CONTRATOS MODERNOS

FACTOREO
El factoreo es la prestacin de un conjunto de servicios administrativofinancieros que realiza la Compaa de Factoreo, a un Cliente (empresa vendedora), respecto de la facturacin a corto plazo, originada por la venta de mercancas o prestacin de servicios, y que le cede la citada empresa vendedora a la Compaa de Factoreo. Consiste en la compra de los crditos originados por la venta de mercancas a corto plazo. El contrato de factoraje es bsicamente, aquel contrato por el que un comerciante o fabricante cede a un factor (empresa de factoraje), sus derechos sobre crditos a cambio de que la sociedad de factoreo se los descuente y le gire los dineros anticipadamente, pero deduciendo de este importe los intereses por anticipado. Es un mecanismo de financiamiento a corto plazo. Sin embargo, en Costa Rica no se aplica el factoreo como lo dice la teora, o como se aplica en otros pases del mundo, especficamente Estados Unidos. La empresa de factoring le compra al vendedor de la mercanca su factura y l corre con el riesgo financiero, es decir; si el comprador de la mercadera no le paga a la empresa que descont la factura el importe de sta, se es su riesgo, la nica forma en la cual el factor puede realizar alguna gestin de cobro hacia la empresa vendedora es cuando la mercadera que se vendi no cumpla con los requisitos o las expectativas ofrecidas hacia su cliente y el problema que se genere sea de tipo comercial y no de financiero. Por ejemplo, si la empresa que tiene que pagar la factura se declara en quiebra el factor asume ese riesgo y las prdidas pertinentes a ese hecho. En caso de que el deudor incumpla su obligacin de pago, la empresa de factoreo puede seguir dos caminos: dirigirse contra el deudor, ejecutando en la va ejecutiva simple la factura que le ha sido cedida, la cual debe cumplir los requisitos establecidos en el artculo 460 del Cdigo de Comercio; o puede accionar contra la empresa cliente, ejecutando la garanta adicional que ha sido otorgada a su favor. Dicho contrato tiene adems las siguientes caractersticas: 1. Es un Contrato consensual que se perfecciona por el slo consentimiento de las partes. 2. Es bilateral por cuanto en l nacen obligaciones recprocas para ambas partes. 3. El oneroso, porque ambas partes pretenden obtener una prestacin de la parte contraria. 4. Es un contrato de tracto sucesivo ya que obliga a ambas partes a prestaciones sucesivas. 5. Es un contrato de adhesin porque el cliente se limita a aceptar las condiciones del factor sin proponerlas ni modificarlas. 6. Al no existir ninguna disposicin legal que reglamente el Factoring se encuadra este contrato dentro de la categora denominada como Contrato atpico.

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Otras Caractersticas importantes: a) Contrato de financiacin. Esta es la caracterstica fundamental que le adorna, pues a pesar de que esencialmente no tienen por qu ser un contrato de financiacin sino de prestacin de servicios, el cliente lo que busca con el factoreo, es la mejora de sus ratios de solvencia y liquidez, y de que le anticipen los crditos, que por esto mismo no constituiran un mayor endeudamiento, como se desprendera de acudir a las frmulas tradicionales de financiacin, prstamo, crdito... Se tratara de buscar la financiacin adecuada, al menor coste posible, para el cliente, y con la correspondiente cobertura de riesgos para la empresa prestadora de los servicios que, en su caso, se le demanden y acepte llevar a cabo. b) Contrato mixto. En el que las caractersticas financieras se obtendran por la combinacin, dentro de un modelo contractual nico, de elementos que perteneceran a otros diversos contratos. El Factoring sera una figura unitaria cuyos objetivos se obtendran por la incapacidad de otros contratos para obtener, por s solos, lo que ste consigue al combinar caractersticas de varios. Su reconocida atipicidad descansa en la combinacin de servicios que es capaz de desplegar, y en la aptitud para ofrecer un tratamiento global coherente de los problemas que se presentan para la gestin de los crditos comerciales derivados de actividades empresariales, ms que de la causa individualizada de los negocios de los que se vale para lograr sus objetivos. c) Contrato mercantil. Se alcanzara esta caracterizacin por una doble va: 1) Punto de vista objetivo, el objeto sera el crdito originado en la actividad profesional del cliente. Estaramos dentro del mbito definido por el artculo 1 del Cdigo de Comercio: acto de comercio. 2) Punto de vista subjetivo: los intervinientes, las Partes, seran habitualmente personas jurdicas cuyo objeto social sera el ejercicio del comercio dentro de sus ms variadas facetas, por lo que la forma servira para calificar el contrato. d) Contrato de duracin. Lo que buscan los contratantes no es una relacin ocasional que se agote inmediatamente, sino un marco prolongado en el tiempo. La duracin indefinida es lo normal, aunque cuando se pacte por plazo prefijado se incluye alguna modalidad de prrroga, bien expresa o tcita. e) Contrato normativo y autnomo. Se establecen las pautas generales que van a regir la conducta de los contratantes, y su interpretacin, a lo largo de la vida del contrato lo que va a otorgar autonoma propia al contrato en s, ya que aqullas van a servir para obtener la finalidad econmica propuesta, y que no va a poder serlo por otras vas contractuales.

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FRANQUICIAS
La franquicia es la prctica de utilizar el modelo de negocios de otra persona. Concesin de derechos de explotacin de un producto, actividad o nombre comercial, otorgada por una empresa a una o varias personas en una zona determinada. Una franquicia es un acuerdo entre el "franquiciador" o "franquiciante" y el destinatario o "franquiciado" por virtud del cual el primero cede al segundo la explotacin de una franquicia. A cambio de la cesin, el franquiciador recibe una regala, royalty o canon que podr retribuir la cesin de la marca comercial. La franquicia se concede, por lo general, por un perodo determinado y para un determinado "territorio". Los acuerdos suelen durar entre cinco y treinta aos, con la posibilidad de cancelacin o terminacin anticipada mediante un preaviso. El incumplimiento de las clusulas contractuales suele acarrear consecuencias graves para los franquiciados. Es un medio idneo para que las grandes empresas puedan extender sus negocios a latitudes adicionales sin tener que realizar inversin en la creacin de sucursales o filiales. Se suele distinguir tres modalidades diferentes de franquicias: a. Franquicia industrial, que versa sobre la fabricacin de productos. b. Franquicia de distribucin, que versa sobre la venta de productos. c. Franquicia de servicios, que versa sobre la prestacin de servicios. En estos contratos, en trminos generales el franquiciante se obliga a: a) Garantizar que se solucionen los problemas relacionados con la comercializacin de sus productos (derechos de propiedad industrial o intelectual). b) Mantener la tecnologa actualizada y apta (know how) y en condiciones de competitividad. c) Mantener una poltica de precios que haga rentable el contrato para el franquiciado. d) Indemnizar al franquiciado por reclamaciones que hagan terceros derivados de daos imputables al franquiciante. El franquiciado, por su parte, y siempre en trminos generales, se obliga a: a) Correr con el riesgo de empresa inherente a l. b) Aprovisionarse de un mnimo de productos. c) Respetar los estndares de calidad en presentacin, venta y precio del producto y servicio, siguiendo las instrucciones sobre produccin, comercializacin y administracin que establezca el franquiciante. d) Actuar dentro de los lmites territoriales de la franquicia concedida. e) Aceptar el control e inspeccin que le imponga el otorgante de la franquicia. f) Pagar los royalties o regalas y en general, todo lo que deba pagar conforme el contrato.

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El contrato de franquicia es un contrato mercantil con las siguientes particularidades: 1. Consensual: ya que se perfecciona por el mero consentimiento expresado por las partes. 2. Bilateral: porque ambas partes van a tener derechos y obligaciones, cada uno de los contratantes tendr una prestacin que cumplir a la otra y a su vez tiene el derecho de recibir una prestacin de la otra parte. 3. Oneroso: puesto que los sujetos de la relacin buscan obtener el mayor beneficio econmico, es decir que se constituye buscando obtener beneficios de ndole patrimonial para las dos partes. 4. Ejecucin sucesiva: porque las obligaciones que se derivan de l se van ejecutando durante el transcurso del tiempo, es decir que el cumplimiento de esas obligaciones tiene carcter de permanencia durante toda la vigencia del contrato. 5. Conmutativo: porque los derechos y las obligaciones de las partes estn perfectamente definidos en el momento del nacimiento del vnculo. 6. Atpico: ya que no lo encontramos legislado en la mayora de los pases. 7. De Adhesin: en razn de que el franquiciado tendr menos poder de discusin que el franquiciante sobre cada una de las clusulas, porque ste no querr alterar la uniformidad del sistema. El primero tendr la facultad de aceptarlo o no, pero si lo acepta, ser difcil la discusin de cada una de las clusulas que lo integran. 8. Intuitu Personae: porque tanto el franquiciado como el franquiciante toman en cuenta la calidad de la parte contraria en los aspectos econmicos, administrativos, tcnicos y financieros. 9. Autonoma: el franquiciado desempea sus funciones con independencia, esto porque no se trata de una relacin de subordinacin jurdica, pues si fuese as estaramos frente a una relacin de naturaleza laboral. 10. Cooperacin: ya que existen prestaciones recprocas y los intereses de las partes no se excluyen, por el contrario implican una forma de colaboracin continua, ya que el xito de una de las partes depende del de la otra. Se recomienda que todo contrato de franquicia cuente con los siguientes captulos: 1) Partes 2) Consideraciones generales 3) Otorgamiento del territorio 4) Pago de derechos por la franquicia 5) Regalas 6) Perodo de vigencia y renovacin 7) Incumplimiento y extincin 8) Publicidad y marketing 9) Ubicacin, remodelacin y apertura del local 10) Equipos, accesorios y mobiliario 11) Capacitacin y asistencia 12) Marca 13) Contabilidad y registros 14) Normas de calidad y funcionamiento 15) Asistencia operativa del franquiciante al franquiciado 16) Obligaciones del franquiciado 17) Seguros 18) Derechos y deberes de las partes luego del vencimiento o extincin del contrato 19) Notificacin. Domicilios 20) Derecho aplicable 21) Proceso arbitral. Competencia

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UNDERWRITING
El contrato de underwriting facilita a las empresas acceder al mercado financiero para obtener los recursos econmicos que requieren. Mediante este contrato se permite el acceso de las empresas al mercado de capitales, para obtener el financiamiento que se necesita. En este convenio una entidad financiera y una sociedad comercial pactan con el fin de que la primera se obligue a prefinanciar (en firme o no), ttulos valores emitidos por la sociedad, para su posterior colocacin en el respectivo mercado. En trminos generales se puede indicar que se trata de un convenio escrito, atpico, oneroso, consensual, bilateral, conmutativo, innominado, no formal pactado entre una entidad emisora y una entidad financiera. Tipos de Underwriting Se puede indicar varios tipos o clase de underwriting, as por ejemplo: A) En firme: Este tipo es el ms riesgoso para el underwriter y, a su vez es ms favorable para la sociedad emisora de los ttulos. Aqu, el underwriter se hace cargo de la totalidad de la emisin, se la paga a la compaa y luego, la revende en el mercado, asumiendo todo el riesgo de su colocacin o no, entre el pblico. B) De garanta: Este tipo garantiza la colocacin de una emisin en un plazo determinado. Si no lo hace, la prefinanciacin no se realiza sino hasta que venza el plazo establecido. Hasta este momento, la obligacin del underwriter es poner todo su esfuerzo en la colocacin de la respectiva emisin. Si hay remanente, el underwriter se obliga a adquirirlo. C) Colocacin al mejor esfuerzo: En este tipo, el underwriter se obliga a colocar el mayor nmero de ttulos posibles en un plazo dado, no existiendo prefinanciacin. Las empresas al darse cuenta de que no se les garantiza la colocacin de sus ttulos, prefieren acudir a otras fuentes de financiamiento. D) Colocacin del todo o nada: El underwriter trata de lograr promesas de suscripcin entre posibles inversionistas. Si es posible colocar la totalidad de la emisin en un plazo dado, esa emisin se lanza al mercado; caso contrario, no se realiza esa emisin. Obligaciones de las Partes A) Obligaciones de la entidad emisora * La emisora deber indemnizar a los underwriters por los perjuicios ocasionados por una informacin falsa o por haber omitido informar debidamente sobre aspectos importantes para la operacin. * Informar al underwriter todo lo relacionado con la emisin anticipadamente, incluyendo el precio de la emisin de los ttulos y el plazo para la colocacin de los mismos. * Notificar al underwriter de cualquier cambio o hecho importante que signifique una variacin en la proyectada operacin. * Pagar los gastos legales que suponga la emisin.

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* No utilizar otros underwriters diferentes, salvo pacto en contrario. * No vender ninguna accin o bono adicional o emitido anteriormente durante el perodo acordado para la operacin. * Pagar la comisin convenida. B) Obligaciones del underwriter (entidad colocadora) * Realizar las gestiones tendentes a obtener las autorizaciones administrativas para realizar la oferta pblica. * Adquirir la totalidad de la emisin. Es obligacin propia en el underwriting en firme. *Respetar el precio y dems condiciones acordadas. La adquisicin en firme por parte del underwriter tiene como propsito final la colocacin de la emisin en el mercado de inversionistas y es all donde el underwriter debe atender a las condiciones pactadas en el contrato. * Pagar a la empresa encargante el precio acordado por la emisin que adquiere. En esta modalidad la contraprestacin propia para el underwriter ser poder hacer suyo el mayor valor que obtenga en la colocacin. * Colocar ante el pblico la emisin respectiva, al precio y condiciones previamente estipuladas. Lo que no haya podido colocar en el plazo sealado en el contrato deber adquirirlo el underwriter cuando se trata de la modalidad de garanta. En esta modalidad, la contraprestacin del underwriter tendr dos variantes: una ser una comisin por lo que haya logrado colocar entre el pblico; y en la otra, podr hacer suyo el sobreprecio entre lo que paga y el mayor valor que obtiene.

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JOINT VENTURE
Empresa conjunta o Joint Venture es un tipo de acuerdo comercial de inversin conjunta a largo plazo entre dos o ms personas (normalmente personas jurdicas o comerciantes). Se utilizan, por ejemplo, trminos como alianza estratgica y alianza comercial, o incluso el propio trmino en ingls. El Joint Venture tambin es conocido como riesgo compartido, donde dos o ms empresas se unen para formar una nueva en la cual se usa un producto tomando en cuenta las mejores tcticas de mercadeo. Puede ser muy variado, desde la produccin de bienes o la prestacin de servicios, a la bsqueda de nuevos mercados o el apoyo mutuo en diferentes eslabones de la cadena de un producto. Se desarrollar durante un tiempo limitado, con la finalidad de obtener beneficios econmicos para su desarrollo. Se puede hacer por medio de la creacin de un ente jurdico independiente, generalmente una sociedad annima con pactos para sociales anexos; o bien, sin la creacin de tal ente jurdico independiente, lo cual implica la ausencia de estructuras sociales de decisin, de administracin y de control, si bien, el contrato tendr que tener mecanismos de decisin, administracin y control. Lo ms utilizado es esta segunda opcin. Los contratos joint venture contemplan necesariamente la contribucin de todos los participantes en el esfuerzo comn, as como la distribucin de prdidas y ganancias. Es un contrato atpico, consensual, oneroso, que combina intereses y activos pero sin que estas pierdan su independencia y autonoma jurdica. En el joint venture se suele destacar la existencia de las siguientes obligaciones de las partes: Entregar las contribuciones a que se comprometieron. Formar una estructura interna con base en la cual se representan y obligan frente a los dems en forma recproca. Permitir el control del proyecto por todas las partes. Comportarse de buena fe. No competir entre s en el proyecto para el cual se han unido, conservando, eso s, el derecho de competir en los proyectos no incluidos en el joint venture.

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KNOW-HOW
Es un contrato atpico en el sentido de que no existe legislacin especfica. Sin embargo es de creciente uso, y su aplicacin muy importante por sus efectos en el desarrollo econmico. Con este contrato, una de las partes se compromete a poner a disposicin de otra, los conocimientos constitutivos del know-how para ser utilizados por un tiempo determinado, recibiendo a cambio una cantidad de dinero. Es un contrato bilateral y nico pues slo existen dos partes y no es posible subcontrataciones. Tambin es un contrato oneroso expresado en el pago por la transferencia de conocimientos, pago que se hace en forma convenida. Dos son las partes de este tipo de contrato. El transferente o licenciante del know-how como titular de los conocimientos, el cual se obliga a transferir los conocimientos tcnicos, modelos o avances constitutivos del knowhow. Podra tambin incluirse la asistencia tcnica para el adiestramiento del personal del usuario. El usuario o licenciatario de los conocimientos transferidos, por lo cual se obliga al pago convenido (en un solo monto o a travs de regalas). Igualmente se obliga a no divulgar tales conocimientos, informar sobre las ventajas obtenidas, as como a devolverlos a la finalizacin del contrato. Los conocimientos constitutivos del know-how se expresan en diferentes formas, como: prototipos, modelos, instalaciones, inventos no patentados, frmulas, datos y documentacin tcnica e instrucciones. Todo ello es el objeto del contrato. Respecto a la causa del contrato, la transferencia y el pago, pueden hacerse en una o varias entregas parciales, segn se convenga. En relacin con la forma, y dadas las caractersticas del contrato de know-how, debe hacerse por escrito.

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LEASING
Denominado tambin arrendamiento financiero, es un contrato que tiene por objeto brindar financiamiento a mediano y largo plazo permitiendo que el cliente adquiera un bien de capital que ha seleccionado y le facilita su utilizacin por un perodo de tiempo, a cambio de sumas por alquiler y gastos de mantenimiento. La entidad financiera reconoce al vencimiento el pleno derecho de ejercer la opcin de compra, abonndole una suma de dinero pactada que constituye el valor residual. Si el cliente no hace uso de tal opcin, debe restituir el bien objeto del negocio o celebrar uno nuevo. Deriva de la locucin to lease, alquiler. Alquiler con opcin a comprar, para adquirir el bien que le indique el cliente, para alquilrselo luego o alquilrselo directamente al fabricante. A continuacin enumeraremos alguna de las modalidades de este contrato: Leasing financiero: El banco o financiera compran bienes de equipo y los pone a disposicin de los clientes en arrendamiento. Leasing operacional: El fabricante o importador de los bienes dados en alquiler, efectan una locacin revocable dentro de un cierto perodo de alquiler, mediando un preaviso. Sale and lease back: El propietario vende un inmueble a una financiera y luego sta vuelve a alquilarlo y venderlo al fabricante que era el primer cliente. Lease and purchase: Alquilar y comprar. Por ejemplo, el fabricante concede material que se alquila a una empresa.

Se distingue del alquiler tradicional porque en el Leasing se da en locacin algo que ya pertenece al propietario y no se compra a pedido del usuario para luego alquilrselo. En el arrendamiento el locador est obligado a entregar el bien en buen estado y asumir su reparacin en caso de deterioro. En el leasing no existe esta obligacin. El leasing propicia la adquisicin de bienes de capital y la colocacin de bienes muebles o inmuebles. Con relacin a las operaciones de arrendamiento financiero de bienes inmuebles constituyen una buena alternativa; sin embargo, para su correcta aplicacin debe establecerse, un marco legal ms especfico. Normativa Contable Costarricense El Colegio de Contadores Pblicos de Costa Rica en acuerdo No.4.1.1. de la sesin ordinaria No. 38-97 del 28-10-97 public en la Gaceta No. 240 del 12-12-97 la Normativa de Contabilidad. En esta normativa se refiere a las normas que debe aplicar en efectivo, cuentas por cobrar, pagos anticipados, intangibles, inversiones, inventarios, inmuebles-maquinaria y equipo. Sin embargo, dentro de la normativa planteada no regula los registros contables de los arrendamientos, ms bien los excluye del planteamiento como se puede ver en los siguientes puntos especficos.

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OUTSOURCING
El outsourcing, tambin conocido como "externalizacin" o tercerizacin, se define como la cesin de la responsabilidad de una organizacin (la Administracin o una empresa privada) a otra empresa especializada en este tipo de actividades. En su trmino ms amplio el outsourcing se define como una cesin completa de la gestin pudiendo incluir al personal tcnico informtico y al equipamiento fsico y lgico que pudiera existir en el momento de realizacin del contrato, de modo que todas o parte de las tareas de la organizacin pasan a ser realizadas por la empresa contratista. En ocasiones particulares esta cesin puede hacerse de forma sectorial (por ejemplo, puede excluirse al personal informtico) y, en general, debe ser muy flexible para adaptarse a las necesidades propias de cada organizacin. El outsourcing tiene las siguientes caractersticas: Relativas al contrato entre las partes: Su elaboracin es compleja, puesto que debe establecer claramente las responsabilidades de ambas partes en cualquier aspecto, no slo del nivel de servicio actual sino tambin del nivel de servicio futuro. Suele tener una duracin de varios aos. En el sector privado tiene una duracin no menor a 5 7 aos, siendo habitual un perodo de 10 aos. Uno de los aspectos ms importantes del contrato es la definicin de su resolucin (finalizacin), el establecimiento de salidas programadas antes de cumplirse el plazo acordado, as como los perodos de preaviso en caso de reversin del servicio. Junto con los conceptos financieros, a lo largo de todo el proceso de evaluacin se deben establecer criterios de transferencia de personal (para el caso de que existan). El alcance del contrato es a la medida, es decir, podr ser tan amplio como lo deseen las partes contratantes. Debe ser flexible para que la Administracin pueda cambiar los requisitos del servicio y el proveedor pueda cambiar los medios con los que lo da. Mientras que un contrato de outsourcing se firma para que sea vlido durante aos, los requisitos de tecnologa estn en constante evolucin. Relativas a la organizacin demandante del servicio (la Administracin, en este caso): Es una decisin estratgica para la organizacin, puesto que cede el total o parte de sus activos a la empresa de outsourcing. Permite el acceso a nuevas tecnologas y centrarse en la realizacin de actividades de mayor valor para la organizacin. Permite a la organizacin alcanzar un mayor nivel de competitividad sin realizar inversiones en equipamiento tecnolgico o en formacin del personal informtico propio. Transforma a nivel contable los conceptos de costos fijos en costos variables y las inversiones en gastos desapareciendo los activos. Son menores los costos de operacin y se evitan las decisiones de invertir en infraestructura.

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Relativas a la empresa de outsourcing: Adquiere un compromiso muy importante con la organizacin que la contrata, puesto que de ella depender que se proporcione un adecuado nivel de servicio. El servicio prestado debe ser suficientemente flexible como para adaptarse a cambios de negocio, organizativos o funcionales en la organizacin, as como al entrono tecnolgico. Los principales objetivos que pueden lograrse con la contratacin de un servicio de outsourcing son los siguientes: Optimizacin y adecuacin de los costos relacionados con la gestin, en funcin de las necesidades reales. Eliminacin de riesgos por obsolescencia tecnolgica. Concentracin en la propia actividad de la organizacin. El servicio de outsourcing puede aplicarse tpicamente en los siguientes supuestos: Gestin y operacin de los SI de una Mantenimiento de equipos fsicos y organizacin: lgicos. Procesos en lnea (on-line). Soporte tcnico: Procesos por lotes (batch). Usuarios. Redes de comunicaciones. Relacin con vendedores y/o Procedimientos de seguridad de los fabricantes. datos. Desarrollo y mantenimiento de Control y supervisin de sistemas: aplicaciones: Actualizacin y mantenimiento del Planificacin conceptual. sistema operativo y software de Especificacin funcional. base. Plan de aplicacin. Diseo y administracin de las bases Diseo. de datos. Implementacin. Diseo de redes de comunicaciones. Pruebas de mdulos y del sistema. Consultora. Contrato Es el documento de carcter legal que recoge el alcance y caractersticas del servicio de outsourcing. El contrato de outsourcing debe definir los siguientes aspectos: Su duracin. Las condiciones de la cesin de los activos (tanto econmicas como de otro tipo) referidos al momento inicial del acuerdo entre la Administracin y el contratista. Las condiciones de la gestin de los SI a llevar a cabo durante el contrato (nivel de servicio). Las condiciones de recuperacin de la gestin de los SI una vez finalizado el contrato. La propiedad intelectual, especialmente si se traspasa al proveedor la responsabilidad del desarrollo de aplicaciones. Las condiciones previstas para la resolucin del contrato con anterioridad a la fecha de su finalizacin prevista.

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