Mercado interno, vinculacin econmica y valor de mercado en la Ley del Impuesto a la Renta

Por Oscar Snchez Rojas

1. El mercado interno peruano: una visin de la realidad como punto de partida En materia econmica, el mercado interno peruano es altamente concentrado e hipervinculado, y aunque tambin pueden presentarse estas caractersticas en infraniveles (medios o bajos), es en las lites econmicas donde se aprecian con mayor claridad sus efectos. En un papper de Adolfo Figueroa (PUCP, 2002), en base a datos de la CONASEV, ste elabora una matriz de las lites econmicas (familias) que comparten el accionariado y la direccin de las 40 empresas rankeadas como las ms importantes segn su volumen de ventas en el Per en el periodo 1992-2000.

Lo que puede observarse de la grfica construida a partir de la matriz de Figueroa es un primer grupo (el ms numeroso) de familias/lites econmicas altamente interconectadas que comparten la posesin accionaria (asientos en el directorio) y conduccin de las empresas (gerencias). La ubicacin central de los nodos ms conectados por ejemplo Fort, Romero, Moreyra, De la Puente, Berckemeyer (13 contra la media de conectividad que es 7.3), ofrece una idea del gran nivel de vinculacin econmica en la lite peruana. Interconexin que puede tambin observarse en el sector perifrico (Wong, Michell por ejemplo) que si bien estn en pocos directorios tienen una gran capacidad de acceder/movilizar recursos. Es obvio que la matriz sustentada por Figueroa el 2002 debe haber sufrido variaciones cumplida la primera dcada del siglo XXI, aunque con mayor incidencia en el sector perifrico-emergente. La insurgencia de la familia Aaos puede ser una muestra de ello. Y obviamente tambin, el establecimiento de corporaciones transnacionales, con una cuota importante (en algunos sectores predominante) en el mercado peruano. Ahora, si bien es cierto que en economas pequeas y abiertas como la nuestra se requiere de empresas de mayor tamao para alcanzar economas de escala y de mbito, la concentracin econmica empresarial tambin da lugar a modificaciones en la estructura de los mercados y los precios, produciendo una reduccin progresiva del nmero de productores y consumidores independientes, que pueda finalmente desencadenar distorsiones y restricciones sobre la competencia. Desde el punto de vista tributario, el contexto configurado en el prrafo anterior, es proclive a que la concentracin econmica tambin distorsione los precios (por subvaluacin o sobre valoracin) con la finalidad de minimizar las cargas impositivas. Justamente sobre este ltimo efecto es que trata este pequeo estudio. De cmo es que la Ley del Impuesto a la Renta prev mecanismos (extensivos incluso al Impuesto General a las ventas) de neutralizacin de esta prctica elusiva mediante las reglas de vinculacin econmica y sobre la bsqueda de esa especie de Santo Grial tributario que es el valor de mercado. Cabe precisar, que este estudio est restringido al anlisis de las transacciones que se realicen en el mercado interno y no a las operaciones internacionales vinculadas en donde concurran dos a ms pases o jurisdicciones distintas, que como sabemos aplican las reglas sobre precios de transferencia y que sern materia de otro estudio.

2. Los criterios de vinculacin econmica segn la Ley del Impuesto a la Renta

El inciso b) del artculo 32 la LIR establece que existe vinculacin entre dos o ms personas, empresas o entidades, cuando una de ellas participa de manera directa o indirecta en la administracin, control o capital de la otra; o cuando la misma persona o grupo de personas participan directa o indirectamente en la direccin, control o capital de varias personas, empresas y entidades (Dominio Financiero y de Gestin). El ltimo prrafo de la citada norma precisa que tambin opera la vinculacin cuando la transaccin sea realizada utilizando personas interpuestas cuyo propsito es encubrir una transaccin entre partes vinculadas (Dominio por interpsita persona).

El Reglamento de la LIR en su artculo 24, desarrolla, entre otros, los siguientes criterios de vinculacin: Vinculacin econmica por dominio de capital (Artculo 24 incisos 1 y 2 del Reglamento LIR)

Se configura cuando una persona natural o jurdica posea ms de 30% del capital de otra persona, directamente o por intermedio de un tercero (indirectamente). Graficamos el supuesto:

Matrix

31%

Vinculacin Directa

La Febril Vinculacin Indirecta 31%

Pacific

Vemos en la grfica que la vinculacin econmica se da entre los siguientes nodos: o o o Matrix-La Febril La Febril-Pacific Matrix-Pacific

Ms del 30% del capital de 2 o ms personas jurdicas pertenezca a una misma persona natural o jurdica, directamente o por intermedio de un tercero.

Matrix

31% La Febril

31% Arcadia

31% Pacific Vinculacin directa Vinculacin indirecta

Vemos en la grfica que la vinculacin econmica se da entre los siguientes nodos: (Matrix-La Febril), (Matrix-Arcadia), (La Febril-Pacific), (La Febril-Arcadia), (Arcadia-Pacific) y (Matrix-Pacific).

Vinculacin econmica por dominio de capital endogmico (o familiar) Artculo 24 inciso 3 del Reglamento LIR.

Se presenta en cualquiera de las hiptesis anteriores, cuando la indicada proporcin del capital (ms del 30%) pertenezca a cnyuges entre s o a personas vinculadas hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad. De acuerdo con las reglas de parentesco estaran concernidos los siguientes parientes para determinar la vinculacin econmica:

Grados 1 2

Padre/Madre Abuelo/Abuela

Titular/Cnyuge Suegro/Suegra Hermano/Hermana

Hijo/Hija Cuado/Cuada

Yerno/Nuera Nieto/Nieta

Vinculacin econmica por dominio en el accionariado (Artculo 24 inciso 4 del Reglamento de la LIR)

Se configura cuando el capital de 2 o ms personas jurdicas pertenezca en ms de 30% a socios comunes a stas. Graficamos el supuesto de vinculacin:

MATRIX (Conformacin accionaria) Juan Raffo 30% Julio Picasso40% Luis Moreyra..15% Carlos Bentn.15%

LA FEBRIL (Conformacin accionaria) Julio Picasso20% Oscar Carpio ..30% Rosa Roma ...35% Juan Raffo 15%

Vinculacin econmica por dominio de gestin (Artculo 24 inciso 5 del Reglamento de la LIR)

Se presenta cuando las personas jurdicas o entidades cuenten con uno o ms directores, gerentes, administradores u otros directivos comunes, que tengan poder de decisin en los acuerdos financieros, operativos y/o comerciales que se adopten.

Matrix

Peruvian

Audax

Carlos Romero (gerente general) Luis Fort (gerente comercial)

Luis Fort (gerente general) Jaime de la Piedra (gerente comercial) Duilio de la Pea (gerente financiero)

Nereyda Bustamante (gerente general) Nicols Grau (gerente comercial) Luis Fort (gerente financiero)

Oscar Banchero (gerente financiero)

En este caso hipottico, la presencia gerencial del sujeto Luis Fort, propicia la vinculacin econmica entre los siguientes nodos: (matrix-peruvian), (peruvian-audax), y (matriz-audax).

Vinculacin econmica por dominio (o consolidacin) contable Artculo 24 inciso 6 del Reglamento de la LIR

Establece la norma que este tipo de vinculacin se presente cuando dos a ms personas jurdicas consolidan Estados Financieros. De conformidad con la NIC 27, los Estados Financieros Consolidados son los Estados Financieros de un grupo (conformado por empresas con personera jurdica independiente una de otra), presentados como si se tratase de una sola entidad econmica. Donde una empresa controladora (a matriz) es quien ejerce el control para dirigir las polticas financieras y de operacin del grupo (y subsidiarias), con el fin de obtener beneficios de sus actividades. La doctrina contable nos dice que la consolidacin de informacin financiera puede presentarse en dos formas: Consolidacin Vertical: cuando al consolidar se agrupan empresas ligadas por actividades escalonadas o complementarias, como puede ser empresas dedicadas a la generacin de recursos agropecuarios y a su posterior industrializacin y comercializacin.

Comerkasa (subsidiaria)

Matrix

Indukasa (subsidiaria)

Consolidacin Contable

Agrokasa (subsidiaria)

Actividades Escalonadas

Podemos observar de la grfica que la vinculacin econmica se da entre los siguientes nodos: (Matrix-Comekarsa), (Matrix-Indukasa), (Matrix-Agrokasa), (Comekarsa-Indukasa), (IndukasaAgrokasa) y (Comekasa-Agrokasa).

Consolidacin Horizontal: Cuando al consolidar los Estados Financieros se agrupan empresas con actividades similares, por ejemplo las cadenas de autoservicio y las tiendas por departamentos.

Matrix

Consolidacin Contable

Botikasa (subsidiaria)

Perfumeras Unidas (subsidiaria)

Boutiqasa (subsidiaria)

Actividades similares

Se puede observar que la vinculacin econmica se da entre los siguientes nodos: (MatrixBotikasa), (Matrix-Perfumeras Unidas), (Matrix-Boutiqasa), (Botikasa-Perfumeras Unidas), (Perfumeras Unidas-Boutiqasa) y (Botikasa-Boutiqasa).

Vinculacin econmica por frecuencia comercial (Art. 24 inciso 12 del Reglamento LIR)

Se da cuando una persona, empresa o entidad domiciliada en el pas realice, en el ejercicio gravable anterior, el 80% o ms de sus ventas de bienes, prestacin de servicios u otro tipo de operaciones con una persona, empresa o entidad domiciliada en el pas.

Matrix

Vinculacin

La Febril
18% 82 % 3ros. Adquis. a Matrix

En este supuesto, durante el ejercicio 2009 el 82% de las operaciones de La Frebril fueron con Matrix, por lo tanto se habr configurado la vinculacin econmica del binomio Matrix-La Febril para el ejercicio 2010.

Vinculacin econmica por influencia dominante en las decisiones societarias de mayor trascendencia ( Artculo 24 inciso 12 del Reglamento LIR)

Se presenta cuando una persona natural o jurdica ejerce influencia dominante en las decisiones de los rganos de administracin de una persona o ms personas jurdicas o entidades. En tal situacin, se considerar que las personas jurdicas o entidades influidas estn vinculadas entre s y con la persona natural o jurdica que ejerce dicha influencia. Ahora bien, la norma entiende que una persona natural o jurdica ejerce influencia dominante cuando, en la adopcin del acuerdo, ejerce o controla la mayora absoluta de votos para la toma de decisiones en los rganos de administracin de la persona jurdica o entidad. Por ejemplo, de conformidad con el artculo 115 de la Ley General de Sociedades (LGS), es atribucin, entre otras, de la Junta General de Accionistas: modificar el estatuto, aumentar o reducir el capital social, emitir obligaciones, acordar la enajenacin, en un solo acto, de activos cuyo valor contable exceda el 50% del capital de la sociedad, o acordar la transformacin, escisin, fusin, reorganizacin y disolucin de la sociedad, as como resolver sobre su liquidacin. Al respecto, el artculo 126 de la LGS establece que para que la junta general adopte vlidamente los acuerdos antes mencionados, es necesaria en primera convocatoria, cuando menos, la concurrencia de dos tercios de las acciones suscritas con derecho a voto (Qurum calificado).

En ese sentido la norma tributaria establece que para el caso de las decisiones relacionadas con los asuntos mencionados en el artculo 126 de la LGS, existir influencia dominante de la persona natural o jurdica que, participando en la adopcin del acuerdo, por s misma o con la intervencin de votos de terceros, tiene en el acto de votacin el mayor nmero de acciones suscritas con derecho a voto, siempre y cuando cuente con, al menos, el 10% de dichas acciones. Graficamos el supuesto:

Decisin: Aumento de Capital (con el 67% de la acciones con derecho a voto)

Junta General de accionistas

Disidente 33%

Influenza 1 30%

Influenza 2 27%

Dominante 10%

En este supuesto se encuentran vinculados los siguientes nodos: (Influenza 1-Influenza 2), (Influenza 2-Dominante), (Influenza 1-Dominante). 3. El valor de mercado en la ley del Impuesto a la Renta La LIR en su artculo 32 establece que en los casos de ventas, aportes de bienes y dems transferencias de propiedad, de prestacin de servicios y cualquier otro tipo de transaccin a cualquier ttulo. El valor asignado a estas prestaciones, para efectos del Impuesto a la Renta, ser el de mercado. Precisa la norma, que si el valor asignado difiere al de mercado, sea por sobrevaluacin o subvaluacin, la SUNAT proceder a ajustarlo tanto para el adquirente como para el transferente. Aun cuando cierto sector de la doctrina nacional (por ejemplo Ossio Gargurevich) opina que la norma sobre el ajuste a valor de mercado constituye una presuncin relativa, la Primera Disposicin Final del Decreto Legislativo N 941 (20.12.2003) ha precisado (o interpretado
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Ossio Gargurevich, Jorge. Aplicacin del valor de mercado en la transferencia de bienes a los fines del Impuesto a la Renta: ndole y alcances. IPDT.

autnticamente) que el ajuste de operaciones a su valor de mercado no constituye un procedimiento de determinacin de la obligacin tributaria sobre base presunta. Estamos entonces ante una norma de valoracin de carcter material y no presuntiva, y que para su aplicacin requiere de ciertas definiciones legales sobre el concepto polivalente del valor de mercado: operaciones con terceros, comparables, tasacin, ndices burstiles, indicadores oficiales, indicadores reconocidos en el mercado, entre otros, son criterios objetivos para deslindar dicho valor. Definiciones Legales sobre el Valor de Mercado Concepto Existencias (mercadera) Valor de Mercado Ser el que normalmente se obtiene en las operaciones onerosas que la empresa realiza con terceros. En su defecto, se considerar el valor que se obtenga en una operacin entre partes independientes en condiciones iguales y similares. En caso no sea posible aplicar los criterios anteriores, ser entonces el valor de tasacin. Mediante Informe N 075-2005-SUNAT/2B0000, la SUNAT ha determinado que tratndose de empresas mobiliarias e inmobiliarias cuya actividad empresarial consiste en la compra y venta de bienes muebles e inmuebles respectivamente, los referidos bienes tienen la naturaleza de existencias por lo tanto les resulta aplicable la referida base legal.
Mediante Informe N 208-2007-SUNAT/2B0000, la SUNAT ha determinado que para evaluar si existe un impuesto a la renta inferior al que hubiera correspondido por aplicacin de valor de mercado, deben tomarse en cuenta todas las transacciones efectuadas entre las partes vinculadas, sin limitarse a considerar nicamente las transacciones realizadas a valor inferior al de mercado. RTF N 02923-1-2004: La Administracin Tributaria se encuentra facultada para verificar, en relacin con las ventas, si el valor asignado por los contribuyentes corresponde al de mercado, pudiendo comprobar respecto de otras operaciones onerosas que el propio contribuyente realiza con terceros, siendo el referido valor el que normalmente se utiliza frente a las mismas circunstancias o elementos. RTF N 557-2-2008: En la comparacin individual que realice la SUNAT de los valores de las operaciones realizadas versus el valor usual de mercado para otros bienes o servicios de igual naturaleza, se debe tener en cuenta el volumen y cantidad del bien transferido, entre otros factores que influyan en la determinacin del precio de venta, y solo una vez efectuada dicha comparacin y establecido que el valor del bien es inferior, la SUNAT podr efectuar la estimacin correspondiente. RTF N 308-4-96: El Tribunal Fiscal al analizar un reparo por valor de mercado efectuado por SUNAT, sostuvo que

Base Legal Art. 32, 1 de la LIR

conforme a la prctica usual de mercado, resulta aceptable que se otorgue a un cliente principal (que haba adquirido ms del 69% de su produccin) un precio ms ventajoso que el que se concede a los dems clientes, ms aun si se tiene en consideracin circunstancias como el volumen anual de operaciones, pago anticipado, entre otras. Informe N 094-2001-SUNAT/K0000: No es aplicable la Norma VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario para ajustar el valor de un servicio prestado entre empresas del mismo grupo econmico.

Operaciones Burstiles

Activos Fijos

Instrumentos Financieros Derivados

Distribucin Dividendos

de

Retiro de Bienes

Servicios

Cuando se coticen en el mercado burstil, ser el precio de dicho mercado; en caso contrario, su valor se determinar de acuerdo con las normas que seale el Reglamento. Tratndose de valores transados en bolsas de productos, el valor de mercado ser aqul en el que se concreten las negociaciones realizadas en rueda de bolsa. Cuando se trate de bienes respecto de los cuales se realicen transacciones frecuentes en el mercado, ser el que corresponda a dichas transacciones; cuando se trate de bienes respecto de los cuales no se realicen transacciones frecuentes en el mercado, ser el de tasacin. Cuando se celebren en mercados reconocidos: ser el que se determine de acuerdo con los precios, ndices o indicadores de dichos mercados. Cuando se celebren fuera de mercados reconocidos, el valor de mercado ser el que corresponda al elemento subyacente (tasas de inters, tipo de cambio, etc.) en la fecha de su liquidacin. Las personas jurdicas constituidas en el pas que distribuyan dividendos o utilidades en especie, excepto acciones de propia emisin, considerarn como ganancia o prdida la diferencia que resulte de comparar el valor de mercado y el costo computable de las especies distribuidas. Este tratamiento se aplicar aun cuando la distribucin tenga lugar a raz de la liquidacin de las personas jurdicas que la efecten. Las mercaderas u otros bienes que el propietario o propietarios de empresas retiren para su uso personal o de su familia o con destino de actividades que no generen resultados alcanzados por el impuesto, se considerarn transferidos a su valor de mercado. Igual tratamiento se dispensar a las operaciones que las sociedades realicen por cuentas de sus socios o a favor de los mismos. El que normalmente se obtiene en condiciones iguales o similares, en los servicios onerosos que la empresa presta a terceros no vinculados. En su defecto, o en caso la informacin que mantenga el contribuyente resulte no fehaciente, se

Art. 32, 2 de la LIR. Art. 19 del Reglamento de la LIR

Art. 32,3 de la LIR

Art. 32,5 de la LIR

Art. 30 LIR

Art. 31 LIR

Artculo 19-A, inciso a) del Reglamento LIR

Remuneraciones de accionista, participacionista, socio o asociado de una persona jurdica que trabaja en el negocio, o de las remuneraciones que correspondan al cnyuge, concubino, o pariente hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad del propietario de la empresa, accionista, participacionista, socio o asociado de una persona jurdica.

Bienes objeto de remate o subasta pblica

considerar valor de mercado aquel que obtiene un tercero, en el desarrollo de un giro de negocio similar, con partes no vinculadas. En su defecto, se considerar el valor que se determine mediante peritaje tcnico formulado por organismo competente. La remuneracin del trabajador mejor remunerado que realice funciones similares dentro de la empresa. En caso de no existir el referente sealado en el punto anterior, ser la remuneracin del trabajador mejor remunerado, entre aquellos que se ubiquen dentro del grado, categora o nivel jerrquico equivalente dentro de la estructura organizacional de la empresa. En caso de no existir los referentes anteriormente sealados, ser el doble de la remuneracin del trabajador mejor remunerado entre aquellos que se ubiquen dentro del grado, categora o nivel jerrquico inmediato inferior, dentro de la estructura organizacional de la empresa. De no existir los referentes anteriores, ser la remuneracin del trabajador de menor remuneracin dentro de aquellos ubicados en el grado, categora o nivel jerrquico inmediato superior dentro de la estructura organizacional de la empresa. De no existir ninguno de los referente sealados anteriormente, el valor de mercado ser el que resulte mayor entre la remuneracin convenida por las partes, sin que exceda de 95 UIT anuales, y la remuneracin del trabajador mejor remunerado de la empresa multiplicado por el factor de 1.5. Se considerar el precio establecido en el acto siempre que cumpla con el procedimiento establecido en el artculo 24 de la Ley del martillero pblico, en particular deber verificarse las siguientes condiciones: Que el acto de remate sea dirigido por un martillero pblico. Que la convocatoria a remate sea abierto al pblico en general. Que sea haya convocado al remate a travs de un aviso publicado en uno de los diarios locales o nacionales de mayor circulacin, segn las condiciones reglamentarias. Se haya emitido el comprobante de pago correspondiente de acuerdo con las normas que rigen la emisin de esos documentos. El diferimiento de resultados contenido en el inciso c) del artculo 63 de la LIR que aplica una de las

Artculo 19-A inciso b) del Reglamento de la LIR

Art. 19-A, inciso c) del Reglamento de la LIR. Ley N 27728, Ley del Martillero Pblico.

Diferimiento Resultados

de

Artculo 63 inciso c) LIR.

partes vinculadas es un supuesto que habilita a efectuar el ajuste al valor de mercado en las operaciones celebradas entre empresas vinculadas, cuando se determine un menor impuesto a la renta en un ejercicio determinado. Si ambas partes vinculadas estn sujetas al diferimiento de resultados a que se refiere el inciso c) del artculo 63 de la LIR, tambin ser de aplicacin el ajuste al valor de mercado de las operaciones sealadas siempre y cuando dicho tratamiento genere una menor determinacin del impuesto a la renta en un ejercicio determinado. Corresponder efectuar el ajuste al valor de mercado en las operaciones entre partes vinculadas cuando cualquiera de ellas haya generado prdida tributaria en alguno de los seis ejercicios gravables cuyo plazo para presentar la declaracin anual ya hubiera vencido, aun cuando dicha prdida haya sido compensada en alguno de dicho ejercicio.

Informe N 164-2006SUNAT/2B0000

4. A modo de Conclusin

En una economa de mercado, los precios se establecen en el curso de una lucha competitiva bajo la presin de leyes econmicas espontneas, es decir, el precio de los bienes y servicios debe ser fijado por la ley de la oferta y la demanda. Ahora bien, considerando la alta vinculacin econmica de los agentes que transan en nuestro contexto, la mxima del mercado suele ser pervertida, con la finalidad no solo de distorsionar la libre competencia, sino que fundamentalmente para aminorar las cargas impositivas. En ese sentido la norma sobre el valor de mercado en el Impuesto a la Renta acta como un correctivo (ajuste) de la valorizacin del precio de las transacciones entre partes vinculadas y no como una presuncin que tenga que ver con la determinacin de la obligacin tributaria, como estimaba un importante sector de la doctrina nacional. Resulta claro tambin que la norma aludida no pretende restaurar el equilibrio de las condiciones de competencia, sino recuperar la sustraccin de la base imponible; o sea su finalidad es netamente fiscal. Desde esa perspectiva la propia Ley del Impuesto a la Renta define los diferentes criterios para valorar a precio de mercado las distintas transacciones que puedan darse en el mercado domstico. Definicin que si bien es de carcter legal se sustenta, en la mayora de los casos en el sustrato econmico de las operaciones que subyacen en el Impuesto a la Renta.