que traera el derecho concedido al propietario de atrincherarse en su como en una fortaleza inviolable. La oposicin de uno slo sera obstculo para la construccin de una carretera, de un ferrocarril, para el. establecimiento de fortificaciones obras todas de las cuales puede depender el bienestar de millares de hombres, la prosperidad de una comarca, la seguridad del Estado Le bastara decir: esta casa es ma, esta tierra, este ganado, estos caballos me pertenecen y la sociedad debera mirar, impotente, los destrozos de los incendios, los desastres de las inundaciones, los progresos de las epizootias; y al sobrevenir la guerra, falta de caballos, deberan los hmbres arrastrar los caones. Proclamar el principio, de la inviolabilidad de la propiedad, . es entregr la. sociedad la mala inteligencia, . la. obstinacin, al criminal egosmo del particular: perezca' tdo, con tal que se salven casa, nii ganado mis tierrasi Te quedan stos, hombre de cortos alcances? Los daos que amenazan todo el mundo, 'te amenazan igualm ente; el. agua, el fuego, la epidemia, el enemigo, te alcanzarn -tambin y tambin ti aplastarn las universales ruinas: los intereses de la sociedadson, en relidad, tus propios intereses, y cuando ella fija algunas
(i) Esta opinin, que ya he formulado brevemente en el EsflritudelD.R; diciendo que .no hay propiedad absoluta, es decir, independiente de la comunidaci, celebro mucho encontrarla en AD. WAGNER, Afigemeine oder theore tiscke Volkswir/hscJaftsIehre, Tomo 1, Leipz. y Heidelb. 1876, pg. .499 y sgukntes. No conozco ningmn escrito en que la fundamental concepcin del destino social del derecho haya sido desarrollada de una manera tan profunda, tan sencilla y tan convincente; el porvenir nos dir si lo ha sido con xito.
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restricciones tu derecho de propiedad, trabaja para ti tant como para ella misma. . .. 2.16. EXPROPIACIN DEL DERECHO PRIVADO. El derecho de defensa de la sociedad, del cual ya hemos hablado (nm. 120), exige las limitaciones delapropiedad que acbamos de sealar. El jurista sabe que hay otras, en gran nmero, que protegenicairente los intereses particulares El concepto de la propiedad impide que se exijan al propietario, en beneficio de un tercero, sacrificios que nada le valen? La solucin de esta cuestin desvanecer la ltima duda qu pudiera subsistir an sobre la, teora de la propiedad. Una avalancha, producto de una inundacin, ha obstrudo el camino que conduce' mi propiedad; slo tengo accesoT sta por el fundo de mi vecino.. Qu ocurrir? El derec10 ro-. man obliga mi vecino cederme un camino (paso forzoso) mediante una indemnizacin. Un individuo edifica; empla para los ciiientoslpiedras de otro, que aqul crea de su propiedadi terminada la construccin, elpropietarici de los materiales los reivindica. Qu decidir el juez? 'S fuese lgicamente preciso llevar hasta u ltimo extremo la idea de la propiedad, el 'edificio entero debera ser demolido para permitir recobrar las piedras, bien el demandado tendra que-llegar con el demandante un arre-. .gio oneroso. El derecho romano 'abona al demandante el doble dell valor de los materiales 'actio de tigno juncto,; ni aun cuando las piedras han sido robadas, el juez ordena la. istituci6n1 sino que fija unaindeninizacin ms crecida. En estos dos casos no es solamente el inters, de un particular el que entra en 3uego sino tambin el de la sociedad. Si el propietario no tiene acceso su campo, se acabron el cultivo y la recoleccin; el dao no alcnza. tan slo l, sino la sociedad entera; la produccin nacional' disminuye otro tanto. Si la casa-es demolida, un trabaj de valor queda reducido la riada y el mismo hombre puede verse arruinado. Si la propiedad slo exist en inters del: propietario,, la prdida sufrida por la sociedad, en. los ds casos anteriores,..
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no justifica ninguna limitacin del derecho. Si existe igualmente en inters de sta, el derecho debe tratar de conciliar
ambos intereses. Lo hace en todos los casos de este gnero,
mediante la expropiacin por la interdiccin del ejercicio del derecho. Se descnoce, mi parecer, la importancia de la expropiacin, cundo se quiere ver en ella un ataque contra el derecho de propiedad, una anomala en contradiccin con el concepto de ese derecho. Slo puede tener esta significacin para aquel que concibe la sociedad nicamente desde el punto de vista del individuo "teora individualista de la propiedad,). Este punto de vista es tan errneo aqu como en materia de contratos (i). Para situarse en el verdadero hay que tener en consideracin la sociedad (teora social de.. la propiedad). Desde luego aparece la expropiacin tan poco corno anomala, desviacin de la idea de la propiedad, que se presenta al contrario, como dimanando forzosamente de esta ltima. La expropiacin es la solucin que concilia los intereses de la sociedad con los del propietario; slo ella hace de la propiedad una institucin prcticamete viable, que, sin ella, sera para la sociedad un azote. Esto es ciertos no slo en el caso en que las necesidades generales se hacen oir, sino tambin cuando nicamente una persona es la interesada. El primer caso nos da la expropiacin del derecho pblico, elsegundo, la del derecho privado. 217. IDEM. ARBITRIUM DE RE RESTI[TUENDA.Esta I. tima nocin, casi por completo extraa las concepciones del derecho moderno, se halla indicada, con bastante claridad, en el derecho romano. Al ponerla en prctica, los romanos han demostrado que se daban cuenta exacta del peligro que entrafiara la realizacin, sin reservas, de la nocin abstracta y formalista de la propiedad (dominio absoluto sobre la cosa). El derecho romano asegura la propiedad. una doble pro.
(i) V. las explicaciones sobre la fuerza obligatoria de. los contratos (ndm. 124).
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teccin: la restitucin real y la' condena pecuniaria. El pro.

cedimiento autorizaba al juez para dispner la restitucin real de la cosa, pero sin poder obligar realizarla (arbitrium de re restituenda), y si sus prescripciones eran desobedecidas, solamente poda, en su juicio definitivo (sententia), condenar al demandado al pago de una suma de dinero: era el equivalen-
te prctico de una expropiacin de la cosa. Al obrar as, el

derecho romano daba la realizacin de la propiedad -una elasticidad que exclua por completo los inevitables riesgos de su concepcin absoluta. Permita al juez apreciar equitativamente el dao sufrido por el expropiado (funcin, de equivalencia del dinero) y apreciar eventualmente una oposicin infundada por el adversario sostenida (funcin penal del dinero). Esta organizacin constituye, en opinin ma, una de las ms geniales ideas del procedimiento romano. El caso siguiente revelar toda la importancia prctica de a posibilidad de esta condena pecuniaria. Descubrir el funesto resultado que traera consigo un procedimiento que tendiese realizar la teora individualista de la propiedad. Un propietario, al edificar su casa, avanz algunas lneas sobre el terreno de su vecino. Este ltimo que, acaso por maldad, ha dejado terminar la construccin, intenta la accin negatoria. Qu decidir el juez? Con arreglo los manuales del derecho romano actual, ordenar el retroceso del muro, es decir, la demolicin de todo el edificio! En mi opinin, se pona fin al proceso condenando al demandando al pago del valor del lindero, usurpado, es decir, expropiando este lindero. El edificio se conservaba y el vecino era indemnizado del terreno perdido. Si dicho vecino quera prevenir este re.. sultado, deba proceder en tiempo oportuno, es decir, al co menzar los trabajos (operis novi nunciatio), pues en este caso el juez ordenaba suspenderlos.. Esta era la solucin ms razonable (i).
(i) Slo yo mantengo que esta doctrina vate igualmente para nuestro derecho actual (JAHRB. VI, pg. 99). Dudo que mis adversarios se hayan dado cuenta de la.consecuencia arriba expuesta, .y que se encargasen, como
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El lgico riguros me dir que en este caso el derecho sTer sacrificado en beneficio de la oj5orunidad. Esta apreciacin seala la diferencia radical que separa la concepcin jurdica en boga de aquella que yo patrocino. Mi tora hace de la oportunidad la misin nica-del derecho; la que oponen titulo de razn del derecho ('raliojuris,) no es ms que la capa inferior y consolidada que forma', el sedimento del derech (nm. x8o). . La adjudicatio, del procedimiento en materia de particin, constituye el segundo caso de aplicacin de ja, expropiacin en., derecho privado. La frmula del Pretor, confiriendo al juez el derecho de adjudicar (adjudcatto), le daba implcitamente el de expropiar, y lbs juristas se hallan de acuerdo para reconocer que aqu slo la oportunidad debe servir de gua aljuez (1). 218. USUCAPINLa tesis de que la inflexible lgica de la idea de la . propiedad individualista debe ceder ante el inters social, no halla su justifiacin solamente en el caso de la expropiacin. Se comprueba tambin en Ja usucapin y la accesin. Los mismos - juristas romanos reconocen que slo el inters pblico debe tenerse en cuenta en la primera de esas instituciones del derecho; proclaman ellos que el inters del individuo est supeditado al de la sociedad (2). 219. AccEsIN.Hay accesin, en el sentido- del dere cho romano, cuando la cosa de otro se une la nuestra. He plantado en mi fundo un rbol que pertenece un tercero; el propietario del rbol quiere recobrarlo: debo arrancarlo? f, esponde el jurista romano, en tanto. que el rbol nohaechajueces, de aplicar la teora que sostienen; en todo caso, la confianza del pueb10 en el derecho se quebrantara visiblemente con semejante modo de juzgar. Por ejemplo, para la aci, finium regundoruw, 6, 1. de off. jud. (z, r) ...COMMODIUS, L. 2, i, fin. reg. (zo, i); para la ad. famiiw eniscundo3, L. 3, (am. erc. (o ) ... IMCOMMODA; para la act communidividundo, L.6, io;L. 7, i; L. i9, i, comm. div. (ro, 3); L.- 2I-id quodomni6USUTILISSIMUM; L. i1Cod. Id. (j', 37) ...CCMMODA,El amojonamiento es un moderno ejemplo de expropiacin privada, desconocida de los romanos. (2) V. L. i de uurp. (41, 3) donde ambos se hallan en oposicin bono PUBLICO usucpio infroducia s1, zm sufficerei. d'viinis, etc.
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do races; no, cuando stas existen. La razn que satisface al jurista es la siguiente: si el rbol., ha echado races se. ha con vertido en parte integrante del suelo, ha' dejado de existir como cosa independiente y la propiedad se ha perdido. Esta otra razn no tiene valor alguno: el boi. . puede ser todava desprendido del suelo, y si. el derecho tiene por misin realizar la idea de propiedad hasta su iiltim consecuencia, el transporte del rbol, aun. cuando ste hubiese de - perecr, debera hacerse al reclamrlo el propietario: fiat justitia ftereat arbor. Pero el rbol ser conservado por igual motivo que se conserva la casa en cuya construcci han sido empleados los materiales de otro, y que el, poseedor de una, coda ajena reivindicada pr el verdadero propietario no puede destruir los trabajos realizados en sta cosa' no-btiee ven taja 'alguna el demandante no est dispuesto 'indemnizarle. .La razn estriba en que el resultado econmico que una parte obtuviese no compensara el perjuici sufrido por la: eea ado.otra: el rbol, la casa, la pard revestida, la chimn sada, son conservados y la otra parte e :indemnizada endi nero. Ante la propiedad que, para afirruars , s misma, des -. truirfa la cosa,. se levanta la ley impidiendo nada ms la ac,,cin de aqulla retrayendo por s misma la propiedad para transferirla al adversario, es decir, expropiando. Tal es la verdadera fisonoma de la propiedad romana.. Ahora puede juzgarse si est coforme con la actual concep cin, que ha encontrado su expresin cientfica en la definicin de los juristas: la propiedad es el poder jurfdic'o absoluto sobre la cosa. Yo me propuse, no rectificr la idea equivocada que de una institucin romana se. tena, sino privar ' la concepcin individualista del derecho del apoyo que cree hallar. .en la organizacin de esta institucin. La tesis que acabo de expner (nm..213) se sintetiza en dos palabras: afirma' el carcter social de los derechos, privados. Todos los derechos del derecho privado, aun aquellos que'tienen al individuo por fin inmediato, 'estn infludos y vincul'dos por consideraciones sociales. No hay, uno solo cuyo
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sujeto pueda decir: este derecho lo poseo exclusivamente para m, soy amo y seor de l, y la lgica jurdica impide que la sociedad ponga lmites al ejercicio de mi derecho No es ne sano ser profeta para prever que la concepcin social del de. recho privado substituir poco ' poco la concepcin indivi dualibta. La propiedad se transformar y ha de llegar un tiem po en que la sociedad no reconozca al individuo ese pretendido derecho de acumular el mayor nmero de riquezas posible, de retener para l solo extensiones de tierra capaces de alimentar millares de hombres, asegurndoles una existencia independiente, como no reconoce ya el derecho de vida y muerte del padre romano, el derecho de la guerra, el pillaje del seor feudal, el derecho de los naufragadores de la Edad Media. La propiedad privada existir siempre, el derecho de sucesin no desaparecer jams; las ideas socialistas y comu nistas que quieren su abolicin son puras utopas. Pero se puede fiar en la inventiva de nuestros polticos para gravar la propiedad privada mediante impuestos progresivos sobre las rentas, sobre las sucesiones, el lujo, etc., de modo que venga el exceso en beneficio de la caja del Estado y permita aliviar de la carga tales cuales partes del cuerpo social. Se operar as una reparticin de los bienes de este mundo ms conforme los intereses de la sociedad, es decir, ms justa (nmero 164) quela que ha engendrado, y deba engendrar, una teora de la propiedad que slo supo alimentar el insaciable apetito del egosmo; teora que proclama muy alto la santidad de la propiedad, y la deficnden aquellos, precisamente, para quien nada es sagrado: el vil egosta, cuya existencia entera no contiene un acto de abnegacin, el materialista cuyo espritu grosero slo estima lo qu,e cae bajo el dominio de los sentidos, el pesimista que suea en la. nada universal, stos son los que ensalzan porfa la santidad de la propiedad, los que invocan, para asentar esta ltima, una idea que de otro modo no conocen, por la cual no se preocupan y que aplastan bajo sus pies todos los das de su vida. En todo tiempo l egosmo ha sabido apelar Dios y z los
IRERING 33 i santos en socorro de sus fines. Cuando an exista el derecho los restos de un naufragio, una plegaria de la Iglesia deca as: iQue Dios bendiga nuestra, ribera! Y el bandido italiano reza la Maddnna antes de salir de expedicin. He cumplido mi promesa examinando la cuenta del indivi duo, como lo haba anunciado. He aqu su balance: t no Posees nada para ti solo; la sociedad la ley, que representa sus intereses, se levanja tu lado en todas partes; la sociedad es tu eterna compaera, que exige su parte de todo lo que t tienes: de ti mismo, de tu trabajo, de tu cuerpo, de tus, hijos, de tu patrimonioel derecho hace de ti, individuo, y de la sociedad, dos verdaderos asociados. Representante invisible, y siempre presente de esta asocia cin, all donde ests, all donde vas, te rodea, semejante la atmsfera, la potestad de la ley. Sobre cada punto de la tierra la atmsfera te envuelve; no hay uno solo en la sociedad donde la ley no te siga. El peso con que se. deja sentir sobre ti, la costumbre hace que no lo sientas en la mayor parte de los casos. Marchas -habitualmente y sin conciencia de ello por el camino que la ley te seala, ysio cuando el error, el atur dimiento la pasin se han apoderado de ti, adviertes las barreras que te se oponen. Es menester una atencin voluntaria para comprender todas las restricciones con que el derecho, en un pueblo civilizado, ha rodeado la libertad individual. Surgirn todava ms restricciones de las que conocemos? La sociedad manifestar siempre nuevas exigencias (nmero 212)? No llegue un momento en que el individuo pueda gritar: Basta de opresin; estoy cansado de ser el esclavo de la sociedad! Es preciso que entre ella y yo exista un lmite que ella no pueda franquear, un lugar en el cual yo solo ser mi dufo, y que le estar vedado! 220. LA CUESTIN DE LOS LMITES DEL PODER DEL ESTADo. W. VON HUMBOLDT, STUART M1LL.---HaIlo en eso una cuestin de principio .de la ms alta importancia: la de los lmites del poder del Estado y del derecho respecto la libertad individual. Yo presento la cuestin, no con la esperanza
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de rsolver1a, sino porque surge spontneamente" continuacin de mis explicaciones sobre la nocin del derecho, Me parece el punto fiuial,' el non plus ultra. He sintetizado anteriormente (nm. 33) la relacin del individuo con la sociedad por medio de tres aforismos: cada uno existe para s; cada uno existe para el mundo; el mundo existe para -cada uno. Esta frmu1a 'no responde la cuestin actual. Aqu ya no se trata de dernostrar, que el individuo existe para la sociedad, siho de investigar hasta qu punto existe para, sta. Dudo qie alguna vez se llegue determinar clara, ment este lmite. La cuestin creo yo que permanecer eternamente sin-resolver. En su marcha incesante, la sociedad ve q.ue se le imponen, engendrnd.os. unas otras, necesidades.' siempre nuevas; pero al . mismo tiempo crece en igual proporcin la idea d lo que el individuo le deb, y el insondable' porvenir que ante nosotros se presenta ns impide sealar un trmino este movimient"paralelo. . . .., Dos veces, que yo sepa, se intent hacer luz sobre este punto, "y ahora ms que nunca dudo 'que el problema pueda algn da ser 'resuelto. Cada' una de estas-dos tentativas lleva l sello de uno de los dos pensadores ms profundos del siglo xx: Wiu-i. VON HUMBOLDT y STUART MILL Uno y: otro parecen haberse inspirado en la doctrina (individualista) dl derecho natural en el pasado siglo. Esta' doctrina reposa sobre un error fundamental, saber: que la consideracin del individuo es la base constitutiva del Estado y de la sociedad: La teora del dTerecho natural considera I individuo corno la piedra angular del derecho' y del Estado. Segn ella, el individuo existe nicament para s mismo, es un tomo que' no tiene otro fin vital ms que su propia conservacin, l lad de otros innutrierables tomos. Para 1ogrr su objetb procede', en relacin con estos ltimos, 'segn la frmul kantiana que asigna por limites ' la'libertad 'propia la libertad de los dems. La misin del Estado y de! derecho consiste nicamente en realizar esta frmula, es decir, en impedir que la libertad de uno pueda absorber la de' otro. Esto nos presenta una se-
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rie de esferas de libertad, limitadas como los' departamentos de una coleccin de fieras, las cuales se rodean de barrots para que los animales feroces no -puedan devorarse mutuamente. Esta actitud, puramente pasiva, constituye el orden supremo; los individuos no tinen que preocuparse de nada; el- Estado y el derecho, rodendoles de un cord de seguri dad, han realizado toda su tarea. Es el sistema del individualismo en derecho. Lo hemos en contrado ya (nm. 124) al tratar de la 'fuerza bligatoria de los contratos: nos descubre el mundo moral construido en atencin al individuo, que se supone aislado y hallando n' si mismo todo el fin de su' existencia. Cada uno para s, nadie para todos., Para establecer esta concepcin, W. VON HUMBOLDT (i) exige del' Estado que slo se mezcle en los asuntos privados de los ciudadanos cuando se trate de lesiones causadas por uno en los deiechos de otro (pg. 16) El Estado no puede limitar, la libertad de aqullos m.-, que en.la medida necesaria para asegurarlos' contra ellos, mismos y defenderlos contra el enemigo exterior (pg. 39. Todo lo dems es un mal,, especial: ' esfuerzos del Estado para acrecentar la riqueza mente los material de la nicin; su solicitud por el bienestar dei"pueblo ya sea directamente por las instituciones de. caridad, ya indirectamente por los alientos dados la agricultura, la industria y al comercio; sus medidas econmicas y monetarias;. sus. prohibiciones de importacin y de exportacin; en fin, todas las disposiciones encaminadas prevenir reparar los daos causados por los elementos, es 'dcir; toda institucin, pblica que tiene, por objeto conservar fvorecer Ja prosperidad material de la nacin, Estas organizaciones traen perjudiciales. consecuencias, y son contrarias una poltica verdadera, que puede muy bien inspirarse en mvils superiores, pero la cual deben siempre dirigir motivos humanos (pg3 18). El
(t) En la obra escrita en el siglo xviii, pero no publicada hasta despus de su muerte: dan zu einern Versuch dio Grsnzen der Wirk.a/kdi1 des Staats
ubesIirnrnen Breslau,.iSi. . . .
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Estado no tiene por qu preocuparse del matrimonio; ste debe dejarse al libre arbitrio del individuo y reglamentarse l mismo, por va de contrato (pg. 29); no debe prohibir las inmoralidades pblicas; stas no lesionan el derecho de nadie, y si alguien se cree ofendido, slo su voluntad y su razn deben reaccionar (pg. 108). El Estado no puede, ni directa ni indirectamente, influir sobre las costumbres y el carcter de la nacin; debe abstenerse de velar por la educacin pbli ca, prohibirse toda intrusin en ls instituciones religiosas y considerar las leyes suntuarias como extraas su misin (pg. 1 io). No tiene que garantir la vida de los ciudadanos n velar por la higiene pblica, aun en presencia de daos que las amenacen (pg. 1 io). Cada uno debe por s mismo precaverse contra los engaos de otro (pg. i i i). El delito no exis te si la vctima no se queja; el homicidio mismo debera permanecer impune si el interfectG lo ha consentido; pero la facilidad de un temible, abuso ha hecho necesario el estableci miento de la ley penal (pg. 139). As son destrudas todas las barreras que el Estado hist rico ha puesto la libertad individual; slo 'se exceptan aquellas que reclama imperiosamente la seguridad de cada uno enfrente de los dems. Es cierto que se reconoce que, en tregado sus solas fuerzas, el individuo no puede conseguir la seguridad jurdica(pg. 45); y por esto, y solamente' por esto, necesita vivir en comn bajo la proteccin del Estado. La existencia en sociedad no es ms que un medio secundtv jo. El fin nico, el hombre, no puede ser sacrificado este medio (pg. 104). Estas palabras: el hombre, fin nico, caracterizan toda la doctrina. Esta hace tabla rasa de la idea que un vistazc'arrojado sobre la vida moderna exhibe en su incesante realizacin: que el individuo existe tambin para los dems, y que la sociedad, la nica que hace de l un hombre,. en el sentido elevado de la palabra, puede exigir que coopere sus fines, como ella le ayuda realizar todos los suyos.' Vemos aqu al gran pensador concebir una organizacin a
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priori, del derecho y del Estado, contraria toda realidad
histrica; pero, en su honor debemos aadir que, pesar de las ruinas que amontona, su fin sin embargo, constituye un ideal. No deja el camin libre un depresivo egosmo; entre v la libertad como medio supremo para el armnico desarrollo de todas las fuerzas de la actividad humana. La energa individual, la educacin individual; tales son, en definitiva, las bases sobre las cuales reposa toda la grandeza del hombre y que todo hombre debe esforzarse en alcanzar. Por la libertad, en medio de diversos grupos humanos, funda su personalidad el hombre, y sta, su vez, engendra su libertad (pg. u). Si al individuo le fuere dado desarrollarse exclusivamente por s mismo y para s mismo, este sera el ideal supremo de la vida en sociedad (pg. 13). La razn no puede concebir para .el hombre situacin ms eminente que la de una libertad ilimitada, que le permitira la ms completa manifestacin de su personalidad, y donde la' misma naturaleza fsica no recibira otra impresin ms que la suya, y sera el molde de cada voluntad particular limitada por su sola fuerza y por el sentimiento de su derecho (pg. i). El gran pensador lo espera todo de esta libertad. Los hombres educados en su escuela sabrn realizar, por s mismos, todo lo que el Estado les impone; hoy en da, por la coacin, se entendern libremente para prevenir las desdichas pblicas, el hambre, las inundaciones, etc. (pg. 14), para realizar libremente el destino del Estad; les mover realizarlo el darse cuenta de las ventajas que les ofrece la organizacin del Estado para lograr sus fines individuales (P à 76) . Has ta puede ste renunciar la organizacin de la defensa nacional; los ciudadanos slo estarn obligados someterse los ejercicios militares, y estos sern dirigidos de manera que exalten el valor, desarrollen las aptitudes fsicas y enseen la disciplina; provocarn el espritu guerrero , mejor dicho, el
entusiasmo cvico, dispuesto todos los sacrificios por la defensa de la patria (pg. 53). No olvidemos que quien tales cosas ha escrito, no es el es

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EL FIN EN EL' DERECHO
tadista maduro por la experiencia, es un joven de treinta aftos,

generosamente inclinado hacia todo lo. que es noble y hermo' so, lleno de fe en esa aurora de libertad que la Revolucin francesa pareca haber hecho surgir para los puebls. 'Ms tarde, cuando su penetrante mirada abarc la vida, VON HU'MBOLflT no pudo publicar este libro; haba medido, y nadie ms apto que L el abismo que exista entre la realidad de las cosas y el entusiasta sueo de su juventud. STUART MILL, en su obra acerca de la libertad (i), pretendi tambin sealar los lmites que debe sujetarse la accin de la ley. Su tema- es distinto. Es el de un hombre que ha vivido y ha visto.-'Desde VON HUMBOLDT hasta l', se ha desarrollado un perodo de larga experiencia poltica, fecundo. en enseanzas; abarca toda la evolucin, cientfica, 'partiendo del individualismo, en la organizacin del Estado y del. derecho, enseado por el derecho. natural, para llegar la comprensin racional del Estado, y del derecho histrico reales, y al concepto histrico y cientfico del presente, La merecida autrjdad que tiene el nombre de MILL, m, lleva -poner en' claro Ja errnea doctrina-que, al amparo de esta -reputacin, pone - -en duda todo nuestro orden social. La pujanza de semejante adversario har disculpables las extensas explicaciones en que .. - habr de entrar, (2). . La frmula enunciada por MILL para establecer -la relacin del, derecho con el individuo,' n. el fondo, la de HUMBOLDT. El individuo--dice-- la comunidad slo tienen que inmiscuirse enla libertad de accin de un tercero,- con el
(i) El autor se dirige, no slo la ley, sino tambin las 'costumbres, la opinin pblica. El que sabe cunto, en la patria del autor, influye sta, con -frecuencia equivocadamente, sobre muchs cosas de naturaleza puramente exterior y convencional, que no tienen la menor relacuSn con la moralidad, no 1 comprender la resistencia que el autor le opone, sino, que reconoce r el fundamento de esta oposicin..Para 'nuestro tema, exclusivamente con'sagrado al derecho, este aspecto de. su polmica contra lu que exista, no nos
importa.. . ,. . . - -
(2). En la misma Inglaterra ha encontrado MILL la ms- decidida contradiccin; vase especialmente lo escrito por ?ame: Jtzjaiius STE1HAN. Die
ln,
Sc/z1aw,*r Freikeit, Gleic/:eit, Briiderlic/theit, trad. de E. SRJSTER, Ber187.' . .
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tnico fin' de protegerse s mismos; el empleo de la coaccin con un miembro cualquiera de tina comunidad civilizada, no se justifica ms que cuando se pretende evitar un dao los, dems. Un inters material moral, no constituye un motivo legtimo. Mientras no se trata ms que de l mismo, el individuo goza de una independencia sin lmites; su responsabilidad enfrente de la sociedad comienza cuando los dems pueden ser lesionados por sus - actos Segn esto, la libertad individual se ejerce en un doble sentido: en el uno, los efectos de su manifestacin slo alcanzan a su autor; en el segundo, los dems---.segn yo, la sociedadson tambin afectados. Si, en este ltimo 'caso, es posible que se origine un perjuicio, el legislador tendr el derecho de rstringir la libertad individual; en -el primer caso no podr tocar ella. Pero todas las acciones extienden su efecto sobre otros ms que su autor, y les alcanzan (x): este ttulo conoce de ellas, generalmente, la sociedad. No conozco regla del derecho que tenga por fin obligar al individuo conseguir su bienestar contra su propia voluntad, en su propio inters; cuando esto sucede, en apariencia, es siempre el inters del la sociedad el que se halla en juego. El bienestar del individuo no es un fin en s; asegurarlo no es ms que un medio de asegurar el de aqulla que no tiene que evitar el mal inmediato que amenaza al sujeto, sino . prevenir las consecuencias secundarias, que son para ella un peligro. Si, corno hace MILL, se le concede, de irna manera absoluta, el derecho de hacer intervenir la ley para defenderse contra semejantes eventualidades, no puede tratarse de libertad individual; con esta frmula mano, me comprometo estrecharla de tal modo, que quede anulada. No sufren los hijos por el hecho de tener un
(i) El mismo MZLrJ ha reconocido este hecho en un pasaje de su librQ (pg. 254. Nadie se halla por completo aislado: un hombre le es iniposi ble hacer alguna cosa seriamente constantemente perjudicial para l, sin que el mal alcance nor 'lo menos sus allegados, y con frecuencia otras muchas personas)). Unicamente omiti sacar de ello una conclusin para su teora.
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padre disipador? No es un mal para la sociedad cuando de

los hijos se en&rga la beneficencia pblica? Quin lo duda? Pues YO condeno la prodigalidad y, con ella) el juego de Bolsa,
las especulaciones arriesgadas, los gastos excesivos; en una

palabra, coloco toda la administracin del patrimonio del in dividuo bajo la vigilancia de la polica. Los malos ejemplos de los padres, no son una fuente de corrupcin y de desdichas para los, hijos? Cuando el borracho maltrata mujer hijos, abandona el taller; cuando la .mujer observa mala con ducta y deja el hogar abandonado, no padecen la mujer, el marido y los hijos? Indudablemente;no es as? Pues entonces la polica tiene derecho penetrar en la casa y vigilar la vida moral como la vida econmica de la familia. Pero al menos el hombie solo y aislado en la vida, sin mujer, sin hijos, tiene el derecho de arruinarse? Puede venderse como esclavo? El mismo STUART MILL le niega este derecho. Da la razn de ello (pg. 297): Vendindose un hombre como esclavo abdica su libertad, renuncia todo uso futuro de esta libertad despus .de ese acto nico. Por lo tanto, destruye, en su propio caso, la razn pr la cual se le dejaba libre para disponer de s mismo. La libertad es, pues,: una concesin de la sociedad. Esta tiene el derecho) en efecto, y este derecho, lo ha reivindicado en todas partes, de prohibir la enajenacin completa, como tambin de limitar la 'enajenacin parcial. Y no como consecuencia lgica de la nocin de libertad; no, como dice MILL, porque el principio de libertad no puede exigir que se sea libre de no ser libre, pues no es una libertad poder renunciar uno la suya, sino nicamente por la prctica de que la sociedad se ha convencido de que con la esclavitud su existencia es imposible. La consecuencia lgica de la nocin de libertad invocada' por MILL para alejar este cercano extremo de la libertad
individual: la esclavitud convencional, le lleva, pues, infinitamente ms lejos de lo que permite su doctrina. Porque lo que
es cierto para el todo debe ser cierto para la parte No supone todo contrato una parcial enajenacin de la libertad in-
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dividual? Y lo que es cierto para la libertad no lo es tambin para la vida, que es la condicin de aqulla? Y lo que MILL dice de la libertad no puede tambin decirse de la vida? Enajenar la vida no es vivir. La ley castiga el duelo y el homicidio consentido por la vctima. No podra hacerlo, segn la teora de MILL, puesto que los interesados dieron su consentimiento. Puede la legislacin establecer un mximo de horas de trabajo? Tiene, con arreglo la teora de la libertad, el derecho de impedir al obrero que acorte su vida por un trabajo excesivo? MILL aplaude tambin esta disposicin legal, que honra al espritu prctico de sus compatriotas; aprueba las medidas que velan por la salud del obrero y lo protegen en. los trabajos peligrosos. La libertad individual - dice - no se halla interesada en semejante caso (pg. 283). Con parecida razn, una vez ms se puede dest.uir toda su teora. En efecto: si la prohibicin de trabajar como yo quiero, en tanto que quiero, no ataca mi libertad personal, cundo ser sta atacada? Extraa libertad la que resulta de los ejemplos suministrados por MILL. Las leyes, que en muchos pases del continente prohiben el matrimonio,.- ' menos que las partes no demuestren que pueden sostener una familia, no rebasan los poderes legtimos del Estado... no se las puede acusar de ser violaciones de la libertad (pg 308). Si un empleado pblico, no importa quin, viese una persona disponindose pasar un puente que aqul sabe que no est seguro, y no tuviese tiempo de apercibirla del peligro que corre, podra sujetarla y hacerla retroceder por fuerza, sin violacin alguna de su libertad; porque sta consiste en hacer lo que se desea, y esa persona no desea caer al ro (pg. 285). El hombre imprevisor, el aficionado los placeres, pregunto yo: desean arruinarse? N desean ms que gozar de la existencia. Se puede, por, consiguiente, impedir que se arruinen sin atentar su liberLad. Y el hombre que se halla sobre el puente, si desea realment2 desembarazarse de la vida, se puede poner la mano sobre l sin cometer tampoco dicho atentado. Todo salvador
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penetrado del respeto la libertad, debera comenzar por inquirir la verdadera intencin del que pretende salvar, antes de apartarlo del pe)igro. Si, por ociosidad por alguna otra causa fcil de evitar, falta un hombre 'a. uno de sus deberes legales para con otro, como, por ejemplo, sostener sus hijos (y yo agrego: pagar sus deudas, satisfacer sus contribuciones), no hay tirana en forzarle cumplir este deber por un trabajo obligatorio, si no existe otro medio (pg. 288). Talleres de trabajos forzados, para los perezosos, sobre el suelo de la libertad La embriaguez, en los casos ordinariosdice MILL (pg. 287).-_no es un oportuno motivo de intervencin legislativa; pero yo hallara, perfectamente legtimo que un hombre convicto de haber realizado, influido por la embriaguez; algu na violencia contra otro, fuese sometido disposiciones especiales; que si ms tarde se le hallare embriagado sufriere una pena, y que si, en este estado, cometiere otra ofensa; el castigo de sta fuere ms severo En estado de embriaguez, un jovenrompe el cristal de una vidriera. Desde aquel instante, con arreglo la teora de 'MILL, una ley de excepcin pende sobre su cabeza, le amenaza durante to d. su vida y, como el espectro de BANCO, le aparece en toda reunin alegre. Adems, qu susceptibilidad extraa la de la libertad cuando se trata del librecambio: Hay cuestimnes relativas la intervencin pblica en el comercio, que son esencialmente cuestiones de libertad; tales son: la prohibicin de la importaci del opio en China, la limitacin sealada la venta de los venenos y, en suma, todos los casos en que el objeto de la intervencin es hacer difcil 6 imposible el comercio de ciertos productos. Estas intervenciones son reprensibles, como usurpaciones que son, 'no de la libertad del productor 6 del vendedor, sino de la de! comprador (pg. 288). Entonces el Gobierno chino no tiene el derecho de prohibir e1 comercio del opio? Debe cruzarse de brazos, asistir impasible la ruina fsica y moral del pueblo, y esto en virtud de un doc-
trinario respeto la libertad, fin de no atentar al derecho primordial de todo chino comprar lo que desee? Extender
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MILL
su censura al Gobierno ingls, cuando, para impedir el contagio del ganado nacional, prohibe la importacin del ganado procedente de una regin donde hace estragos la epizootia? El Emperador de la China no podr hacer, en inters de su pueblo, lo que Inglaterra hace en favor de sus bueyes y sus terneras? Sobre esta cuestin; los dos grandes pensadores, HUM BOLDT y STUART MiLL, hicieron una evidente bancarrota. No hay que reprochrsela: el problema era insoluble. El que conduce su navo sobre el escollo con intencin d... atravesar ste no debe admirarse si naufraga. En cuanto nosotros, cargamos nuestras velas porque no tenemos esperanzas de franquear el escollo. Vendr el piloto que descubra el paso? No lo creo; en el porvenir, como en el pasado, para imponer restricciones la libertad personal la legislacin se inspirar, no en una doctrina abstracta, sino en las necesidades reveladas por la prctica. Acabamos de ver cmo, por medio del derecho, la sociedad imita la libertad del individuo; examinemos ahora cmo le resarce.
t
14- CONTRA-PRESTACIONES DEL ESTADO
SUMARIO:
cuenta del individuo y del Estado ,-222. Proteccin contra el e1erior.-223. Proteccin en el interior. -224. Instiluciones ftblicas.
221.
221. CUENTA DEL INDIVIDUO Y DEL ESTADO.-Digo
contra-prestacin del Estado, no del derecho. Lo que el Estado reclama del individuo son exigencias del DERECHO; esta es la forma que revisten. No son as las contra-prestaciones del Estado; no coinciden con las exigencias del dereho; van ms all.
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Dos cuestiones distintas se presentan quien quiere hacer su cuenta con el Estado. Se preguntar desde luego si recoge el equivalente de su aportacin, si lo que presta al Estado se halla pagado con lo que obtiene. Despus indagar si los otros no reciben ms de lo que se les debe, si las ventajas de la comunidad pblica son, para todos sus miembros, objeto de una reparticin conforme los principios de la justicia. Si la respuesta la primera cuestin es negativa, el. individuo pronuncia la condenacin del Estado corno tal; si quiere permanecer consecuente consigo mismo tiene que retirarse al desierto 6 internarse en un bosque. Puede suceder que su reproche slo se dirija un Estado determinado; en este caso, si no quiere someterse, debe, con los que participan de su opinin, usar de los medios puestos su alcance para traer un cambio en las instituciones del Estado y del derecho; Si no quiere hacerlo, tiene que ponerse en busca de un Estado mejor organizado. Las situaciones son las mismas si la respuesta es afirmativa para el primer caso y negativa para el-segundo. Si su opinin no es aislada, si la sustenta todo el grupo social de que formaparte, la injusticia social, real 6 supuesta, de la que es vctima, conduce la emigracin de la masatal es la secesin de los plebeyos, en la antigua Roma-- lo que se llama la lucha de clases; ejemplos: en la citada Roma, las luchas de los plebeyos y los patricios; en la poca de la reforma, los levantamientos de los campesinos, y en nuestros das, el movimiento obrero, las huelgas, etc. Aqu no examinaremos ms que lo que se refiere la primera cuestin; slo sta permite un estudio abstracto. La se gunda, nicamente puede resolverse teniendo en cuenta determinadas circunstancias histricas. Esta ltima, sin embar go, admite el reconocimiento de que la Historia suministra ms de un ejemplo de parecida injusticia social que hiere toda una clase de la poblacion en beneficio de otra. Este hecho me recuerda una objecin motivada por mi definicin del derecho,, segn la cual, presento ste como el conjunto de las condiciones de vida de la sociedad, garantizadas por la
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coaccin. Ya la haba indicado anteriormente(nm. 185); este es el momento de contestarla. Cmo conciliar el hecho de una explotacin del derecho en inters de una sola clase, con esta afirmacin de que el derecho tiene por fin asegurar las
condiciones de vida de la sociedad, es decir,, de la generalidad? Supongamos que el poderoso se une con el dbil, y hagamos abstraccin de todas las consideraciones que pueden refrenar su egosmo: organizar el pacto de modo que se reserve Ja parte del len (la societas leonina). Es decir, que en la sociedad civil, el orden social reflejar siempre las fuerzas relativas de las diversas capas clases de que aqulla se compone. El vencedor que recibe al vencido en su sociedad poltica, le negar una situacin igual la suya, y le mantendr siempre en una relacin de dependencia. En el mismo seno de una nacin nica, el Estado, ms poderoso, afirmar la preponderancia de su poder en las instituciones del derecho. El derecho desigual se presenta as como un modus vivendi establecido entre el ms fuerte y el ms dbil, como la condicin de su pacfica coexistencia. Mientras se conserva esta situacin de las respectivas fuerzas, el dbil. tiene el ms vivo inters en no quebrantarla. Por paradjica que la asercin parezca, el ms riguroso derecho dictado por el ms fuerte, es todava un beneficio relativo en comparacin con lo que ocurrira si no hubiese ningn derecho: el beneficio de la car
ga mesurada, comparada con la carga desmesurada. Es cierto

que la arbitrariedad del ms fuerte sigue siendo posible; pero no usar de ella sin violar el derecho, y hemos tenido ocasin de apreciar el valor de este elemento moral (nm. 158), aun cuando se trata de la fuerza fsica; La justicia es el principio de vida de la sociedad: realizarla es su ms alta misin (nm. 164). Pero sera un gran error desconocer que la vida de los pueblos presenta situaciones en que la injusticia social aparece con una legitimidad pasajera tan necesaria como la de muchas otras instituciones des. aparecidas; por ejemplo, la esclavitud. Antes la esclavitud
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que la matanza del enemigo vencido; antes una sociedad organizada sobre la base de la desigualdad del derecho, que el reinado de la fuerza pura y la ausencia de todo derecho. Aa all el derecho realiza su misin asegurando las condiciones de vida de la sociedad: slo que, corno ya he demostrado (nm. 182), stas difieren segin los tiempos y los lugares. Vuelvo, no sin repugnancia, la primera cuestin. En todo conjunto sistemtico de ideas por desarrollar, hay cuestiones que necesariamente se deben presentar y que, sin embargo, podran sentirse escrpulos de tratarlas seriamente, tan clara parece la solucin. Expliqumonos en pocas palabras. Qu me da el Estado? No hablando ms que de sus prestaciones inmediatas y olvidando su indirecta influencia sobre el desarrollo de la vida social,' debernos distinguir tres especies. PROTECCIN CONTRA EL EXTERIOR.En primer 222. lugar, el Estado me protege contra los ataques que vienen del exterior. Nadie ignora que la organizacin de esta proteccin' reclama hoy en da, desde el punto de vista personal y econmico, el concurso de casi todas las energas nacionales. Comparado con lo que el individuo da para este objeto, mediante el servicio militar y su parte de impuestos en el presupuesto de Guerra, todo el restante tributo que paga la sociedad es poco menos que nada. De todos los bienes que un pueblo posee, ninguno se paga tan caro como la independencia del Estado enfrente del extranjero, y la garanta que de ella resul ta para el mantenimiento de Ja nacionalidad. Un pueblo que tiene conciencia de s mismo jams encuentra el precio demasiado alto; y jams, en el momento del peligro, retrocde ante sacrificios infinitamente superiores los que el Estado exige de l. PROTECCIN EN EL INTERIOR.La segunda ven223. taja qu proporciona el Estado, es la proteccin en el interior: es el derecho. De valor inapreciable, una vez adquirida por el pueblo, nada cuesta menos al individuo que la seguridad del derecho. Los antepasados la pagaron frecuentemente
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con su sangre: sus sucesores no tienen ms que conservar la herencia, y esta conservacin les cuesta muy poco., La tasa econmica, es. decir, el valor pecuniario de la seguridad del derecho para la propiedad, es la menor medida para la apreciacin de su importancia. El valor en dinero de la propiedad est indicado por la comparacin del precio del terreno en los Estados cristianos de Europa y en Turqua. Si nuestro derecho rigiese en Turqua, la posesin del suelo alcanzara el doble, ms, de su valor actual. En los Estados civilizados de la misma Europa, la baja de la propiedad inmueble, despus de los grandes cataclismos polticos, ensea hasta qu punto la seguridad. del derecho influye sobre el total valor de la propiedad nacional. En estas conmociones, 5613 al derecho deben imputarse las prdidas sufridas. Y, sin embargo, qu vale en definitiva la seguridadjurdica de la propiedad en comparacin con la de la persona! Al i.n sistir sobre esto, olvidara el pblico al cual me dirijo. Me 11-. mito recordar lo que ya he dicho (nm. 168) respecto la importancia moral de la seguridad del derecho para el desarrollo del carcter, y (nm. 192) la del derecho penal 'lesde el punto de vista del delincuente. 224. INSTITUCIONES PBLICAS .Las diversas organizaciones instituciones creadas por el Estado en ititers de la sociedad, representan la tercera ventaja que aqul procura sus miembros. Pero aqu no parece todo igualmente equitativo. Cul es la ventaja que el,, campesino obtiene de las universidades, de las bibliotecas, de los museos? Y, sin embargo, debe contribuir, por poco que sea, su sostenimiento (nm. 212). Si el campesino tiene su razn para argir contra el sabio, el. sabio, su vez, puede argir contra el campesino las instituciones creadas en inters de este ltimo, y en las cuales, por su parte, est llamado intervenir. Cun insignificantes son, por lo dems, estas contribuciones! Cun preciosas para todos y, por consiguinte, para el mismo campesino! La qumica
agrcola de Liebig, que ha prestado los ms sealados servicios la agricultura1 ha nacido en el laboratorio de la Universidad
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de Giessen, sostenido por cuenta del Estado. GAUSS y WEBER hicieron los primeros ensayos de telegrafa electro-magntica
en el observatorio de la Universidad de Gttingen, quin dir
la, importancia econmica de la telegrafa, actua'mente perfeccionada, para el comercio y para todas las relaciones en general? No valen estas dos instituciones lo que han costado? Aqu me detengo. No hace falta ciencia para explicar, quien sabe pensar, lo que al Estado debe; le basta con abrir los ojos. Mas para la ignorante masa, el esfuerzo es todava demasiado grande. Escuchando sus quejas sobre las cargas y los sacrificios impuestos por el Estado, estara uno tentado ver en ste un factor de miserias ms que un repartidor de beneficios. Considera la masa como cosas naturales las ventajas que aqul la proporcionael Estado slo existe para ella6, ms bien an, no tiene conciencia de tales ventajas. Ocurre con el Estado igual qe con el estmago; slo se habla de l para quejarse; no se le siente ms que cuando hace sufrir. Todo, hoy en da, se halla al alcance de la inteligencia de la multitud: la natura1eza, la historia, el arte, la tcnica; tratados completos instruyen al profano sobre cada cosa. Seexceptan nica-mente el- Estadio y el Derecho, que tan de cerca tocan la multitud: y, sin embargo, en justicia, el hombre instrufdo como el hombre del pueblo, deberan hallarse en condiciones de conocer todos los servicios que aqullos les prestan, y por qu, en el fondo, no pueden estar organizados de modo dis tinto como estn. En otro tiempo he deseado llenar esta laguna redactando un catecismo'del derecho, dirigido al hombre, de la ciudad lo mismo que al campesino.. Mi objeto era sugerirles un juicio imparcial sobre las instituciones que veces les parecen tan irritantes; poner la apologa del Derecho y del Estado al nivel del rudimentario buen sentido humano. No he notado mis fuerzas la altura de la tarea. Que otro intente realizarla. El que la lleve feliz, trmino habr merecido bien de la sociedad; pero, pensando en filsofo, que no se olvide de hablar en campesino. Hermoso tema de concurso que no estara pagado de ms con cien mil pesetas; s-
1HERIG
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tas produciran frutos centuplicados; la obra sera traducida j todos los idiomas y traera al mundo ms beneficios que bibliotecas enteras.
XV. SOLIDARIDAD ENTRE LOS INTERESES DE LA SOCIEDAD V LOS DEL INDIVIDUO
SUMARIO:. 22 5. Intelzencia de esta solidaridad,-226. Edu-
cacin poltica de os pueblos. 227. Necesidad de a coaccin. 228. Insuficiencia de la coaccin. Transicin.
t
25. INTELIGENCIA DE ESTA SOLIDARIDAD.En lo que precede hemos dejado al individuo hacer su cuenta con el Estado, corno la hara con cualquiera que le fuese extrao, tirando cada uno de su parte y sin considerar ms que su ventaja. Este concepto no descubre la naturaleza de Ja relacin. El Estado es el individuo mismo; la frase de Luis XIV: el Estado soy yo, es verdad para todo ciudadano. Este cuenta con el Estado como el cultivador con su campo; el cultivador calcula lo que su tierra le cuesta en labor y lo que le produce. Pero es menester distinguir: el campo del agricultor slo ste pertenece; ante el Estado entra la parte con los. dems ciudadanos, y esta diferencia es la causa de que, en vez de advertir la relacin de unidad y comunidad que le liga ellos, se imagine una situacin del todo contraria. Si el Estado soy yo mismo, dice el individuo, qu obligarme prestarle todo lo que de m reclama? Yo velo - espontneamente por mis intereses, sin que haya necesidad de obligarme ello. Cuando el profesor impone el estudio al discpulo, es en inters de aqul 6 de ste? Y, sin embargo, el discpulo debe ser obligado. Debe serlo, porque es todava un nio; cuando tenga ms edad realizar por su propio impulso esto que actualmente constituye para l una obligacin. As nos fuerza
348
el Estado realizar lo que, con la necesaria inteligencia de las cosas, cumplirfamos de buen grado. Suponed que falta el Estado que una resolucin reduce el poder pblico la impotencia y se comprender lo que son, para los individuos, el Estado y la Ley. Las pocas de desorden, de revolucin, de anarqua, son horas de escuela en que la historia da los pueblos una leccin sobre el Estado y el Derecho. Entonces, en un ao, en un mes veces, aprende el ciudad.no , acerca de la importancia de aqullos, ms de lo que le ha revelado toda su existencia anterior. El Estado y la Ley que antes injuriaba, los invoca en un da de angustia; y este hombre que se rea de nosotros cuando le gritbamos: En la ley, es ti mismo quien proteges y resguardas; defindela, que ella es la condicin de tu serese mismo hombre, de pronto, nos comprende. 226. EDUCACIN POLTICA DE LOS PUEBLOS.- De esta inteligencia de las cosas depende la madurez poltica de los pueblos. El pueblo que no est polticaniente maduro es el nio que cree que debe aprender por causa de su maestro; llegado la madurez, es el adulto que sabe que es l mismo quien el estudio debe aprovechar. Al primero, el Estado se le presenta como un adversario; el segundo ve en l un amigo, un aliado, un protector; all, el poder pblico no halla ms que resistencia; aqu, encuentra una ayuda; all, el pueblo favorece al delincuente contra la polica; aqu, presta su apoyo la polica contra el malhechor. Es necesario, para realizar la educacin poltica de un pueblo, que el hombre que forma parte de.la masa comn pueda hacer poltica? Es necesario que el zapatero, el sastre, el guantero, se entremetan dar lecciones al hombre de Estado maduro por la experiencia? No; la educacin poltica, mis ojos, es la inteligencia exacta de los propios intereses. Pero hay dos clases de intereses: los inmediatos, aquellos que se encuentran la vista de todos, y otros menos prximos, que slo un ojo ejercitado puede descubrir. Del mismo. modo hay dos polticas: la que penetra lo lejos y otra ms mezquina en sus miras. Slo la primera, la que
IFLERING
349
percibe los intereses lejanos, merece el nombre de poltica en el verdadero sentido de la palabra El hombre de amplias miras se sale fuera del estrecho crculo de los intereses inmediatos, nicos que llaman la atencin del hombre de miras limitadas. En este mismo sentido se puede hablar de una poltica en la vida de los negocios. Es la que practica .el hombre de negocios previsor. El que no tiene condiciones para ellos, se para en la ventaja del momento; es el mediocre jugador de ajedrez que se apodera de un alfil del contrario, pero pierde la partida. El buen jugador sacrifica su propio alfil y da jaque y mate. Para expresar mi pensamiento en trminos ms abstractos: la mala poltica de los negocios slo mira el acto aislado y el momento presente; la buena lo prev todo y abarca el porvenir. Esto es cierto, por igual razn, cuando se trata de poltica social aplicada al Estado, al Derecho, la Sociedad. Lingsticarnente hablando, la poltica consiste en la concepcin del nxa, es decir, del hombre instrudo por la vida en comiin (TwXs), comparado al hombre de los campos que no conoce ms que s mismo, y no sale del estrecho crculo de sus intereses inmediatos. Aqul sabe que su bienestar depende del de todos, y que al favorecer los intereses comunes favorece tambin su propio inters; el otro cree poder vivir aislado, llama sacrificios las exigencias que debe satisfacer en el inters comn. El primero considera como cosa propia el bien comn; el segundo ve en ello una cosa que le es extraa. Bajo este aspecto consideraba el romano al Estado. Lo que pertenece al Estado le pertenece l, son las res publico, que posee en comn con todos sus conciudadanos, en oposicin la res rivata, cuyo uso exclusivo tiene. El funcionario del Estado es su empleado. Se trata de asuntos privados? Elige un mandatario. De asuntos pblicos? Se, dirige un funcionario. Uno y otro tienen que darle cuenta de su gestin. La ley es su propia obra. Por la ex privata, dispone de sus intereses privados; sus intereses pblicos estn regidos por la expublica; ambas tienen sus ojos el mismo valor; son convenciones,
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realizadas unas con los particulares, otras con todos los miembros de la comunidad. As se considera l como guardin de la ley; luchando por sus intereses privados, mediante la actio privata, se arma de la actio ftopularis para la defensa de los intereses generales. Esta accin del procedimiento romano proclama evidentemente la solidaridad entre los intereses de la comunidad y los del individuo. Hasta su identidad sefila por qu el demardante asegura su propio inters al mismo tiempo que trata de resguardar el del pueblo. Comparando este estado de cosas que se desenvuelve en Roma, y del cual nuestro pasado nacional nos traz tan risueo cuadro en la historia de las villas anseticas, con la seca concepcin del Estado en los pueblos de la nueva Europa creada por el absolutismo moderno y el Estado polizonte, con el antagonismo que hoy en da reina en todas las relaciones del Estado con los ciudadanos, se siente uno estupefacto viendo el cambio que ha podido operarse en la comprensin de una sola y misma relacin. Este cambio ha trado consecuencias que sufriremos an durante mucho tiempo. La misma doctrina del derecho privado no las ha desvanecido todas: la teora de las personas jurdicas conserva, en mi opinin, un resto. El romano saba que as como el Estado no otra cosa que el conjunto de los ciudadanos, la gens, el municzftiurn, la colonia son el conjunto de los gentiles, de los. rnuniciftes, de las coloni (r). La ciencia moderna ha colocado la persona jurdica en el puesto de los miembros aislados, para los cuales tan slo existe (los destinatarios sujetos-fines de la persona jurdica, como yo les llamo), corno si este ser imaginario, que no puede gozar ni sentir, tuviese una existencia propia (2). Si la frase: el Estado soy yo, es exacta, lo es ms todava cuando se trata de la persona jurdica.
(i) C0MMuNIs reipublic SPONSI, corno dice PAPINIANO en la L. i de leg. (i, 3) tradicin del tiempo de la Repblica que, para su poca, no tena ms valor que el de una reminiscencia histrica. (2) Vase, contra esta concepcin formalista, mi Espritu del' D. .R., iv, pg. 216-218; pg. 342-350
THERTNG 351
Pero si esta proposicin es exacta, para qu es necesaria la coaccin? Mi solo inters debe bastar para mantenerme en el buen camino. Para qu la coaccin cuando la sociedad no pide ms que aquello que mi propio inters exige? Hay una doble razn. La primera reside en la carencia de la exacta nocin de los verdaderos intereses. Todo el mundo no tiene la inteligencia precisa para comprender que el inters general y el inters particular son uno mismo. FI espritu ms rudo discernir fcilmente una ventaja personal y exclusiva. Es la limitada poltica del egosmo. Sacrifica todo el mundo para no pensar ms que ensalvarse s mismo; consultando slo la hora presente, espera que el dao caiga sobre l cuando todo poda hacrselo prever. La ley puede definirse: la coalicin de las personas inteligentes y previsoras contra aquellas que nada saben prever (i). Las primeras deben obligar stas obrar segn su propio inters. Y esto, no por espritu de benevolencia, por realizar su bien su pesar, sino en inters de la generalidad La ley es el arma indispensable de que se sirve la inteligencia en su lucha contra la ignorancia. Pero aun admitiendo que todo individuo tiene la intuicin exacta de la solidaridad que existe entre .el inters general y el inters particular; suponiendo que las exigencias del primero fueren indiscutibles, que ni una duda sobre su legitimidad estuviese permitida, la ley seguira siendo indispensable. Llegamos aqu la segunda razn que justifica la coaccin porque la ignorancia de los verdaderos intereses no es lo nico que hace de la ley una necesidad, razn que reside en la voluntad maligna bastante desprovista de energa para sacrificar el inters general remoto al inters particular inmediato. Y. aqu vuelvo un punto que ya he tocado varias veces (nms. 107, 136 y 192): la diferencia establecida por la
227. NECESIDAD DE IA COACCIN.
.(i) PAPINIANo en sudefinicin de la ley. L. i de lg, (z, . munepracetum, VIRORUM PR.UDENTIUM co,mdturn.
Lex et/ com-
352
EL FIN EN EL DERECHO -
misma naturaleza de la relacin social, entre el inters particular y el inters general. Esta diferencia se reproduce en la sociedad civil (1); constituye 1a vez la debilidad y la fuerza
del derecho. Es una causa de debilidad en tanto que el inters particular (y entiendo por tal todo motivo que hace que el que obra atienda nicamente s mismo, no slo, pues, un motivo de inters en el sentido ordinario: el amor la ganancia, sino tambin el del odio, de la venganza, etc.), en tanto que el inters particular, digo, ecita al individuo beneficiar su propio yo costa de la sociedad. Constituye 1afterza del derecho, porque el inters general, coaligando todos los ciudadanos para defenderse, opone al inters, de uno solo que quiere una injusticia, el inters de todos en hacer que preva--, lezca el derecho, y compensa la fuerza de que uno slo dispone para el ataque, con la que tienen todos los dms' para la defensa' de sus derechos (nm. 136). Cuando decimos que el que viola ley la viola para s mismo costa de la sociedad, no creemos decir: que slo quiere su propio inters; como ya hemos hecho observar (nm. 192), quiere al mismo tiempo para l y para la sociedad, y en esto precisamente reside el carcter inmoral y condenable de la violacin de la ley. No nos hallamos ya en presencia del egosmo puro que quiere existir para s y no para los otros, sino de un egosmo superlativo que reclama para s las ventajas y los beneficios de la sociedad, y se niega satisfacer el precio mnimo que sta exige. Si todos procediese de igual modo, ese egosmo no le saldra la cuenta y pronto se
(i) ROUSSEAU, Cfl su C'onlra4i :10ci44 1, cap. 7, insiste tambin sobre este contraste. En efecto, dice, cada individuo puede, corno hombre, tener una voluntad particular contraria 6 diferente la 'voluntad general que como ciudadano tiene; su inters particular puede hablarle de distinto modo que el inters comn; su existencia absoluta y naturalmente. indepenaiente, puede hacerle mirar lo que debe la causa comdn como una contribucin gratuita, cuya prdida ser menos perjudicial los dems que ser el pago oneroso para l; y mirando la persona moral que constituye el Estado coma un ente
querer cumplir los deberes del sbdito; injusticia cuyo progreso Causara .1* ruina del cuerpo poltico.
de razn, porque no es un hombre, gozar de los derechos del ciudadano sin
1HIRING 353
convencera de que su propio inters reclama imperiosamente que coopere al fin comn. El egosmo no habla, pues, como silos fines generales le fuesen indiferentes pero su realizacin, sin la cual no puede pasar, la .bandona los dems y l persigue tan slo sus fines propios. Si lo pusieran en la alternativa de elegir entre su yo y la sociedad, su eleccin estara- bien pronto hecha. Pero la sociedad actual no le deja hacer esta eleccin, y si desprecia los beneficios del orden jurdico aqulla nose los proporciona ms. Sucede de igual manera que en el primer grado del desenvolvimiento del derecho para los casos de delitos graves (la expulsin del grupo social: la sociedad romanala situacin fuera de la ley, del derecho germnicoun resto de las instituciones primitivas conservado en el derecho de Roma: el destierro voluntario para evitar una condena in minente). En la. ciencia, la teora individualista del derecho natural, se ha fundado sobre esta alternativa para asentar e)
derecho de castigar de la sociedad (i). He aqu el razonamiento: si t te separas de nosotros, nosotros nos separamos
de tit has despreciado, la proteccin del derecho, ste no te protege ms; quedas sin derecho, y desde luego toda pena
que te impongamos es legtima. La consecuencia sera que la menor contravencin de polica, hasta la injusticia civil, podra hacer incurrir en la pena de muerte 6 en la de confisca
(1) Por ejemplo, J. G. CHTE, en sus Grundiage des ZTaIurrcchts nachs Frinapien det T47issenschaftsleht-e, Jena y Leipzig 1796: La ms mnima lesin de la propiedad anula todo el contrato de propiedad, y autoriza al lesionado para tomar al culpable todo lo que pueda. (T. II, pg. 7). El que en
un punto lesiona el contrato cvico, voluntaria 6 inadvertidamente, all donde en el-contrato se contaba con . su exactitud, pierde su vigor todo derecha como ciudadano y como hombre, y queda por completo sin derecho (pg. 95). A li situacin fuera del derecho, sucede el contrato de penitencia (pg. 98); el ladrn debe indemnizar (trabajando, si es pobre); hasta que lo haya hecho, cesa de ser ciudadano, como ocurre en todas las penas (pg. tiz); la expulsin est ligada la confiscacin del patrimonio todo (pg. 130). No conozco libro alguno en toda la literatura jurdica, en que la locura de la lgica, al perseguir una idea fundamental errnea, se haya elevado tan vertiginosa altura 23
354
cin de todos los bieijessi la. sociedad no llega ese lmite, es por pura benevolencia. Lo anteriormente expuesto, se resume en la necesidad social, indispensable, de la coacc 'in. .
228. INSUFICIENCIA DE LA COACCIN. TRANSICIN.
-
Pero por indispensable que sea, es todava insuficiente. Para que alcance completamente su fin:, es necesario que llegue hacer desaparecer los delitos. Esto nos lleva una transicin. Crno est el hombre contenido ante una injusticia, de. cuya impunidad se halla seguro, y que, por consiguiente, le deja al abrigo de todo peligro de coaccin? Esta cuestin es objeto de
otro volumen que se titular: La evolucin de la moralidad.

Los dos mviles egoistas (salario y coaccin) de que se vale. la sociedad para llevar los individuos que concurran ' sus fines, no son sus estimulantes nicos. Hay otro. ms noble. Se llama: la Moralidad.
//
--
i
/ )
FIN
'7

Ihering El Fin Del Derecho Rudolf Von Ihering

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7.

Imp. de A. Marzo, calle de las Pozas, 12.

BIBLIOTECA DE FILOSdJA Y SOCIOLOGA

LEON.A.. lo- 1DO i.OD}.1GUEZ

E. RODR]C HEZ SERRA, EDITOR

....................... . . ....... kiet y su-cumbinacion con el salario eco-

El contrato ............. - La regularizacin espontnea de la coaccin.La Sociedad ........... ..-e..... ........

Suriio: i. C'ausa y fin.-2. Papel de la voluntad en el se

la. ley de causalidad.

3. EL ANB'IAL: MVIL PSICOLGICO DE SU QUERER.

un acto de la facultad de concebir. Una imagen surge en el

cuando quiera razonar su resolucin.

EJ. JFIN EN EL DERECHO

la humana voluntad;- sta escapa la ley de causalidad; slo

24 EL FIN EN El, DERECHO

Cuando ha bebido el animal, el fin est conseguido; cesa

En el hombre la voluntad, dirigida exclusivamente hacia el

tos FINES AJENOS

Para que este deseo se traduzca en un hecho, el hombre

as, 6 fuere posible que el dolor triunfase sobre el placer,

F.T. FIN EN El, DERECHO

ci individuo aislado se halla en libertad de perseguir no.

EL FIN EN EL DERECHO FINES ORGANIZADOS.En

r) SCHOPENIIATJER. Die beiden Grundproblemen der E111-W. 2.1 edicin

SCHOPENHAuER, pg. 165 Querer sin inters es querer sin motivo; es un

efecto sin causa.

propio (actos liberales) el derecho romano coloca en la cate-

'donatio) .y sus especies: ftollicitalio el votum. La donacin es

mente de social. Dos mviles engendran la accin social del

recha las nociones que hayamos adqurido.

segn el modo que tiene de usar su patrimonio. El hombre se

EL, FIN EN EL DERECHO

finalidad no cesa en su evolucin ms que cuando ha franqueado las ltimas cumbres.'

LA VIDA POR Y PARA OTRO, SEA LA SOCIEDAD

maestros y obreros, amigos y amigas, la comunidad y sus

llegado ser alguna cosa para la sociedad para el mundo,

uno para el mundo y el mundo para cada uno.

1. MOTORES EGOI$TAS.EL. SALARIO

SUMARIO: 50. Mecnica social.-51. Los cuatro motores del

movimiento social. -52. El comercio jurdico. Definicin.

EL FIN EN EL. DERECHO

INSUFICIENCIA DE LA BENEVOLENCIA PARA EL FUI

DEL COMERCIO JURDICO

54. INSUFICIENCIA DE LA BENEVOLENCIA.A cada con-

ciones deben satisfacer. Ms all de este mnimun, la peticin

vecindad, conocimiento, dependencia, etc.), y aun cuando ellas

trabajo gratuito en la antigua Roma, corresponde la oposi-

:EL 11N EN EL DERECHO

hombre libre, abandonndolas al esclavo (oera ILLIBERALLES), (2).

pone la otra parte ms que un deber de reconocimiento

S. EL SERVICIO PBLICO Y LA. JURISPRUDENCIA.Una

regalo quien suple este ltimo.

' 47, de O. J. (1, 2).

/issima civili: sapinilia,

2. EL PRINCIPIO DEL TITULO ONEROSO

rdico.2. Ventajas del ttulo oneroso.-63. Transicin de

EL FIN EN. EL DERECHO

corno negocio, es decir, fundada sobre el principio de la com -.pensacin.

cada unaen lodo tiempoy en la mayor medida _Posible.

CONTRATOS ONEROSOS. El dinero no ese! ltimo tr-

82 'EL FIN EN L DERECHO

equivale comercio de cambio.

y movimientos diversos que sucesivamente hizo surgir la fuerza impulsiva de la finalidad..

3. EL SALARIO (EL DINERO