MINERA Y RESTOS ARQUEOLGICOS

Juan Pablo de la Puente Brunke

SUMARIO I. Introduccin. II. Marco conceptual de la proteccin legal de bienes arqueolgicos en el Per. III. Minera y arqueologa en el Per. IV. Conclusin.

I.- INTRODUCCIN. El territorio de nuestro pas es ubrrimo. Al igual que existen una gran magnitud de yacimientos ricos en mineral, el suelo y subsuelo peruano acogen, con la misma intensidad, testimonios de la actividad humana que nos transportan a otros tiempos y que son de inters para la arqueologa e intangibles para la ley. Desde la dcada de los aos 90, el rgimen de promocin de la inversin privada ha fomentado el desarrollo de diversos e importantes proyectos extractivos de recursos naturales. Sin embargo, a diferencia del caso de las normas de proteccin del Medio Ambiente, las de proteccin del Patrimonio Cultural de la Nacin no se han adecuado al desarrollo de estos proyectos.

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Si bien en los ltimos aos la legislacin peruana sobre proteccin del Patrimonio Cultural de la Nacin ha sufrido una serie de modificaciones significativas1, no han logrado alcanzar el nfasis y desarrollo necesario, impidiendo al Instituto Nacional de Cultura (INC) cumplir con el gran reto que representa el cumplimiento de sus funciones y generando, al mismo tiempo, incentivos perversos que redundan en perjuicio mismo del objeto de la normativa de proteccin. El Artculo V del Ttulo Preliminar de la Ley General de Minera 2 establece expresamente que la industria minera es de utilidad pblica y la promocin de inversiones en su actividad minera es de inters nacional. Por su parte, el Artculo IV del Ttulo Preliminar de la nueva Ley General del Patrimonio Cultural de la Nacin dispone lo siguiente: Declrese de inters social y de necesidad pblica la identificacin, registro, inventario, declaracin, proteccin, restauracin, investigacin, conservacin, puesta en valor y difusin del Patrimonio Cultural de la Nacin y su restitucin en los casos pertinentes. El presente artculo pretende mostrar las nuevas tendencias de la proteccin arqueolgica en el Per y su impacto en el negocio minero. Como se ver ms adelante, el tema no se refiere nicamente a determinar cul inters prima sobre el otro. Evidenciaremos que la minera peruana deber dejar de ver el tema arqueolgico como un asunto de permisos gubernamentales, para considerarlo, adicionalmente, como un asunto presente en la gestin operativa misma de cada proyecto minero hasta la etapa de cierre.
En julio de 2004 se aprob la nueva Ley General del Patrimonio Cultural de la Nacin, Ley N 28296, que derog en todos sus extremos a la Ley N 24047, vigente desde 1985 pero que nunca tuvo Reglamento. A la fecha, tampoco la nueva Ley tiene Reglamento aprobado. En cuanto a las normas que regulan la realizacin de intervenciones arqueolgicas, debemos considerar que a la fecha se viene concluyendo con el proyecto del nuevo Reglamento de Investigaciones Arqueolgicos el que reemplazar al reglamento vigente, aprobado mediante Resolucin Suprema N 004-2000-ED. Adicionalmente, en el mes de mayo del presente ao se aprob el nuevo Reglamento General de Aplicacin de Sanciones Administrativas por Infracciones en contra del Patrimonio Cultural de la Nacin, aprobado mediante Resolucin Directoral Nacional N 1405/INC. 2 De conformidad con su TUO, aprobado mediante Decreto Supremo N 014-92-EM.
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II.- MARCO CONCEPTUAL DE LA PROTECCIN LEGAL DE BIENES ARQUEOLGICOS EN EL PER. De conformidad con el artculo 21 de la Constitucin Poltica del Per de 1993 3 y los artculos II y III del Ttulo Preliminar de la Ley N 28296 4, todo bien arqueolgico, declarado expresamente como integrante del Patrimonio Cultural de la Nacin, as como el que se presume como tal (mientras que no se confirme lo contrario de forma expresa por el INC), se encuentra protegido por la Ley. 5 La ley peruana no busca proteger nicamente a lo esttico, a la evidencia material; busca proteger a la informacin cientfica derivada de todos los elementos que puedan encontrarse y que nicamente pueden ser estudiados con la metodologa
Artculo 21.- Los yacimientos y restos arqueolgicos, construcciones, monumentos, lugares, documentos bibliogrficos y de archivo, objetos artsticos y testimonios de valor histrico, expresamente declarados bienes culturales, y provisionalmente los que se presumen como tales, son patrimonio cultural de la Nacin, independientemente de su condicin de propiedad privada o pblica. Estn protegidos por el Estado. La ley garantiza la propiedad de dicho patrimonio. Fomenta conforme a ley, la participacin privada en la conservacin, restauracin, exhibicin y difusin del mismo, as como su restitucin al pas cuando hubiere sido ilegalmente trasladado fuera del territorio nacional. 4 Artculo II.- Se entiende por bien integrante del Patrimonio Cultural de la Nacin toda manifestacin del quehacer humano material o inmaterial que por su importancia, valor y significado paleontolgico, arqueolgico, arquitectnico, histrico, artstico, militar, social, antropolgico, tradicional, religioso, etnolgico, cientfico, tecnolgico o intelectual, sea expresamente declarado como tal o sobre el que exista la presuncin legal de serlo. Dichos bienes tienen la condicin de propiedad pblica o privada con las limitaciones que establece la presente Ley. Artculo III.- Se presume que tienen la condicin de bienes integrantes del Patrimonio Cultural de la Nacin, los bienes materiales o inmateriales, de la poca prehispnica, virreinal y republicana, independientemente de su condicin de propiedad privada o pblica, que tengan la importancia, el valor y significado referidos en el artculo precedente y/o que se encuentren comprendidos en los tratados y convenciones sobre la materia de los que el Per sea parte. La presuncin legal queda sin efecto por declaracin expresa de la autoridad competente, de oficio o a solicitud de parte. 5 Si bien ese es el espritu de la Ley, la presuncin tiene serios problemas operativos. A los fiscales y jueces no les basta la presuncin para iniciar investigaciones y procesos, requieren de las Declaraciones individuales y expresas de Patrimonio Cultural de la Nacin. Ello es reflejo de los vacos normativos, pues si bien la presuncin es la figura idnea para proteger las evidencias arqueolgicas no conocidas o no declaradas, desde que fue introducida por la Ley N 24047 de 1985, su aplicacin prctica an no ha sido precisada por norma alguna.
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arqueolgica. Por ello mismo y para no perder ninguna informacin, la proteccin legal se aplica a cualquier evidencia material resultante de la vida y actividad humana urbana y/o rural. Comprende el suelo y subsuelo en que se encu entran o asientan los sitios arqueolgicos, los aires y el marco circundante, en la extensin tcnicamente necesaria para cada caso. 6 Los bienes arqueolgicos inmuebles son protegidos con una regulacin ms estricta. La Ley los declara intangibles, inalienables, imprescriptibles y de propiedad del Estado. Asimismo, nicamente el Estado puede administrarlos.7 En la definicin legal de bienes arqueolgicos, la ley peruana ha utilizado diferentes trminos. Desde 1985 hasta el ao 2000, fueron denominados Monumentos Arqueolgicos o Prehispnicos, los cuales se clasificaban en Zonas Monumentales, reas de Investigacin y Zonas de Reserva Arqueolgica 8. A partir del ao 2000, la ley peruana los denomina Monumentos Arqueolgicos Prehispnicos y los define como todos los restos de actividad humana de poca Prehispnica que subsisten en el paisaje, de manera superficial, subyacente y/o subacutica. Asimismo, la norma vigente los clasifica en las siguientes categoras: Zonas Arqueolgicas Monumentales, Sitios Arqueolgicos, Zonas de Reserva Arqueolgica, Elementos Arqueolgicos Aislados y Paisaje Cultural Arqueolgico.9
De conformidad con el artculo 1.1 de la Ley N 28296. Dichas declaraciones legales son mencionadas de manera no uniforme por las siguientes normas: artculo 6.1 de la L ey N 28296; artculo 2 de la Ley N 27721; artculo 3 de la Resolucin Suprema N 004-2000-ED; y artculo 1 del Decreto Supremo N 16-85-ED. Sin embargo, el hecho que la ley asigne la propiedad y la administracin de inmuebles arqueolgicos nicamente al Estado es criticable pues paradjicamente dicha asignacin de derechos genera incentivos perversos que perjudican la misma intangibilidad declarada por la ley. Este tema es abordado y discutido a la luz del Anlisis Econmico del Derecho en el artculo titulado Arqueologa y Derecho: intentando solucionar la tragedia de los restos arqueolgicos en el Per. En: IUS ET VERITAS. Lima: Ius et Veritas. Ao XIV. N 29. Dic. 2004. pp. 264-276. 8 De conformidad con el Numeral I del anterior Reglamento de Explora ciones y de Excavaciones Arqueolgicas, aprobado mediante Resolucin Suprema N 559-85-ED. 9 De conformidad con los artculos 1 y 2 de la Resolucin Suprema N 004-2000-ED. Sin embargo, cabe precisar que en el reciente Reglamento General de Aplicacin de Sanciones Administrativas por Infracciones en contra del Patrimonio Cultural de la Nacin, aprobado mediante Resolucin Directoral Nacional N 1405/INC, de fecha, 26
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Por su parte, la presuncin legal invierte la carga de la prueba. De esta manera, en tanto no se estudie arqueolgicamente alguna evidencia que a simple vista parece arqueolgica, el INC no tiene que probar que dicha evidencia aparentemente arqueolgica sea Patrimonio Cultural de la Nacin. En palabras del Dr. Fernando de Trazegnies (...) todo lo que parezca huaco es huaco, mientras no se pruebe lo contrario.10 En caso se confirme la presuncin a travs de la declaracin expresa e individual por parte del INC, todo bien arqueolgico inmueble declarado integrante del Patrimonio Cultural de la Nacin deber ser inscrito de oficio en el Registro Nacional de Bienes Integrantes del Patrimonio Cultural de la Nacin, as como en el Sistema de Informacin de Bienes de Propiedad Estatal - SINABIP 11 y en los Registros Pblicos.12 La proteccin se traduce en la siguiente forma: Toda obra que se involucre con un resto arqueolgico, declarado o que a simple vista goza de caractersticas arqueolgicas, deber ser autorizada previamente por el INC, de conformidad con la nueva Ley General del Patrimonio Cultural13. Asimismo, todo descubrimiento de bienes arqueolgicos debe ser comunicado inmediatamente al INC, el que decidir las medidas inmediatas a adoptarse. 14 De esta forma la Ley protege adems a los restos arqueolgicos conocidos pero no declarados, as como los que son descubiertos de manera fortuita.

de mayo de 2005, se establecen nuevas definiciones de sitios arqueolgicos, las que son contempladas en el proyecto del nuevo Reglamento de Investigaciones Arqueolgicas pero no en el Reglamento de Investigaciones Arqueolgicas vigente. 10 DE TRAZEGNIES GRANDA, Fernando. La conservacin moderna del Patrimonio Cultural. En: Patrimonio Cultural del Per. Lima: Fondo Editorial del Congreso del Per, 2000. Tomo I, p. 54. 11 De conformidad con el artculo 15.2 de la Ley N 28296. 12 De conformidad con el artculo 13 de la Ley N 28296. 13 De conformidad con el artculo 22.1 de la Ley N 28296. 14 De conformidad con el artculo 18 de la Resolucin Suprema N 004-2000-ED.

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III.- MINERA Y ARQUEOLOGA EN EL PER. 3.1 Arqueologa como permiso para las actividades mineras: caso del Certificado de Inexistencia de Restos Arqueolgicos CIRA. El Certificado de Inexistencia de Restos Arqueolgicos CIRA, es un documento aprobado por el INC, a solicitud del interesado, en el que se indica las reas libres de evidencias arqueolgicas. En caso existan evidencias arqueolgicas dentro del rea materia de la solicitud del CIRA, dichas reas intangibles sern indicadas, excluyndose del rea de libre disponibilidad. El CIRA est compuesto por una Ficha Tcnica, una Memoria Descriptiva y un Plano Perimtrico, firmado por el INC de Lima y por el INC Regional, segn el caso. Sin embargo, la aprobacin del CIRA corresponde al INC de Lima, siendo la participacin del INC Regional nicamente para fines de supervisin en campo. La normativa no establece si cada CIRA aprobado es vlido nicamente para el solicitante. Si bien en el texto del CIRA s se menciona al solicitante del mismo, debe tomarse en cuenta que, por la naturaleza y caractersticas de la informacin consignada en el CIRA, puede entenderse que el CIRA persigue al rea superficial evaluada y no al solicitante. Por ello, es recomendable indagar si determinada rea ya cuenta con CIRA, para evitar financiamientos innecesarios as como posibles superposiciones de CIRAs. La vigencia del CIRA es indeterminada. Sin embargo, queda sin efecto en caso de hallazgo de nuevos sitios arqueolgicos pues el CIRA nicamente certifica la existencia de sitios arqueolgicos en superficie, no en el subsuelo. Cabe precisar la utilidad del CIRA tanto para el INC como para el inversionista minero. Para el caso del INC, y tomando en cuenta las deficiencias del catastro nacional de sitios arqueolgicos, mediante el CIRA se satisface y coadyuva el inters pblico que justifica la elaboracin del catastro arqueolgico. Es fundamental conocer algo para protegerlo. Asimismo, debemos tomar en cuenta las carencias

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econmicas del INC, lo que determina que sus funciones y objetivos se conviertan en retos casi inalcanzables. Para el caso del inversionista minero, el beneficio de obtener un CIRA se traduce en poder contar con informacin exacta y oficial respecto de la ubicacin de las reas intangibles arqueolgicas dentro del rea de influencia de su proyecto. As, el CIRA se traduce en una eficiente herramienta de gestin para evitar sanciones legales y que alejan el elemento de azar presente en la relacin entre la minera y arqueologa en el Per. Sin embargo, la aprobacin del CIRA no es inmediata. Segn el Reglamento de Investigaciones Arqueolgicas 15, el CIRA es aprobado luego de trabajos arqueolgicos de identificacin y delimitacin de cada sitio arqueolgico. Esto implica que para obtener un CIRA, el inversionista minero deber invertir bastante tiempo y recursos econmicos, segn las caractersticas del trabajo arqueolgico, el rea a evaluar y los tipos de sitios arqueolgicos que se puedan identificar. Es decir, se est trasladando a los privados la obligacin del Estado de elaborar el catastro arqueolgico nacional? Asimismo, debe considerarse que de conformidad con el artculo 34 de la Ley de Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444, las solicitudes que versen sobre procedimientos de autorizacin relacionados con el Patrimonio Cultural de la Nacin, estn sujetos expresamente al Silencio Administrativo Negativo. A la fecha, el INC viene exigiendo la obtencin del CIRA como requisito previo a cualquier movimiento de tierras 16. En el caso del negocio minero, el INC exige la aprobacin del CIRA para las labores
Aprobado mediante Resolucin Suprema N 004-2000-ED, publicada el 25 de enero de 2000. 16 Como indicador de dicha visin del INC, cabe citar a la Resolucin Directoral Nacional N 347/INC, de fecha 26 de mayo de 2004, la cual establece lo siguiente: RECOMENDAR que las Municipalidades Provinciales y Distritales del Per, establezcan en su Texto nico de Procedimientos Administrativos TUPA, como requisito obligatorio, en los procedimi entos administrativos de habilitacin urbana, la presentacin del Certificado de Inexistencia de Restos Arqueolgicos (CIRA) expedido por el Instituto Nacional de Cultura.
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tanto de exploracin como de explotacin minera. Sin embargo, existe un supuesto en que la exigencia de la obtencin del CIRA puede ser discutida legalmente. Como analizaremos a continuacin, en estricto, el CIRA exige al inversionista minero un comportamiento que no est establecido expresamente por la ley. Tanto en la legislacin minera como en la del Patrimonio Cultural, no existe disposicin alguna que disponga expresamente que el CIRA es el requisito obligatorio previo a todo movimiento de tierras. En cuanto a la legislacin minera, podemos encontrar una referencia al tema arqueolgico en el segundo prrafo del artculo 2 de la Ley General de Minera 17. Dicho artculo dispone expresamente que, salvo autorizacin previa del INC, est prohibido el cateo y la prospeccin minera en zonas arqueolgicas. Sin embargo, no existe otra norma del sector minero que haga referencia al tema arqueolgico y menos an que regule el tratamiento del CIRA. Sin embargo, cabe precisar que en los ltimos aos, los Estudios de Impacto Ambiental aprobados por el Ministerio de Energa y Minas incluyen, en la correspondiente declaracin jurada de la empresa, el compromiso de la obtencin del CIRA ante el INC. Si bien la empresa minera se compromete a la obtencin del CIRA, es objeto del presente anlisis la determinacin del origen legal de dicha obligacin. En cuanto a las normas del INC, el primer antecedente normativo publicado en el Diario Oficial El Peruano y que regula el CIRA data de 1998. Nos referimos al primer Texto nico de Procedimientos Administrativos (TUPA) del INC18. Sin embargo, la sola mencin del CIRA en el TUPA no implica necesariamente la legalidad de su exigencia. Tal como lo establece
(...) Es prohibido el cateo y la prospeccin en zonas urbanas o de expansin urbana, en zonas reservadas para la defensa nacional, en zonas arqueolgicas y sobre bienes de uso pblico; salvo autorizacin previa de la entidad competente. 18 Aprobado mediante Decreto Supremo N 013-98-ED, publicado el 30 de junio de 1998.
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la propia Ley de Procedimiento Administrativo General, un TUPA comprende todos los procedimientos de iniciativa de parte requeridos por la entidad, siempre que esa exigencia cuente con respaldo legal.19 Posteriormente al primer TUPA, la siguiente norma que regula expresamente el CIRA es el vigente Reglamento de Investigaciones Arqueolgicas. De conformidad con su artculo 11, sus disposiciones son de obligatorio cumplimiento para toda persona natural o jurdica, nacional o extranjera, que realice trabajos de evaluacin y excavacin de sitios arqueolgicos. Sin embargo, al regular el CIRA20, nicamente establece el procedimiento de su autorizacin. No establece que el CIRA debe ser obtenido obligatoriamente antes de todo movimiento de tierras. Debemos tomar en cuenta que el asunto de la exigencia legal del CIRA para el negocio minero es diferente a la regulacin de las excavaciones arqueolgicas. Justamente luego de la tramitacin del CIRA se podr comprobar si una determinada rea califica como zona arqueolgica o no. En cuanto a la nueva Ley General del Patrimonio Cultural de la Nacin, Ley N 28296, al igual que en la Ley derogada, Ley N 24047, tampoco existe disposicin alguna que mencione ni regule al CIRA. La obligacin establecida por la nueva Ley General del Patrimonio Cultural de la Nacin difiere de la del CIRA. Al respecto, el artculo 22.1 establece expresamente lo siguiente: Toda obra pblica o privada de edificacin nueva, remodelacin, restauracin, ampliacin, refaccin, acondicionamiento, demolicin, puesta en valor o cualquier otra que involucre un bien inmueble integrante del Patrimonio Cultural de la Nacin, requiere para su ejecucin de la autorizacin previa del Instituto Nacional de Cultura. Es decir, toda persona, natural o jurdica, debe obtener autorizacin del Instituto Nacional de Cultura, previamente a la ejecucin de
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De conformidad con el artculo 37 de la Ley N 27444. Ver artculos 65 al 67.

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obras que de alguna manera involucren o se relacionen con un bien inmueble del Patrimonio Cultural de la Nacin.21 Sin embargo, lo establecido por la Ley N 28296 antes anotada difiere de la lgica que implica la obligacin de obtener un CIRA. En efecto, la lgica del CIRA es otra. Ella implica que la persona deba invertir en verificar o comprobar si existen restos arqueolgicos, de manera previa a la ejecucin del proyecto de inversin. La Ley N 28296 no establece dicha obligacin previa. No exige que toda persona deba verificar si su proyecto se relacionar con algn bien arqueolgico, debiendo para ello financiar Proyectos de Evaluacin Arqueolgica. Ms an, no exige la realizacin previa de estudios de prospeccin arqueolgica como requisito legal previo a toda obra que implique movimiento de tierras. Caso distinto es si efectivamente se conoce que en determinada rea de inters minero existen restos arqueolgicos. En ese caso, el artculo 22.1 de la Ley N 28296 obliga el solicitar autorizacin previa del INC. En dicho supuesto y si el INC lo considera conveniente, podr exigir la aprobacin previa del CIRA. En estos trminos, la exigencia del CIRA no tendra reparos legales pues est de acuerdo a lo establecido por el artculo 22.1 de la nueva Ley General del Patrimonio Cultural de la Nacin as como por lo establecido en el artculo 2 de la Ley General de Minera. En consecuencia, el supuesto en que la obligatoriedad del CIRA es discutible legalmente se refiere al caso en que no se tenga conocimiento que en una determinada rea existan restos arqueolgicos. Recordemos, la ley no exige que una persona deba invertir en verificar si se relacionar su proyecto con un bien arqueolgico. Es oportuno mencionar que la presuncin legal no implica que se presuma que en todo el territorio peruano existen restos arqueolgicos. Para que la presuncin pueda operar en los trmino
Como ya hemos anotado en el punto II, tanto los bienes declarados expresamente como los presuntos integran por igual el Patrimonio Cultural de la Nacin.
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de la Ley, es requisito indispensable la identificacin material e individual de un vestigio que se presuma arqueolgico. Finalmente, como indicador de la discutible obligatoriedad legal del CIRA, cabe mencionar que en el reciente Reglamento General de Aplicacin de Sanciones Administrativas por Infracciones en contra del Patrimonio Cultural de la Nacin, aprobado mediante Resolucin Directoral Nacional N 1405/INC, de fecha 26 de mayo de 2005, no se tipifica como conducta sancionable el hecho de iniciar trabajos de remocin de tierra sin contar previamente con un CIRA aprobado. Es ms, el CIRA no es mencionado en ningn sentido. 3.2 Arqueologa como parte de la gestin operativa del negocio minero. El derrotero de la nueva normativa y la actual visin del INC apuntan a que el tema de la proteccin de restos arqueolgicos est dejando de ser un tema de permisos para convertirse, adicionalmente, en un tema presente en la gestin misma de la operacin minera. Es el caso de los denominados en el vigente Reglamento de Investigaciones Arqueolgicas (RIA) como (i) Plan de Mitigacin y (ii) Plan de Monitoreo ; mientras que en el Proyecto del nuevo Reglamento de Investigaciones Arqueolgicas se denominarn (i) Programas de Mitigacin y Contingencia Arqueolgica y (ii) Plan de Monitoreo Arqueolgico. Si bien son regulados tanto en el RIA vigente como en el proyecto del nuevo RIA, a continuacin nos detendremos en sus diferencias las que evidenciarn que la nueva propuesta normativa exigir mayor compromiso del negocio minero al fortalecer los mecanismos de supervisin, control y comunicacin con el INC. En cuanto al RIA vigente, el Plan de Mitigacin como el Plan de Monitoreo son escuetamente regulados. El primero es nicamente mencionado, sin explicar su contenido, en el artculo 62, en el sentido que ste debe ser parte de los Informes Finales de los Proyectos de Evaluacin Arqueolgica (que son parte del

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procedimiento para la aprobacin del CIRA). En cuanto al Plan de Monitoreo , el RIA vigente igualmente no lo define, mientras que lo menciona escuetamente en el numeral 3 del artculo 8 que se refiere a los Proyectos de Rescate Arqueolgico, estableciendo que los mismos pueden ser consecuencia (...) de los monitoreos arqueolgicos de supervisin de las obras. A pesar del poco desarrollo normativo, a la fecha el INC viene exigiendo el cumplimiento estricto de los mismos. En cuanto al Plan de Mitigacin, el INC requiere que se presente informacin precisa respecto de las obras que sern ejecutadas, a fin de determinar los riesgos, para luego establecer las medidas de mitigacin de los mismos. Sobre el Plan de Monitoreo , a la fecha el INC viene estableciendo en las respectivas Resoluciones de aprobacin de los Proyectos de Evaluacin Arqueolgica, la obligacin de contar durante todo el proceso de ejecucin de obras de movimiento de tierra, luego de obtenido el CIRA, un Plan de Monitoreo a cargo de un arquelogo colegiado. Cabe precisar que el INC exige que el Monitoreo no puede ser realizado por los arquelogos supervisores de campo integrantes de los INC de cada Regin. Es decir, es responsabilidad de cada empresa contratar a otro arquelogo para encargarse de las labores de Monitoreo . Sin embargo, no existe definicin legal que diferencie entre Monitoreo y Supervisin, ms an cuando el RIA vigente utiliza dichos trminos de manera indistinta en el numeral 3 del artculo 8 arriba comentado. En cuanto al proyecto del nuevo RIA, los Programas de Mitigacin y Contingencia Arqueolgica sern considerados como una modalidad de Estudio de Evaluacin e Impacto ambiental. A diferencia del RIA vigente, el proyecto desarrolla con detalle el procedimiento de autorizacin, los objetivos, contenidos y obligaciones que dichos programas implicarn. En segundo lugar, el Plan de Monitoreo Arqueolgico igualmente es ampliamente regulado en el nuevo RIA. Su objetivo ser el seguimiento y supervisin de las medidas incluidas en los Programas

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de Mitigacin y Contingencia Arqueolgica antes comentados. Sin embargo, el Plan de Monitoreo Arqueolgico ser considerado como un proyecto arqueolgico independiente, a cargo de un arquelogo contratado por la empresa interesada. Lo expuesto evidencia que la normativa de proteccin de bienes arqueolgicos viene siendo modificada con el objetivo de supervisar con mayor exigencia el desarrollo de proyectos que impliquen movimiento de tierra. En el caso de la minera, esto determina que el tema arqueolgico deber estar incorporado con mayor detalle y responsabilidad en las herramientas de supervisin internas de cada empresa. 3.3 Minera y su aporte al conocimiento, proteccin y difusin de las evidencias arqueolgicas. Especialmente en los ltimos aos, el desarrollo de proyectos mineros viene realizando grandes aportes a la arqueologa peruana. Si bien dichos aportes se relacionan esencialmente con procedimientos de autorizacin ante el INC, sin minera no se hubiesen identificado, delimitado ni investigado muchsimas evidencias arqueolgicas. El conocimiento no se refiere nicamente a la identificacin fsica en el terreno de sitios arqueolgicos completamente desconocidos. El conocimiento incluye la identificacin cultural de los restos. Es decir, determinar cientficamente a cul cultura o civilizacin perteneca, su antigedad, as como la funcin y uso de cada sitio identificado. El aporte a la proteccin de los sitios arqueolgicos se traduce en dos aspectos, el fsico y el legal. En cuanto al aspecto fsico, los sitios existentes dentro del rea de influencia de un proyecto minero se encuentran ms protegidos frente a actos de saqueo o huaqueo . El aspecto del aporte a la proteccin legal viene determinada por la determinacin precisa del rea intangible de cada uno de los sitios arqueolgicos identificados, rea a la que se denomina Polgono Intangible. La determinacin de dicha rea es precisa pues cada uno de los vrtices del polgono es identificado con coordenadas

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UTM y en base a tecnologas de ltima generacin proporcionadas por las empresas mineras. Para entender la magnitud que significa el aporte de la determinacin del polgono intangible, debe tomarse en cuenta que nicamente desde hace menos de 10 aos se viene aplicando esta metodologa de manera regular en los procedimientos arqueolgicos de identificacin o catastro. Antes de ello, la identificacin de sitios arqueolgicos adoleca de dos aspectos negativos. En primer lugar, las deficiencias tecnolgicas, pues recin a finales de la dcada de los aos 90 se introdujo el uso del GPS como instrumento para determinar las coordenadas de ubicacin. Antes de ello, la determinacin de las coordenadas era el resultado de utilizar una cuadrcula sobre un mapa. Este es un aporte legal pues nicamente la proteccin ser completamente eficaz respecto de un sitio arqueolgico cuando se haya determinado exactamente el rea intangible de cada sitio, es decir, el Polgono Intangible. Sin embargo, debe tomarse en consideracin que la normativa peruana no exige como procedimiento previo a la declaracin expresa e individual de un sitio arqueolgico como Patrimonio Cultural, la delimitacin del respectivo Polgono Intangible. Ello determina en la prctica que, aunque el sitio arqueolgico haya sido declarado, su proteccin legal no podr ser lo eficaz que quiere la Ley. Finalmente, en cuanto a la difusin de las evidencias arqueolgicas descubiertas durante el procedimiento de autorizacin del CIRA, an cuando la empresa no realice publicaciones especficas, el aporte a la difusin viene determinado por el hecho que el resultado de dichos trabajos se encuentran en los archivos del INC, tanto de Lima como el Regional, si es el caso, y a disposicin de cualquier investigador y ciudadano.

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3.4 Minera y Arqueologa: dos intereses pblicos en conflicto? El tema de la minera y de los restos arqueolgicos no debe ser visto como un escenario de conflicto sino ms bien de compatibilizacin de dos intereses pblicos. Ello debe resultar del anlisis de cada caso concreto, en funcin de la determinacin de cul inters prevalece sobre el otro. Por ejemplo, cmo se resolvera si en el subsuelo de Machu Picchu existiera un gran yacimiento de mineral? Sin duda el inters arqueolgico debera prevalecer sobre el inters minero. Si bien nuestro territorio contiene y esconde una gran magnitud de sitios de inters para la arqueologa, no todos son de la magnitud de Machu Picchu. Mis amigos arquelogos sin duda plantearan su objecin frente a lo que acabo de escribir, pues para la ciencia arqueolgica lo relevante es la informacin ms que la importancia de la evidencia material que nuestros ojos pueden percibir. La normativa peruana s contempla una herramienta mediante la cual se compatibilizan los dos intereses. Es el caso de lo denominado en el Reglamento de Investigaciones Arqueolgicas como Proyecto de Rescate Arqueolgico . Si bien en el Rescate Arqueolgico prevalece el inters minero, ello no implica que se desatienda por completo el inters arqueolgico. En efecto, el numeral 3 del artculo 8 del vigente Reglamento de Investigaciones Arqueolgicas dispone expresamente lo siguiente:

(...) 3. Proyectos de Rescate Arqueolgico. Referido a trabajos de excavacin parcial o total de sitios arqueolgicos por afectacin de obras ineludibles por razones tcnicas de la misma o por su carcter de inters nacional formalizado en un convenio gubernamental. Estos Proyectos de Rescate Arqueolgico debern estar programados y son consecuencia de los Proyectos de Evaluacin Arqueolgica o de los monitoreos arqueolgicos de supervisin de las obras. Estos sern recomendados por la Comisin Nacional Tcnica de Arqueologa.

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El objetivo de un Rescate Arqueolgico es levantar y registrar absolutamente toda la evidencia cultural (en sentido general), que pudiese existir en un sitio arqueolgico, con el fin de recuperar toda la informacin posible. La frase ...excavacin parcial o total... no debe ser entendida como contradictoria con el fin de recolectar la mayor informacin cultural posible pues siempre el Rescate de un rea arqueolgica debe ser total. Cuando se refiere a Rescate Parcial debe entenderse, por ejemplo, el supuesto en que el trazo de una carretera debe cortar una determinada rea de un sitio arqueolgico. Un segundo aspecto resaltante del artculo comentado es que deber ser recomendado por la Comisin Nacional Tcnica de Arqueologa del INC. Este rgano consultivo evaluar, segn cada caso, la ponderacin de los intereses, en base a la informacin arqueolgica presentada y la ineludible necesidad tcnica y de inters pblico de una determinada obra, sea pblica o privada. El ltimo aspecto que debe tomarse en cuenta es que un Rescate Arqueolgico no podr ser solicitado de manera directa. Debe ser el resultado de un programa de trabajos arqueolgicos de identificacin y de delimitacin del rea intangible del sitio arqueolgico en cuestin. Ello responde al hecho que fruto justamente de los trabajos arqueolgicos previos se tendrn los elementos y la informacin cientfica requerida para ponderar cul inters prevalece sobre el otro. En la experiencia espaola 22, la compatibilizacin y ponderacin entre el inters minero y el arqueolgico es un poco ms predecible. La Ley de Minera espaola ordena, en funcin del mayor o menor inters pblico, cada una de las actividades mineras, segn el tipo del yacimiento. Es decir, como ejemplo, las explotaciones de canteras y de arena se encuentran al final de la lista. Esto facilita y hace predecible que, en dichos dos casos, prevalezca el inters arqueolgico. Como menciona un jurista espaol: En cualquier
ALONSO IBEZ, Mara Rosa rio. Las Explotaciones mineras a cielo abierto y la proteccin de los bienes integrantes del Patrimonio Cultural. En: Patrimonio Cultural y Derecho N 4, 2000, pp. 249-255.
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. Minera y Restos Arqueolgicos

caso, es evidente que el inters pblico de un recurso mineral est en funcin del inters econmico que represente. A mayor inters econmico, mayor inters pblico, y cuando el factor de degradacin del patrimonio cultural sea superior al inters pblico que representa la explotacin del recurso, sta debe ceder (...).23 En el caso de los restos arqueolgicos, existe un elemento adicional por el cual, a diferencia de los otros elementos del medio ambiente, tienen una relacin particular con la minera peruana. Es el azar que determina su ubicacin. Nos explicamos. En una determinada rea ser muy sencillo identificar en qu zonas existen, por ejemplo, alguna comunidad, un bosque, un ro, una laguna, etc. El caso de los restos arqueolgicos es muy distinto pues no son reconocibles para el ojo no especialista. La situacin se agrava pues en el Per no tenemos un catastro completo de sitios arqueolgicos. El existente es incompleto e impreciso. Recin a finales de la dcada de los aos 90 se comenz a utilizar la tecnologa del GPS. Asimismo, la gran parte del catastro pblico existente se vea satisfecho, incluso an en la actualidad, con la indicacin de un slo punto de ubicacin en coordenadas por sitios arqueolgico. Esto significa que legalmente el rea intangible de cada sitio arqueolgico catastrado es equivalente a cero (00.00) metros cuadrados. IV.- CONCLUSIN. Una empresa minera no debe considerar a los trabajos arqueolgicos que financie como un mero trmite para obtener un permiso gubernamental. En cada informe arqueolgico debe volcarse el inters, necesidad y estrategia legal de cada empresa. Se debe tomar en cuenta que por las caractersticas del trabajo arqueolgico, los resultados de los mismos son muy subjetivos, en el sentido que dependern nicamente de los criterios del arquelogo contratado por la empresa, del supervisor del INC Regional y de los

23

Ibid., p. 250.

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Juan Pablo de la Puente Brunke

funcionarios que evalan el expediente en el INC de Lima, as como de los miembros de la Comisin Nacional Tcnica de Arqueologa. Debemos tomar ello en cuenta no slo porque las sanciones administrativas y penales son importantes (hasta 1000 UIT de multa y hasta 8 aos de pena privativa de libertad), sino ms bien pues independientemente de cometer una infraccin, el no atender a lo normativa del INC podra implicar la demora, modificacin o suspensin de un proyecto, generndose sobre costos, prdidas no deseadas as como un posible perjuicio a la imagen empresarial, no slo atendible para las que cotizan en bolsa, debe considerarse la coyuntura social peruana. En cuanto el INC, el cumplimiento de sus funciones se configura como un reto muy difcil de alcanzar, no slo por sus carencias econmicas sino tambin por la magnitud de sus funciones. El INC no slo se encarga del tema arqueolgico, tambin es competente para los dems bienes culturales de otras pocas que no sean de naturaleza bibliogrfica ni archivstica. Junto a ello, debemos tambin mencionar que el INC se encarga de la Sinfnica, el Coro y el Ballet nacional, entre otros. Para que la compatibilizacin entre el inters arqueolgico y el inters minero no se conviertan en un conflicto, es fundamental y necesario no slo el compromiso y responsabilidad de los titulares de proyectos mineros sino el establecimiento de un marco legal completo, predecible y que incentive el comportamiento protector y responsable que informa la Ley General del Patrimonio Cultural.

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