INVALIDZ E INEFICACIA DEL NEGOCIO JURDICO

El negocio jurdico ha sido concebido como un medio para producir efectos jurdicos queridos por la o las partes. Para que tales efectos se produzcan, la ley exige la concurrencia de ciertos elementos. El Derecho sanciona la falta de elementos del negocio con la privacin de efectos a la voluntad manifestada. No obstante, debe precisarse que no siempre un negocio jurdico que deja de producir sus efectos propios le falta alguno los elementos requeridos por la ley. Hay situaciones en que los efectos dejan de producirse, no como sancin legal, sino por otras razones, como por ejemplo, por la propia voluntad de las partes. 1. Terminologa Por lo tanto la ineficacia es el trmino ms amplio, y cubre todos los casos en que un negocio jurdico no produce efectos totales queridos. Y un negocio invlido es aquel al que falta algn elemento considerado necesario por el ordenamiento jurdico, no pudiendo producir sus efectos, siendo, por tanto, ineficaz. De este modo, la invalidez es una especie de ineficacia. Entendemos por negocio invlido, aquel que no produce sus efectos normales por carecer de algn elemento o requisito que la ley exige como necesario para la existencia o subsistencia del negocio. La invalidez es entonces, desde este punto de vista, la sancin para un negocio jurdico al que faltan elementos de la esencia o de validez. Tal sucede con la llamada resolucin, con la inoponibilidad, con la resciliacin o an en la revocacin. Negocio jurdico ineficaz ser aquel que, a pesar de ser vlido, no produce los efectos queridos por la voluntad, por razones diversas a las que producen invalidez. En esta circunstancia el negocio es valido pero no produce sus efectos. 2. Invalidez, ineficacia y sancin La invalidez, es una sancin civil y una medida de proteccin. Sancin, en cuando es la consecuencia que la ley indica para la falta de requisitos que ella misma exige. Y medida de proteccin, en cuanto impide que un negocio afecte intereses que la ley estima importantes. Por ejemplo, la nulidad es la sancin para el negocio al que le falta una causa (artculo 1682 C.civil) La ineficacia, por el contrario, no siempre es una sancin y un medio de proteccin. La sancin solo procede en algunos casos. En algunos casos hay ineficacia porque las partes as lo quieren, porque han perdido inters en el negocio jurdico, es el caso de la resciliacin. Por ejemplo: Se celebra la compraventa de un Cdigo Civil, el comprador no queda conforme pues es edicin 2009 y el vendedor tampoco pues lo requiere nuevamente; tras esto las partes convienen en devolver el dinero y a su vez el Cdigo. De esto se desprende que el negocio existi, pero no produjo sus efectos. En otros casos, la ineficacia, adquiere caracteres propios de una sancin y medida de proteccin, como acontece con la inoponibilidad, que significa impedir la produccin de efectos del negocio para terceros, sin que este deje de ser vlido entre las partes. Como la invalidez es una sancin, tiene un carcter estricto, en el sentido que solo se produce en los casos y situaciones previstos por la ley. Y del hecho de ser medida de proteccin, deriva el de que sus causales no son renunciables anticipadamente. Lo mismo puede decirse de la ineficacia cuando reviste los caracteres de sancin.

3. Invalidez e ineficacia en el Derecho Chileno No contempla nuestra legislacin un tratamiento general de la invalidez y de la ineficacia. Algunos casos de una y otra especie de interrupcin en la vida del negocio, han sido tratados en forma especial, pero no siempre con alcances generales para toda especie de negocio jurdico. Son formas de validez del negocio las diversas especies de nulidad, y tambin aunque desde un punto de vista terico, la inexistencia. Especies de ineficacia son la inoponibilidad, la resciliacin, la resolucin y la revocacin.

LA NULIDAD DE LOS NEGOCIOS JURDICOS

SECCIN I: CONCEPTO Y CLASIFICACIN Nulidad e inexistencia: En doctrina y en derecho comparado, se distingue la inexistencia de la nulidad, como dos especies diversas de invalidez del negocio jurdico. Propiamente la inexistencia es algo ms que una invalidez, porque implica no solamente privar de efectos a un negocio en razn de faltarle ciertos elementos que atienden a su invalidez, sino significa que el derecho desconoce totalmente el negocio porque no llega a reunir elementos de su esencia. La teora de la inexistencia se ha hecho derivar tradicionalmente, de un problema propio al Derecho Francs. En este, la doctrina y la prctica haba establecido la mxima de que no hay nulidad sin texto que la establezca. En otros trminos, siendo la nulidad una sancin, requiere para ser aplicada a un negocio, que se encuentre establecida por un texto legal. All donde se haya omitido algn requisito, no hay nulidad en tanto esa omisin no haya sido sancionada con ese preciso efecto por la ley. La aplicacin de aquella mxima en materia de matrimonio habra conducido a desestimar toda demanda de nulidad del vnculo que no estuviese fundada en causales establecidas expresamente por la ley. De all resulta que en situaciones como las de identidad de sexo de los contrayentes, falta total de consentimiento o falta de oficial civil en la celebracin, no podra anularse el matrimonio, puesto que el Cdigo francs no haba dispuesto nulidad para esas anomalas. Siguiendo a los autores Aubry y Rau, introductores de la idea de inexistencia en esta materia, tales matrimonios no son nulos, son inexistentes, porque a ellos faltan condiciones que son esenciales para que el acto nazca a la vida jurdica. El matrimonio nulo, por el contrario, habra existido y producido sus efectos hasta que el juez declarare la nulidad. Reducida la cuestin al campo del matrimonio, la teora de la inexistencia ha encontrado alguna acogida en su pas de origen, pero ha sido tambin muy controvertida y su inters prctico no es muy claro. Se ha pretendido dar a esta teora un alcance ms amplio y aplicarla a todo negocio jurdico. En base a ello: Diferencias entre nulidad e inexistencia: a) En el caso de la inexistencia, cuando a un negocio jurdico falta alguno de sus requisitos esenciales, no hay negocio jurdico. Por lo tanto, el juez no requiere pronunciar la inexistencia, sino solamente constatarla si llega a producirse alguna controversia. El negocio inexistente no requiere que a su respecto el juez declare la nulidad, porque no hay negocio jurdico. La nulidad, para proceder, requiere de declaracin judicial La nulidad, es una sancin que afecta a un negocio cuando se omiten requisitos de validez. Este negocio subsiste como vlido y produce sus efectos mientras el juez no declare que es nulo.

Por ejemplo: Se celebra un matrimonio entre un hombre y una mujer, la cual ha consentido inducida por fuerza. De esto se desprende que hubo rgimen matrimonial hasta que el juez declaro la nulidad de ese matrimonio. Por el contrario, si se celebra un matrimonio entre dos hombres nunca hubo rgimen matrimonial, pues ese matrimonio no existe, puesto que un requisito de existencia del matrimonio es que sea celebrado entre un hombre y una mujer. b) El tiempo no puede convertir una cosa inexistente en algo que tiene existencia, pero si puede validar lo que es nulo. La nulidad afecta al negocio cuando se omiten requisitos de validez, por ello el acto podr sanearse por el tiempo. En cambio un acto inexistente puede sanearse por el transcurso del tiempo puesto que no existe. c) El acto nulo puede ser ratificado por la voluntad de las partes, no as el acto inexistente puesto que no se puede ratificar algo que no ha existido jams. d) La nulidad puede alegarse como accin o como excepcin. La inexistencia solo podr alegarse como excepcin.

Inexistencia en el Derecho Chileno

En nuestro derecho, la teora de la inexistencia ha sido discutida en cuanto a su recepcin por el Cdigo Civil. I. Argumentos a favor de su procedencia: Segn el profesor Luis Claro Solar, si tiene cabida la inexistencia y para ello se vale de diversos argumentos que analizaremos a continuacin: 1) Involucra disposiciones del Cdigo que consagraran claramente la inexistencia como consecuencia distinta de la nulidad. a) Artculo 1701: La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados, an cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo Al sealar que se mirarn como no ejecutados o celebrados, se le niega la existencia a dicho negocio. b) Artculo 1444: Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales: Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente El sealar que no produce efecto alguno, es propio de la inexistencia, pues los actos nulos producen sus efectos hasta que se declara la nulidad por sentencia judicial. Por ejemplo, si en una compraventa faltara el precio, no hay compraventa, es inexistente. c) Artculo 1681: Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato Es nulo un negocio cuando se omite un requisito de validez, pero nada se seala sobre la falta de un requisito de existencia, donde no cabe la nulidad, sino la inexistencia.

d) Artculo 2055: No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn Ejemplo: Se arma una sociedad de venta de poleras y un socio pone el capital para ello y ningn otro socio contribuye en algo ms; de lo cual se desprende que la sociedad es inexistente, nunca hubo sociedad. 2) Segn el profesor Luis Claro Solar, el Cdigo no reglamenta la inexistencia sino que reglamenta la nulidad, lo que no significa que los actos inexistentes queden comprendidos dentro de los actos nulos. No pueden quedar comprendidos los actos inexistentes dentro de los actos nulos porque stos no generan obligaciones y el efecto propio de la nulidad es extinguir obligaciones, segn se sigue del artculo 1567 inciso 2 n8: Las obligaciones se extinguen adems en todo o parte: n8. Por la declaracin de nulidad o por la rescisin. 3) El artculo 1682 establece que Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces. Segn el profesor Luis Claro Solar, son celebrados por quienes carecen de voluntad, por lo que se omite un requisito de existencia y por lo tanto debera tratarse de un negocio inexistente. Segn el artculo 1447 inciso 2 Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin II. Argumentos que niegan que la inexistencia es admitida por el Cdigo: Alessandri Besa 1) El Cdigo no ha reglamentado la inexistencia 2) El artculo 1682 sanciona con nulidad absoluta la falta de requisitos o formalidades que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a su naturaleza, con lo cual se comprenden tanto los elementos de la esencia como los de validez que no sean referidos a la persona del contratante. 3) El artculo 1682 sanciona con nulidad absoluta los actos de los absolutamente incapaces, actos que carecen de un elemento esencial, un elemento de existencia, cual es el consentimiento. 4) En materia matrimonial, la falta de consentimiento y la ausencia de oficial civil competente, son situaciones sancionadas con nulidad en forma expresa. De este modo, la inexistencia aparece incluso rechazada formalmente por el derecho positivo: Ley N 19.947 de Matrimonio Civil El artculo 8 establece los casos en que se considera que falta el consentimiento libre y espontneo de los contrayentes. Artculo 8: Falta el consentimiento libre y espontneo en los siguientes casos: 1. Si ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente; 2. Si ha habido error acerca de alguna de sus cualidades personales que, atendida la naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser estimada como determinante para otorgar el consentimiento, y 3. Si ha habido fuerza, en los trminos de los artculos 1456 y 1457 del Cdigo Civil, ocasionada por una persona o por una circunstancia externa, que hubiere sido determinante para contraer el vnculo. El artculo 44 de la misma ley seala que lo establecido en el artculo 8 se sanciona con la nulidad

Artculo 44: El matrimonio solo podr ser declarado nulo por alguna de las siguientes causales, que deben haber existido al tiempo de su celebracin: a) Cuando uno de los contrayentes tuviere alguna de las incapacidades sealadas en el artculo 5,6 7 de esta ley; y b) Cuando el consentimiento no hubiere sido libre y espontneo en los trminos expresados en el artculo 8 Pero cualesquiera sean los argumentos de exgesis que se den para convencer de la recepcin o no de la teora de la inexistencia por el Cdigo, la verdad es que difcilmente pueda darse un inters prctico que la haga necesaria. Reglamentacin de la nulidad en el derecho chileno: No existe en nuestro derecho una teora unitaria sobre la nulidad para todos los negocios jurdicos. Para los negocios patrimoniales en general, y en especial para los contratos rigen las reglas dispuestas por el Ttulo XX del Libro IV artculos 1681 y siguientes. Para otros negocios, en atencin a sus caractersticas particulares, se han dispuesto normas especiales. As por ejemplo el testamento se rige por el artculo 1026 y el matrimonio se rige por el artculo 44 de la Ley de Matrimonio Civil.

Clases de Nulidad:
I. Nulidad Absoluta y Relativa: Esta clasificacin se desprende del artculo 1681 inciso 2. La distincin entre ambas especies de nulidad dice relacin con las causales que dan lugar a una u otra nulidad, con sus titulares y con el saneamiento (sea por el tiempo o por la voluntad de las partes). La distincin no dice relacin con sus efectos, pues toda nulidad judicialmente declarada tiene igual resultado: restituir a las partes al estado anterior a la celebracin del negocio (artculo 1687) Segn el artculo 1682 se sigue que: 1) Nulidad Absoluta: Sanciona la omisin de requisitos exigidos en consideracin a la naturaleza o especie del negocio. 2) Nulidad Relativa (llamada tambin rescicin): Sanciona la omisin de requisitos exigidos en consideracin a la calidad o estado de las partes que intervienen en el negocio. Debe tenerse presente que esta distincin es propia de los negocios patrimoniales, de forma que no es general a toda la teora del negocio jurdico. La nulidad matrimonial, por ejemplo, no contiene esta divisin, de forma que un matrimonio es o no nulo, pero siendo nulo, no lo es relativa o absolutamente (artculo 44 Ley de matrimonio civil) II. Nulidad Total y Parcial: La nulidad que afecta a una parte del negocio puede tener como consecuencia una nulidad total, o una nulidad parcial. a) Nulidad Total: Si a un negocio falta alguno de los requisitos que la ley exige, sea para su existencia, sea para su validez, el negocio deja de ser vlido en su totalidad. En este caso el resto del negocio no puede subsistir sin la parte nula, existiendo en tal caso para la parte no afectada directamente con el vicio, una nulidad consecuencial. b) Nulidad Parcial: Se trata de una situacin excepcional en que la nulidad solo va a afectar un aspecto del negocio, subsistiendo la otra parte. Tal acontece con negocios constituidos por diversas clusulas con cierta independencia entre ellas. Por ejemplo en materia testamentaria: - Artculo 1059: Las disposiciones captatorias no valdrn.

Se entendern por tales aquellas en que el testador asigna alguna parte de sus bienes a condicin de que el asignatario le deje por testamento alguna parte de los suyos Ejemplo: Clusula 1: Te dejo $100.000 a cambio de que t me asignes en tu testamento $50.000 a m. Clusula 2: Le dejo a mi vecino la suma de $200.000 con cargo a la cuarta libra de disposicin. En este caso la segunda clusula seguir siendo vlida a pesar de existir un vicio de nulidad que invalide la primera. - Artculo 1061: No valdrn las disposiciones testamentarias que se dejen a favor de ciertas personas. No debe confundirse la nulidad parcial con situaciones en que, formalmente, existen en un mismo continente arios negocios jurdicos. As en una sola escritura pblica puede contenerse una compraventa y una hipoteca que, materialmente, por el hecho de constar en un mismo documento, aparecen como un solo negocio, pero que, jurdicamente son dos contratos diversos. La nulidad de uno puede no afectar necesariamente la nulidad del otro. Por ejemplo si la nulidad afecta a la hipoteca, no afectar a la compraventa, sin embargo, la situacin inversa no es siempre posible, pues si la hipoteca est convenida como garanta del cumplimiento de la compraventa, la nulidad de sta trae consecuencialmente la nulidad de la hipoteca. III. Nulidad Consecuencial: Se dice que un negocio es nulo consecuencialmente, cuando depende de otro que es nulo. Tal sucede en el caso de los negocios accesorios, cuando se declara la nulidad del negocio principal. Esto en virtud del principio: lo accesorio sigue la suerte de lo principal Tal es el caso de la Clusula Penal, segn dispone el artculo 1536 inciso 1: La nulidad de la obligacin principal acarrea la de la clusula penal, pero la nulidad de esta no acarrea la de la obligacin principal Caso del negocio dependiente: En este caso, el negocio principal es requisito de validez (no de existencia) del negocio dependiente. Por lo tanto, en caso de ser nulo el negocio principal, el negocio dependiente deja de ser eficaz, no produce sus efectos, pero no es invlido si a su respecto no existe vicio alguno. IV. Nulidad Refleja: Se da en aquellos casos en que la ley manda que el negocio sea contenido en una forma exigida ad solemnitatem. La forma es exigida con variados propsitos en el negocio jurdico.En diversos casos, puede que la forma no sea cumplida o que adolezca de algn vicio, pero no por ello se anular el contenido, esto es, el negocio jurdico. Pero si la forma es exigida como solemnidad, la nulidad de la forma se refleja en el negocio, pues este pasa tambin a ser nulo. La nulidad refleja tiene frecuente aplicacin tratndose de negocios en que la solemnidad exigida es la escritura pblica, porque sta requiere de elementos propios que dan lugar, con frecuencia por incumplimiento a su nulidad, sin que el negocio mismo adolezca de otro vicio, no obstante lo cual por el hecho de tratarse de una solemnidad, se anula tambin el contenido. La nulidad como sancin a un vicio originario: La nulidad es la consecuencia de un vicio de que adolecia el negocio al momento de su formacin. No es posible que el negocio que ha nacido vlidamente, por circunstancias ocurridas durante su vida, pase a ser nulo. El juez que se pronuncia sobre la nulidad luego de celebrado un negocio, lo declara nulo pero porque en su origen ha encontrado un vicio que trae tal consecuencia. Es ello lo que justifica el llamado efecto retroactivo de la nulidad, de esta forma el negocio nunca ha existido validamente pues siempre ha adolecido de un vicio.

Seccin II: LA NULIDAD ABSOLUTA Segn se desprende del artculo 1682 la nulidad absoluta es la sancin establecida por la ley para los negocios jurdicos en que se han omitido requisitos exigidos en consideracin a la naturaleza de ellos y no a la calidad o estado de las partes. La nulidad absoluta tiene como fundamento la tutela del inters general, pues con ella se sanciona la omisin de requisitos establecidos por el ordenamiento jurdico en consideracin al inters general y no al inters o condicin de las partes. La tutela al inters general se traduce en el resguardo de la ley, la moral, las buenas costumbres y el orden pblico. Este inters se manifiesta tambin en la titularidad de la accin, pues esta no corresponde solamente a las partes, sino incluso a la sociedad toda por medio de los funcionarios que la representan y tambin a todo aquel que tenga inters en la declaracin de nulidad. Titularidad de la accin Conforme al Artculo 1683, pueden solicitar la declaracin de nulidad absoluta: 1. El Ministerio Pblico 2. Todo el que tenga inters en ella. 3. El juez, de oficio 1. El Ministerio Pblico podr pedir la declaracin de nulidad absoluta si la validez del acto atenta contra la moral, o si no se respeta en l la ley. El Ministerio Pblico es el representante ante los tribunales de justicia de los intereses generales. 2. Todo el que tenga inters en la declaracin de nulidad: A travs de esta idea se comprende a los terceros que tengan inters en ello e implcitamente a las partes que han intervenido en el negocio que ahora se trata de anular. Las partes que han intervenido en el negocio no tienen la titularidad exclusiva ni obligatoria, puesto que: - La tendrn siempre que prueben su inters en la declaracin S - Se le confiere terceros, hayan o no sido parte del negocio, siempre que prueben inters. As pues, lo esencial para determinar si una persona puede solicitar la declaracin de nulidad, es el inters que el solicitante tenga en dicha declaracin. El artculo 1683 exige que se tenga inters en ello y al expresarse de ese modo, est exigiendo que exista un inters en que el negocio sea declarado nulo. No se trata pues de un inters en el negocio, sino de un inters en que el negocio sea anulado, porque le favorecen o benefician los efectos de la nulidad o la subsistencia del negocio le perjudica. Naturaleza del inters: Para gran parte de la doctrina el inters debe ser de carcter patrimonial. Para sostener esto se alude a una razn historica pues fue consagrado en el Proyecto de 1853 del Cdigo Civil. Segn los profesores Domnguez y Claro Solar tambin se debe comprender el inters moral: Argumento 1: Despus del proyecto se excluy esta limitacin lo que implica que el legislador cambi su voluntad.

Argumento 2: Se seala que el inters puede ser declarado en inters de la moral y de las buenas costumbres, de esta forma se extiende a materias de carcter moral. Argumento 3: Segn ciertas instituciones En el caso del inters para alegar la nulidad matrimonial, es imposible que este sea de carcter patrimonial. En responsabilidad contractual se da lugar a la indemnizacin por dao moral. En este caso se trata de un inters moral con consecuencia patrimonial. Tambin se da en el caso del mandato gratuito. Momento del inters El inters en la declaracin de nulidad debe existir al tiempo de producirse la nulidad, es decir, al tiempo en que se comete la violacin de la ley que acarrea como sancin la nulidad absoluta. Ello porque el inters debe tener en la infraccin de la ley su causa jurdica y necesaria. Si el inters se produce o resulta en poca posterior a la infraccin, no puede pedirse la nulidad, pues no existira ya conexin causal necesaria entre el inters y el vicio de que adolece el negocio. Adems debe existir al momento en que se alega la nulidad, en virtud del principio procesal sin inters no hay accin Requisitos del inters Debe ser alegado y probado por el interesado en alegar la nulidad. La ley no presume, de modo que si no se acredita suficientemente, la alegacin de nulidad ser desestimada aunque el vicio exista realmente, porque se quiere que la nulidad pedida por un particular, tenga o revista utilidad para el peticionario. En caso contrario, se preferir mantener la validez del negocio. Y ello porque los negocios son, en principio, vlidos, salvo prueba de su nulidad, y se celebran para tener aplicacin, de modo que la nulidad cualquiera sea su categora, es una sancin y revista entonces un carcter excepcional. Caso especial de los herederos: Se refiere a la legitimacin de los herederos del que tiene inters en alegar la nulidad absoluta y que ha fallecido sin alegarla. Tales herederos pueden encontrarse en una doble situacin: a) En virtud del principio de continuidad los herederos, suceden al causante en todos sus derechos y obligaciones transmisibles (artculos 951 inciso 2 y 1097) Entre tales derechos, se encuentra el de impetrar la declaracin de nulidad absoluta si el causante tena inters en tal declaracin El heredero ejerce la accin en nulidad en su calidad de continuador, es decir, tomando un derecho que encuentra en la sucesin y que le viene del causante. Es la accin de ste la que se pone en movimiento, por lo cual los requisitos que tal accin exige debern verse en la persona del causante y no en la del heredero. Quien alega la nulidad en tanto heredero, deber acreditar su carcter de sucesor universal y el inters que el difunto tena al tiempo de celebrarse el negocio cuya validez se controvierte. El hecho de llegar a ser sucesor en el futuro de alguna de las partes del negocio, si se dan determinadas condiciones, no es inters suficiente porque las meras expectativas no constituye el inters a que se refiere la ley.

b) En caso que el negocio afecte intereses personales del heredero, ese heredero puede tambin tener un inters personal en la declaracin de nulidad. El heredero entonces ejercita su propia accin de nulidad, alega un inters personal y es en l en que deben reunirse los requisitos o condiciones exigidos para legitimarlo. Ejemplo: El causante celebr un contrato con un tercero. Este adoleca de un vicio de nulidad absoluta, pues el tercero era demente. Por qu el heredero podra impetrar la accin? Porque el inmueble volvera al patrimonio del causante, y con ello lo heredara. De esta forma se satisface un inters propio. Caso de los acreedores de las partes Tienen tambin inters en pedir la declaracin de nulidad de ciertos negocios jurdicos celebrados con un vicio de nulidad absoluta, losa creedores personales de una de las partes, si el negocio impone obligaciones patrimoniales a esta parte. Su inters viene dado por el llamado derecho de prenda general, en virtud del cual, segn el artculo 2465 Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables De esta forma, a los acreedores de las partes, les interesa que el patrimonio del deudor no sufra disminucin despus de adquirido el crdito para guardar su solvencia. Deben ejercer la accin de nulidad por su propio inters, puesto que no actan por subrogacin. El principio del Nemo Auditur Se trata de una excepcin a la regla de que todo aquel que tiene inters en la nulidad puede solicitar su declaracin. El artculo 1683 excluye expresamente al que pretenda obtener la nulidad absoluta de un acto o contrato luego de haberlo ejecutado o celebrado sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. De esta forma la ley le priva de su legitimacin activa, se le priva de la accin para solicitar la declaracin de nulidad. El conocimiento del vicio debe existir al momento en que se ejecuta el acto o se celebra el contrato. Un conocimiento posterior no es suficiente para que el principio reciba aplicacin. Se dice que la parte del negocio saba del vicio, cuando real y efectivamente los hechos en que sustenta la nulidad le eran conocidos. Por lo tanto es preciso que el que haya celebrado un acto o contrato tenga conocimiento real y efectivo del vicio o defecto que la produce. Por ejemplo el que subasta una propiedad a sabiendas de que sobre ella existen embargos y prohibiciones pendientes, est inhabilitado para alegar la nulidad derivada de esa circunstancia. Se dice que la parte del negocio deba saber el vicio que la invalidaba, cuando dicha parte solicita la nulidad absoluta por una causal cuyos fundamentos de hecho no poda menos que conocer con mediana diligencia y atendidas las circunstancias. Por ejemplo: aquel que adquiere un inmueble y nunca revis el registro del Conservador de Bienes Races, para saber si este haba sido gravado con una hipoteca. Caso del heredero del que saba o deba saber el vicio que invalidaba el negocio Ha preocupado a la jurisprudencia la aplicacin del Nemo Auditur al heredero, cuando el causante estaba sujeto a ella. Al respecto se han propuesto diversas teoras:

Teora 1: Los herederos no podrn invocar, por una parte, el carcter de herederos para demostrar el inters que tienen para pedir la declaracin de nulidad absoluta del acto y desentenderse de ste carcter para evitar que les alcance la prohibicin que gravita sobre sus antecesores para alegar la nulidad. Los herederos representan y continan la persona del difunto sin solucin de continuidad alguna, le suceden en todos sus derechos y obligaciones contractuales y transmisibles con las mismas calidades y vicios. Teora 2 (Barros Errzuriz): Seala que la nulidad es una sancin, y las sanciones son de derecho estricto pues stas son excepcionales y por lo tanto solo afectan a la persona que incurre en el vicio, y esa persona es el causante no pudiendo extenderse a los herederos. Teora 3: Segn el profesor Domnguez hay que distinguir: - Si el heredero acta en inters propio: No se vera su inters afectado por el principio del Nemo Auditur que afecta al causante. - Si el heredero acta en inters del causante: se ver afectado por el vicio del Nemo Auditur, puesto que el heredero no encontrar la accin de nulidad en el patrimonio del causante, no hereda dicha accin y no puede por tanto alegar la nulidad. 3. El juez puede declarar de oficio la nulidad absoluta: Segn el artculo 1683, la nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, an sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato. No se trata de una facultad concedida al juez, sino de un deber que la ley le impone. Ello significa que el juez debe declarar nulo absolutamente un negocio si el vicio aparece de manifiesto en l, aunque no lo haya pedido ninguna de las partes, aunque no se haya invocado la nulidad por persona alguna, y aunque no deseen los interesados la nulidad. No es obstculo para ello el que se haya pedido la declaracin de nulidad absoluta. Requisitos: a) Debe existir un juicio de que el juez est conociendo y en el cual venga a conocimiento del tribunal un negocio jurdico. Este juicio no necesariamente tiene que versas sobre la validez del acto o contrato. No se trata pues de un deber impuesto al juez para que l investigue que negocios jurdicos han sido celebrados y si son nulos. El deber consiste en imponerle la obligacin de declarar la nulidad cuando, a propsito de un juicio del que l esta conociendo, llega a constatar la existencia de un negocio nulo. b) Se debe tratar de un vicio manifiesto en el acto o contrato, vale decir, de un modo patente y claro, sin necesidad de tener que compulsar otros antecedentes. Si el vicio no aparece de manifiesto en el negocio, el juez no puede declarar la nulidad absoluta de oficio y, si lo hace, su fallo es susceptible de casacin en la forma por haberlo extendido a puntos no sometidos a la decisin del tribunal, vale decir, por incurrir en ultrapetita. Causales de Nulidad Absoluta Artculo 1682 incisos 1 y 2 - La regla general es que la nulidad absoluta procede cuando se ha omitido un requisito o formalidad prescrito por la ley para el valor de un negocio, en consideracin a su naturaleza y no respecto de la calidad o estado de las partes que en l intervienen. Vale decir, cuando se omite algn requisito de existencia del negocio: Falta de voluntad, objeto, causa o solemnidades en los casos que la ley lo exija. - Causa Lcita

- Objeto Lcito - Actos de los absolutamente incapaces: respecto de ellos se dice que la sancin viene producida por una condicin atingente al estado o calidad de las partes que intervienen en el negocio, hacindose as excepcin al principio general ya apuntado, excepcin que se justifica porque falta en los absolutamente incapaces una verdadera y libre voluntad. - Error esencial: No necesariamente porque se trate de error, sino que falta el requisito de la voluntad. (Artculo 1454 en relacin con 1453) SECCIN III: LA NULIDAD RELATIVA La nulidad relativa o rescisin es la sancin legal prevista cuando se omiten requisitos prescritos por la ley para la validz del negocio, en consideracin a la calidad o estado de las personas que lo ejecutan o acuerdan. Es la regla general del derecho chileno, pues el artculo 1682 inciso final indica que toda otra especie de vicio produce la nulidad relativa del negocio , sealndose de esa forma que la nulidad absoluta slo procede por las causales establecidas por la ley. Fundamento: La fundamentacin de la nulidad se encuentra en la proteccin de intereses privados a diferencia de la nulidad absoluta la cual busca proteger el inters general. De all se deriva que los titulares de la accin de nulidad relativa, sean solamente aquellos a quienes est destinada la proteccin legal. Titularidad de la accin La nulidad relativa se concibe como un medio tcnico destinado a resguardar los intereses de algunas personas que, por su particular situacin, requieren ser protegidas. Y esas personas son, por lo tanto, las nicas habilitadas a pedir la proteccin. El artculo 1684 indica que no puede ser declarada por el juez sino a peticin de partes, es decir, no hay posibilidad de que pueda declararla el tribunal de oficio y tampoco puede pedirse en su declaracin por el Ministerio Pblico en el solo inters de la ley. Solo pueden alegarla aquellos cuya voluntad o inters se trata de proteger, y sus herederos o cesionarios. Aquellos cuya voluntad se trata de proteger son aquellos que se han visto afectados por el vicio que da causa a la nulidad. Tambin aquellos incapaces relativos que han intervenido en el negocio sin la formalidad habilitante requerida. Causales para alegar la nulidad relativa No indica la ley cules son esas causales, pues se limita a precisar que ciertos hechos dan lugar a la nulidad absoluta y que los dems defectos originarios del negocio quedan afectos a la nulidad relativa. En este caso sern causales para alegar la nulidad relativa: - Los vicios del consentimiento, salvo el error esencial que da lugar a una nulidad absoluta. - La Lesin, en ciertos casos en que ella produce nulidad

- La incapacidad relativa si se omite en la celebracin del negocio la respectiva formalidad habilitante.

SECCIN IV: DE LA PRESCRIPCIN Y DE LOS ASPECTOS PROCESALES DE LA NULIDAD Para la seguridad de las relaciones derivadas del negocio se ha dispuesto que la nulidad queda saneada por el tiempo en virtud de los artculos 1683 y 1684 en sus partes finales. En cuanto a la nulidad absoluta se establece que el plazo por el cual queda saneada es de diez aos segn el artculo 1683. La nulidad relativa podr ser saneada por el plazo de 4 aos, segn el artculo 1684 en relacin con el artculo 1691. Aunque la ley no lo expresa, no se trata de plazos de saneamiento, sino de plazos de prescripcin de la accin de nulidad. No significa por tanto que el negocio sea vlido despus de cierto tiempo, sino que no se podr ejercer la accin de nulidad cuando hayan transcurrido los plazos establecidos por la ley. Momento en que empiezan a correr los plazos: a) En el caso del plazo de prescripcin de la accin de la nulidad absoluta, se trata de 10 aos contados desde la celebracin del negocio jurdico. b) En el caso del plazo de prescripcin de la accin de nulidad relativa, hay que atender a la causal por la cual se pide la nulidad: Artculo 1691: En caso de violencia e incapacidad, desde el da en que estas hubieren cesado. En caso de error o de dolo, desde el da de la celebracin del acto o contrato. El inciso final del presente artculo da lugar a los plazos especiales dispuestos por el artculo 1896 para los casos de lesin. En este caso, la accin rescisoria por lesin enorme expira en cuatro aos contados desde la fecha del contrato. En virtud del inciso final del artculo 1691 tambin se establece la situacin especial de los herederos dispuesta en el artculo 1692. Segn la cual hay que distinguir: 1. Heredero mayor de edad: Si no ha empezado a correr el plazo de que gozaba el causante, gozan de los cuatro aos de plazo. Si comenz a correr el plazo de que gozaba el causante, gozarn del residuo, hasta completar los cuatro aos a que se refiere. 2. Heredero menor de edad: El cuadrienio o el residuo se cuenta desde que llegue a la mayora de edad. Ejemplo: Ya comenz a correr el plazo de que gozaba el causante, y los hijos tienen 15, por ende el plazo durar hasta sus 20 aos, puesto que desde los 18 se contar el residuo (2 aos) Limitacin: En ningn caso transcurridos 10 aos desde la celebracin del negocio jurdico, lo cual coincide con ser el plazo mximo de prescripcin que establece el Cdigo Civil. Nulidad Accin o Excepcin?

No hay discusin en cuanto en cuanto a que la nulidad absoluta y relativa puede hacerse valer como accin, esto es, demandando en el juicio respectivo por quien tiene derecho a alegarla. El problema se plantea en ciertos juicios con respecto a la excepcin de nulidad. Al respecto, el artculo 464 N.14 del CPC seala que en el procedimiento ejecutivo la nulidad se puede hacer valer como excepcin. Art. 464 CPC. La oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde en alguna de las excepciones siguientes: 14. La nulidad de la obligacin; Pero fuera del juicio ejecutivo esto es discutido por la doctrina y la jurisprudencia no es uniforme. Algunos sealan, fundndose en el art.310 del CPC que se puede ejercer como excepcin, pero solo en la contestacin de la demanda, pues la nulidad no est sealada en el 310 como excepcin para oponer en cualquier estado del juicio. Art. 310 Inciso 1 CPC. No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, las excepciones de prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda, cuando sta se funde en un antecedente escrito, podrn oponerse en cualquier estado de la causa; pero no se admitirn si no se alegan por escrito antes de la citacin para sentencia en primera instancia, o de la vista de la causa en segunda. Para otros, la nulidad no es admitida en forma de excepcin, fuera de juicio ejecutivo, al no estar sealada en el artculo 310 del CPC. Por ende, Para el caso que se estime como excepcin, si la persona demandada en juicio quiere hacer valer la excepcin de nulidad, deber interponerla por va de reconvencin. No procede declarar la nulidad de un contrato por la va de la excepcin, sino que, para ello, debe hacerse valer en la reconvencin. Corte de Santiago, 9 de septiembre de 1941: Revista de Derecho y Jurisprudencia, t.42, secc. primera, p.551). La accin de nulidad se tramita en juicio ordinario y es incompatible con cualquier otra accin que tenga como fundamento la validez del acto o contrato. Es as como no pueden demandarse a la vez la nulidad y la resolucin de un negocio, porque sta supone un negocio que no se ha extinguido de otro modo que por el evento de la condicin resolutoria. Ambas acciones se podrn entablar, pero una en subsidio de la otra. En primer caso se entablar la accin de nulidad, y en subsidio la resolucin. Ha de ser en subsidio porque no se puede alegar la resolucin de un contrato nulo.

RATIFICACIN DE LA NULIDAD POR LA VOLUNTAD DE LAS PARTES Confirmacin: Acto por el cual una persona hace desaparecer los vicios que afectan a un negocio y de los que pudo prevalecer para solicitar la demanda. Se concibe como una verdadera renuncia al derecho de impetrar la nulidad, borrando as el vicio. El Cdigo la llama ratificacin pero la doctrina reserva esa denominacin para el acto por el cual una persona hace suyo un negocio que le era inoponible. Fundamentos de la Confirmacin:

1. Principio de la renunciabilidad de los derechos a que se refiere el Artculo 12 del Cd. Civil, segn el cual en beneficio de la persona afectada se encuentra tanto ejercer la accin de nulidad como renunciar a ella. Este principio adems es admitido por el artculo 1682 en su inciso final al sealar que cualquier otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato. La mayor parte de la doctrina seala que en realidad va ms all de una simple renuncia, porque implica algo ms que el no ejercicio de la accin de nulidad, pues por ella se obtiene la validez del negocio. Por ello hemos de remitirnos al segundo fundamento: 2. Se basa en el principio de la Conservacin del negocio jurdico en virtud del cual el ordenamiento jurdico debe cautelar al mximo la mantencin del negocio para que as las partes obtengan el fin perseguido. Requisitos de la Confirmacin: 1. Solo procede si el vicio que afecta al negocio es de aquellos que generan nulidad relativa. Esto porque: - El fundamento de la nulidad absoluta radica en el inters general. No as, la nulidad relativa mira intereses de carcter particular y por ende la confirmacin es dejada a criterio del afectado quien tiene la legitimacin para alegar la accin de nulidad, entregndole a su vez, la posibilidad de reintegrar el negocio nulo al mbito de validez. - El artculo 1683 seala en su inciso final, refirindose a la nulidad relativa, que esta podr sanearse por la ratificacin de las partes: cualquier otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato. - El artculo 1684, al hablar de la nulidad relativa, seala en su ltima parte y puede sanearse por el lapso de tiempo o por la ratificacin de las partes 2. La confirmacin debe emanar de la voluntad de la parte que tiene la legitimacin para alegar la accin de nulidad, segn establece el artculo 1696 Ni la ratificacin expresa ni la tcita sern vlidas, si no emanan de la parte o partes que tienen derecho de alegar la nulidad 3. Quien confirma debe tener capacidad negocial, pues la confirmacin es un acto jurdico y como acto jurdico debe cumplir con sus requisitos de existencia y validez. Por ende, podrn ratificar los incapaces relativos siempre que se cumpla con las formalidades habilitantes, esto es, a travs de su representante legal o por ellos mismos previa autorizacin del representante cuando corresponda. Artculo 1697: No vale la ratificacin expresa o tcita del que no es capz de contratar. 4. Requiere de declaracin judicial Formas de la confirmacin: Artculos 1694 t 1695 Expresa (Artculo 1694): ha de ser sealada en trminos formales y explcitos Artculo 1694: Para que la ratificacin expresa sea vlida, deber hacerse con las solemnidades a que por la ley esta sujeto el acto o contrato que se ratifica. Tcita (Artculo 1695): La ratificacin tcita es la ejecucin voluntaria de la obligacin contratada Efectos de la Confirmacin

1. El negocio confirmado adquiere plena validez, pero sus efectos son relativos, es decir, afectan a quien realiz la manifestacin de voluntad y no a quienes no participan en ella. 2. Respecto de quien realiz la manifestacin de voluntad, se dice que sus efectos son retroactivos, porque el negocio ser considerado vlido desde el inicio y no solamente desde el instante de la confirmacin. De otro modo, los efectos del negocio no tendran su fuente en l mismo, sino en la confirmacin y sta no constituye ms que un complemento del anterior y sin nuevo contenido. No es una renovacin del negocio nulo, sino una convalidacin. 3. La nulidad no se produce de pleno derecho sino que slo opera en virtud de declaracin judicial. Mientras ello no ocurra, el negocio surte sus efectos como si no estuviese afectado de vicio alguno. Nadie puede actuar, frente al negocio que adolece de vicio, bajo el supuesto de que es necesariamente nulo. El negocio solo desaparece si hay una declaracin de nulidad. As la confirmacin viene ms bien a consolidar la situacin de validez que ya exista, mientras no se haya declarado la nulidad. Es en ese sentido que se afirma que la retroactividad de la confirmacin, aunque propiamente no afecta situaciones ya producidas, que es lo propio de lo retroactividad. Lo que desaparece es la posibilidad de una declaracin de nulidad. Si la nulidad ya ha sido declarada, solo se podr renovar el negocio jurdico. EFECTOS DE LA NULIDAD Son los mismos para toda nulidad, sea que la nulidad tenga el carcter de absoluta o de relativa, los efectos que se producen son los mismos. En ambos se trata de volver a las partes al estado anterior a la celebracin del negocio. Las diferencias entre ambos rdenes de nulidad existen en cuanto a sus titulares, causales, formas de ser saneada, pero no en cuanto a sus efectos. Los efectos de la nulidad se producen en virtud de sentencia judicial . En Chile, los efectos de la nulidad no se producen de pleno derecho (a diferencia de la inexistencia). Es necesario que el juez la declare por sentencia que tenga la fuerza de cosa juzgada. El artculo 1687 Y 1689 hacen depender los efectos de la nulidad de tal sentencia: Art. 1687. La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo Art 1689. La nulidad judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores .. El artculo 1567 inciso 2 N 8 seala entre los modos de extinguir las obligaciones a la declaracin de nulidad Las obligaciones se extinguen adems en todo o parte: 8. Por la declaracin de nulidad o por la rescisin; As entonces no basta que un negocio jurdico est viciado de nulidad. Producir los efectos de vlido, mientras la nulidad no se alegue y se declare por el juez en sentencia que tenga fuerza de cosa juzgada. Por ello, siendo el otorgamiento de la accin reivindicatoria, en contra de terceros poseedores un efecto de nulidad, se requiere para su procedencia, la previa declaracin de nulidad. Los efectos de la nulidad son relativos

Se producen nicamente respecto de quienes han sido legtimos contradictorios en el juicio de nulidad y no afectan a quienes no han sido parte en el. Esto es una traduccin del efecto general de las sentencias que son de alcance relativo. Se sigue lo establecido en el artculo 1690: Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechara a las otras. En efecto, la sentencia declarativa de la nulidad no alcanza a terceros que no han sido partes en el juicio, aunque hayan sido partes del negocio nulo y para ellos ste sigue produciendo sus efectos, como si la declaracin de nulidad no se hubiese producido. Por ello se debe distinguir entre los efectos de la nulidad respecto de las partes y los efectos de la nulidad respecto de terceros: 1. Efectos de la nulidad respecto de las partes que intervienen en el negocio nulo: Entre quienes celebraron el negocio, el efecto principal de la nulidad judicialmente declarada es la invalidez retroactiva del negocio. El artculo 1687 inciso 1 seala que La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita. El efecto principal es hacer desaparecer por el procedimiento tcnico de la ficcin, el negocio que, durante un tiempo, tuvo aparente validez. Al hacer referencia a los efectos de la nulidad entre las partes que intervienen en el negocio nulo hay que distinguir: - Si el negocio se ha celebrado, pero no se ha cumplido ni an parcialmente, y por ende hay obligaciones pendientes, dejar de existir y no podr pedirse su cumplimiento. En este caso, de acuerdo al artculo 1567 n 8, la nulidad opera como modo de extinguir las obligaciones, pues no hay nada que restituir. Ejemplo: Se celebra un contrato de compraventa sobre un auto. Este adolece de nulidad. El auto no ha sido entregado, ni el comprador ha pagado por l. - Si el negocio se ha cumplido total o parcialmente, es decir, surge el derecho de las partes de exigirse las prestaciones mutuas, dndole aplicacin al artculo 1687, se destruyen los ttulos y derechos fundados en el negocio que se ha de anular. En este caso las prestaciones mutuas se realizarn de acuerdo a las reglas de la accin reivindicatoria. Excepciones Aplicacin de la mxima del Nemo auditur: La regla general contenida en el artculo 1678 en cuanto da derecho a las partes para ser restituidas al estado anterior a la celebracin del negocio nulo, puede implicar, en ciertos casos, un premio para quien ha celebrado el negocio a sabiendas de que contiene un vicio de nulidad. De ah que cuando el vicio que afectaba al negocio era el objeto o causa ilcita y se ha celebrado por una de las partes o por ambas en conocimiento de la existencia del vicio, el artculo 1678 inciso 1 en relacin con el artculo 1468, paraliza el mecanismo de las restituciones mutuas, prescribindose, por el contrario, que No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas Vale decir, quien actu sabiendo o debiendo saber el vicio del que adoleca el negocio, no podr pedir restitucin.

Por lo tanto, la aplicacin de la mxima Nemo auditur, implica una doble sancin, puesto que por un lado no puede ejercer la accin de nulidad absoluta segn el artculo 1683, sealando excepto quien saba o deba saber el vicio que lo invalidaba, y por otro lado, quien obra vulnerando el Nemo auditur, no tiene derecho a que se le restituya lo que se dio o pag en virtud del negocio. La lesin enorme: Otra situacin en la que no se produce el efecto retroactivo de la nulidad en cuanto a las restituciones mutuas, se da tratndose de la rescisin de la compraventa por lesin enorme. De acuerdo a los trminos del Art. 1895, las hipotecas y otros derechos reales constituidos sobre la cosa vendida por el comprador, no desaparecen por el solo hecho de la declaracin de nulidad. El comprador debe devolver la cosa libre de gravmenes, pero para ello debe purgar dichos gravmenes, lo que implica la necesidad de obtener l su cancelacin, efecto que no es automtico luego de pronunciada la nulidad. Negocios en favor de incapaces: Segn el artculo 1688 Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que contrato con ella no puede pedir restitucin o reembolso de lo que pag en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con ello la persona incapaz En virtud de lo sealado en el artculo 1688 quien celebra un negocio jurdico con un incapaz, sin observar la formalidad habilitante, no puede obtener la restitucin de todo lo que dio o pag en cumplimiento de dicho negocio, declarada que sea la nulidad. Solo podr obtenerse esa restitucin en cuanto aquel que la solicita pruebe que el menor con quien negoci sea beneficiado en los trminos del artculo 1688 inciso 2: Se entender haberse hecho sta ms rica, en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se quisiera retenerlas Solo probado que el menor se ha hecho ms rico, se obtendrn los efectos restitutorios normales de la nulidad y an entonces, segn lo entienden algunos, la restitucin quedar limitada a la cuanta o porcin en que el incapaz se hubiere beneficiado y no a la totalidad de lo que se le hubiere dado o pagado. Se advertir que ese es el nico beneficio excepcional que se confiere, en materia de nulidad, a los incapaces, pues en lo dems quedan sometidos a las normas comunes de esta sancin (Art. 1686) 2. Efectos de la nulidad respecto de terceros. Es claro que la accin de nulidad puede afectar a terceros que han actuado jurdicamente en conocimiento o en base al negocio que se invalida. El principio est dado por el Art. 1689: La nulidad judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales. Artculo 889: La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela. Por lo tanto, el vicio de que adolece un negocio dar una accin de nulidad que es personal y que se dirige en contra de quienes han celebrado el negocio nulo y con todas sus consecuencias restitutorias. Pero si la cosa dada o pagada en ejecucin del negocio por alguna de las partes ha salido del dominio de la que la recibi, una vez declarada la nulidad surge una accin reivindicatoria contra el tercero que posee dicha cosa para obtener justamente la posesin de la misma, haya buena o mala fe del tercero.

Esto se explica de la siguiente forma: El tercero que adquiri la cosa de aquella parte que la recibi en virtud del negocio traslaticio de dominio, operando el modo de transferir la propiedad, se convierte en dueo de la misma, al menos en forma aparente. Anulado el negocio que permiti a una de las partes hacer la transferencia del dominio, desaparece la causa o antecedente que legitima en el tercero la adquisicin, pues quien le ha transferido la especie no es dueo de ella. (Art. 670) Si el que hace esa tradicin no es dueo, porque su ttulo es nulo, no ha transferido el dominio, y el tercero slo resulta siendo un poseedor no dueo. Quien entrego la cosa primitivamente en virtud de la nulidad vuelve a ser dueo de ella y esta habilitado para alcanzar, con el efecto restitutorio, al tercero que la adquiri de quien no era dueo En sntesis, dado que la nulidad declarada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada restituye a las partes al mismo estado en que se hallaran si no hubiese existido el contrato nulo, desaparece el titulo de dominio del demandado y queda subsistente el del demandante, quien puede deducir la accin reivindicatoria por haber perdido la posesin de la cosa, al inscribirse el ttulo del actual poseedor. La accin reivindicatoria es un efecto de la nulidad, de modo que para darle lugar es precio que esa nulidad haya sido declarada, sin embargo nada impide que ambas acciones se deduzcan conjuntamente, pues derivan de un mismo hecho y guardan conexin. Esto en virtud de los artculos 17 y 18 del CPC: Art. 17 CPC. En un mismo juicio podrn entablarse dos o ms acciones con tal que no sean incompatibles. Sin embargo, podrn proponerse en una misma demanda dos o ms acciones incompatibles para que sean resueltas una como subsidiaria de otra. Art. 18 CPC. En un mismo juicio podrn intervenir como demandantes o demandados varias personas siempre que se deduzca la misma accin, o acciones que emanen directa e inmediatamente de un mismo hecho, o que se proceda conjuntamente por muchos o contra muchos en los casos que autoriza la ley. No obstante, la accin de nulidad se dirigir contra la o las partes del negocio viciado, y la reivindicacin en contra del tercero que deriva sus derechos de aquel negocio. Contra el tercero que no es parte del negocio nulo, no cabe la accin de invalidez pues se ha dicho que esta es personal. Excepcionalmente, no se concede la accin reivindicatoria contra terceros poseedores, como en los casos en que stos han ganado el dominio por prescripcin. La Conversin del Negocio Jurdico La conversin se ha definido como la transformacin de un negocio ineficaz por causa de nulidad, en otro distinto. Se dice que hay una recalificacin del negocio jurdico, pues habiendo sido realmente celebrado por las partes como un cierto tipo de negocio, producida la nulidad del mismo, se producen los efectos propios de otro tipo de negocio. La manifestacin de voluntad no suerte entonces los efectos propios, sino los previstos para otro negocio jurdico. La consagracin legal la encontramos en el artculo 1444 a propsito de los elementos esenciales:

Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente La conversin se produce por el ministerio de la ley y aun en ausencia de voluntad de las partes, aunque su justificacin puede encontrarse en que el efecto que se produce, est de un modo eventual, integrado al inters prctico perseguido por las partes con el negocio querido, de modo que con tal efecto, se satisface al menos indirectamente tal inters, por ende es otra manifestacin del principio de conservacin del negocio jurdico. Son variadas las situaciones en que la ley ha previsto la conversin del negocio. Entre ellos podemos citar: - Artculo 1701 inciso 2: En caso de haber un instrumento pblico que adolece de vicio de nulidad, no pierde todo valor probatorio, pues puede valer como instrumento privado si es firmado por las partes. - Artculo 1138: Las donaciones entre cnyuges valen como donaciones revocables, a pesar de ser nulas en principio. - La Corte Suprema ha sealado que un convenio extrajudicial, en caso de ser nulo, no es contrato, pero sirve como antecedente para dar constancia del reconocimiento de una deuda.

INEFICACIA DEL NEGOCIO JURDICO Se ha dicho que el negocio jurdico puede dejar de producir los efectos queridos por las partes, porque adolece de una causal de invalidez, o porque sin ser vlido no tiene eficacia. En la hiptesis de ineficacia, el negocio no surte sus efectos por razones diversas a la carencia de elementos necesarios a su validez. Es decir, el negocio intrnsecamente es vlido, pero por razones exteriores al mismo no surte efectos. Se asimila a la invalidez en que se traduce tambin en la falta de efectos del negocio. Tradicionalmente, se mencionan como situaciones de ineficacia en sentido estricto: - Resolucin - Revocacin - Resciliacin - Inoponibilidad Inoponibilidad: Es aquella sancin que consiste en la ineficacia respecto de terceros de un negocio nacido de un acto jurdico vlido o nulo. La inoponibilidad no afecta de manera alguna la validez del acto jurdico, a diferencia de lo que sucede con la nulidad. Quien impugna la inoponibilidad no pretende invalidar el acto, sino que alega que el acto no produce efectos respecto de l. Quienes pueden alegar la inoponibilidad del acto son los terceros relativos, es decir, quienes estn o pueden estar en una relacin jurdica con las partes del negocio jurdico. Por ejemplo: El acreedor de una de las partes

El CC no trata a la inoponibilidad en forma orgnica, sino que slo menciona casos en que ella se produce: - Artculo 1902: El cesionario podr cobrar solo desde que se haya notificado al deudor. - Artculo 1707: una escritura pblica destinada a alterar el contenido de otra escritura pblica anterior, no produce efectos en contra de terceros si no se ha anotado al margen de la matriz de la primera escritura y de la copia en virtud de la cual ha obrado el tercero. Clases de Inoponibilidad: 1. De forma: Aquella establecida por la omisin de formalidades de publicidad, destinadas a que los terceros tomen conocimiento del negocio celebrado por las partes. Ejemplo: Cesin de crdito (art. 1902) 2. De fondo: se puede dar por diversas razones a) Por falta de concurrencia: Se refiere a los casos en que el negocio no puede hacerse valer en contra de quienes no han concurrido como parte a su celebracin. Ejemplo: La venta de cosa ajena, slo ser oponible cuando el dueo haya concurrido al negocio, de lo contrario le ser inoponible y podr ejercer la accin reivindicatoria. b) Por clandestinidad: Se refiere a los negocios celebrados en forma oculta, y que por ello los terceros no tienen conocimiento de l. Ejemplo: en el caso del art. 1707 inciso 1, para el tercero solo valdr la escritura pblica. c) Por fraude: Son inoponibles los actos ejecutados en fraude de los derechos de los terceros. Para ello, la ley otorga ciertas medidas para que dichos actos no los afecten. Ejemplo: Artculo 2468 N1: La ley otorga la accin pauliana, para que la ejerza el tercero antes de que se deduzca la quiebra. Busca que se reestablezcan los equilibrios patrimoniales para que al tercero se le pague la deuda. Cmo se hace valer la inoponibilidad? La inoponibilidad no puede ser declarada de oficio por el tribunal, sino que debe ser alegada por el sujeto en cuyo favor se ha establecido. Generalmente se alega como excepcin, pero tambin puede ser alegada excepcionalmente como accin, como por ejemplo en el caso de la Accin Pauliana Revocatoria.

Nulidad Se ataca la validez del negocio por la omisin de requisitos Protege a las partes que celebran el negocio Es una sancin de orden pblico por tanto no puede renunciarse a ella anticipadamente

Inoponibilidad Se priva de efectos al negocio respecto de terceros Da proteccin a terceros relativos Es una sancin de orden privado, y por ende los terceros si pueden renunciar a ella. Por ejemplo: cumpliendo la obligacin de cierto negocio que le es inoponible.

LA SIMULACIN Lo normal ser que la voluntad real se manifieste en el negocio jurdico, pero en algunos casos la persona puede manifestar intencionalmente algo que realmente no quiere. Al respecto se sealan 3 hiptesis: 1. Reserva Tcita: Cuando el declarante, a sabiendas de que lo declarado no reproduce su intencin, reserva en su mente su verdadera voluntad. En este caso el negocio es vlido, porque la voluntad ha sido declarada. Ello se funda en razones de seguridad jurdica. En este caso, habr vicio cuando el destinatario sepa que la voluntad manifestada no es la verdadera. Por lo tanto la voluntad no ser seria y por tanto no habr voluntad, y si no hay voluntad el negocio es nulo absolutamente. 2. Declaracin iocandi causa: La falta de seriedad de la voluntad se manifiesta en forma evidente, de modo que no pasa inadvertida por la otra parte. Ese negocio no tiene la calidad de jurdico y por tanto no genera derechos ni obligaciones. La nica forma de que se produzca algn vicio jurdico en este caso, es mediante la responsabilidad extracontractual. 3. Simulacin: Declaracin de un contenido de voluntad no real, que se emiti concientemente y de acuerdo entre las partes, para producir con fines de engao la apariencia de un negocio jurdico que no existe o que es distinto de aquel que se ha querido realmente celebrar. En este caso hay un acuerdo de voluntades, pero entre las partes El negocio es vlido? Se dice que adolece de un vicio de nulidad pues la voluntad carece de seriedad. Hay que advertir que la simulacin no est tratada en el CC y no hay una accin de simulacin como ocurre la accin de nulidad. Para resolver este problema que plantea la simulacin, la doctrina y la jurisprudencia han extrado de las reglas del art.1707 del CC los principios necesarios para resolver y decidir el tratamiento legal de los actos simulados. Del inc.1 del art.1707 debemos concluir que la simulacin, en principio, puede ser lcita y que el acto real se impone entre las partes y es legtimo que las partes puedan pactar privadamente las consecuencias verdaderas de un acto jurdico exteriorizado de otra manera. De la misma regla del art.1707 debemos concluir que el acto simulado, en principio, no puede perjudicar a los terceros, ya que dichos efectos le sern inoponibles.

La simulacin puede dar origen a un delito de carcter penal segn se desprende de los Arts. 471 N 2 y 466 del Cdigo Penal. Art. 471 Ser castigado con presidio o relegacin menores en sus grados mnimos o multa de once a veinte sueldos vitales:. 2. El que otorgare en perjuicio de otro un contrato simulado. Art. 466 El deudor no dedicado al comercio que se alzare con sus bienes en perjuicio de sus acreedores o que se constituya en insolvencia por ocultacin, dilapidacin o enajenacin maliciosa de esos bienes, ser castigado con presidio menor en cualquiera de sus grados.

En la misma pena incurrir si otorgare, en perjuicio de dichos acreedores, contratos simulados.

Clases de simulacin: I. Segn si hay o no intencin de defraudar a terceros ser: a) La simulacin lcita no persigue fines de carcter doloso, sino que ella es motivada por fines de carcter inocente o de orden moral, como el deseo de evitar conflictos con personas que se juzgan con derechos a idnticos beneficios, quedar a salvo de las indiscreciones o impedir que el pblico se ponga al corriente de ciertos negocios, o bien por modestia o desinters para realizar annimamente el bien. Sin embargo, la licitud de la simulacin es la excepcin. Ordinariamente, quienes simulan o disimulan un acto jurdico persiguen la realizacin de un fraude. Ordinariamente uno de los autores del acto simulado, se propone engaar a alguien. b) Ilcita: cuando se ha tenido el nimo de perjudicar a terceros Tratndose de la simulacin ilcita y, especficamente, en la celebracin de contratos simulados, va a constituir un delito, que est tipificado en los arts.471 y 476 del Cdigo Penal. Distincin entre simulacin y dolo: el dolo se asemeja a la simulacin en que tambin oculta un pensamiento secreto bajo una apariencia engaosa. Sin embargo, la diferencia es fcilmente perceptible: el dolo est dirigido solamente contra una de las partes, ya haya sido fraguado por la otra parte o por un tercero; en cambio, la simulacin es una entente entre las partes en contra de los terceros. El dolo tiene por fin obtener el consentimiento de una de las partes mediante el engao; en la simulacin, todas las partes prestan su consentimiento con pleno conocimiento de causa; ninguna de ellas procede engaada.

II. Atendiendo al grado de simulacin a) Absoluta: Cuando ningn negocio ha querido celebrarse y solo aparentemente se celebra uno b) Relativa: Cuando se quiere concluir un negocio, pero aparentemente se efecta otro diverso, sea por el carcter del negocio, por los sujetos o por su contenido. En este caso se da origen a dos negocios: Uno real: El que verdaderamente se ha querido celebrar y que ha quedado en secreto Uno simulado: El que las partes han fingido celebrar Ejemplo: Vendo mi auto en $100. El negocio real ser la donacin, el simulado, la compraventa.

Efectos de la simulacin: a) Absoluta: a.1) entre partes: Se da origen a un vicio de nulidad absoluta por falta de seriedad en la voluntad.

Como no hay voluntad de celebrar acto alguno, ni siquiera hay voluntad de celebrar un acto jurdico aparente y, en general, ninguna clase de acto jurdico, el acto simulado absolutamente adolece de nulidad absoluta por falta de consentimiento Cualquiera de las partes puede pedir, fundndose en el art.1707, que se declare la vigencia del vnculo secreto de que da cuenta la contraescritura y en la que aparece que ningn acto se quiso celebrar. a.2) Respecto de terceros: Se considera existente siempre que dicho tercero acte de buena fe. Frente a los terceros de buena fe, esto es, el que tena desconocimiento de la simulacin, se presenta como una situacin en que el acto simulado debe considerarse como un acto existente, de manera que las partes no podrn invocar la simulacin absoluta ante el tercero. Si no fuera as, se permitira que a travs de la simulacin se perjudicara a terceros. En otras palabras, la simulacin es inoponible respecto de terceros, y ellos debern atenerse al acto exteriorizado.

b) Relativa: b.1) Entre partes: entre las partes vale el acto oculto o real y carece de valor el acto ostensible en virtud del principio del art.1545. De tal manera que no podra una de las partes, para evitar el cumplimiento del contrato oculto, oponer a la otra la simulacin, porque segn se deduce del art.1707 este medio slo puede emplearse por los terceros.

b.2) Respecto de terceros: el acto ostensible se considera existente y vlido; los autores de la simulacin no podrn escudarse en ella para atacar la adquisicin hecha por un tercero de buena fe, ello se desprende del art.1707. Pero contra el tercero de mala fe, es decir, contra el tercero que conoce la simulacin, pueden las partes esgrimir sta, siempre que el acto oculto cumpla con los requisitos generales de los actos jurdicos, puesto que si no se cumplen tales requisitos, se puede alegar la validez del acto.

Prueba de la simulacin. a) Respecto de terceros: Se considera propio de la responsabilidad, pues en este caso la prueba es ms amplia que en materia contractual. b) Partes: Se rigen por las reglas de prueba de la responsabilidad contractual. Accin de Simulacin: Segn la jurisprudencia, tiene por fin establecer la voluntad real y verdica de las partes y hacerla primar sobre la que falsamente expresaron. Aqu se presenta un problema en relacin a contar los plazos de prescripcin de esta accin de simulacin. Entre las partes, el plazo debe contarse desde que una de ellas pretende desconocer el acto oculto e investir de seriedad al simulado o pblico, pues desde ese momento hay inters en ejercitar la accin.

En cuanto a los terceros, slo pueden ejercitar la accin de simulacin si tienen inters en la declaracin de sta, es decir, si tienen inters en que aparezca la verdadera voluntad. Para ellos, el plazo de prescripcin se empieza a computar desde el momento que tuvieron conocimiento del acto o contrato oculto. Sin embargo, hay quienes afirman que la accin de simulacin es imprescriptible, porque en tal acto no ha habido voluntad y, por lo tanto, no existe y podr pedirse que se declare que no existe. No puede pedirse que el transcurso del tiempo le de existencia a la nada. Este principio es refutable, puesto que la totalidad de las acciones son prescriptibles, con excepcin de las que seale la ley como imprescriptibles. Adems la accin de simulacin ha de caducar cuando otro hubiera adquirido el bien del que trate el negocio por prescripcin adquisitiva. La simulacin puede dar origen a una accin civil y a una accin penal: la primera, para dejar sin efecto el contrato y obtener la correspondiente indemnizacin de perjuicios; y la accin penal, para exigir el castigo de los que han celebrado el acto simulado en perjuicio de terceros. Ambas acciones son independientes.