Una Aproximación Al Concepto Jurídico de Religión en La Jurisprudencia Norteamericana

UNA APROXIMACIN AL CONCEPTO JURDICO DE RELIGIN EN LA JURISPRUDENCIA NORTEAMERICANA
Por ANA M. VEGA GUTIRREZ / JAVIER PREZ DELGADO Profesora Titular de Derecho Eclesistico del Estado. Universidad de La Rioja / Universidad de La Rioja. Abogado
SUMARIO: I. INTRODUCCIN.- II. LA LIBERTAD RELIGIOSA EN ESTADOS UNIDOS: 1. Antecedentes histricos: el perodo colonial. 2. La revolucin americana: regulacin constitucional de la libertad religiosa. 3. La Primera Enmienda en la Supreme Court. 4. El fracaso del RFRA (1993).- III. EL CONCEPTO JURDICO DE RELIGIN: 1. El concepto en la jurisprudencia del Tribunal Supremo de Estados Unidos. 2. El concepto en la jurisprudencia de los tribunales de apelacin. 3. La definicin jurdica de religin en la doctrina norteamericana: 3.1. La definicin mediante elementos caractersticos. 3.2. La definicin por analoga.- IV. CONCLUSIONES
I. INTRODUCCIN Estados Unidos es la nacin con mayor diversidad religiosa del mundo occidental 1. Esta pluralidad ha sido una constante desde los tiempos de las primeras colonias, algunas de las cuales fueron fundadas por disidentes religiosos que huan de la persecucin a causa de sus creencias. Circunscrita en un principio slo a iglesias cristianas, constituye hoy una amalgama que incluye prcticamente a todos los credos conocidos en el planeta, desde religiones milenarias y firmemente establecidas, hasta grupos pequeos con creencias casi inauditas 2.
Segn las encuestas que diversas organizaciones (ACLU, Gallup, World Almanac) publican en
sus pginas de Internet, en el pas coexisten y florecen ms de 1.500 entidades religiosas y sectas, incluyendo 75 variedades distintas slo de Baptistas. Se contabilizan hasta 360.000 locales religiosos, iglesias, mezquitas y sinagogas. Estos datos, aunque no son muy rigurosos, ilustran la diversidad existente.
2
El 63% de la poblacin se confiesa miembro de una iglesia, dato que no ha cambiado desde la
dcada de los sesenta. La minora mayoritaria es la Iglesia Catlica romana, con cerca de 63 millones de fieles, un 25% aproximadamente. Sin embargo, las diversas iglesias protestantes suman, unidas, un porcentaje superior al 50%. Este dato, que es tan cierto como falso, ya que aisladamente ninguna iglesia protestante alcanza el 10% del total de fieles, unido a la tradicin histrica y al predominio de los protestantes en los cargos pblicos ha configurado tradicionalmente a Estados Unidos como una nacin protestante. A todo esto hay que aadir la
Ana M. Vega Gutirrez y Javier Prez Delgado
La convivencia entre las religiones, no siempre pacfica, cristaliz en el reconocimiento del derecho de libertad religiosa y, como fruto de los postulados liberales durante la Revolucin americana, acab por consagrar la separacin constitucional de la Iglesia y el Estado, en un proceso histrico que examinaremos brevemente ms adelante. Aunque la doctrina liberal propugna que la religin es un asunto privado de los ciudadanos y que el Gobierno debe limitarse a no interferir, lo cierto es que en Estados Unidos sin duda, la ms religiosa de las sociedades industrializadas las creencias religiosas constituyen el centro de la vida de varios millones de ciudadanos. Y esas creencias no se limitan a la vida familiar o al culto privado, sino que influyen en las opiniones y opciones sociales y polticas de gran parte de la poblacin 3. No es, sin embargo, el comportamiento poltico de los grupos religiosos el que ahora nos interesa examinar, sino aquellas conductas, que amparadas en su fundamento religioso, producen conflictos jurdicos, tales como: la negativa de una mujer a que su permiso de conducir contenga una fotografa porque la Biblia lo prohbe, o la indignacin de los nativos americanos al ver profanada su tierra sagrada por la construccin de una carretera, o las restricciones impuestas a las prcticas rituales de la santera ocasionadas por la prohibicin de sacrificar animales, o, finalmente, casos como el de los desconsolados parientes de un joven Hmong, emigrantes de Laos, al que se ha practicado una autopsia y con ello, de acuerdo a sus creencias, se ha privado a su alma del reposo eterno. Todas ellas son situaciones reales discutidas en los tribunales americanos en las que la religin ha constituido el centro del debate jurdico. Las particularidades propias del Common Law, tradicin a la que pertenece Estados Unidos, aportan viveza y flexibilidad en la solucin de los conflictos y convierten a este sistema jurdico en un interesante punto referencia para resolver situaciones similares planteadas en los tribunales del continente europeo. No en vano, el mapa religioso de Europa comienza a presentar sntomas parecidos que delatan una pluralidad cada vez ms mayor. Ciertamente, el sistema del precedente judicial es muy diverso al sistema jurdico continental. Cuando hablamos de libertad religiosa en Estados Unidos no
influyente minora juda y la poblacin musulmana, la de mayor crecimiento en la actualidad (cfr. E/CN.4/1999/58/Add.1, Informe del Relator Especial de la Comisin de Derechos Humanos de Naciones Unidas, Sr. Abdelfattah Amor, que incluye un anexo donde enumera 154 grupos religiosos distintos con ms de 5.000 miembros).
3
Ilustran este aspecto de la cultura americana: ABRAMS, E. (ED.), The influence of faith:
religious groups and U.S. foreing policy, Lanham, 2001 y LIVEZEY, L.W., U.S. Religious Organizations and the International Human Rigths Movement, en Human Rigths Quarterly, 11 (1989), pp. 14-81.
Una aproximacin al concepto jurdico de Religin..., iustel.com, RGDCDEE, n. 1, enero 2003
hablamos de leyes, sino de jurisprudencia. El debate jurdico se centra casi siempre en un caso cuya resolucin ha resultado polmica o ha cambiado el precedente. Nuestra atencin se centrar slo en un aspecto del debate, concretamente en el esfuerzo de la jurisprudencia americana por determinar a efectos legales el concepto de religin. Una cuestin que ha cobrado cierta actualidad en nuestro pas con motivo del vigsimo aniversario de la Ley Orgnica de Libertad Religiosa de 1980 funcin y alcance del Registro de Entidades Religiosas 5. Nos enfrentamos a un tema complejo y difcil. El sistema norteamericano, fundado en la neutralidad y en la separacin Iglesia-Estado, impone un lmite muy riguroso, como veremos, a los intentos de definicin. Los propios legisladores son reticentes a la hora de
4
y, ms
recientemente, con la novedosa interpretacin del Tribunal Constitucional acerca de la
LO 7/1980, de 5 de julio (BOE, nm. 117, de 24 de julio de 1980). En adelante, LOLR. Vid. el
balance de la aplicacin y desarrollo de la mencionada Ley publicado por la Direccin General de Asuntos Religiosos del Ministerio de Justicia espaol: La libertad religiosa a los veinte aos de su Ley orgnica, Madrid, 2000. Desde una perspectiva ms crtica analiza la Ley el primer nmero de la revista Laicidad y Libertades, n. 0 (2000), dedicada monogrficamente a la LOLR: XX Aniversario (1980-2000).
5
Desde los primeros aos de funcionamiento de dicho Registro vena siendo una praxis comn
el que la jurisprudencia confirmara la potestad de la Administracin para controlar tanto naturaleza religiosa de la entidad peticionaria, a fin de descartar que sea uno de los grupos descritos en el art. 3.2 LOLR, como tambin la licitud de sus fines y actividades, de modo que no vulneren el respeto al orden pblico protegido por la Ley (16.1 CE), descrito por el art. 3.1 LOLR. En coherencia con esa funcin calificadora, el Tribunal Supremo acab legitimando los diversos intentos de la Administracin de definir la religiosidad de los entes que solicitaban su inscripcin. Por el contrario, el Tribunal Constitucional en su sentencia 46/2001, de 5 de febrero, sienta con claridad y firmeza que la articulacin de un Registro ordenado a dicha finalidad no habilita al Estado para realizar una actividad de control de la legitimidad de las creencias religiosas de las entidades o comunidades religiosas, o sobre las distintas modalidades de expresin de las mismas, sino tan slo la de comprobar, emanando a tal efecto un acto de mera constatacin que no de calificacin, que la entidad solicitante no es alguna de las excluidas por el art. 3.2 LOLR, y que las actividades o conductas que se desarrollan para su prctica no atentan al derecho de los dems al ejercicio de sus libertades y derechos fundamentales, ni son contrarias a la seguridad, lsalud o moralidad pblicas, como elementos en que se concreta el orden pblico protegido por la ley en una sociedad democrtica, al que se refiere el art. 16.1 CE (FJ. 8.; el subrayado es nuestro). Ofrecemos un comentario de la citada sentencia en VEGA GUTIRREZ, A.M.., El Registro de Entidades religiosas y la promocin de la libertad religiosa colectiva (A propsito de la STC 46/2001, de 5 de febrero, en Repertorio Aranzadi del Tribunal Constitucional, Febrero 2002, n. 19, pp. 25-72.
promulgar normas que incidan sobre cuestiones religiosas para no vulnerar dicha separacin. La experiencia de Estados Unidos, tan rica en su pluralidad, contrasta con el panorama europeo. En el Viejo Continente la realidad sociolgica es distinta: se constata la presencia de grandes religiones mayoritarias institucionalizadas, en bastantes ocasiones y pequeos grupos religiosos, muchas veces observados con recelo. De tal modo que alguno de ellos, considerados sectas peligrosas en Europa, son Iglesias reconocidas en Estados Unidos con numerosos e importantes seguidores. Al mismo tiempo, no deja de ser interesante comprobar cmo un mismo principio, el de la neutralidad o laicidad, siendo un patrimonio comn tambin de los Estados europeos, difiere bastante en su interpretacin y alcance. Y esas diferencias se aprecian comparativamente no slo en relacin a la tradicin jurdica norteamericana sino tambin entre ellos 6. Por otro lado, estamos asistiendo a la progresiva internacionalizacin de la defensa de los derechos fundamentales y de las libertades civiles. Esta nueva realidad se construye sobre dos pilares bsicos: los convenios internacionales y la jurisprudencia de los tribunales internacionales creados al efecto, creciente en nmero e importancia 7. Esta jurisprudencia de Tribunales altamente cualificados e independientes sobre textos bsicos que no tienen normativa de desarrollo es nueva en la Europa continental, pero no en Estados Unidos ni en los pases del Common Law. Una razn ms para aprender de la prctica estadounidense. La religin, en trminos muy generales, podra definirse como una forma de vida o creencia basada en una relacin esencial de totalidad de una persona con uno o varios dioses, o con el universo. En este sentido, creencias tan diferentes como el budismo, el cristianismo, el hinduismo o el sintosmo pueden considerarse religiones. Sin embargo, en otra acepcin comnmente aceptada, la religin se refiere a la fe en un orden del mundo creado por voluntad divina, de acuerdo con el cual se constituye el
6
Describen esas diferencias, BAUBEROT, J. (Dir.), Religions et lacit dans lEurope des douze,
Syros, 1994 y CHAMPION, F., Entre laicisation et scularisation des rapports glise-tat dans lEurope communitaire, en le Dbat, 77 (1993), pp. 46-72.
7
La jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos sobre libertad religiosa ha sido
analizada, entre otros, por MARTNEZ TORRN, J., La giurisprudenza degli organi di Strasburgo sulla libert religiosa, en Rivista internazionale di diritti delluomo, 6 (1993), pp. 335-379; NAVARRO MARFA, L.F, La libertad religiosa en la Convencin europea de derechos del hombre, en Ius Canonicum, 23 (1983), pp. 779-823; SUDRE, F., Droit international et europen des droits de lhomme, 2. ed., Pars, 1995, pp. 216-218; MARTIN, I., Recepcin por el Tribunal Constitucional espaol de la jurisprudencia sobre el Convenio Europeo de Derechos Humanos respecto de las libertades de conciencia, religiosa y de enseanza, Granada, 2002.
camino de salvacin de una comunidad y, por lo tanto, de cada uno de los individuos que desempeen un papel en ella. En este sentido, el trmino se aplica sobre todo a sistemas como el judasmo, el cristianismo o el Islam, que implican fe en un credo, obediencia a un cdigo moral establecido en las sagradas escrituras y participacin en un culto 8. Como vemos, el trmino admite tanto definiciones extensas como restringidas. Esa heterogeneidad dificulta la tarea de encontrar una definicin satisfactoria o una forma realista de clasificar los diversos tipos de lo que llamamos religin. El asunto se complica todava ms cuando el concepto es discutido en un tribunal, pues, lgicamente, no existe una definicin constitucional o legal de religin ni de cules son los caracteres que convierten una creencia en religiosa. Para abordar el problema, analizaremos primero la situacin de la libertad religiosa en Estados Unidos: su regulacin constitucional, sus precedentes y el debate actual, centrado en una ley, el Acta de Restauracin de la Libertad Religiosa, promulgada en 1993 y anulada por el Tribunal Supremo en 1997 9. Esto nos permitir conocer el contexto en el que se desenvuelve el concepto de religin, que examinaremos despus
10
II. LA LIBERTAD RELIGIOSA EN LOS ESTADOS UNIDOS 1. Antecedentes histricos: el perodo colonial
Esta definicin de carcter descriptivo es la que recoge, por ejemplo, el Diccionario de la
Lengua de la Real Academia espaola, voz religin, 21. ed., vol. 2, Madrid, 1996, p. 1763.
9
En adelante RFRA, siglas de su nombre en ingls: Religious Freedom Restoration Act. Aunque
en el sistema norteamericano de common law la ley ocupa un lugar secundario tras el precedente judicial, es un hecho que la legislacin se ha incrementado tanto en cantidad como en importancia durante este siglo, sobre todo en el mbito federal. La palabra law, generalmente traducida como ley, tiene en ingls un sentido mucho ms amplio, equivalente al vocablo espaol derecho (as, se habla de School of Law para referirse a un Facultad o Escuela de Derecho). Las leyes, entendidas como el producto de una Asamblea Legislativa (Legislature es el trmino genrico en EE.UU.), reciben el nombre de statutes. El documento emanado del rgano legislativo que contiene el estatuto recibe el nombre de Act.
10
El anlisis de la primera parte slo recoge un aspecto de la libertad religiosa en Estados
Unidos, el referido al libre ejercicio de la religin por los ciudadanos. Tal como vamos a ver inmediatamente, existe un segundo aspecto, el de prohibicin de la confesionalidad, o establishment clause, que ha generado una jurisprudencia tan amplia y rica como la del libre ejercicio. No nos detenemos en ella porque las sentencias relativas al concepto de religin se circunscriben sobre todo a la clusula de libre ejercicio.
Los Estados Unidos se configuran como un estado laico. A pesar de todo, la religin ha estado siempre muy presente en la vida pblica americana. Y la nocin de libertad religiosa ha permanecido siempre viva en la conciencia poltica de los norteamericanos desde los tiempos coloniales, inducida por la convivencia de la multiplicidad de iglesias, sectas y creencias que habitan en el inmenso pas
11
. Su plasmacin en los textos
histricos americanos es fiel reflejo de esta importancia, como lo muestra, por ejemplo, el artculo 16 de la Declaracin de Derechos del Buen Pueblo de Virginia, del 12 de junio de 1776, donde se proclama que la religin, o los deberes que tenemos para con nuestro Creador, as como la manera de cumplirlos, slo pueden regirse por la razn y la conviccin, no por la fuerza o la violencia; en consecuencia, todos los hombres tienen igual derecho al libre ejercicio de la religin de acuerdo con los dictados de su conciencia; y que es deber recproco de todo cristiano practicar la paciencia, el amor y la caridad para con el prjimo. En sus orgenes la mayora de las colonias mantuvieron religiones oficiales. En las cinco colonias del Sur (Virginia, Maryland, Carolina del Norte, Carolina del Sur y Georgia) la iglesia anglicana era la oficial del Estado. En las tres colonias de Nueva Inglaterra Massachusetts, Connecticut y New Hampshire donde los Congregacionalistas (puritanos calvinistas) eran mayora, las leyes locales beneficiaban a su iglesia. Slo cuatro colonias Rhode Island, Pennsylvania, Delaware y New Yersey nunca tuvieron una religin oficial. En Nueva York el rgimen de religin oficial era singular, pues cada poblacin elega la suya por mayora de votos desde 1664, aunque este rgimen evolucionara con el tiempo hasta permitir la presencia de varias religiones protestantes, todas ellas oficiales, en una misma poblacin. Posteriormente, el intento de la Corona de establecer la oficialidad de la religin anglicana fracasara por la escasez de fieles. Nueva York fue, por tanto, una colonia tolerante. El establecimiento de una religin oficial conllevaba la obligacin para la poblacin de mantener una iglesia y un ministro, lo que se realizaba a travs del pago de un impuesto. Esto provoc las protestas de las minoras, que se vean forzadas a sostener un culto que no era el suyo, bajo amenaza de sanciones penales. Este panorama era consecuencia de las distintas vicisitudes que haban concurrido en la fundacin de las colonias. Virginia, la primera en ser fundada (por Jamestown en
11
Ya Tocqueville expuso en su da esta curiosa particularidad subrayando que la religin es la
causa histrica de las sociedades angloamericanas: no hay que dudarlo. En los Estados Unidos la religin se confunde, pues, con todos los hbitos y sentimientos nacionales; esto le da una fuerza singular (TOCQUEVILLE, A., La democracia en Amrica, vol. 2, Trad. D. Snchez de Aleu, Ed. Editorial, 5. ed., Madrid, 1996, p. 12).
1605), era una colonia real donde se reproduca la organizacin estatal y eclesistica de Inglaterra. Massachusetts, fundada por los peregrinos puritanos del Mayflower en 1611, tuvo su origen en una carta real de concesin de tierras que dio pleno poder e independencia a los fundadores. stos crearon all un estado sustentado por las bases teocrticas de la iglesia congregacionalista. Huan de la persecucin en Inglaterra y Holanda, pero su colonia destac por la intolerancia. Resentidos por las violaciones de sus derechos por la monarqua inglesa, los colonos discriminaban a catlicos, judos e incluso a los protestantes que rehusaban cumplir las leyes locales sobre religin oficial. Dos colonias fueron fundadas como lugar de tolerancia religiosa: Rhode Island, fundada en 1636 por un grupo de baptistas, encabezado por Roger Williams, que haban sido expulsados de las comunidades puritanas de Massachusetts; y Pennsylvania, fundada en 1681 por William Penn, destacado lder cuquero y defensor de la libertad de conciencia. La tolerancia religiosa atrajo a numerosos inmigrantes tanto europeos como americanos y pronto se transform en paz social y prosperidad econmica. Maryland, otra colonia donde tampoco se impuso una religin oficial, fue fundada mediante concesin real a Cecil Calvert, lord Baltimore, cuya intencin, adems de econmica, era la de crear un asentamiento americano al que pudiesen emigrar los catlicos. Sin embargo, la creciente poblacin fue mayoritariamente protestante desde el principio. La tensin entre catlicos y protestantes, representados en la Asamblea de la colonia, se plasm en el Act Concerning Religin de 1649, ejemplo de la tolerancia de la poca. Permita el libre ejercicio religioso para todos los grupos cristianos, aunque prevea pena de muerte a quienes negaran la Santsima Trinidad y pena de azotes para quienes profanasen el descanso dominical. La poblacin protestante sigui creciendo y en 1654 obtuvieron la mayora en la Asamblea, lo que propici un movimiento anticatlico. Al perder la familia Calvert la propiedad de la colonia, en 1691, los catlicos fueron perseguidos. La corona inglesa, en 1702, con el Board of Trade and Plantations reconoci de nuevo los derechos de todas las minoras religiosas, aunque el motivo no fue otro que la escasez de anglicanos en la colonia, que impeda establecer como oficial la Iglesia de Inglaterra 12. De esta manera un generoso grado de libertad, o al menos de tolerancia, lleg a prevalecer en las colonias en vsperas de la Revolucin. Pero esta situacin no era resultado de una teora consciente y deliberada, fue ms bien producto de las circunstancias. La diversidad de creencias oblig a ello. Como seala Miller, sin duda
12
Para un estudio ms completo de este perodo histrico vid. CELADOR ANGN, O., Estatuto
jurdico de las confesiones religiosas en el ordenamiento jurdico estadounidense, Madrid, 1998, pp. 9-25.
existieron personas excepcionalmente liberales entre los protestantes, y todos ellos merecen honores y veneracin; pero la mayora de los protestantes no contribuyeron a la libertad religiosa, sino que se vieron obligados a aceptarla, en ltima instancia porque comprendieron su valor estratgico
13
. Las iglesias protestantes de Amrica aceptaron
finalmente la idea de libertad religiosa porque se haban acostumbrado a ella. Tambin por entonces las diferencias entre las sectas comenzaron a parecer de menor importancia frente al peligro creciente del racionalismo cientfico y el desmo, que amenazaban a todos los credos por igual, de modo que todas las iglesias se unieron contra la propagacin de los infieles. Finalmente, el movimiento a favor de la libertad religiosa alcanz un rpido triunfo en las dcadas de la Revolucin gracias al liderazgo ejercido por la aristocracia racionalista, de creencias destas, bien dispuesta a que todas las religiones fueran libres, ya que no crean en ninguna de ellas. 2. La Revolucin americana: regulacin constitucional de la libertad religiosa A partir de la Revolucin americana y de la independencia de las colonias se puso en marcha un largo proceso de separacin entre la iglesia y estado. As, en los nuevos Estados del sur, la iglesia anglicana dej de ser oficial, aunque slo Carolina del Norte aprob en el artculo 34 de su Constitucin dicha separacin. La Convencin Constituyente de 1787 prest poca atencin a los derechos en general y menos an a la libertad religiosa. En contraste con la Declaracin de Independencia y con numerosas actuaciones del Congreso Continental, la Constitucin de 1789 no contiene ninguna referencia a Dios. Tampoco aparece en ella la libertad religiosa, excepto en el artculo 6, prrafo 3 in fine, cuando prohbe la discriminacin por razones religiosas en el acceso a cargos pblicos federales
14
. De todas formas, esta prohibicin no afectaba a los cargos
estatales y en numerosos Estados sigui exigindose tal declaracin o juramento. La ausencia de una declaracin de derechos en la Constitucin provoc numerosos debates en las legislaturas estatales que la refrendaron. Aunque las constituciones de los estados recogan los derechos civiles, se entendi que los ciudadanos quedaban desprotegidos frente a las posibles violaciones de sus derechos por el gobierno federal. Diversos estados condicionaron su apoyo a la redaccin de un cdigo de derechos civiles. En trminos polticos puede hablarse de un consenso entre los federalistas, partidarios de un gobierno central fuerte y de la aprobacin de la Constitucin tal como
13
Cfr. MILLER, P.G. E., The Contribution of The Protestant Churches To Religious Liberty in
Colonial America, en Church History, 4 (1935), pp. 57-66.

14
El mencionado artculo prescribe: (...) nunca se exigir una declaracin religiosa como
condicin para ocupar ningn mandato o cargo pblico".
haba sido redactada, y los antifederalistas o republicanos, partidarios de un poder ms descentralizado en los estados y defensores de los derechos cvicos frente al poder federal. Los federalistas se comprometieron a apoyar la redaccin de la declaracin de derechos a cambio del apoyo necesario para refrendar la Constitucin 15. Constituido el primer Congreso, James Madison inici el debate proponiendo la redaccin de una carta de derechos individuales en forma de enmiendas a la Constitucin. Pocos aos despus, en 1791, se aprobaron las diez primeras enmiendas que recogen los derechos individuales y constituyen la llamada Declaracin de derechos (Bill of Rights). La libertad de religin aparece encabezndola. La primera Enmienda establece que el Congreso no aprobar ley alguna por la que se establezca una religin o se prohba el libre ejercicio de la misma (...) clauses, o clusulas religiosas, que
16
. Se recogen aqu las llamadas religion
prohben la confesionalidad del estado
(establishment clause) y garantizan el libre ejercicio de la libertad religiosa (free exercise clause). La importancia de esta enmienda, segn el Tribunal Supremo americano, radica en que supuso un nuevo fundamento constitucional de la proteccin de las libertades de religin, expresin, prensa, peticin y reunin 17. Los derechos recogidos en el Bill of Rights no se aplicaban a los Estados, sino que cada uno de ellos los regul en su Constitucin. La mayora protegieron el derecho a la libertad religiosa entendida como libre ejercicio por los ciudadanos de su confesin
15
Describe esos avatares histricos CELADOR ANGN O. en PECES-BARBA, G. (Dir.), Historia
de los derechos fundamentales, Tomo II, Vol. II, Madrid, 2001, pp. 62-65.
16
El texto ntegro de la Primera enmienda proclama: El Congreso no aprobar ley alguna por la
que se establezca una religin o se prohba el libre ejercicio de la misma, o se limite la libertad de palabra, o la de prensa, o el derecho del pueblo a reunirse pacficamente y pedir al gobierno la reparacin de sus agravios.
17
Cfr. Torcaso v. Watkins [367 U.S. 488 (1961)]. Anteriormente el Tribunal haba afirmado que
"cuando nuestra Constitucin fue adoptada, el deseo de poner al pueblo a salvo de pruebas que consistan en juramentos religiosos provoc la inclusin en el artculo 6 de ese documento de una previsin en virtud de la cual nunca ser requerido ningn test religioso como condicin para ocupar cargos o puestos pblicos en los Estados Unidos. El artculo 6 apoya la precisin de nuestra observacin en el caso Girouard v. United States [328 U.S. 61 (1946)] de que la prueba del juramento es aborrecible en nuestra tradicin. No satisfechos, sin embargo, con el Artculo 6 y con otras garantas de la Constitucin original, el Primer Congreso propuso, y los Estados adoptaron muy poco despus, nuestra Declaracin de Derechos, que incluye la Primera Enmienda.
religiosa, pero muy pocos aadieron la establishment clause. El alcance y contenido de la libertad religiosa era, por lo tanto, variable y dispar entre los distintos Estados 18. Ya en este siglo, e interpretando la decimocuarta enmienda
19
, el Tribunal Supremo
de los Estados Unidos ha extendido la aplicacin del Bill of Rights a los Estados mediante la llamada doctrina de la incorporacin, segn la cual el cumplimiento de las libertades garantizadas en la declaracin de derechos es exigible a los Estados a travs del concepto de libertad de la citada enmienda, que absorbe dichas libertades. Sin embargo, dicha incorporacin es selectiva, ya que el Tribunal Supremo no la aplic en bloque, sino admitiendo derecho por derecho y caso por caso. De esta forma ha incorporado las clusulas religiosas de la primera enmienda y las ha hecho valer frente a los Estados 20. Segn la doctrina que el Tribunal ha ido desarrollando en sus sentencias, la establishment clause prohbe que los gobiernos federal o estatal promulguen leyes que favorezcan a una religin o a todas las religiones, o que prefieran a una religin sobre las dems, o que concedan a la religin financiacin, patrocinio o privilegios. La finalidad de
18
Cfr. LEVY, L.W., The establisment Clause, Religion and the First Amendment, Chapel Hill,
1994, 2. ed.
19
La enmienda XIV, Seccin 1, aprobada el 28 de julio de 1868, establece: toda persona nacida
o naturalizada en los Estados Unidos y sometida a su jurisdiccin ser ciudadana de los Estados Unidos y del Estado en que resida. Ningn Estado aprobar o har cumplir ley alguna que restrinja los privilegios o inmunidades de los ciudadanos de los Estados Unidos; y ningn Estado privar a persona alguna de su vida, de su libertad o de su propiedad, sin las debidas garantas procesales, ni negar a nadie, dentro de su jurisdiccin, la igual proteccin de las leyes. Antes de la ratificacin de esta Enmienda, la Supreme Court, en un caso que pretenda la aplicacin de la 5. Enmienda a un Estado [Barron v. Baltimore, 7 Peters 243 (1833)], haba establecido que las Enmiendas no eran aplicables a los Estados. Cfr. ABRAHAM, H.J. The Bill of Rights: Reflections on Its Status and Incorporation, en WOOD, J.E. (ed.), The First Freedom, Religion and the Bill of Rights, Waco (Texas), 1990, pp. 61-86.
20
El primer caso que aplic la free exercise clause a los Estados fue Cantwell v. Connecticut,
310 US 296 (1940). En l se declar inconstitucional la condena penal impuesta segn las leyes del Estado a unos Testigos de Jehov que predicaban su fe por la va pblica. La establishment clause fue objeto del caso Everson v. Board of Education 330 US 1 (1947). El Tribunal Supremo declar que era constitucional que el gobierno de New Jersey reembolsara a los padres las tasas pagadas por el transporte escolar tanto si enviaban a sus hijos a escuelas pblicas como a catlicas. Esta sentencia supuso tambin el primer esfuerzo del Tribunal para interpretar las clusulas religiosas. Sobre la historia de la primera enmienda, sus precedentes, su aprobacin, su incorporacin a los estados y el estado de la cuestin, vid. LEVY, L.W., The Establishment Clause, cit.
10
la clusula no es slo evitar la confesionalidad del Estado, sino principalmente establecer la separacin entre el Estado y la religin. Por el otro lado, la free exercise clause impide que el Estado pueda obligar a una persona a creer o a no creer y protege el libre ejercicio de la religin, incluyendo las manifestaciones externas de la misma, como el culto o la objecin de conciencia. En palabras del propio Tribunal, ni un Estado ni el Gobierno Federal pueden constitucionalmente forzar a una persona a profesar o a no profesar su creencia en una religin. Ni pueden constitucionalmente aprobar leyes o imponer requerimientos que ayuden a todas las religiones frente a los no creyentes, ni tampoco pueden ayudar a las religiones basadas en una creencia en la existencia de Dios contra aquellas religiones fundadas en una creencia diferente 21. 3. La Primera Enmienda en la Supreme Court El Tribunal Supremo reconoci en el caso Cantwell v. Connecticut (1940)
22
que la
clusula de libre ejercicio comprende dos aspectos distintos: la libertad de creer y la libertad de actuar. En palabras del Tribunal, la primera es absoluta pero, por la naturaleza de las cosas, la segunda no puede serlo. La conducta permanece sometida a regulacin para proteger a la sociedad. La libertad de actuar frente a las leyes que obligan a lo que la religin prohbe o prohben lo que la religin obliga todos ellos, en definitiva, son supuestos de objeciones de conciencia ha sido siempre el punto ms controvertido en las decisiones del Tribunal.
21
Torcaso v. Watkins, cit. En Everson v. Board of Education se deca: la clusula de la Primera
Enmienda que prohbe el establishment de una religin significa al menos esto: ni un Estado ni el Gobierno Federal pueden erigir una iglesia. Ni pueden aprobar leyes que ayuden a una religin, o a todas las religiones, o que prefieran a una religin sobre otra. Ni pueden obligar o influir a una persona para que entre o quede fuera de una iglesia contra su voluntad u obligarle a profesar o a dejar de profesar su creencia o incredulidad en cualquier religin. Ninguna persona puede ser castigada por amparar o profesar creencias religiosas o por no hacerlo, por asistir a los servicios religiosos o por no hacerlo. Ningn impuesto, en cualquier cuanta, grande o pequea, puede ser recaudado para mantener una actividad o institucin religiosa, cualquiera que sea su nombre o cualquiera que sea la forma que adopte para ensear o practicar la religin. Ni un Estado ni el Gobierno Federal pueden, abierta o secretamente, participar en los asuntos de ninguna organizacin o grupo religioso y viceversa. En palabras de Jefferson, la clusula que prohbe el establecimiento de una religin por ley fue creada para levantar "un muro de separacin entre la Iglesia y el Estado.
22
310 U.S. 296 (1940).
11
Ya en sus primeras sentencias sobre esta cuestin haba distinguido claramente entre creencia y prctica. En los casos Reynolds v. United States (1878) (1890)
24 23
y Davis v. Beason
, en los que se juzgaba a mormones polgamos, aparece por primera vez esta
25
doctrina. As lo vemos en el caso Reynolds, donde tras establecer las creencias del encausado , el Tribunal sostuvo que: la cuestin planteada es si una creencia
religiosa puede ser aceptada como justificacin de un acto pblico calificado como delictivo por la ley. () Las leyes se hacen para gobernar conductas, y aunque no pueden interferir con simples creencias religiosas y opiniones, s pueden hacerlo con prcticas [religiosas]. [() Consentir lo contrario] sera convertir las doctrinas de las creencias religiosas en superiores a la ley, y tendra como consecuencia permitir que cada ciudadano dictase su propia ley. En tales circunstancias un gobierno solo podra existir nominalmente 26.
23
98 U.S. 145 (1878). 133 U.S. 333 (1890). Segn afirma la sentencia, en el juicio, el acusado prob que al tiempo del que alegan ser su
24
25
segundo matrimonio l era, y lo haba sido desde muchos aos antes, miembro de la Iglesia de Jesucristo de los Santos de los ltimos Das, comnmente llamada Iglesia de Mormn [...], y que era doctrina aceptada de esa iglesia la obligacin para sus miembros varones, si las circunstancias lo permitan, de practicar la poligamia, [reflejada] en varios libros que sus fieles crean de origen divino, entre otros en la Santa Biblia. [Se prob tambin] que los miembros de la iglesia crean que la prctica de la poligamia haba sido directamente ordenada a los miembros varones por Dios, en una revelacin a Joseph Smith, fundador y profeta de la mencionada iglesia; [y] que no poder practicar la poligamia o rehusar hacerlo, cuando las circunstancias lo permitieran, sera castigado con una condena en la vida venidera. El acusado tambin prob que haba recibido permiso de las autoridades reconocidas de dicha iglesia para contraer matrimonio polgamo.
26
Como advirti el Tribunal, la investigacin no se centra en el poder del Congreso para
aprobar leyes penales, sino sobre la culpabilidad de alguien que conscientemente incumple una ley vlidamente aprobada, si entiende por su creencia religiosa que la ley es errnea [...]. En nuestra opinin, la ley que estamos analizando est dentro del poder legislativo del Congreso. Es constitucional y vlida cuando prescribe una norma de comportamiento para todos aquellos que residen en los territorios y lugares sobre los cuales Estados Unidos tiene control exclusivo. Siendo esto as, la nica cuestin que nos queda [por ver] es si aquellos que no aceptan la poligamia como parte de su creencia religiosa pueden ser declarados culpables y condenados, mientras que aquellos que lo hacen deben ser exonerados y marchar libremente. Esto introducira un nuevo elemento dentro de la ley penal (Reynolds v. United States, cit.). Salvo que se indique lo contrario, en todas las sentencias anotadas se han suprimido las citas internas.
12
En la sentencia del caso Davis se reiteran los mismos argumentos con ms nfasis an. As, se afirma que: nunca se dese o supuso que la [primera] enmienda podra ser invocada como proteccin contra la legislacin que castiga los actos contrarios a la paz, el buen orden y la moral de la sociedad. [...] A pesar de lo libre que pueda ser el ejercicio de la religin, ste debe estar subordinado a las leyes penales del pas [...]. Aunque una secta cualquiera de esta clase [las que predican en sus doctrinas actos contrarios a las leyes] encontrara su camino dentro de este pas, un rpido castigo seguira a la puesta en prctica de sus doctrinas y no se prestara ninguna atencin a la pretensin de que, al ser creencias religiosas, sus adeptos podran estar protegidos en su ejercicio por la Constitucin de los Estados Unidos. Probablemente, nunca antes en la historia de este pas se ha afirmado seriamente que el poder del gobierno para castigar actos reconocidos por consenso general del mundo cristiano en los tiempos modernos como materia propia de la legislacin penal, deba ser suspendido porque las creencias de una secta religiosa sostengan que el crimen pueda ser llevado a cabo sin obstculos 27. Sin embargo, la doctrina del Tribunal parece cambiar en la sentencia del caso Sherbert v. Verner (1963)
28
. La apelante, miembro de la Iglesia Adventista del Sptimo
Da, fue despedida por su empresario porque, tras acordarse el cambio de una semana laboral de cinco das a otra de seis, no quiso trabajar en sbado, el da de descanso semanal segn su fe. Fue incapaz de conseguir otro trabajo por la misma razn y solicit los beneficios de la prestacin por desempleo. La ley de Carolina del Sur prevea que no se concederan tales prestaciones al demandante que no aceptase un trabajo adecuado, sin una buena causa, cuando se lo ofrecieran. La comisin estatal deneg la solicitud por
27
Davis v. Beason, cit. La sentencia es contundente en sus trminos al condenar la poligamia: "la
bigamia y la poligamia son delitos segn las leyes de todos los pases civilizados y cristianos. Son delitos segn las leyes de los Estados Unidos y lo son segn las leyes de Idaho. Estos delitos tienden a destruir la pureza de la relacin matrimonial, perturban la paz de las familias, degradan a la mujer y envilecen al varn. Pocos crmenes son ms perniciosos para los mejores intereses de la sociedad y reciben un castigo ms general o merecido. Extender la exencin del castigo para tales crmenes sera golpear el juicio moral de la comunidad. Llamarlos en su defensa dogma religioso es ofender el sentido comn de la humanidad". Hay que tener en cuenta que esta sentencia se dict en 1890. No mucho tiempo antes la condena para los bgamos era la muerte. De todas formas este caso es mucho ms complejo que el anterior. No consta que Davis fuera polgamo, nicamente que perteneca a una organizacin, la Iglesia mormona, que defenda tal prctica. Un resumen de este caso y de la primera jurisprudencia religiosa del Tribunal Supremo de Estados Unidos puede verse en KURLAND, P. B., Of Church and State and the Supreme Court, en The University of Chicago Law Review, 29 (1961), pp. 1-96 (vid. pp. 8-11 para el caso Davis).
28
374 U.S. 398 (1963).
13
esta causa. En su fallo el Tribunal decidi que la ley de Carolina del Sur, tal como se aplic, recort el derecho de la apelante al libre ejercicio de su religin, con violacin de la Primera Enmienda, aplicable a los Estados a travs de la Decimocuarta Enmienda. Las razones alegadas fueron dos: en primer lugar, la falta de cualificacin de la apelante para obtener los beneficios de la prestacin por desempleo, debida nicamente a que rechazaba aceptar empleos en los que deba trabajar en sbado por ser contrario a sus creencias religiosas, impona una carga inconstitucional al libre ejercicio de su religin y, en segundo lugar, no haba un inters prevalente del estado aplicable en la ley de Carolina del Sur que justificara la sustancial infraccin del derecho de la apelante a la libertad religiosa reconocido en la Primera Enmienda. El Tribunal examin primero si la falta de cualificacin para obtener los beneficios supona alguna carga para el libre ejercicio de la religin. Y no dud en confirmarlo
29
Despus se detuvo a comprobar si constaba la existencia de algn inters estatal prevalente recogido en las previsiones de la ley de Carolina del Sur que justificara la sustancial infraccin del derecho que la Primera Enmienda reconoce a la apelante. Y matiz al respecto que no sera suficiente una relacin racional con algn inters estatal destacado; en esta rea constitucional tan altamente sensible, slo los ms graves abusos, que pongan en peligro intereses primordiales, dan ocasin a una limitacin permisible (Thomas v. Collins, [323 U.S. 516])
30
. Para acabar concluyendo que en el
presente caso no se apreciaban ni tal abuso ni tal peligro. El caso Sherbert dio lugar al llamado test de Sherbert o balancing test, con el que se analizaban las acciones estatales que lesionaban la libertad religiosa, admitindose
29
En un sentido, las consecuencias de tal falta de cualificacin a los principios y prcticas
religiosas pueden ser solo un resultado indirecto de la legislacin social que los Estados tienen competencia para promulgar; es verdad que ninguna sancin penal obliga al apelante a trabajar una semana de seis das laborables. Pero esto es solo el principio, no el final, de nuestra investigacin. Porque si el propsito o efecto de una ley es impedir la observancia de una o de todas las religiones o discriminar injustamente entre las religiones, esa ley es invlida constitucionalmente incluso aunque la carga que impone lo sea solo indirectamente. Aqu no solo es evidente que esa declarada incapacidad de la apelante para recibir la prestacin deriva solamente de la prctica de su religin, sino que la presin sobre ella para que renunciara a esa prctica es inequvoca. El ordenamiento le obliga a elegir entre seguir los preceptos de su religin y perder beneficios, por un lado, y abandonar uno de los preceptos de su religin para encontrar trabajo, por el otro. La imposicin gubernamental de tal eleccin supone la misma clase de carga sobre el libre ejercicio de la religin que una multa impuesta a la apelante por su culto de los sbados (Sherbert v. Verner, cit.).
30
Ibid.
14
stas solo en los casos en los que concurriera un inters estatal prevalente (compelling state interest). Siguiendo la descripcin de Celador, este test se compone de tres fases: en la primera, los tribunales deben valorar, por una parte, la sinceridad y la relevancia de la prctica cuyo ejercicio obstaculiza la norma, y por otra, en qu medida (el grado de interferencia) la norma estatal impide o limita el ejercicio de la libertad religiosa. En la segunda, aplicando la teora del compelling state interest, los jueces deben determinar cuando el inters del Estado (sobre quien recae la carga de la prueba) en la efectividad de su norma es tan importante como para prevalecer sobre la libertad religiosa en ese caso concreto. Por ltimo, es necesario que el Estado no disponga de otras soluciones alternativas para ejecutar sus normas que la de obstaculizar el ejercicio de la libertad religiosa, en cuyo caso deber emplear los medios que menos restrinjan este derecho 31. Como concluye el mencionado autor, la principal ventaja de este mtodo es que supone una ampliacin del alcance y contenido del derecho a la libertad religiosa, garantizando una mayor proteccin tanto a las creencias religiosas como a sus manifestaciones 32. El otro caso central de la jurisprudencia que analizamos es Wisconsin v. Yoder (1972)
33
. Nuevamente volvi a plantearse el conflicto entre una ley general y la objecin a la

34
misma por causa religiosa. Los encausados eran miembros de la religin Amish
. Ellos
y sus familias residan en Green County, en el Estado de Wisconsin. La ley de escolarizacin de Wisconsin les obligaba a enviar a sus hijos a una escuela, pblica o privada, hasta que cumplieran los 16 aos, pero ellos se negaron a enviar a sus hijos, de 14 y 15 aos, una vez que completaron el octavo grado, dos aos antes del fin de la enseanza obligatoria. Los nios no fueron inscritos en ninguna escuela ni entraban dentro de alguna de las excepciones recogidas en la ley. Los padres se ampararon en sus preceptos religiosos para justificar su negativa 35.
31
Cfr. CELADOR ANGN, O., El estatuto jurdico, cit., p. 52. Ibid., p. 53. 406 U.S. 205 (1972). Se trata de un grupo cristiano norteamericano de origen alemn, escindido de la iglesia
32
33
34
luterana mennonita, que se concentra en las proximidades de Filadelfia desde el siglo XVII. Tradicionales y puritanos, su forma de vida se basa en la agricultura y se oponen a cualquier reforma tecnolgica e incluso de indumentaria, manteniendo un estilo de vida similar al de sus primeros fundadores que contrasta fuertemente con el del resto de la sociedad estadounidense.
35
Los hechos, tal como se recogen en la sentencia, se completan as: por denuncia del
administrador del distrito escolar, los apelantes fueron demandados, juzgados y condenados por quebrantar la ley de escolarizacin obligatoria en el tribunal de Green County y se les impuso una multa de 5 dlares a cada uno. [Nota al pie 3: Antes del juicio, el abogado de los apelantes escribi
15
El Tribunal de primera instancia realiz un cuidadoso anlisis de las creencias religiosas de los apelantes, buscando la causa de su negativa a cumplir la ley 36. Aunque determin que la ley de escolarizacin obligatoria de Wisconsin interfera con la libertad
al Superintendente Estatal de Educacin Pblica en un intento de llegar a un compromiso. Entre otras posibilidades, sugiri que podra autorizarse a los Amish a satisfacer la ley de escolarizacin obligatoria estableciendo su propio plan de estudios, similar a uno ya implantado en Pennsylvania. Este plan permita a los nios Amish en edad de asistir a una high school, estudiar en una escuela Amish materias como ingls, matemticas y estudios sociales con un profesor de su misma religin. El plan de enseanza se completaba con el trabajo en la granja y las tareas domsticas bajo supervisin de los padres y la obligacin de llevar un diario con su tarea de cada da. Un programa similar se haba aprobado tambin en Indiana. El Superintendente rechaz esta propuesta al entender que no proporcionaba a los nios Amish una educacin substancialmente equivalente a la ofrecida por las escuelas de la zona.] Los apelantes alegaron en su defensa que la ley de escolarizacin obligatoria violaba sus derechos recogidos en la Primera y en la Decimocuarta Enmienda. Los testimonios del juicio demostraron que los apelantes crean, de acuerdo con los postulados de las comunidades Amish, que la asistencia a la educacin secundaria (high school), pblica o privada, de sus hijos era contraria a su religin y modo de vida. Crean que al enviar a sus hijos a la escuela no solo se exponan al peligro de la censura de su comunidad religiosa, sino que, como se puso de manifiesto por el tribunal de instancia, tambin peligraba su propia salvacin y la de sus hijos. El Estado admiti que las creencias religiosas de los apelantes eran sinceras.
36
Las creencias Amish exigen que los miembros de la comunidad vivan de la agricultura,
ganadera o actividades relacionadas estrechamente. Hablando en trminos generales, la religin Amish impregna y determina por completo el modo de vida de sus miembros. Su conducta es regulada hasta el mnimo detalle por el Ordnung, o conjunto de reglas de la comunidad. [] La objecin de los Amish a la educacin formal ms all del octavo grado est firmemente basada en estos conceptos centrales religiosos. Se oponen a la high school y a la educacin superior en general porque los valores que en ella se ensean estn en desacuerdo con los valores Amish y con su modo de vida; ven en la educacin secundaria una exposicin intolerable de sus hijos a la influencia del mundo que entra en conflicto con sus creencias. [] Los Amish no se oponen a la educacin elemental a travs de los ocho primeros grados porque estn de acuerdo en que sus hijos deben tener unos conocimientos bsicos de las tres reglas para leer la Biblia: ser buenos granjeros y ciudadanos y poder tratar con personas ajenas a los Amish cuando sea necesario para los asuntos cotidianos. Ven aceptable tal educacin bsica porque no expone significativamente a sus hijos a los valores mundanos ni interfiere con su desarrollo en la comunidad Amish durante el crucial perodo de la adolescencia. Aunque los Amish aceptan la educacin elemental obligatoria, all donde es posible han creado sus propias escuelas elementales, semejantes en muchos aspectos a las pequeas escuelas rurales del pasado. Para las creencias Amish, la educacin superior tiende a desarrollar valores que ellos rechazan como influencias que alejan al hombre de Dios (Wisconsin v. Yoder, cit.).
16
de los demandados para actuar de acuerdo con sus sinceras creencias religiosas, tambin concluy que la obligacin legal de asistir a la escuela hasta los 16 aos era un ejercicio del poder gubernamental razonable y constitucional, y por ello deneg la peticin de retirada de los cargos. El Tribunal de Apelacin confirm la sentencia. Sin embargo, el Tribunal Supremo de Wisconsin fall a favor de la demanda de los apelantes que invocaba la clusula de libre ejercicio de la Primera Enmienda y anul las condenas. La mayora del Tribunal era de la opinin de que el Estado no haba demostrado adecuadamente que su inters en establecer y mantener un sistema educativo invalidara el derecho de los demandados al libre ejercicio de su religin. El Tribunal Federal confirm este postulado. En su anlisis comienza afirmando la indudable potestad del Estado para imponer regulaciones razonables sobre el control y duracin de la educacin bsica, dentro del normal ejercicio de sus competencias sobre la educacin de los ciudadanos. Pero inmediatamente matiza que existen otros valores e intereses individuales, y tambin sociales, que pueden colisionar con el inters del Estado en la educacin universal. En concreto cita los valores de la direccin paterna de la educacin religiosa y de la enseanza de sus hijos en sus primeros aos, precisamente los de su formacin. Cuando ambos intereses colisionan se impone realizar el balancing test o comparacin entre ellos para determinar cul es el valor superior que debe predominar. Aplicando este criterio lleg a la siguiente conclusin: para que Wisconsin pueda defender la escolarizacin obligatoria ms all del octavo grado contra una demanda que tal asistencia obligatoria interfiere con la prctica de una creencia religiosa legtima, debe constar que el Estado no niega el libre ejercicio de la religin con su requerimiento, o bien que hay un inters estatal de entidad suficiente como para anular la demanda de proteccin de un inters amparado por la Clusula de Libre Ejercicio. [] La esencia de todo lo que llevamos dicho y escrito sobre el asunto es que slo aquellos intereses del ms alto nivel y aquellos que no pueden ser satisfechos de otra manera pueden impedir el xito de las demandas legtimas de libre ejercicio de religin. Podemos dar por sentado, por lo tanto, que a pesar de la fuerza del inters del Estado en la escolarizacin obligatoria universal, esto no significa la exclusin o subordinacin de todo otro inters 37. Como vemos, se reafirma la posicin del caso Sherbert. El Tribunal insisti en esta posicin ms adelante, despus de rebatir todos los argumentos que el Estado de Wisconsin present en defensa de la escolarizacin obligatoria
38
. nicamente quedaba
37
Ibid. El subrayado es nuestro. Wisconsin reconoce que bajo las Clusulas de Religin las creencias religiosas estn
38
completamente libres del control del Estado, pero argumenta que las acciones, incluso motivadas
17
por rechazar la posible incidencia de la prohibicin de confesionalidad (establishment), ya que el Estado alegaba que la exencin a los Amish difcilmente podra extenderse a otras religiones por las especiales caractersticas de esta secta. El tribunal lo reconoci, pero entendi que no resultaba vulnerada la clusula 39. La sentencia del caso Employment Division v. Smith (1988) aparentemente similar al de Sherbert v. Verner
41 40
, en un caso
, sostuvo el derecho del gobierno del
Estado de Oregon a denegar prestaciones por desempleo a unos trabajadores de un centro de recuperacin de alcohlicos y drogadictos, miembros de la Iglesia de los Nativos Americanos, despedidos por consumir la droga ritual de los indios navajos, el peyote. La base de la sentencia era la existencia de una ley estatal antidroga que tipificaba como delito la posesin intencionada o conocida de sustancias controladas, excepto en los casos de prescripcin mdica. El Tribunal razon que en el caso Smith se daba una circunstancia que no concurra en los anteriores: la existencia de una ley penal que expresamente prohiba y sancionaba tal conducta, y decidi reenviar el caso al Tribunal Supremo del Estado, para una definitiva decisin sobre si el uso religioso del
religiosamente, estn fuera de la proteccin de la Primera Enmienda. Pero nuestra jurisprudencia ha rechazado la idea de que la conducta motivada religiosamente est siempre fuera de la proteccin de la Clusula de Libre Ejercicio. Es verdad que las actividades individuales, incluso aquellas motivadas por la religin, estn sujetas frecuentemente a regulacin por los Estados en el ejercicio de su incuestionado poder para promover la salud, la seguridad y el bienestar general, o del Gobierno Federal, en ejercicio de sus poderes delegados. Pero aceptar que la conducta motivada por la religin deba estar sujeta a menudo al amplio poder policial del Estado, no es negar que existen reas de conducta protegidas por la Clusula de Libre Ejercicio de la Primera Enmienda, y por ello, fuera del poder Estatal para ejercer su control, incluso aunque se trate de leyes de aplicacin general (Ibid).
39
Una regulacin neutral en apariencia puede, sin embargo, al aplicarse, violar el requerimiento
constitucional de neutralidad gubernamental si grava indebidamente el libre ejercicio de la religin. El tribunal no debe ignorar el peligro de que una excepcin con fundamento religioso a una obligacin general de los ciudadanos pueda chocar con la Establishment Clause, pero ese peligro no puede ser utilizado para prevenir cualquier excepcin sin importar cun vital pueda ser sta para la proteccin de valores promovidos por el derecho de libre ejercicio. Al preservar la flexibilidad doctrinal y reconocer la necesidad de una aplicacin sensible y realista de las Clusulas de Religin debemos poder trazar una ruta que preserve la autonoma y libertad de los organismos religiosos mientras evita cualquier apariencia de confesionalidad (Ibid).
40
485 U.S. 660 (1988). De hecho los reclamantes citan expresamente la jurisprudencia del caso Sherbert como
41
alegato principal.
18
peyote es legal en Oregon, ya que esta cuestin es relevante para el anlisis constitucional federal 42. El Tribunal Supremo del Estado de Oregon reexamin el caso y concluy que el uso sacramental del peyote violaba la prohibicin contenida en la ley estatal, ya que no estaba exceptuado, pero tambin sostuvo que dicha prohibicin era invlida por aplicacin de la Primera Enmienda. El caso lleg de nuevo a la Supreme Court que dict una nueva sentencia en la que fall definitivamente que la Clusula de Libre Ejercicio permite al Estado prohibir el uso sacramental del peyote y, por lo tanto, denegar prestaciones por desempleo a las personas despedidas a causa de tal uso 43.
42
El Tribunal entendi que aunque los casos Sherbert, Thomas y Hobbie prohibieron denegar
prestaciones por desempleo a trabajadores obligados a elegir entre la fidelidad a sus creencias religiosas y su trabajo, todos estos casos se referan a conductas de los empleados que eran perfectamente legales. Sus sentencias bien podran haber sido diferentes si los trabajadores hubieran sido despedidos por una conducta criminal, ya que la Primera Enmienda protege las demandas legtimas de libre ejercicio de la religin, no la conducta que un Estado ha prohibido vlidamente. Si Oregon prohbe el uso religioso del peyote, y si esa prohibicin es acorde con la Constitucin Federal (cuestin que no se decide aqu), no hay un derecho federal a realizar esa conducta en Oregon, y el Estado es libre para negar prestaciones por desempleo a los demandados. Si, por otro lado, Oregon est entre aquellos Estados que exime el uso religioso del peyote de las leyes que prohben el uso de sustancias controladas, la conducta de los demandantes bien podra ser digna de proteccin constitucional (Employment Division v. Smith, cit.). Los casos que se citan son Sherbert v. Verner, 374 U.S. 398 (1963), Thomas v. Review Bd., Indiana Employment Security Div., 450 U.S. 707 (1981) y Hobbie v. Unemployment Appeals Commission, 480 U.S. 136 (1987). Todos ellos son casos similares, en los que se reconoci el derecho de los reclamantes a la prestacin por desempleo. En el caso Thomas el peticionario se despidi cuando fue su empresa comenz a fabricar torretas para tanques militares porque sus creencias religiosas le impedan participar en la produccin de material blico. En el caso Hobbie, la religin de la apelante le prohiba trabajar entre la puesta del sol del viernes y la del sbado; en consecuencia fue despedida porque no poda trabajar la totalidad de sus turnos.
43
En palabras del propio Tribunal: La pretensin de los apelantes de que se reconozca una
exencin por causa religiosa en la ley de Oregon no puede ser evaluada con el balancing test en la lnea de los casos que siguieron a Sherbert v. Verner, segn el cual las acciones gubernamentales que graven sustancialmente una prctica religiosa deben estar justificadas por un inters prevalente del gobierno. Este test fue desarrollado en un contexto normas de concesin de prestaciones por desempleo que se presta a una valoracin gubernamental individualizada de las razones de la conducta relevante. El test es inaplicable a la prohibicin penal general de una forma concreta de conducta. Sostener lo contrario creara un derecho extraordinario para ignorar leyes de
19
La lnea jurisprudencial que arranca del caso Sherbert queda aqu quebrada. Y no para iniciar una nueva, sino para volver a la anterior, aquella que tuvo su origen en el caso Reynolds, en 1878. Por su trascendencia reproducimos una buena parte del fallo: El Tribunal Supremo de Oregon parece haber asumido, sin decidirlo
especficamente, que la conducta de los apelantes era ilegal. Esta asuncin no influye en la jurisprudencia del Tribunal (Supremo) porque, como materia de ley estatal, la comisin de un acto ilegal no es en s mismo una causa para negar el desempleo a un empleado despedido. De aqu, sin embargo, no se sigue necesariamente que la ilegalidad de la mala conducta de un empleado sea irrelevante para el anlisis de una demanda constitucional federal. Del hecho de que un Estado haya prohibido a travs de sus leyes penales ciertas clases de conductas motivadas religiosamente sin violar la Primera Enmienda, se sigue ciertamente que puede imponer una carga menor al denegar la prestacin por desempleo a personas que toman parte en esa conducta. No hay un derecho constitucional absoluto a los beneficios por desempleo para todas las personas cuyas convicciones religiosas sean la causa de su despido (Sherbert). En tres casos distintos, sin embargo, hemos sostenido que a un empleado al que se obliga a elegir entre la fidelidad a sus creencias religiosas y el cese en su trabajo no puede denegrsele la compensacin por desempleo a causa de su fe en los postulados de su religin. Como explicamos en Sherbert, La imposicin gubernamental de tal eleccin supone la misma clase de carga sobre el libre ejercicio de la religin que una multa impuesta a la apelante por su culto de los sbados. En Sherbert, como en Thomas y Hobbie, la conducta que dio origen a la terminacin del empleo era perfectamente legal; en realidad, el Tribunal asumi que era inmune a la regulacin estatal. Los resultados que alcanzamos en Sherbert, Thomas y Hobbie podran bien haber sido diferentes si los empleados hubieran sido despedidos por tomar parte en una conducta delictiva. Hemos sostenido que la bigamia poda ser prohibida, incluso cuando tal prctica fuera dictada por sinceras convicciones religiosas (Reynolds). Si un bgamo poda ser enviado a la crcel a pesar de la motivacin religiosa de su mala conducta, seguramente un Estado podra rehusar pagar prestaciones por desempleo a un consejero matrimonial que fuera despedido por haber establecido una relacin
aplicacin general que no son amparadas por un inters prevalente del gobierno frente a una creencia religiosa. Ni tampoco podra limitarse tal derecho a situaciones en las cuales la conducta prohibida sea fundamental para la religin del individuo, ya que esto enredara a los jueces en un escrutinio inadmisible sobre qu creencias o prcticas tienen un carcter central dentro de una fe (religiosa). As, aunque es constitucionalmente permisible eximir el uso sacramental del peyote del mbito de las leyes antidroga, no es constitucionalmente obligado (Employment Division v. Smith, 494 U.S. 872 (1990) [Smith II]). La cursiva es nuestra.
20
bgama. La proteccin que la Primera Enmienda proporciona a las demandas legitimas de libre ejercicio de la religin no se extiende a conductas que un Estado ha prohibido vlidamente 44. Esta sentencia es de gran importancia ya que parece haber iniciado una lnea jurisprudencial constante, puesto que ha sido ya reiterada al menos en otro caso (Church of the Lukumi v. City of Hialeah, 1993)
45
. La sentencia del caso Employment Division v.
Smith provoc un aluvin de crticas a los jueces del Supremo y la modificacin de algunas leyes antidroga para garantizar el derecho de los nativos americanos a utilizar sus drogas rituales. Finalmente propici la aprobacin por el Congreso del Religious Freedom Restoration Act (RFRA)
46
en 1993, que anunciaba expresamente su intencin
de restaurar la doctrina del caso Sherbert, el llamado balancing test o ponderacin de intereses. En palabras de Celador, esta teora tiene su mbito de aplicacin en los derechos individuales que emanan del ejercicio de la libertad religiosa y la nica excepcin al respecto ser que el Estado demuestre que la norma que pretende aplicar es de tal importancia que debe preponderar sobre el libre ejercicio de la libertad religiosa, en cuyo caso la norma deber aplicarse utilizando los medios menos restrictivos 47. 4. El fracaso del RFRA El Congreso promulg el RFRA como respuesta directa a la sentencia del caso Employment Division v. Smith, que provoc sorpresa e indignacin en gran nmero de grupos religiosos, defensores de los derechos civiles y juristas
44
48
. Su primera reaccin
Employment Division v. Smith, cit. La cursiva es nuestra. 508 U.S. 520 (1993). La ciudad de Hialeah promulg una ordenanza que prohiba el sacrificio
45
de animales en ceremonias religiosas, alegando razones de sanidad e higiene y de prevencin de la crueldad con los animales. Al hacerlo era consciente de que tales sacrificios eran parte fundamental de los ritos de la santera, representada en la ciudad por la Iglesia de Lukumi Babalu Aye. sta aleg que la ordenanza violaba su derecho al libre ejercicio y el Tribunal Supremo la ampar al entender que las ordenanzas municipales cuestionadas no eran neutrales y constituan un ataque directo a la libertad religiosa de los demandantes. No se aplic tampoco en este caso el balancing test del caso Sherbert, sino que, en la misma lnea jurisprudencial del caso Smith, se ponder exclusivamente la neutralidad de la norma. Si la ordenanza municipal lo hubiera sido, el Tribunal habra mantenido su efectividad.
46
Literalmente Acta de Restauracin de la Libertad Religiosa. Cfr. CELADOR ANGN, O., El estatuto jurdico, cit., p. 55. As, por ejemplo, Laycock llega a afirmar, cargando excesivamente las tintas, que el Tribunal
47
48
sostiene que cualquier americano tiene derecho a creer en una religin, pero no tiene derecho a
21
fue la presentacin de una peticin de revisin ante el propio Tribunal, que ste rechaz. La peticin fue firmada por un elevado nmero de personalidades polticas y sociales del pas, as como por representantes de grupos religiosos y ms de cincuenta profesores de derecho. Posteriormente se form una Coalicin (Coalition for the Free Exercise of Religion) que agrup a un amplio espectro de grupos religiosos y defensores de los derechos civiles. La Coalicin reuni talantes conservadores y liberales, normalmente enfrentados, pero unidos ahora por un objetivo comn: conseguir una fuerza de presin poltica que ninguno de ellos podra alcanzar en solitario y lograr la aprobacin de una ley que restaurara la libertad religiosa perdida con el caso Smith. Tras superar algunos obstculos, especialmente en reas sensibles como el aborto o los impuestos, la Cmara de Representantes aprob por unanimidad el Acta, que tan solo recibi tres votos en contra en el Senado. El Presidente Clinton, que apoy la propuesta desde sus inicios, sancion la ley el 16 de noviembre de 1993. El RFRA comienza con unos considerandos generales en los que se resume la situacin que ha llevado a la promulgacin del Acta
49
. El Congreso considera que las
leyes 'neutrales' hacia la religin, esto es, aquellas cuyo objeto es regular una materia de carcter general, pueden gravar la prctica de la religin tan eficazmente como una ley que pretenda interferir contra ella. Por tal motivo, los gobiernos no deberan limitar la prctica de la religin sin una justificacin prevalente (compelling interest). Afirma que en el caso Employment Division v. Smith el Tribunal Supremo elimin virtualmente el requerimiento de que los gobiernos justifiquen los gravmenes a la prctica religiosa impuestas por leyes neutrales, y que el test del inters prevalente (compelling interest test), tal como fue establecido en anteriores reglas de los tribunales federales, es un test til para realizar una cuidadosa ponderacin entre la libertad religiosa y los intereses gubernamentales prioritarios cuando entren en conflicto. El Congreso concluye afirmando sus propsitos, por un lado, de restaurar el test del inters prevalente (compelling interest test) tal como fue establecido en los casos Sherbert v. Verner y Wisconsin v. Yoder; y, por otro, de proporcionar un medio de accin o defensa a las personas cuyo libre ejercicio de la religin haya sido restringido. En consecuencia, en su parte dispositiva el RFRA prohbe al gobierno gravar sustancialmente el libre ejercicio de la religin de una persona, incluso si la carga viene impuesta por una norma de aplicacin general, a menos que la autoridad pueda demostrar que la carga (1) es en beneficio de un inters gubernamental prevalente
practicarla (LAYCOCK, D., Religious Freedom Restoration Act, en Brigham Young University Law Review, (1993), p. 221).
49
42 U.S.C. 2000bb-1.
22
(compelling governmental interest) y (2) es el medio menos restrictivo de promover ese inters. El mandato del RFRA se dirige a cualquier rama del Gobierno Federal o de los Estados, a todos los funcionarios y a otras personas asimiladas a stos segn la ley. Su cobertura universal incluye a todas las leyes federales y estatales, y a sus normas de desarrollo, cualquiera que sea su rango o nombre, ya sean anteriores o posteriores a la aprobacin del RFRA. Poco tiempo despus, la Corte Suprema analiz la constitucionalidad del Acta en el caso City of Boerne v. Flores (1997)
50
. El demandado, Arzobispo catlico de San
Antonio, solicit un permiso de construccin para ampliar una iglesia en la ciudad de Boerne (Texas). Las autoridades locales de la zona denegaron el permiso amparndose en una ordenanza de conservacin del patrimonio histrico del distrito, la cual adujeron inclua la iglesia. El Arzobispo present un recurso contra la denegacin del permiso apoyndose, entre otros, en el Religious Freedom Restoration Act de 1993 (RFRA). El Tribunal del Distrito sentenci que al aprobar el RFRA, el Congreso se excedi del mbito de sus competencias al amparo del prrafo quinto de la Decimocuarta Enmienda. Apelada la sentencia, el Tribunal Federal del Quinto Circuito la anul, dictaminando que el RFRA era constitucional. El 25 de junio de 1997 el Tribunal Supremo de los Estados Unidos, por 6 votos a favor y 3 en contra, declar inconstitucional el Acta de Restauracin de la Libertad Religiosa tal como se aplicaba a los Estados. Los motivos de inconstitucionalidad del RFRA fueron tres. En primer lugar, el Congreso invadi competencias propias de los Estados, al legislar, a travs de la Decimocuarta Enmienda, sobre materias que sta no atribuye al Legislativo Federal
51
En segundo lugar, el Congreso vulner la separacin de poderes, ya que dise una ley
50
117 S. Ct. 2157 (1997). En Docket N.. 95-2074. Planteado el 19 de febrero de 1997 y decidido
el 25 de junio de 1997.
51
En la sentencia se afirma: el RFRA no es un ejercicio adecuado de la autorizacin al
Congreso contenida en la Seccin 5. de la Decimocuarta Enmienda porque contradice principios vitales necesarios para mantener la separacin de poderes y el equilibrio entre el Gobierno Federal y los Estados. El defecto ms importante del RFRA, sin embargo, se encuentra en el hecho de que [...] prohbe una conducta a los Estados que la propia Decimocuarta enmienda no prohbe [...]. Requerir a un Estado para que demuestre un inters prevalente y que ha adoptado el mtodo menos restrictivo de conseguirlo es el test ms exigente conocido en la legislacin constitucional. Adems, el medio menos restrictivo no era el utilizado en la jurisprudencia anterior al caso Smith que el RFRA pretenda codificar. Por todo lo dicho, el RFRA es una intrusin considerable del Congreso en las prerrogativas tradicionales de los Estados y en su autoridad general para regular la salud y el bienestar de sus ciudadanos. El subrayado es nuestro.
23
para imponer a los tribunales una ratio decidendi distinta del precedente judicial
52
. Y, en
tercer lugar, el Congreso dise una proteccin desmedida de la libertad religiosa, imponindola sobre mbitos impropios, como sucede en el caso en disputa, en el cual se impugna una norma urbanstica y de proteccin del patrimonio histrico 53. En verdad, la principal causa de nulidad del Acta es el conflicto de competencias entre el Congreso federal y las Legislaturas estatales. Esto ha propiciado que la misma Coalicin que propuso en su da el proyecto lo haya retomado para convertirlo en ley en los cincuenta estados de la Unin. Casi todas las legislaturas han recibido ya proyectos en este sentido, normalmente copias literales del Acta federal 54. Sin embargo, en algunos Estados se plantean ciertos problemas. As, en California, Florida, Michigan y Louisiana, los legisladores han introducido excepciones en los proyectos para evitar que el Acta se aplique a ciertos grupos, especialmente a los reclusos. En California el proyecto incluye una excepcin para aquellos grupos o personas que intenten ampararse en el Acta para eludir alguna de las leyes estatales anti-discriminacin. El RFRA no ha terminado an su polmica vida. Tal como se estableci en la sentencia del caso Boerne, el Acta no puede aplicarse a los Estados, pero s al Gobierno Federal
55
. Es de esperar que el Tribunal Supremo tenga ocasin de pronunciarse de
52
En palabras del Tribunal, el diseo de la (XIV) Enmienda se ha probado significativo tambin
al mantener la tradicional divisin de poderes entre el Congreso y la Justicia, privando al Congreso de cualquier poder para interpretar y elaborar su significado concediendo derechos sustantivos autoejecutables contra los Estados y dejando por ello la autoridad de interpretar (la Constitucin) a la Justicia.
53
En este sentido la sentencia afirma que aunque el Congreso ciertamente puede aprobar
legislacin para desarrollar el derecho constitucional al libre ejercicio de la religin, la autorizacin de la Seccin 5. (de la XIV Enmienda) para desarrollar es solo preventivo o como remedio. El diseo de la Enmienda y el texto de la Seccin 5. son incompatibles con cualquier sugerencia de que el Congreso tenga autoridad para decretar el contenido de las restricciones que la Enmienda impone a los Estados. Una legislacin que altera el significado de la Clusula de libre ejercicio no puede decirse que desarrolle la Clusula. El Congreso no desarrolla un derecho constitucional cambiando el derecho. Sobre la RFRA y sus problemas de inconstitucionalidad vid. CELADOR ANGN, O., El estatuto jurdico, cit., pp. 53-58.
54
Han aprobado ya su propio RFRA los siguientes Estados: Alabama, Arizona, Connecticut,
Florida, Idaho, Illinois, New Mexico, Rhode Island, South Carolina y Texas.
55
Sobre este asunto vid. BLATNIK, E. J.W., Note: No Rfraf Allowed: The Status Of The Religious
Freedom Restoration Act's Federal Application In The Wake Of City Of Boerne V. Flores, en Columbia Law Review, 98 (1998), pp. 1410-1460.
24
nuevo sobre la inconstitucionalidad del RFRA, esta vez centrndose en los motivos puramente constitucionales y no en los repartos de competencias 56. Del conjunto de la jurisprudencia analizada podemos adelantar que en conformidad con las Clusulas religiosas ni los Estados ni el Gobierno federal pueden enjuiciar el contenido de una doctrina alegada por un sujeto o una organizacin como constitutiva de una religin, salvo cuando existen dudas acerca del alcance del derecho a la libertad religiosa. Esto acontece siempre que este derecho colisiona con un inters pblico estatal considerado prevalente. En definitiva, se trata de evitar que se cometan actos ilcitos o abusivos al amparo del ejercicio de la libertad religiosa. Con estos presupuestos abordamos cmo ha resuelto la jurisprudencia norteamericana la determinacin de la religiosidad de las creencias. III. EL CONCEPTO JURDICO DE RELIGIN En muchos casos los tribunales norteamericanos, al interpretar las clusulas, se han planteado, bien como cuestin previa o incidental, bien como objeto principal de la demanda, la necesidad de determinar si las creencias expuestas por los actores o demandados eran de naturaleza religiosa. Definir no es tarea sencilla, sobre todo cuando se trata de realidades difciles de aprehender con precisin y exactitud, como ocurre con la religin. Como seala Mantecn, resulta imposible agotar el concepto en una sola definicin. En muchos casos la aproximacin al concepto de religin por parte de las ciencias sociales es puramente fenomenolgica. Hay autores que han recogido hasta ciento cincuenta definiciones distintas. Otra razn que justifica la dificultad de definirla puede estribar en el
56
Segn una reciente sentencia del Tribunal de Apelacin estadounidense para el Noveno
Circuito, algunos rastafaris que usan marihuana pueden ser protegidos por el RFRA . El caso, Guam v. Guerrero, resuelto en mayo de 2002, comenz en 1991 cuando Benny Guerrero, que volva de un viaje a Hawai, fue detenido por funcionarios del aeropuerto internacional de Guam, Territorio de los Estados Unidos. En el equipaje del Sr. Guerrero se encontraron cinco onzas de marihuana y algunas semillas de camo (cannabis). Fue detenido y acusado de importacin de una sustancia prohibida. En su defensa, Guerrero aleg que l era un rastafar practicante y que su uso de la marihuana era religioso. La importacin de la hierba estaba, segn l, protegida por el Acta de Restauracin de la Libertad Religiosa. Despus de ms de diez aos de litigacin, el Tribunal del Noveno Circuito sentenci que mientras que el RFRA podra proteger a aquellos rastafaris que poseen o fuman marihuana como parte de sus prcticas religiosas, sta no protege la importacin de marihuana, aunque sea para uso religioso. Segn el Tribunal, aunque la prctica religiosa de los rastafaris justifica el fumar marihuana, en ningn caso dicha religin permite su importacin.
25
hecho de que no existe una nica religin, sino muchas, que adems pueden resultar, y de hecho resultan, muy diferentes entre s 57. Ni la Constitucin ni las leyes de Estados Unidos ofrecen una definicin o elementos que permitan reconocer una religin. Tampoco podran hacerlo sin vulnerar la neutralidad impuesta por la establishment clause. Ninguna creencia religiosa puede ser excluida de la proteccin de la primera enmienda
58
, segn hemos visto. nicamente en
materia fiscal podemos encontrar alguna referencia. En efecto, las organizaciones religiosas pueden obtener beneficios fiscales y para concederlos el Estado se encuentra legitimado para determinar qu es una organizacin religiosa, lo que puede aportar alguna referencia sobre lo que se considera una religin a efectos legales. Sin embargo, este camino resulta tambin fallido. La legislacin fiscal establece que puede ser una organizacin religiosa: (a) cualquier organizacin que solicite serlo; (b) una convencin o asociacin de organizaciones religiosas
59
. Tal como expone Celador, de esta manera, si bien el Internal Revenue
Code incluye la actividad religiosa dentro de los objetivos que debe cumplir una organizacin benfica a la que se debe aplicar el consiguiente status impositivo, no regula con claridad lo que debe entenderse por religin
60
. La jurisprudencia, en un
intento de aproximacin, seala los siguientes criterios: a) debe generar un beneficio pblico, lo que implica ausencia total de nimo de lucro; b) debe ser una organizacin
57
MANTECN, J., La libertad religiosa como derecho humano en AA.VV., Tratado de Derecho
Eclesistico, Pamplona, 1994, pp. 87-89. El autor enumera una serie de notas que, a su juicio, definen una creencia como religiosa. Estas notas son: a) creencia en una realidad trascendente; b) creencia que implica una determinada concepcin e interpretacin de todo lo existente y de la propia vida; c) concepcin que, transformada en doctrina, condiciona la propia conducta mediante la exigencia de una moral especfica; d) dicha creencia se manifiesta mediante actos externos (culto), excluyndose una religiosidad o sentimiento religioso puramente personal; e) esas manifestaciones externas tienen una dimensin social y comunitaria tan importante que llegan a ocupar la propia denominacin de religin. Por su parte, Hervada, a propsito de la distincin entre ideologa y religin, apunta que: si bien la religin comprende creencias, es mucho ms que una creencia: es una relacin con Dios. Por lo tanto, entre ideologa y religin hay un cambio de sentido: religin no es una ideologa o pensamiento aunque contenga creencias sino algo distinto, la relacin vital con la divinidad (HERVADA, J., Los eclesiasticistas ante un espectador: tempus otii secundum, Pamplona, 1993, pp. 199-200).
58
As se ve, entre otras en la sentencia del caso Thomas v. Review Board, cit. Cfr. Internal Revenue Code 7611 (h) (1). Es el cdigo que recoge la normativa fiscal de
59
EE.UU.
60
Cfr. CELADOR ANGN, O., El estatuto jurdico, cit., pp. 246-253.
26
cualificada para unir a sus miembros, como medio principal para conseguir su objetivo; y c) no puede tratarse de un mecanismo de fraude fiscal. Si adems la asociacin alega que su actividad tiene un contenido religioso, estamos en presencia de una organizacin religiosa 61. Sin duda, una regla ambigua. Veamos, a pesar de todo, qu criterios han seguido el Tribunal Supremo de los Estados Unidos y algunos tribunales inferiores de ese pas para decidir, en un caso concreto, si las creencias que se les exponan constituan o no una religin. Es evidente que los tribunales americanos, como los dems, no dudan en calificar como religiosa una conducta o creencia que se encuadra dentro de una religin o confesin ya establecida o generalmente tenida por tal, o en no tener por religiosa conductas o creencias que responden a otros criterios, bien sean culturales, ideolgicos, polticos o filosficos. La duda se plantea en casos extremos, ante creencias que no pertenecen a religiones establecidas o conductas personales o sociales que son planteadas en trminos religiosos. Posteriormente veremos cmo la doctrina ha analizado esos criterios jurisprudenciales y qu otros ha propuesto. Finalmente intentaremos extraer una conclusin general. 1. El concepto en la jurisprudencia del Tribunal Supremo de Estados Unidos El Tribunal Supremo se ha pronunciado en numerosas ocasiones sobre asuntos relacionados con la libertad religiosa en sus dos vertientes, la prohibicin de establishment y el libre ejercicio
62
. Sin embargo, no ha creado un cuerpo de doctrina
coherente. La interpretacin de las clusulas vara mucho segn los casos y en ms de una ocasin ha cambiado completamente de orientacin a lo largo del tiempo. Especialmente en los casos que afectan a la establishment clause, el Tribunal no parece seguir una lnea determinada. Sin embargo, excede de nuestro objetivo analizar estos problemas 63.
61
Ibid., pp. 247-248. Una seleccin de las sentencias ms importantes est recogida en EASTLAND, T. (ed.),
62
Religious Liberty in the Supreme Court, Grand Rapids, 1993. Vid. tambin MORN, G. y DESTRO, R.A., Sentencias decididas por el Tribunal Supremo norteamericano sobre libertad religiosa en 1986, 1987 y 1988, en Anuario de Derecho eclesistico del Estado, V (1989), pp. 319-343. Pueden localizarse, por ejemplo, en Findlaw (http://www.findlaw.com) o en U.S. Government Printing Office via GPO Access para sentencias desde 1939 hasta 1975
(http://www.access.gpo.gov/su_docs/supert/).
63
Pueden verse, entre otros, en LUGO, L. E. (ed.), Religion, public life, and the american polity,
Knosville, 1990, especialmente los captulos de la parte III, "Religion and the Law".
27
El primer caso en el que el Tribunal Supremo defini la religin fue Davis v. Beason (1890). El Tribunal confirm una ley de Idaho que exiga a los electores jurar que no eran polgamos. Davis, un mormn, fue condenado por falsedad al prestar dicho juramento. Como parte de la apelacin contra su condena, argument que la ley supona un establecimiento de religin en tanto que impeda a los mormones participar como electores en el territorio de Idaho. En la sentencia que rechaz la demanda de Davis, el juez Field defini la religin de forma testa: el trmino religin hace referencia a las opiniones de una persona sobre sus relaciones con su Creador, y sobre las obligaciones que imponen su Ser y Naturaleza, y sobre la obediencia a su voluntad. Adems de la presencia de un Creador, Field tambin exiga una cierta conformidad entre las enseanzas del grupo en cuestin y la moralidad imperante de todos los pases cristianos y civilizados 64. La sentencia era coherente con la mentalidad de la poca y tambin con la situacin histrica, marcada por el enfrentamiento de la sociedad protestante con las nuevas sectas, los mormones especialmente, y con las sucesivas oleadas de emigrantes catlicos que reavivaban los prejuicios de dos siglos de confrontacin. Tambin por esta poca comienzan a llegar emigrantes orientales que profesan religiones hasta entonces totalmente desconocidas, como el budismo o el taosmo. Ya en nuestro siglo, el Tribunal Supremo segua siendo manteniendo parmetros testas. En United States v. Macinstosh (1931) 65 se deca: la esencia de la religin es la creencia en una relacin con Dios que implica obligaciones superiores a aquellas que nacen de cualquier relacin humana. Pocos aos despus en United States v. Ballard (1944)
66
el tribunal cambi su posicin. Sin ocuparse expresamente sobre el significado
de religin, el tribunal consider que igualar religin con tesmo era probablemente inconstitucional. La libertad religiosa, dijo entonces, incluye el derecho a mantener teoras sobre la vida y la muerte y sobre el ms all que sean una completa hereja para los seguidores de los credos ortodoxos
67
. Mantenindose en la misma lnea, diez aos
64
Davis v. Beason, cit. 283 U.S. 605 (1931). En este caso se deneg la ciudadana estadounidense a un extranjero
65
que rehus prometer llevar armas a menos que l creyera que la guerra estaba moralmente justificada.
66
322 U.S. 78 (1944). Aqu se decidi que era correcto ocultar al jurado unas preguntas que
indagaban sobre la veracidad o falsedad de las creencias o doctrinas religiosas de los demandados en un caso de fraude.
67
United States v. Ballard, cit. El prrafo completo dice as: la libertad de pensamiento, que
incluye la libertad de creencia religiosa, es bsica en una sociedad de hombres libres. Incluye el
28
ms tarde en Fowler v. Rhode Island (1953)
68
, sin entrar tampoco en definiciones, la
corte sugiere de nuevo que cualquier intento de reducir la religin al tesmo tradicional es inconstitucional. El cambio definitivo en la jurisprudencia del Tribunal Supremo lleg con el caso Torcaso v. Watkins (1961)
69
. El Tribunal derog una disposicin de la Constitucin del
Estado de Maryland que exiga a los funcionarios declarar su creencia en Dios. Razon que tal disposicin favoreca a unas religiones (testas) sobre otras (no testas), lo que supona una infraccin de la establishment clause. En una clebre nota, el juez Black apunt que entre las religiones de este pas que no ensean lo que normalmente se considera creer en la existencia de Dios se encuentran el budismo, el taosmo, la cultura tica, el humanismo secular y otras
71 70
. El concepto social de religin asumido por el
Tribunal ha cambiado tanto que ya ni siquiera exige la presencia de Dios como elemento caracterstico . Sin embargo, la sentencia destaca por aplicar el artculo 6 de la
Constitucin al Estado de Maryland, siguiendo la doctrina de la incorporacin, ms que por ofrecer un concepto de religin; de hecho se limit a una simple enumeracin. Las citadas son religiones indiscutidas, pero no aparece ningn criterio que permita afirmar lo mismo de otras no citadas. Siguiendo nuestro breve recorrido jurisprudencial encontramos la sentencia del caso United States v. Seeger (1965)
72
, en la que el Tribunal Supremo ofreci una concepcin
derecho a mantener teoras sobre la vida y la muerte y sobre el ms all que sean una completa hereja para los seguidores de los credos ortodoxos. Los juicios sobre herejas son extraos a nuestra Constitucin. Los hombres pueden creer lo que no pueden probar. No pueden ser obligados a probar sus creencias o doctrinas religiosas. Unas experiencias religiosas tan reales como la vida para algunos pueden ser incomprensibles para otros. Incluso el hecho de que sean incomprensibles para los mortales no significa que puedan ser sospechosas para la ley.
68
345 U.S. 67 (1953). El Alto Tribunal declar inconstitucional la prohibicin de discursos
religiosos en parques pblicos aplicable solo a Testigos de Jehov.

69
367 U.S. 488 (1961). En esta sentencia se insiste en repetir y reafirmar que ni un Estado ni el Gobierno Federal
70
pueden obligar constitucionalmente a una persona a creer o no creer en una religin. Ni pueden constitucionalmente aprobar leyes o imponer requerimientos que ayuden a todas las religiones frente a los no creyentes, ni pueden ayudar a aquellas religiones basadas en la creencia en la existencia de Dios frente a aquellas otras religiones fundadas en creencias diferentes.
71
Alude y analiza la radical ampliacin del concepto de religin en esta sentencia, MORN, G.,
La proteccin jurdica de la libertad religiosa en USA, Santiago de Compostela, 1989, pp. 96, 136.
72
380 U.S. 163 (1965).
29
todava ms amplia de religin. Seeger haba sido condenado por rechazar el reclutamiento durante la Guerra de Vietnam. Su oposicin a la guerra se fundaba en su creencia y devocin en la bondad y la virtud en s mismas, y en una fe religiosa en un credo puramente tico. El caso se remita a la Seccin 6(j) del Universal Military Training and Service Act que exima del entrenamiento de combate y del servicio a todos aquellos que a causa de su formacin religiosa y creencias, se oponen en conciencia a la participacin en la guerra bajo cualquier forma. El Tribunal pas a examinar las distintas leyes de reclutamiento que histricamente han existido en los Estados Unidos hasta llegar a la normativa antes reseada; y lo hizo buscando el criterio maestro que permiti siempre la exencin por motivos religiosos. Finalmente concluy que: la clave del problema se encuentra en la frase formacin religiosa y creencia que el Congreso ha definido como creencia en una relacin con un Ser Supremo que implica obligaciones superiores a aquellas que nacen de cualquier relacin humana, pero (no inclua) opiniones esencialmente polticas, sociolgicas o filosficas, ni un cdigo moral meramente personal 73. La cuestin se centraba, pues, en averiguar si las creencias controvertidas eran religiosas y no de otra clase. El problema, as planteado, era muy complejo, como lo reconoci el propio el Tribunal al afirmar que el lenguaje humano es inadecuado cuando se habla de cuestiones fundamentales sobre la vida, la muerte o el ms all
74
. Ms an
teniendo en cuenta que la gran variedad religiosa de Estados Unidos. De este modo se puso nuevamente de manifiesto la dificultad que encontr el Congreso para elaborar una norma que ponderase ante todo la tradicional poltica de no hacer distinciones entre las creencias religiosas, de acuerdo con la establishment clause. Aun as, los jueces
73
Ibid. Atribuyendo un significado a esta expresin legal podemos restringir la investigacin al
74
observar estrictamente estos escrpulos expresamente exceptuados de la definicin. La seccin 6(j) excluye a aquellas personas que, rechazando la creencia religiosa, decidan, sobre la base de consideraciones esencialmente polticas, sociolgicas o econmicas, que la guerra es un error y que ellos no participarn en ella. Estos juicios se han reservado histricamente al gobierno, y en los asuntos que caen dentro de estas reas no se ha permitido nunca que las convicciones individuales anulen las del Estado [...]. La cuestin no se plantea, por tanto, entre creencias testas o ateas [...]. Nuestra cuestin, por tanto, es ms restringida: significa el trmino Ser Supremo tal como se usa en la seccin 6(j) el Dios ortodoxo o el concepto ms amplio de poder, o ser, o fe, al que todo lo dems est subordinado o del que todo lo dems depende en ltima instancia? (definicin del diccionario Webster) Consideramos que debemos resolver esta cuestin solamente con relacin al lenguaje de la seccin 6(j) y no de otra manera (Ibid).
30
admitieron que tenan un buen punto de partida en la propia jurisprudencia del Tribunal 75 y, por supuesto, en los debates que ambas Cmaras del Congreso realizaron al aprobar la ley 76. Con esta base los jueces entendieron que caba la construccin de una definicin de religin, eficaz desde el punto de vista de su operatividad jurdica. En su opinin entrara dentro de la definicin legal una creencia sincera y significativa que ocupara en la vida de su poseedor un lugar paralelo al que ocupa Dios en la vida de aquellos a quienes se reconoce cualificados para la exencin
77
. Como advirtiera el propio
75
Como seala la sentencia del caso Seeger: A pesar de la difcil naturaleza de la
investigacin, no carecemos de ciertas directrices. Al reformar la ley de 1940, el Congreso adopt casi literalmente las palabras del Presidente del Tribunal Supremo Hughes en la sentencia del caso United States v. Macintosh: la esencia de la religin es la creencia en una relacin con Dios que implica obligaciones superiores a aquellas que nacen de cualquier relacin humana.
76
Al comparar la definicin legal con esas palabras, sin embargo, se aprecia con claridad que el
Congreso deliberadamente las ampli al sustituir el nombre de Dios por la frase Ser Supremo [...]. Y al hacerlo as es tambin significativo que el Congreso no diera ms explicaciones sobre la forma o naturaleza de esta Autoridad Superior a la que elige denominar Ser Supremo. Al abstenerse de hacerlo deba de tener en mente las advertencias del Presidente del Tribunal Supremo cuando afirmaba en la misma sentencia (US v. Macintosh) que la palabra Dios tena miles de significados incluso para los hombres de fe [...]. Por otra parte, el informe del Senado sobre el proyecto declara expresamente que en la seccin 6(j) se propona reconstruir sustancialmente las mismas normas que encontramos en la ley de 1940. Aquella ley, por supuesto, se refiere a la formacin religiosa y creencia sin ms [...]. Parece, por lo tanto, que solo necesitamos mirar a esta clara declaracin de propsitos del Congreso tal como se expone en el informe. Bajo la ley de 1940 solo era necesario tener una conviccin basada en la formacin religiosa o creencias, creemos que eso es todo lo que se requiere aqu. Dentro de esa frase entraran todas las creencias religiosas sinceras que se basan en un poder o en un ser, o en una fe, a la cual todo lo dems esta subordinado o de lo que todo lo dems depende en ltima instancia (United States v. Seeger, cit.).
77
Hemos decidido que el Congreso, al utilizar la expresin Ser Supremo en lugar del nombre
Dios, estaba simplemente clarificando el significado de formacin religiosa y creencia, as como abarcando todas las religiones y excluyendo las opiniones esencialmente polticas, sociolgicas o filosficas. Creemos que bajo esta construccin, el test de creencia en una relacin con un Ser Supremo consiste en determinar si una creencia dada, que sea sincera y significativa, ocupa en la vida de su poseedor un lugar paralelo al que ocupa Dios en la vida de quien est claramente cualificado para la exencin. Donde tales creencias ocupan posiciones paralelas en las vidas de sus respectivos poseedores, no podemos decir que uno est en relacin con un Ser Supremo y el
31
Tribunal, esta construccin evita acusar al Congreso de intentar clasificar las diferentes creencias religiosas, eximiendo unas y excluyendo otras, y est de acuerdo con la bien establecida poltica del Congreso de otorgar igual trato a aquellos cuya oposicin al servicio (militar) se funda en sus creencias religiosas 78. Buscando apoyos donde cimentar la definicin, los jueces del Tribunal Supremo recurrieron a destacados telogos protestantes modernos, sealando que el concepto de Dios es algo que supera a la propia palabra y puede encontrarse no solo en aquellos que no profesan religiones testas, sino incluso en quienes rechazan la propia existencia de Dios 79. Por ltimo, una nota ms deba concurrir en el llamado test paralelo de Seeger: la sinceridad en la creencia, que ya haba sido decisiva en el caso Ballard. Un tribunal no puede enjuiciar una creencia, pero s puede juzgar la sinceridad del creyente, ms an cuando ste reclama la aplicacin de una excepcin a la ley, como ocurre en el caso de los objetores de conciencia al servicio militar 80.
otro no. Hemos fallado que las creencias de los objetores en el presente caso (Seeger) renen esos criterios (United States v. Seeger, cit.). El subrayado es nuestro.
78
Ibid. Como apuntan los jueces en la sentencia, adems, creemos que esta construccin abarca la
79
siempre creciente comprensin de la moderna comunidad religiosa. El eminente telogo protestante, Dr. Paul Tillich, cuyas opiniones el gobierno admite que entraran dentro de la ley, identifica a Dios no como una proyeccin exterior o ms all del cielo, sino del interior de nuestro mismo ser. En su libro, Systematic Theology (1957), el Dr. Tillich dice: yo he escrito sobre el Dios superior al Dios de las religiones testas [...]. En tal estado de auto-afirmacin el Dios del lenguaje religioso y teolgico desaparece. Pero algo permanece, esto es, la seriedad de esa duda en la cual se afirma el significado dentro del sin sentido. La fuente de esta afirmacin de significado dentro del sin sentido, de la certeza dentro de la duda, no es el Dios de la religin testa tradicional, sino el Dios superior a Dios, el poder del ser, que trabaja a travs de aquellos que no tienen nombre para l, ni siquiera el nombre de Dios.
80
El tribunal sostuvo en esta ocasin: Reconocemos las dificultades que siempre ha encarado
la persona que juzga los hechos en estos casos. Esperamos que el test que hemos trazado se pruebe menos oneroso. El examinador est provisto de una regla que permite la consideracin de criterios con los que tiene una experiencia considerable. Mientras que las palabras de los solicitantes pueden diferir, el test es de sencilla aplicacin. Es esencialmente objetivo, esto es, la creencia examinada ocupa en la vida del objetor el mismo lugar que el de una creencia ortodoxa en Dios ocupa en la vida de alguien claramente cualificado para la exencin? [...]. Adems, debemos recordar que al resolver estos problemas de exencin, uno trata con las creencias de diferentes individuos que las articulan en una multitud de formas. En este mbito, tan intensamente personal, a la pretensin del manifestante de que su creencia es una parte esencial de una fe
32
La sentencia, fue completada ms tarde con otra, la del caso Welsh II v. United States (1970)
81
. Aqu el Tribunal adopt una visin todava ms amplia del significado de
religin. El demandante, Elliott Welsh, insisti en que su oposicin a la guerra, a diferencia de lo que sucedi con Andrew Seeger, no era de ningn modo religiosa. Naca dijo Welsh de sus lecturas en los campos de la historia y de la sociologa. Para el gobierno esto lo colocaba entre los excluidos de la excepcin. Pero el Tribunal entendi que la opinin del demandante sobre la naturaleza de sus creencias no era un criterio seguro para calificarlas. Y esto porque muy pocos objetores estn plenamente enterados del amplio alcance con el que es usada la palabra religin en la ley. Se le aplic, por lo tanto, el test de la posicin paralela de Seeger. El Tribunal afirm que slo podra denegrsele la exencin si sus creencias no eran profundas y sinceras y si no descansaban sobre principios morales, ticos o religiosos, sino sobre consideraciones polticas, pragmticas o de conveniencia. Por consiguiente, la naturaleza o tipo de conviccin alegada (religiosa, moral o tica) pasa a un segundo plano; lo verdaderamente relevante para beneficiarse de la proteccin de la free exercise clause es la sinceridad e intensidad con que se asumen esas convicciones
82
, de modo que desempeen una funcin equiparable a la de la
religin. ste sera, en esencia, el concepto de religin que ofrece el Tribunal Supremo.
religiosa debe drsele, por supuesto, un gran peso [...]. La validez de lo que crea no puede ser cuestionada. Algunos telogos, y tambin algunos juristas, podran verse tentados a cuestionar la existencia de un Ser Supremo del manifestante o la verdad de sus conceptos. Pero hay preguntas que estn vedadas al gobierno. Como dijo el Juez Douglas en la sentencia del caso United States v. Ballard: los hombres pueden creer lo que no pueden probar. No pueden ponerse a prueba sus doctrinas religiosas o sus creencias. La experiencia religiosa, tan real como la vida para unos, puede ser incomprensible para otros. Los tribunales, en este sentido, no son libres para rechazar creencias porque las encuentren incomprensibles. Su tarea es decidir si las creencias profesadas por un manifestante son sinceras y si son, en su propio esquema de las cosas, religiosas [...]. Pero aclaremos inmediatamente que mientras que la verdad de una creencia no est sujeta a examen, queda la importante cuestin de si es sinceramente sostenida. Esta pregunta clave acerca de la sinceridad es la que debe ser resuelta en cada caso. Es, por supuesto, una cuestin de hecho, una primera consideracin de la validez de cada reclamacin de exencin (del servicio militar) por un objetor de conciencia (United States v. Seeger, cit.).
81
398 U.S. 333 (1970). As lo advierte, por ejemplo, PALOMINO, R., Las objeciones de conciencia: conflictos entre
82
conciencia y ley en el Derecho norteamericano, Madrid, 1994, p. 86.
33
Desde entonces no ha vuelto a pronunciarse expresamente, aunque en dos ocasiones lo ha hecho obiter dicta. En el caso Wisconsin v. Yoder (1972)
83
se afirm el
derecho de los miembros de la secta Amish a retirar a sus hijos de la escuela despus del octavo grado. El tribunal disert sobre una definicin en trminos funcionales, de acuerdo con el funcionamiento de una creencia en la vida del creyente. Nadie argument el tribunal est calificado para una exencin de normas estatales razonables por consideraciones puramente seculares
84
. En el caso Thomas v. Review Board
83
406 U.S. 205 (1972), cit. El Tribunal ilustr su tesis contraponiendo el estndar de conducta religiosa de los Amish al del
84
escritor Henry David Thoreau (Concord, Massachusetts, 1817-1862), uno de los principales representantes del grupo americano trascendentalista, como ejemplo de conducta secular. Su inconformismo e individualismo hacen de l una figura arquetpica de las letras y la cultura de los Estados Unidos. Su obra desarrolla una temtica rural, centrada en las ideas del retorno a la naturaleza y la desobediencia civil. Influido por los msticos hindes y por los idealistas alemanes vivi en soledad en una cabaa a orillas del lago Walden entre 1845 y 1847. Siguiendo estas pautas, los jueces dictaminaron lo siguiente: Llegamos a la esencia de las demandas de los apelantes referidas a la alegada invasin por la ley de escolarizacin obligatoria de Wisconsin de sus derechos y los de sus hijos al libre ejercicio de las creencias religiosas que ellos y sus antecesores han mantenido durante casi tres siglos. Al evaluar estas demandas debemos determinar cuidadosamente si la fe religiosa de los Amish y su modo de vida son, como ellos afirman, inseparables e interdependientes. Un modo de vida, aunque sea muy virtuoso y admirable, no puede ser interpuesto como barrera a la razonable regulacin estatal de la educacin si est basado nicamente en consideraciones seculares; para obtener la proteccin de las Clusulas religiosas, las demandas deben estar enraizadas en una creencia religiosa. Aunque la determinacin de lo que es una creencia o prctica religiosa que da derecho a la proteccin constitucional puede presentarse como una cuestin ms delicada, el propio concepto de libertad ordenada excluye que cada persona se fabrique su propio criterio en asuntos de conducta en los cuales la sociedad en su conjunto tiene importantes intereses. As, si los Amish justifican sus demandas con sus evaluaciones subjetivas y con el rechazo de los valores seculares contemporneos aceptados por la mayora, tal como Thoreau rechaz los valores seculares de su tiempo y se aisl en Walden Pond, sus demandas no tendran un fundamento religioso. La eleccin de Thoreau fue filosfica y personal ms que religiosa y tal creencia no cubre las demandas de las Clusulas religiosas. Descartadas tales consideraciones seculares, sin embargo, vemos que el sumario de este caso justifica abundantemente la pretensin de que el modo tradicional de vida de los Amish no es simplemente un asunto de preferencia personal, sino una profunda conviccin religiosa compartida por un grupo organizado e ntimamente relacionada con la vida cotidiana. Que la vida diaria y la prctica religiosa de los Amish provienen de su fe se pone de manifiesto en el hecho de que es
34
(1981) el tribunal admiti que hay demandas claramente no religiosas en su motivacin

85
, pero no ofreci ningn criterio para distinguirlas.
2. El concepto en la jurisprudencia de los Tribunales de apelacin Los demandantes en el caso Malnak v. Yoghi (Tercer Circuito, 1979)
86
pedan una
orden judicial contra la enseanza de un curso llamado Science of Creative IntelligenceTrancendental Meditation (SCI-TM) en las escuelas pblicas de New Yersey. El curso fue ofrecido como optativa en cinco escuelas durante el ao acadmico 1975-1976. En la sentencia, el Tribunal consider que SCI-TM era una religin. En un voto particular que se ha hecho famoso, el juez Adams, que estaba de acuerdo con el fallo pero no con el razonamiento, utiliz el llamado test de la posicin paralela que el Tribunal Supremo haba configurado en el caso Seeger para construir una definicin por analoga. Para ello, Adams distingui tres indicios que ayudan a determinar cuando un conjunto de ideas es lo suficientemente anlogo a las religiones aceptadas: primero, la naturaleza de las ideas en cuestin (las religiosas normalmente responden a las preocupaciones ltimas [ultimate concerns])
87
; segundo, la perfeccin y coherencia del conjunto de
una respuesta a su interpretacin literal del mandato contenido en la Epstola de San Pablo a los Romanos, no os acomodis a este mundo (Rom. 12, 2). Este mandamiento es fundamental en la fe Amish. Ms an, para los Amish, la religin no es simplemente un asunto de creencia teolgica. Como los testigos expertos han explicado, la religin Amish impregna y determina virtualmente todo su modo de vida []. El impacto de la ley de escolarizacin obligatoria sobre la prctica de la religin Amish de los apelantes es no slo grave sino adems ineludible, dado que la ley de Wisconsin les obliga, bajo amenaza de sancin penal, a realizar actos que estn indudablemente reidos con principios fundamentales de sus creencias religiosas. [] Lleva consigo precisamente la clase de peligro objetivo para el libre ejercicio de la religin para cuya prevencin fue diseada la Primera Enmienda []. En suma, el incontestado testimonio de reconocidos expertos en educacin y en historia religiosa, los casi 300 aos de prctica continuada y la fuerte evidencia de una fe que impregna y regula todo el modo de vida de los apelantes, sostienen la demanda que afirma que el requerimiento del Estado para imponer la escolarizacin obligatoria despus del octavo grado pondra gravemente en peligro, si no destruira, el libre ejercicio de las creencias religiosas de los apelantes (Wisconsin v. Yoder, cit). El subrayado es nuestro.
85
450 U.S. 707 (1981). Viola la primera enmienda denegar una prestacin por desempleo a un
Testigo de Jehov que abandon su empleo porque le obligaba a fabricar armas.

86
592 F.2d 197 (3d Circuit, 1979). Resulta complicado traducir con precisin la expresin "ultimate concerns" (preocupaciones
87
ltimas). Se utiliza para referirse a las preguntas fundamentales cuya respuesta es generalmente
35
ideas; y tercero, las seales o formas externas que permiten asemejarlo a las religiones aceptadas. Pocos aos despus, el juez Adams, esta vez como ponente, tuvo ocasin de poner en prctica su test en el caso Africa v. Pennsylvania (Tercer Circuito, 1981)
88
. Frank
Africa, un recluso que aseguraba ser un pastor naturalista de la organizacin Move, solicit un mandato judicial que ordenara a la direccin de la prisin estatal proporcionarle una dieta de fruta y verdura cruda, exigida por los preceptos de su religin. La describi como una organizacin revolucionaria, absolutamente opuesta a todo lo que es errneo; carece de una estructura de gobierno y no toma parte en ceremonias o rituales, sino que sus miembros consideran que cada acto de la vida est investido de sentido y significado religioso. La dieta de comida cruda solicitada por Africa responde al compromiso de Move con todo lo que es natural y sin contaminar. Aplicando la definicin del caso Malnak por analoga, el Juez Adams examin cada uno de los tres criterios y concluy que Move no era una religin. Es una organizacin ms interesada en la reforma social que en lo espiritual o en el otro mundo. Y sobre todo, no rene ninguna de las caractersticas estructurales tpicas de las religiones, tales como: servicios formales, ceremonias, sacerdotes, organizacin jerrquica, proselitismo y festividades religiosas. Move estara mejor descrito como un naturalismo filosfico, concluy el juez. Tambin otros tribunales han intentado encontrar una definicin de religin que fuera til para su labor. En el caso United States v. Moon (Segundo Circuito, 1983)
89
el
tribunal se enfrent a una apelacin constitucional contra la condena del Reverendo Moon por presentar declaraciones de impuestos falsas. Como parte de la sentencia desestimatoria de la apelacin, el juez Cardamone plante la cuestin de la definicin de
ofrecida por las religiones. Quines somos?, de dnde venimos?, a dnde vamos?, son preguntas que toda persona se hace, sea cual sea su poca, cultura, formacin o estatus y cuyas respuestas son normalmente religiosas, bien porque son ofrecidas por una religin establecida, bien porque su novedad engendra un nuevo movimiento religioso, bien porque el individuo las siente como tales y construye con ellas su propia visin global de la existencia. Como afirma la Nota de Harvard que despus veremos, el concepto se basa en las tesis del telogo Paul Tillich, segn las cuales el significado del trmino "ultimate" debe ser encontrado "ms en la experiencia de cada individuo que en alguna realidad objetiva. Si un individuo puede jerarquizar sus inquietudes y profundizamos lo suficiente, descubriremos la inquietud subyacente que da significado y orientacin a toda la vida de una persona. Esta clase de experiencia constituye la religin. Consecuentemente, cada persona tiene una religin" (El subrayado es nuestro).
88
662 F.2d 1025 (3d Circuit, 1981). 718 F.2d 1210 (2d Circuit, 1983).
89
36
religin. Sugiri adoptar la propuesta por William James que la describe como: los sentimientos, actos y experiencias que cada individuo experimenta, hasta que percibe que est en relacin con aquello que considera lo divino 90. La sentencia del caso United States v. Mayers (Dcimo Circuito, 1996)
91
realiz un
razonamiento similar al del caso Africa que ya hemos examinado, aunque el nmero de indicios utilizados fue mayor. En este caso penal, Meyers fue condenado por trfico de drogas, en concreto de marihuana. Antes de la vista, el acusado present una mocin rechazando su procesamiento, amparndose en la libertad religiosa reconocida por la Primera Enmienda y el RFRA. En una audiencia previa, Meyers testific que l era fundador y reverendo de la Iglesia de la Marihuana y que tena la sincera creencia de que su religin le ordenaba usar, poseer, plantar y distribuir marihuana para el bien de la humanidad y del planeta Tierra. Despus de un cuidadoso y minucioso anlisis, el tribunal del distrito lleg a la conclusin de que las leyes antidroga en discusin eran neutrales desde el punto de vista de la Primera Enmienda y que las creencias de Meyers no constituan una religin para los propsitos del RFRA. El jurado lo consider culpable y fue condenado a treinta y tres meses de prisin, tres aos de libertad vigilada y una multa de 100 dlares USA. Recurrida la sentencia ante el tribunal de apelacin federal del dcimo circuito, ste reprodujo el razonamiento del tribunal de instancia alegado para rechazar la religiosidad de las creencias del acusado. El tribunal no dud que las creencias de Meyers eran sinceras y el cdigo penal las vulneraba. El problema consista, ms bien, en determinar si eran religiosas. Para resolverlo, la sentencia procedi a catalogar los diversos factores que normalmente concurren en la definicin de la religiosidad de una conviccin 92. Y concluy que no eran
90
JAMES, W., The Varieties of Religious Experience, 1910. 95 F.3d 1475 (10th Circuit, 1996). Por su valor ilustrativo, los transcribimos a continuacin:
91
92
1. Ideas ltimas. Las creencias religiosas responden a menudo a las preguntas fundamentales sobre la vida y su significado, y sobre la muerte. 2. Creencias metafsicas. Responden con frecuencia a una realidad que trasciende el mundo fsico y aparente a los sentidos. 3. Sistema moral o tico. Prescriben a menudo un modo particular de actuar o un estilo de vida que es moral o tico. En otras palabras, esas creencias describen ciertos actos en trminos normativos, tales como correcto y equivocado, bueno o malo o justo e injusto. Y, por consiguiente, prohben aquellos actos catalogados como equivocados, malos o injustos. Una
37
una religin para los propsitos del RFRA: los efectos mdicos, teraputicos y sociales de la marihuana son seculares, no religiosos [...]. El tribunal no puede dar mucho peso a las creencias religiosas de Meyers porque esas creencias parecen derivar enteramente de sus creencias seculares [...]. Meyers es, por supuesto, absolutamente libre de pensar o creer lo que quiera. Si l piensa que sus creencias son una religin, lo sern [...]. Sin embargo, nada de esto cambia el hecho de que sus creencias no constituyen una religin tal como el trmino es problemticamente definido por la ley 93. En conclusin, los tribunales inferiores parecen mantener ms ntida la delimitacin entre las creencias religiosas y las no religiosas, recurren para ello a indicios objetivos. Slo las primeras quedaran protegidas por la Primera Enmienda. 3. La definicin jurdica de religin en la doctrina norteamericana A partir de las decisiones jurisprudenciales la doctrina ha tratado de elaborar sus propias nociones de religin. Las crticas doctrinales a las definiciones jurisprudenciales suelen arremeter contra la gran extensin que el Tribunal Supremo dio al concepto, a partir de la sentencia del caso Seeger. Pero el mayor reproche recae en la incapacidad
creencia estructurada moral o ticamente tambin debe crear obligaciones, a menudo impuestas por algn poder superior o espritu que requiere al creyente renunciar al elemental inters propio. 4. Extensin de las creencias. Por lo general, las creencias religiosas son completas: no se reducen a una sola cuestin o enseanza. Con mucha frecuencia proporcionan un telos, un catlogo de convicciones ilimitado que se funde para proporcionar al creyente las respuestas a muchos si no a todos de los problemas que afrontan los humanos. 5. Signos externos religiosos. Por analoga con muchas de las religiones establecidas o reconocidas, la mayora de las creencias religiosas presentan unos siguientes signos externos similares: a) la existencia de un fundador, profeta, o maestro; b) sus doctrinas aparecen recogidas en escritos sagrados, que constituyen su principal fuente de revelacin; c) estn dotados de lugares de reunin; d) tienen guardianes del conocimiento: clrigos, ministros, sacerdotes, reverendos, monjes, chamanes, maestros, o sabios. Debido a su iluminacin, experiencia, educacin o formacin, estas personas custodian y proveen del conocimiento religioso; e) celebran ceremonias o rituales; f) constan de una estructura u organizacin; g) tienen identificados das o festividades sagradas; h) practican dietas o ayunos: a menudo prescriben o prohben comer ciertos alimentos y beber algunos lquidos en das sealados o durante algunos perodos; i) imponen una forma de vestir y de apariencia; j) perpetan sus creencias mediante la propagacin y el proselitismo.
93
La realidad es que el RFRA no contiene una definicin de religin. Su seccin 5, titulada
Definiciones, se limita a indicar en el prrafo (4) que el trmino ejercicio de religin significa el ejercicio de religin en los trminos sealados en la Primera Enmienda de la Constitucin.
38
de los tribunales para consensuar una definicin til y nica. A esto hay que sumar los prejuicios que subyacen en la resolucin de muchos casos, que impiden a las nuevas formas de espiritualidad acceder al status de religin. Las propuestas doctrinales para definir la religin son de dos tipos: por un lado estn las que utilizan alguna forma de analoga y, por otro, las que pretenden hallar algn elemento caracterstico comn a todas las religiones, establecidas o nacientes. Estos elementos son muy variados: la creencia en la existencia de un Ser Supremo, o en alguna forma de realidad superior, la imperatividad de la actuacin basada en las consecuencias extratemporales de la misma, su respuesta a las cuestiones fundamentales, la presencia de la fe, etc. Otros autores han preferido ofrecer unos criterios negativos que impidan la presencia de prejuicios en las resoluciones judiciales. Alguno, en fin, ha puesto de manifiesto la imposibilidad de una definicin nica vemos a continuacin. 3.1. La definicin mediante elementos caractersticos A partir de la jurisprudencia iniciada en el caso Seeger una Nota aparecida en la revista de derecho de la Universidad de Harvard
95 94
. Las
propona definir la religin como

96
inquietudes ltimas (ultimate concern), en los trminos que ya vimos
, aunque
referida slo a la clusula de libre ejercicio, ya que como all se afirma esta nocin promueve el valor central que subyace bajo la clusula de libre ejercicio: la inviolabilidad de la conciencia. Esto supone construir una religin a la carta, prcticamente una para cada individuo. Es lgico, por tanto, que no sirva para la establishment clause ya que, con una definicin tan amplia, prcticamente cualquier acto estatal podra ser considerado religioso. Siguiendo siempre la lnea marcada por el Tribunal Supremo, este sector doctrinal exige no slo la existencia de tal creencia, sino que sta sea sostenida con la misma fuerza con que profesa sus convicciones cualquier miembro de una religin tradicional. Las crticas a esta construccin han sido muchas. En primer lugar, su gran extensin, lo que tambin supone vaguedad, ya que en estos trminos es difcil diferenciar una conviccin religiosa de cualquier otra fuertemente arraigada en un individuo, sea
94
En general, la doctrina suele tomar como punto de partida la teora lingstica de los "parecidos
de familia" (family resemblances) formulada por L. WITTGENSTEIN en sus Investigaciones filosficas, Traduccin de Alfonso Garca Surez y Ulises Moulines, Barcelona, 1988.
95
Cfr. NOTE, Toward a Constitutional Definition of Religion, en Harvard Law Review, 91
(1978), pp. 1056 y ss.

96
Vid. nota 87.
39
filosfica, poltica o social. Pensemos en el utilitarismo o en el marxismo, ideas que pueden llegar a constituir el centro de una vida, pero que nunca calificaramos como religiosas. Cualquiera de ellas podra superar este test, ya que mide ms la fuerza o intensidad de la conviccin que su naturaleza religiosa (lo que aade, adems, la cuestin de la sinceridad del creyente). Segn Freeman, el test da por supuesto que todo el mundo tiene identificada y definida una creencia que cumpla los presupuestos apuntados
97
. Pero esto no est nada claro pues tales cuestiones metafsicas no son
comunes entre la poblacin y se puede acabar convirtiendo la clusula de libre ejercicio en el coto cerrado de una lite social con preocupaciones religiosas. Finalmente, hay que sealar otra deficiencia. El test no se preocupa de los actos individuales justificados por la religin, que colisionan con el orden pblico y con frecuencia acaban plantendose ante los tribunales. En efecto, no basta con que una persona tenga una creencia religiosa, sino que sta debe ser la causa del acto que presenta ante el tribunal
98
. El juez Adams propona que fuesen acciones
tradicionalmente vinculadas al comportamiento religioso como las prescripciones alimenticias o la forma de vestir las idneas para ser justificadas aplicando el test. Pero con ello no evitamos un problema de constitucionalidad, puesto que es dudosamente legtimo investigar las creencias, como ya vimos 99. Otra propuesta para identificar una religin ha sido la de valorar las consecuencias extratemporales que un acto tiene para su ejecutante
100
. Esta aproximacin, vlida
slo para cuestiones relacionadas con la clusula de libre ejercicio, valora el trauma que para una persona supone realizar u omitir un acto que pueda poner en peligro su salvacin eterna. La construccin tiene evidentes defectos, al margen de la dificultad de
97
Cfr. FREEMAN, G.C., The Misguided Search for the Constitutional Definition of "Religion", en
The Georgetown Law Journal, 71 (1983), pp. 1534-1541.

98
Sobre las crticas sealadas vid. AUSTIN, A. W., Faith and the Constitutional Definition of
Religion, en Cumberland Law Review, 22 (1991-1992), pp. 27-31.

99
El Tribunal Supremo llega a admitir que el ser humano tiene derecho a creer aunque no pueda
probar su creencia, y no puede ser obligado a demostrar su veracidad (United States v. Ballard, 332 U.S. 78, 86 (1944), dado que la funcin de la judicatura no es determinar lo que es o no religin para conceder la proteccin de la primera enmienda a una grupo que alegue ser religioso (Flower v. Rhode Island, 345 U.S. 67, 69-90 (1953).
100
Esta tesis ha sido defendida por GREENAWALT, K., Religion as a Concept in Constitutional
Law, en California Law Review, 72 (1984), pp. 802-806. Se atribuye a CHOPER, J., citando su artculo Defining Religion in the First Amendment, en Illinois Law Review, (1982).
40
los tribunales para apreciar la magnitud de dicho trauma. Basta con observar las diferentes concepciones del pecado y de la salvacin que ofrecen las iglesias cristianas. La creencia en la existencia de un Ser Supremo (Supreme Being) como elemento definidor no es posible, puesto que ya vimos en la sentencia del caso Torcaso que el Tribunal reconoca la presencia de religiones que prescinden de este factor. Por su parte, en el caso Seeger lo que se resalt fue la teora del ultimate concern, no la definicin de un Ser Supremo. As las cosas, se propuso sustituir la creencia en Dios por la creencia en una realidad superior (higher reality) como criterio para distinguir una religin. Este concepto engloba no slo una realidad trascendente, sino tambin toda verdad que una persona debe encontrar dentro de s misma, una vez que se han despegado las capas de ilusin que la envuelven
101
. En consecuencia, estaran
incluidas dentro de la religin aquellas creencias no testas que postulan que el mundo aparente no es real y que su verdadero significado es inmanente ms que trascendente. En todo caso, el concepto de la higher reality presenta unas lneas claras y la mayora de los grupos, prcticas y creencias tenidas por religiosas son tratadas como tales desde esta perspectiva. Sin embargo, tiene dos graves fallos. En primer lugar, no califica como religiosas las actividades de grupos, como la Ethical Culture
102
, que realizan prcticas
muy similares a los actos de culto de las religiones tradicionales, pero no creen en ninguna realidad distinta de la observable. La segunda objecin, ms importante, es la vaguedad del criterio empleado, demasiado abierto para que un tribunal pueda emplearlo como nica razn para definir una creencia como religiosa. Para otros autores, como Austin, la fe es el elemento que hace diferentes a las creencias religiosas
103
. stas son irracionales, esto es, no pueden ser probadas o
demostradas porque no se basan en la razn sino en la intuicin, la confianza o la fe. Su poseedor no puede fundamentarlas en un razonamiento lgico basado en pruebas observables. En realidad, tampoco estamos ante un criterio definitivo. Podran aplicrsele las mismas crticas que hemos sealado antes a la higher reality, en especial, la de la vaguedad.
101
Tomamos esta descripcin de GREENAWALT, cit., a quien seguimos en este punto. Ethical Culture es un movimiento iniciado por Felix Adler en Nueva York en 1876. Se basa en
102
la conviccin de que los principios morales no necesitan fundamentarse en dogmas religiosos o filosficos. Su objetivo es promover el bienestar social a travs del esfuerzo de la comunidad. Su primer fundamento se encuentra en el postulado de Kant de que cada ser humano es un fin en s mismo y, como tal, digno de consideracin por igual. La Ethical Culture Society se organiza como una religin, que incluye servicios dominicales, celebracin de matrimonios y funerales.
103
Cfr. AUSTIN, A. W., Faith and the Constitutional Definition of Religion, cit., pp. 32-46.
41
Definir no es tarea fcil, como apuntbamos al principio. Encontrar un elemento caracterstico que defina a todas las religiones y que adems tenga la consistencia suficiente para servir de motivacin principal a un fallo judicial es una tarea casi utpica. Los tribunales inferiores, segn hemos podido comprobar, se han inclinado por la analoga para decidir esta cuestin. Sin duda es el mtodo ms idneo aunque no est exento de peligros, como veremos seguidamente. 3.2. La definicin por analoga El test de la posicin paralela que el Tribunal Supremo desarroll en el caso Seeger y los indicios del juez Adams en los casos Malnak y Africa son, en definitiva, construcciones por analoga, que toman como punto de partida una religin ya aceptada e intentan determinar si las creencias cuestionadas se asemejan o no a ella. La definicin por analoga tiene un importante apoyo en las teoras lingsticas de Wittgenstein
104
. Entre los intentos doctrinales de construir un concepto de religin por

105
esta va destaca el de Greenawalt
. Este autor comienza identificando una serie de
religiones cuya naturaleza no ofrece dudas. Todas ellas ofrecen un conjunto de elementos, ms o menos comunes, que al presentarse unidos conforman la religin. Entre ellos se encuentran: la creencia en Dios y en el otro mundo, una visin global de la existencia humana, la comunicacin con Dios a travs de actos rituales o de culto o de la oracin personal, una perspectiva de las obligaciones morales basadas en un cdigo moral o en una concepcin particular de la naturaleza de Dios, el uso de textos sagrados, una organizacin que facilita la dimensin social de lo religioso, etc. Cada uno de estos componentes, por s solo, no identifica una religin. Y, al mismo tiempo, pueden existir otros que tambin sean religiosos. De igual modo, pueden encontrarse algunos de ellos en organizaciones que no son religiosas. En su opinin, a la hora de catalogar una organizacin o un conjunto de creencias o prcticas como religiosas, lo importante no es un elemento en concreto, sino la combinacin de todos los que la constituyen. La decisin final depender de cunto se parezca esa combinacin de caractersticas a alguna de aquellas religiones indudables. En el caso Seeger el Tribunal Supremo utiliz un mtodo similar, al basar su decisin en la semejanza entre las creencias de los demandantes y las de aquellos tradicionalmente cualificados para la exencin. En algn tribunal inferior podemos
104
De hecho, tanto Freeman como Pealver proponen como fundamento de la aproximacin al
concepto de religin mediante la analoga su obra Investigaciones filosficas; en concreto, ambos citan los nn. 66 y 67, op. cit., pp. 87-89.
105
Cfr. GREENAWALT, K., Religion as a Concept in Constitutional Law, cit., pp. 762-776.
42
encontrar sentencias que han recurrido todava con ms claridad a la analoga. En el caso Washington Ethical Society v. Distric of Columbia
106
el tribunal acept que la
Ethical Society era religiosa y permiti una exencin de impuestos reservada a las iglesias. Los jueces aplicaron un concepto extenso y encontraron fuertes semejanzas entre las prcticas y objetivos religiosos tradicionales y los de la Sociedad. El concepto extenso aplicado estaba en relacin con la propia amplitud de la norma que creaba la exencin, y el tribunal admiti implcitamente que lo que podra ser religioso para unos propsitos legales determinados podra no serlo para otros
107
. Los casos en los que
particip el juez Adams, que ya analizamos, son, sin duda, los ejemplos ms acabados de aplicacin de la analoga. Sin embargo, este mtodo esconde algunos riesgos, pues necesita unas religiones ya admitidas que sirvan como trminos de la comparacin. Precisa, como hemos visto, de una serie de elementos caractersticos cuya presencia o ausencia ayude a determinar la naturaleza de las creencias cuestionadas. Y siempre cabe la posibilidad de que la eleccin pueda estar viciada por determinados prejuicios culturales
108
. Es indudable que
la evolucin del trmino religin en la sociedad de los Estados Unidos se ha producido en un contexto histrico que ha condicionado fuertemente su significado. Ese contexto es cristiano y, sobre todo, protestante. Para evitar este riesgo, Pealver propone ampliar la base de la comparacin eligiendo varias religiones y no slo una con orgenes diversos, tanto culturales como geogrficos: occidentales, orientales y africanas, testas, no testas y pantestas, etc. De esta forma se podr oponer el conjunto de creencias cuestionado al modelo con el que ofrezca mayor paralelismo. Adems, es necesario tener en cuenta una serie de factores negativos que eviten la aparicin de los prejuicios. Concretamente, el status de religin no debe negarse a un sistema de creencias porque no contenga un concepto de Dios (o dioses), o porque no crea en la existencia separada de lo sagrado, espiritual o sobrenatural o en el otro mundo, ni porque carezca de estructura institucional (por ejemplo, sacerdotes o culto organizado) o posea unas particulares caractersticas estructurales
109
. No olvidemos, de hecho, que la posicin del Tribunal Supremo es que
ninguna creencia religiosa, incluso aquellas ilgicas o incomprensibles, debe ser excluida
106
249 F2d. 127 (D.C. Circuit, 1957). Se trata del tribunal federal para el distrito de Columbia. Cfr. GREENAWALT, K., Religion as a Concept in Constitutional Law, cit., p. 772. Esta
107
precisin es importante por la propia distincin constitucional entre establishment y libre ejercicio.
108
As lo entiende PEALVER, E., The Concept of Religin, en The Yale Law Journal, 107
(1997), pp. 812-814 y 816-821.

109
Ibid., p. 818.
43
de la proteccin de la primera enmienda
110
. A la luz de estos nuevos criterios, Pealver
reexamina el caso Africa, llegando a la conclusin de que el juez Adams se equivoc por aplicar seguramente de manera inadvertida criterios viciados por los prejuicios de la sociedad occidental. IV. CONCLUSIONES La pluralidad religiosa de los Estados Unidos muestra claramente la imposibilidad de contar con una definicin cerrada o dogmtica de la religin. El anlisis de la jurisprudencia examinada revela que la Supreme Court y los tribunales inferiores tienen conceptos completamente distintos sobre lo que es la religin. Y esto es as, paradjicamente, a pesar de que los tribunales de apelacin han tomado como referencia en sus sentencias la doctrina del caso Seeger. Pero hay un punto donde divergen: el Tribunal Supremo busca un concepto de religin subjetivo o personal, de contornos necesariamente difusos, lo que le lleva a aceptar la posibilidad de que cada persona pueda tener una religin propia, aunque incluso el sujeto en cuestin no la admita como tal, como ocurri en el caso Welsh. Mientras que los dems tribunales, siguiendo la lnea del juez Adams, buscan un concepto de religin institucional. Su referente no es tanto la autocalificacin de religiosidad que el sujeto hace de sus creencias, cuanto la constatacin de un mnimo de institucionalizacin de las mismas, reflejada en una serie de criterios objetivos comunes a la mayora de las religiones. As, en el caso Africa no se juzg la sinceridad de las convicciones del recluso, sino que se debati si Move era o no una religin organizada, al igual que sucede con las creencias de Meyers y su peculiar iglesia de la marihuana. Como hemos tenido ocasin de comprobar, el Tribunal Supremo atribuye el carcter de religiosas a todas las creencias que ocupan en la vida de la persona un papel de importancia semejante al que ocupa Dios en la vida de quienes practican una religin tradicional. No le han faltado crticas por parte de la doctrina. Muchos le acusan su amplitud y subjetividad. Aunque ese concepto pretenda salvar el obstculo de la discriminacin entre las creencias religiosas y las no religiosas, lo que
fundamentalmente consigue es diluir tanto la nocin de religin que la vaca propiamente de su contenido especfico. En efecto si el criterio para definir lo religioso es predominantemente subjetivo, alcanza tal extensin y ambigedad que no resulta fcil distinguir la religin de las creencias filosficas 111. Para algunos esa equiparacin entre
110
Cfr. Thomas v. Review Bd., U.S. 707, 714 (1981). MARTNEZ-TORRN, J., La objecin de conciencia en la Jurisprudencia del Tribunal
111
Supremo norteamericano, en Anuario de Derecho eclesistico del Estado, vol. 1 (1985), p. 410.
44
las creencias religiosas y no religiosas a efectos de su proteccin podra ser incongruente con la concepcin inicial de la primera enmienda 112. Celador resuelve estas objeciones interpretando que la free exercise clause extiende su proteccin, no slo a la religin en sentido amplio, sino a cualquier tipo de creencia, incluidas las religiosas. Su bien jurdico protegido sera la libertad de conciencia, en la que se incluira la libertad religiosa 113. Bien es verdad que no podemos pasar por alto el humus ideolgico en el que se fragu el modelo constitucional americano, y que algunos de sus fundadores, como Jefferson o Madison, se mostraron proclives a garantizar los derechos igualitarios de conciencia (equal rights of conscience) por encima del de libertad religiosa (free exercise of religion)
114
. Pero, como bien reflejara Tocqueville, toda la multiplicidad de grupos

115
religiosos de la poca revolucionaria converga en la gran unidad cristiana y la moral cristiana era la misma en todas las partes . Se parta, pues, de un concepto bastante
uniforme de religin, y lo que se pretendi fundamentalmente era garantizar su pluralidad. La proteccin de las creencias no religiosas no constituy el objeto primordial de los revolucionarios americanos, a diferencia de los franceses, que no en vano las ampararon bajo la libertad de opinin. Es cierto que el resultado final fue el mismo: la proclamacin de los derechos de libertad, en especial los que permiten actuar conforme a las propias convicciones, pero el camino para llegar a l vari en cada caso. Al contrario de lo que ocurriera con la experiencia revolucionaria francesa, donde libertad y religin siempre marcharon en sentido opuesto, en Amrica reinaron juntas sobre un mismo suelo. Acertaba Tocqueville plenamente al afirmar que la religin, que entre los americanos no se inmiscuye jams directamente en el gobierno de la sociedad, debe, pues, ser considerada como la primera de sus instituciones polticas, pues si no da el amor a la libertad, facilita singularmente su uso 116. Ha sido precisamente su exquisito respeto a la libertad el que ha acabado por configurar una nueva sociedad americana, donde la
112
Cfr. GIANNELLA, D.A., Religous Liberty, Nonestablishment, and Doctrinal Development. Part.
I The Religous Liberty Guarantee, en Harvard Law Review, 80 (1967), pp. 1452-1426. Tomamos la cita de CELADOR ANGN, O., Estatuto jurdico de las confesiones religiosas en el ordenamiento jurdico estadounidense, cit., p. 249.
113
Ibid., pp. 248-250. Vid., al respecto la exposicin de Celador, op. cit., pp. 31-37. TOCQUEVILLE, A., La democracia en Amrica, vol. 2, cit., pp. 274-275. Ibid., p. 277.
114
115
116
45
pluralidad religiosa inicial se ha multiplicado debido a un nuevo fenmeno, el de la subjetivacin de las creencias religiosas. stas han llegado a ser tan personales que han acabado por disolver los parmetros comunes de lo religioso. Conservan, eso s, la misma fuerza, el mismo carcter prescriptivo que las convicciones religiosas a la hora de orientar la vida de los individuos. Esa progresiva individualizacin de lo religioso ha terminado relativizando el concepto de religin. Ni la judicatura ni, en concreto, el Tribunal Supremo han permanecido ajenos a este proceso evolutivo de la realidad sociolgica norteamericana, como, por otra parte, no poda ser de otro modo. Y han llegado a la conclusin que en su da expusiera el juez Brorby en un voto particular del caso Meyer: la capacidad para definir la religin es el poder para negar la libertad de religin. Como all sostuvo, el enfoque de la cuestin ms acorde con los mandatos de la Constitucin y del Tribunal Supremo es aquel que evite a los tribunales evaluar la ortodoxia de la religiosidad del individuo. Me parece que el libre ejercicio de la religin que nos garantiza a todos la Primera Enmienda necesariamente incluye el derecho de los individuos a definir su propia religin 117. La garanta constitucional a esa subjetivacin de las creencias religiosas de la que venimos hablando se converta ya en una realidad. Slo un inters pblico prevalente puede limitarlas, siempre que suponga la mnima intromisin posible en la libertad religiosa individual 118. En definitiva, el Tribunal Supremo ha resuelto el problema optando por un concepto funcional de religin, ms que por una definicin real, pero til para los fines que los jueces pretendan
117
119
. Como muy bien ha captado Martnez-Torrn, a los efectos de
Despus de un recorrido por la jurisprudencia cita la definicin de William James, que ya
hemos visto, como la ms apropiada por su amplitud del trmino "divino". De esta forma cualquier creencia y comportamiento que se derive de ella puede ser aceptado, con el nico lmite del respeto al igual derecho de los dems. Finalmente concluye afirmando que atenindonos a tal definicin es inapropiado, si no imposible, evaluar o analizar las creencias religiosas de un individuo conforme a un enfoque de bsqueda de factores comunes. () Me parece que la mejor prctica es no comprometerse en ningn tipo de intento de definir la religin, y en su lugar asumir sin decidir la validez de las creencias religiosas, sinceramente sostenidas, de un individuo para los propsitos de la proteccin constitucional.
118
Y as, por ejemplo, reconocer las creencias de Meyers como religiosas no implica que su
conducta no sea delictiva. La norma penal no ha sido analizada bajo estos parmetros, pero no es difcil imaginar que el Estado defienda un claro inters social en la persecucin de tales actos.
119
Las definiciones funcionales, esto es, aquellas que no ven los fenmenos en su realidad
constitutiva, sino de acuerdo con la funcin que realizan en un sistema, suelen oponerse a las definiciones reales, que Kant entenda como aquellas que no se limitan a sustituir el nombre de
46
precisar la nocin jurdico-positiva de creencias, ni los ordenamientos jurdicos ni los tribunales pueden tomar en consideracin la religin desde el punto de vista de su contenido dogmtico, porque vulneraran no slo la laicidad o la separacin segn los casos sino tambin la igualdad entre las religiones y entre las creencias religiosas y las no religiosas 120. Si la libertad acentu la relativizacin de lo religioso y, consecuentemente, su pluralidad, la igualacin del trato jurdico de las creencias individuales ha convertido en inexorable la perspectiva funcional adoptada por los tribunales a la hora delimitar el concepto jurdico de creencia. Desde esta ptica, no es su contenido doctrinal cuanto su intensidad axiolgica lo que interesa al derecho, como bien aprecia el citado autor
121
Esto es, ha de tratarse de convicciones, religiosas o no, que inciden en el comportamiento social y desempean en la vida de una persona una funcin equiparable a la de la religin. A la jurisprudencia americana hay que reconocer el mrito de haber adelantado una solucin que ha traspasado sus fronteras y marca una interesante pauta para abordar los nuevos derroteros por los que transcurre el estudio de la relevancia civil del fenmeno religioso.
una cosa por otros trminos ms fciles de comprender, sino que enuncian un carcter tan claro que el objeto (definitum) puede ser reconocido con seguridad en todos los casos, y que hace que el concepto explicado sea utilizable en sus aplicaciones.
120
Cfr. MARTNEZ-TORRN, J., Religin, derecho y sociedad. Antiguos y nuevos
planteamientos en el Derecho eclesistico del Estado, Granada, 1999, pp. 134-139.

121
Ibid., pp. 135-136.
47

Una Aproximación Al Concepto Jurídico de Religión en La Jurisprudencia Norteamericana

Cargado por

Información del documento

Título original

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

Una Aproximación Al Concepto Jurídico de Religión en La Jurisprudencia Norteamericana

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

UNA APROXIMACIN AL CONCEPTO JURDICO DE RELIGIN EN LA JURISPRUDENCIA NORTEAMERICANA

Ana M. Vega Gutirrez y Javier Prez Delgado

Una aproximacin al concepto jurdico de Religin..., iustel.com, RGDCDEE, n. 1, enero 2003

recientemente, con la novedosa interpretacin del Tribunal Constitucional acerca de la

Ana M. Vega Gutirrez y Javier Prez Delgado

Una aproximacin al concepto jurdico de Religin..., iustel.com, RGDCDEE, n. 1, enero 2003

Esta definicin de carcter descriptivo es la que recoge, por ejemplo, el Diccionario de la

El anlisis de la primera parte slo recoge un aspecto de la libertad religiosa en Estados

Ana M. Vega Gutirrez y Javier Prez Delgado

. Su plasmacin en los textos

Ya Tocqueville expuso en su da esta curiosa particularidad subrayando que la religin es la

Una aproximacin al concepto jurdico de Religin..., iustel.com, RGDCDEE, n. 1, enero 2003

Ana M. Vega Gutirrez y Javier Prez Delgado

. Las iglesias protestantes de Amrica aceptaron

. De todas formas, esta prohibicin no afectaba a los cargos

Colonial America, en Church History, 4 (1935), pp. 57-66.

condicin para ocupar ningn mandato o cargo pblico".

Una aproximacin al concepto jurdico de Religin..., iustel.com, RGDCDEE, n. 1, enero 2003

. Se recogen aqu las llamadas religion

prohben la confesionalidad del estado

Describe esos avatares histricos CELADOR ANGN O. en PECES-BARBA, G. (Dir.), Historia

Ana M. Vega Gutirrez y Javier Prez Delgado

Una aproximacin al concepto jurdico de Religin..., iustel.com, RGDCDEE, n. 1, enero 2003

Torcaso v. Watkins, cit. En Everson v. Board of Education se deca: la clusula de la Primera

310 U.S. 296 (1940).

Ana M. Vega Gutirrez y Javier Prez Delgado

Como advirti el Tribunal, la investigacin no se centra en el poder del Congreso para

Una aproximacin al concepto jurdico de Religin..., iustel.com, RGDCDEE, n. 1, enero 2003

. La apelante, miembro de la Iglesia Adventista del Sptimo

374 U.S. 398 (1963).

Ana M. Vega Gutirrez y Javier Prez Delgado

. Para acabar concluyendo que en el

En un sentido, las consecuencias de tal falta de cualificacin a los principios y prcticas

Una aproximacin al concepto jurdico de Religin..., iustel.com, RGDCDEE, n. 1, enero 2003

. Nuevamente volvi a plantearse el conflicto entre una ley general y la objecin a la

Ana M. Vega Gutirrez y Javier Prez Delgado

Una aproximacin al concepto jurdico de Religin..., iustel.com, RGDCDEE, n. 1, enero 2003

Ana M. Vega Gutirrez y Javier Prez Delgado

, sostuvo el derecho del gobierno del

Una aproximacin al concepto jurdico de Religin..., iustel.com, RGDCDEE, n. 1, enero 2003

Ana M. Vega Gutirrez y Javier Prez Delgado

Una aproximacin al concepto jurdico de Religin..., iustel.com, RGDCDEE, n. 1, enero 2003

. La sentencia del caso Employment Division v.

en 1993, que anunciaba expresamente su intencin

Ana M. Vega Gutirrez y Javier Prez Delgado

. El Congreso considera que las

Una aproximacin al concepto jurdico de Religin..., iustel.com, RGDCDEE, n. 1, enero 2003

. El demandado, Arzobispo catlico de San

En la sentencia se afirma: el RFRA no es un ejercicio adecuado de la autorizacin al

Ana M. Vega Gutirrez y Javier Prez Delgado

. Es de esperar que el Tribunal Supremo tenga ocasin de pronunciarse de

En palabras del Tribunal, el diseo de la (XIV) Enmienda se ha probado significativo tambin

Una aproximacin al concepto jurdico de Religin..., iustel.com, RGDCDEE, n. 1, enero 2003

Ana M. Vega Gutirrez y Javier Prez Delgado

, segn hemos visto. nicamente en

. Tal como expone Celador, de esta manera, si bien el Internal Revenue

Cfr. CELADOR ANGN, O., El estatuto jurdico, cit., pp. 246-253.

Una aproximacin al concepto jurdico de Religin..., iustel.com, RGDCDEE, n. 1, enero 2003

. Sin embargo, no ha creado un cuerpo de doctrina

Ana M. Vega Gutirrez y Javier Prez Delgado

el tribunal cambi su posicin. Sin ocuparse expresamente sobre el significado

. Mantenindose en la misma lnea, diez aos

Una aproximacin al concepto jurdico de Religin..., iustel.com, RGDCDEE, n. 1, enero 2003