LA RECEPCIN DEL DERECHO ROMANO POR LOS PUEBLOS INDGENAS GUATEMALTECOS.

SUSTITUCIN DE LA ESPADA POR EL IUS COMMERCII

Por: Guillermo FERNNDEZ DURN Profesor de derecho romano Universidad Francisco Marroqun Guatemala

Este pequeo trabajo no pretende sacar a luz ningn hecho nuevo; los descubrimientos histricos de trascendencia no se producen sino cada mucho tiempo. Busca, por el contrario, revolver, hurgar entre los datos que ya poseemos, para intentar que stos nos hagan decir cosas nuevas. Los datos en los que vamos a hurgar no son, principalmente, sucesos de la historia de Roma. Por el contrario, corresponden a la historia de lo que hoy conocemos como Guatemala, y, ms especialmente, a la historia, cultura y tradiciones de sus pueblos indgenas: de los pueblos mayas como hoy les denominan quienes buscan ser polticamente correctos, aunque su concepcin de los nativos obedezca ms a prejuicios e ideologas sobrevivientes de la Guerra Fra, que al anlisis crudo de una realidad en la que podemos influir, pero de la que slo muy difcilmente podemos escapar, y que, a nuestro juicio, es ms enriquecedora y positiva que lo contrario. Esta realidad en cuestin es la globalizacin, o, mejor dicho, la occidentalizacin del mundo entero: del comercio, del derecho, de la vestimenta, de la comida, de la vida humana en suma. Empero, no debemos perder de vista que Occidente no es necesariamente un destructor de lo que es distinto, sino, a su vez, un receptor y transformador por excelencia. As, son los occidentales quienes normalmente incorporan en su dieta, en sus creencias, en sus parmetros artsticos, y en muchas otras cosas, elementos provenientes de culturas que, en puridad, les son exticas y lejanas. Tan slo pensemos en las grandes urbes europeas y estadounidenses que aglomeran en ellas una superlativa diversidad cultural, de manera pacfica y armoniosa, a pesar de los inevitables incidentes racistas y fbicos. En este contexto, tampoco debemos perder de vista que Occidente es una realidad ininteligible si la separamos de Roma. Que fue sta, mediante su cultura variada y cosmopolita aunque gravitante en torno a la romanidad de su derecho, quien nos leg la cultura que germin en Europa y que con los grandes descubrimientos geogrficos empez a extenderse por el mundo entero. Cierto es que Occidente no se debe slo al derecho romano,

sino tambin a la filosofa griega y al cristianismo o judeocristinismo, como quiera llamrsele. Pero no es menos cierto, a su vez, que estos otros factores terminaron consolidndose en la formidable estructura jurdico-poltica existente en el perodo llamado plenitud de los tiempos o pax romana. As pues, como dijimos, este pequeo trabajo busca una mejor comprensin del fenmeno indgena guatemalteco en sus interrelaciones con la cultura occidental; y, por ende, con lo que del derecho romano resta en esta cultura lo que no es poca cosa. Para llevarlo a cabo nos servimos de distintas fuentes de consulta, las que por comodidad no se citan al pie de pgina, sino cuando tomamos, ad pedem, las palabras de otros. De esta manera, es hasta el final que colocamos una bibliografa elemental. Hecho este prolegmeno entramos ahora en materia. I LA RECEPCIN COMO FENMENO CULTURAL Nos referimos aqu a la recepcin del derecho romano, y la calificamos, a su vez, de fenmeno cultural. En efecto, seguimos aqu a BERNAL y LEDESMA cuando distinguen el fenmeno receptivo del simple vertimiento en cdigos y leyes de normas jurdicas provenientes del derecho romano; y cuando sostienen que el modo en que ste se recibe consiste ms bien en la adopcin de patrones culturales propios de la romanidad, lo que no necesariamente implica el vertimiento de disposiciones romanas en las legislaciones de los pueblos receptores. As, tambin los ingleses han en algn modo recibido el derecho romano, pese a que su sistema jurdico es diferente del continental. De este modo, MELANCHTON, en su panegrico del derecho romano (1525), ilustr la influencia del mismo sobre los mtodos jurdicos ingleses: Hay en Europa pueblos que no dirimen las cuestiones jurdicas partiendo de las leyes romanas, sino de las indgenas. Y, sin embargo, los que alguna vez llevarn los asuntos del Estado acostumbran a estudiar en el extranjero las leyes romanas, y cuando se les pregunta por qu se afanan en su conocimiento, puesto que nuestras leyes no tienen vigencia en su pas, suelen responder, segn me dicen, que toman el alma y el espritu de las leyes, es decir, que conservan de ellas la facultad y la esencia de la equidad para juzgar ms rectamente con sus propias leyes.1 Tenemos, pues, que del mismo modo en que la recepcin del derecho romano no implica la incorporacin en cdigos y leyes de preceptos romanos, tampoco puede llevarse a cabo felizmente esta incorporacin, si no se recibe, en algn modo, la cultura romana. En
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Cfr.: BERG-SERRAN DE MASSIS, Mara Eugenia. El mercado indgena guatemalteco, su evolucin e integracin a la tradicin jurdica occidental. Universidad Francisco Marroqun, Facultad de Derecho. Tesis doctoral. 1999. Guatemala. Pginas 26 y 27.

efecto, fueron los mismos brbaros que luego de la cada del Imperio Romano Occidental ordenaron codificar el derecho romano para que fuera aplicado a los romanos que vivan en sus territorios, en virtud de la preponderante vigencia en aquellas pocas del sistema de estatuto personal, quienes luego se sintieron todava ms identificados con la cultura del imperio al que haban derribado, y empezaron tambin a tomar como propio su derecho. Esta recepcin del derecho romano por los pueblos brbaros que se asentaron en lo que otrora fueron dominios imperiales, constituye lo que llamamos una recepcin de primer grado, o sea directa o de primera mano. (Sin perjuicio de que el fenmeno conocido como segunda vida del derecho romano importa una colosal importancia en la Europa Occidental, toda vez que por su virtud florecen los estudios de la obra justinianea, creemos con BERNAL y LEDESMA que esta segunda vida no debe entenderse como resurreccin de algo muerto, pues que la cultura y derecho romanos jams murieron en la Alta Edad Media, siendo que quizs nicamente menguaron; por ello, cabra mejor hablar de un reavivamiento y no de una segunda vida, pues el fenmeno romano no perdi su continuidad) Ahora, as como se habla de recepcin de primer grado o de primera mano del derecho romano, cabe tambin que consideremos otra forma en que la recepcin se nos presenta: como de segundo o ulterior grado. Estamos aqu ante un fenmeno distinto. El de pueblos que sin haber tenido un contacto inmediato con la civilizacin de Roma, se vieron y an se ven abrazados por ella mediante la labor, muchsimas veces inconsciente, de los millones de personas provenientes de los pases de Europa, que en los ltimos 500 aos han regado su cultura interactuando con el resto del mundo. Este fenmeno es inaudito, y como bien ensea TORRENT, si el derecho romano an nos sorprende es por dos motivos: por la perfeccin de su ordenamiento, y por constituir el nico caso registrado de un derecho que haya pervivido, por mucho, al pueblo en el que naci y al cual sirvi. Es ese tipo de recepcin mediata al que recin aludimos, el producido en muchos pases de Amrica, Asia y otros sitios. Adems, en algunos casos, como el de los pueblos aborgenes guatemaltecos y de otras partes, podemos decir que la recepcin ms que estar ya dada, se encuentra en proceso de consolidacin. Es decir, se presenta ante el estudioso como un acontecimiento de gran inters, toda vez que le permite entrar en contacto con fenmenos que son en cierta medida, supervivencias de los modos de actuacin de la humanidad de pocas pasadas. Encuentro del pensamiento mgico-religioso, animista, y de sagradas prcticas ancestrales, con lo que podemos llamar el modo occidental o visin occidental del mundo, en especial del derecho.

La recepcin importa contacto cultural, y el surgimiento de un orden nuevo: es decir, conlleva una sntesis. Esto toma su tiempo, y el fenmeno receptivo puede verse acelerado o retardado segn las circunstancias. Estas circunstancias o factores que se presentan e influyen en la celeridad o lentitud de la recepcin, los listamos a continuacin, sin pretender ser exhaustivos2: (a) El poder de adaptacin que el derecho por recibirse presenta, ya que toda recepcin supone un cierto grado de mezcla o combinacin (...) En lo que atae al derecho romano, podemos decir que ste fue altamente eficaz en lo que toca a la satisfaccin de las ms elementales necesidades jurdicas del ser humano, caracterstica que lo ha hecho altamente aprovechable por parte de otros pueblos. En efecto, los modos o moldes colectivos del derecho romano, son lo suficientemente flexibles como para no chocar bruscamente con los de los otros pueblos; y mucho menos puede decirse que ellos impliquen necesariamente una incompatibilidad con la estructura de las relaciones interindividuales ms ntimas (v.gr.: la forma en que dentro de una comunidad son concebidos la amistad, el romance, la enemistad o la lealtad, entre otros)3 (b) El valor intrnseco del derecho por recibirse (c) Las circunstancias polticas, socio-econmicas, ideolgicas, etctera, del momento correspondiente (Esto tanto puede favorecer como obstaculizar la recepcin) (d) La psicologa del pueblo que recibe el nuevo derecho. (Vase lo dicho por MELANCHTON en su panegrico del derecho romano, arriba citado, sobre el pueblo ingls, que no recibi el contenido pero s la tcnica y el espritu del derecho romano) (e) El espritu conservador del pueblo en cuestin, muchas veces poco permeable a recibir cambios en su sistema de vida. (Este factor obstaculiza la recepcin) (f) La capacidad que el propio derecho tenga de asimilarse a aquel que est por recibirse (...) Se tiene que en tanto ms puedan convivir los dos sistemas, la recepcin se acelerar, sea mediante la mezcla, ms o menos homognea, de sistemas, o bien mediante la casi total deformacin de un sistema, en virtud de su amoldamiento al otro.
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(A este respecto, mostraremos cmo el derecho

Lo que a continuacin se expone ha sido tomado principalmente de: BERNAL, Beatriz y LEDESMA, Jos de Jess. Historia del derecho romano y de los derechos neorromanistas, desde los orgenes hasta la alta edad media. Sptima edicin. Editorial Porra. Mxico. 1997. Pgina 274 y siguientes. 3 Vide, en esto, RECASNS SICHES, Luis. Introduccin al estudio del derecho. Dcima segunda edicin. Editorial Porra. Mxico. 1997. Pginas 29-73.

consuetudinario indgena al menos en Mesoamrica, aunque rudimentario en comparacin con el ibrico, no era siempre incompatible con ste, siendo incluso que ambos rdenes compartan ciertos principios ticos en materia de relaciones comerciales, y hasta ciertos usos, como la celebracin de ferias) II LA RECEPCIN DEL DERECHO ROMANO EN GUATEMALA. Como expusimos arriba, la autntica recepcin de un derecho no consiste en la sola copia de normas de un pueblo y su posterior implante en otro. Esto ltimo, por el contrario, crea tensin social, y priva a la poblacin, en mayor o menor grado, de la armona que prevalece en aquellos lugares cuyo derecho responde a una generacin horizontal, es decir, en aquellos lugares en que las prcticas y valoraciones de la comunidad son recogidas por las autoridades, las que se limitan a sistematizarlas y hacerlas cumplir. De hecho, este fenmeno de creacin e imposicin vertical de la norma jurdica, sintetizado en el llamado dogma de la omnipotencia del legislador, por cuya causa el ser humano suele caer en la errnea creencia de que es posible modificar la realidad por va de la legislacin, es algo relativamente nuevo, y de su exacerbacin da cuenta muchas veces la realidad latinoamericana. As, suele decirse que el derecho latinoamericano est en crisis, y lo est, como lo explican BERNAL y LEDESMA, por el exceso inflacionista de legislacin. Aqu, habiendo reiterado nuestra concepcin de la recepcin como producto de las relaciones interculturales, y no meramente como consecuencia de la implantacin de una ley o de un cdigo, daremos cuenta de lo que a nuestro entender ha sucedido a este respecto con el indgena guatemalteco, desde la poca colonial hasta nuestros das. Claro est, para ello ser necesario, tambin, tratar aspectos de su vida precolombina. II.1 SUJETO ACTIVO Llamamos sujeto activo a quien sirve de vehculo transmisor del derecho que se recibe. En el caso de Guatemala, los conquistadores espaoles, la Iglesia y las rdenes religiosas, los inmigrantes peninsulares, los criollos, y los mestizos, han actuado como sujetos activos en la recepcin (indirecta) que del derecho romano han hecho, en alguna medida, los pueblos indgenas guatemaltecos. En lo que toca a los conquistadores espaoles, tenemos que mediante empresas blicas de mayor o menor envergadura, y tambin mediante alianzas con ciertos pueblos nativos que se aprestaban a servirlos para atacar a sus rivales, mostraron podero suficiente para disuadir a 5

los indgenas de la necesidad de aceptar el vasallaje a que se les someti. (En la conquista de Guatemala, Pedro de Alvarado se sirvi del apoyo que le prestaron los indios kaqchiqueles para someter a los tzutujiles; a los indios de Panatacat, en lo que hoy es el Departamento de Escuintla; y a los de Cuscatln, en lo que hoy es la Repblica de El Salvador) La Iglesia y las rdenes religiosas jugaron un importante papel. Es de remarcar la sumisin, sin medios blicos, de la Verapaz, la que, sin entrar a las polmicas entre historiadores acerca de si hubo o no ataque militar sobre ella y en qu medida, podemos decir que se incorpor pacficamente a la vida colonial gracias a la accin de los frailes dominicos. Fueron ellos, quienes aprendiendo las lenguas vernculas y ritmos musicales indgenas, ensearon canciones religiosas a los lugareos, incluso a los comerciantes, de quienes se sabe las cantaban pblicamente frente a otros, y en el caso de estos ltimos, tambin en los sitios lejanos que visitaban, logrndose con sta, y con otras tcnicas, estrechar los lazos culturales que prepararan el terreno para la posterior y efectiva colonizacin de la regin. Finalizada la etapa de conquista, encontramos el advenimiento de inmigrantes peninsulares de todo tipo: desde funcionarios designados por la Corona, hasta aventureros en busca de fortuna. A ellos se les ha llamado peninsulares, contraponindolos a los criollos, que son los descendientes de espaoles nacidos en Amrica, y que preservaron la sangre espaola evitando la mezcla con los indgenas. Muchos de estos criollos fueron descendientes directos de los conquistadores. Los criollos fueron formando una identidad propia, americana, llegando incluso a no pequeas desavenencias con los peninsulares; sobre todo por la inconformidad existente entre los primeros en relacin a los manejos econmicos y polticos. Les molestaba, efectivamente, y sobre todo a los descendientes de conquistadores, la llegada de advenedizos peninsulares con prerrogativas que les permitan rpidamente hacer fortuna, mientras ellos en algunos casos haban venido a menos. Tenemos por ltimo a los mestizos, producto de la mezcla racial, quienes, aun formando su propia identidad como colectivo, conservaron e incluso reforzaron paulatinamente sus vnculos con los espaoles y criollos, procurando alejarse de sus races indgenas. En el presente se les conoce como ladinos, y, en algunos casos, practican el racismo contra los indgenas. Los mestizos suelen ser mayoritarios en gran nmero de reas urbanas, y tambin en las reas rurales del sur, centro y oriente del pas. Actualmente, dependiendo de su posicin socio-econmica, forman las varias identidades de los subgrupos en que se han dividido, adoptando modismos y prcticas hispano-estadounidenses, por un lado, o anglo-estadounidenses y europeos, por otro. Ellos constituyen hoy lo que podemos llamar cultura occidental de Guatemala, en contraposicin a los indgenas que, aunque lenta y 6

paulatinamente interactan con otras gentes (tanto con ladinos como con extranjeros), todava distan de integrarse en forma consistente a la cultura de Occidente.

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SUJETO PASIVO: EL INDGENA

II.2.1 EL INDGENA A LA LLEGADA DE LOS CONQUISTADORES A diferencia de otras regiones, como gran parte de la selva amaznica o las islas caribeas, por ejemplo; la que hoy es Guatemala se encontraba habitada, a la llegada de los espaoles, por culturas indgenas con cierto grado de civilizacin. Esto no poda ser de otra manera, si consideramos que antes del arribo de los conquistadores floreci en Guatemala y en otras partes de Mesoamrica la civilizacin maya, sin lugar a dudas la ms avanzada de la Amrica precolombina. Sobre esto debemos decir, que si bien los espaoles no tuvieron un contacto directo con dicha civilizacin, pues sta ya haba desaparecido a su llegada, las huellas que la misma dej en la cultura regional fueron profundas. En efecto, para poder entender a los pueblos indgenas que habitaban Guatemala en el siglo XVI (siglo este en el que se dio la conquista), debemos pasar revista, someramente, a las culturas mesoamericanas. Designamos con el nombre de Mesoamrica la parte del continente americano que abarca, aproximadamente, desde la parte central de Mxico hasta la parte occidental de Honduras y Nicaragua. Guatemala y Belice quedan comprendidos dentro de dicha regin. De ella debe decirse que fue sede de importantes culturas precolombinas, y de ncleos urbanos bastante desarrollados. En efecto, sus habitantes gozaban de un grado alto de civilizacin, y sostenan entre s intensas relaciones comerciales (aunque menguadas algunas veces por causa de las guerras). Entre las principales culturas mesoamericanas se encuentran la olmeca, la de kaminaljuy, la teotihuacana, la maya, la tolteca, la quich y la azteca. 4 A continuacin sealaremos rasgos sobresalientes de algunas de ellas, con lo que esperamos dejar delineado el panorama mesoamericano. Veamos: (a) Cultura olmeca Se desarroll entre los aos 1500 y 500 a. C., ocupando lo que hoy es el Estado de Chiapas (Mxico), la costa sur de Guatemala y El Salvador. Algunos creen que pudo haber llegado hasta lo que hoy es Costa Rica. Esta cultura desarroll un peculiar estilo artstico, distinto al de las posteriores. Al respecto sobresalen
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Para encontrar una resea completa y de fcil comprensin sobre estas culturas, recomendamos consultar la obra ya citada de BERG SERRAN DE MASSIS.

unas grandes cabezas de piedra, muy redondas y lisas. Trabaj el jade y otros materiales, y sus productos artesanales se han encontrado en diversos y distantes lugares, lo que sugiere un cierto ritmo comercial. Se cree que esta cultura fue la antecesora de las culturas maya y mexica. (b) Cultura de Kaminaljuy Esta cultura se desarroll entre los aos 2000 a. C y 250 d. C., aproximadamente. Se asent en la meseta central de Guatemala, y su perodo de mayor auge comprende del siglo III a. C. hasta mediados del siglo III d. C. Explot la obsidiana, mediante la talla de la misma, y la export a otras regiones. Aunque inicialmente su intercambio consista en el simple trueque, lleg a constituirse, en opinin de los estudiosos, en uno de los ms importantes centros mercantiles de la antigedad precolombina; esto, mediante la instrumentalizacin del cacao y su conversin en una mercanca intercambiaria, es decir, una mercanca que a la vez era usada como moneda o medio de cambio. As, aunque esta cultura no conoci la moneda metlica, se sirvi del cacao para la realizacin de las mismas funciones que aqulla. En efecto, el cacao era muy apreciado en toda la regin, pues con l se elaboraba la bebida de chocolate; a causa del gran valor que el mismo tena, lleg a constituirse en una divisa universal mesoamericana, desarrollndose en torno a ella un sistema propio de pesos y medidas. Como se dijo, Kaminlajuy se convirti en un importante centro comercial gracias al cacao. Y, ms que eso, parece ser, segn POPENOE, que lleg a convertirse en una especie de banco regional, dado el gran almacenaje de caco, sea que ste proviniera del comercio o de tributos. Por ltimo, anotamos que esta cultura desapareci bruscamente, como lo evidencia un cambio sbito en las cermicas; pues, como explican algunos estudiosos, no se concibe que la forma de la cermica de un pueblo cambie de una manera tan brusca, si no es que ste obedece a un gobierno invasor. En el caso de la cultura de Kaminaljuy, todo apunta a que fue sometida por los pipiles (probablemente de origen teotihuacano), quienes usaron como estrategia el bloqueo de las rutas comerciales, sobre todo las que eran utilizadas para el abasto del cacao y de la sal. (c) Cultura teotihuacana

Floreci entre los aos 300 y 700 d. C. Sobresale, y por ello es ms conocida, por las clebres pirmides de Teotihuacn. Entre ellas, la Pirmide del Sol, que se calcula contiene aproximadamente un milln de metros cbicos de relleno. Muchos de los actuales pueblos indgenas centroamericanos (guatemaltecos, hondureos y salvadoreos) tienen races teotihuacanas. Dicho pueblo sostuvo relaciones comerciales con los centros de Tajn, Monte Albn y Kaminaljuy. (d) Cultura maya Muchsimo se podra decir de esta cultura. Sin embargo, aqu nos limitaremos a mencionar lo ms relevante, pues ni la naturaleza de este trabajo ni las dotes de quien lo escribe permiten ir ms all en este tema. En la poca clsica de esta cultura (entre el siglo III y el siglo IX de nuestra era), dos fueron las ciudades que rivalizaron por la hegemona: Uaxactn y Tikal. Esta ltima se termin consolidando como centro lder en la poltica regional. Los mayas vivan de la agricultura y del comercio. Para desarrollar este ltimo transitaron tanto por rutas terrestres como martimas y fluviales. Fueron tambin grandes astrlogos, llegando a desarrollar un calendario aun ms exacto que el gregoriano. Conocieron la escritura ideogrfica, aunque slo se conservan 3 documentos guardados en museos extranjeros y, adems, algunas estelas y otros grabados en piedra. Dichos documentos son el Cdice trocortesiano, el peresiano y el de Dresden, conservados en Madrid, Pars y Dresden, respectivamente. Tambin descollaron en matemtica, descubriendo el concepto cero y las utilidades que ste importa para el cmputo. Por lo general fueron pacficos, aunque en los ltimos aos del perodo clsico parece ser que se tornaron guerreros: guerrearon tanto entre s como contra invasores. De hecho, las ciudades ms importantes de la poca clsica Tikal, Uaxactn, Piedras Negras, Palenque, Bonampak, Yaxchiln y Copn fueron abandonadas abruptamente, se cree que en el ao 889 d. C., lo que en opinin de los estudiosos slo puede interpretarse como un fenmeno producido por una invasin. Al respecto, segn nos informa BERG SERRAN
DE

MASSIS en su

ya citada obra (p. 86), esta tesis se ve reforzada por un hallazgo en el sitio arqueolgico Dos Pilas, consistente en una escalinata finamente decorada en alto relieve, la decoracin de cuyo ltimo peldao qued inconclusa. Este hecho ha sido interpretado como producto de un sbito abandono de la ciudad.

En lo que toca a la organizacin poltica de los mayas, puede decirse que, en forma similar a la griega y distinta a la azteca y a la inca, estos no formaron un imperio sometido al dominio absoluto de una ciudad y su monarca, sino una constelacin de ciudades autnomas. Cada una de estas poleis precolombinas consista en un ncleo urbano, habitado por los sacerdotes y los principales, y donde el pueblo se reuna peridicamente para el intercambio, y, una parte rural, en la que habitaban los agricultores y artesanos, quienes acudan al centro urbano en las ocasiones especiales. Despus del abandono de las ciudades del perodo clsico, los mayas emigraron hacia lo que hoy es el Estado de Yucatn, en Mxico. All su avanzada cultura sufri merma, y se mezclaron con los indios toltecas; aunque puede decirse que fue ms lo que estos ltimos tomaron de los mayas postclsicos, que lo que ellos de sus dominadores. A esta cultura maya-tolteca de Yucatn se le conoce tambin como cultura puuc, y sus principales ciudades fueron Uxmal, Labna, Sayil, Kabah y Chichn Itz. (e) Cultura tolteca La cultura tolteca es de origen nahua. Tuvo sus orgenes en el centro-norte de Mxico, y de ah fue descendiendo hacia el sur, con nimo conquistador. En Guatemala, los toltecas se mezclaron con las tribus mayas del altiplano, a las que sometieron, dando as origen a la cultura quich, dominante en Guatemala a la llegada de los espaoles. (f) Cultura quich Como se dijo, esta cultura era la preponderante en Guatemala al arribo de los conquistadores (principios del siglo XVI). Segn la mitologa quich, el origen de su propia cultura se remonta a los desplazamientos y conquistas de las tribus toltecas, que habran partido de Tula. El Popol Vuh tambin sugiere que los ancestros de los quichs entraron a Guatemala por la ruta del ro Usumacinta, el que actualmente es punto fronterizo entre Guatemala y Mxico. Los quichs fueron un pueblo conquistador, y pronto ganaron hegemona en el altiplano guatemalteco. Por un conflicto intestino, este pueblo se dividi: un grupo, el kakchiquel, migr al altiplano central, mientras el resto no migr. Estas dos culturas, quich y kakchiquel, conservan hasta hoy da sus lenguas, aunque de cada una de ellas hay mltiples variantes dialectales. Ni la cultura quich ni la

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kakchiquel lograron avances en sus civilizaciones; por el contrario, representan un retroceso o degradacin de su lejano y difuso ancestro maya. (g) Cultura azteca Esta cultura, al igual que la maya, no necesita presentacin. De ella no diremos ms que lo que atae directamente a la historia guatemalteca. A saber: que a la llegada de los espaoles el imperio azteca estaba en su apogeo, siendo protagonista de una campaa de expansin: eran tiempos del clebre Moctezuma. Al respecto hay que decir que los comerciantes aztecas (quienes tambin eran espas, segn la prctica usual), sostenan ya en esa poca contactos comerciales con los quichs. Por ello es probable que de no haber llegado los espaoles, el imperio azteca siguiera avanzando hacia el sur e incorporando nuevos territorios. (Resulta interesante que a la llegada de los espaoles, Moctezuma advirti a los otros pueblos el peligro que stos representaban; sin embargo, la dureza y crueldad que en pocas anteriores haban mostrado los aztecas para con ellos, les hicieron tomar partido por los espaoles) Habiendo hecho esta breve descripcin de las distintas culturas precolombinas, resta ahora, previo tratamiento de las caractersticas del mercado del mundo precolombino, pasar al siguiente punto, el correspondiente al indgena de nuestros das. Respecto al mercado del mundo precolombino, debemos empezar diciendo que entendemos por mercado el conjunto de relaciones intersubjetivas que desembocan en la transmisin de la propiedad; de la propiedad mobiliaria en el mundo indgena. Aunque primitivo, el mercado indgena precolombino contaba tanto con lugares destinados al intercambio, como con un marco normativo y funcionarios pblicos supervisores de la actividad comercial. Veamos: En cuanto a lo primero, lugar fsico, los centros urbanos contaban con instalaciones en las que se llevaba a cabo la actividad comercial. Algunas de estas instalaciones tenan actividad permanente, diaria, mientras otras servan para el encuentro peridico o espordico de compradores y vendedores 5. No menos importante que el lugar en que se desarrollaba el intercambio eran las vas de comunicacin. As, las mercancas se transportaban por mar, por tierra (a lomo humano) o por ro. El trfico comercial debi de ser intenso, segn explican los historiadores, basados en crnicas de los
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De estos mercados los haba incluso muy grandes. Tanto que en algunas crnicas espaolas se dice refirindose a mercados de Mxico que sobrepasaban en tamao y actividad a algunos mercados espaoles como el salmantino y el valenciano.

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exploradores-conquistadores. Al efecto, dice Jorge LUJN MUOZ, refirindose el arribo europeo a costas de Centro Amrica: Por primera vez los europeos vieron manifestaciones de las altas culturas indgenas americanas: una gran canoa 'tan larga como una galera, de ocho pies de anchura, toda de un solo tronco', con indios bien vestidos. Fue tomada sin lucha y admiraron su contenido: mantas, camisas de algodn con diferentes colores y labores, espadas de madera con pedernal, hachuelas de cobre, cascabeles y crisoles, bebidas de maz y cacao. Tomaron algunas muestras y liberaron a los navegantes. Al llegar a lo que hoy es la costa hondurea, Coln se dirigi a lo largo del litoral navegando hacia el este. 6 En cuanto a lo segundo, es decir, en cuanto a lo que atae al soporte normativo y a los funcionarios pblicos supervisores de la actividad comercial, podemos decir que regan ciertas reglas consuetudinarias elementales; y que existieron funcionarios encargados del control de pesos y medidas, de la resolucin de conflictos de poca trascendencia en los mercados, y de roles similares. Dejando de lado lo que atae a estos funcionarios, mencionamos ahora los principios y reglas elementales de este derecho comercial consuetudinario: el primero de todos, justicia rpida y cumplida, por lo que era usual que en los mercados hubiera pequeas sedes jurisdiccionales; en segundo lugar, jurisdiccin y reglas especiales, propias para los comerciantes, quienes, en virtud de su actividad, tenan sus propias cortes; en tercer lugar, cumplimiento de buena fe y reciprocidad en los contratos, siendo la defraudacin muy castigada (por ejemplo, en caso de medidas falsas, era usual destruir stas y sancionar pblicamente al infractor). Estos principios y reglas de derecho comercial consuetudinario precolombino, que tenan carcter especial, existan dentro de un marco normativo ms amplio. ste sentaba, aunque de forma rudimentaria, el principio de respeto a la propiedad, pblica o privada: quien cometa delitos contra la propiedad u otros delitos graves, poda ser reducido a esclavitud. (Adems, entre las causas de esclavitud, lo mismo que en Roma, los pueblos precolombinos contaban el nacimiento y la cautividad de guerra) Finalmente, debemos decir que el derecho indgena jams logr laicizarse; siempre, en mayo o menor grado, estuvo unido al ritualismo religioso, producto del temor a los dioses. Los complejos calendarios sealaban los das propicios y adversos, segn la actividad de que se tratase. De modo similar encontramos en Roma, a su vez, das fastos y nefastos, y una poca de ntima interrelacin entre ius y fas. De este modo, lo dicho por MOMMSEN sobre la religin y el culto en las primitivas edades de Roma, puede decirse, salvando las distancias cultural, racial y de temperamento colectivo (psiquis del pueblo), de la religin indgena, de la
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Breve historia contempornea de Guatemala. Segunda edicin. Editorial del Fondo de Cultura Econmica. Mxico. 2002.

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que algo habremos de decir luego: El mundo de los dioses romanos es la proyeccin de la Roma terrenal sobre un plano superior e ideal de concepciones, en el que se refleja con escrupulosa minuciosidad as lo grande como lo pequeo. En este mundo divino de los romanos volvemos a encontrarnos con el estado y con la gens, con cada uno de los acontecimientos naturales y cada una de las actividades espirituales, con cada uno de los hombres, los lugares y los objetos (...) y como la existencia de las cosas gira en un eterno vaivn, con ellas vacila tambin el crculo de los dioses. 7 Y as, del mismo modo que el romano vener dioses nacionales, naturales y familiares, basta leer el Popol Vuh y otras obras que recogen la religiosidad amerindia, para encontrar la existencia de dioses internacionales (bien fuesen aztecas, toltecas, quichs o de cualquier otro grupo, con sus naturales variantes de forma); dioses de la naturaleza, como los cerros, ros y montaas, y la veneracin de la memoria de los difuntos.

II.2.2 EL INDGENA DE HOY El anterior panorama precolombino nos da una idea del estado de cosas encontrado por los espaoles a su llegada a Mesoamrica. Cabe decir, que as como la cultura azteca floreca en esa poca, las culturas tolteca-mayenses con todos sus ramales se encontraban en un estado de deterioro respecto a su antigua pujanza. Sin embargo, la llegada de los espaoles trajo como consecuencia una radical transformacin de la vida, as como la destruccin de muchos de los patrones culturales de estos pueblos. Aqu, el desarrollo que hacemos ser ms corto, pues, en cierta medida, permtasenos el smil, la espada ibrica hizo una labor de despeje dentro del bosque, labor que ha terminado, quinientos aos despus, haciendo de los indgenas autnticos elementos folclricos, adecuados para atraer al turista que busca lo extico. Poco cambi realmente la situacin del indgena desde colonia hasta nuestros das, siendo hasta en estos ltimos tiempos que se nota ya, como luego indicaremos, un quiebre hacia nuevos rumbos. No ahondaremos aqu en aspectos de la colonizacin de Amrica por todos conocidos. Nos limitaremos, nicamente, a dar cuenta, de manera sencilla y breve, de algunos puntos importantes. El primero, la destruccin del culto pblico indgena, que si bien en privado se sigui practicando, perdi su fuerza y se mezcl indisolublemente con el cristianismo, pues Cristo y
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El mundo de los csares. Editorial del Fondo de Cultura Econmica. Primera edicin. Mxico. 1993. Pgina 451.

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los santos forman ya parte inseparable del imaginario religioso indgena. Y es que no debi de ser muy difcil que los indgenas aceptaran el cristianismo, pues que como su religin no se basaba en la devocin, sino en el temor a sus dioses y en el formalismo de sus cultos, fcil se comprende que viendo la pujanza del hombre blanco y su superioridad tcnica, aceptasen tambin someterse al poder de su Dios. Buena labor jugaron tambin los clrigos, quienes a la usanza de sus antecesores, cristianizaron ciertos ritos indgenas del mismo modo que stos hicieron lo propio con algunos ritos de la antigedad pagana. En Guatemala, este sincretismo puede verse en las cofradas y en otros elementos de la actual cultura indgena, sobre todo en el occidente del pas. En lo que toca a distincin de clases y razas, en Guatemala, se implant al inicio el modelo de dos repblicas: pueblos indios separados de pueblos espaoles, no pudiendo entrar de los segundos a los primeros sino los religiosos. Sin embargo, la distribucin as mandada fue rebasada por la realidad, que rpidamente propici el mestizaje. Pero, debemos reconocer que, pese al mestizaje, an siguieron y siguen existiendo comunidades indgenas aisladas. Ahora bien, en Guatemala, esta situacin de aislamiento comenz a disminuir cada vez ms; y es que, siendo Centro Amrica, y ms an Guatemala, un territorio pequeo, el crecimiento poblacional no ha tardado en generar la densidad de poblacin suficiente para que se den contactos cada vez ms frecuentes entre los distintos grupos tnicos. Aqu cabe contar tambin, aunque pequeo, el nmero de los negros que fueron trados como esclavos. Sus descendientes forman hoy la cultura garfuna. En lo que toca a la economa, los indgenas no fueron reacios, al principio, a adoptar nuevos patrones de produccin. Es ms, pronto hicieron la competencia a los panaderos y azucareros espaoles, al punto que Francisco Antonio de Fuentes y Guzmn, cronista criollo del siglo XVII, lleg a quejarse de ser tal el nmero de trapichuelos y pequeas labores de pan llevar explotados por los indios, que muchos de los de su clase vinieron a la quiebra. Y es que, el indgena acostumbrado a una vida ms austera, sola contentarse, como hoy en da, con obtener ganancias mnimas. Puede decirse que an hoy la mayora prefiere la comodidad al riesgo, pero que esto est cambiando dada la creciente escasez de tierras, que ya no son suficientes para seguir sustentando la precaria economa indgena, dado el crecimiento poblacional. Ahora, sin perjuicio de los pequeos logros en materia de panificacin y produccin azucarera, pronto empezaron los indios a ser excluidos de las actividades econmicas ms rentables, que quedaron en manos de espaoles y criollos, muy celosos de su posicin. Puede decirse que, pese a la independencia, este patrn perdur, hacindose incluso a veces ms 14

marcado, hasta bien entrado el siglo XX. As, fueron dejados en manos de los indgenas los siguientes rubros: venta de productos agrcolas, venta de alimentos, venta de carnes de aves, cerdo y sus derivados, venta de productos de la pesca, venta de su produccin artesanal, alquiler de disfraces y de penachos de plumas, crianza de mulas para el transporte, ventas ambulantes, venta de lea, carbn y zacate, y los ya mencionados de produccin de azcar y panificacin.8 Hoy da, aunque pocos, cada vez son ms los casos de indgenas que se integran al libre mercado, emprenden, y amasan fortunas no pequeas, as como los de indgenas que cuentan con educacin universitaria. La situacin del indio se agrav en el siglo XIX, con la introduccin del cultivo del caf. Este producto fue base de la economa nacional, y en cierta medida, por su causa, se lleg a hacer de los indgenas verdaderos siervos de la gleba. Al venderse una finca, se entendan incluidos los trabajadores, quienes no podan abandonarla sin el permiso del dueo, quien frecuentemente se negaba a dar tal permiso aduciendo como causa deudas no pagadas. Y, como la poltica econmica de gobierno fue durante muchos aos el fomento de la produccin cafetalera, es fcil comprender el porqu de la situacin descrita. En suma, como dijimos antes, la espada espaola y su continuacin post Independencia, borraron casi por completo la fisonoma precolombina de Mesoamrica. Entrado el siglo XX, el mundo entero se polariz a causa de la Guerra Fra. Amrica Latina toda sufri la contienda ideolgica. En casos de pases como Guatemala, con un importante componente indgena, la lucha no slo fue entre clases econmicas, sino racial. Esto, junto al conformismo e ignorancia tan arraigados en el indgena, ha sido un obstculo para que ste reciba la cultura occidental: un obstculo a la recepcin mediata del derecho romano. Hemos, pues, identificado dos obstculos: (a) Un temperamento indgena sumiso, timorato y conformista El sometimiento blico y la superioridad tcnica e intelectual de los no indgenas hicieron que el indgena se resignara a ocupar un lugar secundario. El desempeo de dicho rol secundario resulta acorde con las actitudes racistas de los no indgenas; y aunque dichas actitudes son menores cada da, existen an. Por otra parte, como el tradicional sustento del indgena ha sido el cultivo de su parcela de tierra, y la tierra es cada vez ms escasa, ello ha venido motivando la bsqueda y toma de nuevos rumbos por parte de los indgenas. (b) Posiciones marxistas y socialistas que no ven en el derecho un medio de cooperacin pacfica, sino la herramienta de dominacin de un grupo sobre
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Vide: BERG-SERRAN DE MASSIS, Op. cit. Pginas 144-152.

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otro. Estas posturas cuajaron finalmente en la guerra civil guatemalteca, la que finaliz con la firma de unos acuerdos de paz en 1996. Hoy, ya no habiendo guerra y no existiendo pas, salvo casos menores, que se declare radicalmente marxista, perduran, no obstante, de manera solapada, ideologas y movimientos antisistema. Como dijimos, gente que no quiere, no comprende o no puede aceptar, que los moldes o modos colectivos propios del derecho, siendo abstractos e impersonales, acabarn permitiendo, tarde o temprano, la integracin de los indgenas al mundo. Y como estos moldes o modos colectivos propios del derecho, se deben en gran parte a la labor romana, la situacin descrita constituye un obstculo a la recepcin de dicho derecho. III EL IUS COMMERCII COMO VEHCULO DE LA RECEPCIN Todo lo expuesto nos lleva a considerar, a la luz de los actuales hechos polticos y econmicos nacionales e internacionales, que estamos frente a un fenmeno tanto o ms trascendente que la consolidacin del estado-nacin al final de la Edad Media. Este fenmeno es la globalizacin, y en l, los distintos Estados van tomando una nueva fisonoma. El respeto a los derechos humanos, el comercio global, los avances tecnolgicos, el acortamiento de las distancias, la interaccin entre los distintos pueblos y razas, parecen tener la fuerza suficiente como para no detenerse ante las barreras culturales, por fuertes que stas sean; salvo, eso s, el problema del terrorismo y del fundamentalismo islmico, cuyo desenlace an permanece incierto. Ahora, en el caso de los pueblos amerindios de Guatemala, stos no tienen ni la cohesin cultural suficiente, ni un credo religioso tan cegador, que los haga proclives a convertirse en sujetos contestatarios y no cooperadores9. Por ello, podemos decir, valindonos de las palabras de MOMMSEN cuando se refiere a la romanizacin de Espaa, que el comercio pacfico proseguir lo que la espada ha cimentado.10

BIBLIOGRAFA. ASTURIAS, Miguel ngel. El problema social del indio. Publicacin bilinge de la Arizona State University. 1977.
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A este respecto se puede y debe consultar la obra del clebre antroplogo guatemalteco, Francisco RODRGUEZ ROUANET, El indgena guatemalteco; su cultura tradicional, complejos problemas y posibles soluciones. Primera edicin. Publicacin del Comit de Arte y Cultura del Banco de Guatemala. 10 Op. cit. Pgina 90.

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BERG-SERRAN

DE

MASSIS, Mara Eugenia. El mercado indgena guatemalteco, su

evolucin e integracin a la tradicin jurdica occidental. Universidad Francisco Marroqun, Facultad de Derecho. Tesis doctoral. Guatemala. 1999. BERNAL, Beatriz, y LEDESMA, Jos de Jess. Historia del derecho romano y de los derechos neorromanistas. Sptima edicin. Editorial Porra. Mxico. 1997. IGLESIAS, Juan. Derecho romano, historia e instituciones. Undcima edicin. Editorial Ariel, S.A. Barcelona. 1993. IHERING, Rudolf von. El espritu del derecho romano. Oxford University Press. Mxico. 2001. Volumen 1. LUJN MUOZ, Jorge. Breve historia contempornea de Guatemala. Segunda edicin. Fondo de Cultura Econmica. Mxico. 2002. MARGADANT, Guillermo. Panorama de la historia universal del derecho. Sptima edicin. Grupo editorial Miguel ngel Porra. Mxico. 2002. MOMMSEN, Theodor. El mundo de los csares. Primera edicin en espaol. Fondo de Cultura Econmica. Mxico. 1993. PETIT, Eugne. Tratado elemental de derecho romano. Vigsimo octava edicin. Editorial Porra. Mxico. 2002. RECASNS SICHES, Luis. Introduccin al estudio del derecho. Dcima segunda edicin. Editorial Porra. Mxico. 1997. RODRGUEZ ROUANET, Francisco. El indgena guatemalteco; su cultura tradicional, complejos problemas y posibles soluciones. Publicacin del Comit de Arte y Cultura del Banco de Guatemala. Guatemala. 1990.

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TORRENT, Armando. Derecho pblico romano y sistema de fuentes. Edicin propia del autor. Zaragoza. 1995.

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