Derecho Romano

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Antologa Derecho Romano

1. 2. 3. 4. 5. Historia Personas Derechos Reales Las obligaciones Derecho Sucesorio
U !DAD U ". Historia !ntro#ucci$n. La historia del Derecho romano debe ser estudiada dentro del conjunto de la historia de Roma, ya que no es posible separar el aspecto jurdico de las dems manifestaciones culturales, artsticas, polticas y sociales. Es por esta ra !n que, siguiendo la clasificaci!n ms generali ada, tomaremos en cuenta el tipo de instituci!n poltica que rigiera del pueblo romano. "u historia puede ser di#idida en tres periodos monrquicos, republicano e imperial, con la ad#ertencia de que durante el imperio tu#ieron lugar grandes cambios en las instituciones. Especialmente desde el punto de #ista poltico, esta $poca puede di#idirse en dos, de modo que la historia del Derecho Romano quedara comprendida dentro de las siguientes etapas% &.' (poca monrquica. ).' (poca republicana *.' (poca del +rincipado o Diarqua. ,.' (poca del -mperio .bsoluto o Dominato. Estas $pocas o periodos hist!ricos polticos corresponden a las distintas fases de e#oluci!n del derecho pri#ado/ la 0onarqua y la Rep1blica al derecho preclsico, el +rincipado al derecho clsico y el -mperio .bsoluto al posclsico. .l terminar la primera parte de este captulo y despu$s de haber e2plicado los periodos hist!ricos polticos y las correspondientes fases de e#oluci!n del derecho, e2pondremos otros criterios que fijan los periodos para el estudio de su historia, criterios $stos que atienden a elementos especficamente jurdicos. La %onar&ua. La $poca monrquica abarca desde la fundaci!n de Roma hasta el a3o ),* de la era romana/ es decir, del a3o 45* al 5&6 a.7. Las circunstancias de la fundaci!n de esta ciudad, que con el tiempo llegara a ser centro del mundo, no son casi desconocidas. "olo a tra#$s de leyendas sabemos de la e2istencia de los primeros habitantes de la +ennsula -tlica. Es un hecho que en ella con#i#ieron distintos pueblos% los latinos en el centro, los etruscos al norte y los sabinos al sur. La conjunci!n de estas tribus tiene como consecuencia 8es lo ms probable' el surgimiento de esta ciudad'estado que fue Roma. La poblaci!n de esta peque3a comunidad se encuentra polticamente agrupada en *6 curias/ esto es, &6 curias por cada una de las * tribus, cada una de ellas con un n1mero di#erso de indi#iduos. Los integrantes de dichas curias se re1nen atendiendo a un criterio especifico, como es la agrupaci!n de carcter aristocrtico que denominamos gens, cuyos miembros tienen en com1n un culto familiar especial transmitido de generaci!n en generaci!n, siempre por #a masculina. "e trata, en realidad, de la uni!n de #arias familias muy e2tensas, con antepasados comunes y ligadas entre s por el mismo nombre gentilicio, cada una de ellas bajo la autoridad de un paterfamilias. Estos indi#iduos que dirigen la #ida poltica, religiosa y social de roma, son conocidos con el nombre de patricios y tiene una situaci!n pri#ilegiada en la sociedad. +or otro lado encontramos a los plebeyos, que constituyen la gran masa de la poblaci!n. Los ms pobres, as como aquellos de origen e2tranjero, acudan a las familias poderosas en busca de apoyo, a cambio de la prestaci!n de determinados ser#icios. Los miembros de este grupo han sido denominados clientes. & E2ista por tanto, una profunda desigualdad entre patricios y plebeyos, situaci!n que acarrear una serie de luchas internas cuya finalidad apunta a desterrar las marcadas diferencias entre indi#iduos que comparten una misma sociedad. En este periodo, el +oder p1blico estu#o integrado por tres elementos% el rey, los comicios y el senado. 1. 'l re( Durante el periodo monrquico, que tiene una duraci!n apro2imada de )56 a3os, Roma #i#i! bajo el gobierno de siete reyes, el primero de los cuales R!mulo, crea el senado. ) . su muerte le sucede 9uma +ompilio, monarca muy piadoso, de quien, seg1n se afirma, introduce la prctica religiosa en Roma. Los siguientes monarcas, :ulio ;ostilio y .nco 0arcio, son reyes guerreros que consolidan el poder militar.
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:arquino el antiguo, por su parte, concede mas facultades al senado y aumenta a trescientos en n1mero de sus miembros. "u sucesor, "er#io :ulio, reali a una reforma poltico'administrati#a que toma como base el censo econ!mico de la poblaci!n y es conocida como Reforma "er#iana. Esta trae como consecuencia la creaci!n de comicios por centurias.* <inalmente, :arquino el "oberbio, el 1ltimo de los monarcas, es un d$spota que pretende gobernar dictatorialmente y termina siendo destituido y desterrado. 7on $l concluye la $poca monrquica. 2. )omicios Los comicios. 7omo ya se3alamos, los comicios constituan la asamblea poltico legislati#a de este periodo. El t$rmino pro#ienede comitium, lugar determinado del foro donde acostumbraban reunirse. E2istan dos tipos de comicios% por curias y por centurias. a. Los comicios *or curias. Las curias fue la ms antigua forma de agrupaci!n de los ciudadanos, es decir, la di#isi!n interna de las tres tribus que integraban la poblaci!n. Re#isti! una doble importancia% por un lado, & El que escucha el que obedece. )) "e dice que R!mulo sube al poder despu$s de haber cometido fraticidio, pues no es sino hasta despu$s de haber dado muerte a su hermano Remo, que es nombrado rey ** "e atribuye la creaci!n del comicio por centurias a "er#io :ulio, que fuera el se2to de los reyes, aunque e2isten opiniones en el sentido de que esta forma de comicio no apareci! sino hasta la $poca republicana aseguraba el ejercicio de los derechos polticos y, por otro, el aspecto religioso y las festi#idades en general. La asamblea de las curias siempre se denomina pueblo, populus, o sea, la reuni!n de todos los ciudadanos, incluyendo este t$rmino tanto a patricios como a plebeyos, ya que de modo alguno la e2presi!n significa reuni!n e2clusi#a de unos o de otros, =>ayo, &,*?. En estos comicios, la #otaci!n se lle#aba a cabo de una forma indirecta/ es decir, el #oto se efectuaba por curia y en cada una de ellas, por indi#iduo con lo cual si del total de *6 curias &@ #otaban en un mismo sentido, la propuesta sera aprobada independientemente del n1mero de integrantes de cada una de ellas. :anto la con#ocatoria para la reuni!n de los comicios como la propuesta de ley, que de ellos surgiera eran facultades propias del rey. b. Los comicios *or centurias. El crecimiento de Roma hi o necesaria una reforma administrati#a, la cual, como hemos dicho, se lle#a a cabo bajo el reinado de "er#io :ulio y est basada en un censo econ!mico de la poblaci!n que da origen a la aparici!n de los comicios por centurias, que fueron establecidos de la siguiente manera% Los indi#iduos que posean ms de &66 666 ases5 se agruparon en A6 centurias, denominadas de primera clase. Los que tenan ms de 45 666 ases pero menos de &66 666, se unieron en )6, centurias, de segunda clase. .quellos que disponan de mas de 56, 666 ases pero menos de 45 666, se congregaron en otras )6 centurias, formando la tercera clase. Buienes posean ms de )5,666 ases pero menos de 56,666, integraron a su #e otras )6 centurias, las de cuarta clase. La quinta clase estaba compuesta por aquellos indi#iduos que tenan ms de &6,666 ases pero menos de )5,666, agrupados en *6 centurias. E2istan adems &A dieciocho centurias formadas por caballeros, independientemente de la fortuna que tu#iesen y que ocupaban la posici!n ms alta de esta pirmide social. +or 1ltimo, haba entonces otras cinco centurias compuestas por los indi#iduos econ!micamente ms d$biles, y que por ende, se ubicaban en la posici!n social ms baja. Esta di#isi!n de la poblaci!n, que parte en lo fundamental de un punto de #ista econ!mico, arroja un total de &C* centurias. Estos nue#os comicios se reunan en el 7ampo 0arte y la unidad de #oto era la centuria. La #otaci!n segua reali ndose como en los comicios por centurias de forma indirecta con la sal#edad de que en este caso, en primer t$rmino se tomaba el #oto de las centurias correspondientes a los caballeros y a la primera clase, con lo cual dicha #otaci!n poda ser ganada por los grupos se3alados, puesto que constituyen la mayora y, por lo mismo, no se tiene en cuenta la opini!n del resto de la poblaci!n. , El significado literal del populus es precisamente el de pueblo, como el conjunto de todos los ciudadanos. 0oneda de cobre cuyo #alor es deficil de definir en la actualidad. 3. 'l sena#o. En un principio, el senado (senatus) constitua 1nica y e2clusi#amente un cuerpo consulti#o y de apoyo al rey, cuyos consejos (senatusconsulta), cobraban cada #e mayor ascendiente. Estaba integrada por cien miembros escogidos por el propio monarca, pero no ser sino hasta la cada de la monarqua cuando este !rgano asesor adquiera #erdadero poder poltico, puesto que es el 1nico que #a a subsistir como cuerpo permanente de gobierno. 4. +uentes ,ormales #el #erecho en la %onar&ua.
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En este periodo las fuentes formales del derecho se reducen prcticamente a una% la costumbre de los antepasados (mores maiorum?. "in embargo, cuenta la leyenda que un estudioso del derecho llamado +apirio public! una colecci!n de leyes reales =#otadas en los comicios? llamada ius civile Papirianum, aunque a partir de la cada de la monarqua tambien estas disposiciones cayeron en desuso. La Re*-blica. Esta etapa de la historia romana queda comprendida entre los 5&6 y )4 a.7. .l principio durante este periodo persiste una gran pugna entre patricios y plebeyos, situaci!n que pro#oca que estos 1ltimos decidan abandonar la ciudad para fundar una nue#a , lo cual, seg1n la leyenda, no se lle#a a cabo merced al famoso discurso de 0enenio .gripa que les hace desistir.@ . partir de ese momento, los plebeyos obtienen el derecho de ser representados por dos magistrados especiales, los tribunos de la plebe =tribuni plebis? que dio origen a los plebiscitos, decisiones #otadas por la plebe y que en un principio afectaban s!lo a los plebeyos, pero que con posterioridad tambi$n fueron obligatorias para los patricios. Esta circunstancia ocasiona que, poco a poco y cuando menos jurdicamente, estos dos grupos se fuesen igualando. Es tambi$n en esta etapa hist!rica cuando Roma se con#ierte en una de las potencias ms poderosas del mundo antiguo. "u triunfo definiti#o sobre 7artago prcticamente transforma a los romanos en due3os del 0ar 0editerrneo =Mare Nostrum?. .dems, la gran Drbe #a consolidando su dominio sobre toda la +ennsula -tlica y #a estableciendo colonias en todos aquellos territorios que conquista, al punto que llega a ser necesario crear un sistema administrati#o cada #e ms fuerte y complicado para gobernar tan #astos territorios. -nteriormente se suscita una serie de guerras ci#iles, motines y le#antamientos como el encabe ado por los >racos, o el mo#imiento de Espartaco, que #an erosionando al sistema republicano. .s las cosas, cada #e con mayor frecuencia se recurre a la figura del dictador tal es el caso de "ila y de Eulio 7$sar. ;asta llegar a la creaci!n del triun#irato. El primero de ellos estu#o integrado por Eulio 7$sar, +ompeyo y 7raso, y el segundo por Fcta#io, 0arco .ntonio y L$pido. 7on el tiempo, Fcta#io llegar a con#ertirse en .ugusto, con quien comien a prcticamente la etapa imperial. @ Discurso ms bien demaggico acerca de la rebeli!n de las partes del cuerpo para no lle#arle comida al est!mago, que da3! no s!lo a $ste sino a todo el organismo. Es de hacer notar que en esta $poca el poder p1blico estaba integrado por el senado, los comicios y los magistrados. 1. 'l sena#o Durante este periodo dicho cuerpo consultor adquiere una importancia considerable, su opini!n es considerada en todas las cuestiones importantes y est capacitado para decidir en los asuntos relacionados con la pa y la guerra. Los plebeyos, que haban estado e2cluidos del senado, finalmente son aceptados en $l. 2. Los comicios Gsicamente, se re1nen y funcionan de modo semejante al que hemos #isto en la etapa anterior. "in embargo, los comicios curiados pierden importancia e inter#ienen solo en determinados actos religiosos y de derecho pri#ado, tales como las adopciones y adrogaciones y la confecci!n de los testamentos. <unciona sin la participaci!n efecti#a de los ciudadanos y estaban constituidos por *6 lictores que representaban a cada una de las curias/ se reunan siempre bajo la presidencia del gran pontfice, jefe de la iglesia en el periodo que nos ocupa. A. Los comicios *or tribus. Esta modalidad aparece durante la Rep1blica% los ciudadanos se agrupan atendiendo a un criterio territorial basado en el domicilio. La ciudad de Roma se di#ida en cuatro sectores o tribus y el campo romano en *&/ as, territorialmente queda determinada la e2istencia de , tribus urbanas y *& r1sticas. :ambi$n en estas asambleas es la mayora de las tribus quien decide, de manera que el triunfo corresponda siempre a las tribus r1sticas. . ellas pertenecan los ms acaudalados ciudadanos, los grandes terratenientes que, aunque inferiores en n1mero, go aban de mayor ascendiente en la organi aci!n c#ica que el grueso de la poblaci!n, que #i#a en la ciudad y solo contaba con cuatro tribus. Las funciones poltico legislati#as se distribuan entre esta nue#a asamblea y el comicio centuriado. En estas asambleas, los ciudadanos se reunan siempre con#ocados por un magistrado. 3. Los magistra#os La figura del rey es sustituida por dos magistrados/ esto es, altos funcionarios p1blicos, llamados c!nsules4, que eran los jefes ci#iles y militares del Estado, elegidos por los comicios y cuyo cargo duraba un a3o. +or su parte, la autoridad religiosa se separa de los poderes ci#iles y es confiada al gran pontfice. 0uy pronto al lado de los c!nsules aparecieron otros magistrados que tambi$n participan en el gobierno de
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la ciudad. Los magistrados detentaban un poder muy amplio/ algunos de ellos tenan el imperium o facultad discrecional de mando, que inclua el coercitio o poder disciplinario, el iurisdictio o facultad de administrar justicia y el ius agendi cum populo o cum senatu , o derecho de con#ocar y presidir a las asambleas c#icas o al senado. Esta primera $poca de la Rep1blica se conoce tambi$n con el nombre de consulado. El imperium, sin embargo sufra limitaciones tales el #eto =intercessio? del tribuno de la plebe/ la provocatio al populum, recurso del que todo ciudadano dispona frente a la prueba de muerte/ la temporalidad ya que los magistrados duraban en su cargo dieciocho meses como m2imo/ la colegialidad, esto es, que dichos cargos eran ocupados cuando menos por dos personas en el caso de los c!nsules o por un n1mero mayor en lo que se refiere a las dems magistraturas, finalmente, e2ista otra limitaci!n% la responsabilidad que poda e2igirse al funcionario al t$rmino de su gesti!n. Recordemos, por ejemplo, el famoso proceso contra Herres, en el que destac! la actuaci!n de 7icer!n como acusador. +or otro lado, los cargos eran de elecci!n popular y se desempe3aban de forma gratuita, sin que el magistrado recibiera emolumentos/ por tal moti#o, el cargo se defina como un honor y la carrera poltica era denominada cursus honorum. Las magistraturas podan ser patricias o plebeyas. Las patricias son las ms antiguas y siguieron llamndose as a1n despu$s de que los plebeyos pudieran acceder a ellas% primero en lo que se refiere al consulado en el a3os de *@4 a.7., y despu$s a todas las dems. . su #e , las magistraturas podan ser ordinarias o e2traordinarias% unas e2istan siempre de forma habitual, como !rganos estables del gobierno, mientras las segundas s!lo aparecan en casos de e2cepci!n, para resol#er situaciones de emergencia como las pro#ocadas por crisis polticas o econ!micas 8internas o e2ternas' o a causa de alguna calamidad p1blica. .dems de los c!nsules, como magistrados ordinarios figuran los pretores, censores ediles curules y cuestores. La magistratura e2traordinaria por e2celencia era la del dictador. Los pretores eran los encargados de administrar justicia% los urbanos conocan de los litigios entre ciudadanos, y los pretores peregrinos, de aquellos entre ciudadanos y e2tranjeros solamente/ al igual que los c!nsules, desempe3aban el cargo durante un a3o que era el pla o que tenan para desempe3ar la funci!n. +or su parte, los censores elegidos cada 5 a3os para ejercer por un pla o de &A meses, durante los cuales desempe3aban su cargo, reali aban el censo de la poblaci!n ubicando a los ciudadanos en las clases establecidas mediante la Reforma "er#iana. .dmitan a los nue#os miembros del senado y tambi$n inter#enan en la concesi!n de contratos de obras p1blicas y en los arrendamientos de terrenos estatales. Los censores no tenan imperium pero su funci!n fue muy prestigiada y a tra#$s de la elaboraci!n de las listas de ciudadanos y de senadores de hecho ejercan una #igilancia moral y jurdica sobre toda la poblaci!n. 7omo censores eran elegidos los ciudadanos ms e2perimentados/ generalmente se trataba de e2c!nsules, que culminaban as una brillante carrera poltica. Gstenos recordar la figura de 7at!n el Hiejo 8 elegido para el cargo en el a3o &A, a.7. quien fuera un tena defensor de las #iejas costumbres romanas. Los ediles curules desempe3aban funciones de polica urbana y adems conocan de los litigios en los mercados. +or 1ltimo los cuetores estaban encargados de la administraci!n del erario p1blico y tambi$n inter#enan en el gobierno de las pro#incias. Dnos y otros duraban un a3o en el cargo. Los magistrados ordinarios podan ser prorrogados un a3o ms en el desempe3o de sus funciones, encargndose durante ese lapso del gobierno de alguna pro#incia. .l c!nsul o al pretor prorrogados se les denominaba proc!nsul o propretor, respecti#amente. 7omo ya hemos dicho, la dictadura constitua una magistratura e2traordinaria, para casos de e2cepci!n, pero estaba contemplada dentro del orden legal. En momentos de peligro para la Rep1blica, con acuerdo del senado, cualquiera de los c!nsules poda nombrar a un dictador, funcionario que ejercera entonces el poder en forma unipersonal, en tanto que desaparecan las dems magistraturas. El dictador permaneca en su cargo mientras se mantu#iera el problema y como m2imo durante seis meses. "in embargo, al final de la $poca republicana, este carcter de transitoriedad cambi!/ "ila, por ejemplo, con la intenci!n de reorgani ar la .dministraci!n, ocup! el cargo desde A) hasta 4C a.7./ y Eulio 7$sar lo retu#o desde el a3o ,C hasta su muerte en ,, a.7. +or esta ra !n, la funci!n desapareci! en el a3o ,* a.7. Los magistrados que tenan imperium eran los c!nsules, los pretores y el dictador. Los dems detentaban un poder ms limitado denominado potestas. 4. +uentes ,ormales #el #erecho en la Re*-blica En la etapa de la historia jurdica romana que nos ocupa ya e2isten #erdaderas fuentes formales del derecho. La costumbre sigue e2istiendo al igual que en le periodo anterior pero, por otro lado, ya contamos con la presencia de la ley, los plebiscitos, los senadoconsultos, los edictos de los magistrados y la jurisprudencia.
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A. La le( "e dice que la ley es una disposici!n dictada por el pueblo cuando $ste se reuna en comicios. +apiniano agrega a esta caracterstica el hecho de que tales disposiciones deben ser de carcter general. +or otro lado, en sus Instituciones, Eustiniano se3ala que la ley es aquello que el pueblo romano establece a propuesta de un magistrado/ por ejemplo, un c!nsul. En atenci!n a su procedencia, las leyes pueden ser di#ididas en curiadas y centuriadas. Las primeras son emitidas en los comicios por curias y las segundas aquellas que surgen de los comicios por centurias. El conjunto de dichas leyes =curiadas y centuriadas? era tambi$n denominadas leges rogatae, para distinguirlas de las leges datae, que eran emitidas por los distintos magistrados en el ejercicio de sus funciones. La ley consta de tres partes% a? praescriptio , b? rogatio y c? sanctio. a. Praescriptio. Es aquella parte de la ley donde se indica el nombre del magistrado que la propuso y el da en que fue #otada. b. Rogatio. Es propiamente el te2to de la ley y, por tanto, su parte ms importante. c. Sanctio. En ella se se3alan las disposiciones relati#as a su obser#ancia, as como la sanci!n aplicable en caso de que la ley sea infringida. De acuerdo con la sanctio, las leyes pueden ser di#idas en perfectas, menos que perfectas, imperfectas y ms que perfectas. Le( #e las .!! /ablas. 7omo ejemplo de ley por e2celencia citamos la famosa Ley de las XII Tablas, de la cual mucho se habla pero poco se conoce, ya que todo lo que de ella sabemos pro#iene de leyendas u referencias indirectas. Esta codificaci!n de derecho se lle#! a cabo con la finalidad de que rigiese de forma general para todos los ciudadanos romanos, patricios y plebeyos. "u elaboraci!n estu#o a cargo de die magistrados a quienes, debido a su numero se les llam! decen#iros de all que tambi$n se le d$ el nombre de ley decen#iral a este ordenamiento, los cuales se dedicaron a estudiar el derecho griego, bsicamente las disposiciones de "ol!n y de Licurgo, el ms a#an ado de su $poca. "eg1n se dice, despu$s de un a3o de trabajo en ,5& a.7., las die primeras tablas quedaron redactadas/ contenan las disposiciones bsicas, en las cuales se reglamentaban tanto derecho p1blico como derecho pri#ado. Estas leyes fueron aprobadas por los comicios. +or ser consideradas como un trabajo incompleto, con posterioridad se les a3adieron otras dos tablas reglamentarias, con lo que este monumento hist!rico, conocido como e! de las "II #ablas, adquiri! su fisonoma definiti#a. Dicha legislaci!n muy rigurosa dispona, por ejemplo, que el ladr!n sorprendido en flagrante delito sufriera pena capital o bien, fuera reducido a la escla#itud. El contenido qued! distribuido de la siguiente manera% Las :ablas - y -- trataban sobre la organi aci!n y el procedimiento judicial. :abla ---, acerca de los deudores insol#entes. :abla -H, sobre la patria potestad. :abla H, la tutela y la curatela. :abla H-, sobre la propiedad. :abla H--, acerca de las ser#idumbres. :abla H---, derecho penal :abla -I, referida al derecho p1blico y las relaciones con enemigos. :abla I Derecho sagrado. Las :ablas I- y I-- constituyen el complemento de las anteriores. 0. Los *lebiscitos De acuerdo con >ayo, plebiscito es todo aquello que la plebe ordena y establece. En un principio estas medidas s!lo eran obligatorias para los plebeyos, pero por disposici!n de la e! $ortensia del a3o )A4 a.7., se declaran obligatorias para todos los ciudadanos, adquiriendo as el carcter de ley. Los plebiscitos pueden distinguirse de las leyes en cuanto a la manera en que se citan unos y otras. . los plebiscitos se les designa con el nombre del tribuno que efectu! la propuesta, por ejemplo le% &'uilia( mientras que a las leyes se les conoce por los nombres de ambos c!nsules, el proponente y su colega, #erbigracia% e% Poetelia Papiria. ). Los sena#oconsultos En t$rminos generales podramos decir que senadoconsulto es toda aquella medida legislati#a emitida por el senado/ sin embargo, su carcter no era $ste en un principio, ya que durante su primera etapa consistan en simples consejos dirigidos a di#ersos tipos de magistrados, muy estimados y tomados en cuenta debido a que pro#enan del cuerpo senatorial. 7on el transcurso del tiempo, la labor del senado fue tornndose cada #e ms legislati#a, en especial al finali ar la Rep1blica, cuando se dictan normas para reglamentar determinadas situaciones, sobre todo de carcter administrati#o. 9o es sino hasta la $poca del principado que el senado llega a con#ertirse en un #erdadero cuerpo legislati#o, puesto que la labor de los comicios en esta etapa estaba ya en decadencia. >eneralmente, el senadoconsulto se emita a petici!n del prncipe, despu$s de una propuesta o discurso que $l mismo reali ara 8la llamada oratio principis' situaci!n que a la larga dar al traste con la autonoma del senado, ya
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que $ste #otaba todas las proposiciones presentadas sin efectuar ning1n cambio o correcci!n en ellas. D. Los e#ictos #e los magistra#os .l referirnos a los magistrados, en este caso lo hacemos en relaci!n con aquellos cuya labor era la de administrar justicia/ esto es, los pretores y ediles en la ciudad de Roma y los gobernadores de las pro#incias. 7uando uno de estos magistrados entraba en funciones generalmente por el t$rmino de un a3o, era usual que publicase un edicto/ es decir, una especie de programa en el que e2pona la forma en que iba a desarrollar su magistratura. De esta manera, al aplicar el derecho de acuerdo con las situaciones que se iban presentando, los magistrados creaban derecho al administrar justicia, aplicaban el derecho ci#il = iuris civilis adiuvandi?, pero tambi$n lo completaban cuando as se requera = iuris civilis supplend ? y, finalmente si era necesario corregan el propio derecho ci#il =iuris civili corrigendi causa?, +or lo tanto, se ad#ierte que a partir de medidas procesales, de la acci!n para aplicar y completar el derecho ci#il y de la e2cepci!n con el objeto de corregirlo, se est creando derecho. Este derecho creado por los magistrados se llama derecho honorario 8 ius honoratium)y como dice JunKel =;istoria del Derecho RomanoL?, no constituy! un cuerpo cerrado frente al derecho ci#il, con el que solo e2cepcionalmente se contrapone, como en el caso de la propiedad o de la herencia, en donde incluso e2iste una doble reglamentaci!n. En la mayora de los casos sin embargo, el derecho honorario se limito a ayudar, completar o corregir el derecho ci#il, partiendo de $l para conformar juntos un todo arm!nico% el sistema jurdico romano. '. La 1uris*ru#encia "e entiende por jurisprudencia a aquellas opiniones emitidas por los jurisconsultos sobre las di#ersas cuestiones que se les planteaban ya fuesen presentadas por particulares, o por los propios magistrados. <ueron pues, los jurisconsultos los que al interpretar el derecho, le otorgaron a $ste un carcter doctrinal. Los primeros jurisconsultos fueron los sacerdotes y de ellos los pontfices quienes, adems de tener monopolio de las formulas procesales, se dedicaron a interpretar el derecho, fijando el contenido y alcance de la e! de las "II #ablas, primera gran ley escrita del Derecho Romano. +aulatinamente la funci!n jurisprudencial se fue seculari ando/ esto es, de religiosa =pontifical? se con#irti! en laica. En este proceso podemos se3alar tres grandes momentos% el primero cuando 7neo <la#io, secretario de un sacerdote, public! las formulas procesales = ius *avianum?, en *6, a.7., cincuenta a3os ms tarde en )5, a. 7., el primer pontfice plebeyo, :iberio 7oruncanio, comen ! a dar consultas p1blicas sobre materias de derecho y, finalmente, en )6, a. 7., "e2to Elio +eto, public! #ripertita, obra en tres libros, que constituyen el primer tratado sistemtico del derecho y se refiere a las I-- :ablas, su interpretaci!n y a las f!rmulas procesales =ius &elianum?. .s, el derecho dej! de estar bajo el e2clusi#o dominio de los pontfices y su conocimiento se hi o p1blico. La #ida profesional de los jurisconsultos romanos cumpla #arias funciones% respondere, cavere, agere ! scribere. La primera de ellas consista en dar consultas #erbales sobre casos prcticos/ el cavere en redactar documentos jurdicos/ el agere, en asistir a las partes durante el litigio y, finalmente, el scribere, en elaborar obrar doctrinales de derecho, adems de la labor docente que tambi$n desempe3aban. Durante la Rep1blica ya nos encontramos con grandes jurisconsultos/ Buinto 0ucio Esc$#ola, el primero que reali ! una compilaci!n del derecho de la $poca en su obra Ius +ivile, de &A libros/ .quilio >alo, alumno del anterior, quien escribi! numerosas obras y "er#io "ulpicio, el primer comentarista de los edictos del pretor. 5. )aracteri2aci$n #el #erecho *recl3sico. 7omo sabemos, durante la 0onarqua y la Rep1blica, se desarrolla el derecho llamado preclsico, con una primera etapa de derecho arcaico cuya fuente principal es la costumbre y del cual podemos se3alar #arias caractersticas. .s tenemos la e2istencia de pocos pero bien definidos conceptos/ la aplicaci!n rgida de la ley, sin que preocupe demasiado su indi#iduali aci!n% se prefiere la seguridad jurdica a la equidad 8 dura le% sed le%M, ra !n por la cual la forma re#iste una #ital importancia, de modo que la mayora de los negocios jurdicos son solemnes a fin de que las personas est$n seguras sobre la clase de negocios que quieren reali ar. En ocasiones el derecho es ritual, como en el caso de un procedimiento a seguir en un juicio, que se asemeja a una representaci!n dramtica en la que las partes deben recitar y actuar determinadas f!rmulas y ritos. +or 1ltimo, hay que agregar que el derecho tiene un carcter eminentemente nacionalista y que muchos actos jurdicos solo pueden ser reali ados por ciudadanos romanos. 9o fue sino hasta finales de la $poca republicana 8 cuando roma se con#irti! en uno de los mercados ms importantes de la antigNedad al que confluan ciudadanos de todo el mundo conocido 8 que los e2tranjeros fueron incluidos en la #ida jurdica de la ciudad, ha a3a efectuada por el pretor peregrino a tra#$s del derecho honorario. Esta etapa hist!rica de inicia con el ad#enimiento de .ugusto al poder y finali a con la proclamaci!n de
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Diocleciano como emperador/ Es decir, del a3o )4 a. 7. al )A,de nuestra era. Durante este periodo el poder supremo es compartido por el senado y el prncipe o emperador. En los !rganos legislati#os aparecen notables cambios% por un lado, la labor de los comicios se torna prcticamente nula, pues las con#ocatorias para su reuni!n se espacian cada #e ms, al punto que casi desaparecen/ mientras el senado #a absorbiendo sus facultades. +or otro lado, el emperador adquiere gradualmente mayor poder hasta llegar a reunir en su persona todos los cargos p1blicos/ en consecuencia, emite medidas legislati#as que conocemos con el nombre de constituciones imperiales. +odramos afirmar que con .ugusto el -mperio alcan a su m2imo esplendor en todos los aspectos, pero, al mismo tiempo, se inicia su decadencia. En un principio, $sta no es notoria y mucho menos aceptada por los romanos/ sin embargo, la declinaci!n se refleja en la forma de #ida del pueblo, as como en las medidas jurdicas que los gobernantes tomen para controlarla. Eurdicamente ser $sta la $poca clsica del derecho. "us fuentes formales siguen siendo las mismas del periodo anterior, a las que se suman las ya mencionadas constituciones imperiales. El imperio #a concentrando el poder de legislas en la medida en que esta facultad le es paulatinamente cedida por el senado. 1. +uentes ,ormales #el #erecho en el Princi*a#o o Diar&ua . En la $poca de "$ptimo "e#ero, ya son raros los senadoconsultos que encontramos y, por el contrario, resultan cada #e ms frecuentes las constituciones imperiales. E2isten cuatro diferentes clases de constituciones imperiales% edicta, mandata decreta ! r escripta. os edicta, son disposiciones semejantes a los edictos de los magistrados, o sea comunicaciones efectuadas de forma directa al pueblo, aunque los edictos del emperador no tu#ieron carcter jurisdiccional y su contenido fue muy #ariado% podan aludir a asuntos de la administraci!n pro#incial a materias de derecho pri#ado, a concesiones de ciudadana, etc. .s, por ejemplo, la famosa +onstituci,n &ntoniniana, del a3o )&), que otorg! la ciudadana a todos los habitantes libres del -mperio fue un edicto. os mandata, consistan en instrucciones dirigidas a los funcionarios principalmente a los gobernadores de pro#incia. os decreta, por su parte, eran decisiones judiciales tomadas por el emperador como magistrado supremo en un juicio. os rescripta, son las respuestas del emperador a un funcionario a un particular, acerca de una cuesti!n de derecho que se le presentase a continuaci!n. +or lo que respecta a los edictos de los magistrados, en un principio siguen re#istiendo gran importancia, pero con el tiempo #an siendo prcticamente repetiti#os, debido a lo cual en el a3o &*6 y por orden del emperador .driano, se publican en colecci!n con el nombre de Edicto Perpetuo, tambi$n conocido como Edicto de &driano o Edicto de Salvio -uliano. El edicto perpetuo, elaborado por "al#io Euliano por instrucciones del emperador, es en realidad, una codificaci!n del derecho emitido por los pretores. La obra no ha llegado hasta nosotros pero la conocemos casi en su totalidad a tra#$s del .igesto, de Eustiniano.A En relaci!n con la jurisprudencia, probablemente este sea el periodo de mayor esplendor, entre otras ra ones debido al apoyo y confian a que .ugusto y sus sucesores le conceden a los jurisconsultos. Es as como a las opiniones emitidas por algunos de ellos, el emperador les otorga el ius publice respondendi, es decir, que llegasen a tener fuer a de ley. Es tambi$n durante la $poca clsica cuando, bajo el reinado de .ugusto, aparecen dos corrientes o escuelas de derecho muy importantes% la de los proculeyanos y la de los sabinianos. La corriente proculeyana, fundada por Labe!n y continuada por su discpulo +r!culo, era de tendencia democrtica y defenda la idea republicana de gobierno. +ertenecieron a esta escuela, jurisconsultos como 9er#a, +egaso y los dos 7elsos =padre e hijo?, entre otros. La corriente "abiniana, al frente de la cual encontramos a 7apit!n y su discpulo "abino, era de tendencia aristocrtica y partidaria del -mperio. Entre sus principales e2ponentes figuran% Longino, Ea#oleno, "al#io Euliano, +omponio y >ayo. La ri#alidad entre ambas escuelas de derecho #a ms all del reinado del emperador .driano, ya que bajo el r$gimen de los "e#eros no es posible afirmar que los grandes jurisconsultos de la $poca pertenecieran a una u otra corriente/ tal es el caso de +apiniano, a quien se ha considerado como el ms grande de los jurisconsultos romanos =princeps iurisconsultorum?, y de +aulo, Dlpiano, 0arciano y 0odestino. 2. )aracteri2aci$n #el #erecho cl3sico. Es en la $poca del derecho clsico cuando el Derecho romano alcan a su mayor grado de e#oluci!n. Roma haba logrado su m2ima e2pansi!n territorial y disfrutaba de largos periodos de tranquilidad y bienestar, propicios para el desarrollo cultural en todas sus manifestaciones. 7on las bases adquiridas en los 1ltimos a3os de la Rep1blica, el derecho se desen#uel#e con rapide y,
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principalmente a tra#$s de la jurisprudencia, se construye una #erdadera ciencia jurdica. Las fuentes como ya hemos #isto, son muy #ariadas y las instituciones jurdicas se multiplican/ ahora s se aplica el principio de equidad, buscando la indi#iduali aci!n de la norma, que se ajuste al caso concreto y as aparece el casuismo tan caracterstico del sistema jurdico romano. A La reconstrucci!n de esta importante obra jurdica se le debe al alemn Ftto Lenel, quien tu#o la paciencia de reali ar un cuidadoso y detallado trabajo. 'l !m*erio Absoluto o Dominato. El periodo que conocemos con el nombre de -mperio .bsoluto en el cual todos los poderes se concentran en manos del emperador, es una $poca de franca decadencia/ abarca desde el inicio del reinado de Diocleciano en el a3o )A, hasta la cada de la ciudad de Roma, en ,4@, por lo que toca al -mperio Romano Fccidental, y hasta &,5*, fecha en que cae la ciudad de 7onstantinopla y termina as el -mperio Romano de Friente. Durante todo el periodo se dieron incontables le#antamientos y guerras ci#iles, as como in#asiones de los pueblos brbaros, a quienes resultaba cada #e ms difcil contener. En el a3o **6 el emperador 7onstantino traslada la capital del -mperio a la peque3a ciudad de Gi ancio, situada en el estrecho del G!sforo y a la que da el nombre de 7onstantinopla. Este emperador se con#ierte al cristianismo y lo reconoce como religi!n oficial del Estado. En el a3o *C5 :eodosio - di#ide el -mperio entre sus dos hijos/ adjudican a ;onorio el -mperio de Fccidente con capital en la ciudad de Ra#ena, al norte de la pennsula -tlica mientras que el -mperio de Friente con capital en la propia 7onstantinopla queda en manos de .rcadio. .l -mperio de Fccidente le esperaba una #ida bre#e. En el a3o ,&6 Roma es saqueada por el rey brbaro .larico y pocos a3os despu$s, en el ,4@, el 1ltimo emperador de Fccidente 'que curiosamente lle#a el mismo nombre que el fundador de Roma R!mulo .ug1stulo' se rinde ante el a#ance incontenible de las in#asiones germnicas y es destronado por Fdoacro. El imperio de Friente o -mperio bi antino tendr toda#a una larga e2istencia en la que go ara de momentos de triunfo hasta su cada, cuando la ciudad de 7onstantinopla es tomada por los turcos en el a3o &,5*. El periodo del -mperio .bsoluto corresponde, en cuanto a la historia del derecho se refiere, a la fase del derecho posclsico, que no es una fase creati#a/ los juristas de la $poca se dedican ms bien a ordenar y compilar la producci!n jurdica de las fases anteriores. )om*ilaciones 1ur#icas *re1ustinianeas. En la $poca de Dioclesiano, tenemos el llamado +,digo /regoriano, despu$s aparece el +,digo $ermogeniano, ambos de carcter pri#ado y que, pese a no haber llegado hasta nosotros, son conocidos porque fueron posteriormente recogidos por :eodosio -- y por Eustiniano. El +,digo /regoriano es el ms completo y contiene constituciones dictadas entre los a3os &C@ y )C5. +or su parte, el +,digo $ermogeniano complementa al anterior e incluye constituciones de )C& a *),. Durante los reinados de Halentiniano --- en Fccidente y :eodosio -- en Friente, en ,)@ se public! una colecci!n de jurisprudencia, la famosa e! de +itas, que se3ala a las opiniones de >ayo, +apiniano, +aulo, Dlpiano y 0odestino como #igentes y susceptibles de ser aducidas en juicio. "i los pareceres de estos jurisconsultos no eran unnimes pre#aleca la opini!n de la mayora y, en caso de empate, la de +apiniano. :ambi$n bajo el reinado de los emperadores mencionados, se public! una codificaci!n =a3o ,*A?, $sta de carcter oficial, llamada +,digo #eodosiano. La obra consta de &@ libros y contiene, ordenadas y clasificadas, las constituciones emitidas desde la $poca de 7onstantino hasta ese momento. 7on posterioridad a dicho 7!digo y hasta la $poca de Eustiniano, las constituciones correspondientes a los dos -mperios son recopiladas y publicadas con el nombre de Nuevas #eodosianas ! Posteodosianas. . la cada del -mperio de Fccidente, en el a3o ,4@, los pueblos que ocuparon lo que fueran territorios imperiales, crearon nue#os reinos tales como el de la ostrogodos, el de los #isigodos y el de los borgo3ones. Los #encedores respetaron y conser#aron la organi aci!n judicial y la legislaci!n de los #encidos, crendose as el sistema que se conoce como principio de personalidad en la aplicaci!n del derecho, esto es, e2istieron leyes para ellos 8leyes brbaras' y para los romanos ordenamientos tomados del propio Derecho Romano, leyes romanas, es decir, romano'brbaras. "on tres las obras que conocemos de estas caractersticas/ el Edicto de #eodorico, la e! Romana de los 0isigodos y la e! Romana de los 1orgo2ones. El Edicto de #eodorico. +robablemente data del a3o 56* y se debe a :eodorico, rey ostrogodo. Esta di#idido en &55 captulos y contiene disposiciones tomadas bsicamente de los +,digos /regoriano, $ermogeniano ! #eodosiano. En lo fundamental, la obra trata problemas de derecho p1blico y de derecho criminal. El Edicto de #eodorico constituye una e2cepci!n en relaci!n con las otras leyes romano'brbaras/ se aparta del principio de personalidad y adopta el de terriotrialidad en cuanto a su aplicaci!n, ya que deba ser obser#ado tanto por los brbaros como por los romanos.
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a e! Romana de los 0isigodos . Es el ms importante de los documentos de este tipo. <ue compuesta por .larico -- y se le conoce tambi$n con el nombre de 1reviario de &larico. Est integrada primordialmente con constituciones imperiales de :eodosio, parte de las Instituciones de /a!o, de las Sentencias de +aulo y de las Respuestas de +apiniano. Las distintas secciones de la obra se presentan siempre acompa3adas de comentarios o interpretaciones que, por un lado tienden a aclarar el te2to y, por el otro, tratan de adecuarlo a las necesidades del momento. e! Romana de los 1orgo2ones. 7onocida ta,mbi$n con el nombre de Ley >ambeta, data del a3o 5&@ y fue elaborada por el rey >undobado. Esta ley 'que es casi un e2tracto del 1reviario de &larico3tu#o una #igencia efmera, como efmero fue el reino de los borgo3ones% apro2imadamente medio siglo. 'l Derecho romano 1ustinianeo. En el a3o 5)4 ascendi! al trono imperial el emperador Eustiniano que reinara hasta su muerte en 5@5. "u obra como gobernante destaca tanto en el mbito poltico'militar, como en el religioso y en el jurdico. En el primer aspecto pretendi! restaurar en antiguo -mperio Romano, logrando reconquistar algunos de los territorios in#adidos por los brbaros% Ofrica, 7!rcega, 7erde3a, "icilia, -talia y parte de la +ennsula -b$rica. En lo religioso trat! de unificar las creencias e imponer el cristianismo ortodo2o como religi!n oficial del -mperio. En lo jurdico lle#! a cabo una gran labor legislati#a gracias a la cual estamos en posibilidad de estudiar el Derecho romano. La labor legislati#a lle#ada a cabo por Eustiniano, desde el momento en que sube al trono en 5)4, tiene una importancia decisi#a dentro de la historia del derecho, pues gracias a $l conocemos aqu$l que rigi! a los romanos durante los siglos anteriores. El Derecho romano que #a a ser estudiado y aplicado en di#ersos pueblos no es el clsico de la $poca del +rincipado sino el derecho elaborado por dicho emperador y que conocemos como derecho romano justinianeo. La inmensa labor legislati#a efectuada por Eustiniano, tiene que ser contemplada desde un doble ngulo/ como una tarea de codificaci!n, o sea de reuni!n y clasificaci!n de todo material jurdico que haba integrado el derecho de los romanos hasta su $poca y, a la #e , como una labor creati#a no solo en el sentido de que adapt! las normas jurdicas anteriores a las necesidades de su $poca, sino tambi$n a la serie de disposiciones dictadas de nue#a cuenta durante su reinado. 7on la muerte de Eustiniano en el a3o 5@5 termina lo que se conoce como la primera #ida del Derecho romano/ #ale decir la etapa de su creaci!n, iniciada con la fundaci!n de la ciudad de Roma en el a3o 45* a. 7. .l conjunto de la labor jurdica de Eustiniano se le conoce con el nombre de ;beas iuris ci#ilis C y est compuesto por el )"D!4"5 'L D!4'S/"5 LAS ! S/!/U)!" 'S 6 LAS "7'LAS. El 7!digo. En el a3o 5)A se nombra una comisi!n para reunir a los 7!digos gregoriano, ;emogeniano y :eodosiano en una sola obra. Dicha comisi!n tena facultades para efectuar las modificaciones y aclaraciones necesarias, as como para eliminar las repeticiones que e2istiesen. Esta obra se public! al siguiente a3o y se le conoce con el nombre de +,digo -ustiniano. +osteriormente, en 5*,, se elabor! una nue#a edici!n, despu$s de que otra comisi!n de juristas, bajo la direcci!n de :riboniano efectuara una re#isi!n del #iejo c!digo incluyendo las constituciones imperiales ms recientes. El +,digo est di#idido en doce libros, el primero de los cuales trata del derecho eclesistico, de las fuentes del derecho y de los oficios de los funcionarios imperiales. Los libros -- al H--- se dedican al derecho pri#ado/ el libro -I, al derecho penal y, finalmente, del libro I al I-- al derecho administrati#o. 7ada uno de los libros se subdi#ide en ttulos y $stos en fragmentos encabe ados por la indicaci!n del tema y de las constituciones de que se trata &6 El .igesto. 7onocido tambi$n con el nombre de +andectas, es una lecci!n compuesta por citas de los escritos de los grandes jurisconsultos clsicos. La obra fue encargada a una comisi!n de C Este nombre se le da por primera #e en el siglo IH- para distinguirlo del ;beas iuriscanonici, recopilaci!n del derecho can!nico. &6 El 7!digo se puede citar anteponiendo la letra 7 a los n1meros que sucesi#amente indican el libro, el ttulo y el fragmento respecti#o/ de esta manera 7.,,*A,* nos remite al libro ,, ttulo*A, fragmento *. juristas bajo la direcci!n de :riboniano y se compone de 56 libros, estos se subdi#iden en ttulos y fragmentos, que constan de pargrafos numerados. 7ada fragmento se inicia con el nombre del autor correspondiente y la indicaci!n de la obra citada && Los redactores del Digesto se di#idieron en tres subcomisiones cada una de las cuales deba seleccionar un conjunto determinado de obras. La primera se encarg! de re#isar todo lo referente al derecho ci#il y a integrar lo que se conoce como fondo sabinianeo, que est conformado bsicamente por obras de "abino y sus seguidores. +or su parte la segunda comisi!n re#is! las obras relacionadas con el derecho honorario contenido en los edictos de los magistrados e integr! el fondo edictal. <inalmente, el tercer grupo se dedic! a anali ar principalmente los escritos de +apiniano y
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otros grandes jurisconsultos y produjo el fondo papinianeo. Las comisiones tu#ieron plenos poderes para corregir y modificar los te2tos estudiados en las di#ersas compilaciones, as como la facultas de adaptar las obras clsicas a las necesidades del derecho #igente/ estas adaptaciones y modificaciones se conocen con el nombre de interpolaciones o Emblemata #riboniani. as Instituciones. 0ientras se trabajaba en la inmensa labor que implicaba la elaboraci!n del .igesto, Eustiniano orden! redactar una obra elemental dirigida a la ense3an a del derecho/ es decir, prcticamente un libro de te2to en cuyo prembulo el emperador da una serie de consejos Pa la ju#entud que desea estudiar leyesQ. as Instituciones al igual que el .igesto se publicaron en 5**. .l igual que las anteriores $sta obra estu#o bajo la direcci!n de :riboniano y con $l colaboraron directamente otros dos juristas, :e!filo y Doroteo quienes se basaron en obras de Dlpiano, 0arciano y >ayo. De este 1ltimo, tomaron la estructura de su obra las Instituciones. La citada obra de Eustiniano est di#idida en cuatro libros y $stos a su #e en ttulos, que indican la materia tratada y se subdi#iden en pargrafos numerados.&) El primero trata de las personas, el segundo, tercero y parte del cuarto libro se refiere a las cosas, mientras que el final de este se dedica a las acciones. as Novelas. Despu$s de la publicaci!n definiti#a del 7!digo en el a3o 5*,, las constituciones imperiales que se fueron publicando conformaron una obra denominada Novelas. Estas constituciones imperiales son bastante numerosas sobre todo hasta el a3o 5,5, fecha en que muere :riboniano. De las Novelas poseemos #arias #ersiones% una recopilada en 555 por el famoso profesor de derecho de 7onstantinopla, que re1ne &), no#elas, y cuya colecci!n se llama Epitome Iuliani. Ftra colecci!n ms completa, que consta de &, no#elas, se conoce con el nombre de . uthenticum corpus Novellarum. 7ada no#ela se inicia con un prefacio donde se indican los moti#os del te2to, que est di#idido en captulos y finali a con un eplogo que reglamenta su aplicaci!n.&*. 3. )aracteri2aci$n #el Derecho Poscl3sico. && 7itamos el .igesto mencionando primero el nombre del jurisconsulto correspondiente y anteponiendo despu$s la letra D a los n1meros que indican el libro, el ttulo, fragmento y pargrafo. El pargrafo inicial se llama principium y se indica con las letras pr./ los siguientes se designan con numeraci!n progresi#a comen ando con el n1mero &. +or ejemplo% +aulo, D. ,, 4, * pr., significa que nos referiremos a un te2to de +aulo, citado en el Digesto en el libro ,,, ttulo 4, al principio del fragmento *. &) Las -nstituciones se pueden citar abre#iando -. F -nst. y luego los n1meros que indican el libro, ttulo y pargrafos/ as, por ejemplo, -nst. ),&,4, se refiere al libro ) ttulo &, pargrafo 4. &* Las no#elas se citan usando la abre#iatura 9o#. ms el n1mero de la no#ela de que se trata y el del captulo respecti#o/ por ejemplo, 9o#.&&A, *. :odo el derecho del -mperio .bsoluto corresponde a la fase posclsica y se subdi#ide, a su #e , en derecho #ulgar y derecho justinianeo. La etapa del derecho #ulgar se inicia a partir del mandato de Dioclesiano y termina antes de Eustiniano. Es caracterstica de esta fase la falta de originalidad% ya no hay creaci!n jurdica sino solo el afn de adaptar el derecho anterior al tiempo presente, simplificndolo la mayora de las #eces y perdiendo con ello el rigor cientfico que caracteri ara al derecho clsico. +or otro lado, se intenta ordenaci!n de todo el material jurdico y se reali an las di#ersas recopilaciones que ya conocemos, tanto de constituciones imperiales como de jurisprudencias. Este panorama cambia con Eustiniano, cuyo carcter clasista lo lle#a a ordenar una gran recopilaci!n. El emperador #uel#e los ojos al pasado y da a conocer as el derecho clsico que de otra manera hubi$semos ignorado ya que, sal#o las Instituciones de >ayo, los escritos de los dems jurisconsultos no llegaron hasta nosotros. )once*tos 4enerales. !. )once*to #el Derecho 1. !us ( ,as 7omo una consecuencia l!gica de la #ida en sociedad nace la necesidad de crear normas que regulen la con#i#encia, esto es, reglas de conducta que hagan posible la #ida en com1n. En este sentido sumamente amplio se entiende por derecho 8ius' al conjunto de reglas que rigen las relaciones de los hombres dentro de la sociedad. Durante los primeros siglos de la #ida de Roma el derecho y la religi!n estu#ieron ntimamente unidos. "in embargo a1n en esta primera etapa, los romanos dispusieron de t$rminos distintos para designar las normas que consideraban de procedencia di#ina y aquellas que conceban como propiamente de origen humano. .s, para designar a las primeras utili aban el t$rmino <." mientras que para las segundas reser#aban el de -D". De este modo, fas es el derecho sagrado, emanado de la di#inidad/ esto es, la e% divina/ mientras que ius es la obra de los humanos, el derecho elaborado por el hombre% la e% humana. 7on el correr del tiempo esta distinci!n #a desapareciendo y se utili ara la palabra ius para designar al derecho en general.
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De,inici$n #e ius +oseemos una definici!n romana de derecho proporcionada por 7elso =hijo?, quien afirma que el derecho es Pel arte de lo bueno y lo equitati#oQ = ius est ars boni et ae'uil?, seg1n nos dice Dlpiano en el .igesto =D.&,&,& pr.?. El t$rmino ius se utili a tanto para referirse al conjunto de normas que en un momento determinado regulan la conducta de un pueblo' o sea el derecho objeti#o' como para aludir al facultamiento de conducta que la norma puede otorgar a un sujeto/ esto es, el derecho subjeti#o. En el primer caso, por ejemplo, ius Romanum/ en el segundo ius utendi, que es el derecho o facultad que una persona tiene para usar alguna cosa. 2. !ustitia Del t$rmino ius podemos deri#ar el de iustitia, a la que Dlpiano define como Pla #oluntad firme y constante de dar a cada quien lo suyoQ = iustitia est constans et perpetua voluntas ius suum cui'ue tribuendi ? = D.&,&,&6 pr.?, .mbos t$rminos, que etimol!gicamente tienen la misma ra , estn ntimamente ligados ya que el ius tiende siempre a la reali aci!n de la justicia =iustitia? y el objeto de la iustitia es el propio derecho =ius?. 3. Preace*ta iuris De la idea que entra3an los dos conceptos que estamos anali ando deri#an los romanos lo que conocemos con el nombre de preceptos jurdicos = preacepta iuris?, que en forma muy general e2presan los deberes que el derecho objeti#o impone siempre a los seres humanos. Estos preceptos jurdicos los reducen a tres% R Hi#ir honestamente =honeste vivere? R 9o da3ar a otro =alterum non laedere? R Dar a cada quien lo suyo =suum cui'ue tribuere? =Dlpiano , D.&,&,&6,&?. 4. !uris*ru#entia :ambi$n del t$rmino ius deri#a el de jurisprudencia =iurisprudentia?, es decir, la ciencia y la prctica del derecho que Dlpiano define como Pel conocimiento de las cosas di#inas y humanas y ciencia de lo justo y lo injustoQ =iurisprudentia est divinarum at'ue humanarum rerum notitia, iusti at'ueiniusti scientia ?, conocimiento que tenan y acti#idad que reali aban los especialistas del derecho que es la jurisprudencia y a tra#$s de la cual lograron la creaci!n de la ciencia jurdica =D.&,&,&6,)? !!. )lasi,icaci$n #el Derecho. as Instituciones de Eustiniano nos dicen que el derecho puede ser clasificado o di#idido en derecho p1blico y derecho pri#ado y que $ste a su #es, Pconsta de tres partes% de los preceptos del derecho natural, del derecho de gentes y del derecho ci#ilQ =inst. &,&,,?. 1. Derecho *-blico ( #erecho *ri8a#o El derecho p1blico, seg1n afirma el mismo pasaje, trata del gobierno de los romanos, mientras el pri#ado se refiere a la utilidad de los particulares. El derecho p1blico se refiere, por lo tanto, a la organi aci!n y funciones del Estado, a sus relaciones particulares y a las que pueda mantener con otros Estados. :ambi$n forma parte del derecho p1blico el ius sacrum, #inculado al culto y a los sacerdotes. El derecho pri#ado se refiere 1nicamente a las relaciones entre los particulares, las que pueden ser de carcter familiar o patrimonial. Las normas de derecho p1blico no pueden ser alteradas por pacto entre los particulares, en tanto que las de derecho pri#ado s pueden ser modificadas por la #oluntad de estos. 2. Derecho natural5 #erecho #e gentes ( #erecho ci8il El derecho natural es el conjunto de derechos pro#enientes de la #oluntad di#ina en relaci!n con la naturale a del hombre/ son inmutables por su procedencia y absolutamente acordes con la idea de lo justo. "eg1n Dlpiano, este derecho natural est integrado por todas las leyes que la naturale a impone a los seres animados, por ejemplo, la uni!n de los se2os, la procreaci!n, etc., pero diferenciando el instinto que mue#e a los animales de los derechos y obligaciones que tiene el hombre por el hecho de estar dotado de conciencia y de ra !n. El derecho de gentes es el conjunto de reglas aplicables a todos los pueblos sin distinci!n de nacionalidad. .unque se asemeje a la idea del derecho natural, no hay que confundirlos, ya que nos encontraremos con determinadas instituciones, como por ejemplo la de la escla#itud, plenamente recha ada por el derecho natural y que, sin embargo, es aceptada por el derecho de gentes en todos los pueblos de la antigNedad. El derecho ci#il est integrado por todas aquellas reglas de derecho especificas de cada pueblo que imprimen caractersticas propias a cada legislaci!n. .l hablas de ius civile los jurisconsultos romanos se refieren a $l como aqu$l que estaba reser#ado para los ciudadanos romanos y del cual no go aban nunca los e2tranjeros =ius propium civium romanorum?. En otras palabras, el ius civile es el derecho de las civitas/ es decir, de la ciudad, tomando este t$rmino en el sentido de Estado. 3. Derecho )i8il ( Derecho Honorario. En atenci!n a la fuente de donde deri#a, el derecho puede ser di#ido en derecho ci#il y en derecho
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honorario o pretoriano. En primero deri#a de la costumbre y adems est integrado por todas las disposiciones emitidas por los comicios y el concilio de la plebe/ por los senadoconsultos, la jurisprudencia y las decisiones del emperador/ es decir, que son fuentes del derecho ci#il la costumbre, la le% rogata, el plebiscito, el senadoconsulto, la jurisprudencia y las constituciones imperiales. El derecho honorario es aquel emitido por los magistrados jurisdicentes 8bsicamente los pretores' en el ejercicio de sus funciones y plasmado en sus edictos. .l reali ar esta labor creadora de derecho, los magistrados no actuaban de forma caprichosa, generalmente partan del propio derecho ci#il, e2tendiendo su aplicaci!n y, en otros casos recurran a los preceptos del derecho de gentes, siguiendo el principio de equidad = ae'uitas?, o sea adaptando la ley general al caso concreto. 7omo ya hemos se3alado la distinci!n entre derecho ci#il y derecho honorario se hi o innecesaria en la $poca del emperador .driano, como consecuencia de la fusi!n del derecho ci#il y del derecho honorario efectuada a tra#$s del Edicto Perpetuo. +or lo mismo, este dualismo dej! de e2istir en el Derecho romano. 4. Derecho 'scrito ( Derecho no 'scrito <inalmente, los romanos tambi$n clasifican su derecho en derecho escrito y no escrito = ius scriptum et ius non scriptum?. "er derecho escrito aquel que tiene autor cierto y que ha sido promulgado por el !rgano correspondiente/ por ejemplo, la e! $ortensia, la +onstituci,n &ntoniniana, el Edicto de Salvio -uliano, etc$tera. El derecho no escrito se conforma mediante el uso, por la costumbre. 9o importa que en un momento dado quede plasmado en un documento, ya que la medida ha #enido aplicndose de tal o cual forma 1nicamente por tradici!n y con anterioridad al hecho de que, merced a una disposici!n determinada quedase escrita en un documento. U !DAD D"S. Personas En derecho, persona designa a todo ser capa de tener derechos y obligaciones. La palabra pro#iene del #erbo personare, que en latn significa producir sonido/ persona se denomina la mscara, complementada con una especie de bocina con la finalidad de aumentar la #o , usada por los actores griegos y romanos. +or e2tensi!n, el t$rmino se utili ! para designar al actor y tambi$n al personaje que representaba. En el lenguaje jurdico sir#i! para nombrar al sujeto del derecho, titular de derechos y obligaciones. En el Derecho romano la persona puede ser de dos clases% persona fsica y persona moral o jurdica. !. Persona ,sica. En Roma no todo ser humano era considerado como persona. +ara tener una personalidad completa era necesario reunir tres elementos o status/ $stos eran% A. Status libertatis( ser libre y no escla#o. 0. Status ci8itatis( ser ciudadano y no peregrino. ). Status ,amiliae( ser jefe de familia y no estar bajo ninguna potestad. Estos tres estados configuraban la idea de persona reconocida como tal para el derecho. La p$rdida de alguno de ellos traa como consecuencia una disminuci!n en la personalidad, una capitis disminutio &,. Los romanos tambi$n designaron a la persona con el t$rmino de caput (cabe a? y con esta palabra las inscriban en el censo/ cuando un hombre perda su libertad, cancelaban la anotaci!n y decan que haba sufrido una capitis deminutio En sus Instituciones, >ayo empie a por decirnos que los hombres pueden ser libres o escla#os/ los primeros sern considerados como personas y los segundos como cosas, di#isi!n $sta que tiene como base la posesi!n o la p$rdida de la libertad. =>ayo, &,C?. Las personas libres podan ser ciudadanos romanos o peregrinos seg1n poseyeran o no la ciudadana romana, situaci!n que despu$s de la libertad era la ms preciada&5 =Esta di#isi!n tu#o ra !n de ser hasta la $poca del emperador 7aracalla quien mediante una constituci!n imperial y probablemente con fines fiscales, otorg! la ciudadana a todos los habitantes libres del imperio.? . su #e , toda persona libre poda ser ingenuo o libertino/ situaci!n que tena en cuenta el hecho de que el indi#iduo hubiera nacido libre ingenuo o la circunstancia de haber sido escla#o libertino. Dna #e obtenida la libertad, el antiguo escla#o se con#ierte en liberto en relaci!n con su antiguo amo o patrono, y su nue#a condici!n en la sociedad ser la de libertino. &, Los Romanos tambi$n designaron a la persona con el t$rmino caput =cabe a? y con este nombre la inscriban en el censo/ cuando un hombre perda la libertad, cancelaban la anotaci!n y decan que haba
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sufrido una capitis deminutio &5 Esta di#isi!n tu#o ra !n de ser hasta la $poca del Emperador 7aracalla quien, mediante una constituci!n imperial y probablemente con fines fiscales, otorg! la ciudadana a todos los habitantes libres del imperio. Ftra clasificaci!n que considera al indi#iduo dentro de la familia es la de sui iuris ! alieni iuris . Los primeros sern los que no dependan de nadie/ los segundos, los sujetos a la potestad de otra persona. -ndependientemente de lo se3alado, los sui iuris en algunos casos podran encontrarse impedidos para reali ar de manera directa el ejercicio de sus derechos, ya fuere por ra ones de edad, de se2o, o bien por sufrir alteraciones en sus facultades mentales. Estas personas, siendo sui iuris, estaran sujetas al r$gimen de tutela o de curatela, seg1n las circunstancias. Las personas alieni iuris podan estar sujetas a la patria potestad =sera el caso de los filiifamilias?, o bien a la manus, en el caso de la esposa. La personalidad comien a con el nacimiento&@ En opini!n de los sabinianos, para saber si el producto haba nacido con #ida era suficiente que respirara/ para los proculeyanos era necesario que gritara o llorara y termina con la muerte/ pero se lleg! a considerar que el producto concebido pero no nacido =nasciturus?, debera ser tomado en cuenta con el fin de garanti arle ciertos derechos que adquira con su nacimiento, crendose una ficci!n que consideraba al hijo concebido como s ya hubiera nacido, siempre y cuando naciese con #ida. Esto tiene importancia sobre todo por cuestiones hereditarias. A. Status Libertatis La escla#itud =servitus?, es aquella instituci!n jurdica por la cual un indi#iduo se encontraba en calidad de una cosa perteneciente a otro, quien poda disponer libremente de $l como si se trata de cualquier objeto de su patrimonio. En otras palabras, el escla#o podemos decir que se caracteri a por tener una situaci!n negati#a en relaci!n con el hombre libre/ no es sujeto de derechos, sino un simple objeto. 9o puede ser parte de ninguna relaci!n jurdica ni tener patrimonio acti#amente/ en ning1n sentido/ propiedad es o cr$ditos pasi#amente% deudas. 9o puede contraer matrimonio y establecer, por tanto, un #erdadero #nculo familiar, ni puede comparecer ante los tribunales como demandante o demandado todo proceso establecido en su contra ser nulo. "e trata de seres humanos en un estado de degradaci!n jurdica. El derecho da el nombre de potestas a la autoridad que ejerce el amo sobre ellos =>ayo, &,5)?. Es el derecho el que despoja de capacidad jurdica al escla#o/ este conser#a su personalidad natural que de hecho le permite comportarse en la #ida como los hombres libres, as sus relaciones maritales engendran consecuencias anlogas al matrimonio, o si go a de un peculio otorgado por el amo, su situaci!n es semejante a la del propietario/ sin embargo, no go a del derecho de propiedad ni del de posesi!n, tiene meramente una detentaci!n, es decir, el hecho natural de tener algo/ le falta. La consagraci!n formal para que estos hechos alcancen categora jurdica. +or ser un ser humano dotado de inteligencia est capacitado para celebrar de hecho negocios jurdicos y administrar los bienes del amo y tambi$n puede llegar a cometer delitos/ pero &@ En opini!n de los sabinianos , para saber si el producto haba nacido con #ida era suficiente que respirara/ para los proculeyanos era necesario que gritara o llorara.su obligaci!n en relaci!n con sus actos ser 1nicamente naturaliter, o sea sin que pueda ser demandada jurdicamente. Esta degradaci!n jurdica del escla#o se da a1n en la $poca justiniana, sin embargo, poco a poco se #an dictando medidas tendientes a su protecci!n para defenderlo de los abusos y la crueldad del amo, as se #an estableciendo una serie de derechos para mejorar su situaci!n/ una e! Petronia de la $poca del emperador .driano prohbe que se en#e a los escla#os a luchar en el circo, sal#o que su situaci!n se deri#e de una condena. La e! +ornelia de cicariis, condena a deportaci!n o pena de muerte a qui$n matase un escla#o ya fuese propio o ajeno =0odestino, D. ,A,A,&@?. La escla#itud tiene su origen en las guerras/ el #encedor obtiene todos los derechos sobre el #encido% lo mismo poda condenarlo a muerte que reducirlo a escla#o. Econ!micamente, esta segunda alternati#a era mucho ms producti#a. "on dos las fuentes o causas por las que se puede ser escla#o/ por nacimiento o por circunstancias posteriores al nacimiento. Por nacimiento. "e consideraba que el hijo de una escla#a siempre sera escla#o, en #irtud de que los hijos nacidos fuera de matrimonio siempre siguen la condici!n de la madre. 7omo escla#a en ning1n caso poda contraer matrimonio, su hijo nacera escla#o. En la $poca del -mperio, se admiti! que si la mujer hubiese sido libre al momento de la concepci!n el hijo nacera libre, aunque su madre ya no lo fuere en el del nacimiento. <inalmente, el derecho justinianeo estableci! que si la mujer haba sido libre en alg1n momento de la gestaci!n, el hijo nacera libre. Las causas posteriores al nacimiento pueden ser consideradas seg1n el derecho de gentes, o bien de
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acuerdo con el derecho ci#il. "eg1n el derecho de gentes sera escla#o el indi#iduo que cayera prisionero en una guerra/ si el prisionero era #encido en una guerra ci#il, o bien apresado en una guerra/ o bien apresado por piratas o bandidos, siempre sera considerado libre por derecho. +or lo que hace al derecho ci#il tenemos que distinguir la escla#itud en las distintas etapas hist!ricas. En la $poca preclsica y seg1n la e! de las "II #ablas, las causas de la escla#itud son% a. 9o haberse inscrito en el censo correspondiente =incensus? b. Desertar del ej$rcito. c. +or delito. d. +or no pagar a los acreedores. En la $poca clsica del derecho son tambi$n cuatro las fuentes de esta instituci!n% a. En aquellos casos en que un hombre libre, en complicidad con otro, se haca #ender como escla#o para luego reclamar su libertad, obteniendo as una #entaja econ!mica a tra#$s del enga3o. b. 7uando e2ista una sentencia dictada como consecuencia de haber incurrido en un delito que lo condenara a las bestias, al circo o a las minas. . estos escla#os se les llamaba servi poenae, que significa escla#o de su propio delito. c. +or aplicaci!n del Senadoconsulto +laudiano del a3o 5), el cual establece que toda mujer libre que tu#iese relaciones se2uales con un escla#o ajeno, e2istiendo de por medio la prohibici!n del due3o, caera en la escla#itud. d. El liberto que cometa ingratitud hacia su antiguo amo. En la $poca de Eustiniano, como consecuencia de la influencia del cristianismo, es suprimida la condena de la escla#itud por cometer un delito, as como la que resultaba de la aplicaci!n del Senadoconsulto +laudiano. El escla#o estaba sujeto a la autoridad de su due3o de modo absoluto, teniendo este derecho tanto sobre su persona 'incluso de #ida y muerte' como sobre sus bienes. 9o obstante, contrario a lo que podra suponerse, la escla#itud en Roma fue ms benigna en la primera etapa que con posterioridad. La ra !n es fcil de entender, ya que los primeros escla#os eran indi#iduos generalmente de la misma ra a y hasta de la misma religi!n que los romanos. .s nos cuenta +lutarco en sus 0idas Paralelas, que 7at!n con#i#a cotidianamente con sus escla#os. +osteriormente, como consecuencia de la e2pansi!n territorial, los escla#os son de las ms di#ersas procedencias y estn considerados como cosas. "u situaci!n empeora al grado que el Estado tiene que empe ar a protegerlos, imponiendo determinadas prohibiciones al amo. Esta situaci!n no es tanto por el inter$s que se tu#iese por el escla#o en s, sino con el prop!sito de e#itar le#antamientos, como el encabe ado por Espartaco al final de la $poca republicana. En lo referente a los bienes, todo lo adquirido por el escla#o perteneca al amo. En la $poca del +rincipado se introdujo la costumbre del peculio/ esto es, se le daban bienes en administraci!n y con las ganancias obtenidas poda incluso comprar su libertad. :ambi$n se le poda dejar un peculio en testamento otorgndole conjuntamente la libertad. En conclusi!n, la situaci!n del escla#o dentro de la #ida romana puede ser resumida en los siguientes puntos% a. El escla#o no tiene ning1n derecho de carcter poltico. b. 9o puede contraer matrimonio, y la uni!n de carcter marital que celebre, contubernio, s!lo producir la creaci!n de un parentesco natural/ es decir, de consanguinidad = cognatio?. c. 9o puede tener propiedad alguna/ lo que adquiera ser en nombre del amo y para el amo. d. 9o se obligaba ci#ilmente por las relaciones de carcter contractual que llegase a celebrar. e. 9o puede obrar en justicia ni para s ni para ning1n otro. a. La manumisin. El acto por el cual el escla#o obtiene su libertad se llama manumisi!n. Esta es una instituci!n de derecho de gentes aceptada y regulada por el derecho ci#il, que la limita a determinadas formalidades sin las cuales el escla#o no podr ser libre seg1n derecho. +ara que la manumisi!n surta todos sus efectos jurdicos son necesarias dos condiciones% Bue fuera con la #oluntad del propietario. Bue se efectuara de forma solemne. "eg1n Dlpiano son tres las primeras formas e2istentes de manumisi!n/ por censo, por vindicta y por testamento. En la primera el amo otorgaba su consentimiento para que el escla#o se inscribiese en la totalidad de los registros de los ciudadanos que el Estado lle#aba a cabo cada 5 a3os. Este procedimiento probablemente fue utili ado durante la $poca de la 0onarqua y tu#o una des#entaja/ no era posible reali arlo cuando el amo no lo deseara sino 1nicamente en ocasi!n de efectuarse un censo de
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esta naturale a. La manumisi!n por vindicta resultaba ms prctica% el se3or, acompa3ado del escla#o y de una tercera persona =adsertor libertatis? se presentaba ante el magistrado frente a quien prcticamente se desen#ol#a un simulacro de proceso, en el cual el adsertor libertatis afirmaba que el escla#o era libre, el amo no contradeca tal afirmaci!n y, en consecuencia, el magistrado declaraba la libertad de aqu$l. La manumisi!n por testamento, consista en la #oluntad de un paterfamilias 8e2presada en testamento' de conceder la libertad a determinado escla#o. Esta #oluntad testamentaria, que l!gicamente surtira efecto en el momento de la muerte del testador, era obligatoria por disposici!n de la e! de las "II #ablas. Dna manumisi!n de esta naturale a poda estar sujeta a determinados requisitos indispensables a fin de cumplir con lo dispuesto por el testador. La manumisi!n testamentaria poda ser de dos clases% &. 0anumisi!n testamentaria directa ). 0anumisi!n fideicomisaria. En la primera, el testador confiere directamente al escla#o la libertad, por medio de una clase de manumisi!n hecha en t$rminos imperati#os. El escla#o manumitado de esta forma recibe el nombre de libertus orcinus. En la manumisi!n fideicomisaria, el testados concede la libertad indirectamente, pues se limita a suplicar el heredero o al legatario a quienes deja al escla#o, que lo manumitan. Esta solicitud no tena fuer a obligatoria y su ejecuci!n reciba el nombre fidei comissum (encomienda de lealtad?/ el escla#o no obtena la libertad ipso iure al entrar en #igor el testamento, como en el caso anterior, sino que era necesario que $sta se reali ase por censo o por vindicta. En la $poca imperial, se determin! que si el heredero o legatario se negaba a otorgar la libertad al escla#o, $ste poda acudir ante el pretor para solicitarla. El escla#o liberado por cualquiera de estas tres formas automticamente se con#erta en libertino y en ciudadano romano. De otro modo, era libre de hecho pero no de derecho. En la $poca imperial se dictan normas para determinar la condici!n de estos escla#os liberados de forma irregular, lo cual dio origen a los latinos junianos. La e% &eliaSentia del a3o , de nuestra era, establece algunas restricciones a la manumisi!n. En primer lugar, el escla#o menor de *6 a3os no poda ser ms que un latino juniano, sal#o que fuese manumitido por vindicta. .s mismo, se prohbe la manumisi!n reali ada por un amo menor de )6 a3os a e2cepci!n de que su decisi!n cuente con la aprobaci!n de un curador y se efect1e tambi$n por vindicta. Esta ley declara igualmente nulas las manumisiones hechas en fraude de acreedores/ a tales personas se les considera libres de hecho pero no de derecho hasta el momento en que el acreedor ejerciese el derecho concedido por la e! Sentia. Esta ley crea otra clase de manumitidos dedicticios. Estos seran aquellos escla#os que hubieran sufrido castigos por su mal comportamiento y que en el momento de obtener su libertad no podan ser otra cosa que peregrinos. +or medio de la Le2 <ufia 7aninia se limitan las manumisiones testamentarias a un n1mero inferior al de cien escla#os, ya que este tipo de manumisi!n pri#aba al heredero de una parte de su patrimonio. 7on 7onstantino y por influencia del cristianismo se establece una nue#a forma de manumisi!n/ la manumisi!n in ecclesia, que se lle#a a cabo declarando ante el obispo o la parroquia, la #oluntad de dar libertad a determinado escla#o. La condici!n de los manumitidos 8libertinos' se diferencia de la de los ingenuos en dos importantes aspectos% Fcupaban un lugar inferior en la estructura social "iempre conser#aban ciertas obligaciones para con su antiguo amo o patrono, o sea, los derechos de patrono =iura patronatus?. En el derecho justinianeo desaparecen las distintas clases de manumitido y todos ellos automticamente se con#ierten en ciudadanos. De igual modo en esta $poca se des#anece la diferencia entre ingenuos y libertinos. -ndependientemente de las formas solemnes de manumitir ya se3aladas, e2istieron muchas otras, no solemnes, que en distintas $pocas fueron ms o menor frecuentes y son las siguientes% +or carta =con cinco testigos? Entre amigos =tambi$n con cinco testigos? +or codicilo +or permitrsele usar el gorro frigio de la libertad en determinadas ceremonias. +or llamarle y tratarle socialmente como hijo. 'l colonato. La instituci!n del colonato no pertenece al derecho clsico. .parece probablemente con los primeros emperadores cristianos y consiste en un estado intermedio entre la escla#itud y la libertad.
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El colono es aquella persona libre que culti#a una tierra que no le pertenece, aunque est ligado a ella y no puede abandonarla. +or el hecho de culti#arla paga una cantidad anual, ya sea en dinero o en especie. La persona del colono no est sometida al due3o de la tierra/ puede casarse y adquirir bienes, pero, para enajenarlos necesita el consentimiento del propietario, ya que con ellos garanti a el pago anual que debe efectuar. +or otro lado, cuando el propietario #enda el terreno, $ste era transferido con todo y lo que en $l hubiese, incluyendo a los colonos que all habitaran. La condici!n de colono era hereditaria y s!lo poda finali ar mediante la autori aci!n del propio terrateniente o bien por una orden superior. Desde el punto de #ista fiscal la instituci!n resultaba #entajosa para el Estado, ya que los impuestos eran cobrados a los colonos en lugar de ser e2igidos al propietario. Debido a que aquellos permanecan inseparablemente unidos a la tierra, el Estado se aseguraba el cobro de los impuestos pertinentes. 0. Status )i8itatis. :odo aquel que no fuera escla#o sera libre/ sin embargo, e2istan diferencias muy importantes, entre las personas libres, ya que $stas podan no tener la ciudadana romana. Durante la primera $poca de Roma el hecho re#esta gran importancia en tanto la ciudadana estaba muy restringida. +osteriormente fue concedi$ndose con mayor facilidad puesto que las condiciones polticas y las necesidades financieras requeran que e2istiese cada #e ms ciudadanos romanos, hasta que finalmente lo fueran todos los habitantes del imperio. Sa en el siglo --- la antigua di#isi!n entre ciudadanos y no ciudadanos prcticamente carece de importancia. El ciudadano romano go aba de todas las prerrogati#as establecidas en las distintas leyes del derecho ci#il, tanto en el orden pri#ado como en el p1blico. En lo concerniente al derecho pri#ado go aba del conubium y del commercium. El primero se refiere a la facultad de contraer matrimonio ci#ilmente, de reali ar las iustae nuptiae. 7omo consecuencia de este acto se tena, adems, la posibilidad de ejercer la patria potestad sobre los hijos nacidos dentro del matrimonio y de que $stos siguiesen la condici!n de paterfamilias. El commercium consista en el derecho de adquirir y transmitir la propiedad. 7onceda as mismo, al ciudadano el derecho de transmitir su patrimonio por sucesi!n testamentaria, as como el de ser heredero y reali ar cualquier otro negocio jurdico. En lo referente al orden p1blico, el ciudadano romano tena el% -us suffragii o derecho a #otar en los comicios y el -us honorum o el derecho a desempe3ar cualquier funci!n p1blica o religiosa. +or otro lado, dicho ciudadano go aba del derecho de impugnar la pena capital, como consecuencia de una sentencia dictada por un magistrado, si $sta no haba sido confirmada por los comicios = provocatio ad populum?. La ciudadana se poda adquirir por nacimiento o por causas posteriores a $l. -ndependientemente del lugar donde naciese, era ciudadano romano el hijo habido de legtimo matrimonio de un ciudadano romano/ es decir, en Roma se adquira la nacionalidad por el derecho de la sangre = ius sanguinis? y no por el hecho de nacer en tal o cual parte del territorio romano = ius soli?. 7on posterioridad al nacimiento, la ciudadana poda ser obtenida por haber prestado un ser#icio e2traordinario al Estado/ en este caso, dicha ciudadana deba ser confirmada por los comicios, por un senadoconsulto o ratificada e2presamente por el emperador, seg1n el caso. La ciudadana as conseguida poda sufrir ciertas limitaciones, como el no poder desempe3ar determinados cargos p1blicos. Durante la $poca del -mperio se concedi! la ciudadana a poblaciones enteras. La ciudadana poda perderse debido al hecho de ser reducido a la escla#itud mediante sentencia por infringir alguna disposici!n legal&4 =En la $poca de :iberio cuando un ciudadano romano era deportado, perda automticamente la ciudadana o bien por decisi!n propia de hacerse ciudadano de otro pas.? Los ciudadanos o e2tranjeros 8 a los que tambi$n se daba el nombre de peregrinos' estaban pri#ados de todas las #entajas del derecho ci#il romano y solo go aban de las concedidas por el ius gentium. Dentro de este grupo de no ciudadanos debemos distinguir a los e2tranjeros o peregrini y a los latini. Los peregrini son habitantes de pases que han celebrado tratados de alian a con Roma o que habiendo sido sometidos a ella se con#irtieron posteriormente en pro#incias romanas. Los latini eran peregrini con un trato ms #entajoso que los propiamente e2tranjeros y en algunos aspectos se asimilaban los ciudadanos. +odan ser de tres clases% Latini veteres Latini coloniarii Latini iuniani Los latini veteres eran los antiguos habitantes del Lacio. Esta calidad con posterioridad se ampli! a todos los pobladores de -talia, a los que Roma reconoci! como latinos apro2imadamente en el a3o )@4 a.7. En la $poca de :iberio, cuando un ciudadano romano era deportado, perda automticamente la ciudadana. Estos atini disfrutaban de una situaci!n semejante a la de los ciudadanos romanos/ go aban tanto del
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connubium como del commercium as como del ius suffragii en caso de encontrarse en Roma en el momento de la #otaci!n. atini coloniari. +ara afian ar sus dominios, los romanos adoptaron la poltica de crear colonias en los territorios conquistados, cuyos habitantes los latini coloniarii no tenan ning1n derecho poltico ni go aban del ius connubii. 7on el tiempo, esta clase de latinos fue equiparndose cada #e ms a la de ciudadanos romanos hasta que las diferencias desaparecieron por completo. Los latini iuniai son aquellos libertos manumitidos de forma no solemne y a quienes por disposici!n de una ley 8 e% Iunia Norbana, que data de los primeros a3os del -mperio' se les equipara con los latini coloniarii. Estos libetos podan con#ertirse en ciudadanos romanos con relati#a facilidad. <inalmente, Eustiniano en su pretensi!n de borras las diferencias e2istentes entre el derecho ci#il y el derecho de gentes, elimina estas diferencias de la latinidad, as como la categora de manumitidos dedicticios. :al situaci!n no implica que este emperador implantase el principio de igualdad, al reconocerles id$ntica capacidad jurdica a todos los hombres. En el +orpus iuris, se sigue hablando de e2tranjeros, personas que no pertenecen al -mperio y que solo go an de la capacidad jurdica reconocida por el ius gentium, es ms, el ciudadano romano puede #erse pri#ado de esa calidad a consecuencia de una sentencia y reducidos sus derechos de ciudadana, a los que concede 1nicamente el derecho de gentes =0arciano, D. ,A,&C, &4?. a.- El nombre En Roma toda persona tena derecho a utili ar jurdicamente un nombre a efectos de determinar qui$n era y para indicar de donde pro#ena. 7on el objeto de distinguir si se trata de ingenuos o libertinos, debemos diferencias los elementos y las formas utili adas en el nombre de los ciudadanos. +or lo que concierne a los ingenuos, el nombre del ciudadano estaba compuesto d tres elementos 8ra !n por la cual se le denomin! tria nomina' que eran los siguientes% el nombre propio, praenomen, distinti#o del indi#iduo dentro de su familia y que poda indicar de manera completa o 1nicamente mediante su inicial/ el nombre de la gens a la que perteneca 8nomen gentilitium' y el apellido, cognomen,para distinguir al grupo familiar especfico, que pude confundirse con el sobrenombre o apodo, agnomen, que por lo general aluda a un rasgo personal, .s por ejemplo% Marcus (nombre propio?, #ullius =gentilicio?. +icero =agnomen?, que pro#iene de cicer =garban o? por una #erruga que 7icer!n tena en la cara. Lo anterior podra ser complementado con otros dos elementos/ la indicaci!n de quien se es hijo 'por ejemplo, Marci filius, por medio de las iniciales 0.f.' y la indicaci!n de la tribu a la que se pertenece, #erbigracia% +ornelia tribu o simplemente su abre#iatura. 7on estos nue#os elementos el nombre de nuestro ejemplo quedara de la siguiente manera% M. #ullius M.f. +orn.+icero. +or lo que toca a los libertinos, $stos lle#aban el nombre y el gentilicio de su antiguo due3o, a continuaci!n del cual se indicaba su calidad de libertino y finalmente su nombre propio que sera el equi#alente al apellido. .s, por ejemplo, el escla#o ;ermes, al con#ertirse en libertino del ingenuo de nuestro ejemplo, sera% Marcus #ullius Marci libertus $ermes o, simplemente, Marcus #ullius M. . $ermes. ). Status +amiliae. +or lo que se refiere a las relaciones del indi#iduo dentro de su familia/ es decir, su status familiae, la persona puede ser sui iuris o alieni iuris. Sui iuris es aquel indi#iduo que no se encuentra sujeto a ninguna autoridad y que podr ejercer sobre los que de $l dependen los poderes siguientes% la patria potestad, la manus y el mancipium. Encontramos estas caractersticas en el paterfamilias, situaci!n que se obtiene independientemente de la edad/ un reci$n nacido podr ser paterfamilias. &lieni iuris es la persona que se encuentra sujeta a cualesquiera de las autoridades se3aladas en el prrafo anterior/ esto es, los filiifamilias y la mujer inmanu. La situaci!n del alieni iuris perdurar mientras #i#a el paterfamilias o en su defecto cuando el hijo sea emancipado por su pater y consecuentemente se con#ierta en sui iuris o bien, tratndose de la esposa, cuando se disuel#a el manus. "in embargo, esta distinci!n jurdica dentro del estado familiar, no tiene ninguna repercusi!n en relaci!n con el derecho p1blico. El filiusfamilias, si llena los requisitos del caso, puede #otar en los comicios e inclusi#e llegar a ser c!nsul y desempe3ar puestos p1blicos o religiosos igual que el paterfamilias. En el capo del derecho pri#ado, y a de estar sujeto a la patria potestad, el filius familias go a del ius commercii ! del connubii como si fuese sui iuris( por tanto puede contratar, celebrar negocios jurdicos, ser instituido heredero, contraer matrimonio/ claro est que cuanto adquiere lo hace para el paterfamilias, es este el que adquiere los derechos de propiedad, y los cr$ditos, as como el que ejerce el poder marital y la patria potestad sobre su mujer y sus hijos. :iene una capacidad pasi#a pero no acti#a. En la $poca clsica, se le #a reconociendo paulatinamente esta capacidad acti#a, y mediante los peculios castrense y cuasi castrense el filius #a creando su propio patrimonio, teniendo el pater 1nicamente un derecho de
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administraci!n sobre ellos. En tal #irtud, al hijo se le puede demandan por las obligaciones contradas y condenar judicialmente, sin necesidad de esperar a que est$ fuera de la patria potestad, pero la sentencia s!lo se ejecutar al cesar $sta, ya sea por renuncia, muerte o capitis demunutio del padre. D. )a*itis #eminutio. Relacionado directamente con el problema de la personalidad y por tanto ligado al status libertatis, al status civilatis y al status familiae aparece el fen!meno de la disminuci!n o p$rdida de la capacidad/ esto es, la capitis deminutio4 cambio de una situaci!n a otra, que debe ser entendido como una modificaci!n que sufre el indi#iduo =>ayo, D.,,5,&?. Dicha modificaci!n ocurre si se pierde la calidad de hombre libre o bien la ciudadana o si desaparece la situaci!n familiar/ es decir, la capitis deminutio puede ser m2ima, media o mnima, seg1n la circunstancia. +apitis deminutio m5%ima/ se daba cuando el indi#iduo perda su calidad de tal/ perda la libertad y quedaba reducido a la condici!n de escla#o, situaci!n que lle#aba implcita la p$rdida de la ciudadana y de su situaci!n familiar. +apitis deminutio media% se sufra en caso de p$rdida de la ciudadana romana, circunstancia que l!gicamente implicaba tambi$n la p$rdida del estado de familia, en tanto que tal situaci!n s!lo tena ra !n de ser en relaci!n con el ciudadano romano. +apitis deminutio m6nima nos encontramos ante esta figura en aquellos casos en que una persona pierde los derechos que posea dentro de su familia conser#ando, sin embargo, la libertad y la ciudadana. Esta situaci!n se presenta cuando la persona pasa de sui iuris a alieni iuris bien porque se da el caso de una adrogaci!n o del matrimonio cum manu de una mujer y finalmente, seg1n nos se3ala >ayo =&,&@)?, cuando un hijo es dado en mancipio. a. La infamia :odo ciudadano romano poda ser acusado de infamia a causa de haber cometido un acto indebido. La infamia era resultado de una decisi!n del censor, de una disposici!n legal o de un edicto del pretor. La persona que sufra la infamia #ea automticamente restringidos los pri#ilegios de que go aba en la sociedad de acuerdo con su situaci!n particular, adems, se #ea impedida de reali ar determinados actos jurdicos, como ser procurador en un juicio, testigo en actos p1blicos, as como ejercitar acciones populares y desempe3ar cargos en el gobierno. +odan ser acusados de infamia por decisi!n de un censor, el perjuro, el intemperante o la persona que haca indebida ostentaci!n de un lujo e2cesi#o. La e% Iulia repetundarum trata de infame a todo condenado en materia criminal. 0ediante el edicto de un magistrado, poda caer en infamia aquella persona ci#ilmente condenada por bigamia, por mala fe en un juicio o bien por dedicarse a determinado tipo de profesi!n que no era bien #ista/ tal sera el caso de los comediantes o de los gladiadores. La infamia resultante de una ley o de un edicto del pretor duraba lo que la #ida de la persona misma. "in embargo, no poda ser sufrida por sus herederos, aunque las consecuencias podan suprimirse merced a una decisi!n del senado o del emperador. '. !us *ostliminii En los casos en que una persona libre es hecha prisionera y por lo mismo cae en la escla#itud pero logra escapar y #uel#e a su hogar, go a del ius postliminii/ es decir, que mediante una ficci!n, su situaci!n de hombre cauti#o desaparece retroacti#amente desde un punto de #ista jurdico, de manera que su situaci!n ser la que tena antes de su cauti#erio% si era hijo de familia #uel#e a quedar como si jams hubiera salido de la patria potestad y si, por el contrario, era jefe de familia, su situaci!n permanecer como si nunca se hubiesen interrumpido sus derechos. El principio anterior se rompe en relaci!n con el matrimonio/ esto es, si alguno de los esposos es hecho prisionero, esta circunstancia disuel#e el #nculo matrimonial, no siendo retroacti#os los efectos del postliminio para la reanudaci!n del #nculo. . partir de Eustiniano, el c!nyuge libre no poda contraer nue#o matrimonio sino hasta transcurridos cinco a3os y siempre que no se tu#ieran noticias del cauti#o =Euliano, D.),, ), @, y +aulo, D, ,C,&5,A?. Esta situaci!n no se presentar si ambos c!nyuges son hechos prisioneros conjuntamente y se consideran legtimos los hijos nacidos durante el cauti#erio. 2. Personas morales .l lado de las personas fsicas se encuentran las personas morales o jurdicas que, aunque en Roma no alcan aron un gran desarrollo, s estu#ieron contempladas por el derecho. La personalidad moral pertenece a las reuniones de personas fsicas interesadas en reali ar determinado fin/ tal es el caso de las asociaciones o corporaciones. En una primera etapa la persona moral o jurdica se formaba sin inter#enci!n de los poderes p1blicos, pero ya en la $poca republicana fue necesaria la mediaci!n del Estado para su creaci!n. Es as como se
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establece que la persona moral no podr e2istir ms que en #irtud de una autori aci!n concedida por una ley, un senadoconsulto o una constituci!n imperial. La autori aci!n legal para crear a la persona jurdica poda ser otorgada de forma general cuando aquella apuntaba a un fin de utilidad com1n, o bien, de forma especial, cuando se creaba para beneficio e2clusi#o de particulares. .parte de un nombre, toda persona moral tiene un patrimonio propio/ es decir, bienes, cr$ditos y deudas, los cuales son independientes de los miembros 8personas fsicas' que la integran. En Roma, las personas morales o jurdicas podan ser de dos tipos/ asociaciones y fundaciones. A. Asociaciones. Las asociaciones son aqu$llas en las cuales la #oluntad de #arias personas fsicas coincide para lograr un fin com1n/ entre ellas tenemos por ejemplo, al Estado, los 0unicipios, los colegios de sacerdotes y los gremios. <inalmente, tambi$n e2isten asociaciones de carcter pri#ado, como las sociedades = societas). 0. +un#aciones +or el contrario, en las fundaciones s!lo e2iste la #oluntad de una persona que proporciona un patrimonio, para que se realice determinado fin por ella elegido. 9ormalmente, las primeras son manejadas por una persona que, en representaci!n de todos, reali a funciones semejantes a las de curador y se denomina sndico. Las segundas, por lo general estn dirigidas por una junta o patronato encargado de #igilar que se cumplan los fines deseados. En la $poca clsica, s!lo las fundaciones imperiales tienen personalidad jurdica, $stas son, en realidad, establecimientos p1blicos, como las llamadas Pfundaciones de alimentosQ, creadas por el Estado para socorrer a ni3os abandonados y go aban de autonoma patrimonial. 9o es sino hasta el siglo H, y por influencia del cristianismo, que aparecen las fundaciones pri#adas con fines piadosos o establecimientos de beneficencia con un patrimonio obtenido por una donaci!n, $stas son las #erdaderas fundaciones en sentido jurdico, creadas por un acto de #oluntad pri#ado, y emitido conforme a determinadas reglas legales. La capacidad jurdica o personalidad jurdica de las asociaciones o fundaciones p1blicas, reside en las propias leyes del Estado, es decir, adquieren la personalidad por imperio general de la ley. +or el contrario, las de carcter pri#ado requieren de autori aci!n o una concesi!n gubernamental para go ar de #erdadera capacidad jurdica y as, a su #e , alcan ar la capacidad patrimonial. 4enerali#a#es9 7on el derecho de familia, en realidad estudiamos un aspecto ms de lo concerniente a las personas. 7omo ya sabemos, desde el punto de #ista del lugar que guarda el indi#iduo dentro de la familia, $ste puede ser un alieni iuris' y por lo tanto estar sometido a la autoridad de un paterfamilias' o un sui iuris, el cual no se subordina a ninguna autoridad. Las personas alieni iuris pueden estar sometidas a cualquiera de estas tres autoridades. La autoridad paternal o patria potestad, la autoridad del marido sobre su mujer, o manus =&? Esta autoridad tambi$n la puede ejercer una tercera persona, como por ejemplo el suegro, si el marido es a su #e alieni iuris. +or lo que respecta a las personas sui iuris, estas no se sometern a la autoridad de nadie, pero su capacidad puede estar limitada por distintas ra ones, por ejemplo la edad/ situaci!n que traer como consecuencia el que permane can bajo el r$gimen de tutela o de curatela. El prototipo de la persona sui iuris es el paterfamilias, quien puede tener un patrimonio y ejercer las autoridades se3aladas. El ser paterfamilias no implica tener determinada edad ni el hecho de ser padre/ un reci$n nacido puede ser paterfamilias y tendr una plena capacidad de goce, no as de ejercicio, ya que deber estar representado por un tutor. En lo que concierne a la mujer, e2iste el t$rmino materfamilias, pero $ste no indica ning1n derecho especfico/ es ms bien un ttulo honorfico dentro de la familia y de la sociedad. Parentesco. Esta di#isi!n de las personas desde un punto de #ista familiar esta ntimamente ligada con la idea que los romanos tu#ieron del parentesco/ es decir, los la os que unen a los distintos miembros de una familia. Estos la os podan ser de carcter natural o ci#il, siendo diferentes las consecuencias que uno u otro producan. .s, en Roma nos encontramos con un parentesco natural o de sangre llamado cognaci!n y un parentesco ci#il creado por la ley, que se llamaba agnaci!n. 1. )ognatio. La cognatio, es aquel parentesco que une a las personas descendientes en lnea recta o descendientes de un autor com1n en lnea colateral sin distinci!n de se2os. Este parentesco e2iste tanto en lnea masculina como en lnea femenina. &A &A En el parentesco en lnea recta, cada generaci!n representa un grado/ as, padre e hijo son parientes en
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lnea recta en primer grado. +ara contar los grados en la lnea colateral, hay que subir al autor com1n y bajar a la persona en cuesti!n/ cada paso representa un grado. Es por eso, que los hermanos son parientes colaterales en segundo grado 2. Agnatio. La agnatio, es el parentesco ci#il fundado sobre la autoridad paternal o marital. +or lo mismo, este parentesco solo ser reconocido en la lnea masculina. El sistema jurdico familiar romano es bsicamente un sistema patriarcal pues si bien el sistema de matriarcado fue conocido en la +ennsula -tlica por ejemplo entre los etruscos, tambi$n es cierto que ya propiamente en Roma s!lo se reconoce un sistema patriarcal, que tiene como base el parentesco 1nica y e2clusi#amente por lnea paterna. En consecuencia y desde el punto de #ista del parentesco agntico, cada persona solo tendr dos abuelos/ es decir, los paternos. "iguiendo estas ideas, nos #amos a encontrar con que dos hermanos uterinos de distinto padre no sern considerados como tales agnticamente, mientras que dos hermanos del mismo padre y de diferente madre, desde el punto de #ista agntico s lo son. +or lo tanto, la familia agntica romana, se compone por todos los indi#iduos que estn bajo la autoridad de un paterfamilias, o sea por todos aquellos hijos nacidos del legtimo matrimonio o introducidos a la familia mediante adopci!n. .s por ejemplo, los hijos de un matrimonio legtimo sern agnados entre s y en relaci!n con su padre y sus abuelos paternos, y con su madre s!lo si ella est casada in manu. En consecuencia los hijos de un hijo sern agnados de su abuelo paterno, los de una hija no.&C El derecho ci#il romano tendi! en todos los casos, a conceder prerrogati#as a los parientes agnados, especialmente en lo referente a tutela, curatela y sucesiones. La e#oluci!n hacia un reconocimiento de igualdad entre estas dos clases de parentesco fue muy lenta, y no es sino hasta la $poca justinianea cuando #emos que desaparece de forma definiti#a $sta diferenciaci!n, ya que el parentesco cogntico es suficiente para conferir todos los derechos de familia. Patria Potesta#. La patria potestad pertenece al jefe de familia, quien la ejerce sobre sus descendientes que forman la familia ci#il o agntica. En consecuencia, esta patria potestad es ejercida por el ascendiente #ar!n de mayor edad. La patria potestad 'que es creada para proteger los intereses familiares en todos los sentidos y a tra#$s de un jefe =paterfamilias? con plenos poderes para sal#aguardar los intereses del grupo' en una primera etapa en realidad es una instituci!n que #a a proteger antes que nada los intereses de quien la ejerce. En otras palabras, todos los derechos estaban de su lado y todas las obligaciones del lado de las personas sometidas a $l, y este sometimiento no cambiaba por ra !n de la edad ni por la circunstancia de contraer matrimonio. En un principio, la autoridad paternal fue semejante a la autoridad del amo sobre el escla#o/ se ejerca de forma total tanto sobre la persona como sobre los bienes. "in embargo, poco a poco &C 7uando una persona sufre una capitis denimutio mnima, automticamente se rompen los la os agnticos subsistiendo por l!gica, los cognticos. esta en$rgica autoridad fue desapareciendo, hasta que se con#ierte en una relaci!n de mayor igualdad, con derechos y deberes para padres e hijos. &. Derechos sobre la *ersona En los primeros siglos de Roma, el poder del paterfamilias era prcticamente ilimitado, llegando inclusi#e a tener derecho de #ida y muerte sobre sus descendientes, as como el hecho de poder manciparlos a una tercera persona. Este poder absoluto 8 en muchos casos irracional ' fue paulatinamente frenado por el derecho y ya en la $poca republicana se hi o mucho ms moderado. 2. Derecho sobre los bienes. 7omo es l!gico suponer y teniendo en cuenta la e#oluci!n que sufri! el poder del paterfamilias sobre las personas sometidas a su autoridad, en lo referente a los derechos sobre los bienes sufri! una e#oluci!n semejante. En el derecho ms antiguo, todo lo que la persona adquira, automticamente perteneca al jefe de la familia, pero ya en la $poca republicana y gracias a la idea del peculio profecticio 8o sea aquellos bienes que el hijo puede tener con independencia de los bienes familiares' esta circunstancia #a e#olucionando y el filius familias puede ir formando un patrimonio propio e independiente. En la $poca de .ugusto se crea el peculio castrense a fa#or del hijo de familia que fuese militar, el cual comprende todos aquellos bienes adquiridos como consecuencia de su profesi!n/ esto es, su sueldo y su botn de guerra. En la $poca del Emperador 7onstantino aparece el peculio cuasicastrense, el cual est integrado por los bienes que adquiere el hijo en #irtud de sus ser#icios p1blicos o eclesisticos. +osteriormente tambi$n se le concede al hijo no emancipado el derecho de propiedad sobre aquellos bienes recibidos por herencia
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materna = bienes ad#enticios?. 3. +uentes #e la *atria *otesta#. "e entienden por fuentes de la patria potestad aquellas instituciones que crean la relaci!n de dependencia de un alieni iuris respecto del sui iuris. Estas <uentes son las siguientes% .. El matrimonio. G. La adopci!n. 7. La legitimaci!n. A. %atrimonio. "e llama iustae nuptiae o iustum matrimonium la uni!n conyugal monogmica lle#ada a cabo de conformidad con las reglas del derecho ci#il romano. En la sociedad romana, debido al inter$s religioso y poltico que entra3aba la familia, resultaba de suma importancia la conser#aci!n de $sta a tra#$s de la instituci!n del matrimonio, cuyo fin primordial era la procreaci!n de los hijos. 0odestino, define al matrimonio como Pla uni!n de un hombre y una mujer implicando igualdad de condici!n y comunidad de derechos di#inos y humanosQ = nuptiae sunt con7unctio maris et feminae es consortium omnis vitae, divini et humani iuris communicatio? =D.)*, ),&?. El matrimonio est constituido por dos elementos/ uno objeti#o, que consiste en la con#i#encia del hombre y de la mujer, y otro de carcter subjeti#o, que consiste en la intenci!n de los contrayentes de considerarse recprocamente como marido y mujer, elemento que se llama affectio maritalis. La afectio maritalis se e2teriori a por el honor matrimonii/ esto es, el trato que los esposos se dispensan en p1blico, muy especialmente el que el marido da a la mujer, quien debe compartir el rango social de aqu$l y go ar de la dignidad de esposa. "e consideran como hijos legtimos aquellos nacidos despu$s de &A6 das contados desde la celebraci!n de las iustae nuptiae, o bien dentro de los *66 das contados desde la terminaci!n del matrimonio. +ara impugnar la legitimidad o no del producto nacido en las circunstancias anteriores, podra e2istir prueba en el contrario por parte del marido, de los herederos de aqu$l o de la madre de la criatura, en el sentido de demostrar que no haba e2istido relaci!n carnal alguna entre ellos, ya fuese por #iaje, por enfermedad, impotencia, etc.)6 En conclusi!n, los hijos nacidos dentro de los pla os se3alados quedaran automticamente bajo la patria potestad del padre, con todas las obligaciones y derechos que tal situaci!n implica y que, como ya sabemos, fue adquiriendo cada #e ms un carcter de reciprocidad. En el caso de las hijas, desde la $poca de .ugusto, $stas tienen derecho a que el padre les d$ una dote en el momento de contraer matrimonio, dote que debe estar en relaci!n directa con la fortuna y el rango social del paterfamilias. a. Los es*onsales. Las iustae nuptiae podran estar precedidas por un acuerdo entre los futuros c!nyuges o sus padres, mediante el que se comprometan a la celebraci!n del matrimonio. Esta promesa de futuras nupcias se conoce como esponsales y no daba lugar a acci!n alguna para e2igir su cumplimiento. 7on el tiempo, en Roma se introdujo la costumbre de origen oriental, de entregar una cantidad de dinero' arras esponsalicias' para garanti ar la celebraci!n del matrimonio. En caso de que $ste no se lle#ara a cabo por causa de alguno de los contrayentes, el culpable perda las arras entregadas. b. )on#iciones #e 8ali#e2 *ara la celebraci$n #el matrimonio Las condiciones indispensables para la #alide de un matrimonio son% &. +ubertad de los futuros esposos ). 7onsentimiento de los esposos )6 E2iste el problema de la legitimidad del ni3o nacido antes de &A6 das despu$s de la celebraci!n del matrimonio, situaci!n que se resuel#e con la aceptaci!n tcita de la paternidad. *. 7onsentimiento del jefe de la familia ,. 7onubium. 1. Puberta# #e los ,uturos es*osos "e entiende por ella la edad en la cual las facultades fsicas de ambos c!nyuges est$n suficientemente desarrolladas como para que les permita reali ar el fn del matrimonio/ esto es, la procreaci!n de los hijos. La pubertad se fija en los &) a3os para la mujer y en &, para el #ar!n. En el hombre el hecho de llegar a la pubertad, constitua todo un acontecimiento familiar y era un acto social de gran importancia, que acarreaba consigo la celebraci!n de una serie de ceremonias en la $poca del a3o en que se reali aban las fiestas en honor del dios Gaco, permiti$ndole por primera #e #estirse con la toga #iril. 2. )onsentimiento #e los es*osos Las personas que #an a contraer matrimonio deben e2presar libremente su consentimiento, para llegar a
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reali arlo. En una primer $poca, y como es l!gico suponer, este consentimiento era secundario, ya que la autoridad paterna era absoluta/ inclusi#e se poda obligar al hijo a contraer matrimonio. +ero posteriormente y ya en la $poca imperial, este fue un requisito indispensable con independencia de la #oluntad paterna. 3. )onsentimiento #el 1e,e #e la ,amilia La persona que se casa siendo sui iuris, no tiene necesidad del consentimiento de nadie. 9o ocurre as con los hijos bajo autoridad paternal, los cuales deben contar con el consentimiento del paterfamilias. Este consentimiento de los padres no estaba fundado en el inter$s de los futuros c!nyuges, sino 1nica y e2clusi#amente a la autoridad familiar. "eg1n el jurisconsulto +aulo, y ya en el -mperio, si el paterfamilias negaba su consentimiento, los afectados podan inclusi#e acudir al magistrado para que $ste presionase al jefe de la familia a dar el consentimiento. En caso de no obtenerlo, el magistrado poda suplir la #oluntad paterna. 4. )onubium Es la aptitud legal para estar en posibilidad de contraer las iustae nuptiae. >o aran de este pri#ilegio todos los ciudadanos romanos, quedando e2ceptuados de $l tanto los peregrinos como los latini sal#o los latini #eteres, que s go aban de esta prerrogati#a. La falta de conubium poda ser sustituida por una orden del emperador autori ando la celebraci!n del iustae nuptiae. 7umpli$ndose los requisitos anteriores, toda persona era libre de celebrar el iustum matrimonium, pero poda encontrarse con una serie de impedimentos para lle#arlo a cabo, tal sera el caso de que e2istiese alg1n tipo de parentesco entre los futuros c!nyuges. +ara esta clase de impedimentos las diferencias entre el parentesco agntico y el cogntico no son tomadas en cuenta, por lo que la prohibici!n rige de igual forma en los dos casos. En lnea recta el matrimonio est prohibido hasta el infinito, por ra ones ob#ias, ya que biol!gicamente uniones de este tipo #an en contra de la naturale a )&, en lnea colateral est prohibido entre hermanos, tos y sobrinos y entre primos. En este 1ltimo caso, cada #e fueron permiti$ndose los matrimonios con mayos frecuencia, hasta que lleg! un momento en que tal prohibici!n desapareci!. "i el parentesco era por afinidad/ es decir, aquel e2istente entre cada uno de los c!nyuges con los parientes del otro, en lnea recta, estaba tambi$n prohibido hasta el infinito y en lnea colateral hasta el segundo grado, o sea entre cu3ados. L!gicamente, los efectos de esta prohibici!n tendrn #alide despu$s de la disoluci!n del matrimonio, cualquiera que sea la causa. +or otro lado, tambi$n estaba prohibido el matrimonio entre patricios y plebeyos y por disposici!n de la e! Papia Poppaea se prohbe esta uni!n entre los hijos de senadores con libretos o con persona que ejerciese una profesi!n deshonrosa como, por ejemplo, el ser c!mico. :ambi$n estaban prohibidas las iustae nuptiae entre el alto funcionario de una pro#incia o sus hijos con una persona natural de la pro#incia, as como tambi$n entre el tutor o sus hijos con la pupila, o el curador y sus hijos con la persona sobre la cual se ejerce la curatela. En t$rminos generales tambi$n podemos se3alar que el matrimonio estaba prohibido en aquellos casos en los cuales e2ista una gran diferencia de situaci!n social y econ!mica entre las personas que deseaban contraer matrimonio. Esta prohibici!n desaparece en la $poca de Eustiniano, quien la suprime para poder casarse con :eodora, mujer de origen humilde y de reputaci!n dudosa pero dotada de una inteligencia prodigiosa.)) Es tambi$n Eustiniano quien establece la bendici!n eclesistica como requisito indispensable para la celebraci!n del matrimonio. <inalmente se3alaremos aquellos impedimentos especficos para lle#ar a cabo la uni!n marital. :al sera, en primer lugar, el caso de la mujer #iuda que, para contraer nue#o matrimonio, era necesario que dejase transcurrir determinado tiempo =tempus luctus? con el objeto de e#itar la :urbatio sanguinis/ es decir, el introducir a un matrimonio un producto pro#eniente de otro)*. Este mismo principio aplic! tambi$n a la mujer di#orciada 9o poda tampoco celebrarse matrimonio entre ad1ltera y amante, entre raptor y raptada o entre aquellas personas que hubiese hecho #oto de castidad. ',ectos #el matrimonio +or lo que respecta a los efectos que sobre los c!nyuges traa la celebraci!n del matrimonio, $stos se refieren a los di#ersos aspectos del mismo/ $stos se refieren a los di#ersos aspectos del )& Este principio se sostu#o a1n en el caso e que e2istiese la figura de la adopci!n y $sta, transcurrido un tiempo se disol#iese )) Es tambi$n Eustiniano quien establece la bendici!n eclesistica como requisito indispensable para la celebraci!n del matrimonio.
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)* Este mismo principio se aplic! tambi$n a la mujer di#orciada. mismo/ por un lado, la mujer participa de la condici!n social del marido),. . esta igualdad que se creaba entre los c!nyuges se debe el hecho de que el adulterio se castigase indistintamente por ambos lados, aunque con mayor se#eridad al cometido por la mujer, ya que se tomaba en cuenta que sus consecuencias podan resultar ms gra#es, y pasa a formar parte de la familia de $l en calidad de hija y como hermana de sus hijos, siempre y cuando el matrimonio se hubiese celebrado cum manu 8circunstancia que cuando menos en los primeros siglos de roma siempre se daba' rompi$ndose en este momento toda relaci!n agntica con su antigua familia. "i era sui iuris al celebrarse el matrimonio, los bienes que poseyera eran adquiridos por el marido, lo mismo que aquellos que ella pudiese llegar a adquirir, ocurriendo lo mismo en los casos en que e2istiese la dote que la mujer aportaba al matrimonio. . la muerte del marido, concurra a la sucesi!n en calidad de heredes sui en igualdad de condiciones con sus hijos. "i el matrimonio se haba celebrado sine manu, no se creaba por parte del marido la potestas maritalis y la mujer no entraba como agnada a la familia del marido, conser#ando por tanto esta situaci!n con su anterior familia. S seg1n siendo sui iuris si as era el caso o alieni iuris si esta era la situaci!n. En el matrimonio libre, los bienes de la mujer seguan siendo de su propiedad, el marido no tena sobre ellos ning1n derecho, pero poda administrrselos si $l se lo encargaba. . la muerte del marido, la mujer no tena ning1n derecho a la sucesi!n sal#o aquel concerniente a la recuperaci!n de su dote, con posterioridad, se le concedi! a cualquiera de los c!nyuges el derecho recproco de la sucesi!n sobre los bienes del c!nyuge premuerto. Entre los c!nyuges no se podan efectuar donaciones/ esta prohibici!n, se deca, era Ppara que no se pri#en recprocamente de sus bienes por mutuo amorQ, y a partir de la $poca de .ugusto se prohbe que la esposa sea fiadora de su marido. En lo que concierne a los hijos nacidos de matrimonio, ya sabemos que $stos siguen la condici!n del padre, estarn bajo su potestad y son, por tanto, agnados de $l y 1nicamente cognados de su madre. #. Legislaci$n matrimonial #e Augusto .l asumir el poder, despu$s de la muerte de Eulio 7$sar, .ugusto reglament! muy detalladamente algunas cuestiones relati#as al matrimonio y sus efectos. De esta manera, estableci! un sistema de premios e incenti#os para aquellas personas casadas y con hijos, as como sanciones para los solteros o para los matrimonios sin hijos, todo esto con el fin de resol#er el problema demogrfico de la disminuci!n de la poblaci!n romana en los 1ltimos siglos de la Rep1blica, $poca de luchas, tanto internas como e2ternas, que haban die mado al pueblo. ), . esta igualdad que se creaba entre los c!nyuges se debe el hecho de que el adulterio se castigase indistintamente por ambos lados, aunque con mayor se#eridad al cometido por la mujer, ya que se tomaba en cuenta que sus consecuencias podan resultar ms gra#es. Encontramos estas disposiciones principalmente en dos leyes una Ley -ulia y en la Ley +apia +oppea, que disponan entre otras cosas, por ejemplo, que las mujeres ingenuas que tu#ieran tres hijos y las libertas que tu#ieran cuatro hijos fueran dispensadas de la tutela perpetua a la que estaba sometida la mujer, esto es, el ius liberorum. :ambi$n se dispuso que los matrimonios que no tu#ieran hijos no pudieran go ar de las liberalidades que se les otorgaran por testamento, en cuyo caso, esos bienes caan o caducaban, y pasaban a otros herederos, de aqu que esta legislaci!n augustea tambi$n se cono ca con el nombre de legislaci!n caducaria. e. Disoluci$n #el matrimonio El matrimonio se poda disol#er por di#ersas ra ones, por un lado a partir de la forma natural/ es decir, por la muerte de uno de los c!nyuges y, por otro, cuando e2istan determinadas causas para no seguir adelante en la uni!n marital. Entre estas ra ones encontramos en primer t$rmino el repudium, o sea la declaraci!n unilateral de uno de los c!nyuges en el sentido de no querer continuar unido en matrimonio, ya que se consideraba que si una de las partes no deseaba seguir unida a la otra, era ra !n ms que suficiente para que se disol#iese el #nculo. Esta manera de terminar la relaci!n marital fue muy frecuente a partir de la $poca de .ugusto, sobre todo en los casos en que no haba hijos, pero l!gicamente, respetando ciertas formalidades. +or otra parte, encontramos la disoluci!n del matrimonio por mutuo consentimiento. Este tipo de di#orcio fue cada #e ms frecuente sobre todo en la $poca de los emperadores cristianos, ya que por moti#os bsicamente de carcter religioso, se empie a a estar en contra de la practica del repudio. 7uando Eustiniano sube al trono e2isten cuatro clases de di#orcio. 1. Di8orcio *or mutuo consentimiento Es decir, la decisi!n de los c!nyuges de no continuar casados, aunque Eustiniano imponga sanciones a las
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personas que disuel#en el #nculo matrimonial de esta manera como, por ejemplo, el no permitirles contraer nue#o matrimonio hasta que hubiese transcurrido determinado tiempo. 2. Di8orcio *or cul*a #e uno #e los c$n(uges. F sea que uno de ellos alegue determinada conducta reali ada por el otro, basndose en los casos e2presamente se3alados por la Ley. El marido poda in#ocar el adulterio de la mujer, el hecho de que $sta concurriera a lugares p1blicos sin su consentimiento, o, hablara con e2tra3os fuera del domicilio conyugal. La esposa poda repudiar al marido si $ste intentaba prostituirla, cometa adulterio en la casa com1n o la acusaba falsamente de adulterio. 7ualquiera de ellos poda alegar como causa de repudio, el atentado contra la #ida, las injurias gra#es, la se#icia y el crimen de alta traici!n. 3. Di8orcio *or #eclaraci$n unilateral. S sin e2istir causa legal para la disoluci!n del matrimonio, en cuyo caso, una #e reconocido el di#orcio, se sancionaba al c!nyuge que lo haba promo#ido. 4. Di8orcio *or bona gratia. Es decir, aquella separaci!n que se fundaba en circunstancias que hiciesen in1til la continuidad del #nculo. :al sera el caso de impotencia, cauti#erio, castidad o ingreso a !rdenes religiosas. 0. A#o*ci$n Ftra de las fuentes de la patria potestad es la adopci!n, entendi$ndose por ella aquella instituci!n de derecho ci#il cuya finalidad es establecer determinadas relaciones de carcter agntico semejantes a las e2istentes entre el paterfamilias y el filiusfamilias. De esta manera se introduce en la familia y queda bajo la autoridad de su jefe, una persona que en la mayor parte de los casos no tiene ning1n tipo de parentesco cogntico con $l.)5. La adopci!n fue muy frecuente en las familias romanas, como ya sabemos, la familia s!lo subsista por el parentesco agntico creado por lnea masculina/ por tanto, era necesario establecerlo a fin de que la familia no desapareciese. +or otro lado, debido a que la patria potestad se estableca principalmente como consecuencia de las iustae nuptiae, era necesaria la adopci!n para la continuidad de la familia. E2isten dos clases de adopci!n% a. La adopci!n de una persona sui iuris, que se llama adrogaci!n y b. La adopci!n de una persona alieni iuris, que es propiamente la adopci!n. Es el procedimiento mediante el cual el paterfamilias adquiere la patria potestad obre el filiusfamilias de otro pater, el cual tena que dar su consentimiento para que este acto se lle#ara a cabo. Era un acto de menor repercusi!n que la adrogaci!n, moti#o por el cual no inter#enan los pontfices ni los comicios por curias, aunque no dejaba de entra3ar riesgos para el adoptado sobre todo en materia sucesoria. Friginalmente la adopci!n se lle#aba a cabo mediante tres #entas ficticias de la persona que se daba en adopci!n, ya que debemos tener presente que el paterfamilias que #enda tres #eces a su hijo perda la patria potestad sobre $l, regla establecida desde la Ley de las I-- :ablas. Dna #e reali adas estas #entas ficticias, el adoptante reclamaba ante el pretor el derecho de ejercer la patria potestad sobre aquella persona que iba a adoptar. En este procedimiento que implica en s un simulacro de emancipaci!n, el paterfamilias que ceda la patria potestad figuraba como demandado. "e poda dar el caso de adoptar a un hijo emancipado o a un descendiente de este hijo Gajo Eustiniano se simplific! todo este procedimiento ficticio de #enta y fue suficiente con una simple manifestaci!n de #oluntad de los dos paterfamilias e2presada ante un magistrado. 7omo ya se3alamos, la adopci!n entra3aba riesgos para el adoptado, puesto que desde el momento en que desapareca la relaci!n agntica con su familia, perda todos los derechos a la sucesi!n cuando el paterfamilias muriese/ y si tenemos en cuenta que el padre adopti#o lo poda emancipar, perda tambi$n los derechos sucesorios que se haban establecido como consecuencia de la adopci!n. En la $poca de Eustiniano se reforma la ley y se presentan dos situaciones diferentes para que el adoptado no quede desprotegido/ por un lado, en aquellos casos en que el adoptante es e2tra3o a la familia, el adoptado adquiere derechos a la sucesi!n pero no pierde sus derechos a la sucesi!n de su anterior familia, en caso de que e2istiese una emancipaci!n. +or otra parte, si el adoptante es un ascendiente, los peligros son menores, pues a1n e2istiendo una emancipaci!n, subsiste el la o de consanguinidad, la o que el pretor tendr en cuenta en el momento de abrirse la sucesi!n. En un principio no era necesario el consentimiento del adoptado para lle#ar a cabo la adopci!n, pero tambi$n con Eustiniano cambi! esta situaci!n, y si bien no era necesario su consentimiento e2preso, cuando menos era menester que estu#iese de acuerdo.
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La legislaci!n justinianea se3ala que el adoptante deba tener cuando menos &A a3os ms que el adoptado)@. ). A#rogaci$n Es la forma ms antigua de adoptar/ data prcticamente de los orgenes de Roma. +or medio de ella se permita que un paterfamilias adquiera el derecho de ejercer la patria potestad sobre otro paterfamilias. +or ser $sta un acto muy trascendental y de suma importancia 8puesto que acarreaba la desaparici!n de una familia con todas las consecuencias que esto implica' era necesario someterlo a #arias consideraciones, tanto desde el punto de #ista religioso como del social o poltico. Desde la perspecti#a religiosa, se deba notificar la decisi!n de la futura adrogaci!n a los pontfices, para que $stos la aprobasen, ya que a consecuencia inmediata que les afectara, sera la desaparici!n de un culto familiar determinado. +or otro lado, era necesario informar del caso a los comicios por curias a efecto de que en ellos se #otase a fa#or o en contra de la adrogaci!n, para lo cual el magistrado que presida el comicio diriga tres rogaciones al futuro adrogado a fin de que recapacitase sobre el hecho/ si $ste insista, se proceda a #otar. "i la #otaci!n era afirmati#a el adogado renunciaba solemnemente a su )@ Las mujeres bajo ninguna circunstancia podan adoptar, pero en la $poca del emperador Diocleciano y como casos e2cepcionales, se permiti! reali ar adopci!n 1nica y e2clusi#amente para fines sucesorios culto pri#ado, acto que se conoce con el nombre de detestatio sacrorum y aceptaba la pertenencia a su nue#o pater. . partir del siglo ---, en la $poca del emperador Diocleciano, se suprimieron todas estas solemnidades y fue suficiente con una autori aci!n del emperadores para poder llenas a cabo la adrogaci!n. Dna #e cumplidos los requisitos del caso, el adrogado quedaba bajo la autoridad paterna del adrogante, al igual que las personas que estu#ieron sometidas a dicha autoridad, disponiendo el adrogante desde ese momento de los bienes del adrogado. En los primeros siglos de Roma, estu#o absolutamente prohibida la adrogaci!n del sui iuris imp1ber, ya que se consider! que $ste no tena la suficiente madure para reali ar un acto de esa naturale a y l!gicamente era algo que el tutor no poda decidir por $l. . partir del Emperador .ntonio el +iadoso si fue posible lle#ar a cabo este tipo de adrogaciones pero con caractersticas especiales/ esto es, si al momento de llegar a la pubertad el adrogado decida que el acto de la adrogaci!n celebrada no era con#eniente a sus intereses, poda dirigirse al magistrado para cancelarla y recobrar su calidad de sui iuris. L!gicamente, recuperaba la administraci!n y disponibilidad de sus bienes. D. Legitimaci$n. Es el procedimiento para establecer la patria potestad sobre los hijos nacidos fuera del matrimonio. Este procedimiento para establecer la dependencia surgida como consecuencia de la patria potestad, tu#o una mayor importancia en la $poca de los emperadores cristianos. La legitimaci!n poda lle#arse a cabo mediante tres procedimientos distintos% a. %atrimonio subsiguiente +or el matrimonio subsiguiente de los padres, en cuyo caso, para que el hijo pudiese ser legitimado, tena que ser hijo de padres que pudieran contraer legtimo matrimonio, siendo muy com1n que relaciones de carcter marital que quedaban bajo la figura del concubinato se con#irtieran en iustiae nuptiae. Esta circunstancia se dio con mayor frecuencia desde la $poca del emperador 7onstantino. b. "blaci$n a la curia Este procedimiento de legitimaci!n fue creado bajo el reinado de :eodosio -- y Halentiniano ---/ consista en que el padre que deseaba legitimar un hijo nacido fuera del matrimonio, lo ofreciera en la curia de su pueblo natal para desempe3ar el cargo de decuri!n/ si se trataba de una hija, casndola con uno de ellos. Los decuriones eran funcionarios administrati#os encargados de la recaudaci!n de impuestos y respondan por ello con su fortuna personal. +or tanto, al entrar a desempe3ar el puesto, tenan que contar con una cantidad determinada de bienes/ si se trataba de una hija, se le dara una cantidad equi#alente como dote. Este tipo de legitimaci!n tena efectos jurdicos limitados, ya que el hijo as legitimado se con#erta en agnado de su padre, no as en agnado de los agnados de $l. c. Rescri*to #el em*era#or. En cuyo caso el padre natural deba solicitar la legitimaci!n al emperador, el cual poda concederla o no. El padre poda hacer esta solicitud incluso en su testamento, para s poder dejar al hijo como heredero, situaci!n que solo sera #lida en el caso de no e2istir hijos legtimos . Este procedimiento fue el ms usual a partir de la $poca de Eustiniano. ':tinci$n #e la *atria *otesta#. Las causas que ponen fin a la autoridad paternal pueden ser di#idas en dos grupos% por un lado, las causas
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fortuitas o ajenas a las personas que inter#ienen en la relaci!n y, por el otro, los actos solemnes. Entre las primeras tenemos la muerte, la reducci!n a la escla#itud o bien la p$rdida de la ciudadana de cualquiera de los dos sujetos que integran esta figura. +or lo que toca a los hijos, si el padre se encuentras en las situaciones se3alas, se con#ierten a sui iuris, pero no pierden las relaciones agnticas e2istentes. +or otra parte, si se presenta el caso de que el paterfamilias est$ en cauti#erio, la suerte del hijo estar en suspenso mientras se resuel#e esta situaci!n, ya que debemos tener presente que el padre puede recuperar todos sus derechos en #irtud del postliminio. :ambi$n sera causa de la terminaci!n de la relaci!n de dependencia la circunstancia de que el hijo alcan ara determinada dignidad de carcter religioso o p1blico. Esta circunstancia, a1n terminando con la dependencia de la patria potestad, no e2tingua los la os agnticos, los cuales seguan considerndose. Los actos solemnes son la adopci!n que ya estudiamos y la emancipaci!n. La emancipaci!n es el acto por medio del cual el jefe de la familia hace salir al hijo de su patria potestad declarndolo sui iuris. Esta situaci!n por un principio fue ms bien un castigo 8ya que si tal hecho suceda se rompan tambi$n los la os agnticos' posteriormente se con#ierte en un beneficio al establecerse que no se interrumpiera la relaci!n agntica, subsistiendo entonces todos los derechos hereditarios nacidos de ella. "tras Uniones #e car3cter %arital. -ndependientemente de las iustae nuptiae y debido a las caractersticas especficas de ellas, que ya conocemos, el Derecho romano reconoci! y regul! otras uniones licitas de carcter marital, aunque con consecuencias inferiores a aquellas que producan el iustum matrimoniun. Estas uniones son% &. El concubinato ). El contubernio *. El matrimonio sine conubio 1. )oncubinato Es una uni!n marital de orden inferior al iustum matrimonium, pero al igual que $ste es de carcter monogmico y duradero, de igual modo reconocido por la ley, siendo totalmente diferente a cualquier relaci!n de carcter pasajero, las cuales eran consideradas ilcitas. Esta especie de matrimonio, naci! como consecuencia de la prohibici!n de reali ar iustae nuptiae cuando e2ista desigualdad de condici!n social entre los futuros c!nyuges. "u reglamentaci!n data de la $poca de .ugusto y solamente estaba permitida entre personas p1beres y solteras, estando prohibido entre personas con alg1n grado de parentesco, al igual que suceda con el matrimonio legtimo. "eg1n +aulo, s!lo se poda tener una concubina y siempre y cuando no e2istiese mujer legtima/ es decir, que esta uni!n es tambi$n monogmica, con la sal#edad de que si un filiusfamilias lle#aba a cabo una uni!n de $ste tipo, no era necesario el consentimiento del pater, ya que la mujer no entraba a formar parte de la familia agntica de marido, y los hijos nacidos de esta uni!n, seguan la condici!n de la madre y no la del padre, no pudiendo $ste, por tanto, ejercer la patria potestad. 7onsecuentemente, los hijos nacan sui iuris. Este tipo de uni!n fue frecuente entre el funcionario de pro#incia =ciudadano romano? y una mujer de dicha pro#incia. . partir de 7onstantino el padre poda legitimar a los hijos y con Eustiniano se les reconocen ciertos derechos a la herencia paterna,)4permiti$ndose tambi$n que el concubinato se con#irtiera en matrimonio legtimo. 2. )ontubernio. "e llamaba as a aquella uni!n de carcter marital e2istente entre escla#os o entre un libre y un escla#o. 9o tena consecuencias jurdicas de ninguna especie, los hijos nacidos de tal uni!n seguan la condici!n de la madre no reconoci$ndose ning1n parentesco de carcter agntico, sino 1nicamente un parentesco natural llamado cognatio ser#ilis e2istente entre padres e hijos por un lado y hermanos y hermanas, por otro/ con el objeto de que si llegaban a adquirir la libertad, no se pudiese celebrar una uni!n matrimonial entre personas parientes en estos primeros grados, debido a estar en contra de la naturale a. 3. %atrimonio Sine )onnubio. Sa con anterioridad se reconoca la obligaci!n de proporcionar alimentos a estos hijos. Es aquella uni!n de carcter marital que se celebra entre personas que por alguna ra !n no go aban del conubium o, cuando menos, una de ellas no go aba de $l. Estas uniones fueron frecuentes entre peregrinos y en ning1n caso eran consideradas como una uni!n ilcita. +ara su celebraci!n, en t$rminos generales se deba cumplir con los mismos requisitos que para las iustae nuptiae pero no tena los mismos efectos jurdicos, ya que los hijos nacan sui iuris. Este tipo de uni!n marital con relati#a facilidad se poda con#ertir en iustae nuptiae con todas las consecuencias de ellas.
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La instituci!n que nos ocupa no tu#o mayores repercusiones, m2ime que al e2tenderse la ciudadana a un n1mero cada #e mayor de habitantes en todo el -mperio, disminua el n1mero de personas que no go aban de la prerrogati#a que era el conubium. %anus. E2isten otras dos autoridades a las que poda encontrarse sujeto un alieni iuris. Estas son las manus y el mancipium, instituciones que si bien fueron muy frecuentes 8sobre todo el manus' en los primeros siglos de Roma, en el derecho justinianeo no tiene ninguna rele#ancia, y se habla de ella como mera referencia hist!rica. La manus en la autoridad que se tiene sobre una mujer casada, la cual es normalmente ejercida por el marido, pero si $ste es una persona alieni iuris, la ejercer la persona que tiene la patria potestad sobre $l/ es decir, su padre. En los primeros siglos de Roma, esta instituci!n de la manus estu#o siempre ligada a la figura del matrimonio/ siempre se lle#aba a cabo conjuntamente con $l, pero a partir de la legislaci!n de las I-:ablas, $ste poda celebrarse con manus o sin manus. El establecimiento de la manus, o sea, la con#entio in manum, se haca mediante tres procedimientos distintos, a saber/ el usus, la confarreatio y la coemptio. +or el simple transcurso del tiempo. "i el marido #i#a ininterrumpidamente con su mujer durante un a3o, este hecho le daba el derecho de ejercer la manus sobre ella. "i la esposa quera interrumpir este pla o, tena que pasar tres noches consecuti#as fuera del hogar conyugal, permaneciendo entonces en la casa paterna con moti#o de la celebraci!n del rito dom$stico. La confarreatio era lle#ada a cabo 1nica y e2clusi#amente por los patricios. 7onsista en una ceremonia de carcter religioso ane2a al matrimonio, celebrndose siempre con grandes solemnidades y ante testigos. La coemptio era la forma ms usual entre los romanos para establecer la manus y consista en una #enta ficticia hecha por el paterfamilias al futuro marido, siempre y cuando se tratase de una mujer sujeta a patria potestad/ es decir, alieni iuris. En caso de que fuese sui iuris y l!gicamente sujeta a tutela perpetua, sera el tutor, el que tendra que lle#ar a cabo ese simulacro de #enta. En todos los matrimonios en los que se hubiese celebrado conjuntamente con $l la figura de la manus, fuese cual fuese de los tres medios se3alados, la mujer entraba a formar parte de la familia del marido en calidad de hija de $l. Esta figura debido a la calidad de hija en que quedaba la mujer, poda e2tinguirse de la misma forma en que se e2tingua la patria potestad. En los casos en que se diese la e2istencia de la disoluci!n del #nculo matrimonial por medio del di#orcio, sera necesario tambi$n terminar con la figura que nos ocupa y para ello debemos tener en cuenta la forma mediante la cual se hubiese establecido. "i fuese a tra#$s del usus o bien del coemptio, sera necesario lle#ar a cabo una manumisi!n especial para romper con los la os creados por la manus. En caso de que se hubiese establecido a partir de la ceremonia de la confarreatio, sera indispensable que se lle#ase a cabo otra ceremonia con igual solemnidad y ante testigos, que se conoca con el nombre de diffarreatio. %anci*ium. El mancipium es tambi$n una figura del derecho ci#il que consiste en la autoridad que se puede ejercer a un hombre libre sobre otra persona tambi$n libre. :odo paterfamilias poda dar el mancipium a los hijos que estu#iesen bajo su autoridad o bien a la mujer in manu. "e poda mancipar a un hijo por un precio determinado o para garanti ar el pago de una deuda, pero debido a los abusos que en los primeros siglos se hi o de esta instituci!n, la Ley de las I-- :ablas puso limitaciones a las mancipaciones, y as, un hijo mancipado tres #eces quedaba fuera de la autoridad paterna y se con#erta automticamente en sui iuris. :ratndose de una hija o de un nieto, esto ocurra despu$s de dos mancipaciones. :ambi$n poda aparecer esta figura en los casos en los cuales el hijo causaba un da3o a un tercero y el pater, en lugar de pagarlo, entregaba al hijo en mancipium por el tiempo necesario para reparar el perjuicio ocasionado. En este caso, se deca que se efectuaba el aban#ono no:al a efecto de que la persona que hubiese ocasionado el da3o, directamente lo reparase. La situaci!n de la persona mancipada era semejante a la del escla#o/ estaba sometida a la autoridad de quien ejerca el mancipium, pudi$ndose liberar de $l, por medio de la manumisi!n, una #e transcurrido un tiempo pre#iamente determinado o despu$s de haber cubierto la deuda. La diferencia bsica que e2ista entre un escla#o y una persona dada en mancipium era el que $sta no
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perda la libertad y seguira siendo ingenua, as como tambi$n estara siempre en posesi!n de la ciudadana. /utela ( )uratela. Dna #e estudiadas las distintas potestades bajo las que poda encontrarse una persona alieni iuris, pasaremos a e2aminar las di#ersas situaciones en que poda hallarse una persona sui iuris que, como sabemos, no est sujeta a ninguna autoridad pero que, en #irtud de alguna incapacidad, estu#iera sometida a la instituci!n de la tutela o bien de la curatela. La incapacidad de una persona sui iuris puede obedecer a cualquiera de las siguientes cuatro causas% R +or falta de edad. R +or ra !n del se2o. R +or alteraci!n de las facultades mentales. R +or prodigalidad. En los dos primeros casos nos encontramos con la tutela/ en los otros dos con la figura de la curatela 1. /utela. En el digesto, en un fragmento de +aulo, este autor afirma que "er#io "ulpicio define la tutela como Pel poder dado y permitido por el derecho ci#il, sobre una cabe a libre a efecto de protegerlo en #irtud de que a causa de su edad no puede defenderse por s mismoQ = vis ac protestas in capite libero ad tuendum eum, 'ui propter aertatem sua sponte se defendere ne'uit, iure civili data ac permissa ? =D.)@, &, & pr.?. A. /utela #e los im*-beres. La funci!n primordial del tutor era el buen manejo de la fortuna del pupilo y no la de ocuparse de forma directa de su guarda educaci!n. +or tal ra !n, deba efectuarse un in#entario de los bienes pertenecientes al pupilo para que, con base en el mismo, le fueran restituidos. De no hacerse tal in#entario se considerara al tutor culpable de fraude/ no caba e2cusa de ninguna naturale a para no haberlo efectuado y, en consecuencia, estaba obligado a indemni ar al pupilo de los posibles da3os ocasionados. El deber fundamental del tutor era conser#ar intacto el patrimonio del pupilo. Dn requisito introducido por Eustiniano es que el tutor no poda ser acreedor ni deudor de su pupilo y si esta circunstancia se diese, no al principio de la tutela sino durante ella, debera de renunciar al cargo. En caso de no hacerlo perdera su cr$dito, o bien no se le reconoca como acreedor de la deuda. El poder dado al tutor no es equi#alente a la patria potestad sino ms bien una facultad que tiene como objeti#o la protecci!n de los pupilos. "e trata de una instituci!n regulada l!gicamente por el derecho ci#il pero no es e2clusi#a de $ste, ya que tambi$n la encontramos en muchas ocasiones en el derecho de gentes. +ara poder ejercer la tutela era necesario cumplir con los siguientes requisitos% ser libre, ser ciudadano romano, de se2o masculino y tener ms de )5 a3os. El paterfamilias poda designar en su testamento tutor para sus hijos, situaci!n que se reconoce ya e2presamente en la Ley de las I-- :ablas y que conocemos con el nombre de tutela testamentaria. En el supuesto caso de que $sta no e2istiese y fuese necesario designar tutor, se llamara al agnado ms pr!2imo del pupilo. . esta tutela la conocemos con el nombre de legtima, puesto que corresponde, por disposici!n de la ley, al pariente ms cercano. "i se daba el caso de que no e2istiese ning1n agnado del pupilo, el magistrado sera el encargado de nombrar un tutor. . esta tutela la conocemos con el nombre de dati#a. De estos tres tipos de tutela la primera es la ms importante y e2cluye automticamente a las otras, as como tambi$n la tutela legtima e2cluir a la dati#a. En el caso de e2istir tutor nombrado por testamento, el paterfamilias que lo hubiese designado podra pre#er la situaci!n de la falta de tutor por alg1n moti#o y, para e#itar que se tu#iese que recurrir a la tutela legtima, se podran nombrar #arios tutores, uno en sustituci!n de otro. "e poda presentar tambi$n la situaci!n de la e2istencia de pluralidad de tutores que desempe3aban conjuntamente la funci!n. .l ejercer la tutela el tutor se encontraba con una serie de restricciones. En primer lugar, el no poder efectuar ninguna donaci!n en nombre del pupilo, inclusi#e no poda dar la dote a ninguna mujer miembro de la familia/ tampoco poda enajenar ning1n predio r1stico o suburbano, sal#o si era necesario y con#eniente para pagar deudas urgentes del pupilo, en cuyo caso se debera dar a#iso al magistrado, a efecto de que $ste designase que bien se debera enajenar. . partir de la $poca de 7onstantino esta misma situaci!n se presenta en relaci!n con los predios urbanos. <inalmente, en ning1n caso, el tutor puede hacer uso personal de las rentas o capital que administra/ es ms, si no in#erta debidamente el patrimonio administrado, deba pagar intereses procedentes de su propio patrimonio. En el desempe3o de sus funciones, el tutor debe reali ar todos los actos jurdicos necesarios para la administraci!n de los bienes del pupilo, pudiendo darse dos situaciones% que obre $l solo en representaci!n
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del pupilo/ esto es, la gestio del tutor, o bien que sea el pupilo el que act1e con la auctocritas del tutor/ es decir, con la conformidad de $ste en relaci!n con el acto celebrado por el pupilo. La autocritas le dara al tutor en aquellos casos en los cuales el pupilo tenga ms de siete a3os, o sea que no se trate de un infante son, al decir de los romanos, de un mayor infantia. +or tanto, la gestio se dar siempre en caso de ser el pupilo un infans/ esto es, entre en nacimiento y los siete a3os, y la auctocritas en los casos de mayor infantia, es decir, entre los 4 y los &, a3os. Las causas por las cuales se poda poner t$rmino a la instituci!n de la tutela eran dos tipos% ra ones que ata3an directamente al pupilo, o bien relacionadas con el tutor. Entre las primeras, poda ocurrir por haber llegado a la pubertad, por muerte, o por cualquiera de la capitis deminutiones/ si era la mnima estaramos frente a la adrogaci!n. En el segundo caso figuran la muerte del tutor, la circunstancia de que $ste sufriera capitis deminutio, la e2istencia de una e2cusa para seguir desempe3ando el cargo encomendado, o bien por ser destituido. .l t$rmino del desempe3o de su cargo, el tutor deber en todos los casos rendir cuentas al pupilo en relaci!n con los bienes cuya administraci!n se fue encomendada/ tal obligaci!n estaba sancionada por la actio tutelae y en caso de que $sta no fuera correcta o faltasen bienes tendra que cubrir el doble de su #alor. El tutor tena obligaci!n de rendir cuentas bajo un in#entario en relaci!n con el efectuado al principio del desempe3o de sus funciones, En ese momento el pupilo era asistido por un curador. /utela *er*etua #e las mu1eres La mujer en principio, estar siempre bajo la tutela de una persona, puesto que su capacidad estaba limitada, para lle#ar a cabo determinados actos. La tutela perpetua de las mujeres poda pertenecer a cualquiera de los tres tipos que ya conocemos% tutela testamentaria, legtima o dati#a. La tutela de las mujeres estar en desuso en el periodo imperial. En la $poca de .ugusto se le concede lo que conocemos con el nombre de ius liberorum/ es decir, la circunstancia de que la mujer sui iuris quede liberada de tener que ser representada por alguien, aunque con una serie de limitaciones/ por ejemplo, se conceda a las ingenuas que tu#iesen tres hijos y a las manumitidas que tu#iesen cuatro. En el siglo H de nuestra era, esta instituci!n desaparece de forma definiti#a, pues haca muchsimas d$cadas que de hecho no se lle#aba a cabo. 2. )uratela. "eg1n la ley de las I-- :ablas caan bajo el r$gimen de curatela los locos =furiosi? y los pr!digos/ con posterioridad tambi$n se nombraron curadores para sordomudos y enfermos mentales. .dems se les nombraba un curador, en todos los casos, a aquellas personas sui iuris menores de #einticinco a3os pero mayores de &,/ es decir, a aquellos indi#iduos que por ra !n de la pubertad ya no estu#ieran bajo el r$gimen de tutela. En algunos casos especiales se nombraba un curador para el pupilo bajo tutela cuando $ste tena que recibir las cuentas del tutor. El curador estaba encargado de administrar los bienes del pupilo, o bien de dar su consentimiento a aquellos actos celebrados por el menor de #einticinco a3os. A. )uratela #e los ,uriosi. Los furiosi sui iuris estarn siempre sometidos a la instituci!n de la curatela. Esta poda ser de tres tipos% testamentaria, legtima o dati#a, rigiendo en ella las mismas caractersticas que para la tutela. 7abe se3alar que en caso de e2istir $pocas de lucide en el furiosi, la curatela se interrumpira tantas #eces como $ste recuperase dicha lucide . 0. )uratela #e los *r$#igos. "e entiende por pr!digo a aquella persona que sin causa justificada dilapida el patrimonio de la familia heredado de sus ancestros y que, como ya es sabido, seg1n la estructura de la familia romana corresponda a todo el n1cleo familiar, aunque $l fuese el 1nico que estu#iese en posibilidad de administrarlo. 7uando se presentaba esta circunstancia, los afectados podan solicitar al magistrado que se le declara en estado de interdicci!n y quedaba automticamente bajo la curatela de sus agnados. La curatela se inicia en el momento en que por medio de un decreto del magistrado se declara el estado de interdicci!n, ya que la prodigalidad no es un hecho de natural incapacidad. La curatela cesaba tambi$n por un decreto del magistrado en el que se manifestase la enmienda del pr!digo. ). )uratela #e los menores #e 8einticinco a;os. 7omo consecuencia de que las facultades intelectuales del indi#iduo son ms lentas en su desarrollo que las facultades fsica, se consider! que aquel indi#iduo #ar!n mayor de &, a3os pero menor de )5 se encontraba en situaci!n de des#entaja intelectual frente a indi#iduos que rebasaran esta edad. +ara e#itar esta des#entaja en que la Ley +laetoria se3ala la circunstancia de que tales indi#iduos, debido a su
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ine2periencia, est$n bajo el r$gimen de curatela. .s que en un principio a estos indi#iduos se les nombraba un curador cada #e que celebraban un acto particular, pero a partir del emperador 0arco .urelio se les nombraba un curador permanente. El que todo indi#iduo menor de #einticinco a3os tu#iese que estar sometido a este r$gimen de curatela poda #ariar si se le conceda la liberaci!n de ella por un decreto especial/ una #e que hubiera cumplido los #einte, esta instituci!n se llamaba #enia aetatis. D. )uratela #e los *u*ilos. El pupilo imp1ber, por e2cepci!n puede estar tambi$n sujeto al r$gimen de curatela junto con el de tutela y esto lo #emos e2clusi#amente en los siguientes casos% "i e2iste un proceso entre el pupilo y el tutor. "i el tutor interrumpa temporalmente su tutela. "i el tutor no era capa de administrar los bienes del pupilo, y mientras se nombra a otro tutor. U !DAD )UA/R".
Derechos Reales
Las )osas. El derecho real for osamente presupone la e2istencia de una cosa sobre la cual #a a recaer la conducta autori ada del titular, entendi$ndose por cosa o bien 8res' todo objeto del mundo e2terior, que puede producir alguna utilidad al hombre. "eg1n el derecho Romano, no todas las cosas podan ser susceptibles de apropiaci!n por el particular/ $stas eran las cosas que estaban fuera del comercio =res e2tra commercium?. Las cosas que s podan ser apropiadas por los particulares eran a aquellas que estaban dentro del comercio =res in commercium?. Las cosas podan estar fuera del comercio por ra ones de derecho di#ino o de derecho humano. Estaban fuera del comercio por derecho di#ino% Las res sacrae o sagradas, como los terrenos, edificios y objetos consagrados al culto. La res religiosae o religiosas, que eran las cosas destinadas al culto dom$stico, como los sepulcros.)A Las res sanctae o santas, como los muros y las puertas de la ciudad, que estaban encomendados a la protecci!n de alguna di#inidad. Estaban fuera del comercio por ra ones de derecho humano% Las res comunes, que son aquellas cuyo uso es com1n a todos los hombres, como el aire, el agua corriente, el mar y la costa del mar. Las res publicae, que pertenecen al pueblo romano considerado como un ente jurdico, como las carreteras, los puertos, los ros, los edificios p1blicos y las calles de la ciudad. . su #e , las cosas in commercium pueden clasificarse de la siguiente manera% 1. Res manci*i ( res nec manci*i. Este criterio de clasificaci!n es muy antiguo/ entre las res mancipi incluye a los terrenos y casas propiedad de los ciudadanos romanos y por tanto situadas en suelo itlico, a las ser#idumbres de paso o de acueducto constituidas en esos terrenos, as como a los escla#os y a los animales de tiro y carga. )A 9o solo la inhumaci!n de un hombre libre le otorgaba al terreno la cualidad de cosa religiosa. La inhumaci!n de un escla#o surta, tambi$n, el mismo efecto. 7omo se puede apreciar, las res mancipi representan las cosas ms #aliosas para un pueblo agricultor como lo fue el romano de los primeros tiempos. :odas las dems cosas son cosas no mancipi/ es decir, nec mancipi. +ara la transmisi!n de las primeras haba que acudir a alguno de los modos solemnes del derecho ci#il, como la mancipatio/ para las cosas nec mancipi era suficiente la simple transmisi!n o traditio. La clasificaci!n que estamos estudiando tena ra !n de ser en la $poca ms antigua, cuando tambi$n e2ista una gran diferencia entre los ciudadanos y los peregrinos, y entre los terrenos itlicos y los terrenos pro#inciales. .l desaparecer estas diferencias tambi$n desapareci! la ra !n de ser de la clasificaci!n, que fue abolida formalmente por Eustiniano, al igual que la mancipatio. 2. )osas inmuebles ( cosas muebles Esta distinci!n #ino a sustituir a la anterior, siendo los bienes inmuebles los ms importantes. Entre ellos tenemos a los terrenos y edificios/ muebles son los dems bienes. En el derecho imperial la enajenaci!n de las cosas inmuebles requera de mayores requisitos y de formas solemnes. 3. )osas cor*orales e incor*orales "on corporales las cosas que pueden apreciarse con los sentidos, que son tangibles, que pueden ser tocadas/ son incorporales las cosas no tangibles, como un derecho o una herencia.
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4. )osas #i8isibles e in#i8isibles Las cosas di#isibles son aquellas que sin detrimento de su #alor pueden fraccionarse en otras, de igual naturale a, como una pie a de tela, por ejemplo/ las cosas indi#isibles, por el contrario, no pueden fraccionarse sin sufrir menoscabo, tal es el caso de una obra de arte. 5. )osas *rinci*ales ( accesorias "on principales aquellas cosas cuya naturale a est determinada por s sola, y sir#en de inmediato, y por ellas mismas a las necesidades del hombre/ por ejemplo, un terreno. "on accesorias aquellas cuya naturale a y e2istencia estn determinadas por otra cosa de la cual dependen/ por ejemplo, un rbol. +ertenecen a la categora de las cosas accesorias los frutos, que son los productos de una cosa, y que adquieren indi#idualidad al separarse de la cosa principal. Los romanos incluan entre los frutos a los productos de la tierra, de los animales, de las minas, y tambi$n a los productos que se obtenan de otras cosas, como las rentas de un edificio, pero no consideraban en esta categora 8es decir como fruto' al hijo de una escla#a. Distinguan entre los frutos pendientes, que toda#a no han sido separados de la cosa principal y pertenecen al due3o de la misma, y los frutos separados o percepti, que pueden pertenecer a otra persona que tenga alg1n derecho sobre la cosa, aunque no sea el propietario. <. )osas ,ungibles ( no ,ungibles "on cosas fungibles las que pueden ser sustituidas por otras del mismo g$nero, como el #ino, el trigo o el dinero/ para los romanos estas cosas se indi#iduali aban al contarlas, pesarlas o medirlas. "on cosas no fungibles las que no pueden sustituirse las unas por las otras, ya que estn dotadas de indi#idualidad propia/ un cuadro, por ejemplo. =. )osas consumibles ( no consumibles Las cosas consumibles son las que generalmente se acaban con el primer uso, como los comestibles. El dinero tambi$n es consumible, porque su uso normal lo hace salir del patrimonio. Las cosas no consumibles son las que pueden usarse repetidamente, como los muebles de, una casa o la casa misma. La Posesi$n. 1. De,inici$n ( naturale2a 1ur#ica La palabra possidere, de donde possessio se deri#a, contiene a su #e la palabra sedere o sentarse, sentarse o asentarse en una cosa, de ah la definici!n de posesi!n como el poder de hecho, que una persona ejerce sobre una cosa, con la intenci!n de retenerla y disponer de ella como si fuera propietario. Esta situaci!n de hecho, al ser contemplada por el derecho, adquiere rele#ancia jurdica, como #eremos ms adelante. La posesi!n es una de las figuras jurdicas ms difciles de estudiar. Ello es as porque la instituci!n ha sido objeto de m1ltiples interpretaciones desde la $poca de Roma hasta nuestros das. 0uchos de los romanistas contemporneos afirman que para el Derecho romano la posesi!n no era un derecho, sino una situaci!n de hecho. +ara fundamental afirmaci!n, recurren a #arias citas del Digesto. .s por ejemplo, en relaci!n con el postliminio, +apiniano dice% Ppor lo dems, si el comprador, antes de adquirir la propiedad de una cosa por usucapi!n, hubiese sido capturado por los enemigos, se estim! procedente que la usucapi!n interrumpida no pueda reintegrarse por el derecho de postliminio, porque la usucapi!n no se reali a sin la posesi!n y la posesi!n es sobre todo un hecho, y la situaci!n de hecho no entra en el derecho de postliminioQ =D.,&, ), )* pr.?. .l referirse a la herencia Ea#oleno se3ala% P7uando somos instituidos herederos, al adir la herencia, pasan a nosotros todos los derechos pero no tenemos la posesi!n a no ser que la hayamos tomado realmenteQ =D.,&, ).)* pr.?. <inalmente, en lo tocante a la adquisici!n de la posesi!n, +aulo afirma% PEl loco y el pupilo no pueden tomar posesi!n sin la autoridad del tutor, pues es cosa de hecho y no de derecho y no de derecho, opini!n $sta que puede admitirse si los pupilos tienen ya edad de entender lo que hacen.Q En otro pasaje agrega% P"i un marido cede la posesi!n de una cosa a su mujer a causa de donaci!n, creen los dems que ella posee aquella cosa porque una situaci!n de hecho no puede anularse por derecho ci#ilLQ =D.,&, ), &%* y ,?. "in embargo, a las anteriores, podemos oponer las siguientes citas en las cuales se sit1a a la posesi!n en el mundo del derecho. .s, en relaci!n con la adquisici!n y p$rdida de la posesi!n, +aulo afirma% P9os liberamos de una obligaci!n apro2imadamente por los modos contrarios de aquellos por los que nos obligamos/ y perdemos un derecho por los modos contrarios de aquellos por los que lo adquirimos/ as, del mismo modo que no se puede adquirir la posesi!n a no ser con la intenci!n y tenencia efecti#a, as tampoco puede perderse si no se ha producido alg1n acto contrario a ambasQ =D.56, &4, &5*?. :ambi$n en lo que concierne a la adquisici!n de la posesi!n, +apiniano dice% P+uedo adquirir la posesi!n por mediaci!n del escla#o que tengo en usufructo, si es con bienes mos o con el trabajo del escla#o, ya que est en la
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posesi!n natural del usufructuario y la posesi!n sigue en gran parte el r$gimen de la propiedad. P0s adelante a3ade% PLos que estn bajo potestad pueden tener materialmente una cosa del peculio, pero no pueden tenerla como propietarios, ni tampoco poseerla, pues la posesi!n no es algo s!lo material, sino tambi$n de derecho.Q =D.,&, ), ,C pr./ ,&, ), ,C, &?. .l hablar de los interdictos +aulo afirma% P9o importa para este interdicto que la posesi!n sea justa o sea con #icio respecto de otras personas, pues cualquier poseedor, por el hecho de serlo, ya tiene ms derecho que el que no poseeQ =D.,*, &4, )? :odos sabemos que el Digesto muestra contradicciones, que al reunir las citas los compiladores las adecuaban o actuali aban con interpolaciones, y tambi$n sabemos que no siempre lograron criterios uniformes al reali ar esta tarea. "in embargo, no creemos que esta sea la 1nica e2plicaci!n para la aparente contradicci!n entre un grupo de citas y otro. "e puede especular sobre la posibilidad de que los juristas romanos se refieran en unos casos a la posesi!n de hecho y en los otros a la posesi!n como un derecho. La posesi!n de hecho, o sea el que una cosa est$ bajo el control de una persona, no es difcil de entender/ constituye un hecho natural que no tiene rele#ancia para el derecho, ya que solo la adquirir en el momento en que desempe3e determinada funci!n de naturale a jurdica, como% Ejercicio de un derecho 7umplimiento de un deber Hiolaci!n de un deber "upuesto para la producci!n de consecuencias% derechos y deberes o su modificaci!n, transmisi!n o e2tinci!n. El primer caso, est implcito en todos y cada uno de los derechos que nos autori an a actuar sobre las cosas, :anto el propietario como el arrendatario estar autori ados a poseer =ius possessionis?, por ser un derecho es for osamente un facultamiento de conducta, una autori aci!n, o sea la conducta facultada al poseedor. En cuanto a la c$lebre cita de Dlpiano, que re a% P9ada tienen en com1n la propiedad con la posesi!nLQ =D.,&.).&*).&?, no quiere decir que la posesi!n sea s!lo un hecho mientras que la propiedad es un derecho, sino que nos demuestra que estamos frente a dos derechos distintos. +or 1ltimo en lo referente al argumento que sostiene que la posesi!n es un hecho en tanto se defiende procesalmente con los interdictos y no con acciones, tampoco creemos que sea un argumento decisi#o, ya que el resultado es el mismo/ poder defender nuestro derecho ante el !rgano jurisdicente, adems de que en el derecho justinianeo los interdictos s!lo son un recuerdo hist!rico, y la posesi!n al igual que la propiedad, se protege tambi$n con acciones, seg1n podemos comprobar en las -nstituciones, que se refieren a los interdictos de la siguiente manera%Q Debemos ahora tratar de los interdictos y de las acciones que hacen las #eces de tales.Q +ara agregar ms adelante%QEn cuanto a los trmites y resoluci!n que antiguamente tenan los interdictos en in1til ya decir cosa ninguna, porque siempre que se ejerce la jurisdicci!n e2traordinariamente 8cosa que sucede hoy en toda clase de juicios' no se necesita pronunciar interdicto, sino que se ju ga sin $l del propio modo que si se hubiera concedido una acci!n 1til en #irtud de interdicto pre#ioQ =-ns. ,,&5pr.y ,,&5, A?. Las contradicciones que supuestamente se encuentran en las citas de los juristas romanos que acabamos de mencionar, dieron lugar a las teoras modernas acerca de la posesi!n. Entre las ms importantes aparecieron en el siglo pasado, las de dos destacados juristas alemanes% "a#igny y -hering. <ederico 7arlos Hon "a#igny =:rait$ de la posesi!n en Droit Romain.?, desarrolla y encabe a la corriente que afirma que la posesi!n es s!lo una situaci!n de hecho, aunque est$ protegida por el derecho, y as pudiera aparecer que ella misma lo es. +or su lado Rodolfo Hon -hering =La posesi!n.?, adopta la postura contraria al afirmar que la posesi!n por s misma es un derecho. Este autor define al derecho subjeti#o como un inter$s jurdicamente protegido y ya que el inter$s del poseedor en poseer est protegido jurdicamente, la posesi!n es un derecho subjeti#o. 2. 'lementos #e la *osesi$n. A#&uisici$n ( *>r#i#a #e la *osesi$n La posesi!n se constituye por la reuni!n de dos elementos. El primero, de carcter objeti#o, se llama hbeas y es precisamente el control o poder fsico que la persona ejerce sobre la cosa. El segundo elemento tiene carcter subjeti#o, se denomina animus possidendi o simplemente animus, y consiste en la intenci!n o #oluntad del sujeto de poseer la cosa, reteni$ndola para s, con e2clusi!n de los dems. +ara adquirir la posesi!n es necesaria la reuni!n de ambos elementos. +uesto que el hbeas implica un poder material o una relaci!n fsica entre el poseedor y la cosa, en principio la posesi!n s!lo poda referirse a cosas corporales. "in embargo, ms adelante se admiti! la posesi!n de cosas incorporales/ es decir, la posesi!n de derechos, y para ella se cre! la figura de la quasi
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possessio o iuris possessio. "e poda adquirir el hbeas a tra#$s de otra persona, como un hijo o un escla#o, o bien, por un representante. En cuanto a la adquisici!n de la posesi!n de un inmueble, no haca falta recorrer todo el fundo, era suficiente con introducirse en $l., tratndose de cosas muebles, bastaba con que quedaran puestas a disposici!n del poseedor. En lo concerniente al animus o intenci!n de poseer, era necesaria la capacidad jurdica para poder adquirir la posesi!n. 9o tenan el animus possidendi aquellas personas que estu#ieran autori adas a actuar sobre las cosas en #irtud de otro derecho 'real o personal', que e2cluyera la posibilidad de que se con#irtieran en propietarios. "e deca que s!lo tenan una posesi!n natural sobre la cosa en cuesti!n/ esto es, una mera detentaci!n)C La posesi!n se perda por la p$rdida de cualquiera de sus elementos 8el hbeas o el animus', y for osamente por la p$rdida de ambos. 3. )lases #e *osesi$n. Los romanos distinguieron #arias clases de posesi!n% la posesi!n justa e injusta, u la posesi!n de buena fe y de mala fe. La posesi!n es justa cuando se adquiere sin perjudicar a un anterior poseedor, esto es, que se adquiere sin #icios. +or eso tambi$n se le llama posesi!n no #iciosa. La posesi!n injusta implica lo contrario% al adquirirla se da3! a otro poseedor/ esta posesi!n tambi$n se conoce como posesi!n #iciosa, a apareca cuando se adquira #iolentamente =#i?, clandestinamente =clam?/ o en #irtud de que precario, cuando el que tiene una cosa que se le haba concedido en uso se negaba a de#ol#erla. La posesi!n tambi$n puede ser de buena o de mala fe. Es de buena fe cuando el poseedor cree tener derecho a la posesi!n, y es de mala fe cuando sabe que no lo tiene, como es el caso del ladr!n. El poseedor de buena fe con el transcurso del tiempo, puede con#ertirse en propietario, por usucapi!n/ adems, se hace due3o de los frutos hasta el momento en que el #erdadero due3o le reclame la cosa poseda, tiene derecho a los gastos necesarios y 1tiles que hubiera hecho para la conser#aci!n del objeto y puede retenerlo hasta que le sean pagados. El poseedor de mala fe jams se con#ierte en propietario/ adems, debe de#ol#er todos los frutos y s!lo tiene derecho a recuperar los gastos necesarios. 7ualquier poseedor poda pedir la protecci!n posesoria por medio de los interdictos, tanto el de buena como el de mala fe, siempre que no lo hiciera en relaci!n con la persona de quien hubiera obtenido la posesi!n de forma #iciosa, esto es, con #iolencia, clandestinamente o en precario. En oposici!n a la posesi!n jurdica o posesi!n ci#il, que poda con#ertirse en propiedad, 4. Protecci$n *osesoria. El poseedor cuenta con los interdictos para demandar el reconocimiento o protecci!n de su posesi!n frente al despojo. E2isten dos grupos de interdictos para proteger la posesi!n. Dnos se ejercen ante la amena a de despojo, y son aquellos que sir#en para retener la posesi!n =interdicta retinendae possessionis?/ se utili an antes de que el despojo se consume, esto es, cuando alguien perturba la posesi!n. Los otros se utili an cuando el despojo ya se reali !, para pedir la restituci!n del objeto% "on los interdictos que sir#en para recuperar la posesi!n =interdicta recuperandae possessionis?*6 A. !nter#icta retinen#ae *ossessionis En este grupo de interdictos que se utili aban para retener la posesi!n, encontramos uno referente a la posesi!n de bienes muebles, que se llama interdicto uti possidetis, y otro que se utili a para la conser#aci!n de bienes muebles y se llama interdicto uturbi. a. !nter#icto #e *ossi#etis 7omo ya dijimos, este interdicto ser#a para conser#ar o retener la posesi!n de bienes muebles. "e otorgaba al que estu#iera poseyendo, #ale decir, al poseedor actual del inmueble, para que se defendiera de cualquier perturbaci!n. De este modo, el poseedor lograba mantener la posesi!n actual, siempre y cuanto esta no fuera #iciosa, pues si la haba obtenido con #iolencia, de forma clandestina o en ra !n de un precario, en relaci!n con el ad#ersario, el pretor le ordenara de#ol#er el inmueble. De ah que aunque este interdicto se considera de carcter prohibitorio, pudiera fungir, en este 1ltimo caso, como un interdicto para recuperar la posesi!n, y tu#iera tambi$n carcter de restitutorio. +or otro lado, el interdicto uti possidetis es un interdicto duple2, porque cualquiera de los litigantes poda tener el papel de demandante o de demandado, por ello el magistrado lo diriga a ambos, en los mismos t$rminos, ordenndoles no perturbar la posesi!n actual. b. !nter#icto utrubi
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7omo sabemos, este interdicto se usaba para conser#ar la posesi!n de bienes muebles. "e otorgaba al litigante que hubiera posedo el objeto en cuesti!n por ms tiempo durante el 1ltimo a3o. +or tanto, era tambi$n un interdicto duple2, y al igual que en el caso anterior, aunque su carcter fuera esencialmente prohibitorio, tambi$n poda ser#ir para recuperar la posesi!n. 0. !nter#icta Recu*eran#ae Possessionis. Entre los interdictos que sir#en para recuperar la posesi!n, e2isten tres, que son% el interdicto unde #i, el interdicto de precario y en interdicto de clandestina possessione. a. !nter#icto un#e 8i Este interdicto ser#a en los casos en que se era desposedo por la fuer a, esto es, #iolentamente, de un inmueble. .pareca en dos formas distintas% de #i y de #i armata/ esta 1ltima se *6 ;ay un tercer grupo de interdictos que se refieren a la posesi!n aunque no se relacionan con su protecci!n. "e utili an para adquirir la posesi!n de cosas a1n no posedas. Entre ellos el interdicto "al#iano, que tiene a su fa#or el acreedor hipotecario para pedir la posesi!n de un bien hipotecado, y el interdicto de qu!rum bonorum, que tiene el heredero de derecho honorario para pedir los bienes de la herencia. .mbos se agrupan con el nombre de interdicto .dipiscendae possessionis. utili aba para defenderse cuando la desposesi!n se haba reali ado con la ayuda de hombres armados. b. !nter#icto #e *recario. Este interdicto lo otorgaba el magistrado para pedir la restituci!n de una cosa mueble o inmueble 8que se haba dado a ttulo de precario' cuando el precarista se negaba a de#ol#erla. c. !nter#icto #e clan#estina *ossessione. Este interdicto se daba contra la desposesi!n oculta y maliciosa de un inmueble. Los tres interdictos que acabamos de anali ar ser#an para recuperar la posesi!n y, por lo tanto, son interdictos restitutorios. Los tena cualquiera poseedor para defenderse en estos tres supuestos/ su ejercicio por regla general s!lo se e2clua en relaci!n con la persona de quien se hubiera obtenido la posesi!n de forma #icios, esto es, con #iolencia, clandestinamente o en precario. La Pro*ie#a#. 1. /erminologa ( #e,inici$n Los romanos usaron diferentes #ocablos para designar al derecho real de la propiedad. El ms antiguo es el t$rmino mancipium*&, despu$s usaron la palabra dominium*) y, finalmente la de propietas** Es el derecho de propiedad el derecho real por e2celencia, el ms importante de esta clase de derechos, por ser el ms e2tenso en cuanto a su contenido, y tambi$n porque es el derecho real originario y conceptualmente fundente de los otros derechos que autori an a actuar sobre las cosas, ya que todos ellos suponen la e2istencia pre#ia de la propiedad para poder estructurarse. Las fuentes romanas no nos proporcionan una definici!n de derecho real de propiedad, de modo que en este libro adoptaremos una definici!n moderna del autor me2icano >uillermo <loris 0argadant, =El Derecho pri#ado RomanoL? que afirma% P La propiedad es el derecho de obtener de un objeto toda la satisfacci!n que este pueda proporcionarQ. Los comentaristas e2plicaron el contenido del derecho de propiedad diciendo que $ste otorga a su titular el ius utendi o derecho de usar el objeto, el ius fuensi o derecho de apro#echarlo, esto es, disfrutarlo o percibir sus frutos y, finalmente, el ius abutendi o derecho de disponer del objeto, hasta agotarlo, consumi$ndolo, por ejemplo, o haciendo con $l lo que queramos, como enajenarlo o donarlo. *& La palabra mancipium tiene otros significados. "e us! como sin!nimo de mancipatio y tambi$n para designar el poder del paterfamilias sobre personas y cosas. *) Dominium pro#iene de dominus/ esto es, el due3o de la domus, o sea, el pater, su traducci!n castellana' dominio'tambi$n se usa en derecho moderno para designar la propiedad, as cuando decimos que un acto traslati#o de dominio, significamos que mediante este acto se trasmite la propiedad. ** Dsamos tambi$n la palabra propiedad para se3alar a la cosa sobre la cual recae la conducta del propietario. El Derecho romano reglament! la propiedad pri#ada, otorgndole, como acabamos de mencionar, facultades muy amplias al propietario, pero tambi$n, y en atenci!n al inter$s social, estableci! limitaciones a esas facultades. Entre estas limitaciones encontramos las siguientes% prohibici!n de enterrar o quemar cad#eres dentro de la ciudad, obligaci!n de los #ecinos de permitir el paso por el fundo propio cuando se estropeara la #a p1blica/ asimismo, los propietarios de fundos ribere3os deban permitir el uso p1blico del ro y sus riberas, para fines de la na#egaci!n. El propietario de un fundo en donde se encontrara una mina deba permitir las e2ca#aciones hechas por un tercero, siempre que $ste pagara una cantidad al propietario y otra al fisco. Ftras obligaciones deri#adas de las relaciones de #ecindad nos dicen que el due3o de un fundo que hubiera
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hecho obras que des#iaran las aguas de un ro, poda ser obligado a destruirlas, que era obligatorio dejar entrar al #ecino para recoger los frutos cados de sus plantas. .simismo, la construcci!n del #ecino no deba oscurecer la casa del otro/ para ello, las nue#as construcciones deberan sal#ar la distancia de cuando menos doce pies, y no deba e2ceder de los cien de altura. :ambi$n era necesario dejar espacios libres entre los edificios, para permitir la circulaci!n. En cuanto a la e2propiaci!n por causa de utilidad p1blica, no se conocen disposiciones e2presas que la reglamenten, pero dadas las grandes construcciones que a lo largo del territorio nos dejaron los romano, es congruente pensar que s se hubiera conocido. 2. )lases #e *ro*ie#a#. El Derecho Romano conoci! una doble reglamentaci!n de la propiedad/ la primera en la que establece el derecho ci#il y se llama propiedad quiritaria =dominium e2 iure quiritium?*, La otra, que apareci! con posterioridad, fue establecida por el derecho honorario y se denomina propiedad bonitaria. 7on el tiempo, y al darse la fusi!n entre el derecho ci#il y el derecho honorario, encontraremos un instituto unitario/ Eustiniano, por ejemplo, s!lo habla de propietas, sin hacer ya ninguna distinci!n. A. Pro*ie#a# &uiritaria. La propiedad quiritaria fue la 1nica forma reconocida por el derecho ci#il que e2iga para su constituci!n los siguientes requisitos% a. Bue el sujeto fuera ciudadano romano b. Bue la cosa estu#iera en el comercio c. "i el objeto era inmueble, deba estar situado en suelo itlico. d. "u transmisi!n deba hacerse por los medios solemnes del derecho ci#il/ la mancipatio o la in iure cesio, por ejemplo. La protecci!n procesal de la propiedad quiritaria se lograba a tra#$s de la acci!n rei#indicatoria =rei#indicatio?, que era una acci!n real que tena el propietario en contra de cualquier tercero, para pedir que se le reconociera su derecho y, en su caso, que se le restituyera el objeto. *, Los Romanos se daban a si mismos el nombre de quirites, nombre tomado del dios Buirino, que representa a R!mulo, el fundador de Roma. El derecho quiritario es el antiguo derecho ci#il/ la propiedad Buiritaria, la que est reglamentada por este derecho 0. Pro*ie#a# bonitaria. La propiedad bonitaria se configuraba cuando faltaba alguno de los requisitos e2igidos por el derecho ci#il. "olamente la reconoca el derecho honorario, pero con el transcurso del tiempo, por usucapi!n, se poda con#ertir en propiedad quiritaria. "i se transmita una cosa a un peregrino, o se transmita a un inmueble situado en pro#incia, o bien la transmisi!n de una cosa mancipi se efectuaba por simple traditio, se configuraba alguno de los tipos de propiedad pro#incial y la propiedad bonitaria propiamente dicha*5 que aparece cuando alguien adquira una cosa mancipi sin recurrir a los medios establecidos por el derecho ci#il, que no reconoca la propiedad del adquiriente, quien poda #erse atacado con una acci!n rei#indicatoria del antiguo due3o, o sea el propietario quiritario, que demandara la restituci!n. +ara e#itar una injusticia, el pretor otorgaba una e2cepci!n al adquiriente, la e2ceptio reu #enditae et traditae, que parali aba los efectos de la acci!n rei#indicatoria. 7laro est que esa e2cepci!n s!lo le ser#a al propietario bonitario frente a una reclamaci!n y mientras mantu#iera la cosa en su poder, pero no tena defensa alguna si alguien lo haba desposedo. +ara ello, fue menester crear una acci!n que #ino a configurar de forma definiti#a a la propiedad bonitaria. Esa acci!n fue la actio +ubliciana, creada por el pretor a semejan a de la rei#indicatoria, y que le ser#a al propietario bonitario para pedir la restituci!n de la cosa a cualquier tercero. La acci!n +ubliciana era una acci!n ficticia/ esto quiere decir que el pretor, en la f!rmula respecti#a, ordenaba al jue condenar al demandado si se probaba fundada la acci!n del actor, propietario bonitario, a quien debera considerar como propietario quiritario como si ya hubiera pasado el tiempo necesario para la usucapi!n. 3. La co*ro*ie#a#. La copropiedad e2iste cuando #arias personas son titulares del derecho de propiedad, sobre el mismo objeto, en cuyo caso cada una de ellas ser propietaria de una cuota ideal. La copropiedad poda surgir accidentalmente cuando se me claban granos o lquidos 8#ino, por ejemplo' de diferentes personas/ tambi$n surgan de acuerdo entre las partes, como en el contrato de sociedad, o por donaci!n o herencia. 4. %o#os a#&uisiti8os #e la *ro*ie#a#. *5 El magistrado declaraba por ejemplo, que el que haba adquirido sin acudir a la mancipatio tena la cosa entre sus bienes in bonis habere. De ah deri#a el t$rmino propiedad bonitaria.
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7on independencia de adquisiciones a ttulo uni#ersal 8que son aquellas en que todo el patrimonio de una persona pasa a manos de otra, como en la herencia *@ tenemos las adquisiciones a ttulo particular/ es decir, cuando una cosa determinada ingresa al patrimonio de una persona. :ales adquisiciones sern objeto de estudio en este captulo. Los modos adquisiti#os de la propiedad fueron clasificados por el Derecho romano en modos adquisiti#os del derecho ci#il y modos adquisiti#os del derecho de gentes =>ayo, ), @5, -nst.), &,&&?. .. 0odos adquisiti#os del derecho ci#il Los modos adquisiti#os del derecho ci#il son% la mancipatio, la in iure cesio, la usucapio, la adiudicatio y la le2. a. La %anci*atio. La mancipatio, que podemos traducir como mancipatio, era un negocio solemne usado por los ciudadanos romanos en la transmisi!n de la res mancipi. Era necesaria la presencia del transmitente u el adquiriente, cinco testigos y el portabalan a =libripens?, ya que la mancipatio es uno de los negocios per aes et libram, esto es, se efect1a por medio del cobre y la balan a. El adquiriente tomaba en sus manos la cosa que se iba a mancipar o alg1n objeto que la representara y afirmaba que aqu$lla le perteneca de acuerdo con el derecho de los quirites. Despu$s tocaba la balan a con un peda o de cobre, que entregaba al transmitente como smbolo del precio*4 .dems de utili arse para formali arla transmisi!n de la propiedad, la mancipatio ser#a para la transmisi!n de los otros derechos reales, la reali aci!n de determinados actos del derecho de familia/ adopci!n, emancipaci!n, establecimiento de la manus por coemptio/ la #enta del hijo en mancipium, la constituci!n de una dote o de una donaci!n, la entrega de la persona, sometida a potestad, que garanti aba el cumplimiento de la obligaci!n, en el ne2um/ la entrega de una cosa que ser#ira para garanti ar una deuda =fiducia?, la reali aci!n del actus contrarius en la e2tinci!n de las obligaciones y la confecci!n del testamento mancipatorio. La mancipatio se conoci! desde muy antiguo, probablemente antes de la Ley de las I-- :ablas, pero perdi! importancia al desaparecer la distinci!n de las cosas en res mancipi y res nec mancipi. Eustiniano ya no la menciona en su compilaci!n. b. La in iure cessio. La in iure cessio es un modo adquisiti#o que deba lle#arse a cabo frente al tribunal. De acuerdo con un precepto de la Ley de las I-- :ablas, el demandado que no se defenda perda el proceso. 7on base en este precepto la jurisprudencia pontifical cre! un nue#o modo de *@ :ambi$n entre #i#os pueden darse las transmisiones a ttulo uni#ersal, como en el caso del matrimonio cum manu de una mujer sui iuris, de la adrogaci!n y de algunas de las #as de ejecuci!n del procedimiento formulario, como la bonorum#enditio y la bonorum cesio. *4 La mancipatio procede de una $poca en la que toda#a no e2ista la moneda, cuando era necesario pesar el cobre que se entregara como precio/ despu$s, estas actuaciones tu#ieron un carcter simb!lico adquirir la propiedad. Era $ste un proceso ficticio en el cual el actor adquiriente compareca in iure ante el magistrado, para rei#indicar una cosa. +oniendo la mano sobre ella o sobre alg1n objeto que la representara, afirmaba ser el propietario. El demandado transmitente no se defenda, por lo que el magistrado declaraba propietario al actor. Este m$todo adquisiti#o de la propiedad se refera tanto a cosas mancipi como nec mancipi/ adems, tena otras aplicaciones, como la manumisi!n, la constituci!n de ser#idumbres y, a tra#$s de este juicio fingido, tambi$n se poda lle#ar a cabo la adopci!n o establecerse la tutela. La in iure cesio corri! con la misma suerte que la mancipatio. <ue muy importante en el derecho preclsico y se us! poco en la $poca clsica, para desaparecer por completo en la compilaci!n justinianea. c. La usuca*io. El jurista romano 0odestino define la usucapi!n como% Pla adquisici!n de la propiedad por la posesi!n continuada durante el tiempo se3alado por la leyQ =D.,&, *,*?. .l ser la usucapi!n, como los anteriores, un modo de adquirir del derecho ci#il, s!lo era aplicable a los ciudadanos romanos y en relaci!n con aquellas cosas sobre las cuales se pudiera tener la propiedad quiritaria. +ara la usucapi!n deben reunirse cinco requisitos% res habilis, titulus, fides, possessio y tempus. 1. Res habilis. Este requisito tiene que #er con la cosa que se #a a usucapir, que debera estas in commercium, puesto que las cosas que estaban fuera del comercio no podan ser apropiadas por los particulares. 2. /itulus. El ttulo es aquel que justifica la posesi!n que debe estar fundada en una justa causa de adquisici!n. Estas causas son% pro emptore, pro donato, pro dote, pro legato, pro soluto, pro derelicto/ es decir, que se debe poseer como comprador, donatario, en #irtud de la dote/ como legatario, por haber
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recibido un pago o por haber ocupado una cosa que se pens! estaba abandonada. En todos los casos anteriores e2isti! un ttulo que debi! haber sido suficiente para justificar la adquisici!n y, en su caso, la propiedad, pero por un #icio de fondo 8que el transmitente no fuera el propietario de la cosa', o de forma' no haber reali ado la mancipatio o la in iure cesio' no se adquiri! la propiedad y s!lo se justific! el comien o de la posesi!n. 3. +i#es. E2iste la buena fe cuando el poseedor cree tener derecho a la posesi!n. "!lo el poseedor de buena fe puede con#ertirse en propietario por usucapi!n/ en el Derecho romano, el ladr!n no poda usucapir. 4. Possessio. La posesi!n debera ser continuada, pues una interrupci!n haca necesario el comien o de una nue#a usucapi!n con todos los requisitos. 5. /em*us. La Ley de las I-- :ablas fij! el pla o necesario para la usucapi!n, que deba ser un a3o para cosas muebles y dos a3os para inmuebles. #. La a#iu#icatio. En los juicios di#isorios el jue tena la facultad de adjudicar, esto es, de atribuir a cada uno de los litigantes la parte que le corresponda. La adjudicaci!n se daba en relaci!n con las tres acciones di#isorias/ de la herencia indi#isa, de la cosa com1n en la copropiedad y el deslinde. e. La le:. Gajo esta denominaci!n el derecho ci#il incluy! todos aquellos casos, en los que se adquira la propiedad por el solo efecto de la ley. Estos casos son tres% el legado #indicatorio, por el cual el legatario se hace propietario en el momento en que en heredero acepta la herencia/ las leyes caducarias de .ugusto, que e2cluan de ciertas liberalidades a las personas solteras o sin hijos, para atriburselas a otros herederos/ finalmente, el que encontraba un tesoro en un terreno ajeno, deba entregar la mitad al due3o del terreno, quien se con#erta en propietario de esa parte por disposici!n de la ley. %o#os a#&uisiti8os #el #erecho #e gentes. De acuerdo con el derecho de gentes =ius gentium?, el derecho romano tambi$n reconoci! como modos da adquirir la propiedad a los siguientes% la traditio, la ocupaci!n de accesi!n, la especificaci!n, la confusi!n y conmi2ti!n, la praescriptio longi temporis y la adquisici!n de frutos. a. La tra#itio. Dna de las acepciones de la palabra tradici!n 8traditio' es la de PentregaQ, y este modo adquisiti#o de la propiedad se reali aba precisamente mediante la entrega de una cosa, aunada a la intenci!n de transmitir y adquirir. +ara que la tradici!n sea efecti#a deber reunirse dos requisitos uno de carcter objeti#o, consistente en la entrega de la cosa, y otro de carcter subjeti#o, que es la intenci!n de transferir por parte de la tradens, y la de adquirir, por parte de la accipens. La traditio fue conocida desde la $poca preclsica, pero se aplicaba solamente a las cosas nec mancipi/ para la res mancipi era necesaria la mancipatio o la in iure cesio. .l desaparecer la distinci!n de cosas mancipi y nec mancipi la traditio sustituy! a la mancipatio y la in iure cesio. 7on el tiempo, la e2igencia de la entrega material fue sustituida por actos simb!licos que pusieran de manifiesto la intenci!n de las partes de transferir y adquirir, como por ejemplo la entrega de las lla#es de la bodega en donde se guardaba la mercanca por entregar. b. La ocu*aci$n. .dquirimos por ocupaci!n, esto es, apropindolas aquellas cosas que estn en el comercio y que carecen de due3o, bien porque nunca lo tu#ieron 'res nullius', o porque su due3o las abandon! 8res dereclitae. Los romanos consideraban entre la res nullius a las siguientes% Los animales sal#ajes que go aban de libertad/ la ca a y la pesca. Las cosas pertenecientes al enemigo en el momento de iniciarse la guerra. Las piedras preciosas, las perlas y el coral encontrados en el mar o en sus orillas La isla que se forma en el mar y que toda#a no pertenece a nadie. El tesoro, entendido por $ste a la suma de dinero o los objetos preciosos escondido por tanto tiempo que nadie recuerda quien era si legtimo propietario. El tesoro no se consideraba como fruto de la finca, sino que se clasifica como una res nullius, y su propiedad la corresponda a quien lo encuentre y ocupe, "i el descubrimiento se haca en un fundo ajeno, la mitad del tesoro corresponda al propietario del terreno. c. La accesi$n. ;ay accesi!n cuando una cosa se adhiere a otra de forma inseparable, en cuyo caso ser due3o del conjunto el due3o de la cosa principal. La adquisici!n es definiti#a, aunque indemni ando al propietario de la cosa accesoria.
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El Derecho romano distingui! tres clases de accesi!n% Dni!n de una cosa mueble a otra inmueble. &. <erruminatio, que es la soldadura de dos objetos del mismo metal. ). :e2tura. Gordado o tejido que se incorpora a una tela *. :inctura, coloraci!n de telas. ,. "criptura, escritura sobre papel o pergamino. 5 +ictura, pintura sobre lien o o madera. Dni!n de una cosa mueble a otra inmueble. &. .#ulsio o a#ulsi!n, que tiene lugar cuando una porci!n de terreno, arrancada por la corriente de un ro, se incorpora a otro fundo. ). .llu#io o alu#i!n, que consiste en el incremento constante e imperceptible en los fundos ribere3os por el mo#imiento del agua. *. -sla nacida en un ro/ si nace en medio del ro, la propiedad les corresponde a todos los propietarios de los fundos ribere3os/ si no es as, s!lo les corresponder a los de la orilla ms pr!2ima. ,. Ro que abandona su cauce/ $ste ser propiedad de los ribere3os de acuerdo con la regla precedente. 7onforme a lo que ya apuntamos al hablar de la clasificaci!n de las cosas, sabemos que se consideran como cosas principales aquellas que sir#en por s solas y de inmediato a las necesidades del hombre, mientras que son accesorias las cosas cuya e2istencia est determinada por la cosa de la cual dependen. +ara los efectos de la accesi!n han que agregar que los sabinianos opinaban que la cosa de mayor #alor era la principal, mientras que los proculeyanos dijeron que la cosa principal era la que determinaba la funci!n del conjunto. .plicando las reglas anteriores, de forma casuista/ es decir, al resol#er los casos concretos que se fueran presentando, se decida en los casos de accesi!n a quien debera atribursele la propiedad, obser#ando siempre la regla de que si una de las dos cosas que se combinaban era la tierra, $sta sera considerada siempre como cosa principal, y por lo que se adhera a un terreno pertenecera al due3o de $ste. e. La es*eci,icaci$n. E2iste la especificaci!n cuando una materia prima se transforma para formar una nue#a especie/ por ejemplo, las u#as que se transforman en #ino, o un peda o de mrmol que por obra de un escultor se transforma en una estatua Tqui$n es el due3o de la nue#a especiaU "abinianos y +roculeyanos contestan de forma distinta a esta pregunta. +ara los primeros el due3o de la materia lo ser tambi$n del nue#o objeto/ para los proculeyanos el due3o ser el especificador, porque la nue#a especie es un producto de su trabajo. Eustiniano adopt! una soluci!n intermedia al establecer que el objeto nue#o perteneciera al due3o de la materia en los casos en que fuera posible que recuperara su forma original 8fundiendo una estatua de bronce, por ejemplo' pero si esta posibilidad no e2istiera'como en el caso de la estatua de mrmol', el nue#o objeto deba pertenecer al especificador. Eustiniano a3adi! que la nue#a especie siempre pertenecer al especificador, cuando la hi o con materia en parte propia en parte ajena. e. La con,usi$n ( conmi:ti$n. "e entiende por una y otra, respecti#amente, la me cla de lquidos o de s!lidos. "i la separaci!n es posible, cada propietario conser#a la propiedad de su objeto/ si no lo fuera, surge una copropiedad. ,. La *raescri*tio longi tem*oris. +uesto que la usucapi!n s!lo la podan in#ocar los ciudadanos romanos y sobre las cosas, sobre las cuales se poda tener la propiedad quiritaria 8que en caso de inmuebles deban estar ubicados en suelo itlico', la legislaci!n imperial cre! una instituci!n anloga aplicable a los fundos pro#inciales. En un principio s!lo se le dio una defensa al poseedor de un terreno pro#incial para recha ar la acci!n del propietario, una e2cepci!n que se haca #aler como praescriptio, y de ah el nombre de esa instituci!n. 8 praescriptio longi temporis' o prescripci!n de largo tiempo. 7on el tiempo, la praescriptio longi temporis se equipar! a la usucapi!n, tanto para sus efectos como porque se e2igieron para ella los mismos requisitos, pero el t$rmino deba ser de die a3os entre presentes, y de #einte entre ausentes, seg1n el propietario y el poseedor #i#ieran o no en el mismo lugar. El pla o era el mismo para bienes muebles o inmuebles. Eustiniano fusion! la usucapi!n y la praescriptio longi temporis. <ij! el pla o en tres a3os para muebles y para las cosas inmuebles, un pla o de die a3os entre presentes y de #einte entre ausentes. :ambi$n permiti! la usucapi!n de la cosa robada para el adquiriente de buena fe, y estableci! un pla o de treinta a3os =praescriptio longissimi temporis? g. La a#&uisici$n #e ,rutos. Sa sabemos que los frutos adquieren indi#idualidad al desprenderse de la cosa matri , momento a partir del cual son considerados como cosas independientes. "u propiedad puede corresponder al due3o de la cosa fructfera o a la persona que tenga otro derecho sobre la misma. E2iste otro criterio de clasificaci!n de los modos de adquirir la propiedad/ es posterior al que acabamos de
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estudiar y los agrupa en modos de adquirir originarios y deri#ati#os. "on originarios aquellos en que la adquisici!n se hace sin la colaboraci!n de un anterior propietario, y deri#ati#os aquellos en que la adquisici!n se reali a con la colaboraci!n de $ste. "e in#ita al lector a que, tomando en cuenta esta distinci!n, intente agrupar los modos adquisiti#os que ya estudiamos en otra de estas clases. Derechos Reales Sobre la )osa A1ena. ?!ura in re Aliena@ Los derechos reales sobre la cosa ajena, que implican que una persona tenga un derecho real sobre una cosa que pertenece a otro, se clasifican en derechos reales de goce y derechos reales de garanta. 1. Derechos Reales #e 4oce. A. Las ser8i#umbres. La ser#idumbre concede el derecho de usar o de disfrutar de una cosa, respetando siempre la propiedad, que s!lo se encuentra gra#ada y sufre limitaciones, las cuales estarn al ser#icio del titular de la ser#idumbre. En otras palabras, al crearse una ser#idumbre sobre un derecho de propiedad, el propietario estar transfiriendo el ius utendi y el ius fruendi de la propiedad, ms nunca el ius abutendi. De esta manera, las ser#idumbres estarn, seg1n el caso, limitadas, ya que el derecho de propiedad subsiste. +or tanto, el derecho real de ser#idumbre concede facultades precisas y concretas, pero nunca tan amplias como las que otorga la propiedad. En conclusi!n, las ser#idumbres son derechos reales de goce limitados en su contenido, y se pueden constituir para aumentar el #alor de un inmueble o s!lo con miras a fa#orecer a un sujeto determinado. En el primer caso, estaremos en presencia de las ser#idumbres reales o prediales/ en el segundo, ante las ser#idumbres personales. Las ser#idumbres personales son inseparables de sus titulares/ no pueden enajenarse ni heredarse. +or su parte, las ser#idumbres prediales son inseparables del inmueble al que fa#orecen, no importando quien sea el propietario y nunca se podrn transferir independientemente de $l/ durarn tanto tiempo como $ste subsista. +or el contrario, las ser#idumbres personales se e2tinguen al momento de morir el titular, y el tiempo m2imo que pueden durar ser el que corresponda a su #ida. a. )onstituci$n ( e:tinci$n #e ser8i#umbres. Las ser#idumbres se podan e2tinguir de la siguiente manera% &. 0ancipatio. ). -n iure cesio. *. +or reser#a, cuando se #enda un inmueble y el #endedor se reser#aba una ser#idumbre para $l, a fa#or de otro inmueble que le perteneca. ,. +or legado. 5. +or adiudicatio. @. +or usucapio. 4. +or con#enio entre los interesados Las ser#idumbres se e2tinguen en los siguientes casos. &. +$rdida de cualquiera de los inmuebles. ). +or confusi!n o consolidaci!n/ esto es, que se reunieran en la misma persona la titularidad del derecho de propiedad y de la ser#idumbre. *. +or renuncia del titular ,. +or el no uso b. Protecci$n #e las ser8i#umbres La acci!n que protega al derecho real de ser#idumbre en la actio confessoria. 7reada a imagen de la rei#indicatio, se le otorgaba al titular de cualquiera de las ser#idumbres en contra de cualquier tercero que impidiera el ejercicio de su derecho, especialmente el propietario de la cosa sobre la cual pesaba el gra#amen. c. Ser8i#umbres reales o *re#iales "abemos que estas consisten en un derecho que #a a ejercer el titular de un predio sobre un inmueble ajeno, por lo cual ser necesario que los predios sean #ecinos y los propietarios diferentes/ al predio que obtiene las #entajas se le denomina fundo dominante, mientras que el que soporta la ser#idumbre se conoce como fundo sir#iente. Este tipo de ser#idumbres se di#ide en ser#idumbres rurales y ser#idumbres urbanas. 7abe la sal#edad de que los romanos entendan por urbano todo edificio que estu#iese construido en la ciudad o en el campo, y por r1stico todo terreno no construido/ la naturale a de la ser#idumbre se calificaba de acuerdo con las caractersticas del fundo dominante. Las *rinci*ales ser8i#umbres rurales son% De paso/ esto es, el hecho de permitir circular por el fundo sir#iente, seg1n las necesidades del fundo dominante, lo que trae como consecuencia la diferencia en el tipo de ser#idumbre de paso, bien fuese para carro, bestias o simplemente circular a pie. De acueducto/ es decir, el permitir conducir agua por alg1n medio a tra#$s del fundo sir#iente, para beneficio del fundo dominante. De toma de agua, consistente en permitir al propietario del fundo dominante tomar agua necesaria para su ser#icio del estanque del fundo sir#iente.
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De pasto, o sea permitir pastar a las bestias del propietario del predio dominante en el predio sir#iente. 'ntre las ser8i#umbres urbanas m3s ,recuentes encontramos % .poyo de #iga, consistente como su nombre lo indica, en permitir al propietario del fundo dominante utili ar un muro del fundo sir#iente para apoyo de una #iga. .poyo de muro/ es decir, el derecho de descansar un muro sobre la construcci!n del #ecino. Des#iaci!n de agua de llu#ia, mediante la cual se obligaba al propietario del predio sir#iente a recibir las aguas de llu#ia de la casa #ecina, bien fuese de forma directa, o bien mediante un conducto determinado. +rohibici!n de le#antar construcciones/ se Dara cuando nos encontrramos con la situaci!n de que el propietario del predio dominante impide al propietario del fundo sir#iente le#antar una construcci!n de determinada altura que le pueda quitar la #ista o bien la lu que recibe. #. Ser8i#umbres *ersonales. Estas son% &. Dsufructo. ). Dso. *. Derecho de habitaci!n. ,. Fperae ser#orum. 1. Usu,ructo. Es el derecho de usar y disfrutar una cosa ajena no consumible, sea mueble o inmueble, sin otra limitaci!n que la de conser#arla en el mismo estado en que se encuentre al momento de constituirse el usufructo. El usufructuario deber cuidar debidamente la cosa y de#ol#erla al tiempo del #encimiento sin haber alterado la naturale a del bien, ya que de ser as se terminara con el usufructo. El usufructo poda tambi$n terminar por las siguientes causas. a. +or muerte del usufructuario b. 7apitis demnutio del usufructuario. c. La p$rdida de la cosa dada en usufructo. d. +or cumplirse el tiempo fijado "e ha hablado tambi$n de la figura del cuasiusufructo, cuando se daban en usufructo bienes consumibles, que tenan que ser de#ueltos por otros de la misma especie, calidad y cantidad que los otorgados en un principio. Esta situaci!n se presentaba en los casos de legados/ en el momento en que el legatario reciba las cosas, daba garanta al heredero de de#ol#er otras de la misma especie, calidad y cantidad o, en su defecto, el equi#alente en dinero. 2. Uso. Es la facultad de disfrutar de una cosa ajena en la medida necesaria para satisfacer los requerimientos propios del usuario. "e establece y e2tingue de la misma manera que el usufructo. El usuario go ar del ius fruendi s!lo en la medida de sus necesidades y ser responsable de la reparaci!n del objeto, si no fue utili ado debidamente. 3. Derecho #e Habitaci$n. Esta ser#idumbre se tipifica como un uso ms limitado/ se concreta a la utili aci!n de una habitaci!n especfica. En cuanto a su forma de constituirse o de e2tinguirse, sigue los mismos principios que el uso. En la $poca de Eustiniano se permiti! al beneficiario el alquilar la habitaci!n a una tercera persona, situaci!n que lo asemeja al usufructo. 4. "*erae Ser8orum. +or este derecho una persona se poda beneficiar de los ser#icios de un escla#o ajeno, bien fuese de forma directa o bien alquilndolo a su #e . La ser#idumbre no se e2tingue por el no uso, ni por sufrir capitis demnutio. 9o fue sino hasta la $poca de Eustiniano cuando se contemplo como una #erdadera ser#idumbre personal, o independiente del uso y del usufructo. 0. La 'n,iteusis. El origen de este derecho data de la $poca ms remota del Derecho romano, cuando el Estado daba en arrendamiento terrenos agrcolas de su propiedad a perpetuidad. Esta figura se conoce con el nombre de ius in agro #ectigali. En el imperio Gi antino, por su lado, se reglament! una figura anloga con el nombre de ius emphyteuticum*A En el siglo H de nuestra era ambas figuras se fusionan para configurar un derecho real aut!nomo, que recibe el nombre de enfiteusis y cuya aplicaci!n se hace e2tensi#a a los terrenos de los particulares. El enfiteuta adquira el derecho a disfrutar adquira el derecho a disfrutar una finca en toda su plenitud, obligndose a efectuar un pago anual, a no deteriorar el culti#o y a notificar al due3o en caso de efectuar un traspaso. ). La Su*er,icie. El 1ltimo de los derechos reales de goce es la superficie, entendiendo por $l el disfrute sobre las construcciones que se encuentren en un terreno del cual no se es propietario. Esta prctica, que en principio
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se lle#! a cabo s!lo sobre terrenos p1blicos, se e2tendi! tambi$n a los particulares. El t$rmino es de origen >riego y significa plantar. El derecho real de superficie permite a su titular o superficiario el goce a perpetuidad o por un muy largo tiempo, del edificio construido en suelo ajeno, a cambio de lo cual tena que pagar una cantidad determinada llamada solarium =0arcelo, D. 4, &, 4& y >ayo, D. ,*, &A, )?. El titular de este derecho real tiene el pleno goce de la construcci!n y, en consecuencia, puede transmitir su derecho por actos entre #i#os o por disposici!n de 1ltima #oluntad/ es decir, por testamento. El derecho real de superficie se poda constituir a ttulo gratuoito/ por ejemplo, mediante una donaci!n o a ttulo oneroso, bajo la forma de #enta, si el precio o solarium se daba de una sola #e / o bajo la forma de un arrendamiento, cuando $ste consista en una renta anual =Dlpiano, D.,*, &4, *, 4 y D.,*, &A, &, &?. Este derecho real se e2tingue por la p$rdida de la cosa o bien por haber llegado a su #encimiento el t$rmino fijado. En una primera $poca la defensa procesal, estaba garanti ada por acciones personales, ya que las concesiones pro#enan de un contrato, el cual engendra y derecho de cr$dito. El pretor otorga el interdicto de superficie contra las perturbaciones de un tercero, pero cuando ya lo contemplamos como un #erdadero derecho real esto es, en la $poca posclsica se le otorga al superficiario una acci!n real anloga a la rei#indicatoria. 2. Derechos Reales #e 4aranta. A. Pren#a e hi*oteca. Los derechos reales de garanta consisten en la prenda y la hipoteca, son reconocidos como tales por el derecho pretoriano y tiene como origen la fiducia/ es decir, la entrega en propiedad al acreedor de una cosa perteneciente al deudor o a un tercero, mediante la mancipatio o la in iure cesio. "e consideraba que los bienes entregador para garanti ar una obligaci!n no entraban a formar parte del patrimonio del acreedor de una manera definiti#a sino 1nicamente de modo transitorio, por ser el titular de un cr$dito a su fa#or/ tanto es as que el acreedor no poda quedarse con el bien dado en fiducia como pago de la deuda ni tampoco #enderlo para cobrarse la misma con el precio que obtu#iese de ella, sal#o que se estableciese pre#iamente un pacto para tal efecto. Esta instituci!n era a todas luces perjudicial para el deudor, puesto que se #ea disminuido en sus facultades de disponibilidad de un bien de su patrimonio, por lo que poco a poco cay! en desuso y dio lugar a los dos derechos reales que nos ocupan. La prenda, llamada en latn pignus, es un derecho real que otorga a su titular, el acreedor prendario o pignoraticio, la facultad de retener una cosa que se le ha entregado en garanta del pago de una deuda. El acreedor deba de#ol#er la prenda al recibir el pago, no teniendo ms facultad que la de retenerla mientras tanto. En general se entregaban bienes muebles, que quedaban en poder del acreedor. 7on el tiempo de concibi! la posibilidad de que el deudor establecieran una garanta real, pero sin entregar los bienes al acreedor, quien poda pedir su entrega en caso de incumplimiento de la deuda garanti ada. . esta modalidad se le conoce con un t$rmino griego% hipoteca. En antecedente de la hipoteca lo encontramos en relaci!n con el contrato de arrendamiento r1stico, en el cual los bienes muebles =in#ecta et illata? introducidos por el arrendatario en la finca arrendada, y que utili ara para el culti#o 'ganado, escla#os, instrumentos de labran a' responderan como garanta del pago de la renta. "e le otorgaba al arrendador un interdicto, el interdictum "al#ianum, para pedir la posesi!n de dichos bienes en caso necesario. Este interdicto s!lo poda dirigirse al arrendatario, pero una acci!n creada con posterioridad, la actio "er#iana, permiti! al arrendador reclamar de cualquier tercero los in#ecta et illata. +asado el tiempo, la acci!n "er#iana fue otorgada como actio quasi "er#iana, hipotecaria o pignoraticia, a fa#or del acreedor que en cualquier caso fuera titular de estos derechos reales de garanta. +renda e hipoteca se diferencian en que en la primera la cosa se entrega al acreedor, mientras que en la segunda, esto no sucede. "in embargo, los efectos de una y otra, su constituci!n y e2tinci!n, as como su protecci!n procesal, son los mismos. 7abe se3alar que pueden establecerse sucesi#amente #arias hipotecas sobre un mismo bien y a fa#or de diferentes acreedores, en cuyo caso, y por aplicaci!n del principio de Pprimero en tiempo, primero en derechoP, =prior tempore, prior iure?, tena la preferencia el ms antiguo de ellos, de manera que los otros se cobraban con el e2cedente. El derecho real de prenda e hipoteca se constituye de la siguiente forma% a. +or contrato b. +or testamento. c. +or decisi!n judicial d. +or la ley en la forma directa, como es el caso de la hipoteca que el pupilo tiene sobre los bienes del
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tutor, o la mujer sobre los bienes del marido para garanti ar la de#oluci!n de la dote. La Pren#a e Hi*oteca se ':tinguen en los siguientes casos9 a. +or e2tinci!n de la deuda garanti ada/ si la deuda se e2tingua parcialmente, los derechos de garanta subsistan, pues estos derechos se consideraban como cosas indi#isibles. b. +or p$rdida de la cosa. c. +or renuncia. d. +or confusi!n e. +or prescripci!n/ en el caso de la hipoteca, si el acreedor hipotecario no ejerca su derecho, $ste se e2tingua en un pla o de cuarenta a3os contados a partir del primer momento en que pudo hacerlo. U !DAD )! )".
Las obligaciones
)once*to ( '8oluci$n Hist$rica #e la "bligaci$n. La obligaci!n es un #nculo establecido por el derecho que nos obliga a cumplir una determinada conducta. En t$rminos semejantes se define en las -nstituciones de Eustiniano% PLa obligaci!n es un #nculo jurdico por el que somos constre3idos con la necesidad de pagar alguna cosa seg1n las leyes de nuestra ciudadQ. =Fbligatio est iuris #inculum, quo necestate adstringimur alicuius sol#endae rei, secundum nostrae ci#itatis iura.? =D. ,,, 4, * pr? .l igual que otros conceptos romanos, la obligaci!n sufri! transformaciones a lo largo de su #ida jurdica y por tanto se hace necesario seguir su e#oluci!n en las distintas etapas hist!ricas. "eg1n el autor italiano Gonfante el concepto de obligaci!n debi! haber parecido en el campo de los delitos. La responsabilidad penal implicaba el sometimiento del infractor, quien quedaba obligatus *C/ es decir, sometido a la #ctima. :anto el ladr!n como el que peda algo prestado quedaban obligados con su propia persona/ ms que tener un significado patrimonial la obligaci!n implicaba un sometimiento personal. .s por ejemplo, al celebrarse un pr$stamo solemne por medio del ne2um,,6 se creaba una dependencia de carcter fsico entre acreedor y deudor. Este sometimiento fsico ocasionaba que en caso de incumplimiento el deudor pudiera perder la libertad e incluso la #ida, situaci!n por dems primiti#a e injusta que fue corregida en gran parte en el a3o *)@ a.7., por la Ley +oetelia +apiria que prohibi! la #enta y el derecho de dar muerte al deudor incumplido, estableciendo adems la circunstancia de que una persona s!lo respondiera con sus bienes por aquellas obligaciones que hubiera contrado, sal#o que $stas pro#inieran de un delito. Es a partir de este momento cuando aparece el concepto de obligaci!n como un la o o #nculo jurdico entre los sujetos de la misma, por el cual el acreedor tiene derecho a determinada conducta que el deudor debe reali ar. Refiri$ndonos al deudor podemos diferenciar dos aspectos distintos de la obligaci!n% debitum o deuda/ es decir, el deber de cumplir, y obligatio o responsabilidad, o sea, la sujeci!n en caso de incumplimiento. En el ne2um, el padre de familia que solicitaba un pr$stamo adquira la deuda, pero la responsabilidad en caso de incumplimiento poda recaer en un miembro de su casa, un hijo, por ejemplo, que al celebrarse el contrato era dado como garanta del cumplimiento. Del #erbo latino obligare que significa atar, sujetar Ne%um o nudo aludiendo a la sujeci!n del deudor. Los tratadistas alemanes del siglo pasado al estudiar estos aspectos de la obligaci!n en alemn, schuld =deuda? y haftung =responsabilidad?, 'que en el ne2um recaa sobre dos personas distintas', llegaron a la conclusi!n de que en el momento en que ambos se fusionaron para incidir en una sola persona 8el deudor', naci! el concepto unitario de obligaci!n que actualmente conocemos. 'lementos #e la "bligaci$n. La obligaci!n est constituida por distintos elementos, los cuales son indispensables para su configuraci!n. 1. Su1etos El primer elemento de toda obligaci!n son los sujetos% sujeto acti#o o acreedor =creditor?, que tiene derecho a la conducta del sujeto pasi#o o deudor =debitor?, quien tiene el deber jurdico de cumplir con ella. En otras palabras, el acreedor es titular de un derecho personal o de cr$dito, en #irtud del cual se le faculta la conducta de otra persona, la del deudor, quien a su #e debe cumplir con ella. Este derecho personal o de cr$dito que tiene el acreedor es un derecho subjeti#o, ya que implica un facultamiento de conducta. Es tambi$n u derecho relati#o, en tanto no autori a la conducta propia sino la ajena, la del deudor, quien debe hacer algo en relaci!n con el acreedor. El derecho del acreedor se puede e2igir con una acci!n personal =actio in personam?, y s!lo es oponible a una persona especfica% a deudor, que es el 1nico que puede #iolarlo. 7ualquiera de los sujetos de la obligaci!n podr estar integrado por una o #arias personas, lo cual en nada
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altera su esencia. Entre los sujetos acti#o y pasi#o e2iste el #nculo jurdico, que constituye la obligaci!n y que los une. 2."b1eto. En segundo lugar tenemos al objeto, que es el otro elemento de la obligaci!n, est constituido por la conducta o comportamiento que el deudorm debe obser#ar a fa#or del acreedor y puede consistir en un dare, facere, praestare, non facere o pati . El t$rmino dare se utili a para referirse a la transmisi!n de dominio de alguna cosa/ es decir, hacer al acreedor propietario de algo. En la permuta por ejemplo, encontramos un dare, ya que los contratantes se obligan a transmitir la propiedad de una cosa. El t$rmino facere se refiere a toda conducta que consiste en un acto positi#o, un hacer, y que no implique la transmisi!n de dominio de alguna cosa/ es decir, que no signifique un dare. ;ay un facere en el contrato de prestaci!n de ser#icios en el que una persona se obliga a reali ar alg1n trabajo a fa#or de otra. El t$rmino praestare se emplea para aludir al contenido de la obligaci!n en general. De esta manera hablamos de la prestaci!n, ya sea que $sta consista en un dare o en un facere/ pero tambi$n se utili a praestare para referirse a alg1n comportamiento distinto de los anteriores, como cuando una persona se obliga a garanti ar una deuda ajena. +or otro lado, la conducta negati#a del deudor configurada por un non facere o un pati consiste en un abstenerse de algo/ es decir, no hacer o tolerar algo. Dn ejemplo sera el contrato de arrendamiento en el cual el arrendador no debe obstaculi ar al arrendatario en el uso de la cosa arrendada. La prestaci!n, objeto de la obligaci!n, debe reunir ciertos requisitos% ha de ser posible tanto fsica como jurdicamente. 9os encontramos con la imposibilidad fsica, por ejemplo, cuando se #ende una cosa que ya no e2iste/ la imposibilidad jurdica surge si se #ende algo que est$ fuera del comercio. La prestaci!n adems. Debe ser licita, no debe contrariar a la ley ni a la moral o las buenas costumbres y, finalmente, debe ser determinada o determinable y #alorable en dinero. +uentes #e las "bligaciones. "e entiende por fuentes de las obligaciones a los hechos jurdicos de donde ellas emanan. En sus instituciones, >ayo nos se3ala que las fuentes de las obligaciones son dos% el contrato y el delito =>ayo, *,AA? entendiendo por contrato el acuerdo de #oluntades sancionado por el derecho ci#il, pudiendo manifestar estas #oluntades mediante palabras =#erbis?, por escrito =litteris?, por la entrega de una cosa =re? o por medio del consentimiento =consensu? =>ayo, *,AC?. Lo anterior nos proporcionar la base para una futura clasificaci!n de los contratos en relaci!n con su perfeccionamiento. +or lo que se refiere a las obligaciones que nacen de un delito, no se agruparan en #arios g$neros sino que formarn uno s!lo, ya las nacidas del que efectuarse un hurto, arrebatara #iolentamente bienes =rapi3a?, causase cualquier clase de da3o o bien cometiese una injuria, son todos hechos contrarios al derecho que traern como consecuencia la obligaci!n de reparar el perjuicio ocasionado =>ayo, *, &A)?. Fb#iamente estas dos figuras se3aladas por >ayo como fuentes de las obligaciones no cubren todas las posibilidades de las mismas, puesto que nos #amos a encontrar con obligaciones que tiene como origen otras causas. 7abe hacer la aclaraci!n que en el Digesto, al citar >ayo, esta clasificaci!n aparece ampliada con otra fuente Ppor distintos tipos de causaQ, ampliaci!n atribuida al autor en su obra Las cosas 7otidianas =D.,,,4,&?. Ftro jurisconsulto 0odestino, nos habla tambi$n de aquellos actos que traen como consecuencia obligaciones y as afirma que se pueden contraer Ppor recibir una cosa o por unas palabras o por las dos cosas a la #e , o por el consentimiento, o por la ley, o por el derecho honorario, o por necesidad, o por cometer una faltaQ =D.,,,4,5)?. 9o es sino hasta las -nstituciones de Eustiniano cuando nos encontramos con una #erdadera sistemati aci!n en la clasificaci!n de las fuentes de las obligaciones, las cuales son agrupadas en cuatro grandes categoras% Plas obligaciones o nacen de un contrato o de un cuasicontrato o de un delito o de un cuasidelitoQ ="equens di#isio in quatuor species deducitur. .ut enim es contractu sunt aut quasi e2 contractu/ aut e2 maleficio aut quasi e2 maleficio?=-nst. *.&*,)?. Esta clasificaci!n justinianea tiene la cualidad de se3alar de forma definiti#a cuales son las principales fuentes de las obligaciones, pero adolece del defecto de que dentro de ellas no quedan comprendidos todos los hechos que pueden dar origen a una obligaci!n, hechos que por ning1n moti#o fueron desconocidos por Eustiniano y que fue enumerado a lo largo de su obra. "iguiendo la clasificaci!n justinianea, #emos que se entiende por% 1. )ontrato. El acuerdo de #oluntades entre #arias personas que tiene por objeto producir obligaciones ci#iles.
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2.Delito. Es un hecho contrario a derecho y castigado por la ley. 3.)uasicontrato. Es una figura muy parecida a la del contrato en cuanto produce consecuencias semejantes a $l, pero nos encontramos con que carece de uno de los elementos esenciales de todo contrato/ el consentimiento de los sujetos. 4. )uasi#elito. Es un hecho ilcito no clasificado entre los delitos. "tras +uentes #e las "bligaciones. -ndependientemente de la clasificaci!n anterior y como ya se ha se3alado, obser#amos que en su obra Eustiniano tambi$n reconoce como fuentes de las obligaciones a% A. Los *actos. "e entiende por pacto el hecho de que dos o ms personas se pongan de acuerdo respecto de un objeto determinado, sin e2istir ninguna formalidad de por medio, teniendo que distinguir entre% a.A Pactos nu#os ( Pactos 8esti#os. Entendemos por pactos nudos aquellos que producirn obligaciones de carcter natural y que no se encuentran protegidos por ninguna acci!n, aunque debemos tener presente que estos pactos s podan dar lugar a una e2cepci!n/ Esta e2cepci!n equi#ala a un primer paso para lograr la protecci!n procesal. Los pactos #estidos, son aquellos pactos que si go an de una acci!n para su protecci!n jurdica/ entre ellos es posible distinguir tres categoras% a.A Pactos a#(ectos. b.A Pactos *retorios. c.A Pactos legtimos. a.' Estamos en presencia de pactos adyectos, en aquellos casos en los cuales el Eue , tomando en cuenta la intenci!n de las partes, en los contratos de buen fe dotaba de protecci!n procesal al pacto celebrado entres los sujetos para modificar los efectos del contrato. b.' Los pactos pretorios se dan en aquellos casos en que el pretor conceda protecci!n procesal a tra#$s de acciones y e2cepciones a determinado pacto nudo. c.' Los pactos legtimos son aquellos que se encuentran protegidos procesalmente por disposici!n e2presa de alguna constituci!n imperial. 0. La Le(. 7uando el sujeto se encuentra en el supuesto pre#isto por determinada disposici!n legal, tiene for osa y necesariamente la obligaci!n de cumplir con lo se3alado por el ordenamiento, como en el caso de las obligaciones que deri#en de la paternidad. ). La sentencia. Desde el momento en que e2iste un litigio, las partes que en $l inter#ienen quedan obligadas a cumplir con la sentencia que en el mismo dicte la autoridad correspondiente. D. Declaraci$n unilateral. Es aquella promesa hecha espontnea y libremente por una persona de forma unilateral o bien a la ciudad o bien al templo, en cuyo caso hablamos de +ollicitatio #otum, respecti#amente. ':tinci$n #e las "bligaciones. 7uando una obligaci!n se e2tingue se disuel#e el #nculo e2istente entre acreedor y deudor. Los modos e2tinti#os de las obligaciones son los hechos a los que el derecho objeti#o otorga esa funci!n. El modo normal de e2tinguirse una obligaci!n es el pago o cumplimiento reali ado por el deudor/ esto es, la ejecuci!n de la prestaci!n debida. "in embargo, e2isten otros hechos que sin implicar la ejecuci!n efecti#a de la obligaci!n, tienen el efecto de liberar al deudor. +or otro lado, en el Derecho romano antiguo se e2igi! que para e2tinguir una deuda el deudor reali ara un acto solemne para dar por cancelada la relaci!n. Este acto llamado actus contrarius, era similar a aquel que se haba lle#ado a cabo al contraerse la obligaci!n, as, si la obligaci!n haba nacido por medio del cobre y la balan a =per aes et libram?, as tambi$n deba ser e2tinguida. La forma para reali ar el actus contrarius fue la acceptilatio, por la cual el acreedor reconoca haber sido pagado. En el Derecho justinianeo la aceptilatio sir#i! para condonar formalmente una deuda. 7on la desaparici!n de los negocios solemnes dej! de usarse el acto contrario. De esta manera, a finales de la $poca republicana los modos e2tinti#os de las obligaciones se clasificaron en dos grandes grupos% modos e2tinti#os que operan ipso iure y modos e2tinti#os que operan ope e2ceptionis. La distinci!n anterior se refiere al momento en que se hacan #aler/ los modos e2tinti#os que operan ipso iure podan alegarse en cualquier momento del juicio y e2tinguan la obligaci!n de forma automtica y de pleno derecho. Los modos e2tinti#os que operan ope e2ceptionist, tenan eficacia si se intercalaban como e2cepci!n en la f!rmula. La clasificaci!n tiene rele#ancia para la $poca del procedimiento formulario/ ms tarde y ya en el derecho justinianeo, todas las causas de e2tinci!n de las obligaciones cobraron la misma eficacia. &. %o#os e:tinti8os &ue o*eran i*so iure. Los modos e2tinti#os que operan ipso iuire, son% el pago, la no#aci!n, la confusi!n, la p$rdida de la cosa
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debida, el mutuo disentimiento, el concurso de causas lucrati#as y la muerte o capitis deminutio del deudor. A. Pago. El pago o cumplimiento, solutio en latn, es el modo normal de e2tinguirse la obligaci!n. El pago se refiere no solo a la entrega de una cantidad de dinero, sino a todo cumplimiento de la prestaci!n, cualquiera que $sta fuera. ;ay que recordar que la prestaci!n objeto de la obligaci!n , poda consistir en un% dare, facere, praestare, non facere o pati. En relaci!n con el pago debemos distinguir los siguientes elementos/ qui$n lo hace, a qui$n lo hace, c!mo, d!nde y cundo. En primer lugar, el pago debe hacerlo el deudor, pero tambi$n su representante, sal#o en los casos en que se hubieran considerado especialmente las cualidades personales del deudor y se e2ija que sea $l, precisamente, quien cumpla con la prestaci!n. En segundo lugar, el pago debe hacerse al acreedor o a un representante suyo/ tutor, procurador, mandatario, etc$tera. En cuanto a la forma de hacer el pago, $sta debe coincidir con el contenido de la obligaci!n. "in embargo, el deudor puede cumplir con una prestaci!n distinta, siempre que el acreedor de su consentimiento. . esta modalidad del pago se le llama daci!n el pago =datio in solutum?. "i un deudor tiene #arias deudas con el mismo acreedor y al entregar una cantidad no dice a qu$ deuda debe aplicarse, la imputaci!n del pago se haca de la manera siguiente% primero a los intereses, despu$s a la deuda #encida y finalmente a la ms onerosa o a la ms antigua/ a falta de lo anterior, el pago se imputaba proporcionalmente a cada una de las deudas. En lo que toca al lugar en donde debe de hacerse el pago, si nada se hubiera dicho al momento de nacer la obligaci!n, se aplican las siguientes reglas% si se trataba de cosas inciertas o de cosas fungibles el cumplimiento deba hacerse en el domicilio del deudor, donde el acreedor poda reclamarlo judicialmente/ si se trataba de la entrega de un inmueble o de otra cosa cierta, el lugar era aquel en donde estu#ieran los bienes. En lo que concierne al tiempo del pago, si no lo hubieran establecido las partes, se aplicaba la regla de que la prestaci!n se debe desde el da en que nace la obligaci!n, pero considerando la naturale a de la prestaci!n, el deudor deba cumplir cuando ra onablemente pudiera hacerlo, circunstancia que poda aparecer cuando se hubiera se3alado un lugar especial para el cumplimiento o cuando se tratara de la reali aci!n de una obra, construir una casa por ejemplo. 0. o8aci$n. Sa sabemos que la no#aci!n es la sustituci!n de una obligaci!n por otra. En lugar de la antigua obligaci!n surge una nue#a, al modificarse uno de los elementos de la primera. La nue#a obligaci!n e2tingue la antigua. La no#aci!n puede afectar a los sujetos o al objeto. En el primer caso, estaramos frente a una transmisi!n de cr$dito o de deuda, que ya conocemos. En el segundo, la nue#a obligaci!n deba contener algo nue#o, ya fuera un cambio en el lugar o tiempo del cumplimiento, o que se agregara o se quitara una condici!n, etc. +ara que e2istiera no#aci!n las partes deberan declararlo e2presamente. ). )on,usi$n. La confusi!n, como modo e2tinti#o de obligaciones consiste en que coincidan en una misma persona las calidades de acreedor y deudor, por ejemplo como consecuencia de una herencia, en la que el deudor fuera heredero del acreedor o #ice#ersa. D. P>r#i#a #e la cosa #ebi#a. "i el objeto de la obligaci!n fuera una cosa especfica y se perda por alguna causa no imputable al deudor, la obligaci!n se e2tingua. '. %utuo #isentimiento. El mutuo disentimiento o consenso contrario opera en relaci!n con las obligaciones nacidas de contratos consensuales, que son los que cobran eficacia por el s!lo acuerdo de #oluntades de las partes/ el mutuo disentimiento debe darse antes de que una de las partes cumpla con su prestaci!n. +. )oncurso #e causas lucrati8as. E2iste cuando el acreedor adquiere, por diferente causa, el objeto especfico que se le adeuda. La adquisici!n, por ttulo diferente, de la misma cosa, e2tingue la obligaci!n, pues no es posible que $sta recaiga sobre lo que ya est en dominio del acreedor. Lo anterior poda suceder si en un testamento por ejemplo, se ordenaba al heredero entregar un objeto especfico a un legatario, y el objeto entraba a su patrimonio por otra causa, antes de que el heredero hubiera podido cumplir el encargo. 4. %uerte o )a*itis #iminutio #el #eu#or.
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.lgunas obligaciones se e2tinguen por la muerte de uno de los sujetos. Este es el caso de las obligaciones que nacen de delitos, y de algunos contratos, la sociedad y el mandato, por ejemplo, como #eremos ms adelante. La capitis deminutio, incluso la mnima, tambi$n podr ser causa de e2tinci!n de las obligaciones. ). %o#os ':tinti8os &ue o*eran "*e ':ce*tionis. Los modos e2tinti#os que operan ope e2ceptionis son% la compensaci!n y el pacto de non petendo. A. )om*ensaci$n. En la compensaci!n encontramos la e2tinci!n simultnea de dos deudas, hasta por su diferencia. Esta figura aparece cuando el deudor opone al acreedor un cr$dito que tiene a su #e en contra de $ste. Era necesario que% Las dos deudas estu#ieran #encidas., es decir que fueran e2igibles. Bue ambas fueran lquidas, esto es, determinadas o determinables. Bue ambas fueran #lidas, o sea que no hubiera e2cepci!n que se pudiera oponer en contra de cualquiera de ellas. Determinados cr$ditos quedaron e2cluidos de la compensaci!n, tales como los fiscales y los referentes a pensiones alimenticias. 0. Pacto #e non *eten#o . El pacto o acuerdo informal de remisi!n o perd!n de deuda/ e2tingue cualquier obligaci!n siempre y cuando se intercale como e2cepci!n en la forma respecti#a. .ntes de concluir con el tema de e2tinci!n de las obligaciones, es necesario agregar que para algunos tratadistas el transcurso de treinta o cuarenta a3os, duraci!n m2ima del derecho de acci!n para procesos ci#iles, constituye tambi$n un modo e2tinti#o. "in embargo, creemos que en este caso lo que se e2tingue por prescripci!n es el derecho de acci!n, pero no la obligaci!n que solo se con#ierte en natural. )ontrato. Sa se3alamos que la fuente principal de las obligaciones es el contrato, entendido como el acuerdo de #oluntades destinado a crear una o #arias obligaciones sancionadas por una acci!n judicial. Hemos, pues, que en el fondo de todo contrato e2iste siempre un pacto/ esto es, el hecho de que dos o ms personas se pongan de acuerdo respecto de un objeto determinado aunque no todo pacto #a a con#ertirse siempre en contrato. +ara que este simple acuerdo de #oluntades tenga #alide jurdica es necesario que est$ sancionado por el legislador mediante una acci!n determinada. En este orden de ideas, #amos a encontrarnos con que los di#ersos contratos que e2isten en el mbito jurdico, todos ellos tendrn en com1n una serie de elementos generales o esenciales sin los cuales no podramos hablar de uno u otro contrato. . tra#$s del desen#ol#imiento hist!rico, en una $poca algunos de estos elementos han tenido una mayor importancia que otros/ as, por ejemplo, en una primera etapa el formalismo en todo negocio jurdico era e2cesi#amente estricto, pero con posterioridad el aspecto subjeti#o #a adquiriendo ms rele#ancia. 'lementos #el )ontrato. Los elementos que integran todo contrato pueden ser di#ididos en dos grupos% esenciales o comunes a todos los contratos, y elementos accidentales, que pueden e2istir o no en el contrato. 1. 'lementos esenciales #el contrato. Estos elementos son cinco% .. "ujetos G. 7onsentimiento 7. Fbjeto D. 7ausa E. <orma A.A Su1etos. "on las partes que inter#ienen en un negocio jurdico que por regla general coinciden con los sujetos de la obligaci!n. 9os encontramos aqu con el problema de si es posible que en un negocio jurdico pueda figurar un tercero como beneficiario, al lado de los dos sujetos. Esta situaci!n en un principio no era posible, pues los efectos del negocio jurdico deben recaer sobre los propios sujetos. +osteriormente se admiti! que las partes que inter#ienen en un contrato pudieran tener inter$s en que los efectos del mismo recayeran a fa#or de una tercera persona, pero $sta careca de una acci!n para reclamar, puesto que no haba inter#enido directamente en el negocio, situaci!n que se ob#iaba, pactando una pena con#encional en caso de incumplimiento. 9o es sino hasta el derecho justinianeo cuando, en los casos especiales, se le concede al tercero acci!n para reclamar el beneficio del contrato en el que no haba inter#enido.,&V&W
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,&89na ve: estudiadas las etapas hist!ricas por las que transit! el pueblo romano, as como las fuentes que dieron origen a su derecho en los di#ersos periodos, nos referiremos ahora a los conceptos o t$rminos jurdicos ms usados por ese pueblo y a la clasificaci!n que de su derecho hicieron los propios romanos )Esta situaci!n del contrato a fa#or de terceros 8que en la actualidad ha tenido gran desen#ol#imiento', implica una serie de problemas, pues desde el momento en que el tercero puede reclamar, Tsignifica esto que los sujetos no puedan re#ocar lo contratadoU Ftro problema e2istente en relaci!n con el elemento sujetos es el que se refiere a la representaci!n jurdica, concepto perfectamente conocido por los romanos, pero al que se mostraron muy reacios de lle#ar a su aplicaci!n prctica, ya que lo normal es que el negocio jurdico produjera efectos solo entre las partes que inter#inieran de forma directa en $l. Es precisamente la e2cepci!n lo que hi o necesario la creaci!n de la figura de la representaci!n.,) La representaci!n implica la inter#enci!n de una persona ajena a los sujetos. .s, es menester contemplar cuales pueden ser las posibles formas de actuaci!n de esta persona, de modo que #amos a encontrarnos con que e2isten dos tipos de representaci!n% Dna directa y otra indirecta. En la representaci!n directa, el acto jurdico reali ado por el representante produce consecuencias sobre el patrimonio del representado. En la indirecta, el representante reali a actos jurdicos de consecuencias para su propio patrimonio, pero las cuales con posterioridad repercuten sobre el patrimonio del representado. Desde el punto de #ista procesal, ya sabemos que el sui iuris poda ser representado por un cognitor, siguiendo todas las solemnidades del caso y en presencia de la otra parte, o bien por un procurator, en cuyo caso no sera necesaria la obser#aci!n de tales solemnidades. +or tanto, podr ser sujeto de contrato toda persona en goce de plena capacidad jurdica y que por disposici!n legal e2presa no est$ incapacitada para reali ar un acto determinado. Este primer elemento esencial en todo contrato puede estar #iciado por determinado moti#o, en relaci!n directa con la capacidad o incapacidad de la persona para poder reali ar el negocio jurdico. Las circunstancias que pueden limitar la capacidad de las personas, tienen que #er con la edad, el se2o, la enfermedad mental y la prodigalidad. En cuanto a los hijos de familia, estos tienen capacidad para contratar en relaci!n con sus peculios, y cuando lo hacer en nombre del pater, tambi$n podan obligarse, pero si es con miembros de la propia familia, dichas obligaciones carecan de acci!n para e2igir su cumplimiento, constituyendo uno de los casos de las obligaciones naturales. "i se obligan con e2tra3os, las obligaciones correspondientes podan ser e2igidas al terminar la patria potestad, o se poda proceder en contra del pater dando lugar a una trasposici!n de personas en la f!rmula, en la intentio figurara el nombre del hijo y en la condemnatio el del padre.X 0. )onsentimiento. ;ablaremos ahora del segundo de los elementos esenciales, que es el consentimiento, entendido por $l la congruencia e2istente entre las #oluntades declaradas por los sujetos, teniendo que e2istir por tanto una clara y l!gica relaci!n de la #oluntad de los sujetos y la declaraci!n e2presa de la misma. Dicha declaraci!n e2presa deber referirse a los efectos ms importantes del contrato. ,) En la actualidad, la representaci!n es una de las figuras ms utili adas y puede emplearse prcticamente en todos los actos de la #ida jurdica de una persona, e2cepto en aquellos actos personalisimos, como #otar o testar. X Los escla#os tambi$n podan contratar por encargo del pater. Las acciones que el pretor encargaba en d!nde $ste para reclamarle las obligaciones contradas por hijos y escla#os se conocen como acciones adyecticcias, nombre, que por otro lado, no es romano, sino que pro#iene de los glosadores. ). "b1eto. "abemos que el objeto de toda obligaci!n es la reali aci!n de determinada conducta por parte de uno de los sujetos, consistente en un dar, hacer o prestar. El objeto deber ser% a. Lcito. Esto es l!gico, puesto que si el derecho prohbe las cosas ilcitas, no puede permitir las relaciones contractuales sobre algo #iciado de ilcito. b. +osible. . la posibilidad debemos entenderla tanto fsica como jurdica. . su #e esta calidad puede ser abstracta o concreta/ es abstracta cuando en el momento de darse no e2iste a1n la posibilidad de su reali aci!n =hace a3os lo sera, por ejemplo, reali ar un #iaje a la luna?. "er concreta cuando en el momento de darse es factible su reali aci!n =traducir un libro, por ejemplo?. Esta posibilidad en el objeto se debe dar en el momento de la celebraci!n del contrato, ya que de no ser as, el elemento que nos ocupa estar #iciado, lo que traer como consecuencia la nulidad del contrato respecti#o. c. .preciable en dinero. "er indispensable que el objeto sea apreciable en dinero, en #irtud de que si el
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mismo perece por alg1n moti#o, dependiendo de su naturale a, tendr que ser sustituido por una cantidad de dinero. d. Determinado. +or 1ltimo, el objeto debe de ser claramente determinado, porque s!lo de esa manera se estar en posibilidad de contraer obligaciones respecto a $l. Esto quiere decir que los deberes contrados por las partes deben estar ntidamente definidos desde que se contrate, o que puedan definirse con posterioridad. D. )ausa. "e entiende por causa la moti#aci!n que tiene toda persona para reali ar un negocio jurdico. Esta moti#aci!n debe ser confesable de acuerdo con la ley, ya que podemos encontrarnos con negocios jurdicos clara y e#identemente legales en cuanto a su apariencia, pero que #an de manera notoria en contra del espritu de la Ley, o sea lo que conocemos como un fraude a la ley =fraus legis?, por ejemplo, poner a nombre de otros las porciones de terreno que e2cedan la cantidad que se puede tener de acuerdo con la legislaci!n agraria. En relaci!n directa con estos moti#os de carcter subjeti#o de las partes, est la figura de la simulaci!n. En ella, el moti#o que impulsa a las partes a la reali aci!n del negocio no coincide con el fin del negocio que pretender celebrar. En esta simulaci!n encontramos pues, un negocio simulado, un negocio disimulado y un pacto entre las partes que tendr #alide para ellas en lo que respecta 1nica y e2clusi#amente al negocio disimulado, como fingir una #enta para ocultar una donaci!n que est$ prohibida, la #enta ser el negocio simulado y la donaci!n el disimulado. .hora bien, el negocio disimulado no tendr ning1n efecto entre terceros quienes se atendrn 1nica y e2clusi#amente a los efectos del negocio simulado. +. +orma. Es el 1ltimo de los elementos esenciales y consiste en aquellos requisitos a que debe sujetarse la relaci!n contractual, en otras palabras, es el molde que configura cada contrato. 7omo consecuencia de esta forma, en caso de incumplimiento de las partes surgirn medios probatorios para ellas. En Roma, en principio, el negocio jurdico era e2tremadamente formalista, pudi$ndose decir que $sta era la parte ms importante de la relaci!n, situaci!n que fue #ariando al darse una importancia cada #e mayor al elemento consentimiento. 2. 'lementos Acci#entales #el )ontrato. +ueden aparecer o no en el contrato, pero $ste tendr #alide sin si e2istencia, aunque en la prctica #amos a encontrarnos con que siempre se dan. Estos elementos son% A.A )on#ici$n 0.A />rmino ).A %o#o o carga )on#ici$n. Es un acontecimiento futuro de reali aci!n incierta. "i de tal reali aci!n incierta depende que entre en #igor un negocio jurdico, estaremos en presencia de una condici!n suspensi#a/ ahora bien, si de esa condici!n depende la cancelaci!n del negocio jurdico estaremos ante una condici!n de carcter resolutorio. -ndependientemente de su carcter suspensi#o o resolutorio, la condici!n puede ser de tres tipos% a. Potestati8a5 b. )asual5 c. %i:ta. "er potestati#a cuando su reali aci!n dependa 1nica y e2clusi#amente de la #oluntad de la persona que deba reali arla/ 7asual cuando su reali aci!n sea independiente de la #oluntad del interesado =normalmente depender de la reali aci!n de un hecho fsico?. <inalmente, estaremos ante una condici!n mi2ta cuando su reali aci!n est$ sujeta a la #oluntad de las partes afectadas, ms un acontecimiento ajeno a ellas/ dicho acontecimiento puede depender de una tercera persona o de un hecho natural. :odas estas condiciones pueden ser, a su #e , de carcter positi#o o de carcter negati#o. Las primeras dependen de la reali aci!n del acontecimiento futuro o incierto, y las segundas, de la no reali aci!n de ese acto futuro e incierto. />rmino Es un acontecimiento futuro de reali aci!n cierta, del cual depende la entrada en #igor o la cancelaci!n de los efectos de un negocio jurdico. En el primer caso, el t$rmino es suspensi#o y el negocio tiene efectos a partir de esa determinada fecha =e2 die?/ en el segundo, estaremos ante un t$rmino resolutorio y el negocio tendr efectos hasta esa determinada fecha =in diem?. %o#o o carga. Es un gra#amen impuesto a una persona en un acto de liberalidad en una donaci!n, un legado o una manumisi!n. El beneficiario de la liberalidad deber reali ar cierta prestaci!n a fa#or del bienhechor o de un tercero. Dn ejemplo puede ser la obligaci!n impuesta al donatario de construir un monumento en honor del donante. En principio, el cumplimiento del modo s!lo dependa de la buena fe del beneficiario y no fue sino hasta el
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derecho justinianeo que se crearon di#ersas acciones para e2igir el cumplimiento. U !DAD S'!S.
Derecho Sucesorio
1. )once*to ( "b1eto #e la Here#itas. . toda sociedad jurdicamente organi ada se le ha presentado el problema del destino y distribuci!n de los bienes que deja un difunto. 9o cabe duda que cuando muere un titular del derecho, algunas de sus atribuciones y relaciones jurdicas se e2tinguen con $l =derechos polticos, derechos deri#ados de la calidad del marido y similares, algunos derechos reales y familiares? pero hay algunas relaciones jurdicas =derechos de cr$dito, ciertos derechos reales? que contin1an y que debe haber una o #arias personas que prosigan respondiendo acti#a o pasi#amente a ellas. Las respuestas posibles a que derechos despu$s de la muerte se transmiten, cules no dejan tra a, quienes sern los sucesores, quienes los designan, cunto y qu$ les corresponde a cada uno de ellos si son ms de uno, etc$tera/ son #arias. El derecho romano resol#i! estos problemas, en forma aut!noma respecto a los otros pueblos de la antigNedad, creando de una manera singular y artificiosa instituciones tpicas que le ayudaron a fortalecer la posici!n del o de los herederos =heres? que a la muerte de un sujeto, de#endran en bloque, titular de sus derechos, es decir, que ocuparan la posici!n jurdica del de cuius. Esta noci!n del heredero uni#ersal adquisici!n per universitatem =-.),C4? la ilustraban los romanos en la e2presi!n sucessio in locum defuncti. Desde $pocas muy remotas los romanos concibieron que la posici!n de heredero = sucessio? se poda adquirir por dos medios% a? ya fuera por los efectos post mortem de un acto reali ado por un sujeto, mientras #i#a, por medio del cual iba a rempla arse en todos sus derechos/ tal acto producto de una manifestaci!n de #oluntad recibi! el nombre de testamento, al cual posteriormente se le agregaron otras manifestaciones de #oluntad con el objeto de distribuir ciertos objetos, condicionar ciertos efectos, etc$tera. b? o por la posibilidad de que una o #arias personas, sustituyan al difunto en base a las relaciones familiares y gentilicias e2istentes entre ellos. Estas dos #as sucesorias, la testamentaria y la legtima = ab intestato?, e2istieron en el ordenamiento durante la fase hist!rica y el derecho clsico, de una manera e2clusi#a, es decir, siendo incompatible la una con la otra/ los romanos e2presaron la incompatibilidad de estos dos sistemas con el famoso principio% nemo pro parte testatus, pro parte ere potest . Este principio, como otros que #eremos en el curso de la materia de sucesiones sufri! e2cepciones en el derecho posclsico, en el cual, encontramos otro tipo de sucesi!n, la #a oficiosa, que no se e2cluye con la testamentaria. r :ransmisiones del patrimonio Mortis +ausa < < . ttulo uni#ersal% heredero . ttulo particular% legatario .drogatio 6nter 0ivos J 7 . ttulo uni#ersal . ttulo particular 0anus 0odos deri#ados de .adquirir la propiedad La romanstica moderna ha discutido durante mucho tiempo acerca de la prioridad y primogenitura de las #as testamentarias y ab intestato/ no contamos con datos suficientes para inclinarnos por una u otra posici!n, ambas defendidas por ilustre romanistas, s!lo afirmamos, que los dos sistemas eran ya reglamentados por las normas decen#irales. El derecho hereditario romano tu#o su fundamento en la ley de las I-- :ablas, se rectific! y completo posteriormente con el derecho pretorio y con la legislaci!n senatorial y se unific! finalmente en el derecho imperial justinianeo. El conjunto de bienes y relaciones jurdicas que configuran el objeto de la sucesi!n, se denomina hereditas, si bien el derecho arcaico la integraban los elementos e2tra patrimoniales como la sacra, los iura sepulchrorum, etc$tera, a partir del derecho clsico comprende bienes s!lo de naturale a patrimonial. El que la sucesi!n tu#iera carcter uni#ersal y no particular, no implicaba el que el difunto pudiera disponer de partes de ella a fa#or de otras personas/ o el que las hereditas se di#idiera entre #arios herederos. El
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patrimonio hereditario, aes, se di#ida en doce unciae. A. A#&uisici$n #e la Herencia. El derecho postclsico y el derecho justinianeo, crean la distinci!n entre sucessio in ius y succesio in universum ius =7. *,**,&, y 9. ,A pr?. .s, mientras que en el derecho clsico las hereditas era concebida no como una transmisi!n de derechos del difunto al heredero, sino como una sucesio del heredero en las relaciones inherentes al difunto, en el derecho justinianeo las hereditas es concebida como la transmisi!n de una universitas, la cual comprende todos los bienes y relaciones de las cuales era el titular el difunto. +or lo tanto suceder en derecho romano reempla o en la posici!n jurdica del difunto. Los herederos podan ser, desde $poca muy antigua tanto hombres como las mujeres, quienes de#enan no s!lo sujetos acti#os sino pasi#os de los derechos inherentes al difunto, es decir, el heredero suceda tambi$n al aes alienum =lo que se debe?, el incommodum =las des#entajas?, etc$tera, por lo que podan ser herederos de una herencia damnosa =con ms deudas que cr$ditos?, ya que haba confusi!n de patrimonios que respondan entonces con sus propios bienes =ultra vires hereditatis?. +ara atenuar los efectos de la herencia damnosa el derecho romano fue otorgando ciertos remedios% a? "i el heredero era un heres suus =heredero de s mismo? no poda recha ar la herencia, era un heredero for oso, pero el pretor le otorg! beneficium abstinendi, con el cual logra , el abstenerse de ser heredero, recha ar las acciones de los acreedores y en todo caso que fueran $stos quienes se quedaran con la masa hereditaria ntegra. La repudiaci!n de la herencia deba ser total e incondicional. b? "i el heredero era el propio escla#o manumitido = heres necessarii?, no poda en un principio abstenerse de los efectos de la herencia damnosa/ posteriormente el pretor le otorgo el ius separationis, es decir, logr! el pri#ilegio de tener otro patrimonio para sus adquisiciones futuras. "in embargo en caso de quiebra, $sta se tramitaba a nombre del escla#o. c? "i los herederos eran e2tra3os = heredes e%tranei vel voluntari? podan recha ar la herencia/ en caso de aceptarla, la aceptaci!n poda ser e2presa = aditio? o tcita =gestio pro herede?. La aditio es un acto jurdico que implica por un lado la capacidad de obrar =no la tienen ni los locos ni los infantes, los imp1beres s!lo pueden adir cin la autorictas de su tutor?. ;asta :eodosio -- y Halentiniano --- no se poda adir por representaci!n =. @, *6,&A?. La aditio no se poda hacer sujeta a t$rmino ni a condici!n. En tanto el heres e%traneus no aceptaba, la herencia quedaba yacente =hereditas iacet?/ para proteger a los acreedores o legatarios, se les concedi! la facultad de pedir que se impusiera un pla o al heredero para adir la herencia si es que el propio testador no lo haba fijado. El t$rmino ms largo fue de nue#e meses y fue concedido por Eustiniano. El silencio durante el perodo fijado se considera como aceptaci!n. Eustiniano =9. &,),*,? estableci! a fa#or de todo heredero la facultad de hacer un in#entario de la herencia y separarla en caso de quiebra, quedando librado el patrimonio del heredero = beneficium inventarii?. Ius adcrecendi. Sa se trate de herederos legtimos o testamentarios se puede presentar el caso, cuando son #arios, de que alguno de ellos no llegara a adquirir su parte =por repudiaci!n, incapacidad, etc$tera?, esa parte no adquirida, aumentar las cuotas de los herederos que si lleguen a aceptar la herencia en proprci!n a la parte de cada uno/ este crecimiento recibe el nombre de ius adcresendi, derecho que puede ser establecido por el testador o por la ley. 0. Situaci$n Bur#ica #el Here#ero. El heredero colocado en el lugar del de cuius en los derechos y obligaciones que a $ste perteneca, no siempre quedan en la misma situaci!n del que sucede, a saber% a? Los derechos personales =tutela, patria potestad, etc$tera? se e2tinguen. b? .lgunos de los derechos reales =uso, usufructo, habitaci!n?, se e2tinguen con la muerte del titular. c? Di#ersas relaciones contractuales =sociedad, mandato?, se e2tinguen. d? .lgunas de las acciones procesales =vindictam spirans? se e2tinguen. e? "e e2tinguen por confusi!n, los cr$ditos o derechos que el heredero y el de cuius tucieran recprocamente. ). %e#i#as Procesales #el Here#ero. +ara reclamar sus derechos el heredero go a seg1n el caso de las siguientes medidas procesales. a? La actio reivindicatio cuando trata de obtener la posesi!n de los bienes sobre los que el difunto hubiera tenido la propiedad quiritaria. b? La actio publiciana, para reclamar los objetos de los cuales tu#iera la propiedad bonitaria. c? La actio confesoria y la actio negatoria para tutelar ser#idumbres. d? La actio petitio hereditaris para reclamar la herencia en total si se trataba de heres. e? El interdictum 'u,rum bonorum, para reclamar la bonorum posessio. 2. La Sucesi$n /estamentaria. La instituci!n jurdica a tra#$s de la cual se logra la sucesi!n testamentaria es el testamento. El testamento romano fue en una $poca el negocio ms importante de la #ida social y jurdica de Roma, tanto en el campo
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pri#ado como en $l p1blico. +odemos definir el testamento como el acto solemne de 1ltima #oluntad en el que se instituye heredero o herederos. La instituci!n del heredero es la ra !n de ser del testamento romano =>ayo -. ),)C,C? las dems disposiciones que de $ste emanen% manumisi!n de escla#os, legados, nombramiento de tutores, etc$tera, dependen de la aceptaci!n del heredero, las cuales quedarn sin eficacia en caso de que el heres faltara o recha ara la herencia. 7abe hacer notar que este concepto de testamento no encuentra equi#alente en el derecho moderno, en el cual el testamento es una pura y simple disposici!n patrimonial y no requiere for osamente la instituci!n del heredero. A. Testamenti acti Acti8a o Pasi8a. La capacidad para hacer testamento y para ser denominado heredero testamentario se denomina testamenti factio/ acti#a la del testador, pasi#a la del heres. a? #estamenti factio activa. 7arecen de la testamenti factio activa los locos, los imp1beres, los sordos y los mudos =en el derecho clsico?, los escla#os, los e2tranjeros. Los capiti diminutio, los filii familias, las mujeres, los pr!digos y los cauti#os. En el derecho justinianeo son incapaces de testar tambi$n los reos y los ap!statas. La testamenti factio activa deba tenerse en el momento de hacer el testamento y en el momento de su apertura. Las e2cepciones a los casos e2puestos son los siguientes% i) El filius familias poda testar respecto a su peculium castrense, posteriormente se ampli! al peculium cuasi castrense Eustinianeo =9. &&A?, al equiparar la condici!n del filii familias a la de los pater familias les da la posibilidad de hacer testamento #lido. ii) Los latinos podan testar, siempre que no fueran latinus iunuanus =>. -.&,)*? iii) Los escla#os p;blicus populi romanipod1an disponer la mitad de su patrimonio. iv) El testamento hecho por el captivus que mora en prisi!n era #lido. La e% +ornelia introduj! la ficci!n de que haba muerto en el 1ltimo momento de ser libre. v) Las mujeres que tenan el ius liberorum tenan plena capacidad de testar. b? #estamenti factio pasiva. 7arecan de la testimenti factio pasiva% los peregrinos, los latini iuniani, los junianos, los dedicticios, las personas inciertas, las mujeres =hasta el derecho justinianeo?, las personas morales o jurdicas =hasta 7onstantino?, los herejes y ap!statas =a partir de Eustiniano?. La capacidad de suceder deba tenerse en el momento de hacer el testamento, en el momento de ofrecerse la sucesi!n al heredero =delatu? y en el momento que aceptara =aditio? 0. +ormas #el /estamento Romano. Las formas ms antiguas de testamentos romanos que se conocen seg1n >ayo =-.),&6&? el testamentum calatis comitis y el testamentum in procinctu. a) #estamentum calatis comitis. "e celebraba dos #eces al a3o =el ), de mar o y el ), de mayo?, tena lugar ante el pueblo reunido en comicios curiados. Debido a la publicidad de este testamento, a la posibilidad dual de su reali aci!n y a la decadencia de esos comicios, el testamento calatis comitis cay! en desuso. b) El testamentum in procinctu. "e haca ante el ejercito antes de salir a batalla. c) #estamentum per aes et libram o mancipatorio. >ayo =-.),&6)?, se refiere a una tercera forma de testamento que tu#o un desarrollo singular. Buien senta que la muerte se apro2imaba y no haba hecho testamento acuda a un amigo a quien le #enda ficticiamente sus bienes, rogndole que dispusiera de ellos como $l le dictaba. El adquiriente = familie emptor? adquira los bienes en propiedad a tra#$s de la mancipatio/ de esta prctica se desarroll! el testamentum per aes et libram, o mancipatorio, que se haca ante los cinco testigos, el libripens y probablremente se escriba sobre tablas de madera cubiertas de cera. "i bien este testamento poda hacerse en cualquier oportunidad, no dej! de tener el defecto de la publicidad y por ser un acto bilateral, poda ser re#ocable. . pesar de estos incon#enientes, dicho testamento se us! largo tiempo. +oco a poco se introdujeron nue#as prcticas en la reali aci!n de este testamento, algunas por el propio ius civile% el familie emptor no de#ena propietario de los bienes sin s!lo depositario o mandatario, los testigos aunque in#itados a leer las tabulae no las lean, etc$tera/ pero fue el pretor =E.+. :t. IIH, &5)?, quien al acordar la bonorum posessio a las personas indicadas como herederas en cualquier material formado por siete testigos, si el difunto tena la testamenti factio acti#a, independientemente de que tal escritura se hubiera dado en una mancipatio, quien cre! una nue#a forma testamentaria. d) La bonorum possessio secundum tabulas. Llamada por los romanistas modernos testamento pretorio, poda ser in#alidada por el ius civile si los herederos legtimos reclamaban. Dn rescripto de .ntonio +o concedi! a los bonorum posesores la e%ceptio doli mali =>ayo -. &), &)6/ &,4 a &,C? para que recha aran las pretensiones de los herederos del ius civile. e) #estamentu tripartitum. En el periodo grecorromano el testamento per aes et libram por desuso o
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abolici!n haba desaparecido =7. : h. ,.,?, los emperadores :eodosio -- y Halenriniano --- =a3o ,*C? introdujeron una nue#a forma de testar% el testamento tripartitum, que deri#a de tres fuentes y consta de tres partes% del derecho ci#il antiguo, del derecho pretorio y de las constitu#iones imperiales y en el cual adems del te2to, debe contener las declaraci!n e2presa de siete testigos = subscriptio? los requisitos de este contrato son la unitas actum y la presencia de los siete testigos. f) #estamentum apud acta. En el derecho posclsico encontramos tambi$n el testamento oral o nuncupativo, que requiere solamente que el testador manifieste ante testigos su #oluntad% el testamento apud acta =judicial o municipal?. g) #estamentum principe oblatum =7. @,)*,&C?. +resentado ante el prncipe. La funci!n que desempe3an la autoridad o el emperador era igual a la que tenan los testigos en el derecho clsico. h) #estamentos e%traordinarios. En el derecho justineaneo adems del testamento tripartito y de las dos formas de testamento p1blico se3aladas, se permite testar sin formalidad a personas que se encuentran en condiciones especiales/ la doctrina ha dado en llamar a esos testamentos e%traordinari y son% i) El testamento del ciego. El cual puede manifestar su #oluntad ante siete testigos y un notario = tabularius? o frente a ocho testigos. ii) El testamento celebrado en el campo. +ara el cual eran suficientes cinco testigos. iii) El testamento hecho en $poca de peste. El que era #lido a1n cuando la presencia de los testigos no fuera simultnea. iv) el testamento del padre a fa#or de los hijos. Bue poda ser #erbal, siempre que lo atestiguaran dos personas, o escrito y en este caso s!lo requera que el testador de pu3o y letra escribiera el nombre de los herederos y la fecha =9. &64,&?. v) El testamento hecho a fa#or de la -glesia o de las piae causa. Bue era #lido cualquiera que fuera la forma en que se redactara =7. -,),)5/ )@?. vi) #estamentum militis. 0enci!n especial merece el testamentum militis, que en su e#oluci!n nos muestra un r$gimen especial a los otros testamentos/ e2cepciones y pri#ilegios que lentamente se fueron implantando en los testamentos ordinarios y que marcan un preludio al espritu de la sucesi!n testamentaria. Espordicamente desde 7esar, y sucesi#amente a partir de :ito, Domiciano, 9er#a y con carcter definiti#o desde :rajano se permiti! a los soldados hacer testamento en la forma que quisieran =D. )C, &,&?. Este pri#ilegio lo tenan los militares en ser#icio y su eficacia duraba un a3o. El testamento militar otorgaba adems, pri#ilegios en cuanto al contenido, entre ellos, los siguientes% i) El filius familias militar. +uede testar #lidamente respecto a su peculium castrense =aunque care ca de la testamenti factio activa seg1n el ius civile?. ii) El militar puede testar a fa#or de los peregrinos, latinos, etc$tera =personas que carecen de la testamenti factio pasiva?. iii) El militar puede disponer en su testamento de s!lo parte de sus bienes y dejar que el resto pase a sus herederos por #a legtima, rompiendo as con el principio nemo pro parte testatus, etc$tera. iv) El militar puede testar bajo condici!n resolutoria o a t$rmino, en contra de la regla% semel heres semper heres. v) El militar no est obligado a instituir formalmente al heredero. vi) Los legados dispuestos en el testamento no estn sujetos a las reducciones que marcaba la e% *alcidia. En el derecho justineanneo, el testamentum militis no tiene ya ese carcter e2cepcional, en parte porque algunos de los pri#ilegios se3alados ya eran comunes a todos los testamentos y en parte porque las condiciones del Estado y de la milicia romana'hel$nica as lo requeran. +or lo dems el testamento militar s!lo podan hacerlo los militares mientras se encontraban en operaciones b$licas = in e%peditionibuis occupati?, no en ser#icio de guarnici!n. ). )onteni#o #el /estamento. La instituci!n de uno o ms herederos, es la parte fundamental e imprescindible del testamento romano. "i se instituyo un solo heredero =heres e% asse? adquiere toda la hereditas, pero si el difunto nombr! #arios herederos se podan presentar las siguientes situaciones% a) Bue no se les hubiere designado la parte correspondiente a cada uno/ en cuyo caso, el patrimonio se di#ida en partes iguales =concursu partes fuint?. b) Bue se les hubiere designado las partes, en consecuencia cada uno adquiere el patrimonio en la medida deseada por el difunto. c) Bue se hubiere designado una parte a algunos herederos y a otros no. "i hay residuo, adems de la parte asignada, se distribuye entre los herederos sine parte. "i no haba residuo, no se consideraba que se quisiera dejar al heredero instituido sin parte, por lo que los jurisconsultos romanos distribuan en #einticuatro on as =duponduim? o en treinta y seis on as =triponduim? y asignaban el residuo a los herederos instituidos sine parte.
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D. %o#ali#a#es a las &ue *ue#e estar su1eta la !nstituci$n #el Here#ero . La instituci!n del heredero poda estar sujeta a ciertas, modalidades/ a saber% a) )on#ici$n sus*ensi8a. En este caso no hay delaci!n de la herencia hasta que se haya #erificado la condici!n. "i el instituido muere antes de que se cumpla la condici!n, la delaci!n no tiene efecto. El derecho pretorio concedi! la bonorum possessio pro#isional durante el estado de pendiete conditione, siempre y cuando diese una cauci!n y prometiese restituir la herencia si no se reali aba la condici!n/ si muriese antes de que se cumpliera o al cumplirse no tu#iera la testamenti factio pasiva. :al cauci!n recibi! el nombre de quien la sugiri!, cautio Muciana =D. *5,&,4 pr.?, las condiciones imposibles no afectan la #alide del testamento, pero si se tiene por no puestas. La instituci!n del heredero sujeta a t$rmino suspensi#o o resolutorio no era, admisible en derecho romano =e2cepto en el testamentum militis?. b) %o#o. El heredero puede adir la herencia, pero debe ejecutar el encargo/ de no hacerlo puede ser obligado por el tercero a cuyo fa#or haya sido impuesto el gra#amen, por los coherederos o por los substituidos/ faltando estos, el gra#amen, en el derecho clsico no tena eficacia jurdica, pues los sucesores ab intestato no podan coaccionar. Eustiniano permiti! la inter#enci!n judicial =D. **,&,4?. '. Sustituciones en el /estamento. El testador puede en el testamento, despu$s de haber instituido heredero, insistir subordinadamente a otro u otros para el caso de que el primero no adquiera la hereditas/ esta sustituci!n recibe el nombre de vulgar =7. @,)@,)A?. E2ista tambi$n la sustituci!n pupilar que se presentaba cuando el pater familias nombraba heredero al propio filius familias imp;bero, para el caso de que $ste muriera antes de haber llegado a la pubertad/ si por lo contrario el hijo llegaba a la pubertad la sustituci!n pupilar perda eficacia, pues entonces el filius familias ya podra designar su propio heredero. Eustiniano introdujo la sustituci!n cuasipupilar o e7emplar, que es la designaci!n hecha en nombre de un descendiente enfermo mental, sin inter#alos de lucide , para el caso de que $ste muera en estado de locura. El testamento adems de la instituci!n del heredero, puede contener manumisiones de escla#os, nominaci!n de tutores, legados y fideicomisos. Lega#os. El legado es la disposici!n hecha por el testador en un testamento o codicilio adjunto a aqu$l, en el cual se asigna a determinada persona cierta cantidad del patrimonio, sin conferirle el ttulo de heredero =D. *6,&&@, pr.?. El origen de los legados se remonta seg1n >ayo =-. ),)),? de las I-- :ablas. 0ientras que el heredero suceda a ttulo uni#ersal el legatario reciba la liberalidad a ttulo particular. "i bien en el derecho preclsico el objeto del legado deba formar parte del patrimonio de la hereditas, a partir del derecho clsico se permiti! constituir legados sobre bienes del heredero o de un tercero. En la instituci!n del legado encontramos por lo menos tres personas% el difunto, o sea el causante, el gra#ado con el legado o sea el que debe cumplirlo y el beneficiario, es decir el legatario. El causante deba tener la testamento factio activa en el momento de la celebraci!n del testamento y en la de su muerte. El legatario deba go ar de la testamenti factio pasiva igual que el heredero. "i todos los herederos eran gra#ados con un legado, cada uno deba satisfacerlo proporcionalmente a su cuota hereditaria. "i por lo contrario el legado se impona nominalmente a algunos, la carga se di#ide entre ellos en partes iguales =D. *6,)&?. En#iado por% 6or:s %iller Puma Rios miller.pumariosYgmail.com

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