LEY DE CONCURSOS MERCANTILES Y LEY DE QUIEBRAS Y SUSPENSION DE PAGOS

Tipo: ARTICULO Autor: Lic. Antonio Franck Cabrera Socio de Franck, Galicia, Duclaud y Robles S.C. E-mail: afranck@fgdr.com.mx ................................

I. LA LEY DE QUIEBRAS Y SUSPENSION DE PAGOS

La LQSP se expidi en 1943 con el propsito de buscar la rehabilitacin de las empresas que, debido a sus problemas econmicos y financieros, incurriesen en el incumplimiento generalizado de sus obligaciones lquidas y exigibles. En caso de no lograrse este objetivo, a la empresa se le declaraba en quiebra y se proceda a su enajenacin. La LQSP regulaba dos figuras: la quiebra y la suspensin de pagos. La primera poda ser solicitada por el deudor, cualquiera de sus acreedores o el Ministerio Pblico o poda ser declarada de oficio por un juez. En contraste, la suspensin de pagos otorgaba un beneficio al comerciante para prevenir su posible quiebra y, por lo tanto, slo poda ser solicitada por el deudor. Los principales actores que participaban en el procedimiento concursal eran el juez, el sndico, la intervencin y la junta de acreedores. El juez era el rector del procedimiento y contaba con amplios poderes, ya que en repetidas ocasiones durante el procedimiento se requera de su aprobacin. El nombramiento del sndico recaa en la Cmara de la Industria o Comercio a la que perteneca el deudor y, en su defecto, en una institucin nacional de crdito quien designa a un delegado. Cuando ello no suceda, el Juez nombraba directamente a un sndico provisional. El sndico era responsable de la administracin de la empresa del quebrado y de la buena conservacin de los bienes de la masa. En la suspensin de pagos el deudor retena la administracin de sus bienes y el sndico slo ejerca la funcin de vigilancia. La intervencin estaba encargada de representar los intereses de los acreedores. Su participacin era relativamente limitada, ya que su funcin principal era la de vigilar la actuacin del sndico. La junta de acreedores tena cuatro funciones principales: (i) el reconocimiento de crditos, (ii) la aprobacin de un convenio, (iii) dirigir la intervencin y (iv) examinar la actuacin del sndico. Al declarase la suspensin de pagos o la quiebra, todas las obligaciones del deudor se daban por vencidas, dejaban de causar intereses y se suspenda su pago. Acto seguido a su designacin, el sndico deba proceder a levantar un inventario, iniciar el reconocimiento de crditos, elaborar un dictamen sobre la situacin financiera del deudor y evaluar las posibilidades de reestructuracin de los pasivos del deudor. El siguiente paso era convocar a una junta de acreedores para el reconocimiento de crditos, en la que el juez deba abrir el debate contradictorio para cada crdito. Una vez concluido el reconocimiento de crditos, se convocaba a junta de acreedores para la aprobacin de un convenio con base en una mayora calificada, el juez poda aprobarlo para que se procediera a su ejecucin. Con la ejecucin del convenio se extingua el procedimiento. En la suspensin de pagos, el incumplimiento del convenio daba lugar a la declaracin de quiebra. Si el deudor ya se encontraba en este estado jurdico, por haberlo solicitado as el propio deudor, el juez deba ordenar la realizacin del activo del comerciante y disponer la forma en que ello se llevara a cabo. PRINCIPALES PROBLEMAS DE LA LQSP La LQSP contemplaba dos procedimientos (suspensin de pagos y quiebra) pero estableca mecanismos poco adecuados para determinar si el comerciante deba ser declarado en un estado legal o en el otro. En principio, podra decirse que la quiebra deba entenderse como un

procedimiento apropiado para aquellos comerciantes que se encontraban en una situacin de insolvencia y que la suspensin de pagos debea ser til para atender los problemas de comerciantes que atravesaban por una situacin de iliquidez. Sin embargo, en la prctica, eso era imposible. Las caractersticas del procedimiento de suspensin de pagos daban un excesivo poder de negociacin al deudor: (i) mantena la administracin de una empresa, (ii) era el nico que poda proponer un convenio, (iii) se suspenda la causacin de intereses, (iv) el juez y el sndico carecan de los conocimientos necesarios en materia de administracin, finanzas y contabilidad, y (v) las diferencias entre acreedores propiciaban una falta de coordinacin entre ellos. El excesivo poder de negociacin de los deudores, se prestaba a abusos por parte de stos. Lo anterior, aumentaba los costos de mantener en operacin empresas que, en principio, deban ser liquidadas. Peor an, podan declararse en suspensin de pagos comerciantes que tenan capacidad de pago y que aprovechaban los beneficios de esa figura para incumplir en sus obligaciones. La participacin de los acreedores era limitada. Por ejemplo: (i) slo el juez poda convocar a juntas de acreedores, (ii) los acreedores no participaban en el nombramiento del sndico, (iii) los mecanismos para la aprobacin de un convenio eran arbitrarios y complejos, y (iv) el juez decida sobre la mejor forma de enajenacin de los activos del comerciante. La ley ignoraba diferencias importantes entre los acreedores. Por ejemplo: los mecanismos de aprobacin del Convenio no distinguan entre clases de acreedores. La aprobacin de un convenio o cualquier decisin sobre el futuro de la empresa, se supeditaba a que existiera una sentencia firme sobre el reconocimiento de crditos. Esto, creaba incentivos para que algunas de la partes retardaran injustificadamente el proceso. La ley es excesivamente formal y otorga demasiada discrecionalidad a los jueces en aspectos de orden administrativo y financiero del procedimiento. Los jueces intervenan en aspectos administrativos y financieros del proceso en los que no estaban obligados a ser expertos. Adems, considerando las extraordinarias cargas de trabajo a que se someten los jueces, se impeda la transparencia y predecibilidad del proceso, lo que atentaba contra la certidumbre jurdica de las partes. Falta de supervisin adecuada de los sndicos. Los sndicos con frecuencia carecan de los conocimientos necesarios en materia administrativa, financiera y contable y no estaban sujetos a ningn mecanismo formal de acreditacin o supervisin de sus funciones. Lo anterior obraba en detrimento de la credibilidad del procedimiento.

II. CRITERIOS GENERALES DE LA LEY DE CONCURSOS MERCANTILES (LCM)

Los criterios ms importantes que orientaron el desarrollo de la LCM fueron los siguientes: 1. Maximizar el valor social de la empresa; 2. Inducir el flujo de informacin relevante que permita a los interesados participar constructivamente;

3. Respetar en lo posible las relaciones contractuales preexistentes; 4. Alinear los incentivos para facilitar un arreglo voluntario entre los deudores y acreedores; 5. Propiciar las soluciones extrajudiciales; 6. Apoyar a los jueces en aspectos tcnicos y administrativos del procedimiento, para que puedan enfocar sus esfuerzos a las tareas jurisdiccionales, y 7. Simplificar los trmites judiciales y procedimientos administrativos para hacerlos ms transparentes y expeditos, reduciendo oportunidades e incentivos para litigios frvolos.

III. DESCRIPCIN DE LA LEY

En esta seccin se presentan los aspectos ms importantes de la LCM , que permitiran eliminar los principales problemas que, bajo la legislacin anterior, propicianban abusos y alargan innecesariamente los procesos. Un solo proceso, el concurso mercantil, con dos etapas: conciliacin y quiebra. Cuando una empresa cae en los supuestos de esta Ley, se abre un periodo de conciliacin con el objeto de que el deudor y los acreedores puedan alcanzar un convenio que evite la quiebra de la empresa. Cuando no sea posible alcanzar un convenio, o bien ste se incumpla, se procede a la segunda etapa, en la que un especialista realiza la enajenacin de la empresa en las condiciones en que se logre el mximo valor posible, mediante un procedimiento transparente. Con el producto de la venta se pagan las obligaciones del deudor. Plazo terminante para el periodo de conciliacin. Durante la etapa de conciliacin se suspenden todas las ejecuciones y los pagos de crditos. Sin embargo, para evitar abusos e incentivar los arreglos entre las partes, el plazo tiene una duracin estrictamente limitada (185 das con la posibilidad de una prrroga por 90 das ms que, en condiciones excepcionales, podr extenderse por una plazo mximo de 90 das), al cabo de la cual automticamente se proceder a la etapa de quiebra. Dentro de la conciliacin, se suspenden todos los procedimientos de ejecucin de los crditos garantizados y fiscales. La suspensin de los procedimientos de ejecucin tiene el propsito de evitar que la ejecucin desordenada de las garantas y otros derechos de acreedores pongan en riesgo la preservacin de valor que ofrece el concurso, haciendo viable la celebracin de un convenio entre el comerciante y sus acreedores, y al mismo tiempo reconocerles la jerarqua que estos ltimos tienen en el procedimiento concursal. El nico procedimiento de ejecucin que no puede suspenderse es el de los crditos laborales consignados en la fraccin XXIII del apartado A del artculo 123 constitucional. Flexibilidad en las soluciones posibles. Se designa a un especialista, el conciliador, con el mandato de procurar, con la mayor flexibilidad posible, un arreglo voluntario entre el deudor y sus acreedores. La Ley no restringe las posibilidades de solucin en el convenio, siempre que se respeten los derechos de las minoras disidentes. Los acreedores no requerirn congregarse fsicamente a votar el convenio ni cualquier otro aspecto en que deban participar. La autoridad fiscal cancelar las multas, recargos y otros accesorios que se hubieren causado de acuerdo a lo establecido en el Cdigo Fiscal de la Federacin . Se establece que la autoridad fiscal cancelar las multas, recargos y otros accesorios que se hubieren

causado a partir de la sentencia de declaracin de concurso mercantil, con el fin de facilitar un convenio entre el comerciante y sus acreedores. Adicionalmente, se faculta al comerciante y al conciliador a negociar con las autoridades fiscales condonaciones y autorizaciones, con el propsito de que pueda ofrecer a sus dems acreedores un convenio ms atractivo. Por otra parte, se decidi que para efectos del pago de los crditos fiscales en caso de que no hubiere convenio, la autoridad fiscal podr incluir, en la determinacin del monto de sus crditos, a dichos accesorios. Las reformas a los artculos 144, 146 y 146B del Cdigo Fiscal de la Federacin publicadas el 31 de diciembre de 1999 reflejan dichas consideraciones. El conciliador o, en su caso, el sndico pueden sustituir las garantas embargadas por la autoridad laboral mediante una fianza. Con el propsito de que las resoluciones de la autoridad laboral puedan adecuarse a la materia concursal y evitar que dichas resoluciones afecten solamente a algunos acreedores (especialmente a los garantizados) se incluy dentro de la Ley la figura de la fianza para permitir la sustitucin de garantas en los trminos de la Ley Federal del Trabajo. Se elimina del concurso la figura de la junta de acreedores, que en la prctica ha resultado sumamente ineficiente y ha dificultado la coordinacin de los intereses de los acreedores. Proceso paralelo de reconocimiento de crditos. Se propone un proceso gil de verificacin de crditos que se inicia paralelamente (en vez de ser secuencial como en la LQSP) con el periodo de conciliacin. Con ello se elimina cualquier incentivo para demorar el proceso que surge bajo la ley anterior, pues con el procedimiento propuesto ser en el mejor inters de todos los participantes concluir rpidamente el reconocimiento para poder suscribir el convenio. Actualizacin del valor de las obligaciones. Con la sentencia que declara el estado de concurso, todos los crditos se dan por vencidos y se suspende su pago. Sin embargo, los crditos garantizados continuarn causando los intereses ordinarios originalmente acordados (hasta donde alcance la garanta). Por su parte, los crditos comunes se convertirn a su equivalente en UDIs a la fecha de la sentencia para evitar su minusvala. Con esto, se propicia la equidad y justicia en el trato a los acreedores y se reduce un incentivo de los deudores a recurrir al concurso abusivamente con el propsito de depreciar sus obligaciones. Administracin de la empresa . Como regla general durante la etapa de conciliacin, el deudor gozar del beneficio de mantener la administracin de su empresa, pero podr ser removido en casos expresamente previstos en ley o cuando se proceda a la etapa de quiebra. En este ltimo caso, los acreedores tendrn el derecho de intervenir en la designacin del sndico. Medidas cautelares. Al momento de dar curso a la demanda, el Juez podr solicitar la opinin de un especialista sobre la conveniencia de dictar medidas cautelares para la proteccin de la empresa y de los intereses de los acreedores. En estas medidas se incluyen la posibilidad de separar al deudor de la administracin, la prohibicin al deudor para realizar operaciones de enajenacin o gravamen de los activos sociales, el embargo de determinados bienes, y la orden de arraigar al deudor. Adicionalmente, se incluy la posibilidad de que el juez de oficio o bien, a solicitud del propio comerciante, pueda dictar las providencias precautorias que considere necesarias para la proteccin de la viabilidad de la empresa. Los derechos de los trabajadores se amplan a los salarios devengados de los ltimos dos aos. Con el fin de brindar mayor proteccin a los trabajadores, se ampla a dos aos, el mandato establecido en fraccin XXIII del apartado A del artculo 123 constitucional. Instituto Federal de Especialistas de Concursos Mercantiles. Se cre un rgano del Consejo

de la Judicatura Federal para dar apoyo administrativo a los procesos concursales. El Instituto est encargado de acreditar, nombrar y supervisar a los especialistas (visitadores, conciliadores y sndicos) quienes son los responsables de determinar si la empresa entr en una situacin de incumplimiento generalizado de pagos, proponer medidas cautelares, facilitar la suscripcin del convenio y, en su caso, administrar y enajenar a la empresa.