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la libertad de
Asdrbal Aguiar
Gran Premio Chapultepec 2009 Ex Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Miembro de la Academia Internacional de Derecho Comparado de La Haya
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Coleccin Chapultepec
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Aguiar Aranguren, Asdrbal, 1949La libertad de expresin y prensa: jurisprudencia interamericana (1987-2009) / Asdrbal Aguiar. Miami: Sociedad Internacional de Prensa, 2009 140 p.; 22 cm. ISBN: 9780982499320 1. LIBERTAD DE EXPRESIN VENEZUELA. 2. LIBERTAD DE PRENSA 3. DERECHOS HUMANOS. 4. LIBERTAD DE INFORMACIN VENEZUELA. II. Ttulo.
Sociedad Interamericana de Prensa Jules Dubois Building 1801 SW 3rd. Avenue Miami / Florida Diagramacin: Isabel Valdivieso Diseo de cartula: Isabel Valdivieso Impresin: Impresora Campos, Mxico, D.F Asdrbal Aguiar / Observatorio Iberoamericano de la Democracia (observatorioiberoamericano@gmail.com) Sociedad Interamericana de Prensa Primera edicion, 2009 ISBN: 9780982499320 Con el apoyo de la John S. and James L. Knight Foundation, a travs del Proyecto Contra la Impunidad de la SIP Reservados todos los derechos. No se permite reproducir, almacenar en sistemas de reproduccin de la informacin ni transmitir alguna parte de esta publicacin, cualquiera que sea el medio empleado electrnico, mecnico, fotocopia, grabacin, etc., sin el permiso previo de los titulares de los derechos de la propiedad intelectual.
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COnTeniDO
Nota explicativa ............................................................................................5 TTULO PRIMERO La libertad de expresin y prensa, piedra angular de la democracia....................................................................7 TTULO SEGUNDO Jurisprudencia interamericana sobre libertad de expresin y derecho a la rectificacin (1987-2009)......................................................... 45 NMINA DE OPINIONES CONSULTIVAS Y SENTENCIAS De la corte interamericana de derechos humanos ..................................... 127 NDICE GENERAL ............................................................................... 133
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nota explicativa
El ensayo y la seleccin jurisprudencial reunidos en esta edicin digital, resultan de una correccin, ampliacin y actualizacin de las secciones primera y segunda de la segunda parte de nuestra obra El derecho a la democracia (Coleccin Estudios Jurdicos, n 87. Editorial Jurdica Venezolana/Observatorio Iberoamericano de la Democracia. Caracas, 2008, 660 pp.), realizadas a pedido de la Sociedad Interamericana de Prensa (SIP) y con motivo del Primer Foro Nacional sobre Libertad de Expresin y de Prensa, organizado por sta y por la Suprema Corte de Justicia de los Estados Unidos Mexicanos, con la colaboracin del Colegio Nacional de Magistrados de Circuito y Jueces de Distrito del Poder Judicial Federal, de la Revista Criminalia, rgano de la Academia Mexicana de Ciencias Penales, as como de la Fundacin Knight y de la Fundacin MacArthur.
El autor
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TTULO PRIMERO
la libertad de
expresin y prensa,
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y las libertades fundamentales y como parte de los segundos a la libertad de expresin y de prensa. De modo que, junto con ser uno de los derechos humanos objeto de reconocimiento y tuicin por la Convencin Americana de Derechos Humanos o Pacto de San Jos de 1969, en su artculo 13, y de suyo como tal derecho uno de los elementos esenciales de la democracia representativa, la libertad de pensamiento, de expresin y de prensa es, a su vez, segn la referida Carta, exigencia sin la cual la democracia incluso ya instalada en sus aspectos sustantivos deja de ser lo que es o falla como lo que ha de ser en su desempeo o ejercicio. Esta circunstancia o contexto, por si sola y sin ms, sita normativamente a la libertad en cuestin como lnea transversal e integradora del plexo de todos los dems derechos en su relacin con las garantas democrticas, visto que, como lo dice la propia Corte Interamericana de Derechos Humanos en su Opinin consultiva OC6/86 de 9 de mayo de 1986 (La expresin leyes en el artculo 30 de la Convencin Americana de Derechos Humanos): La democracia representativa es determinante en todo el sistema del que la Convencin forma parte2 y, como lo prescribe el Pacto de San Jos, por consiguiente, es norma para la interpretacin de su texto y eje para la definicin del balance entre los derechos y los deberes de cada persona.3 No por azar, en su voto concurrente al Caso Castillo Petruzzi v. Per, (Sentencia de 30 de mayo de 1999), el Juez Vicente de Roux Rengifo sostuvo, con criterio preciso y luego de una descripcin de las normas o remisiones que a la democracia realiza la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, que [e]l tema de la vinculacin de la proteccin de los derechos humanos a un contexto poltico e institucional democrtico tendra, , que ser objeto de desarrollo jurisprudencial antes de que pudieran emitirse condenas especficas de violacin de la Convencin Americana .4 No cabe, pues, sentenciar la responsabilidad internacional de un Estado parte por violar tal o cual derecho humano, sin la revisin previa de su statu quo como pas democrtico; si bien la Corte, al dirimir sobre el carcter autnomo y especfico de un derecho humano a la democracia, a propsito del Caso Apitz v. Venezuela (Sentencia de 5 de agosto de 2008), en lo inmediato ha preferido sealar que el incumplimiento de los principios de interpretacin que se derivan del artculo 29.c) [de la Convencin, referido a los derechos que se derivan de la forma democrtico
2 3 Prrafo 34. Desde su Opinin Consultiva OC-2/82 (Corte IDH. El Efecto de las Reservas sobre la Entrada en Vigencia de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Opinin Consultiva OC-2/82 del 24 de septiembre de 1982. Serie A No. 2, prrafo29) y en su sentencia contenciosa sobre reparaciones en el Caso Aloeboetoe v. Suriname (Corte IDH. Caso Aloeboetoe y otros Vs. Surinam. Reparaciones y Costas. Sentencia de 10 de septiembre de 1993. Serie C No. 15, prrafo 24), dictada en 1993, la Corte Interamericana de Derechos Humanos no ha dejado de valorar hasta el presente a la democracia como tambin insistir en su importancia crucial derecho humano en cierne o expresin de la organizacin poltica de la sociedad: instituciones democrticas, democracia representativa, sociedades democrticas sea para la realizacin de los fines de la misma Convencin como lo indica su Prembulo, sea para la adecuada interpretacin de los derechos humanos que ella consagra y como lo pide su artculo 29.c, sea para determinar el ncleo ptreo o los lmites a que deben estar sometidos estos derechos bajo la regla de las justas exigencias de bien comn, en una sociedad democrtica, a tenor del artculo 32 ejusdem, en su inciso 2. Voto concurrente del Juez V. de Roux Rengifo.
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representativa de gobierno] slo podran generar la violacin del derecho que haya sido indebidamente interpretado a la luz de dichos principios.5 El sentido vertebral del derecho a la libre expresin, de su tutela y prctica dentro del conjunto de los derechos inherentes a la persona humana y como factor de medicin de la experiencia democrtica, puede entenderse mejor an y cabalmente como predicado normativo a la luz no solo del razonamiento filosfico pero tambin del testimonio vivo de la historia.
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en relacin con sus ventajas, que debera ser el derecho comn del universo y es adecuado autorizarlo en todos los Estados.
Sealamos, adems, que a propsito del Cdiz de 1812, Agustn de Argelles, introductor que fuera de la primera constitucin liberal espaola, declar ante las Cortes que libertad de imprenta y la libertad de discusin eran... la manifestacin de esa fuerza de la opinin pblica...: verdadero sujeto de la revolucin y expresin genuina de la soberana de la nacin. Quiz por esta o por otra razn aledaa, al referirse al derecho a la participacin en los asuntos pblicos el Juez Diego Garca-Sayn, en voto concurrente al fallo de la Corte Interamericana en el Caso Yatama vs. Nicaragua (23 de junio de 2005), hace constar que en ausencia de la libertad de expresin y prensa y de los dems componentes fundamentales del ejercicio democrtico se estara congelando en el tiempo [al primero de dichos derechos] sin expresar los cambiantes requerimientos de las democracias en nuestra regin9. Es comn en este momento de trnsito entre etapas distintas cuanto extremas de la historia universal y de vacos o de carencias institucionales que se quieren explicar y adems justificar en la idea de la mundializacin apuntar hacia la crisis de gobernabilidad. La ingobernabilidad, como tal, indica o sugiere los peligros y riesgos que en el presente viven y asumen los valores de este modelo poltico milenario y espacialmente limitado: la democracia, a secas, reclamada en su universalidad vocacional pero que ahora como nunca antes debe descubrrsela como derecho humano de los pueblos; pero democracia, a fin de cuentas, tambin vctima de todos los denuestos y sealada, de modo particular en la Amrica Latina, como la responsable de nuestros males endmicos.10 Mas lo cierto es que tras la idea de la ingobernabilidad, de la crisis de gobernabilidad o por obra de los vacos institucionales acusados, se prohja y acepta como natural la personalizacin y la concentracin del poder pblico, el continuismo poltico con mengua y abierto desafo de la sana alternabilidad en los mandatos y, lo que es ms grave, el repliegue colectivo hacia lo autctono desfigurndolo y promoviendo la unidad del pensamiento local como una suerte de virtud. Se congela, en suma, la esencia de lo humano y el sentido de las ideas hasta privarlas de lo ms humano, es decir, la perfectibilidad. Y los espacios para el disenso y para la fragua de la diversidad creativa que hacen posible segn Kant el consenso pblico de los razonantes, dndole contenido a la teora consensual de la verdad defendida por J. Haberlas son tildados de sediciosos. Sin embargo, en medio de la provocacin a que estn sujetos el pluralismo y la expresin libre por obra de los actores de un Estado declinante y agnico, llamado a
9 Prrafo 17. 10 En Cuestiones Constitucionales (Revista Mexicana de Derecho Constitucional, n 15, Biblioteca Jurdica Virtual www.juridicas.unam.mx), comunicacin leda por el autor en el Consejo Argentino para las Relaciones Internacionales, Buenos Aires, el 1 de noviembre de 2005, durante la presentacin de la obra colectiva (Diego Valads, Editor) Gobernabilidad y constitucionalismo en Amrica Latina, Mxico, UNAM/Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2005.
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la reconversin en una hora en que la gente por si sola e insegura busca cobijo en sus patrias de campanario11, la opinin pblica y la prensa vuelven por sus fueros con propsitos de refundacin. Ello es as, con independencia de que pueda afirmarse que los factores de vertebracin de la opinin actual los medios de comunicacin social distan mucho de las empresas locales y familiares que dieron pie a los primeros diarios, cuando los propietarios de los peridicos todava se cruzaban por la calle con sus lectores, con su pblico, o se debatan como lo afirma el catedrtico valenciano Hugo Aznar entre su rol como vigilantes del poder pblico y de su transparencia y la lgica competitiva del mercado global.12 No por azar, incluso siendo conteste la Corte Interamericana de Derechos Humanos en cuanto a que la obligacin jurdica internacional de respeto y garanta de las normas del Pacto de San Jos pesa sobre el Estado y ste, a su vez, es responsable por accin u omisin de garantizar y hacer respetar los derechos convencionalmente reconocidos en el mbito de su jurisdiccin interna, por vez primera y a propsito del Caso Kimel v. Argentina, (Sentencia de 2 de mayo de 2008), se refiere a los medios de comunicacin y a los periodistas como poder a ser enfrentado. Y lo hace para sugerir la conveniencia de un nuevo marco de relaciones con stos, capaces como son segn dicho fallo de violentar derechos humanos, como el honor de los funcionarios pblicos.13
La Corte Interamericana de Derechos Humanos, en su nutrida jurisprudencia contenciosa y en sus opiniones consultivas que cubren un perodo de algo ms de 20 aos: 1987/2009, le ha dedicado al tema de la libertad de expresin y prensa y a su vnculo sustancial con la forma democrtico representativa de gobierno un espacio privilegiado, a pesar del peso determinante o, probablemente, por la misma razn del peso que, dada la realidad social y poltica dominante en Las Amricas, ha tenido el conocimiento de casos relativos a la violacin de los derechos a la vida, a la libertad y a la integridad personales. En consonancia con la aproximacin filosfica e histrica anotada antes, es pertinente observar que la suma de fallos opiniones consultivas y sentencias del Tribunal de San Jos relacionados con dicha libertad14 que cubren aproximadamente una dcima parte del total de su jurisprudencia se inscriben en un doble riel o
11 Miguel de Unamuno opone lcidamente y en contexto adecuado la patria de campanario el apego al rincn natal, al valle o llano que nos vio nacer a la artificialidad de la patria de bandera: las grandes nacionalidades, bajo un rey y una bandera, en su librito La dignidad humana, Madrid, Espasa-Calpe s.a., 1967, pp. 19 y ss. 12 Hugo Aznar, tica de la comunicacin y nuevos retos sociales, Barcelona, Ediciones Paids Ibrica, pp. 19 y ss. 13 Prrajos 55 y 57. Asimismo, vase nuestro ensayo crtico La libertad de expresin: piedra angular de la democracia?, Buenos Aires, La Ley, Ao LXXII, n 142, 25 de julio de 2008. 14 Vid. Infra, Nmina de Opiniones Consultivas y Sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
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silogismo: la significacin de la libertad de pensamiento y expresin para el desarrollo integral de la persona y, de suyo, para la viabilidad correlativa de la democracia.
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inters general a la intervencin estatal de los medios de comunicacin social como de sus contenidos, al considerrseles simples instrumentos de aqulla libertad y de ste derecho. Dado ello y trasvasando la bidimensionalidad formal que muestra el derecho o libertad in comento (derecho individual a expresarse e informar v. derecho colectivo a recibir informaciones, libertad de pensamiento y de expresin u opinin v. libertad de informacin), cabe sealar con la jurisprudencia europea e interpretando a la interamericana que puisque la libert dexpression comprend la libert dopinion et ce que lon peut appeler la libert d informacin, viene de suyo la imposibilidad de la separacin neta entre los hechos objeto de la informacin y las opiniones o juicios de valor que concitan stos. Lo hemos dicho con anterioridad desde el ngulo de la doctrina: La informacin es una especie de la expresin del pensamiento: trtese, ora de opiniones o de reflexiones ontolgicas, ora de hechos que, en todo caso, al ser presentados o recibidos como informacin siempre involucran en algn grado la aproximacin intelectual e ideolgica tanto del emisor como de su receptor18 Lo anterior lo dice mejor y con mayor precisin el siguiente texto de la jurisprudencia constitucional espaola: [L]a asepsia u objetividad informativa no puede implicar la comunicacin escueta de hechos o noticias que no se da siempre en un estado qumicamente puro, con lo que sera un lmite constitucionalmente inaceptable para la libertad de prensa el impedir formular conjeturas, opiniones y juicios de valor, por cuanto la comunicacin periodstica supone no slo ejercicio del derecho de informacin, sino del derecho ms amplio de expresin y de opinin a partir de unos datos fcticos veraces.19 En el supuesto siguiente, o sea, el derecho de todos de recibir y conocer las informaciones e ideas difundidas por los dems, vale la clara afirmacin de la Corte, constante en la OC-5/8520 citada y en su fallo del Caso La ltima tentacin de Cristo v. Chile (Sentencia de 5 de febrero de 2001)21, en cuanto a que la democracia no es concebible sin el debate libre y sin que la disidencia tenga pleno derecho de manifestarse y su orden pblico exige que se respete, escrupulosamente, el derecho de cada ser humano de expresarse libremente y el de la sociedad en su conjunto de recibir informacin. Aplicados tales principios a la prensa, como lo apunta la Corte Europea en dicta que recoge la jurisprudencia interamericana en el Caso Baruch Ivcher Bronstein v. Per, (Sentencia de 6 de febrero de 2001), implica que compete a los medios de comunicacin la tarea de transmitir informacin e ideas relativas a asuntos de inters pblico, [y] [...] tambin que el pblico tiene el derecho de recibirlas 22, como insumo
18 Loc. cit. 19 SS 171 y 172/90, de 12 de noviembre, FFJJ 4 a 11 de la STC 171/90, y 2 a 4 de la 172/90, en Toms Gui Mori, Jurisprudencia constitucional 1981-1995, Madrid, Civitas, 1997, p. 1671. 20 Prrafo 69. 21 Prrafo 64. 22 Prrafo 153.
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para su desarrollo personal y para un ajustado discernimiento sobre los asuntos de la democracia.
Desarrollo jurisprudencial
Ahora bien, junto con definir repetitivamente el contenido de la libertad de pensamiento y expresin, segn los extremos del artculo 13 de la Convencin Americana citado, la Corte se ocupa de fijar doctrina vinculante acerca de distintos aspectos particulares de la misma libertad, entre otros: a. La prohibicin de la colegiacin obligatoria de los periodistas y de la impertinencia del criterio de veracidad informativa, como intento justificativo de la censura por el Estado (OC-5/85, prrafo 77); b. El carcter indivisible de la expresin y de la informacin, a cuyo efecto la restriccin indebida de una implica a la otra y viceversa (Caso Palamara, prrafo 72); c. El derecho de acceso a la informacin y su atadura al principio de mxima divulgacin por el Estado (Caso Claude Reyes, prrafos 76, 77 y 92); d. El fin legtimo que han de acusar las restricciones a la libertad de expresin y su disposicin slo mediante ley formal y material (OC6/86, prr. 18); e. La pluralidad de medios y la prohibicin de los monopolios (OC-5/85, prrafos 34 y 56); f. La prohibicin de las leyes de desacato, por innecesarias en una democracia (Caso Palamara, prr. 88);
g. El derecho de rectificacin y respuesta (OC-7/87, prrafos 23, 27 y 33); h. El carcter crucial de la libertad de expresin en democracia, y la proteccin mayor de las opiniones e informaciones que afectan a los funcionarios pblicos, en especial durante las campaas electorales (Caso Canese, prrafos 90 y 102). i. j. La responsabilidad social de los medios de comunicacin social y la tica profesional del periodista La lucha contra la impunidad y el deber de proteccin de la vida e integridad de los periodistas.
k. El derecho a la verdad, al silencio, al uso de la lengua, a la expresin procesal y penitenciaria l. Las responsabilidades por abuso de la libertad de expresin
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Asimismo, para completar su cuadro jurisprudencial y, segn lo ya dicho, para modular sus dicta precedentes sin modificarlos textualmente realiza recin y por vez primera un ejercicio de fondo acerca de la oposicin entre la libertad de pensamiento y expresin, consagrada en el tantas veces mencionado artculo 13 de la Convencin y en los supuestos en que ella incide sobre temas de inters pblico, por una parte, y por la otra, la proteccin del derecho a la honra y a la dignidad personales, prevista en el artculo 11 ejusdem, en lo particular, la que corresponde a quienes administran Justicia dentro del Estado (Caso Kimel, cit., passim). Aun previniendo sobre el principio que impide la sobreposicin dogmtica o la jerarquizacin de unos derechos humanos por sobre otros: slo posible sta en supuestos concretos y particulares de colisin de derechos y con vistas a las justas exigencias del bien comn, en una sociedad democrtica (artculo 32.2 de la Convencin), la Corte, sin embargo, ha declarado en su citada Opinin OC-5/8523 que la libertad de expresin es una piedra angular en la existencia misma de una sociedad democrtica y que el bien comn ha de ser entendido, dentro del contexto de la Convencin, como un concepto referente a las condiciones de la vida social que permiten a los integrantes de la sociedad alcanzar el mayor grado de desarrollo personal y la mayor vigencia de los valores democrticos24. Ha precisado, igualmente, que las ideas de bien comn y de orden pblico no pueden ser tremoladas para justificar limitaciones de esos derechos en nombre de los intereses colectivos, puesto que las exigencias de la democracia ordenan el equilibrio entre los distintos intereses en juego y la necesidad de preservar el objeto y fin de la Convencin25; la tuicin de los derechos esenciales de todas y cada una de las personas. La consecuencia de estas previsiones no es otra que la salvaguarda, por una parte, de eso que el pensamiento kantiano entiende como la liberacin intelectual y la aproximacin cognitiva en tanto que primicia de la liberacin econmica y poltica y, por la otra, el necesario escrutinio por la opinin sobre los asuntos pblicos, que a su vez se construye mediante el cruce libre de la informacin plural y de las mismas opiniones diversas que trasmiten o expresan los distintos actores o agentes de la comunicacin social. Finalmente, con motivo de sus ltimos fallos en los Casos Ros y Perozo v. Venezuela (Sentencias, ambas, de 28 de enero de 2009), la Corte se expide sobre las exigencias a que est sujeto el ejercicio por las autoridades del Estado de sus derechos a la libertad de expresin, dado el carcter modelador de conductas que el mismo tiene dentro de la sociedad.
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La libertad de expresin y prensa, al ser no solo una exigencia para el desarrollo de la personalidad sino parte vertebral de la experiencia democrtica, no cabe asumirla, pues, como un absoluto y tampoco como un objeto de simple recreacin personal introspectiva, extraa a los otros: no es un derecho absoluto, pues, tal y como lo ha reiterado la Corte Interamericana en su fallo del Caso Palamara Iribarne v. Chile (Sentencia de 22 de noviembre de 2005), para luego ajustar que el artculo 13.2 de la Convencin prev la posibilidad de establecer restricciones a la libertad de pensamiento y de expresin.27 La Convencin, en su artculo 30, explica las condiciones generales que han de llenarse de manera concurrente para que se admitan, sin violacin de su texto, limitaciones o restricciones a determinados derechos y libertades. La Corte, en su Opinin consultiva OC-6/86 citada, las recoge bajo el siguiente tenor:
a. Que se trate de una restriccin expresamente autorizada por la Convencin y en las condiciones particulares en que la misma ha sido permitida; b. Que los fines para los cuales se establece la restriccin sean legtimos, es decir, que obedezcan a razones de inters general y no se aparten del propsito para el cual han sido establecidas. Este criterio teleolgico agrega la Corte cuyo anlisis no ha sido requerido en la presente consulta, establece un control por desviacin de poder; y c. Que tales restricciones estn dispuestas por las leyes y se apliquen de conformidad con ellas.
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Blackstone o prior restraint doctrine 29) y en la medida necesaria, mediante la fijacin de causales expresas y taxativas de responsabilidad a travs de una ley formal; y, la interpretacin restrictiva de las restricciones con vistas a la proteccin del honor y la reputacin como del orden y la moral pblicas a la luz de cuanto permitan como necesario, legtimo e imperativo para dichos fines sociedades e instituciones democrticas.30 As, al aplicarse una restriccin y expedirse un juicio acerca de la misma mal pueden limitarse sus realizadores al acto de supuesto abuso de la libertad de expresin en cuestin. Como lo recuerda la Corte en su sentencia ya citada del Caso Baruch Ivher Brostein, stos han de examinar dicho acto a la luz de los hechos del caso en su totalidad, incluyendo las circunstancias y el contexto en los que stos se presentaron31; de all que no deba olvidarse el carcter de la libertad de expresin y prensa como componente fundamental del ejercicio democrtico y en su doble dimensin de derecho individual a la expresin y de derecho colectivo a la recepcin de la informacin. La proscripcin de la censura previa o de su induccin por medios indirectos es, por lo mismo, el correlato del principio de las responsabilidades ulteriores. La jurisprudencia de San Jos ha dicho, por consiguiente, que la censura es siempre incompatible con la plena vigencia de los derechos32 a la libertad de pensamiento y de expresin, por lo que, aun admitindose la excepcin referida a los espectculos pblicos, la misma no implica proscripcin sino regulacin de el acceso a ellos, segn los trminos del fallo supra mencionado en el Caso La ltima tentacin de Cristo33.
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Fernando M. Toller, Libertad de prensa y tutela judicial efectiva, Buenos Aires, La Ley, 1999, pp. 1 y ss. OC-5/85, cit., prrafo 39 y 42. Prrafo 154. OC-5/85, cit., prrafo 38. Prrafo 70. Caso Palamara, cit., prrafo 79. OC-5/85, cit., prrafo 44.
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Implica, antes bien, que al asegurarse el respeto del honor y la reputacin o de la vida privada, en un caso concreto, visto el contexto y aplicado el mtodo de balance (balancing test), ha de considerarse si se est o no en presencia de expresiones concernientes a funcionarios pblicos o a otras personas que ejercen funciones de una naturaleza pblica, ya que, como lo ha sealado la Corte Europea en dicta que hace propio la jurisprudencia interamericana, la libertad de expresin, deja un margen muy reducido a cualquier restriccin del debate poltico o del debate sobre cuestiones de inters pblico36. La democracia para ser y funcionar como tal reclama, precisamente, del escrutinio constante y del examen riguroso de sus actores por parte de la opinin pblica. Dado lo cual, sin devaluarse el derecho al honor cabe admitir en supuestos determinados, como lo ilustra mejor la jurisprudencia constitucional espaola, la preferencia del derecho a comunicar libremente informacin en beneficio del sistema democrtico; pues, en su defecto, el primero de dichos derechos que no solo la libertad de expresin perdera todo sentido y su misma garanta. La libertad de expresin y prensa, no cabe olvidarlo, amn de derecho humano cumple una funcin institucional37. La Corte Interamericana nunca ha sentenciado que, el honor de los funcionarios o de las personas pblicas o el de los particulares inmiscuidos en actividades de inters pblico, no cuente. Slo que, al ser tutelados jurdicamente sus derechos al honor y reputacin, debe hacrselo, segn la jurisprudencia y por mandato de la Convencin Americana, de manera acorde con los principios del pluralismo democrtico.38 En lo particular, refirindose a la vida privada, la misma Corte recuerda recin, en el Caso Tristn Donoso v. Panam (Sentencia de 27 de enero de 2009), no es un derecho absoluto y, por lo tanto, puede ser restringido por los Estados siempre que las injerencias no sean abusivas o arbitrarias.39 En el Caso Kimel a su vez, ha reiterado que dada la importancia de la libertad de expresin en una sociedad democrtica y la elevada responsabilidad que ello entraa para quienes ejercen profesionalmente labores de comunicacin social40, el Estado no slo debe minimizar las restricciones a la circulacin de la informacin sino tambin equilibrar, en la mayor medida de lo posible, la participacin de las distintas informaciones en el debate pblico, impulsando el pluralismo informativo, dentro del criterio de la equidad informativa.
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Caso Palamara, cit., prrafo 155. STC 219/92, de 3 de diciembre, FFJJ 1 a 5, en Gui Mori, op. cit., p. 1674. Caso Ricardo Canese, cit., prr. 100. Prrafo 56. Prrafo 57.
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1. La nocin de proporcionalidad, entre el balance de derechos opuestos y la intervencin normativa del Estado
No obstante lo anterior, al referirse al mtodo de balance para la resolucin de conflictos entre otros derechos fundamentales tutelables y en oposicin a la libertad de expresin, la Corte funda en la idea de la estricta proporcionalidad41 la valoracin de los lmites que al ejercicio abusivo de sta fija el artculo 13 de la Convencin: v.g. el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems. Y lo hace bajo el presupuesto mencionado antes de un emergente poder de los medios. De modo que, a juicio de ella y en una lectura contextual de su mencionado dictum en el Caso Kimel, al Estado le cabe asegurar condiciones estructurales que permitan la expresin equitativa de las ideas con vistas a un subproducto: el pluralismo informativo, segn los trminos que a la expresin le atribuye la OC-5/85 citada supra, es decir, la pluralidad de medios, la prohibicin de todo monopolio respecto a ellos, cualquiera sea la forma que pretenda adoptar.42 A la luz de lo sealado, caben, por lo pronto, dos consideraciones. Una sobre el mtodo de balance en cuestin y otra acerca de la intervencin normativa del Estado en el mbito de la libertad de expresin, para asegurar su ejercicio con equidad43. En cuanto a lo primero cabe apreciar que la novsima tesis de la Corte rechaza de manera precisa la definicin anticipada de jerarquas derechos fundamentales vs. los que no son tales o categoras de derechos como los civiles por sobre los econmicos suponiendo que todos juegan a la vez y en igual plano, y pueden preferirse uno a otros segn el examen de cada caso, conforme a sus caractersticas y circunstancias, para apreciar la existencia e intensidad de los elementos en que se sustenta dicho juicio.44 Hace de lado, en apariencia, el balancing test cerrado hasta ahora dominante y que a la luz de algunos criterios previos admitidos por la jurisprudencia como la preferencia de la libertad de expresin por sobre el derecho al honor cuando median temas de inters pblico45 propone para determinadas hiptesis la preferencia indistinta de un derecho por sobre otro. Le da paso, as y en lo sucesivo, a un balance no cerrado, que mejor se parece a la tesis de la proteccin armnica de derechos que esboza cierta doctrina argentina y en los trminos siguientes: [E]stando en juego derechos fundamentales, en caso de aparente conflicto los jueces deben decidir cmo armonizar y compatibilizar correcta y concretamente los dos derechos en pugna, cuidando que ninguno sea aniquilado por el otro y buscando en cada entuerto la mejor solucin posible, ya que no pueden decidir cul derecho priorizar y cul sacrificar.46 En suma, ha de resolverse la aparente colisin mirando a cada derecho desde adentro, en su llamado ncleo ptreo y con vistas a la razonabilidad de su
41 42 43 44 45 46 Prrafo 56. OC-5/85, cit., prrafo 34. Caso Tristn, cit., prrafo 113. Prrafo 51. Vid. Caso Canese, cit., prrafo 103. Toller, op.cit., pgina 420.
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ejercicio; criterio ste que, como lo indica la misma doctrina, incluye mltiples baremos de control, entre ellos la proporcionalidad entre medios y fines y el respeto al contenido esencial de cada derecho.47 En lo relativo a la intervencin normativa garantista del Estado acerca de la libertad de expresin, una sana y descontextualizada interpretacin de lo dicho por el Tribunal de San Jos, por va preliminar, postula, sin mengua del indicado principio de las mnimas restricciones, ms la idea de una legislacin regulatoria de la competencia entre medios de comunicacin para favorecer la diversidad de los canales informativos y proscribir las prcticas monoplicas, que de una legislacin para incidir con ella bajo el reclamo de pluralidad de un medio o de los medios en particular sobre el control de los contenidos informativos y de la actividad periodstica en general; lo que no es, en modo alguno, consistente con las justas exigencias del bien comn, en una sociedad democrtica.48 Cabe decir, tanto en cuanto al balancing test entre derechos opuestos y sus consecuencias como de la eventual regulacin normativa de la libertad de expresin sugerida por la Corte Interamericana en el Caso Kimel, algo que suponemos entiende sta y que bien pudo, por indispensable, resolver de manera ms amplia y cuidadosa en su indicada y ms prxima resolucin doctrinaria sobre la materia. Se trata, en concreto, del sentido y alcances o lmites que envuelve todo juicio de proporcionalidad en materia de derechos humanos: sea para preferir derechos, sea para determinar las consecuencias jurdicas de su violacin. Mutatis mutandi, con apego a la doctrina internacional reconocida, el juicio de proporcionalidad, uno de cuyos cnones es el llamado juicio de adecuacin (correspondencia entre el medio articulado y el fin perseguido), de suyo deja ser til o justiciable, es ms que obvio, cuando se desplaza hacia lo irrazonable; pero tambin, y esto es lo que ms importa, el denominado juicio de proporcionalidad en sentido estricto, que atiende, frente a derechos en colisin, a la ponderacin entre el bien sacrificado y el bien que justificara el sacrificio, mal puede sustituir o hacer las veces del control a la luz del contenido esencial de cada derecho; que como bien lo dice la misma Corte, aqu s, representa el lmite de todo balance de proporcionalidad.49 Cabe ajustar, como lo creemos, que a menos que el contenido esencial del respectivo derecho haya sido confiado para su delimitacin o la determinacin de sus lmites a la actividad legislativa, ni sta ni el juez pueden ir ms all del ncleo ptreo que a uno u otro derecho le fija de antemano y de modo vinculante la Convencin Americana y de conformidad con sta la Constitucin de cada Estado. No huelga recordar, por ende y por cuanto no lo dice de modo expreso la sentencia del Caso Kimel in comento que apenas se contenta con reiterar que la importante satisfaccin del derecho a la reputacin [cabe] sin hacer nugatorio el derecho a la libre crtica contra la actuacin de los funcionarios pblicos50 que si
47 48 49 50 Ibdem, pginas 421 y 422. Artculo 33.2 de la Convencin Americana. Prrafos 58 y 84. Prrafo 84.
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bien el legislador cuenta con un grado de autonoma poltica decisoria, y el juez, por su parte, con autonoma jurisdiccional incluso para hacer desarrollar al Derecho, ni uno ni otro puede, mediante un test de balance proporcional, olvidar que el contenido esencial del derecho [humano que intente preferir o postergar] viene identificado per relacionen a la institucin en la que aqul se realiza: el derecho se quiebra [en suma] si la institucin se desfigura.51 De donde cabe una conclusin que pudo haber sido, como lo fuera antes, ms expresa y exigente en la sentencia del indicado Caso Kimel. Ella es, que la libertad de expresin hace intil e impertinente el juicio de proporcionalidad cuando se ejerce como parte evidente del desempeo democrtico dentro de un Estado; visto que la democracia no solo es odre necesario para la garanta y el ejercicio de los dems derechos, sino tambin requisito para la hermenutica convencional y para la determinacin de los lmites que caben a los derechos consagrados por la propia Convencin Americana.52 Esto ltimo se reafirma como tesis, dado que la Corte, en su sentencia mencionada del Caso Tristn Donoso, que es posterior a la del Caso Kimel, vuelve sobre lo vertebral acerca del ejercicio de la libertad de expresin como piedra angular de la democracia, reiterando que las expresiones concernientes a la idoneidad de una persona para el desempeo de un cargo pblico o a los actos realizados por funcionarios pblicos en el desempeo de sus labores gozan de mayor proteccin, de manera tal que se propicie el debate democrtico. A lo que agrega, ratificando su jurisprudencia constante, que en una sociedad democrtica los funcionarios pblicos estn ms expuestos al escrutinio y la crtica del pblico. Este diferente umbral de proteccin se explica porque se han expuesto voluntariamente a un escrutinio ms exigente. Sus actividades salen del dominio de la esfera privada para insertarse en la esfera del debate pblico. Este umbral no se asienta en la calidad del sujeto, sino en el inters pblico de las actividades que realiza.53 En la parte final de sus consideraciones y pronunciamientos acerca de la violacin del artculo 13 de la Convencin denunciada, y para resolver su preferencia, en el Caso Kimel, por el derecho a la libertad de expresin, la Corte se explica acerca de un asunto que, tericamente, pudo haber sido tratado de modo anterior a las reglas que inciden en la determinacin del contenido de las responsabilidades ulteriores, ora penales, ora civiles. Trtase de la fijacin de las fronteras que, ante la oposicin de derechos igualmente tutelables, determinan la ilicitud en el ejercicio de uno de ellos o la exclusin an en hiptesis de ilicitud formal con vistas de objetivos colectivos preponderantes.54
51 Vid. in extensu, a Javier Jimnez Campos, Derechos fundamentales: concepto y garantas, Editorial Trotta, Madrid, 1999, pginas 74 y ss. 52 Prembulo, artculos 29 inciso c y 32, numeral 2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (1969). 53 Prrafo 115. 54 Prrafo 83.
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2. Las reglas del mtodo de balance abierto y la vuelta hacia el balance cerrado
Acerca del mtodo de balance no cerrado, con vistas a resolver la cuestin de una oposicin eventual de derechos, la Corte argumenta que en algunos casos la balanza se inclinar hacia la libertad de expresin y en otros a la salvaguarda del derecho a la honra, segn se cumplan o no determinados extremos, a saber mutatis mutandi: (1) Que la restriccin de un derecho en beneficio del otro implique una satisfaccin importante del mismo sin que se anule al primero, (2) Que el grado de afectacin sufrido por un derecho en su oposicin al otro sea o no grave, (3) Que la satisfaccin aludida de un derecho en oposicin a otro se justifica.55 No obstante lo anterior, poniendo sobre la balanza la afectacin que en su honor alega el juez que acus penalmente por calumnias e injurias a la vctima del Caso Kimel en el fuero argentino y la restriccin que sta dijo sufrir en su derecho a la libre expresin, una vez como es sancionada penalmente, la Corte concluye que la afectacin sufrida por la vctima era desproporcionada, por exceso en relacin con la primera. De donde, para llegar a lo decidido, prefiere hablar en favor de su jurisprudencia constante e invariable y del mtodo de balance cerrado, que no del nuevo mtodo que a la luz de la jurisprudencia europea propone esta vez. As las cosas, ratifica lo siguiente56: a. Que las expresiones concernientes a la idoneidad de una persona para el desempeo de un cargo pblico o a los actos realizados por funcionarios pblicos en el desempeo de sus labores gozan de mayor proteccin (Caso Herrera Ulloa, prrafo 98) (Cursivas nuestras); b. Que en una sociedad democrtica los funcionarios pblicos estn ms expuestos al escrutinio y a la crtica del pblico. Este diferente umbral de proteccin se explica porque se han expuesto voluntariamente a un escrutinio ms exigente. Sus actividades salen del dominio de la esfera privada para insertarse en la esfera del debate pblico (Caso Herrera Ulloa, prrafo 103) (Cursivas nuestras); c. Que el control democrtico a travs de la opinin pblica fomenta la transparencia y promueve la responsabilidad de los funcionarios De all la mayor tolerancia frente a afirmaciones y apreciaciones vertidas por los ciudadanos en ejercicio de dicho control democrtico (Casos Ivcher Bronstein, prrafo 155; Herrera Ulloa, prrafo 127; Palamara Iribarne, prrafo 83; Claude Reyes, prrafo 87) (Cursivas nuestras).
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El umbral preferente, condicionante del balance a realizar entre derechos en oposicin, es, finalmente, el que aplica por inferencia la Corte en el Caso Kimel: El seor Kimel emiti una opinin que no tena relacin con la vida personal del Juez querellante ni le imputaba una conducta ilcita57. En otras palabras, si el ejercicio de la libertad de expresin hace relacin con asuntos de inters pblico no implicantes de la vida personal de un funcionario y a pesar de la jurisprudencia clsica que lo permite, o cuando no media calumnia imputacin al funcionario de un delito no cabe una conclusin de ilicitud en resguardo del derecho al honor del presunto afectado y de suyo no pueden sobrevenir responsabilidades ulteriores, de ningn orden. Cabe preguntar, a todo evento, por argumento a contrario, si en la hiptesis de expresiones relacionadas con la vida personal de un funcionario o que le imputan a ste hechos ilcitos, ellas bastan para que se cumpla, sin perjuicio de las dems reglas del mtodo de balance abierto que pide la Corte, aquella otra hiptesis a cuyo tenor la satisfaccin aludida de un derecho en oposicin [el honor de la vctima] a otro [la libre expresin del periodista], aparte de ser importante y de intensidad grave, segn el balancing test efectuado, se justifica como tal58. Y la pregunta no es balad, pues la sentencia no trae a colacin ni explica, como s lo hace el artculo 32, inciso 2 de la Convencin Americana, el alcance que ha de drsele a una justificacin: acaso se refiere como lo indicamos previamente a las justas exigencias del bien comn, en una sociedad democrtica?
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Por virtud de la misma relacin no escindible que se da entre los derechos humanos y la libertad de expresin como derecho particular; entre aquellos y la razn o justificacin de la misma democracia como sistema y como derecho; y, entre sta y la libertad de expresin como uno de sus componentes fundamentales, la jurisprudencia interamericana precisa, sin dejar mrgenes para la ambigedad, que el mismo concepto de orden pblico reclama que, dentro de una sociedad democrtica, se garanticen las mayores posibilidades de circulacin de noticias, ideas y opiniones, as como el ms amplio acceso a la informacin por parte de la sociedad.60 La seguridad y el orden, en suma, no expresan la seguridad y el orden del Estado, sino la seguridad y el orden que la garanta de los derechos reclama del Estado para que se preserve y asegure su ejercicio. La libertad de expresin, cabe repetirlo con la jurisprudencia de la Corte, es un elemento fundamental sobre el cual se basa la existencia de una sociedad democrtica. Es indispensable para la formacin de la opinin pblica... Es, en fin, condicin para que la comunidad, a la hora de ejercer sus opciones est suficientemente informada [pues, de lo contrario,] [...] no es plenamente libre.61
La simbiosis jurdica entre la libertad de expresin y prensa y la democracia y su ejercicio efectivo, vista a la luz de la jurisprudencia interamericana revela consecuencias que desbordan a lo especulativo y ejercen un efecto directo en el acotamiento de aspectos centrales en la materia, como los relativos al desempeo de los periodistas y de los medios comunicacin social y acerca de la veracidad de la informacin. En cuanto a lo ltimo, la Corte ha sido precisa al dictaminar que no sera lcito invocar el derecho de la sociedad a estar informada verazmente para fundamentar un rgimen de censura previa supuestamente destinado a eliminar las informaciones que seran falsas (OC-5/85, cit.)62. Pero no se queda all, sino que junto con proscribir cualquier iniciativa del Estado al respecto, da cuenta del fenmeno igualmente pernicioso que representa el intento de moldear la opinin segn un solo punto de vista63 por obra de monopolios mediticos tanto pblicos como privados. En suma, los dicta de la jurisprudencia sin necesidad de explicitarlo calcan la visin del propio Kant vertida en su Crtica de la Razn Pura y en su Antropologa en sentido prctico, a cuyo tenor la libre confrontacin de las ideas y opiniones permite la verificacin de la validez de nuestros propios juicios. La confrontacin dialctica y abierta entre juicios distintos: errados o no opera, segn el filsofo alemn, como
60 Caso Baruch, cit., prrafo 151. 61 Caso Canese, cit., prrafo 82. 62 Prrafo 33. 63 Loc. cit.
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una suerte de mecanismo de control pragmtico de la veracidad, fundado en la promocin y defensa del pluralismo.64 No huelga resear, como lo hiciramos en nuestro ensayo El derecho a la informacin veraz: Sus atenuaciones y abusos en las Constituciones de Espaa y de Venezuela65, que la idea de la verdad o de la veracidad tiene su correlato contemporneo, salvo excepciones o modulaciones, en los principios del pluralismo ya citado y de la debida diligencia.
64 Peces, op. cit., pp. 540-541. 65 En la obra colectiva de Francisco Fernndez Segado (Coordinador), La Constitucin de 1978 y el constitucionalismo iberoamericano, Madrid, Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, pp. 787-850. 66 En este sentido, vid. Hctor Fandez Ledesma, El gobierno de los jueces y la regulacin judicial de la libertad de expresin, en la obra colectiva de Allan R. Brewer et al., La libertad de expresin amenazada: Sentencia 1013, Caracas, Instituto Interamericano de Derechos Humanos/Editorial Jurdica Venezolana, 2001, p. 80. 67 A juicio de Fandez, es sta la expresin entre parntesis la correcta traduccin y su significado cierto, equvocamente trasplantada desde el ingls por la doctrina espaola y latinoamericana como real malicia. Cf. loc. cit. 68 Son emblemticas las siguientes SSTC 4/1996, 6/1966, 28/1996, 52/1996 y 190/1996, apud. Pablo Salvador Coderch y Ma. Teresa Castieira Palou, Prevenir y Castigar: Libertad de informacin y expresin, tutela del honor y funciones del derecho de daos, Madrid, Marcial Pons, 1997, pp. 21 y ss. 69 STC 6/1988, FJ 5, cit. por Aguiar, en la obra colectiva de Francisco Fernndez Segado, La Constitucin..., op. cit., pp. 813-814.
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El sentido pedaggico de la argumentacin jurisprudencial anterior y su apego al criterio rector de la debida diligencia o de la ausencia de mala intencin, como suficientes para respaldar el compromiso con la bsqueda de la verdad y como excluyentes de toda frmula de censura material y objetiva, qued luego en evidencia con otro dictum que sigue al anterior:
El ordenamiento no presta su tutela a [la] conducta negligente, ni menos a la de quien comunique como hechos simples rumores o, peor an, meras invenciones o insinuaciones insidiosas, pero s ampara, en su conjunto, la informacin rectamente obtenida y difundida, aun cuando su total exactitud sea controvertible. En definitiva, las afirmaciones errneas son inevitables en un debate libre, de tal forma que, de imponerse la verdad como condicin para el reconocimiento del derecho, la nica garanta sera el silencio.70
La Corte Interamericana, hasta dictado el Caso Kimel (cit.), no tiene la oportunidad de fijar un criterio preciso respecto de lo anterior como de los trminos de la jurisprudencia constitucional reseada, aun cuando ha observado que as como no puede el Estado justificar un rgimen normativo destinado a impedir la circulacin de informaciones no veraces, tampoco es admisible con tal propsito un sistema de colegiacin obligatoria de los periodistas y de control de la tica y responsabilidad profesionales71; ello, en razn de que la garanta de la libertad de expresin supone asegurar las mayores posibilidades de circulacin de noticias, ideas y opiniones.72 S se ha referido, aun cuando no de manera extensa, a la pluralidad de las ideas o la libertad ideolgica propia del pluralismo poltico como inherente a la libertad de expresin y prensa. Empero, cabe ajustar que si bien en su fallo citado del Caso Yatama vs. Nicaragua precisa que [l]os derechos polticos protegidos en la Convencin Americana, as como en diversos instrumentos internacionales, propician el fortalecimiento de la democracia y el pluralismo poltico 73, no revela expresamente el ncleo de la sealada pluralidad.
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Al precisar y para moderar los extremos que hacen posible el establecimiento de responsabilidades penales a tenor del Caso Kimel varias veces mencionado por delitos contra el honor, en lo particular el honor de los funcionarios pblicos, la Corte Interamericana, en lnea con un predicado ms que elemental y de Derecho comn ajusta que la carga de la prueba debe recaer en quien formula la acusacin.77 Seguidamente, modula la sustancia de la doctrina clsica78 afirmada tanto por el Caso New York Times v. Sullivan dada la incompatibilidad del estndar universal de la real malicia79 con los varios requisitos que ahora demanda el mtodo de balance asumido como por el fallo del Caso Lingens v. Austria (1986) que dicta la Corte Europea de los Derechos del Hombre, a fin de ampliar los lmites de la crtica al funcionario pblico e inclusive los extiende a su comportamiento privado. Al efecto, el Tribunal de San Jos legisla por va jurisprudencial acerca de la actividad periodstica para hacerla compatible segn su criterio con los trminos de la Convencin, en los trminos siguientes: [E]xiste un deber del periodista de constatar en forma razonable, aunque no necesariamente exhaustiva, los hechos en que fundamenta sus opiniones, a cuyo efecto ha de conducirse con equidad y diligencia en la confrontacin de las fuentes y la bsqueda de informacin; todo lo cual, segn la Corte, concita el derecho de toda persona, receptora de informacin, de recibir una versin [no] manipulada de los hechos, lo que slo se alcanza cuando el periodista toma distancia crtica respecto a sus fuentes y [las] contrasta con otros datos relevantes.80 Cabe preguntar, entonces, si estas condiciones, en criterio de la Corte y dado el captulo de la sentencia en que las encierra, son las que, de conjunto y en positivo, determinan la extrema gravedad de la conducta periodstica que hacen posible una sancin penal y si, en suma, la condicin del ilcito es la falta de la due diligente como parece sugerirlo o el dolo o culpa grave del periodista o emisor de la expresin? En suma, creemos que no existe otra alternativa u opcin que volver a la tesis ya avanzada en interpretacin del fallo en el Caso Kimel; en cuanto a que slo procede debatir judicialmente las expresiones relacionadas con funcionarios pblicos que tengan carcter calumnioso, y no otras. An as, en nuestro criterio y salvo mejor opinin, la Corte se muestra relativamente regresiva en cuanto a la sealada Doctrina Sullivan sobre la real malicia al recordar, por argumento a contrario y en cita que hace del Caso Lingens de la Corte Europea, la hiptesis segn la cual los hechos podran
77 Prrafo 78. 78 Vid. nuestro ensayo, Asdrbal Aguiar, El derecho a la informacin veraz: sus atenuaciones y abusos en las Constituciones de Espaa y de Venezuela, en la obra colectiva de Francisco Fernndez Segado (Coordinador), La Constitucin de 1978 y el constitucionalismo iberoamericano, Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, Madrid, 2003, pginas 798 y 799, 804, 813 y 814, 826. Asimismo, Adrin Ventura, El secreto periodstico: Garanta constitucional absoluta del derecho a la informacin, Tesis doctoral, Universidad de Buenos Aires, Septiembre de 2007, Tomo II, pgina 120. 79 Un Estado no puede, a tenor de la Primera y la Decimocuarta Enmiendas, indemnizar a funcionarios pblicos por falsedades difamatorias relacionadas con su conducta oficial a menos que demuestren que lo que se dijo fue dicho con real malicia, es decir, a sabiendas de que era falso o con indiferencia temeraria ante su falsedad... (c) Los errores de hecho, el contenido difamatorio de la reputacin oficial o ambos son justificacin insuficiente para limitar la libertad de expresin, a menos que se alegue y pruebe la real malicia. (New York Times Co. contra Sullivan, Auto de avocacin a la Corte Suprema de Alabama, Decidido el 9 de marzo de 1964). 80 Prrafo 79.
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ser sometidos a prueba en sus requisitos de veracidad81. A menos que, como lo sostenemos en otra oportunidad e inspirados en la jurisprudencia constitucional hispana se entienda que el requisito de veracidad no va dirigido tanto a la exigencia de una rigurosa y total exactitud en el contenido de la informacin cuando a negar esa proteccin a quienes actan con menosprecio de la veracidad o falsedad de lo comunicado; de donde cabe la correccin respetuosa a la Corte el contraste de la noticia no es un trmino unvoco [en el Caso Kimel se indica que el periodista debe actual con diligencia en la confrontacin de las fuentes82] sino que exige matizaciones casusticas, [y una de ellas es] la fuente que proporciona la noticia83: un juez, un legislador, un ministro, el presidente de la repblica. Sea lo que fuere y en el orden supra indicado, dada la interdependencia entre la libertad de expresin y prensa y la vigencia y prctica de la democracia, la Corte tiene el cuidado de declarar desde antes que la profesin de periodista, a diferencia de las otras profesiones liberales, no puede entenderse en oposicin o con prescindencia del derecho a la libertad de expresin: de all que reclame de una proteccin especial para su ejercicio independiente y no pueda ser reducida a un mero servicio al pblico a travs de la aplicacin de unos conocimientos o capacitacin adquiridos en una universidad.84 Otro tanto ajusta en relacin a los medios de comunicacin social. La jurisprudencia interamericana, sin mengua de la forma empresarial y comercial que stos asuman para su desempeo eficaz, ha dicho que no puede desestimarse que son vehculos necesarios e indispensables para la materializacin del ejercicio de la libertad de expresin, por lo que sus condiciones de funcionamiento han de ser apreciadas a la luz del contenido y alcances de la libertad a que sirven.
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Convencin en su artculo 13.1: al disponer como parte sustantiva de la libertad de pensamiento y de expresin la libertad de buscar [y] recibir informacin, la Corte, refirindose al concepto del orden pblico en una sociedad democrtica recuerda que comprende el ms amplio acceso a la informacin por parte de la sociedad en su conjunto.85 Se trata, pues, de un derecho de naturaleza colectiva, como lo corrobora la misma interpretacin realizada por la Comisin Interamericana al argumentar, en el debate de fondo sobre el Caso Bamaca Velsquez c. Guatemala (Sentencia de 25 de noviembre de 2000), acerca del derecho a la verdad y calificarlo como derecho colectivo que conlleva el derecho de la sociedad a tener acceso a la informacin esencial para el desarrollo de los sistemas democrticos.86 Cabra preguntarse, entonces, si acaso tal dimensin colectiva: referida a la sociedad en su conjunto y que suscita dudas en cuanto a la legitimacin activa para el ejercicio de dicho derecho de acceso a la informacin, no alude mejor al derecho a recibir informacin: que no a su bsqueda por los individuos, segn los trminos precisos v.g. consagrados por la Constitucin de Venezuela en su artculo 143: Los ciudadanos y ciudadanas [Omissis] tienen acceso a los archivos y registros administrativos, sin perjuicio de los lmites aceptables dentro de una sociedad democrtica en materias relativas a seguridad interior y exterior, a investigacin criminal y a la intimidad de la vida privada [Omissis]. Esta perspectiva ha sido aclarada y precisada recientemente, en la primera sentencia contenciosa dictada por la Corte de San Jos sobre la materia y a propsito del Caso Claude Reyes y otros v. Chile (Sentencia de 19 de septiembre de 2006). Al respecto, luego de recordar la doble dimensin individual y social que acusa el derecho a la libertad de expresin, se expide ampliamente sobre el derecho individual de acceso a la informacin en manos del Estado destacndolo como un derecho positivo87, que se funda en el principio de la mxima divulgacin88 y en el deber correlativo la obligacin positiva89 del mismo Estado de suministrar la informacin que se le pida y de probar cualquier excepcin que pretenda alegar para no satisfacerla.90 La Corte agrega, en este orden, que el interesado en la informacin pblica no tiene porqu demostrar un inters directo para su obtencin o una afectacin personal91. Ella, dada su naturaleza, sirve siempre para la divulgacin y para los fines del control democrtico que ha de ejercer la opinin pblica sobre el propio Estado. Es la informacin, pues, segn el fallo de marras y en apelacin que hace a los trminos de la Carta Democrtica Interamericana, un instrumento para lucha contra la corrupcin y el aseguramiento de la transparencia en la gestin gubernamental.
85 86 87 88 89 90 91
OC-5/85, cit., prrafo 69. Prrafo 197. Prrafo 76. Prrafo 92. Prrafo 77. Prrafo 93. Prrafo 77.
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De modo que, al igual que todos los derechos sujetos a la tutela convencional interamericana, el acceso a la informacin admite restricciones92, que slo pueden establecidas por medios de leyes democrticas; han de responder a los supuestos que fija la Convencin en materia de responsabilidades ulteriores por abuso de la libertad de expresin: ora para asegurar el respeto a los dems y su reputacin, ora para sostener la seguridad y el orden pblico; y, finalmente, ser necesarias en una sociedad democrtica y orientadas a satisfacer un inters pblico imperativo. Por lo mismo, con anterioridad y en su fallo del Caso Myrna Mack Chang vs. Guatemala (25 de noviembre de 2003), la Corte sostiene que los poderes pblicos del Estado no pueden ampararse en el secreto cuando se les piden informaciones necesarias para el esclarecimiento de las violaciones de derechos humanos, y lo hizo en trminos esclarecedores:
En el marco de un procedimiento penal, especialmente cuando se trata de la investigacin y persecucin de ilcitos atribuibles a las fuerzas de seguridad del Estado, surge una eventual colisin de intereses entre la necesidad de proteger el secreto de Estado, por un lado, y las obligaciones del Estado de proteger a las personas de los actos ilcitos cometidos por sus agentes pblicos y la de investigar, juzgar y sancionar a los responsables de los mismos, por el otro lado. [L]os poderes pblicos no pueden escudarse tras el manto protector del secreto de Estado para evitar o dificultar la investigacin de ilcitos atribuidos a los miembros de sus propios rganos... No se trata pues de negar que el Gobierno deba seguir siendo depositario de los secretos de Estado, sino de afirmar que en materia tan trascendente, su actuacin debe estar sometida a los controles de los otros poderes del Estado o de un rgano que garantice el respeto al principio de divisin de los poderes. De esta manera, lo que resulta incompatible con el Estado de Derecho y la tutela judicial efectiva de los derechos no es que haya secretos, sino que estos secretos escapen de la ley, esto es, que el poder tenga mbitos en los que no es responsable porque no estn regulados jurdicamente y que por tanto estn al margen de todo sistema de control.93
En todo caso, cabe repetir como lo declara la Corte en su sentencia de Claude Reyes que es al Estado a quien corresponde justificar y probar su eventual ruptura con el citado principio de la mxima divulgacin.
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No slo eso, sino que con respecto a las acreditaciones o autorizaciones a los medios de prensa para la participacin en eventos oficiales, que implican una posible restriccin al ejercicio de la libertad de buscar, recibir y difundir informacin e ideas de toda ndole, debe demostrarse que su aplicacin es legal, persigue un objetivo legtimo y es necesaria y proporcional en relacin con el objetivo que se pretende en una sociedad democrtica. Los requisitos de acreditacin deben ser concretos, objetivos y razonables, y su aplicacin transparente. Corresponde al Estado [pues] demostrar que ha cumplido con los anteriores requisitos al establecer restricciones al acceso a la informacin bajo su control.95
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de los casos respectivos en los artculos 8 (Garantas judiciales) y 25 (Proteccin judicial) de la Convencin Americana. Ms tarde, en el fallo del Caso de la Masacre de Puerto Bello v. Colombia (Sentencia de 31 de enero de 2006) clausura la extensin del debate doctrinal avanzado al restarle al derecho a la verdad su autonoma como derecho y entenderlo definitivamente como parte del derecho de acceso a la justicia, como una justa expectativa que el Estado debe satisfacer a las vctimas de violaciones de derechos humanos y a sus familiares y como una forma de reparacin.101 Textualmente, en su fallo ms prximo, dictado en el Caso Servilln Garca y otros v. Honduras (Sentencia de 21 de septiembre de 2006), la Corte sostiene expresamente que no estima que ste el derecho a la verdad sea un derecho autnomo consagrado en los artculos 8, 13, 25 y 1.1 de la Convencin Americana102. Y, en la sentencia del Caso La Cantuta v. Per (29 de noviembre de 2006), ratifica que tal derecho constituye un medio importante de reparacin.103
El derecho a la lengua
Finalmente, en lo relativo al derecho a la lengua, que la jurisprudencia interamericana de mayor actualidad (Caso Lpez lvarez v. Honduras, sentencia de 1 de febrero de 2006) refiere como elemento de identidad y que, en principio, los supuestos de su violacin mejor podran implicar el no cumplimiento por un Estado o particular de la obligacin de no discriminacin por motivos de idioma (artculo 1.1 de la Convencin Americana y artculo 3 del Protocolo Adicional en materia de derechos econmicos, sociales y culturales Protocolo de San Salvador) en su relacin con el derecho al reconocimiento de la dignidad (artculo 11 de la Convencin), la Corte no desestima admitir, sin perjuicio de lo precedente, que el impedimento del uso de la lengua materna significa una clara restriccin al ejercicio de [la] libertad de expresin.104
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amplia y sustantiva lo relativo al contenido, naturaleza y alcances de las llamadas responsabilidades ulteriores o Doctrina Blackstone.
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an, a publicaciones o medios clandestinos no constituidos legalmente para su funcionamiento como tales y de limitada difusin.
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interamericano respectivo es que corresponde al Estado el papel medular114 de armonizacin de derechos en oposicin, en una tarea hermenutica como la entendemos pero no la explica el mismo fallo que a la vez que resuelva la colisin planteada libertad de expresin vs. derecho al honor determine la pertinencia de las responsabilidades ulteriores, sean penales, civiles, o de otra naturaleza. Luego de repetir, paradjicamente, su antigua enseanza de los Casos Canese y Palamara: el Derecho penal es el medio ms restrictivo y severo para establecer responsabilidades respecto de una conducta ilcita115, y aparte de insistir que en una democracia la intervencin penal ha de ser mnima, fija como reglas precisas para la determinacin de las responsabilidades ulteriores de carcter penal a que se contrae el artculo 13, inciso 2 de la Convencin, las siguientes: (1) La necesidad de tutelar bienes jurdicos fundamentales, (2) la presencia de graves lesiones a tales bienes, (3) la gravedad extrema de la conducta desplegada por el emisor de una expresin indebida, (4) el dolo del comportamiento, (5) la relacin de causalidad entre el comportamiento del emisor y la magnitud del dao inferido, y (6) la tipificacin legal, clara y precisa, como delito, del indicado comportamiento.116 Dentro de tales extremos, en suma, la Corte no estima contraria a la Convencin cualquier medida penal a propsito de la expresin de informaciones u opiniones117 que afecten el honor y la reputacin de cualquier persona, as se trate de un funcionario pblico.
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es sinnimo de ausencia de lmites para quien comunica por un medio masivo, ni la carencia de derechos para dichos personajes pblicos.118 No precisa la Corte, empero, que bien pudo hacerlo dada la exgesis renovada que se plantea en cuanto al citado artculo 13 de la Convencin, si tales reglas, constitutivas de su mtodo de balance o de armonizacin para la determinacin o no de responsabilidades penales ulteriores, son o no idnticas de concluirse que lo pertinente o necesario, en el mbito de una responsabilidad ulterior comprometida por ejercicio indebido de la libertad de expresin, son las sanciones civiles. A todo evento, como lo observamos supra al referirnos al tratamiento que en el fallo se le da al principio de legalidad, cuando menos cabe inferir que los supuestos de ilicitud civil, por virtud del mismo artculo 13 citado y de la jurisprudencia constante de la propia Corte, han de ser previamente establecidos e igualmente expresos y taxativos119; as como excepcionales cuando se trate de ilcitos derivados de opiniones o informaciones relacionadas con asuntos de inters pblico y segn el fallo in comento. Sea lo que fuere, no podemos menos que hacer nuestra la medular afirmacin contenida en el otro voto razonado del fallo en el Caso Kimel, correspondiente al Juez Garca Ramrez, para quien antes que pedir del Estado declarado responsable adecuar en un plazo razonable su derecho interno a la Convencin Americana120 en modo de resolver la falta de precisiones suficientes en el marco de la normativa penal que sancionan las calumnias y las injurias121 o antes que resolver la mejor forma de tipificar penalmente estos ilcitos [contra el honor] habra que decidir si es necesario y conveniente, para la adecuada solucin de fondo del problema recurrir a la solucin penal, o [si] basta con prever responsabilidades de otro orden y poner en movimiento reacciones jurdicas de distinta naturaleza: administrativas y civiles [u otras] medidas de diverso gnero que conviene mantener abiertas y activas, en el debate democrtico acerca de los asuntos que ataen al inters pblico El derecho de rectificacin o respuesta, regulado por el artculo 14 de la Convencin, tiene raz en consideraciones de este gnero122, en opinin de dicho juez. En fin, ms all de la interesante controversia que suscita la ms reciente jurisprudencias de la Corte de San Jos sobre libertad de expresin la del citado Caso Kimel no podemos menos que convenir con lo afirmado al respecto por Eduardo Bertoni, ex Relator de la OEA para la Libertad de Expresin, en cuyo criterio, cuando menos, se salvaguard el criterio matriz consagrado a partir del Caso Canese, que dice sobre el carcter no necesario de las responsabilidades penales ulteriores para la sancin de expresiones relativas a los asuntos de inters pblico123; ya que, de no haber sido as, la Corte no hubiese sujetado la opcin de aplicarlas a un escrutinio previo tan exigente y al cumplimiento de extremos que, en la prctica, la
118 119 120 121 122 123 Voto concurrente razonado del Juez Garca-Sayn, cit., prrafos 10, 11, 12 y 13. OC-5/85, cit., prrafo 39. Prrafo 140.11. Prrafo 18. Voto del juez Garca Ramrez, cit., prrafos 20, 26 y 27. Caso Canese, cit., prrafo 104.
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transforman en una excepcin de la regla.124 Ello, tanto es as, que la misma Corte, en el Caso Tristn Donoso ha vuelto a recordar que en una sociedad democrtica el poder punitivo slo se ejerce en la medida estrictamente necesaria para proteger los bienes jurdicos fundamentales de los ataques ms graves que los daen o pongan en peligro. Lo contrario conducira al ejercicio abusivo del poder punitivo del Estado.125
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conocimiento de la falsedad de lo afirmado o en el manifiesto desinters con respecto a si es falso o no, o en una conducta altamente irrazonable del periodista.126
En lnea con el principio de las responsabilidades ulteriores que, conforme a la Convencin y a la jurisprudencia interamericanas, de suyo proscribe toda frmula de censura previa, no resulta impertinente un breve comentario sobre las restricciones previas y excepcionales a la libertad de expresin promovidas por un sector de la doctrina reclamando al efecto de la llamada tutela judicial preventiva. Estas excepciones diran sobre supuestos en los que median necesidades sociales imperiosas y en donde el sistema de responsabilidades ex post facto resultara inadecuado o insuficiente, cuando se trata de determinadas informaciones susceptibles de causar daos irreparables a determinados bienes jurdicos merecedores de amparo y de dudosa o imposible conmensurabilidad. El planteamiento de marras, sostenido con densa argumentacin por Toller, se concreta, en suma, a los casos de ejercicio indebido o de abuso en el ejercicio de la libertad de expresin en los que, sobrevenido el perjuicio y dada su gravedad, mal podra reponerse el statu quo ex ante, aun mediando resarcimientos pecuniarios.127 El autor avanza para ello sobre la figura de las restricciones previas de una publicacin o prohibiciones judiciales de difundir, que encontrara su soporte en las injunctions permitidas por el Derecho ingls: que no valora la funcin institucional de la prensa, y en supuestos graves como el decidido por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos as:
Resulta de lo anterior que en principio puede juzgarse necesario en ciertas sociedades democrticas sancionar o aun prevenir los ataques injuriosos contra objetos de veneracin religiosa, proveyendo siempre a que la imposicin de tal formalidad, condicin, restriccin, o sancin sea proporcionada al legtimo fin perseguido.128
Al respecto, cabe observar que la Convencin Americana solo prev, como prohibiciones absolutas de la expresin, que indican algo ms all de la tpica censura previa, las contenidas en el numeral 5 de su artculo 13, a cuyo tenor [e] star prohibida por ley toda propaganda a favor de la guerra y toda apologa del odio nacional, racial o religioso.... La Corte no aborda en sus fallos la materia de las injunctions o prohibiciones de publicar, segn los trminos planteados por la doctrina mencionada. Y es de observar que as como la Convencin le abre espacio preciso y expreso, como excepcin, a la censura previa de los espectculos pblicos en su artculo 13.4, bien
126 Toller, op. cit., p. 92. 127 Idem, passim. 128 Asunto Otto-Preminger-Institut v. Austria (1994) Series A n 295, 19 E.H.R.R, 49, ibdem, p. 498.
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pudo haber previsto la figura cautelar o de censura previa o de prohibicin anticipada de publicacin para la referida propaganda de guerra o para la apologa del odio que incita a la violencia por motivos discriminatorios, y no lo hace. De donde cabe concluir que las mencionadas prohibiciones de ley valen para el establecimiento y eventual agravamiento de las responsabilidades ulteriores: que en modo alguno impiden o desdicen sobre la posibilidad, mediante intervencin judicial y como ocurre a propsito de todo hecho criminal, del secuestro de los medios a travs de los cuales se produce una actividad delictiva. A todo evento, es de mencionar que la Corte Interamericana, en hiptesis similar a la sugerida por la doctrina in comento, apela a la misma jurisprudencia europea en la que se apoya sta (Asunto Otto-Preminger, cit., prr. 49) y que manda proteger la libertad de pensamiento y expresin incluso tratndose de ideas que chocan, inquietan u ofenden... a una fraccin cualquiera de la poblacin129, para luego sostener en su fallo del Caso La Ultima Tentacin de Cristo que el artculo 13.4 de la Convencin permite como ya lo referimos con anterioridad slo una excepcin a la censura previa en el caso de los espectculos pblicos pero nicamente con el fin de regular el acceso a ellos, para la proteccin de la infancia y de la adolescencia. En todos los dems casos, cualquier medida preventiva implica el menoscabo a la libertad de pensamiento y expresin130, concluye la Corte de manera terminante. No huelga repetir con el juez constitucional espaol a ttulo de corolario, entonces, la tesis que explica y justifica sobradamente la proteccin especial de que goza la libertad de expresin y prensa segn la jurisprudencia de derechos humanos para la gobernabilidad en democracia:
Aunque los titulares o sujetos activos del derecho subjetivo de la libertad de expresin son todos los ciudadanos, existen algunos cualificados, como los periodistas o profesionales de la informacin, para los que la proteccin constitucional de la libertad de expresin alcanza un mximo nivel (...) porque su actividad de formacin de la opinin pblica es una funcin constitucional que forma parte del sistema de frenos y contrapesos en que consiste la democracia, segn dijeron en 1812 las Cortes de Cdiz, para prevenir la arbitrariedad de los que nos gobiernan.131
Al principio de este ensayo, sealamos la provocacin y agresiones a que estn sujetas la libertad de expresin y de prensa y el pluralismo poltico a manos de los actores de un Estado declinante, quienes se atrincheran para la defensa y sostenimiento no tanto de ste cuanto de sus propios fueros funcionariales y hasta
129 Prrafo 69. 130 Prrafo 70. 131 STC 176/95, de 11 de diciembre, FJ 2, en Gui Mori, op. cit., pp. 1680-1691.
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personales. Al efecto, alegan aqullos ser vctimas del atropello por parte de medios de comunicacin social privados, poseedores de un poder fctico creciente que les otorga la realidad global y la sociedad de la informacin en cierne, con detrimento como lo arguyen de la soberana y de las competencias de los poderes pblicos constituidos, y de la misma equidad en el manejo de la informacin sobre los asuntos de inters colectivo. Al respecto, no pocos gobernantes han hecho valer sus propios derechos humanos individuales a la libertad de pensamiento y de expresin, reclamando se les respete y reconozca en los mismos trminos que gozan todas las personas quienes, a su vez, esperan que el Estado y sus representantes sean quienes le aseguren y tutelen, sin cortapisas, dicha libertad. La Corte Interamericana de Derechos Humanos, para dictar sentencia en el Caso Rios y otros, y en el Caso Perozo y otros, ambos contra Venezuela y mejor conocidos como los Casos RCTV (Canal 2) y Globovisin clausurado aqul y el otro en vas de serlo aborda con amplitud y fija los trminos dentro de los cuales cabe admitir la dialctica o diatriba entre los agentes gubernamentales y quienes, como periodistas o directivos de tales medios, dicen ser vctimas de la persecucin oficial o de militantes afectos a los primeros. Los prrafos respectivos de la jurisprudencia son decidores y no reclaman de comentarios al margen
En una sociedad democrtica dice la Corte no slo es legtimo, sino que en ocasiones constituye un deber de las autoridades estatales, pronunciarse sobre cuestiones de inters pblico. Sin embargo, al hacerlo estn sometidos a ciertas limitaciones en cuanto deben constatar en forma razonable, aunque no necesariamente exhaustiva, los hechos en los que fundamentan sus opiniones, y deberan hacerlo con una diligencia an mayor a la empleada por los particulares, en razn de su alta investidura, del amplio alcance y eventuales efectos que sus expresiones pueden tener en ciertos sectores de la poblacin, y para evitar que los ciudadanos y otras personas interesadas reciban una versin manipulada de determinados hechos. Adems, deben tener en cuenta que en tanto funcionarios pblicos tienen una posicin de garante de los derechos fundamentales de las personas y, por tanto, sus declaraciones no pueden desconocer stos ni constituir formas de injerencia directa o indirecta o presin lesiva en los derechos de quienes pretenden contribuir a la deliberacin pblica mediante la expresin y difusin de su pensamiento. Este deber de especial cuidado se ve particularmente acentuado en situaciones de mayor conflictividad social, alteraciones del orden pblico o polarizacin social o poltica, precisamente por el conjunto de riesgos que pueden implicar para determinadas personas o grupos en un momento dado.132
No es una especulacin sealar, por lo mismo, que es creciente la agresin fsica atentados a la vida y a la integridad personal contra quienes, dentro de la jurisdiccin de los Estados partes de la Convencin Americana, hoy ejercen la delicada y crtica funcin de informar a nuestras sociedades, como exigencia indeclinable para la formacin de la opinin pblica democrtica. Se trata de una modalidad agravada y de fuerte efecto inhibidor sobre la libertad de expresin y de prensa, dado lo cual la Corte observa que existe un riesgo intrnseco a la actividad periodstica, [a un punto tal que] las personas que trabajan para determinado medio de comunicacin
132 Corte IDH. Caso Ros y otros, cit., prrafo 139; Caso Perozo y otros, cit., prrafo 151
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social pueden ver exacerbadas las situaciones de riesgo a las que normalmente se veran enfrentados, si ese medio es objeto de discursos oficiales que puedan provocar, sugerir acciones o ser interpretados por funcionarios pblicos o por sectores de la sociedad como instrucciones, instigaciones, o de cualquier forma autorizaciones o apoyos, para la comisin de actos que pongan en riesgo o vulneren la vida, seguridad personal u otros derechos de personas que ejercen labores periodsticas o de quienes ejercen esa libertad de expresin.133 Dos son, pues y al efecto, las conductas que han de esperarse por parte del Estado, a objeto de que no vea comprometida su responsabilidad internacional por hechos acciones u omisiones contrarios a sus deberes convencionales. Una, la manifestacin pblica de reprobacin de tales hechos por las autoridades134, que han de estar persuadidas de su obligacin previa, como lo es entender que el contenido de algunos discursos, por alta investidura de quienes los pronuncia[n] y su reiteracin implica una omisin [en el deber de prevencin de los hechos], pues pudo ser interpretado por individuos y grupos de particulares de forma tal que derivaran en actos de violencia135; otra, como lo indica la jurisprudencia constante de la propia Corte, repetida en el Caso Carpio Nicolle v. Guatemala (Sentencia de 22 de noviembre de 2004), combatir la impunidad de los hechos, a objeto de impedir la repeticin crnica de las violaciones a los derechos de las vctimas y resolver sobre la indefensin en que se encuentren por obra de la misma impunidad.136
Idem, respectivamente, prrafos 143 y 155. Ibidem., respectivamente, prrafos 142 y 154. Ibid., respectivamente, prrafos. 148 y 160. Prrafo 260.
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TTULO SEGUNDO
LiBerTaD De expresin
y Derecho a la Rectificacin (1987-2009)
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I. acceso a la InformacIn
Declaracin de principios sobre libertad de expresin. Adoptada por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos en su 108 Perodo de Sesiones Ordinarias 2. Toda persona tiene el derecho a buscar, recibir y difundir informacin y opiniones libremente en los trminos que estipula el artculo 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Todas las personas deben contar con igualdad de oportunidades para recibir, buscar e impartir informacin por cualquier medio de comunicacin sin discriminacin, por ningn motivo, inclusive los de raza, color, religin, sexo, idioma, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social. 3. Toda persona tiene el derecho a acceder a la informacin sobre s misma o sus bienes en forma expedita y no onerosa, ya est contenida en bases de datos, registros pblicos o privados y, en el caso de que fuere necesario, actualizarla, rectificarla y/o enmendarla. 4. El acceso a la informacin en poder del Estado es un derecho fundamental de los individuos. Los Estados estn obligados a garantizar el ejercicio de este derecho. Este principio slo admite limitaciones excepcionales que deben estar establecidas previamente por la ley para el caso que exista un peligro real e inminente que amenace la seguridad nacional en sociedades democrticas. 10. Las leyes de privacidad no deben inhibir ni restringir la investigacin y difusin de informacin de inters pblico. [Omissis]
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, suscrita en San Jos de Costa Rica el 22 de noviembre de 1969. Artculo 13. Libertad de Pensamiento y de Expresin. 1. Toda persona tiene el derecho a la libertad de pensamiento y de expresin. Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento de su eleccin. 2. El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilidades ulteriores, las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar: a) El respeto a los derechos o a la reputacin de los dems, o b) La proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas. 3. No se puede restringir el derecho de expresin por vas o medios indirectos, tales como el abuso de controles oficiales o particulares de papel para peridicos, de frecuencias radioelctricas, o de enseres y aparatos usados en la difusin de informacin o por cualesquiera otros medios encaminados a impedir la comunicacin y la circulacin de ideas y opiniones. 4. Los espectculos pblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acceso a ellos para la proteccin moral de la infancia y la adolescencia, sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2. 5. Estar prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologa del odio nacional, racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accin legal similar contra cualquier persona o grupo de personas, por ningn motivo, inclusive los de raza, color, religin, idioma u origen nacional. Artculo 14. Derecho de Rectificacin o Respuesta. 1. Toda persona afectada por informaciones inexactas o agraviantes emitidas en su perjuicio a travs de medios de difusin legalmente reglamentados y que se dirijan al pblico en general, tiene derecho a efectuar por el mismo rgano de difusin su rectificacin o respuesta en las condiciones que establezca la ley. 2. En ningn caso la rectificacin o la respuesta eximirn de las otras responsabilidades legales en que se hubiese incurrido. 3. Para la efectiva proteccin de la honra y la reputacin, toda publicacin o empresa periodstica, cinematogrfica, de radio o televisin tendr una persona responsable que no est protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial. 138 Cada una de las citas jurisprudenciales indica, al pi, la letra de la serie a la que corresponde (Opiniones Consultivas: Serie A o Sentencias: Serie C) seguida del ao y del prrafo respectivo, en el texto del correspondiente fallo. El contenido in extensu de stas y de aquellas puede consultarse en la pgina web de la Corte (www.corteidh. or.cr). 137
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Acceso a la informacin mdica 65 Acceso por la sociedad 6, 42, 47, 48, 54, 68, 128, 137
1 Considera la Corte, sin embargo, que el mismo concepto de orden pblico reclama que, dentro de una sociedad democrtica, se garanticen las mayores posibilidades de circulacin de noticias, ideas y opiniones, as como el ms amplio acceso a la informacin por parte de la sociedad en su conjunto. [Omissis]. [A5/1985, prr. 69]
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en diversas resoluciones consider que el acceso a la informacin pblica es un requisito indispensable para el funcionamiento mismo de la democracia, una mayor transparencia y una buena gestin pblica, y que en un sistema democrtico representativo y participativo, la ciudadana ejerce sus derechos constitucionales, a travs de una amplia libertad de expresin y de un libre acceso a la informacin. [C151/2006, prr. 84, C127/2005, prr. 192, A6/1986, prr. 34]
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Restricciones
10 El derecho de acceso a la informacin bajo el control del Estado admite restricciones. Este Tribunal ya se ha pronunciado, en otros casos, sobre las restricciones
141 Cfr. Resolucin AG/RES. 1932 (XXXIII-O/03) de 10 de junio de 2003 sobre Acceso a la Informacin Pblica: Fortalecimiento de la Democracia; Resolucin AG/RES. (XXXIV-O/04) de 8 de junio de 2004 sobre Acceso a la Informacin Pblica: Fortalecimiento de la Democracia; Resolucin AG/RES. 2121 (XXXV-O/05) de 7 de junio de 2005 sobre Acceso a la Informacin Pblica: Fortalecimiento de la Democracia; y AG/RES. 2252 (XXXVI-O/06) de 6 de junio de 2006 sobre Acceso a la Informacin Pblica: Fortalecimiento de la Democracia. 142 Cfr. Resolucin AG/RES. 1932 (XXXIII-O/03) de 10 de junio de 2003 sobre Acceso a la Informacin Pblica: Fortalecimiento de la Democracia; Resolucin AG/RES. (XXXIV-O/04) de 8 de junio de 2004 sobre Acceso a la Informacin Pblica: Fortalecimiento de la Democracia; Resolucin AG/RES. 2121 (XXXV-O/05) de 7 de junio de 2005 sobre Acceso a la Informacin Pblica: Fortalecimiento de la Democracia; y AG/RES. 2252 (XXXVI-O/06) de 6 de junio de 2006 sobre Acceso a la Informacin Pblica: Fortalecimiento de la Democracia.
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que se pueden imponer al ejercicio del derecho a la libertad de pensamiento y de expresin. [C151/2006, prr. 88, C107/2004, prrs. 120-123 , C111/2004, prr. 95, C135/2005, prr. 85, C141/2006, prr. 165] 11 En cuanto a los requisitos que debe cumplir una restriccin en esta materia, en primer trmino deben estar previamente fijadas por ley como medio para asegurar que no queden al arbitrio del poder pblico. Dichas leyes deben dictarse por razones de inters general y con el propsito para el cual han sido establecidas. Al respecto la Corte ha enfatizado que En tal perspectiva no es posible interpretar la expresin leyes, utilizada en el artculo 30, como sinnimo de cualquier norma jurdica, pues ello equivaldra a admitir que los derechos fundamentales pueden ser restringidos por la sola determinacin del poder pblico, sin otra limitacin formal que la de consagrar tales restricciones en disposiciones de carcter general. [] El requisito segn el cual las leyes han de ser dictadas por razones de inters general significa que deben haber sido adoptadas en funcin del bien comn (art. 32.2), concepto que ha de interpretarse como elemento integrante del orden pblico del Estado democrtico []. [C151/2006, prr. 89, A6/1986, prrs. 26-29] 12 En segundo lugar, la restriccin establecida por ley debe responder a un objetivo permitido por la Convencin Americana. Al respecto, el artculo 13.2 de la Convencin permite que se realicen restricciones necesarias para asegurar el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems o la proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas. [C151/2006, prr. 90] 13 Finalmente, las restricciones que se impongan deben ser necesarias en una sociedad democrtica, lo que depende de que estn orientadas a satisfacer un inters pblico imperativo. Entre varias opciones para alcanzar ese objetivo, debe escogerse aqulla que restrinja en menor escala el derecho protegido. Es decir, la restriccin debe ser proporcional al inters que la justifica y debe ser conducente para alcanzar el logro de ese legtimo objetivo, interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho. [C151/2006, prr. 91, A5/1985, prr. 46, C107/2004, prrs. 121 y 123, C111/2004, prr. 96, C135/2005, prr. 85]
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Secreto de Estado
14 El Tribunal comparte lo sealado por la Comisin Interamericana en cuanto a que: [e]n el marco de un procedimiento penal, especialmente cuando se trata de la investigacin y persecucin de ilcitos atribuibles a las fuerzas de seguridad del Estado, surge una eventual colisin de intereses entre la necesidad de proteger el secreto de Estado, por un lado, y las obligaciones del Estado de proteger a las personas de los actos ilcitos cometidos por sus agentes pblicos y la de investigar, juzgar y sancionar a los responsables de los mismos, por el otro lado. [L]os poderes pblicos no pueden escudarse tras el manto protector del secreto de Estado para evitar o dificultar la investigacin de ilcitos atribuidos a los miembros de sus propios rganos. En casos de violaciones de derechos humanos, cuando los rganos judiciales estn tratando de esclarecer los hechos y juzgar y sancionar a los responsables de tales violaciones, el ampararse en el secreto de Estado para entregar informacin requerida por la autoridad judicial puede ser considerado como un intento de privilegiar la clandestinidad del Ejecutivo y perpetuar la impunidad. Asimismo, cuando se trata de la investigacin de un hecho punible, la decisin de calificar como secreta la informacin y de negar su entrega jams puede depender exclusivamente de un rgano estatal a cuyos miembros se les atribuye la comisin del hecho ilcito. No se trata pues de negar que el Gobierno deba seguir siendo depositario de los secretos de Estado, sino de afirmar que en materia tan trascendente, su actuacin debe estar sometida a los controles de los otros poderes del Estado o de un rgano que garantice el respeto al principio de divisin de los poderes. De esta manera, lo que resulta incompatible con un Estado de Derecho y una tutela judicial efectiva no es que haya secretos, sino estos secretos escapen de la ley, esto es, que el poder tenga mbitos en los que no es responsable porque no estn regulados jurdicamente y que por tanto estn al margen de todo sistema de control. [C101/2003, prr. 181]
II. censura preVIa 85, 106, 116, 159, 179, 184, 185, 188, 193, 199
Declaracin de principios [...] 5. La censura previa, interferencia o presin directa o indirecta sobre cualquier expresin, opinin o informacin difundida a travs de cualquier medio de comunicacin oral, escrito, artstico, visual o electrnico, debe estar prohibida por la ley. Las restricciones en la circulacin libre de ideas y opiniones, como as tambin la imposicin arbitraria de informacin y la creacin de obstculos al libre flujo informativo, violan el derecho a la libertad de expresin.
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por la Convencin que abarque exhaustivamente o defina por s solo el ejercicio de la abogaca como lo hace el artculo 13 cuando se refiere al ejercicio de una libertad que coincide con la actividad periodstica. Lo mismo es aplicable a la medicina. [A5/1985, prr. 73]
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informacin que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes abusos y, en el fondo, viola el derecho a la informacin que tiene esa misma sociedad. [A5/1985, prr. 77]
Garanta de la tica
21 Tambin est conforme la Corte con la necesidad de establecer un rgimen que asegure la responsabilidad y la tica profesional de los periodistas y que sancione las infracciones a esa tica. Igualmente considera que puede ser apropiado que un Estado delegue, por ley, autoridad para aplicar sanciones por las infracciones a la responsabilidad y tica profesionales. Pero, en lo que se refiere a los periodistas, deben tenerse en cuenta las restricciones del artculo 13.2 y las caractersticas propias de este ejercicio profesional a que se hizo referencia antes ( supra 72-75 ). [A5/1985, prr. 80]
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por la Convencin. En este sentido, la colegiacin obligatoria de los periodistas no se ajusta a lo requerido por el artculo 13.2 de la Convencin, porque es perfectamente concebible establecer un estatuto que proteja la libertad e independencia de todos aquellos que ejerzan el periodismo, sin necesidad de dejar ese ejercicio solamente a un grupo restringido de la comunidad. [A5/1985, prr. 79]
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Prohibicin de la colegiacin
26 De las anteriores consideraciones se desprende que no es compatible con la Convencin una ley de colegiacin de periodistas que impida el ejercicio del periodismo a quienes no sean miembros del colegio y limite el acceso a ste a los graduados en una determinada carrera universitaria. Una ley semejante contendra restricciones a la libertad de expresin no autorizadas por el artculo 13.2 de la Convencin y sera, en consecuencia, violatoria tanto del derecho de toda persona a buscar y difundir informaciones e ideas por cualquier medio de su eleccin, como del derecho de la colectividad en general a recibir informacin sin trabas. [A5/1985, prr. 81]
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28 No escapa a la Corte, sin embargo, la dificultad de precisar de modo unvoco los conceptos de orden pblico y bien comn, ni que ambos conceptos pueden ser usados tanto para afirmar los derechos de la persona frente al poder pblico, como para justificar limitaciones a esos derechos en nombre de los intereses colectivos. A este respecto debe subrayarse que de ninguna manera podran invocarse el orden pblico o el bien comn como medios para suprimir un derecho garantizado por la Convencin o para desnaturalizarlo o privarlo de contenido real (ver el art. 29.a) de la Convencin). Esos conceptos, en cuanto se invoquen como fundamento de limitaciones a los derechos humanos, deben ser objeto de una interpretacin estrictamente ceida a las justas exigencias de una sociedad democrtica que tenga en cuenta el equilibrio entre los distintos intereses en juego y la necesidad de preservar el objeto y fin de la Convencin. [A5/1985, prr. 67]
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31 El Tribunal considera indispensable que se proteja y garantice el ejercicio de la libertad de expresin en el debate poltico que precede a las elecciones de las autoridades estatales que gobernarn un Estado. La formacin de la voluntad colectiva mediante el ejercicio del sufragio individual se nutre de las diferentes opciones que presentan los partidos polticos a travs de los candidatos que los representan. El debate democrtico implica que se permita la circulacin libre de ideas e informacin respecto de los candidatos y sus partidos polticos por parte de los medios de comunicacin, de los propios candidatos y de cualquier persona que desee expresar su opinin o brindar informacin. Es preciso que todos puedan cuestionar e indagar sobre la capacidad e idoneidad de los candidatos, as como disentir y confrontar sus propuestas, ideas y opiniones de manera que los electores puedan formar su criterio para votar. En este sentido, el ejercicio de los derechos polticos y la libertad de pensamiento y de expresin se encuentran ntimamente ligados y se fortalecen entre s. Al respecto, la Corte Europea ha establecido que: Las elecciones libres y la libertad de expresin, particularmente la libertad de debate poltico, forman juntas el cimiento de cualquier sistema democrtico (Cfr. Sentencia del Caso Mathieu-Mohin y Clerfayt c. Belgica, de 2 de marzo de 1987, Serie A, n 113, p. 22, prr. 47, y sentencia del Caso Lingens c. Austria de 8 de julio 1986, Serie A, n 103, p. 26, prrs. 41-42). Los dos derechos estn interrelacionados y se refuerzan el uno al otro: por ejemplo, como ha indicado la Corte en el pasado, la libertad de expresin es una de las condiciones necesarias para asegurar la libre expresin de opinin del pueblo en la eleccin del cuerpo legislativo (ver la sentencia mencionada ms arriba del caso Mathieu-Mohin y Clerfayt, p. 24, prr. 54). Por esta razn[,] es particularmente importante que las opiniones y la informacin de toda clase puedan circular libremente en el perodo que antecede a las elecciones.144 [C111/2004, prr. 90]
144 Eur. Court H.R., Case of Bowman v. The United Kingdom, judgment of 19 February, 1998, Reports 1998-I, prrafo. 42.
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hechos en los que fundamentan sus opiniones, y deberan hacerlo con una diligencia an mayor a la empleada por los particulares, en atencin al alto grado de credibilidad de la que gozan y en aras a evitar que los ciudadanos reciban una versin manipulada de los hechos. Adems, deben tener en cuenta que en tanto funcionarios pblicos tienen una posicin de garante de los derechos fundamentales de las personas y, por tanto, sus declaraciones no pueden llegar a desconocer dichos derechos. Del mismo modo, los funcionarios pblicos, en especial las ms altas autoridades de Gobierno, deben ser particularmente cuidadosos en orden a que sus declaraciones pblicas no constituyan una forma de injerencia o presin lesiva de la independencia judicial o puedan inducir o sugerir acciones por parte de otras autoridades que vulneren la independencia o afecten la libertad del juzgador. [C182/2008, prr. 131] 36 En una sociedad democrtica no slo es legtimo, sino que en ocasiones constituye un deber de las autoridades estatales, pronunciarse sobre cuestiones de inters pblico. Sin embargo, al hacerlo estn sometidos a ciertas limitaciones en cuanto deben constatar en forma razonable, aunque no necesariamente exhaustiva, los hechos en los que fundamentan sus opiniones, y deberan hacerlo con una diligencia an mayor a la empleada por los particulares, en razn de su alta investidura, del amplio alcance y eventuales efectos que sus expresiones pueden tener en ciertos sectores de la poblacin, y para evitar que los ciudadanos y otras personas interesadas reciban una versin manipulada de determinados hechos. Adems, deben tener en cuenta que en tanto funcionarios pblicos tienen una posicin de garante de los derechos fundamentales de las personas y, por tanto, sus declaraciones no pueden desconocer stos ni constituir formas de injerencia directa o indirecta o presin lesiva en los derechos de quienes pretenden contribuir a la deliberacin pblica mediante la expresin y difusin de su pensamiento. Este deber de especial cuidado se ve particularmente acentuado en situaciones de mayor conflictividad social, alteraciones del orden pblico o polarizacin social o poltica, precisamente por el conjunto de riesgos que pueden implicar para determinadas personas o grupos en un momento dado. [C194/2009, prr. 139 y C195/2009, prr. 151]
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sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente. Es, en fin, condicin para que la comunidad, a la hora de ejercer sus opciones est suficientemente informada. Por ende, es posible afirmar que una sociedad que no est bien informada no es plenamente libre. [C111/2004, prr. 82, C107/2004, prr. 112, A5/1985, prr. 70]
Garanta de la informacin por el Estado 55, 56, 114 Honor de los funcionarios y pluralismo democrtico 40, 41, 42, 98, 122, 207
38 Las anteriores consideraciones no significan, de modo alguno, que el honor de los funcionarios pblicos o de las personas pblicas no deba ser jurdicamente protegido, sino que ste debe serlo de manera acorde con los principios del pluralismo democrtico. Asimismo, la proteccin de la reputacin de particulares que se encuentran inmiscuidos en actividades de inters pblico tambin se deber realizar de conformidad con los principios del pluralismo democrtico. [C111/2004, prr. 100, C107/2004, prr. 128] 39 La Corte Europea de Derechos Humanos ha sostenido de manera consistente que, con respecto a las limitaciones permisibles sobre la libertad de expresin, se debe distinguir entre las restricciones que son aplicables cuando el objeto de la expresin se refiera a un particular y, por otro lado, cuando haga referencia a una persona pblica como, por ejemplo, un poltico. Al respecto, la Corte Europea ha manifestado que: Los lmites de la crtica aceptable son, por tanto, respecto de un poltico, ms amplios que en el caso de un particular. A diferencia de este ltimo, aquel inevitable y conscientemente se abre a un riguroso escrutinio de todas sus palabras y hechos por parte de periodistas y de la opinin pblica y, en consecuencia, debe demostrar un mayor grado de tolerancia. Sin duda, el artculo 10, inciso 2 (art. 10-2) permite la proteccin de la reputacin de los dems es decir, de todas las personas y esta proteccin comprende tambin a los polticos, an cuando no estn actuando en carcter de particulares, pero en esos casos los requisitos de dicha proteccin tienen que ser ponderados en relacin con los intereses de un debate abierto sobre los asuntos polticos.145 [C111/2004, prr. 102]
145 Cfr. Eur. Court H.R., Case of Dichand and others v. Austria, supra nota 120, para. 39; Eur. Court H.R., Case of Lingens vs. Austria, supra nota 120, prrafo 42.
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40 Es as que tratndose de funcionarios pblicos, de personas que ejercen funciones de una naturaleza pblica y de polticos, se debe aplicar un umbral diferente de proteccin, el cual no se asienta en la calidad del sujeto, sino en el carcter de inters pblico que conllevan las actividades o actuaciones de una persona determinada. Aquellas personas que influyen en cuestiones de inters pblico se han expuesto voluntariamente a un escrutinio pblico ms exigente y, consecuentemente, en ese mbito se ven sometidos a un mayor riesgo de sufrir crticas, ya que sus actividades salen del dominio de la esfera privada para insertarse en la esfera del debate pblico. En este sentido, en el marco del debate pblico, el margen de aceptacin y tolerancia a las crticas por parte del propio Estado, de los funcionarios pblicos, de los polticos e inclusive de los particulares que desarrollan actividades sometidas al escrutinio pblico debe ser mucho mayor que el de los particulares. [Omissis]. [C111/2004, prr. 103, C107/2004, prr. 129] 41 Por ltimo, respecto del derecho a la honra, la Corte recuerda que las expresiones concernientes a la idoneidad de una persona para el desempeo de un cargo pblico o a los actos realizados por funcionarios pblicos en el desempeo de sus labores gozan de mayor proteccin, de manera tal que se propicie el debate democrtico. La Corte ha sealado que en una sociedad democrtica los funcionarios pblicos estn ms expuestos al escrutinio y la crtica del pblico. Este diferente umbral de proteccin se explica porque se han expuesto voluntariamente a un escrutinio ms exigente. Sus actividades salen del dominio de la esfera privada para insertarse en la esfera del debate pblico. Este umbral no se asienta en la calidad del sujeto, sino en el inters pblico de las actividades que realiza. [C193/2009, prr. 115, C177/2008, prrf. 86] 42 Como ya se ha indicado, el derecho internacional establece que el umbral de proteccin al honor de un funcionario pblico debe permitir el ms amplio control ciudadano sobre el ejercicio de sus funciones. Esta proteccin al honor de manera diferenciada se explica porque el funcionario pblico se expone voluntariamente al escrutinio de la sociedad, lo que lo lleva a un mayor riesgo de sufrir afectaciones a su honor, as como tambin por la posibilidad, asociada a su condicin, de tener una mayor influencia social y facilidad de acceso a los medios de comunicacin para dar explicaciones o responder sobre hechos que los involucren. [C193/2009, prr. 122]
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Legalidad democrtica 194, 195 Libertad de expresin poltica y ejercicio del voto
44 Los ciudadanos tienen el derecho de participar activamente en la direccin de los asuntos pblicos directamente mediante referendos, plesbicitos o consultas o bien, por medio de representantes libremente elegidos. El derecho al voto es uno de los elementos esenciales para la existencia de la democracia y una de las formas en que los ciudadanos expresan libremente su voluntad y ejercen el derecho a la participacin poltica. Este derecho implica que los ciudadanos pueden decidir directamente y elegir libremente y en condiciones de igualdad a quienes los representarn en la toma de decisiones de los asuntos pblicos. [C184/2008, prr. 147]
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45 El derecho y la oportunidad de votar y de ser elegido consagrados por el artculo 23.1.b de la Convencin Americana se ejerce regularmente en elecciones peridicas, autnticas, realizadas por sufragio universal e igual y por voto secreto que garantice la libre expresin de la voluntad de los electores. Ms all de estas caractersticas del proceso electoral (elecciones peridicas y autnticas) y de los principios del sufragio (universal, igual, secreto, que refleje la libre expresin de la voluntad popular), la Convencin Americana no establece una modalidad especfica o un sistema electoral particular mediante el cual los derechos a votar y ser elegido deben ser ejercidos (infra prr. 197). La Convencin se limita a establecer determinados estndares dentro de los cuales los Estados legtimamente pueden y deben regular los derechos polticos, siempre y cuando dicha reglamentacin cumpla con los requisitos de legalidad, est dirigida a cumplir con una finalidad legtima, sea necesaria y proporcional; esto es, sea razonable de acuerdo a los principios de la democracia representativa54. [C184/2008, prr. 149]
Orden pblico democrtico y libertad de expresin 19, 47, 52, 116, 137
47 Considera la Corte, sin embargo, que el mismo concepto de orden pblico reclama que, dentro de una sociedad democrtica, se garanticen las mayores posibilidades de circulacin de noticias, ideas y opiniones, as como el ms amplio acceso a la informacin por parte de la sociedad en su conjunto. La libertad de expresin se inserta en el orden pblico primario y radical de la democracia, que no es concebible sin el debate libre y sin que la disidencia tenga pleno derecho de manifestarse. En este sentido, la Corte adhiere a las ideas expuestas por la Comisin Europea de Derechos Humanos cuando, basndose en el Prembulo de la Convencin Europea, seal:
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[] que el propsito de las Altas Partes Contratantes al aprobar la Convencin no fue concederse derechos y obligaciones recprocos con el fin de satisfacer sus intereses nacionales sino... establecer un orden pblico comn de las democracias libres de Europa con el objetivo de salvaguardar su herencia comn de tradiciones polticas, ideales, libertad y rgimen de derecho. (Austria vs. Italy, Application n 788/60, European Yearbook of Human Rights, vol. 4, 1961, pg. 138).
Tambin interesa al orden pblico democrtico, tal como est concebido por la Convencin Americana, que se respete escrupulosamente el derecho de cada ser humano de expresarse libremente y el de la sociedad en su conjunto de recibir informacin. [A5/1985, prr. 69] 48 As lo ha entendido este Tribunal al sealar que
[] el mismo concepto de orden pblico reclama que, dentro de una sociedad democrtica, se garanticen las mayores posibilidades de circulacin de noticias, ideas y opiniones, as como el ms amplio acceso a la informacin por parte de la sociedad en su conjunto. La libertad de expresin se inserta en el orden pblico primario y radical de la democracia, que no es concebible sin el debate libre y sin que la disidencia tenga pleno derecho de manifestarse.
[C74/2001, prr. 151, A5/1985, prr. 69] 49 En iguales trminos a los indicados por la Corte Interamericana, la Corte Europea de Derechos Humanos se ha manifestado sobre la importancia que reviste en la sociedad democrtica la libertad de expresin, al sealar que
[] la libertad de expresin constituye uno de los pilares esenciales de una sociedad democrtica y una condicin fundamental para su progreso y para el desarrollo personal de cada individuo. Dicha libertad no slo debe garantizarse en lo que respecta a la difusin de informacin o ideas que son recibidas favorablemente o consideradas como inofensivas o indiferentes, sino tambin en lo que toca a las que ofenden, resultan ingratas o perturban al Estado o a cualquier sector de la poblacin. Tales son las demandas del pluralismo, la tolerancia y el espritu de apertura, sin las cuales no existe una sociedad democrtica []. [Omissis]146
[C111/2004, prr. 83, C54/1999, prr 152, C73/2001, prr. 69, C107/2004, prr. 113]
146 Scharsachand News Verlagsgesellschaft v. Austria, n 39394/98, 29, ECHR 2003-XI; Perna v. Italy [GC], n 48898/98, 39, ECHR 2003-V; Dichand and others v. Austria, n 29271/95, 37, ECHR 26 February 2002; Eur. Court H.R., Case of Lehideux and Isorni v. France, Judgment of 23 September, 1998, para. 55; Eur. Court H.R., Case of Otto-Preminger-Institut v. Austria, Judgment of 20 September, 1994, Series A n 295-A, para. 49; Eur. Court H.R. Case of Castells v. Spain, Judgment of 23 April, 1992, Serie A,. n 236, para. 42; Eur. Court H.R. Case of Oberschlick v. Austria, Judgment of 25 April, 1991, para. 57; Eur. Court H.R., Case of Mller and Others v. Switzerland, Judgment of 24 May, 1988, Series A n 133, para. 33; Eur. Court H.R., Case of Lingens v. Austria, Judgment of 8 July, 1986, Series A n 103, para. 41; Eur. Court H.R., Case of Barthold v. Germany, Judgment of 25 March, 1985, Series A n 90, para. 58; Eur. Court H.R., Case of The Sunday Times v. United Kingdom, Judgment of 29 March, 1979, Series A n 30, para. 65; y Eur. Court H.R., Case of Handyside v. United Kingdom, Judgment of 7 December, 1976, Series A n 24, prrafo. 49.
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50 Al respecto, valga resaltar que los Jefes de Estado y de Gobierno de las Amricas aprobaron el 11 de septiembre de 2001 la Carta Democrtica Interamericana, en la cual, inter alia, sealaron que
[s]on componentes fundamentales del ejercicio de la democracia la transparencia de las actividades gubernamentales, la probidad, la responsabilidad de los gobiernos en la gestin pblica, el respeto por los derechos sociales y la libertad de expresin y de prensa.147
[C111/2004, prr. 85] 51 Existe entonces una coincidencia entre los diferentes sistemas regionales de proteccin a los derechos humanos y el universal, en cuanto al papel esencial que juega la libertad de expresin en la consolidacin y dinmica de una sociedad democrtica. Sin una efectiva libertad de expresin, materializada en todos sus trminos, la democracia se desvanece, el pluralismo y la tolerancia empiezan a quebrantarse, los mecanismos de control y denuncia ciudadana se comienzan a tornar inoperantes y, en definitiva, se crea el campo frtil para que sistemas autoritarios se arraiguen en la sociedad. [C111/2004, prr. 86, C107/2004, prr. 116]
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sancin en esta materia deben ser proporcionadas al fin legtimo que se persigue. Sin una efectiva garanta de la libertad de expresin, se debilita el sistema democrtico y sufren quebranto el pluralismo y la tolerancia; los mecanismos de control y denuncia ciudadana pueden volverse inoperantes y, en definitiva, se crea un campo frtil para que arraiguen sistemas autoritarios. [C195/2009, prr. 116, y C194/2009, prr. 105]
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56 Dada la importancia de la libertad de expresin en una sociedad democrtica, el Estado no slo debe minimizar las restricciones a la circulacin de la informacin sino tambin equilibrar, en la mayor medida de lo posible, la participacin de las distintas informaciones en el debate pblico, impulsando el pluralismo informativo. En consecuencia, la equidad debe regir el flujo informativo. [C193/2009, prr. 113]
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miembros de la Armada, incluyendo aquellos que integran los tribunales. Adems, al permitir el ejercicio de ese control democrtico se fomenta una mayor participacin de las personas en los intereses de la sociedad. [C135/2005, prr. 83, C54/1999, prr. 155, C107/2004, prr. 127, C111/2004, prr. 97] 60 El Tribunal ha establecido que es lgico y apropiado que las expresiones concernientes a funcionarios pblicos o a otras personas que ejercen funciones de una naturaleza pblica deben gozar, en los trminos del artculo 13.2 de la Convencin, de un margen de apertura a un debate amplio respecto de asuntos de inters pblico, el cual es esencial para el funcionamiento de un sistema verdaderamente democrtico. Este mismo criterio se aplica respecto de las opiniones o declaraciones de inters pblico que se viertan en relacin con una persona que se postula como candidato a la Presidencia de la Repblica, la cual se somete voluntariamente al escrutinio pblico, as como respecto de asuntos de inters pblico en los cuales la sociedad tiene un legtimo inters de mantenerse informada, de conocer lo que incide sobre el funcionamiento del Estado, afecta intereses o derechos generales, o le acarrea consecuencias importantes. [Omissis]. [C111/2004, prr. 98, C107/2004, prr. 128]
V. Derecho al sIlencIo
Declaracin de principios [...] 1. La libertad de expresin, en todas sus formas y manifestaciones, es un derecho fundamental e inalienable, inherente a todas las personas. Es, adems, un requisito indispensable para la existencia misma de una sociedad democrtica. 5. La censura previa, interferencia o presin directa o indirecta sobre cualquier expresin, opinin o informacin difundida a travs de cualquier medio de comunicacin oral, escrito, artstico, visual o electrnico, debe estar prohibida por la ley. Las restricciones en la circulacin libre de ideas y opiniones, como as tambin la imposicin arbitraria de informacin y la creacin de obstculos al libre flujo informativo, violan el derecho a la libertad de expresin.
Derecho a no expresarse
61 La Comisin solicit que la Corte declarara la violacin del artculo 13 de la Convencin en concordancia con el artculo 1.1 de la misma, que tambin fue reconocida por el Estado, y seal que: a) el derecho a la libertad de expresin comprende el derecho de hablar y de mantener silencio. Dentro de este concepto amplio de la libertad de expresin, el individuo tiene el derecho de hacer pblica su opinin o mantenerlo en reserva; [Omissis] c) la dimensin individual del derecho a
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la libertad de expresin puede ser menoscabada tanto cuando se restringe el derecho de las personas a expresarse libremente como cuando se los obliga, a travs de actos ilegales, a expresarse pblicamente en contra de su voluntad. El acto de forzar a una persona a hacer declaraciones pblicas contra su voluntad lesiona su dignidad humana, al negarle el derecho al pensamiento propio y el ejercicio de su libertad de expresin. En su dimensin social, la libertad de expresin se ve obstaculizada tanto cuando se restringe la informacin como cuando se difunden declaraciones falsas intencionalmente, que son producto de la coercin estatal. La imposicin de informacin a travs de actos ilegales induce al engao a la sociedad en su conjunto, en tanto presenta a la vctima de la coercin como autora de la informacin ilegtima; y d) el derecho a no expresarse, o derecho al silencio, deriva del derecho de libertad de expresin, toda vez que la expresin forzada afecta el derecho autnomo de las personas a expresarse libremente. Las restricciones en la circulacin libre de ideas y opiniones, la imposicin arbitraria de informacin y la creacin de obstculos al libre flujo informativo, violan el derecho a la libertad de expresin. [C103/2003, prr. 99] 62 En consideracin de los alegatos expuestos por la Comisin y los representantes de la presunta vctima, en cuanto a la violacin del artculo 13, Libertad de Pensamiento y de Expresin, de la Convencin Americana, en perjuicio de Maritza Urrutia, este Tribunal observa que agentes del Estado forzaron a la presunta vctima a expresar pblicamente, contra su voluntad, opiniones que no le eran propias e informacin falsa sobre su secuestro, por medio de actos coercitivos (supra prr. 85). Al respecto, la Corte estima que dichos hechos, en su alcance jurdico, quedaron subsumidos en la ya declarada violacin de los artculos 5, Derecho a la Integridad Personal, y 8.2 y 8.3 Garantas Judiciales, de la Convencin Americana (supra prr. 98 e infra prr. 130). [C103/2003, prr. 103]
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Acceso a la justicia
63 Pese a lo anterior, en las circunstancias del presente caso, el derecho a la verdad se encuentra subsumido en el derecho de la vctima o sus familiares a obtener de los rganos competentes del Estado el esclarecimiento de los hechos violatorios y las responsabilidades correspondientes, a travs de la investigacin y el juzgamiento que previenen los artculos 8 y 25 de la Convencin. [C75/2001, prr. 48, C70/2000, prr. 201] 64 En cuanto al llamado derecho a la verdad, este Tribunal lo ha entendido como parte del derecho de acceso a la justicia, como una justa expectativa que el Estado debe satisfacer a las vctimas de violaciones de derechos humanos y a sus familiares y como una forma de reparacin. Por ende, en su jurisprudencia la Corte ha analizado el derecho a la verdad dentro de los artculos 8 y 25 de la Convencin, as como en el captulo relativo a otras formas de reparacin. Segn fue recientemente sealado en el Caso Blanco Romero vs. Venezuela, la Corte no estima que el derecho a la verdad sea un derecho autnomo consagrado en los artculos 8, 13, 25 y 1.1 de la Convencin, como fuera alegado por los representantes. El derecho a la verdad se encuentra subsumido en el derecho de la vctima o sus familiares a obtener de los rganos competentes del Estado el esclarecimiento de los hechos violatorios y las responsabilidades correspondientes, a travs de la investigacin y el juzgamiento. [C140/2006, prr. 219, C116/2004, prr. 97, C120/2005, prr. 62, C134/2005, prr. 297, C136/2005, prr. 78, C138/2005, prr. 62 y 95] 65 En consideracin de los hechos alegados por los representantes, esta Corte observa que el derecho a conocer el expediente mdico se encuentra subsumido en el derecho de la vctima o sus familiares a obtener del Estado el esclarecimiento de los hechos violatorios y la definicin de las responsabilidades correspondientes. Por ello, la Corte recoge las consideraciones sobre este punto en el examen acerca de las alegadas violaciones correspondientes a los artculos 8 y 25 de la Convencin. [C171/2007, prr. 52] 66 La Corte considera que las vctimas de graves violaciones de derechos humanos y sus familiares, en su caso, tienen el derecho a conocer la verdad. En consecuencia, los familiares de las vctimas deben ser informados de todo lo sucedido en relacin con dichas violaciones. Este derecho a la verdad ha venido siendo desarrollado por el Derecho Internacional de los Derechos Humanos; al ser reconocido y ejercido en una situacin concreta, ello constituye un medio importante de reparacin. Por lo tanto, en este caso da lugar a una expectativa que el Estado debe satisfacer a los familiares de las vctimas. [C117/2004, prr. 261]
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Carcter colectivo
68 En sus alegatos finales, la Comisin asegur que, como consecuencia de la desaparicin de Bmaca Velsquez, el Estado viol el derecho a la verdad de los familiares de la vctima y de la sociedad en su conjunto. Al respecto, la Comisin afirm que el derecho a la verdad tiene un carcter colectivo, que conlleva el derecho de la sociedad a tener acceso a informacin esencial para el desarrollo de los sistemas democrticos, y un carcter particular, como derecho de los familiares de las vctimas a conocer lo sucedido con su ser querido, lo que permite una forma de reparacin. La Corte Interamericana ha establecido el deber del Estado de investigar los hechos mientras se mantenga la incertidumbre sobre la suerte de la persona desaparecida, y la necesidad de brindar un recurso sencillo y rpido para el caso, con las debidas garantas. Siguiendo esta interpretacin, la Comisin afirm que este es un derecho que tiene la sociedad y que surge como principio emergente del derecho internacional bajo la interpretacin dinmica de los tratados de derechos humanos y, en especfico, de los artculos 1.1, 8, 25 y 13 de la Convencin Americana. [C70/2000, prr. 197] 69 La Comisin aleg que el derecho a la verdad se fundamenta en los artculos 8 y 25 de la Convencin, en la medida que ambos son instrumentales en el establecimiento judicial de los hechos y circunstancias que rodearon la violacin de un derecho fundamental. Asimismo, seal que este derecho se enraza en el artculo 13.1 de la Convencin, en cuanto reconoce el derecho a buscar y recibir informacin. Agreg que, en virtud de este artculo, sobre el Estado recae una obligacin positiva de garantizar informacin esencial para preservar los derechos de las vctimas, asegurar la transparencia de la gestin estatal y la proteccin de los derechos humanos. [C75/2001, prr. 45]
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Funcin reparatoria
71 El Estado est obligado a combatir la situacin de impunidad que impera en el presente caso por todos los medios disponibles, ya que sta propicia la repeticin crnica de las violaciones de derechos humanos y la total indefensin de las vctimas y de sus familiares, quienes tienen derecho a conocer toda la verdad de los hechos, inclusive quines son todos los responsables de los mismos. Este derecho a la verdad, al ser reconocido y ejercido en una situacin concreta, constituye un medio importante de reparacin y da lugar a una justa expectativa de las vctimas, que el Estado debe satisfacer. [C162/2006, prr. 222, C138/2005, prr. 95, C140/2006, prr. 266, C147/2006, prr. 195, C148/2006, prr. 399, C149/2006, prr. 245, C153/2006, prr. 164]
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73 El hecho de que los Estados Partes puedan fijar las condiciones del ejercicio del derecho de rectificacin o respuesta, no impide la exigibilidad conforme al derecho internacional de las obligaciones que aquellos han contrado segn el artculo 1.1, que establece el compromiso de los propios Estados Partes de respetar los derechos y libertades reconocidos en la Convencin y de garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin... En consecuencia, si por cualquier circunstancia, el derecho de rectificacin o respuesta no pudiera ser ejercido por toda persona sujeta a la jurisdiccin de un Estado Parte, ello constituira una violacin de la Convencin, susceptible de ser denunciada ante los rganos de proteccin por ella previstos. [A7/1987, prr. 28]
Efectividad
74 La Corte ha resuelto ya que el artculo 14.1 establece el derecho de rectificacin o respuesta y que la frase en las condiciones que establezca la ley se refiere a diversas condiciones relacionadas con el ejercicio de ese derecho. Por consiguiente, esa frase atae a la efectividad de ese derecho en el orden interno, mas no a su creacin, existencia o exigibilidad internacional. Siendo ste el caso, cabe referirse a las estipulaciones del artculo 2, puesto que tratan sobre el deber de los Estados Partes de adoptar... las medidas legislativas o de otro carcter que fueren necesarias para hacer efectivos tales derechos y libertades. Si se leen conjuntamente los artculos 14.1, 1.1 y 2 de la Convencin, todo Estado Parte que no haya ya garantizado el libre y pleno ejercicio del derecho de rectificacin o respuesta, est en la obligacin de lograr ese resultado, sea por medio de legislacin o cualesquiera otras medidas que fueren necesarias segn su ordenamiento jurdico interno para cumplir ese fin. Este criterio justifica la conclusin de que el concepto de ley, tal como lo utiliza el artculo 14.1, comprende todas las medidas dirigidas a regular el ejercicio del derecho de rectificacin o respuesta. Pero si se tratara de restringir el derecho de rectificacin o respuesta u otro cualquiera, sera siempre necesaria la existencia de una ley formal, que cumpliera con todos los extremos sealados en el artculo 30 de la Convencin (La expresin leyes, supra 18). [A7/1987, prr. 33]
Garanta
75 La tesis de que la frase en las condiciones que establezca la ley utilizada en el artculo 14.1 solamente facultara a los Estados Partes a crear por ley el derecho de rectificacin o respuesta, sin obligarlos a garantizarlo mientras su ordenamiento jurdico interno no lo regule, no se compadece ni con el sentido corriente de los
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trminos empleados ni con el contexto de la Convencin. En efecto, la rectificacin o respuesta por informaciones inexactas o agraviantes dirigidas al pblico en general, se corresponde con el artculo 13.2.a sobre libertad de pensamiento o expresin, que sujeta esta libertad al respeto a los derechos o a la reputacin de los dems (ver La colegiacin obligatoria de periodistas, supra 18, prrs. 59 y 63); con el artculo 11.1 y 11.3 segn el cual
1. Toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad. 3. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas injerencias o esos ataques.
[A7/1987, prr. 23] 76 E1 derecho de rectificacin o respuesta es un derecho al cual son aplicables las obligaciones de los Estados Partes consagradas en los artculos 1.1 y 2 de la Convencin. Y no podra ser de otra manera, ya que el sistema mismo de la Convencin, est dirigido a reconocer derechos y libertades a las personas y no a facultar a los Estados para hacerlo (Convencin Americana, Prembulo; El efecto de las reservas sobre la entrada en vigencia de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (arts. 74 y 75), Opinin consultiva OC-2/82 del 24 de setiembre de 1982. Serie A, n 2, prr. 33). [A7/1987, prr. 24]
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Desacato
79 Al respecto, en el mensaje n 212-347 del Presidente de la Repblica de Chile relativo a la presentacin del proyecto de la posterior Ley n 20.048 se afirm que la figura del desacato [] no parece constituir una restriccin legtima al ejercicio de las libertades de pensamiento, opinin e informacin, as como que la persistencia de estas normas [] ha derivado en un privilegio sin fundamento [] en favor de ciert[o]s [funcionarios pblicos , lo cual] impide, mediante el temor a la pena que se podra imponer[, ] que se desarrolle plenamente el libre debate [e inhibe el] control ciudadano [sobre] quienes desarrollan tareas de decisin y conduccin poltica. [C135/2005, prr. 86] 80 La Corte estima que en el presente caso, a travs de la aplicacin del delito de desacato, se utiliz la persecucin penal de una forma desproporcionada e innecesaria en una sociedad democrtica, por lo cual se priv al seor Palamara Iribarne del ejercicio de su derecho a la libertad de pensamiento y de expresin, en relacin con las opiniones crticas que tena respecto de asuntos que le afectaban directamente y guardaban directa relacin con la forma en que las autoridades de la justicia militar cumplan con sus funciones pblicas en los procesos a los que se vio sometido. La Corte considera que la legislacin sobre desacato aplicada al seor Palamara Iribarne estableca sanciones desproporcionadas por realizar crticas sobre el funcionamiento de las instituciones estatales y sus miembros, suprimiendo el debate esencial para el funcionamiento de un sistema verdaderamente democrtico y restringiendo innecesariamente el derecho a la libertad de pensamiento y de expresin. [C135/2005, prr. 88]
Responsabilidades legales
81 En el caso presente, la expresin toda persona... tiene derecho, que utiliza el artculo 14.1, debe interpretarse de buena fe en su sentido corriente. La Convencin consagra un derecho de rectificacin o respuesta, lo que explica que los incisos 2 y 3 del mismo artculo 14 sean tan terminantes respecto de las responsabilidades legales de quienes den tales informaciones inexactas o agraviantes y de la obligacin de que alguien responda por ellas. Esta interpretacin no tiene sentido ambiguo u oscuro ni conduce a un resultado manifiestamente absurdo o irrazonable. [A7/1987, prr. 22]
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[C107/2004, prr. 134] 84.1 Las opiniones vertidas por el seor Kimel no pueden considerarse ni verdaderas ni falsas. Como tal, la opinin no puede ser objeto de sancin, ms an cuando se trata de un juicio de valor sobre un acto oficial de un funcionario pblico en el desempeo de su cargo. En principio, la verdad o falsedad se predica slo respecto a hechos. De all que no puede ser sometida a requisitos de veracidad la prueba respecto de juicios de valor.151 [C177/2008, prr. 93]
150 Eur. Court H.R., Case of Thoma v Luxemburgo, Judgement of 29 March, 2001, prrafo 62. 151 ECHR, Case Lingens v. Austria, judgment of 8 July 1986, Series A no. 103, 46.
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Censura previa y veracidad informativa 85, 106, 116, 159, 179, 184, 185, 188, 193, 199
85 Las dos dimensiones mencionadas (supra 30) de la libertad de expresin deben ser garantizadas simultneamente. No sera lcito invocar el derecho de la sociedad a estar informada verazmente para fundamentar un rgimen de censura previa supuestamente destinado a eliminar las informaciones que seran falsas a criterio del censor. Como tampoco sera admisible que, sobre la base del derecho a difundir informaciones e ideas, se constituyeran monopolios pblicos o privados sobre los medios de comunicacin para intentar moldear la opinin pblica segn un solo punto de vista. [A5/1985, prr. 33]
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de identidad de un pueblo, precisamente porque garantiza la expresin, difusin y transmisin de su cultura. [C141/2006, prr. 171, C125/2005, prr. 51]
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93 En el ejercicio de esta capacidad procesal, el individuo hoy acciona el mecanismo de implementacin de la responsabilidad internacional del Estado por violacin de los derechos humanos. El individuo peticionario es hoy capaz, como ha sido demostrado en el presente Caso de los Hermanos Gmez Paquiyauri, de exponer correctamente su entendimiento del origen de la responsabilidad del Estado, para los efectos de su ulterior implementacin a nivel internacional. El presente procedimiento contencioso ha demostrado a cabalidad que la plena participacin de los individuos la vctima o sus familiares y sus representantes legales en dicho procedimiento ante la Corte contribuye efectivamente a mejor instruir el proceso [Adems de asegurar su derecho de libertad de expresin en el curso del proceso internacional], en cuestiones tanto de hecho como de derecho. [C110/2004, prr. 32]
Bidimensionalidad 106 Condiciones y prcticas sociales para su promocin 182 Confidencialidad profesional
94 La Corte estima que es lgico que la formacin y experiencia profesional y militar del seor Palamara Iribarne lo ayudaran a escribir el libro, sin que esto signifique
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per se un abuso al ejercicio de su libertad de pensamiento y de expresin. Una interpretacin contraria impedira a las personas utilizar su formacin profesional o intelectual para enriquecer la expresin de sus ideas y opiniones. [C135/2005, prr. 76] 95 El Tribunal entiende que puede ocurrir que los empleados o funcionarios de una institucin tengan el deber de guardar confidencialidad sobre cierta informacin a la que tienen acceso en ejercicio de sus funciones, cuando el contenido de dicha informacin se encuentre cubierto por el referido deber. El deber de confidencialidad no abarca a la informacin relativa a la institucin o a las funciones que sta realiza cuando se hubiere hecho pblica. Sin embargo, en ciertos casos, el incumplimiento del deber de confidencialidad puede generar responsabilidades administrativas, civiles o disciplinarias. En el presente caso no se analizar el contenido del deber de confidencialidad debido a que ha quedado demostrado que para escribir el libro tica y Servicios de Inteligencia el seor Palamara Iribarne haba utilizado informacin proveniente de fuentes abiertas (supra prr. 63.23). [C135/2005, prr. 77]
Contenido 5
96 El artculo 13 seala que la libertad de pensamiento y expresin comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole.... Esos trminos establecen literalmente que quienes estn bajo la proteccin de la Convencin tienen no slo el derecho y la libertad de expresar su propio pensamiento, sino tambin el derecho y la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole. Por tanto, cuando se restringe ilegalmente la libertad de expresin de un individuo, no slo es el derecho de ese individuo el que est siendo violado, sino tambin el derecho de todos a recibir informaciones e ideas, de donde resulta que el derecho protegido por el artculo 13 tiene un alcance y un carcter especiales. Se ponen as de manifiesto las dos dimensiones de la libertad de expresin. En efecto, sta requiere, por un lado, que nadie sea arbitrariamente menoscabado o impedido de manifestar su propio pensamiento y representa, por tanto, un derecho de cada individuo; pero implica tambin, por otro lado, un derecho colectivo a recibir cualquier informacin y a conocer la expresin del pensamiento ajeno. [A5/1985, prr. 30, idem C73/2001, prr. 64 y C111/2004, prr. 77 ] 97 Respecto al contenido de la libertad de expresin, la jurisprudencia de la Corte ha sido constante en sealar que quienes estn bajo la proteccin de la Convencin tienen el derecho de buscar, recibir y difundir ideas e informaciones de toda ndole,
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as como tambin el de recibir y conocer las informaciones e ideas difundidas por los dems. [C193/2009, prr. 109]
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Dimensin social
103 En su dimensin social la libertad de expresin es un medio para el intercambio de ideas e informaciones y para la comunicacin masiva entre los seres humanos. As como comprende el derecho de cada uno a tratar de comunicar a los otros sus propios puntos de vista implica tambin el derecho de todos a conocer opiniones y noticias. Para el ciudadano comn tiene tanta importancia el conocimiento de la opinin ajena o de la informacin de que disponen otros como el derecho a difundir la propia. [A5/1985, prr. 32]
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104 Con respecto a la segunda dimensin del derecho a la libertad de expresin esto es, la social, es menester sealar que la libertad de expresin es un medio para el intercambio de ideas e informaciones entre las personas; comprende su derecho a tratar de comunicar a otras sus puntos de vista, pero implica tambin el derecho de todos a conocer opiniones, relatos y noticias vertidas por terceros. Para el ciudadano comn tiene tanta importancia el conocimiento de la opinin ajena o de la informacin de que disponen otros como el derecho a difundir la propia. [C111/2004, prr. 79, A5/1985, prr. 32, C73/2001, prr. 66, C74/2001, prr.148, C107/2004, prr. 110]
Expresiones e ideas chocantes o ingratas 49, 53 Garanta simultnea y doble dimensin 25, 85, 100
106 Las dos dimensiones mencionadas (supra 30) de la libertad de expresin deben ser garantizadas simultneamente. No sera lcito invocar el derecho de la sociedad a estar informada verazmente para fundamentar un rgimen de censura previa supuestamente destinado a eliminar las informaciones que seran falsas a criterio del censor. Como tampoco sera admisible que, sobre la base del derecho a difundir informaciones e ideas, se constituyeran monopolios pblicos o privados sobre los medios de comunicacin para intentar moldear la opinin pblica segn un solo punto de vista. [A5/1985, prr. 33] 107 [Omissis] [Q]uienes estn bajo la proteccin de la Convencin tienen no slo el derecho y la libertad de expresar su propio pensamiento, sino tambin el derecho y la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole. Es por
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ello que la libertad de expresin tiene una dimensin individual y una dimensin social, a saber:
[] sta requiere, por un lado, que nadie sea arbitrariamente menoscabado o impedido de manifestar su propio pensamiento y representa, por tanto, un derecho de cada individuo; pero implica tambin, por otro lado, un derecho colectivo a recibir cualquier informacin y a conocer la expresin del pensamiento ajeno. Estas dos dimensiones deben garantizarse en forma simultnea.
[C74/2001, prr. 146, C177/2008, prr. 53, A5/1985, prr. 30, C73/2001, prr. 64] 108 La Corte considera que ambas dimensiones poseen igual importancia y deben ser garantizadas en forma simultnea para dar efectividad total al derecho a la libertad de expresin en los trminos previstos por el artculo 13 de la Convencin. La importancia de este derecho destaca an ms al analizar el papel que juegan los medios de comunicacin en una sociedad democrtica, cuando son verdaderos instrumentos de la libertad de expresin y no vehculos para restringirla, razn por la cual es indispensable que recojan las ms diversas informaciones y opiniones. [C74/2001, prr. 149, C73/2001, prr. 67] 109 Este Tribunal ha afirmado que ambas dimensiones poseen igual importancia y deben ser garantizadas plenamente en forma simultnea para dar efectividad total al derecho a la libertad de pensamiento y de expresin en los trminos previstos por el artculo 13 de la Convencin. [C111/2004, prr. 80, A5/1985, cit., prr. 32, C54/1999, prr. 149, C73/2001, prr. 67, C107/2004, prr. 111]
Hechos y opiniones
110 La Corte observa que la expresin realizada por el seor Tristn Donoso no constitua una opinin sino una afirmacin de hechos. Mientras que las opiniones no son susceptibles de ser verdaderas o falsas, las expresiones sobre hechos s lo son. En principio, una afirmacin verdadera sobre un hecho en el caso de un funcionario pblico en un tema de inters pblico resulta una expresin protegida por la Convencin Americana. Sin embargo, la situacin es distinta cuando se est ante un supuesto de inexactitud fctica de la afirmacin que se alega es lesiva al honor. En el presente caso en la conferencia de prensa el seor Tristn Donoso afirm dos hechos jurdicamente relevantes: a) el ex Procurador haba puesto en conocimiento de terceros una conversacin telefnica privada, hecho cierto, incluso admitido por dicho funcionario y, como ya ha sido sealado, violatorio de la vida privada; y b) la grabacin no autorizada de la conversacin telefnica, por la cual el seor Tristn
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Donoso inici una causa penal en la que posteriormente no qued demostrado que el ex Procurador hubiera participado en el delito atribuido. [C193/2009, prr. 124]
No discriminacin 88
114 As, si en principio la libertad de expresin requiere que los medios de comunicacin social estn virtualmente abiertos a todos sin discriminacin, o, ms exactamente, que no haya individuos o grupos que, a priori, estn excluidos del acceso a tales medios, exige igualmente ciertas condiciones respecto de stos, de manera que,
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en la prctica, sean verdaderos instrumentos de esa libertad y no vehculos para restringirla. [Omissis]. [A5/1985, prr. 34]
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117 La Convencin Americana garantiza este derecho a toda persona, independientemente de cualquier otra consideracin, por lo que no cabe considerarla ni restringirla a una determinada profesin o grupo de personas. La libertad de expresin es un componente esencial de la libertad de prensa, sin que por ello sean sinnimos o el ejercicio de la primera est condicionado a la segunda. El presente caso se trata de un abogado quien reclama la proteccin del artculo 13 de la Convencin. [C193/2009, prr. 114]
Armonizacin
118 El ejercicio de cada derecho fundamental tiene que hacerse con respeto y salvaguarda de los dems derechos fundamentales. En ese proceso de armonizacin le cabe un papel medular al Estado buscando establecer las responsabilidades y sanciones que fueren necesarias para obtener tal propsito. La necesidad de proteger los derechos a la honra y a la reputacin, as como otros derechos que pudieran verse afectados por un ejercicio abusivo de la libertad de expresin, requiere la debida observancia de los lmites fijados a este respecto por la propia Convencin. [C193/2009, prr. 112; C177/2008, prr. 75]
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120 El derecho a la vida privada no es un derecho absoluto y, por lo tanto, puede ser restringido por los Estados siempre que las injerencias no sean abusivas o arbitrarias; por ello, las mismas deben estar previstas en ley, perseguir un fin legtimo y cumplir con los requisitos de idoneidad, necesidad y proporcionalidad, es decir, deben ser necesarias en una sociedad democrtica. [C193/2009, prr. 56]
Honor de los funcionarios pblicos y su garanta simultnea 38, 40, 41, 42, 98, 207
122 En torno a estos hechos las partes presentaron diversos alegatos en los que subyacen conflicto entre el derecho a la libertad de expresin en temas de inters pblico y la proteccin de la honra de los funcionarios pblicos. La Corte reconoce que tanto la libertad de expresin como el derecho a la honra, acogidos por la Convencin, revisten suma importancia. Es necesario garantizar el ejercicio de ambos. En este sentido, la prevalencia de alguno en determinado caso depender de la ponderacin que se haga a travs de un juicio de proporcionalidad. La solucin del conflicto que se presenta entre ciertos derechos requiere el examen de cada caso, conforme a sus caractersticas y circunstancias, para apreciar la existencia e intensidad de los elementos en que se sustenta dicho juicio. [C177/2008, prr. 51]
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123 Los alegatos presentados por las partes ponen en evidencia una vez ms ante esta Corte un conflicto entre el derecho a la libertad de expresin en temas de inters pblico y la proteccin del derecho a la honra y a la reputacin de los funcionarios pblicos. La Corte reconoce que tanto la libertad de expresin como el derecho a la honra, acogidos por la Convencin, revisten suma importancia, por lo que ambos derechos deben ser tutelados y coexistir de manera armoniosa. La Corte estima, al ser necesaria la garanta del ejercicio de ambos derechos, que la solucin del conflicto requiere el examen caso por caso, conforme a sus caractersticas y circunstancias. [C193/2009, prr. 93] 124 La Corte ha sealado que los funcionarios pblicos, al igual que cualquier otra persona, estn amparados por la proteccin que les brinda el artculo 11 convencional que consagra el derecho a la honra. Por otra parte, el artculo 13.2.a) de la Convencin establece que la reputacin de los dems puede ser motivo para fijar responsabilidades ulteriores en el ejercicio de la libertad de expresin. En consecuencia, la proteccin de la honra y reputacin de toda persona es un fin legtimo acorde con la Convencin. Asimismo, el instrumento penal es idneo porque sirve el fin de salvaguardar, a travs de la conminacin de pena, el bien jurdico que se quiere proteger, es decir, podra estar en capacidad de contribuir a la realizacin de dicho objetivo107. [C193/2009, prr. 118]
Mtodo de balance (balancing test) y contexto 41, 41, 42, 57, 168, 173, 190, 192
125 El Tribunal estima que en el proceso seguido contra el seor Canese los rganos judiciales debieron tomar en consideracin que aquel rindi sus declaraciones en el contexto de una campaa electoral a la Presidencia de la Repblica y respecto de asuntos de inters pblico, circunstancia en la cual las opiniones y crticas se emiten de una manera ms abierta, intensa y dinmica acorde con los principios del pluralismo democrtico. En el presente caso, el juzgador deba ponderar el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems con el valor que tiene en una sociedad democrtica el debate abierto sobre temas de inters o preocupacin pblica. [C111/2004, prr. 105] 126 Para el caso que nos ocupa, la restriccin tendra que lograr una importante satisfaccin del derecho a la reputacin sin hacer nugatorio el derecho a la libre crtica contra la actuacin de los funcionarios pblicos. Para efectuar esta ponderacin se debe analizar i) el grado de afectacin de uno de los bienes en juego, determinando si
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la intensidad de dicha afectacin fue grave, intermedia o moderada; ii) la importancia de la satisfaccin del bien contrario, y iii) si la satisfaccin de ste justifica la restriccin del otro. En algunos casos la balanza se inclinar hacia la libertad de expresin y en otros a la salvaguarda del derecho a la honra. [C177/2008, prr. 84]
Proporcionalidad
127 La necesidad de proteger los derechos a la honra y a la reputacin, as como otros derechos que pudieran verse afectados por un ejercicio abusivo de la libertad de expresin, requiere la debida observancia de los lmites fijados a este respecto por la propia Convencin. Estos deben responder a un criterio de estricta proporcionalidad. [C177/2008, prr. 56]
Acceso a los medios 42, 128 Decisiones sobre la veracidad de la informacin 20, 86 Garanta del derecho de fundar o dirigir 22, 135 Instrumentos de la libertad y de su materializacin
128 As, si en principio la libertad de expresin requiere que los medios de comunicacin social estn virtualmente abiertos a todos sin discriminacin, o, ms exactamente, que no haya individuos o grupos que, a priori, estn excluidos del acceso a tales medios, exige igualmente ciertas condiciones respecto de stos, de manera que, en la prctica,
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sean verdaderos instrumentos de esa libertad y no vehculos para restringirla. Son los medios de comunicacin social los que sirven para materializar el ejercicio de la libertad de expresin, de tal modo que sus condiciones de funcionamiento deben adecuarse a los requerimientos de esa libertad. Para ello es indispensable, inter alia, la pluralidad de medios, la prohibicin de todo o respecto de ellos, cualquiera sea la forma que pretenda adoptar, y la garanta de proteccin a la libertad e independencia de los periodistas. [A5/1985, prr. 34]
Poder de los medios 55, 181 Respeto a los medios de comunicacin 135 Responsabilidad social
131 Los medios de comunicacin social juegan un rol esencial como vehculos para el ejercicio de la dimensin social de la libertad de expresin en una sociedad
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democrtica, razn por la cual es indispensable que recojan las ms diversas informaciones y opiniones. Los referidos medios, como instrumentos esenciales de la libertad de pensamiento y de expresin, deben ejercer con responsabilidad la funcin social que desarrollan. [C107/2004, prr. 117, C74/2001, prr. 149]
Restricciones a los medios de difusin 132, 144, 166, 179, 182, 185
xVI. perIoDIsmo
Declaracin de principios [...] 6. [Omissis]. La actividad periodstica debe regirse por conductas ticas, las cuales en ningn caso pueden ser impuestas por los Estados. 9. El asesinato, secuestro, intimidacin, amenaza a los comunicadores sociales, as como la destruccin material de los medios de comunicacin, viola los derechos fundamentales de las personas y coarta severamente la libertad de expresin [Omissis]. 8. Todo comunicador social tiene derecho a la reserva de sus fuentes de informacin, apuntes y archivos personales y profesionales. 13. [Omissis]. Presiones directas o indirectas dirigidas a silenciar la labor informativa de los comunicadores sociales son incompatibles con la libertad de expresin.
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Inhibicin o autocensura del periodista 82, 83, 184, 200, 202 Ejercicio del periodismo 15, 16, 17, 23, 24 Manifestacin primaria de la libertad 15
133 Dentro de este contexto el periodismo es la manifestacin primaria y principal de la libertad de expresin del pensamiento y, por esa razn, no puede concebirse meramente como la prestacin de un servicio al pblico a travs de la aplicacin de unos conocimientos o capacitacin adquiridos en una universidad o por quienes estn inscritos en un determinado colegio profesional, como podra suceder con otras profesiones, pues est vinculado con la libertad de expresin que es inherente a todo ser humano. [A5/1985, prr. 71] 134 Dentro de este contexto, el periodismo es la manifestacin primaria y principal de esta libertad y, por esa razn, no puede concebirse meramente como la prestacin de un servicio al pblico a travs de la aplicacin de los conocimientos o la capacitacin adquiridos en la universidad. Al contrario, los periodistas, en razn de la actividad que ejercen, se dedican profesionalmente a la comunicacin social.153 El ejercicio del periodismo, por tanto, requiere que una persona se involucre responsablemente en actividades que estn definidas o encerradas en la libertad de expresin garantizada en la Convencin. [C107/2004, prr. 118, A5/1985, prr. 71, 72 y 74]
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sucesos como producto de decisiones adoptadas por algunos medios de comunicacin estatales o privados. [A5/1985, prr. 78] 136 Asimismo es fundamental que los periodistas que laboran en dichos medios gocen de la proteccin y de la independencia necesaria para realizar sus funciones a cabalidad, ya que son ellos los que mantienen informada a la sociedad, requisito indispensable para que sta goce de una plena libertad. [C74/2001, prr. 150] 137 As lo ha entendido este Tribunal al sealar que
[] el mismo concepto de orden pblico reclama que, dentro de una sociedad democrtica, se garanticen las mayores posibilidades de circulacin de noticias, ideas y opiniones, as como el ms amplio acceso a la informacin por parte de la sociedad en su conjunto. La libertad de expresin se inserta en el orden pblico primario y radical de la democracia, que no es concebible sin el debate libre y sin que la disidencia tenga pleno derecho de manifestarse.
[C74/2001, prr. 151, A5/1985, prr. 69] 138 En este sentido, la Corte ha indicado que es fundamental que los periodistas que laboran en los medios de comunicacin gocen de la proteccin y de la independencia necesarias para realizar sus funciones a cabalidad, ya que son ellos quienes mantienen informada a la sociedad, requisito indispensable para que sta goce de una plena libertad y el debate pblico se fortalezca. [C107/2004, prr. 119, C74/2001, prr. 150]
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Atribucin de la obligacin
144 La necesidad y, por ende, la legalidad de las restricciones a la libertad de expresin fundadas en el artculo 13.2 de la Convencin Americana, depender de que estn orientadas a satisfacer un inters pblico imperativo, que prepondere claramente sobre la necesidad social del pleno goce del derecho que el artculo 13 garantiza. Entre varias opciones para alcanzar ese objetivo, debe escogerse aqulla que restrinja en menor escala el derecho protegido. Lo anterior se aplica a las leyes, as como a las decisiones y actos administrativos y de cualquier otra ndole, es decir, a toda manifestacin del poder estatal. [C141/2006, prr. 165, C107/2004, prrs. 121 y 123 C111/2004, prr. 96, C135/2005, prr. 85]
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[C111/2004, prr. 192, C108/2004, prr. 39, C109/2004, prr. 219, C110/2004, prr. 187] 149 Tal como ha indicado la Corte, el artculo 63.1 de la Convencin Americana refleja una norma consuetudinaria que constituye uno de los principios fundamentales del derecho internacional contemporneo sobre la responsabilidad de los Estados. De esta manera, al producirse un hecho ilcito imputable a un Estado surge de inmediato la responsabilidad internacional de ste por la violacin de una norma internacional, con el consecuente deber de reparacin y de hacer cesar las consecuencias de la violacin. [C111/2004, prr. 193, C108/2004, prr. 40, C109/2004, prr. 220, C110/2004, prr. 188]
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en el principio de equidad y tomando en cuenta los gastos sealados por la Comisin Interamericana y por los representantes, siempre que su quantum sea razonable. [C111/2004, prr. 212, C108/2004, prr. 95, C109/2004, prr. 283, C110/2004, prr. 242]
de
los
autores
de
hechos
151 La Corte ha reiterado que para establecer que se ha producido una violacin de los derechos consagrados en la Convencin no se requiere determinar, como ocurre en el derecho penal interno, la culpabilidad de los autores o su intencionalidad, y tampoco es preciso identificar individualmente a los agentes a los que se atribuyen los hechos violatorios. Es suficiente que el Estado haya incumplido una obligacin a su cargo. [C194/2009, prr. 117 y C195/2009, prr. 128]
Dao inmaterial
152 El dao inmaterial puede comprender tanto los sufrimientos y las aflicciones causados a la vctima directa y a sus allegados, el menoscabo de valores muy significativos para las personas, as como las alteraciones, de carcter no pecuniario, en las condiciones de existencia de la vctima o su familia. No siendo posible asignar al dao inmaterial un preciso equivalente monetario, slo puede ser objeto de compensacin, para los fines de la reparacin integral a la vctima, de dos maneras. En primer lugar, mediante el pago de una cantidad de dinero o la entrega de bienes o servicios apreciables en dinero, que el Tribunal determine en aplicacin razonable del arbitrio judicial y en trminos de equidad. Y, en segundo lugar, mediante la realizacin de actos u obras de alcance o repercusin pblicos, tales como la transmisin de un mensaje de reprobacin oficial a las violaciones de los derechos humanos de que se trata y de compromiso con los esfuerzos tendientes a que no vuelvan a ocurrir, que tengan como efecto el reconocimiento de la dignidad de la vctima. [C111/2004, prr. 204, C108/2004, prr. 65, C109/2004, prr. 244, C110/2004, prr. 211]
Dao material
153 La Corte se referir en este acpite a lo correspondiente al dao material, el cual supone la prdida o detrimento de los ingresos de la vctima, los gastos efectuados con motivo de los hechos y las consecuencias de carcter pecuniario que tengan un
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nexo causal con los hechos del caso sub judice, para lo cual, cuando corresponde, fija un monto indemnizatorio que busque compensar las consecuencias patrimoniales de las violaciones que han sido declaradas en la presente Sentencia. Para resolver las pretensiones sobre el dao material, la Corte tendr en cuenta el acervo probatorio de este caso, la jurisprudencia del propio Tribunal y los argumentos de las partes. [C111/2004, prr. 201, C108/2004, prr. 55, C109/2004, prr. 236, C110/2004, prr. 205]
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[C111/2004, prr. 208, C108/2004, prr. 77, C109/2004, prr. 253, C110/2004, prr. 223] 157 Como lo ha dispuesto en otros casos, como medida de satisfaccin, el Estado deber publicar en el Diario Oficial y en otro diario de circulacin nacional, por una sola vez, el captulo relativo a los hechos probados de esta Sentencia, sin las notas al pie de pgina correspondientes, y la parte resolutiva de la misma. [C111/2004, prr. 209, C101/2003, prr. 280, C108/2004, prr. 86, C110/2004, prr. 235]
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en cuenta la naturaleza del bien afectado, la reparacin se realiza, inter alia, segn la jurisprudencia internacional, mediante una justa indemnizacin o compensacin pecuniaria. Es necesario aadir las medidas de carcter positivo que el Estado debe adoptar para asegurar que no se repitan hechos lesivos como los ocurridos en el presente caso. [C111/2004, prr. 195, C108/2004, prr. 42, C109/2004, prr. 222, C110/2004, prr. 189]
Reparaciones 66, 71
164 Las reparaciones, como el trmino lo indica, consisten en las medidas que tienden a hacer desaparecer los efectos de las violaciones cometidas. Su naturaleza y su monto dependen del dao ocasionado en los planos tanto material como inmaterial. Las reparaciones no pueden implicar ni enriquecimiento ni empobrecimiento para la vctima o sus sucesores. En este sentido, las reparaciones que se establezcan deben guardar relacin con las violaciones declaradas en los captulos anteriores en esta Sentencia. [C111/2004, prr. 196, C107/2004, prr. 194, C109/2004, prr. 223, C110/2004, prr. 190] 165 Las reparaciones por violaciones de derechos humanos han sido determinadas por este Tribunal con base en las pruebas aportadas, su jurisprudencia y los alegatos de las partes, segn las circunstancias y particularidades correspondientes, tanto en lo que se refiere a daos materiales como a daos inmateriales. Los daos de esta ltima categora pueden ser compensados mediante una indemnizacin que el Tribunal determina en aplicacin razonable del arbitrio judicial y conforme a equidad, as como mediante otras formas de reparacin, como medidas de satisfaccin y garantas de no repeticin de los hechos. En los casos en que el Tribunal ha ordenado el pago de indemnizaciones o compensaciones de carcter pecuniario, ha establecido que el Estado puede cumplir sus obligaciones mediante el pago en dlares de los Estados Unidos de Amrica o en una cantidad equivalente en moneda nacional, que aplica con base en el tipo de cambio entre ambas monedas vigente en el mercado internacional, atendiendo nicamente a la necesidad de preservar el valor de las cantidades fijadas por concepto de reparacin, en relacin con el tiempo transcurrido en la tramitacin del caso, as como el que transcurra hasta que el pago ordenado sea efectivamente realizado. [C194/2009, prr. 396 y C195/2009, prr. 405]
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Especificidad de las conductas ilcitas 173, 195 Injurias y calumnias 175 Proporcionalidad o grado de afectacin de la responsabilidad penal 80
167 Respecto al grado de afectacin de la libertad de expresin, la Corte considera que las consecuencias del proceso penal en s mismo, la imposicin de la sancin, la inscripcin en el registro de antecedentes penales, el riesgo latente de posible prdida de la libertad personal y el efecto estigmatizador de la condena penal impuesta al seor Kimel demuestran que las responsabilidades ulteriores establecidas en este caso fueron graves. Incluso la multa constituye, por s misma, una afectacin grave de la libertad de expresin, dada su alta cuanta respecto a los ingresos del beneficiario. [C177/2008, prr. 85]
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Responsabilidad civil
169 La Corte aprecia que, entre otras modificaciones, con la promulgacin del nuevo Cdigo Penal [panameo] se eliminaron tambin los privilegios procesales en favor de los funcionarios pblicos y se estableci que no podrn aplicarse sanciones penales en los casos en que determinados funcionarios pblicos consideren afectado su honor, debiendo recurrirse a la va civil para establecer la posible responsabilidad ulterior en caso de ejercicio abusivo de la libertad de expresin. [C193/2009, prr. 134]
Responsabilidad penal
170 Con base en las anteriores consideraciones, corresponde al Tribunal determinar si, en este caso, la aplicacin de responsabilidades penales ulteriores respecto del supuesto ejercicio abusivo del derecho a la libertad de pensamiento y de expresin a travs de declaraciones relativas a asuntos de inters pblico, puede considerarse que cumple con el requisito de necesariedad en una sociedad democrtica. Al respecto, es preciso recordar que el Derecho Penal es el medio ms restrictivo y severo para establecer responsabilidades respecto de una conducta ilcita. [C111/2004, prr. 104] 171 Como qued establecido en el prrafo 55 supra, los jueces, al igual que cualquier otra persona, estn amparados por la proteccin que les brinda el artculo 11 convencional que consagra el derecho a la honra. Por otra parte, el artculo 13.2.a) de la Convencin establece que la reputacin de los dems puede ser motivo para fijar responsabilidades ulteriores en el ejercicio de la libertad de expresin. En consecuencia, la proteccin de la honra y reputacin de toda persona es un fin legtimo acorde con la Convencin. Asimismo, el instrumento penal es idneo porque sirve el
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fin de salvaguardar, a travs de la conminacin de pena, el bien jurdico que se quiere proteger, es decir, podra estar en capacidad de contribuir a la realizacin de dicho objetivo. Sin embargo, la Corte advierte que esto no significa que, en la especie que se analiza, la va penal sea necesaria y proporcional, como se ver infra. [C177/2008, prr. 71] 172 La Corte ha sealado que el Derecho Penal es el medio ms restrictivo y severo para establecer responsabilidades respecto de una conducta ilcita. La tipificacin amplia de delitos de calumnia e injurias puede resultar contraria al principio de intervencin mnima y de ultima ratio del derecho penal. En una sociedad democrtica el poder punitivo slo se ejerce en la medida estrictamente necesaria para proteger los bienes jurdicos fundamentales de los ataques ms graves que los daen o pongan en peligro. Lo contrario conducira al ejercicio abusivo del poder punitivo del Estado. [C177/2008, prr. 76] 173 Tomando en cuenta las consideraciones formuladas hasta ahora sobre la proteccin debida de la libertad de expresin, la razonable conciliacin de las exigencias de tutela de aquel derecho, por una parte, y de la honra por la otra, y el principio de mnima intervencin penal caracterstico de una sociedad democrtica, el empleo de la va penal debe corresponder a la necesidad de tutelar bienes jurdicos fundamentales frente a conductas que impliquen graves lesiones a dichos bienes, y guarden relacin con la magnitud del dao inferido. La tipificacin penal de una conducta debe ser clara y precisa, como lo ha determinado la jurisprudencia de este Tribunal en el examen del artculo 9 de la Convencin Americana. [C177/2008, prr. 77] 174 La Corte no estima contraria a la Convencin cualquier medida penal a propsito de la expresin de informaciones u opiniones, pero esta posibilidad se debe analizar con especial cautela, ponderando al respecto la extrema gravedad de la conducta desplegada por el emisor de aqullas, el dolo con que actu, las caractersticas del dao injustamente causado y otros datos que pongan de manifiesto la absoluta necesidad de utilizar, en forma verdaderamente excepcional, medidas penales. En todo momento la carga de la prueba debe recaer en quien formula la acusacin. En este orden de consideraciones, la Corte observa los movimientos en la jurisprudencia de otros Tribunales encaminados a promover, con racionalidad y equilibrio, la proteccin que merecen los derechos en aparente pugna, sin mellar las garantas que requiere la libre expresin como baluarte del rgimen democrtico. [C177/2008, prr. 78]
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175 Respecto de la denuncia por injuria o calumnia, y de conformidad con lo sealado en el captulo anterior, el Tribunal considera que un proceso judicial por tal delito no constituye, por s mismo, una afectacin al derecho a la libertad de expresin de la persona denunciada. Esto es as, ya que quien se considere afectado en su honor por el pronunciamiento de otro puede recurrir a los medios judiciales que el Estado disponga para su proteccin. Si bien una demanda en tal sentido podra llegar a ser temeraria o frvola, no constituye per se a una violacin del derecho a la libertad de expresin del denunciado. Mas bien, en el presente caso, una eventual decisin por parte del juez de la causa hubiera permitido establecer la veracidad o no del supuesto hecho ilcito que Jess Mara Valle Jaramillo denunci pblicamente, a saber, la supuesta connivencia entre miembros del Ejrcito colombiano y los denominados grupos paramilitares. Declarar que la denuncia en su contra por el delito de injuria o calumnia viol el derecho de Jess Mara Valle Jaramillo a la libertad de expresin conllevara a una exclusin de plano de la solucin de tales litigios por la va contenciosa140. En este sentido, la Corte reitera que la libertad de expresin no es un derecho absoluto y que est sujeta a ciertas restricciones. Por lo tanto, la Corte considera que el Estado no viol el artculo 13 de la Convencin en perjuicio de Jess Mara Valle Jaramillo al haberlo denunciado por el delito de injuria o calumnia. [C192/2008, prr. 196] 176 En una sociedad democrtica el poder punitivo slo se ejerce en la medida estrictamente necesaria para proteger los bienes jurdicos fundamentales de los ataques ms graves que los daen o pongan en peligro. Lo contrario conducira al ejercicio abusivo del poder punitivo del Estado. [C193/2009, prr. 119] 177 La Corte no estima contraria a la Convencin cualquier medida penal a propsito de la expresin de informaciones u opiniones, pero esta posibilidad se debe analizar con especial cautela, ponderando al respecto la extrema gravedad de la conducta desplegada por el emisor de aqullas, el dolo con que actu, las caractersticas del dao injustamente causado y otros datos que pongan de manifiesto la absoluta necesidad de utilizar, en forma verdaderamente excepcional, medidas penales. En todo momento la carga de la prueba debe recaer en quien formula la acusacin. [C193/2009, prr. 120]
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Todos estos requisitos deben ser atendidos para que se d cumplimiento cabal al artculo 13.2. [A5/1985, prr. 39] 179 Es importante destacar que el derecho a la libertad de expresin no es un derecho absoluto, este puede ser objeto de restricciones, tal como lo seala el artculo 13 de la Convencin en sus incisos 4 y 5. Asimismo, la Convencin Americana, en su artculo 13.2, prev la posibilidad de establecer restricciones a la libertad de expresin, que se manifiestan a travs de la aplicacin de responsabilidades ulteriores por el ejercicio abusivo de este derecho, las cuales no deben de modo alguno limitar, ms all de lo estrictamente necesario, el alcance pleno de la libertad de expresin y convertirse en un mecanismo directo o indirecto de censura previa. Para poder determinar responsabilidades ulteriores es necesario que se cumplan tres requisitos, a saber: 1) deben estar expresamente fijadas por la ley; 2) deben estar destinadas a proteger ya sea los derechos o la reputacin de los dems, o la proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o moral pblica; y 3) deben ser necesarias en una sociedad democrtica. [C107/2004, prr. 120, C177/2008, prr. 55]
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en la circulacin libre de ideas y opiniones, como as tambin la imposicin arbitraria de informacin y la creacin de obstculos al libre flujo informativo, violan el derecho a la libertad de expresin. 13. La utilizacin del poder del Estado y los recursos de la hacienda pblica; la concesin de prebendas arancelarias; la asignacin arbitraria y discriminatoria de publicidad oficial y crditos oficiales; el otorgamiento de frecuencias de radio y televisin, entre otros, con el objetivo de presionar y castigar o premiar y privilegiar a los comunicadores sociales y a los medios de comunicacin en funcin de sus lneas informativas, atenta contra la libertad de expresin y deben estar expresamente prohibidos por la ley. Los medios de comunicacin social tienen derecho a realizar su labor en forma independiente. Presiones directas o indirectas dirigidas a silenciar la labor informativa de los comunicadores sociales son incompatibles con la libertad de expresin.
Enunciacin no taxativa 201 Interpretacin restrictiva del orden pblico y el bien comn 28, 137 Justas exigencias en una sociedad democrtica 28, 43, 191 Necesarias 13, 23 No autorizadas 26 Regulaciones del Estado y finalidades
181 Con todo, la libertad de expresin no es un derecho absoluto y puede estar sujeta a restricciones, en particular cuando interfiere con otros derechos garantizados por la Convencin. Dada la importancia de la libertad de expresin en una sociedad
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democrtica y la responsabilidad que entraa para los medios de comunicacin social y para quienes ejercen profesionalmente estas labores, el Estado debe minimizar las restricciones a la informacin y equilibrar, en la mayor medida posible, la participacin de las distintas corrientes en el debate pblico, impulsando el pluralismo informativo. En estos trminos se puede explicar la proteccin de los derechos humanos de quien enfrenta el poder de los medios, los que deben ejercer con responsabilidad la funcin social que desarrollan, y el esfuerzo por asegurar condiciones estructurales que permitan la expresin equitativa de las ideas. [C195/2009, prr. 117 y C194/2009, prr. 106] 182 El ejercicio efectivo de la libertad de expresin implica la existencia de condiciones y prcticas sociales que lo favorezcan. Es posible que esa libertad se vea ilegtimamente restringida por actos normativos o administrativos del Estado o por condiciones de facto que coloquen, directa o indirectamente, en situacin de riesgo o mayor vulnerabilidad a quienes la ejerzan o intenten ejercerla, por actos u omisiones de agentes estatales o de particulares. En el marco de sus obligaciones de garanta de los derechos reconocidos en la Convencin, el Estado debe abstenerse de actuar de manera tal que propicie, estimule, favorezca o profundice esa vulnerabilidad y ha de adoptar, cuando sea pertinente, medidas necesarias y razonables para prevenir o proteger los derechos de quienes se encuentren en tal situacin, as como, en su caso, investigar hechos que los perjudiquen. [C195/2009, prr. 118 y C194/2009, prr. 107]
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previamente fijadas por la ley, ser necesarias para asegurar el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems o la proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas, y no deben de modo alguno limitar, ms all de lo estrictamente necesario, el alcance pleno de la libertad de expresin y convertirse en un mecanismo directo o indirecto de censura previa. Asimismo, la Corte ha sealado anteriormente que el Derecho Penal es el medio ms restrictivo y severo para establecer responsabilidades respecto de una conducta ilcita. [C135/2005, prr. 79, A5/1985, cit., prr. 39, C107/2004, prr. 120, C111/2004, prr. 95 y 104]
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establecerse con arreglo a ciertos requisitos de forma que ataen a los medios a travs de los cuales se manifiestan y condiciones de fondo, representadas por la legitimidad de los fines que, con tales restricciones, pretenden alcanzarse. [A5/1985, prr. 37] 188 El artculo 13.2 de la Convencin define a travs de qu medios pueden establecerse legtimamente restricciones a la libertad de expresin. Estipula, en primer lugar, la prohibicin de la censura previa la cual es siempre incompatible con la plena vigencia de los derechos enumerados por el artculo 13, salvo las excepciones contempladas en el inciso 4 referentes a espectculos pblicos, incluso si se trata supuestamente de prevenir por ese medio un abuso eventual de la libertad de expresin. En esta materia toda medida preventiva significa, inevitablemente, el menoscabo de la libertad garantizada por la Convencin. [A5/1985, prr. 38]
Igualmente debe tenerse presente lo sealado en el Prembulo donde los Estados signatarios reafirman su propsito de consolidar, en este Continente, dentro del cuadro de las instituciones democrticas, un rgimen de libertad personal y de justicia social, fundado en el respeto de los derechos esenciales del hombre. [A5/1985, prr. 41]
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190 Esas disposiciones representan el contexto dentro del cual se deben interpretar las restricciones permitidas por el artculo 13.2. Se desprende de la reiterada mencin a las instituciones democrticas, democracia representativa y sociedades democrticas que el juicio sobre si una restriccin a la libertad de expresin impuesta por un Estado es necesaria para asegurar uno de los objetivos mencionados en los literales a) o b) del mismo artculo, tiene que vincularse con las necesidades legtimas de las sociedades e instituciones democrticas. [A5/1985, prr. 42] 191 Al evaluar una supuesta restriccin o limitacin a la libertad de expresin, el Tribunal no debe sujetarse nicamente al estudio del acto en cuestin, sino que debe igualmente examinar dicho acto a la luz de los hechos del caso en su totalidad, incluyendo las circunstancias y el contexto en los que stos se presentaron154. Tomando esto en consideracin, la Corte analizar si en el contexto del presente caso hubo una violacin al derecho a la libertad de expresin del seor Ivcher Bronstein. [C74/2001, prr. 154, A5/1985, prr. 42]
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en la Carta de la OEA, instrumento fundamental del Sistema Interamericano. El rgimen mismo de la Convencin reconoce expresamente los derechos polticos (artculo 23), que son de aquellos que, en los trminos del artculo 27, no se pueden suspender, lo que es indicativo de la fuerza que ellos tienen en dicho sistema. [A6/1986, prr. 34] 194 En consecuencia, las leyes a que se refiere el artculo 30 son actos normativos enderezados al bien comn, emanados del Poder Legislativo democrticamente elegido y promulgados por el Poder Ejecutivo. Esta acepcin corresponde plenamente al contexto general de la Convencin dentro de la filosofa del Sistema Interamericano. Slo la ley formal, entendida como lo ha hecho la Corte, tiene aptitud para restringir el goce o ejercicio de los derechos reconocidos por la Convencin. [A6/1986, prr. 35]
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Legitimidad de los fines 187 Lmites necesarios 183, 200 Necesariedad y legalidad 43, 189
196 A su vez, la Corte Europea de Derechos Humanos, al interpretar el artculo 10 de la Convencin Europea, concluy que necesarias, sin ser sinnimo de indispensables, implica la existencia de una necesidad social imperiosa y que para que una restriccin sea necesaria no es suficiente demostrar que sea til, razonable u oportuna101. Este concepto de necesidad social imperiosa fue hecho suyo por la Corte en su Opinin consultiva OC-5/85. [C107/2004, prr. 122] 197 El Tribunal ha sealado que la necesidad y, por ende, la legalidad de las restricciones a la libertad de expresin fundadas en el artculo 13.2 de la Convencin Americana, depender de que estn orientadas a satisfacer un inters pblico imperativo. Entre varias opciones para alcanzar ese objetivo, debe escogerse aqulla que restrinja en menor escala el derecho protegido. Dado este estndar, no es suficiente que se demuestre, por ejemplo, que la ley cumple un propsito til u oportuno; para que sean compatibles con la Convencin las restricciones deben justificarse segn objetivos colectivos que, por su importancia, preponderen claramente sobre la necesidad social del pleno goce del derecho que el artculo 13 de la Convencin garantiza y no limiten ms de lo estrictamente necesario el derecho proclamado en dicho artculo. Es decir, la restriccin debe ser proporcional al inters que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese legtimo objetivo, interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de pensamiento y de expresin. [C135/2005, prr. 85, A5/1985, prr. 46, C107/2004, prrs. 121 y 123, C111/2004, prr. 96]
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produzcan el mismo resultado. Para que se configure una violacin al artculo 13.3 de la Convencin es necesario que la va o el medio restrinjan efectivamente, aunque sea en forma indirecta, la comunicacin y la circulacin de ideas y opiniones. [C194/2009, prr. 340 y C195/2009, prr. 367]
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[...] los lmites de crticas aceptables son ms amplios con respecto al gobierno que en relacin a un ciudadano privado o inclusive a un poltico. En un sistema democrtico las acciones u omisiones del gobierno deben estar sujetas a exmenes rigurosos, no slo por las autoridades legislativas y judiciales, sino tambin por la opinin pblica156. (traduccin no oficial).
[C74/2001, prr. 155] 206 En materia de restricciones a la libertad de expresin a travs del establecimiento de responsabilidades ulteriores el Tribunal ha establecido, en casos anteriores, que es lgico y apropiado que las expresiones concernientes a funcionarios pblicos o a otras personas que ejercen funciones de una naturaleza pblica gocen, en los trminos del artculo 13.2 de la Convencin, de una mayor proteccin que permita un margen de apertura para un debate amplio, esencial para el funcionamiento de un sistema verdaderamente democrtico. Estos criterios se aplican en el presente caso respecto de las opiniones crticas o declaraciones de inters pblico vertidas por el seor Palamara Iribarne en relacin con las actuaciones realizadas por el Fiscal Naval de Magallanes en el marco del proceso penal militar seguido en su contra por los delitos de desobediencia e incumplimiento de deberes militares. Adems, los hechos del presente caso y las declaraciones del seor Palamara Iribarne suscitaron inters por parte de la prensa y, por consiguiente, del pblico. [C135/2005, prr. 82, C74/2001, prr. 155, C107/2004, prr. 128, C111/2004, prr. 98]
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no ser erradicada sin la determinacin de las responsabilidades generales del Estado e individuales penales y de otra ndole de sus agentes o de particulares, complementarias entre s297. Por la naturaleza y gravedad de los hechos, ms an si existe un contexto de violacin sistemtica de derechos humanos, los Estados se hallan obligados a realizar una investigacin con las caractersticas sealadas, de acuerdo con los requerimientos del debido proceso. El incumplimiento genera, en tales supuestos, responsabilidad internacional del Estado. [C194/2009, prr. 283 y C195/2009, prr. 299] 211 La obligacin de investigar no slo se desprende de las normas convencionales de Derecho Internacional imperativas para los Estados Parte, sino que adems se deriva de la legislacin interna que haga referencia al deber de investigar de oficio ciertas conductas ilcitas. As, corresponde a los Estados Parte disponer, de acuerdo con los procedimientos y a travs de los rganos establecidos en su Constitucin y sus leyes, qu conductas ilcitas sern investigadas de oficio y regular el rgimen de la accin penal en el procedimiento interno, as como las normas que permitan que los ofendidos o perjudicados denuncien o ejerzan la accin penal y, en su caso, participen en la investigacin y en el proceso. Para demostrar que es adecuado determinado recurso, como puede ser una investigacin penal, ser preciso verificar que es idneo para proteger la situacin jurdica que se supone infringida. [C194/2009, prr. 284 y C195/2009, prr. 300]
Recurso a la va penal
212 En cuanto a la libertad de expresin, la idoneidad de la va penal como recurso adecuado y efectivo para garantizarla depender del acto u omisin violatorio de ese derecho. Si la libertad de expresin de una persona se ha visto afectada por un acto que a su vez ha vulnerado otros derechos, como la libertad personal, la integridad personal o la vida, la investigacin penal puede constituir un recurso adecuado para amparar tal situacin. Bajo otros supuestos, es posible que la va penal no sea el medio necesario para garantizar la proteccin debida a la libertad de expresin. El uso de la va penal debe corresponder a la necesidad de tutelar bienes jurdicos fundamentales frente a conductas que impliquen graves lesiones a dichos bienes, y guarden relacin con la magnitud del dao inferido. [C194/2009, prr. 285 y C195/2009, prr. 300]
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OC-5/85 Corte Interamericana de Derechos Humanos. La Colegiacin obligatoria de periodistas (arts. 13 y 29 Convencin Americana de Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-5/85 del 13 de noviembre de 1985 solicitada por el Gobierno de Costa Rica OC-6/86 Corte Interamericana de Derechos Humanos. La expresin leyes en el artculo 30 de la Convencin Americana de Derechos Humanos. Opinin Consultiva OC-6/86 del 9 de mayo de 1986 solicitada por el Gobierno de Costa Rica OC-7/86 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Exigibilidad del derecho de rectificacin o respuesta (arts. 14.1, 1.1 y 2 Convencin Americana de Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-7/86 del 29 de agosto de 1986 solicitada por el Gobierno de Costa Rica C70/2000 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Bmaca Velsquez v. Guatemala. Sentencia de 25 de noviembre de 2000 C73/2001 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso La ltima tentacin de Cristo (Olmedo Bustos y otros v. Chile). Sentencia de 5 de febrero de 2001 C74/2001 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Ivcher Bronstein v. Per. Sentencia de 6 de febrero de 2001 C75/2001 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Barrios Altos (Chumbipuma Aguirre y otros) v. Per. Sentencia de 14 de marzo de 2001 C101/2003 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Myna Mack Chang vs. Guatemala. Sentencia de 25 de noviembre de 2003) C103/2003 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Maritza Urrutia v. Guatemala. Sentencia de 27 de noviembre de 2003
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C105/2004 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Masacre Plan de Snchez v. Guatemala. Sentencia de 29 de abril de 2004 C107/2004 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Herrera Ulloa v. Costa Rica. Sentencia de 2 de julio de 2004 C110/2004 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso de los Hermanos Gmez Paquiyauri v. Per. Sentencia de 8 de julio de 2004 C111/2004 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Ricardo Canese v. Paraguay. Sentencia de 31 de agosto de 2004 C117/2004 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Carpio Nicolle y otros v. Guatemala. Sentencia de 22 de noviembre de 2004 C127/2005 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Yatama v. Nicaragua. Sentencia de 23 de junio de 2005 (Voto concurrente del Juez Diego Garca- Sayn) C136/2005 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Palamara Iribarne v. Chile. Sentencia de 22 de noviembre de 2005 C140/2006 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso de la Masacre de Puerto Bello v. Colombia. Sentencia de 31 de enero de 2006 C141/2006 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Lpez lvarez v. Honduras. Sentencia de 1 de febrero de 2006 C151/2006 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Claude Reyes y otros v. Chile. Sentencia de 19 de septiembre de 2006 C152/2006 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Servelln Garca y otros v. Honduras. Sentencia de 21 de septiembre de 2006
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C162/2006 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso La Cantuta v. Per. Sentencia de 29 de noviembre de 2006 C171/2007 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Albn Cornejo y otros. v. Ecuador. Sentencia de 22 de noviembre de 2007 C177/2008 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Kimel v. Argentina. Sentencia de 2 de mayo de 2008 C182/2008 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo Contencioso Administrativo) v. Venezuela. Sentencia de 5 de agosto de 2008 C184/2008 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Castaeda Gutman v. Estados Unidos Mexicanos. Sentencia de 6 de agosto de 2008 C192/2008 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Valle Jaramillo y otros v. Colombia. Sentencia de 27 de noviembre de 2008 C193/2009 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Tristn Donoso v. Panam. Sentencia de 27 de enero de 2009 C194/2009 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Ros y otros (RCTV) v. Venezuela. Sentencia de 28 de enero de 2009 C195/2009 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Perozo y otros (Globovision) v. Venezuela. Sentencia de 28 de enero de 2009
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nDiCe GeneraL
NOTA EXPLICATIVA ...................................................................................... 5 TTULO PRIMERO. La libertad de expresin y prensa, piedra angular de la democracia ............................................................................................. 7 I. Democracia y libertad de expresin ......................................................... 9 Enseanzas de la historia, desafos del presente. II. El ncleo ptreo de la libertad de expresin y prensa ............................................................................... 13 Contenido de la libertad de expresin. Desarrollo jurisprudencial. Lmites democrticos a la libertad de expresin y prensa. III. El lmite de los lmites a la libertad de expresin............................................................................. 18 El mtodo de balance y la jurisprudencia en el Caso Kimel. 1. La nocin de proporcionalidad, entre el balance de derechos opuestos y la intervencin normativa del Estado. 2. Las reglas del mtodo de balance abierto y la vuelta al balance cerrado. Control de legitimidad de las restricciones IV. Doctrina Sullivan y pluralidad de los medios de comunicacin ............................................................. 26 El Caso New York Times. La Real Malicia segn el Caso Kimel. V. Acceso a la informacin y derechos al silencio, a la verdad y a la lengua ..................................................... 30 El principio de mxima divulgacin. El acceso de los periodistas a la fuente gubernamental. Los derechos al silencio y a la verdad. El derecho a la lengua
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VI. El rgimen de responsabilidades ulteriores. ...................................... 34 El derecho a la rectificacin y respuesta. Hacia la despenalizacin de los ilcitos de expresin. 1. Lmites de la responsabilidad penal. 2. El debate judicial en el Caso Kimel y lo decidido en el Caso Tristn. Riesgos de la responsabilidad civil. VII. Restricciones previas vs. funcin constitucional de la prensa ............................................................... 39 VIII. La libertad de expresin de los funcionarios y el deber estatal de proteccin a los periodistas ............................. 41 TTULO SEGUNDO. Jurisprudencia interamericana sobre libertad de expresin y derecho a la rectificacin (1987-2009) ............................. 45 I. Acceso a la informacin ........................................................................... 47 Acceso a la informacin mdica. Acceso por la sociedad. Democracia, participacin e informacin pblica. Derecho positivo a buscar y recibir informacin. Principio de mxima divulgacin y prueba. Proteccin del acceso a la informacin. Restricciones. Secreto de Estado. II. Censura Previa ......................................................................................... 52 II. Colegiacin Profesional ......................................................................... 53 Colegiacin vs. libertad de expresin. Colegiacin y Bien Comn. Colegiacin y orden pblico. Garanta de informacin y veracidad de la informacin. Garanta de la tica. Garanta de independencia del oficio. Medio de regulacin y control. Oficio profesional remunerado. Prohibicin de la colegiacin. IV. Democracia y libertad de expresin ..................................................... 57 Bien comn. Campaas electorales y elecciones libres. Control democrtico y transparencia. Derecho democrtico. Derecho a la participacin en los asuntos pblicos. Derechos polticos y otros derechos. Disidencia democrtica. Expresiones de los funcionarios pblicos y sus limitantes. Formacin de la opinin pblica. Garanta de la informacin por el Estado. Honor de los funcionarios y pluralismo democrtico. Justas exigencias de la democracia. Legalidad
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democrtica. Libertad de expresin poltica y ejercicio del voto. Orden pblico. Orden pblico democrtico y libertad de expresin. Piedra angular. Proteccin de las expresiones de inters pblico. Pluralismo y equidad. Tolerancia de la opinin pblica ofensiva. V. Derecho al sIlencIo ................................................................................ 70 Derecho a no expresarse. VI. Derecho a la VerDaD ............................................................................ 71 Acceso a la justicia. Autonoma del derecho. Carcter colectivo. Impunidad y derecho a la verdad. Funcin reparatoria. VII. Derecho De rectIfIcacIn y respuesta ................................................. 74 Condiciones y su fijacin por el Estado. Efectividad. Garanta. Garanta mediante ley. Interpretacin. Relacin necesaria con la libertad de expresin. VIII. InformacIn Inexacta y agraVIante.................................................... 77 Desacato. Responsabilidades legales. Veracidad de las fuentes y exceptio veritatis. IX. InformacIn Veraz ................................................................................ 80 Censura previa y veracidad informativa. Declaraciones falsas e impuestas. Prohibicin de su control. x. lengua e IDentIDaD InDgenas ................................................................. 81 Especial gravedad de su prohibicin. Proteccin igualitaria. Diferencias e identidad cultural. Manifestacin de creencias religiosas, espirituales y culturales. Libertad de expresin penitenciaria. xI. lIbertaD De expresIn procesal............................................................. 83 XII. lIbertaD De expresIn y Derecho a la InformacIn .................................................................................. 83 Bidimensionalidad. Condiciones y prcticas sociales para su promocin. Confidencialidad profesional. Contenido. Desarrollo de
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la personalidad. Deber de informacin y rendicin de cuentas de los gobiernos. Derecho a hablar y al uso del idioma. Derecho a recibir informaciones. Dimensin individual. Dimensin social. Equidad y diligencia en la informacin. Expresiones e ideas chocantes e ingratas. Garanta simultnea y doble dimensin. Hechos y opiniones. Indivisibilidad de la expresin y su difusin. No discriminacin. Piedra angular de la democracia. Prohibicin de control preventivo. Supresin radical de la libertad. xIII. lIbertaD De expresIn y prensa........................................................... 90 xIV. lIbertaD De expresIn Vs. otros Derechos .......................................... 91 Armonizacin. Derecho a la vida privada y conversaciones telefnicas. Derecho al honor y la reputacin y su proteccin judicial. Honor de los funcionarios pblicos y su garanta simultnea. Mtodo de balance (balancing test) y contexto. Proporcionalidad. xV. meDIos De comunIcacIn ...................................................................... 94 Acceso a los medios. Decisiones sobre la veracidad de la informacin. Garanta del derecho de fundar o dirigir. Instrumentos de la libertad y de su materializacin. Pluralidad de medios vs. monopolios. Poder de los medios. Respeto a los medios de comunicacin. Responsabilidad social. Restricciones a los medios de difusin. xVI. perIoDIsmo.......................................................................................... 96 Acreditacin de periodistas en actos oficiales. Inhibicin del periodista. Ejercicio del periodismo. Manifestacin primaria de la libertad. Periodismo profesional vs. libertad de expresin. Proteccin e independencia. Responsabilidad y tica profesionales. xVII. r esponsabIlIDaD InternacIonal Del estaDo ...................................... 99 Acciones y omisiones de las autoridades pblicas. Agresin a periodistas y comportamiento estatal. Alcances de las costas. Alcances de la reparacin (Restitutio in integrum). Atribucin de la obligacin. Comportamiento de los particulares. Comportamiento de personas o grupos vinculados al Gobierno. Concepto de la responsabilidad internacional. Costas y gastos (quantum). Culpabilidad o intencionalidad de los autores de hechos internacionalmente ilcitos. Dao inmaterial. Dao material. Declaraciones de las altas autoridades como prueba de imputacin. Determinacin de las acciones u omisiones imputables. Equidad.
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Garantas de no repeticin. Medidas de satisfaccin. Obligacin de derecho internacional. Origen de la responsabilidad internacional del Estado. Prueba del comportamiento del Estado por uso de medios oficiales. Prueba del vnculo estatal con terceros. Reparacin por violaciones a derechos humanos. Reparaciones. xVIII. r esponsabIlIDaDes ulterIores ....................................................... 108 Causales o conductas generadoras. Causales expresas y taxativas, mediante ley. Especificidad de las conductas ilcitas. Injurias y calumnias. Proporcionalidad o grado de afectacin de la responsabilidad penal. Requisitos para su determinacin. Responsabilidad civil. Responsabilidad penal. Responsabilidad penal por desacato. Responsabilidades ulteriores o control preventivo. XIX. r estrIccIones a la lIbertaD De expresIn ......................................... 112 Autorizadas. Condiciones. Enunciacin no taxativa. Interpretacin restrictiva del orden pblico y el bien comn. Justas exigencias en una sociedad democrtica. Necesarias. No autorizadas. Regulaciones del Estado y finalidades. Restriccin como causal de responsabilidad. Colisin con otros derechos. Regulaciones del Estado y sus finalidades. Restriccin como causal de responsabilidad. Restricciones propias y legtimas. Requisitos de forma y condiciones de fondo. Contexto democrtico para su interpretacin. Excepcin a la prohibicin de censura previa. Legalidad democrtica y leyes. Legalidad penal democrtica. Legitimidad de los fines. Lmites necesarios. Necesariedad y legalidad. Prohibicin de censura previa. Prohibicin de limitaciones por medios indirectos. Proporcionalidad con el inters y fin legtimos. Restricciones en el debate poltico. Restriccin en el trato colectivo de detenidos. XX. VIolencIa contra la prensa ............................................................... 122 Deber estatal de rechazo. Impunidad. Obligacin de investigar. Recurso a la va penal. Riesgo de la actividad periodstica. NMINA DE OPINIONES CONSULTIVAS Y SENTENCIAS DE LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS ..................................................................... 127
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Coleccin Chapultepec
Autores varios (1988). La Declaracin de Chapultepec y sus contribuciones. Autores varios (1988). Declaration of Chapultepec and its Contributions. Corte Suprema de los EEUU (1999.) The Miami Herald Publishing Co. Versus Tornillo. Autores varios (1999). Freedom of the Press and the Law. Autores varios (1999). La libertad de prensa y la Ley. Autores varios (2000). A Liberdade de Imprensa e a Lei. John Milton (2000). Areopagtica. Anthony Lewis (2000). Ninguna Ley . Autores varios (2001). Nuevos trminos de Cdigo de Censura. Asdrbal Aguiar (2002). La libertad de expresin, de Cdiz a Chapultepec. Autores varios (2003). Justicia y libertad de prensa: ensayos de la Cumbre Hemisfrica. Jack Fuller (2004). Valores periodsticos: ideas para la era de la informacin. Eduardo Ulibarri (2007). Conversations on Journalistic Values for the 21st Century. Eduardo Ulibarri (2007). Conversaciones sobre valores periodsticos en el siglo XXI. Eduardo Ulibarri (2007). Conversas sobre Valores Jornalsticos para o Sculo 21. Asdrbal Aguiar. (2009). La libertad de expresin y prensa. Jurisprudencia interamericana (1987-2009). Sergio Garca Ramrez y Alejandra Gonza (2009). La libertad de expresin en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Sergio Garca Ramrez y Alejandra Gonza (2009). Freedom of Thought And Expression in the Case Law of the Inter-American Court of Human Rights. Autores varios (2009). Compromisos para combatir los crmenes contra periodistas y su impunidad.
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Este ejemplar se termin de imprimir en julio de 2009 en los talleres de Impresora Campos, Calle 310 No. 26 int. 3, Colonia Nueva Atzacoalco, C.P. 07420 Delegacin Gustavo A. Madero, Mxico, D.F. Se imprimieron 1000 ejemplares, ms sobrantes para reposicin.
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