LEY DE JUSTICIA PENAL JUVENIL DE COSTA RICA:

Dos aos despus

Foro Permanente sobre la Aplicacin de la Ley de Justicia Penal Juvenil

Memoria de las ponencias presentadas durante el seminario-taller:

LEY DE JUSTICIA PENAL JUVENIL: Lecciones aprendidas

Instituciones Participantes Poder Judicial Ministerio de Justicia y Gracia Ministerio de Seguridad Pblica y Gobernacin Asamblea Legislativa Defensora de los Habitantes Patronato Nacional de la Infancia Municipalidad de San Jos Direccin Nacional de Asociaciones de Desarrollo Comunal Programa de Atencin Integral de Adolescentes, CCSS Hospital Nacional de Nios Instituto sobre Alcoholismo y Farmacodependencia Fundacin PANIAMOR Defensa de los Nios Internacional, Seccin Costa Rica Centro Amigos para la Paz Liga Internacional de Mujeres para la Paz Grupo de Apoyo al Menor Indigente Posgrado Centroamericano de Administracin de Justicia, UNA Facultad de Derecho, UCR UNICEF

345.08 C8374L

Costa Rica /Leyes, etc./ Ley de Justicia Penal Juvenil en Costa Rica : lecciones aprendidas. -- 1a. ed. -- San Jos, C.R. : UNICEF, 2.000. 147 p. ; 18 x 25 cm. -- (Serie monitoreo y evaluacin ; no. 11) ISBN 9968-793-23-X 1. Derechos de la niez. 2. Juventud - Legislacin. 3. Justicia penal. 4. Bienestar de la infancia. 5. Adolescencia Legislacin. I. Ttulo. II. Serie.

En la organizacin del seminario participaron activamente las instituciones y personas miembros del Foro Permanente sobre la aplicacin de la Ley de Justicia Penal Juvenil en Costa Rica. La Coordinacin y revisin final de este libro, estuvo a cargo de Mauricio Gonzlez y Victoria Cruz. UNICEF-Costa Rica. Coordinacin y Revisin de Impresin: Xinia Miranda C., Consultora de Comunicacin. UNICEF Costa Rica. Diseo de portada y diagramacin: Jean Cartn Herrera por/Signum Comunicaciones S.A. Ilustracin de portada: Por Virginia Ramos Quesada. Se extrajo del Calendario CRE 2000 del Instituto Interamericano de Derechos Humanos (IIDH). Impresin: Gossestra Internacional S.A. Memoria de las ponencias presentadas durante el seminario-taller Ley de Justicia Penal Juvenil: segundo ao de vigencia, realizado en San Jos, los das 19 y 20 de agosto de 1998. Las opiniones expresadas en los textos son responsabilidad exclusiva de los autores y no reflejan necesariamente las opiniones de las instituciones participantes. UNICEF - Costa Rica 2000. Se permite la reproduccin total o parcial de los materiales aqu publicados, siempre y cuando no sean alterados, se asignen los crditos correspondientes y se haga llegar una copia a UNICEF Costa Rica.

ndice
Presentacin ............................................................................................................ Poltica criminal y justicia juvenil hacia el ao 2000
Mnica Nagel Ministra de Justicia y Gracia .................................................................................... Juan Rafael Lizano Ministro de Seguridad Pblica y Gobernacin ........................................................ Gilbert Armijo Magistrado Suplente de la Corte Suprema de Justicia ........................................... Emilio Garca Mndez Asesor en Derechos de la Niez para Amrica Latina y el Caribe, UNICEF-TACRO...

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Las garantas en la Ley de Justicia Penal Juvenil. El artculo 7: el inters superior del nio y los derechos de la vctima en el sistema de justicia penal juvenil
Crl. Guillermo Senz Director de la Escuela Nacional de Polica, Ministerio de Seguridad Pblica y Gobernacin ................................................ Alejandro Rojas Coordinador de Defensores Pblicos en el rea de Justicia Penal Juvenil .... Javier Llobet Juez del Tribunal de Casacin Penal .................................................................. Edson Sda Consultor de UNICEF para Amrica Latina .....................................................

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Prevencin de la delincuencia juvenil: Hacia la construccin de una cultura de derechos

Seor Jorge Delgado Director de la Direccin Nacional de Prevencin de la Violencia y el Delito del Ministerio de Justicia .......................................................................................... Seora Marlen Gmez Presidenta Ejecutiva del Patronato Nacional de la Infancia

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Aplicacin procesal de la Ley de Justicia Penal Juvenil. La privacin de libertad: medida cautelar y sancin
Seora Mayra Campos Coordinadora de la Fiscala Adjunta Penal Juvenil del Ministerio Pblico ............................................................................ Seora Ada Luz Mora Directora del Nivel de Atencin de Adolescentes y Jvenes del Ministerio de Justicia ................................................................... Seor Gilbert Armijo Presidente del Tribunal Penal Juvenil .................................................................. Seor Francisco DallAnese Juez del Tribunal de Casacin Penal, Presidente de la Asociacin de Ciencias Penales de Costa Rica ...........................................

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La ejecucin de las sanciones penales juveniles: El programa de ejecucin de sanciones ambulatorias

Seor Rodrigo Picado Juez Penal Juvenil de San Jos ........................................................................... Seora Isabel Gmez Coordinadora del Programa de Sanciones Alternativas del Ministerio de Justicia ................................................................. Seor Jos Manuel Arroyo Juez del Tribunal de Casacin Penal ...................................................................

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Participantes ......................................................................................................

PRESENTACION

n mayo del ao 1998 surgi en Costa Rica el Foro Permanente para el Seguimiento de la Ley de Justicia Penal Juvenil, auspiciado por UNICEF e ILANUD. Exista entonces la percepcin, que se ha transformado al da de hoy en un conocimiento jurdico considerable, de que la ley costarricense sera muy importante para la constitucin de los adolescentes como sujetos de Derecho, incluso ms all de la materia penal propiamente dicha y, adems, que las lecciones aprendidas de esta reforma legal e institucional seran de mucho provecho para el resto de los pases de la regin latinoamericana. El tiempo les di la razn a quienes provocaron el encuentro de los diversos actores del proceso poltico, judicial, administrativo y social, que ha dado origen, sostenibilidad y viabilidad a la puesta en prctica de la Ley de Justicia Penal Juvenil. Las reflexiones, el espritu evaluativo, la transparencia y sobre todo los esfuerzos por mejorar la administracin de justicia, la gestin policial y la ejecucin de las sanciones penales hablan muy bien de los resultados de un esfuerzo en el que se comprometieron los diversos actores relacionados con la temtica. En esta ocasin tenemos el gusto de entregar un material que hasta el momento haba circulado solamente en Costa Rica a manera de informe y en la regin latinoamericana slo lo haba hecho de manera restringida. Debido a la riqueza de los documentos que se exponen y a su utilidad en el debate actual sobre la justicia penal juvenil en Amrica Latina, decidimos incluirlo en la serie de monitoreo y evaluacin de la lnea editorial de la oficina de Unicef-Costa Rica este ao 2000. Es de rigor hacer un reconocimiento al doctor Emilio Garca-Mndez quien incentiv siempre desde su puesto de asesor regional en derechos de la niez en la oficina regional de Unicef para Amrica Latina (TACRO), el estudio, la reflexin y la evaluacin de la Ley de Justicia Penal Juvenil de Costa Rica, as como intercambios entre tcnicos costarricenses y de otros pases de la regin. Los textos que tiene a su disposicin son el resultado de un proceso que culmin con un seminario realizado el 19 y 20 de agosto de 1998 en San Jos de Costa Rica, en cuya organizacin tomaron parte, adems de Unicef, las siguientes instituciones costarricenses: la Escuela Judicial, adscrita a la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica; la Escuela Nacional de Polica, adscrita al Ministerio de Seguridad Pblica, la Facultad de Derecho de la Universidad de Costa Rica y el Ministerio de Justicia y Gracia. A todas las personas comprometidas con la causa de los derechos humanos de los adolescentes infractores, nuestro reconocimiento. Heimo Laakkonen Representante Unicef-Costa Rica

Poltica Criminal y Justicia Juvenil hacia el ao 2000

APLICACIN DE LA LEY DE JUSTICIA PENAL JUVENIL: ANLISIS DE ALGUNOS ASPECTOS RELATIVOS AL PROCEDIMIENTO COMN, PROCEDIMIENTOS ALTERNOS Y FASE DE EJECUCIN DE SANCIONES

Msc. Mnica Nagel Ministra de Justicia y Gracia

partir de la ratificacin por Costa Rica de la Convencin sobre los Derechos del Nio, se reconoce en el pas que los nios, las nias y los adolescentes son sujetos de derecho en condicin particular de desarrollo y que adquieren, por lo tanto, responsabilidades dentro de las cuales se incluye la responsabilidad jurdica. Esta responsabilidad penal de los menores ha sido regulada en los distintos cdigos penales, de manera que a travs de los aos han estado sujetos a la legislacin penal aplicable a los adultos, con las salvedades relativas a los lmites de edad y a los espacios carcelarios dedicados a ellos. Sin embargo, fue necesario tomar consciencia de que el derecho penal juvenil es un derecho especial debido a los sujetos que regula, pues se enfrenta al reto de lograr la integracin de las personas jvenes infractoras a nuestra sociedad, as como de resolver sus problemas de desarrollo. Sabemos que esta especialidad no debe apartarse del derecho penal tradicional, sino que debe nutrirse de sus principios bsicos, de manera que se le otorguen a los menores, mayores derechos y garantas, no slo por su condicin de seres humanos sino por tratarse de personas en desarrollo. La ley de justicia penal juvenil es una clara consecuencia de que un sistema de responsabilidad penal juvenil debe contemplar los principios consagrados en la Convencin sobre los Derechos del Nio. Es una ley modelo a nivel latinoamericano, pues para cumplir con esos principios requiri de un cambio en la concepcin de la poltica criminal costarricense, ya que de un modelo tutelar en el que se consideraba a los jvenes como sujetos incapaces de infringir la ley penal, se pas a uno en el que es posible que los menores infrinjan la legislacin existente con la consecuente sancin. Uno de los logros ms notorios, es que prohibe las sanciones indeterminadas y posibilita su imposicin con una connotacin negativa. El progresivo aumento de la actividad delictiva pone de manifiesto que la imposicin de condenas no produce el efecto de prevencin esperado por el sistema jurdico-penal. Personalmente considero, y me parece importante mencionarlo, que las

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penas privativas de libertad que establece la ley son excesivas, ya que una privacin de libertad de 10 a 15 aos en menores me parece exagerado; creo que esto fue el resultado de una gran presin de la sociedad civil que se dio en ese momento, por los graves hechos cometidos por menores y la presin de los medios de comunicacin. Por lo menos se establece que la aplicacin de estas penas quedarn a criterio del juez, de all tambin la importancia de la capacitacin de los mismos. La ley establece adems una variedad de sanciones, y en atencin al inters superior de los menores y a su desarrollo integral, antepone sanciones alternativas sobre las privativas de libertad. As, contempla sanciones socioeducativas y rdenes de orientacin y supervisin, como penas alternativas, que tienen como principal objetivo evitar el internamiento en los establecimientos penitenciarios. En cuanto a las sanciones privativas de libertad, cabe indicar que constituyen un ltimo recurso con tres posibilidades: el internamiento domiciliario, en tiempo libre y en centros especializados; aplicables a aquellos delitos que representen una mayor peligrosidad a la integridad fsica y moral de la ciudadana. Corresponde al Ministerio de Justicia y Gracia, por medio de la Direccin General de Adaptacin Social, hacerle frente a los retos que nos presenta esta ley. Por las caractersticas de la poblacin penal juvenil, la prdida de libertad y el desarraigo familiar y social que conlleva el internamiento, requieren de una atencin especial, siendo necesaria una reestructuracin del sistema actual y la mayor participacin comunitaria posible. Nuestro objetivo principal es mejorar la calidad de vida de los adolescentes y jvenes de ambos sexos, sujetos a la Ley de Justicia Penal Juvenil, de manera que se les pueda brindar un espacio fsico digno al que tiene derecho toda persona humana y una adecuada atencin tcnica que nos permita contribuir a su desarrollo e insercin dentro de nuestra sociedad civil. Es as como muy pronto podremos poner en ejecucin un nuevo tratamiento de rehabilitacin para estos jvenes, que ya se ha experimentado en otros pases como Canad y Espaa, en donde especialistas en la materia descubrieron en sus investigaciones, que la mayora de los menores que hoy son infractores, en sus primeros aos de vida no fueron estimulados en su rea cognitiva, es decir no aprendieron adecuadas formas de relaciones interpersonales, control emocional, desarrollo de valores, habilidades sociales, etc. Estos menores presentan grandes carencias en ese aprendizaje cognitivo, lo que los convierte en nios y jvenes vulnerables a la comisin de delitos. El personal del sistema ya est capacitado, contamos con los manuales tcnicos para ejecutar la rehabilita cin, slo estamos esperando que las instalaciones de infraestructura de nuestro centro de menores estn listas. Para ello contamos con excelentes recursos humanos, as como con el apoyo de los distintos sectores relacionados con la materia; sin embargo debemos ser conscientes de que para alcanzar las metas propuestas requerimos de mayores recursos econmicos, sin que esto signifique un obstculo para cumplir con nuestros objetivos y con nuestra obligacin de velar por el inters superior de los menores.

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De igual importancia para el Ministerio de Justicia es el Programa de sanciones alternativas, para el cual es imprescindible la operativizacin de una red de apoyo comunitaria e interinstitucional que sirva de soporte para la ejecucin de la diferentes sanciones socioeducativas u rdenes de orientacin y supervisin. De todos es sabido que la nica forma de actuar sobre la conducta delictiva antes de que esta se desencadene es desde una perspectiva preventiva. Cualquier otra actuacin sobre el grave problema social de la delincuencia es a posteriori, puesto que no se puede intervenir sobre tal conducta directamente. Por esto, precisamente, es que el Ministerio de Justicia ha decidido reabrir el Departamento de Prevencin del Delito. El reto y los objetivos que tenemos por delante son grandes y podrn parecer pretensiosos, pero gracias al inters y a la participacin de personas como las que hoy se encuentran ac reunidas, pronto el mejoramiento y el desarrollo social y humano de nuestra juventud podrn verse beneficiados. Es por lo tanto para m un gran honor, el poder inaugurar este seminario, en el que todos estaremos aportando nuestro grano de arena para esta gran causa, la cual no es ms que rescatar una serie de oportunidades para nuestros jvenes, futuros ciudadanos de este pas.

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LEY DE JUSTICIA PENAL JUVENIL

Lic. Juan Rafael Lizano Senz Ministro de Seguridad Pblica y Gobernacin

uestras sociedades enfrentan en la actualidad un incremento alarmante de a la delincuencia, situacin que se traduce en un sentimiento de inseguridad, que genera la exigencia, por parte de los habitantes, de soluciones reales e inmediatas, que garanticen su tranquilidad, la seguridad de sus bienes y sobre todo el respeto a sus derechos. Es por ello, que el Ministerio de Seguridad Pblica, como institucin gubernamental encargada de velar por el orden y la seguridad de los habitantes de la Repblica, debe en la medida de sus posibilidades, realizar los mximos esfuerzos en procura de cumplir con el mandato legal que establece su competencia. Dentro de esta problemtica que enfrentan las sociedades modernas, nos encontramos una realidad a todas luces ms que preocupante, la del menor infractor. Da a da son cada vez ms los menores que recurren a actos ilcitos en procura de satisfacer sus necesidades y las de sus familias, algunos obligados por las circunstancias y otros por razones que no encuentran justificacin alguna. Ante tal realidad, por imperio de ley, no le queda otro camino a los cuerpos policiales, ms que cumplir con sus deberes y obligaciones en procura de garantizar a la sociedad la tranquilidad y el orden pblico. Conocedor de los instrumentos jurdicos que regulan la temtica del menor infractor y de los derechos que por su condicin le asisten tales como la Declaracin de los Derechos del Nio y la Ley de Justicia Penal Juvenil, entre otros el Ministerio de Seguridad Pblica ha hecho grandes esfuerzos con la finalidad de que nuestros policas estn familiarizados con los mismos, y en sus funciones acten conforme con los lineamientos que en ese sentido se han establecido; para tal efecto la Escuela Nacional de Polica ha incorporado dentro de los cursos de formacin que imparte, anlisis y estudios de esta normativa. No obstante, es deber de todos y cada uno de los funcionarios que integran los diferentes cuerpos policiales del pas, garantizar tambin los derechos de las vctimas ante los actos ilegtimos que cometan los menores, en razn de que a aquellos como seres humanos y como habitantes tambin les asisten derechos igualmente legtimos, que deben ser protegidos y garantizados por los miembros de la Fuerza Pblica. El problema del menor infractor y su tratamiento, es un reto actual para todos los Estados y su solucin debe involucrar necesariamente a los poderes del Estado, las instituciones gubernamentales y no gubernamentales, a las Municipalidades, a la empresa privada y a la comunidad. Slo as se podra dar una solucin coordinada

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e integral, que evite que cada da ms jvenes caigan en las redes del vicio y la delincuencia, obtenindose como resultado ciudades y comunidades ms seguras. Es la prevencin del delito, una de las funciones encomendadas al Ministerio de Seguridad Pblica, por lo que a este fin se dirigen la mayora de sus esfuerzos; sin embargo es digno de mencionar el sentimiento de impotencia que afrontan los integrantes de los cuerpos policiales, que luego de haber detenido a un menor por la comisin de un hecho ilcito, observan cmo el mismo es puesto en libertad, recibiendo el polica casi de inmediato el reproche por parte de la ciudadana. Ante tal actuar de las autoridades judiciales, se generaliza un sentimiento de desconfianza en el sistema, por parte de las vctimas, sentimiento que podra desenbocar en cadenar en hechos lamentables; es por ello que el sistema debe necesariamente responder a las expectativas de las vctimas, sin que ello signifique un atropello a los derechos y garantas del menor infractor, pero siempre tratando de mantener una equidad. Como parte de la labor de prevencin a la cual est abocada la polica administrativa en nuestro pas, se desarrolla un programa denominado Polica Comunitaria; este programa busca involucrar a todas las fuerzas vivas de las diferentes comunidades en pro de lograr el desarrollo de las mismas, mediante este programa se pretende dar una respuesta integral a las necesidades del barrio, para de esa forma generar un ambiente ms seguro. Sin embargo, el xito de todos estos esfuerzos por prevenir la delincuencia en general y desde luego, la producida por los menores. Depender, indudablemente, de la integracin y coordinacin que se lleve a cabo en busca de solucionar en forma integral los problemas que generan los actos delictivos.

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POLTICA CRIMINAL Y JUSTICIA JUVENIL HACIA EL AO 2000

Dr. Gilbert Armijo Magistrado Suplente de la Corte Suprema de Justicia

ace escasamente ao y medio tuvimos la oportunidad de enfrentarnos a una nueva Ley de Justicia Penal Juvenil, ley que en principio lo que hizo fue venir a transformar todo el ordenamiento jurdico en relacin con la niez y la adolescencia. No signific nica y exclusivamente un cambio de la concepcin tutelar a la concepcin de la teora de la proteccin integral, sino que implic tambin un cambio de vista ideolgico y filosfico de las nuevas instituciones que deben regir para los nios. En este caso concreto, nuestro modelo es uno que, si bien es cierto, tiene fallas que hemos ido viendo en el camino, tambin tiene el mrito de haber enfrentado creo que por primera vez en Amrica Latina una transformacin de esta envergadura. Desde este punto de vista, los operadores judiciales que por uno u otro motivo tenemos que trabajar con la Ley de Justicia Penal Juvenil, tenemos sobre nuestras espaldas una gran responsabilidad y es precisamente porque por primera vez la normativa internacional y los convenios internacionales van a dejar de ser letra muerta en nuestras bibliotecas para convertirse en instrumentos operativos frente a casos concretos. En nuestro medio, las consecuencias inmediatas de la aplicacin de la ley se tradujeron fundamentalmente en el bajo ndice de presos sin condena y esto, pese a las crticas que se hicieron en su momento, implica un motivo de orgullo nacional e internacional. Si comparamos las cifras de ingresos frente a las cifras de personas detenidas vemos que la prisin preventiva ha dejado de ser utilizada como una sancin anticipada. El otro aspecto que tiene importancia en relacin con el tema, en mi criterio, es que por primera vez comenzamos a reconocer que la dogmtica jurdica no se entiende sino y en cuanto tenga ntima relacin con la realidad social. Los conceptos jurdicos, el Derecho, deben ser nica y exclusivamente herramientas para alcanzar la justicia en nuestra sociedad. Normalmente hemos tenido el problema de que la doctrina ha tratado de confundir la simple construccin de conceptos abstractos como un ejercicio per se, donde la dogmtica se convierte en una forma de vida, pero que est sumamente alejada de la realidad. En nuestro medio, quizs por ser la mayora de nosotros operadores del sistema y algunos otros profesores universitarios, hemos comenzado a ensayar una simbiosis entre la teora y la prctica y hemos empezado a entender que los conceptos tienen valor en el tanto y en el cuanto puedan solucionar problemas de la vida real.

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Este criterio no ha sido desconocido para la dogmtica y menos lo fue para quienes desarrollaron la Ley de Justicia Penal Juvenil. En efecto, si vemos, el pas ha impulsado dos importantes y novedosos sistemas: la Ley de Justicia Penal Juvenil en primer lugar y en segundo lugar el Cdigo de la Niez y la Adolescencia; ambos, reiteradamente hemos mencionado, son hijos de la Doctrina de la Proteccin Integral. Desde este punto de vista, me parece apropiado en esta reunin recordar parte del prembulo de la Convencin de los Derechos del Nio cuando dice que teniendo presente que los pueblos de las Naciones Unidas han reafirmado en la Carta su fe en los derechos fundamentales del hombre y en la dignidad y en el valor de la persona humana, y su determinacin de promover el progreso social, reafirmamos que toda persona tiene los derechos y libertades enunciados en la Declacin Universal de los Derechos Humanos, resaltamos los derechos fundamentales, el derecho a la dignidad como derecho fundamental, el progreso social y que los nios tambin son personas, pese a que en algunos medios esto suene a aberracin. De esta declaracin se desprenden bsicamente tres principios que son muy importantes dentro del sistema. El primero de ellos tiene que ver con la poltica criminal, dirigido a la obligacin del Estado de establecer polticas sociales en favor de la infancia; el segundo, donde se potencia la teora de la Proteccin Integral como instrumento operativo de interpretacin en el proceso penal juvenil; el tercero, que postula como principio rector el inters superior del nio y, en ltimo lugar, se reconoce a travs de esto que en todos los pases del mundo existen nios en condiciones excepcionalmente difciles y nuestro pas no es la excepcin. Estas ideas del prembulo de la Convencin sobre los Derechos del Nio, considero que no son la introduccin a otra codificacin de derecho internacional, sino que responden a toda una filosofa de vida donde se reconoce que los nios son el futuro de la humanidad y que por ello su lucha o la lucha por ellos implica algo ms que reconocer que tienen derechos a la personalidad, a la vida familiar, a percibir alimentos. Consideramos que ahora ya no basta con afirmar que se renuevan ese tipo de derechos relativos a la educacin, a la salud, a la cultura, a la recreacin y al deporte. No basta, reafirmo, porque siempre han estado ah, invlidos, sin eficacia, viviendo el letargo de los convenios y los tratados internacionales, sin poder llegar a la prctica en ningn momento. Nos obliga, tambin, a replantearnos una nueva tica que conlleva, entre otras cosas, volverlos operativos, obligatorios, vinculantes y responsabilidad del Estado y de la sociedad para garantizar su efectividad. En este sentido, el caso de Brasil puede ser un buen ejemplo que nos puede servir de vitrina donde, por primera vez, la comunidad se compromete en una forma ms all de lo que ha sido tradicional, igual que el Estado y el Poder Judicial. Otro aspecto que me gustara tocar es que la Ley de Justicia Penal Juvenil implica algo ms que la transformacin de principios que antes ya se consideraba que estaban latentes, el ms importante de ellos, el reconocimiento de que la persona menor de edad realmente se convierte en un sujeto de derechos constitucionales y, adems, que la sociedad tiene una obligacin frente al nio, la nia y el adolescente. El segundo aspecto de importancia en relacin con la Ley de Justicia Penal

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Juvenil es que por primera vez tambin retomamos el papel preponderante que la vctima haba perdido. Este papel de la vctima de olvidado en el proceso se da tanto en el proceso de adultos como en el de menores; desde este punto de vista ha sido una transformacin muy importante. El tercer aspecto es que se introducen dentro de la Ley de Justicia Penal Juvenil institutos de solucin del conflicto social como la suspensin del proceso a prueba, el principio de oportunidad y las alternativas a la prisin. Estos tres aspectos que ahora son sumamente conocidos para la mayora de los operadores resultan sumamente novedosos en las legislaciones latinoamericanas e incluso la Ley de Justicia Penal Juvenil tiene el honor y tambin ustedes como operadores de ella de haber sido precursores en un tema en el que ahora el nuevo Cdigo Procesal Penal comienza a dar sus primeros pasos. Desde este punto de vista, en realidad la Ley de Justicia Penal Juvenil implica la primera transformacin de importancia en cuanto a derechos fundamentales y proceso penal en este pas. Realmente nosotros no pasamos de una teora de la situacin irregular a un tamiz de derecho tutelar; pasamos fundamentalmente a una transformacin de derechos fundamentales inherentes a los nios y, desde este punto de vista, auguro que la Ley de Justicia Penal Juvenil es el principio del nacimiento de una rama independiente del Derecho que tarde o temprano tendr tanta o mayor fuerza que la que tienen ahora las restantes. El cuarto aspecto relacionado con las garantas constitucionales y los derechos humanos tiene que ver con una simbiosis que se realiza por medio de la nueva normativa y esto se hace a travs de los instrumentos prcticos y operativos. Ciertamente al Poder Judicial no le corresponde el diseo de una poltica criminal; sin embargo, de hecho cada vez que un operador judicial dicta una resolucin, est haciendo poltica criminal, est contribuyendo a la orientacin que debe seguir el proceso de ah en adelante y, de hecho, s se est transformando el sistema. Nosotros somos operadores y, en el tanto y en el cuanto, deberamos mantener un margen de no interferencia, pero, sin embargo, en una materia tan delicada es imposible no tener una posicin definida con respecto al punto. Qu falta por hacer? En realidad, de los aspectos que se echan de menos por ahora, es la implementacin de alternativas a la detencin provisional; hace falta concretar programas operativos donde esten involucradas las ONG, las municipalidades, la comunidad y, por qu no, el Estado tambin. Sobre este aspecto nosotros hemos tenido la buena fortuna de contar con don Edson Sda, a travs de UNICEF, que nos ha mostrado cmo opera el sistema tambin en Brasil y que nos ha enseado que la posibilidad de implementar otras medidas alternativas de la prisin, fiscalizadas por otros entes, no es una utopa, sino que ya es una realidad en otros sistemas. Considero que es importante tambin, como complemento de la Ley de Justicia Penal Juvenil y de un desarrollo de una poltica criminal, hacer obligada referencia al Cdigo de la Niez y la Adolescencia. Este Cdigo viene a operar, en ltima instancia, como una poltica criminal preventiva, es el complemento apropiado dentro de la moderna sociedad de masas para afrontar una serie de problemas que la

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Ley de Justicia Penal Juvenil no logra solucionar ni solventar. El concepto acuado en Italia de la plurioffensivit por ejemplo, donde existe un nmero indeterminado de personas afectadas por infracciones al derecho que tiene relevancia colectiva, lo comenzamos a ver tambin en nuestro medio y esto lo vemos desde el punto de vista de las polticas sociales, culturales y econmicas que el Estado tiene la obligacin de implementar. En doctrina se discute fundamentalmente, en relacin con esos nuevos derechos que nacen, cules son, si pueden inferirse de la Constitucin o de los tratados internacionales referentes a la niez y la adolescencia; y en ltima instancia, quizs lo ms importante, quines son los sujetos legitimados para accionar en estos casos, en qu supuestos, con qu alcance y fundamentalmente los efectos de la cosa juzgada. Estos problemas implican que el Derecho est llamado a cumplir nuevas formas de tutela hasta ahora prcticamente desconocidas. La Ley de Justicia Penal Juvenil fue el primer paso innovador al cual nos tuvimos que enfrentar en un momento dado y al cual hemos ido dando tambin un perfil especfico fundamentalmente garantista y de corte procesal y constitucional; ahora el Cdigo de la Niez y la Adolescencia presenta un nuevo reto tambin para los operadores judiciales. Ya no basta hablar en principio slo del castigo del posible infractor a la norma ni slo de la proteccin a la vctima. Desde este punto de vista, nuevamente el derecho comparado puede servir de vitrina donde nos podemos mirar y en este momento Brasil es una muy buena muestra de cmo pueden operar este tipo de asuntos, fundamentalmente en relacin con un problema que me interesa en particular. Este tema tiene que ver fundamentalmente con un concepto que yo creo que a futuro va a ser sumamente utilizado y conocido, la tutela de los intereses difusos. Bsicamente la doctrina ha tenido algn problema para poder definirlos e implementarlos. A grosso modo podramos decir que siempre que hablemos de intereses difusos van a estar en juego dos tipos de derechos, uno individual y otro colectivo; bsicamente tambin los podemos derivar de los derechos fundamentales y los derechos humanos. El Cdigo de la Niez y la Adolescencia, va interpretacin y va anlisis por medio del derecho comparado, nos puede mostrar cmo realmente puede convertirse en un instrumento operativo, en especial si tomamos en consideracin que el Estado costarricense ha suscrito, a travs del Cdigo de la Niez y la Adolescencia, un compromiso por los derechos fundamentales. Especialmente los artculos 3 y 4 de este Cdigo establecen que el Estado debe promover, hasta donde sus posibilidades lo permitan y ms all, el cumplimiento de ciertas facultades que se le dan; entre stas, el compromiso y la obligacin que se contrae ante derechos de tipo progresivo. Esto resulta tambin un poco sui generis en el Estado costarricense, ya que la mayora de los estados rehuyen cuando se trata de derechos progresivos como los culturales, sociales y econmicos, porque normalmente implican un desarrollo paulatino. En nuestro caso hubo un consenso en cuanto a la firma incondicional e incluso se acepta que la violacin de estos derechos debe tenerse como violacin in-

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mediata y de facto de derechos fundamentales. En este sentido, por ejemplo, los pronunciamientos de la Sala Constitucional sobre ese tema vienen siendo esclarecedores en cuando a la legitimacin activa, dndoles incluso personera, de conformidad con lo que establece la Convencin sobre los Derechos del Nio, en el artculo 3 sobre el inters superior permite, en ltima instancia, que un nio tenga legitimacin activa ante el tribunal constitucional; en cuanto a la legitimacin pasiva se establece la misma a travs de la sociedad y del Estado. Creo que ambos instrumentos forman parte de lo que va a ser la poltica criminal de cara al ao 2000, pues sera prcticamente ilusorio y falto de visin pretender llevar a cabo una transformacin de aqu al ao 2000 de lo que es la justicia penal juvenil, nica y exclusivamente con la Ley de Justicia Penal Juvenil. En realidad el Cdigo de la Niez y la Adolescencia es su complemento, igual que ocurre en estos momentos con la legislacin guatemalteca, la legislacin nicaragense, la legislacin hondurea. El Salvador hasta ahora es la excepcin ya que solamente tiene una ley de justicia criminal. Ambos instrumentos se completan, pero lo ms importante es que hay un parmetro, que posteriormente ser desarrollado por el Dr. Javier Llobet en una forma ms profusa y ms eficiente, que es la clave que permite unir ambas concepciones: es el inters superior del nio, parmetro clave de interpretacin tanto a raz de la Ley de Justicia Penal Juvenil como el Cdigo de la Niez y la Adolescencia. En ltima instancia, el ser humano que se esconde tras una carita sucia podra ser nuestro hijo, el Estado y el Poder Judicial tienen la obligacin moral y jurdica de hacer cuanto est a su alcance para darle una mejor calidad de vida, slo as podramos maana tener un mejor pas, una mejor sociedad y fundamentalmente poder mirarnos al espejo sin avergonzarnos.

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POLITICA CRIMINAL Y JUSTICIA JUVENIL HACIA EL AO 2000

Dr. Emilio Garca Mndez Asesor en Derechos de la Niez para Amrica Latina y el Caribe, UNICEF TACRO

uenos das seora Dra. Mnica Nagel, Dr. Gilbert Armijo, Dr. Ludwig Guendel. Saludo tambin a los compaeros y amigos de Honduras, El Salvador y Repblica Dominicana. Su presencia demuestra que estos problemas, en un momento de globalizacin, son obviamente problemas que rebasan desde todo punto de vista la fronteras del estado nacional. Buenos das a todos. Quiero decir que para m, sin ningn tipo de retrica, constituye verdaderamente una grata posibilidad poder estar aqu una vez ms. Digo una vez ms porque he tenido la suerte de poder acompaar desde su proceso de gestacin a la Ley de Responsabilidad Penal Juvenil de Costa Rica. Una ley cuya correcta aplicacin e implementacin no constituye solamente un problema tcnico jurdico, sino que constituye un problema poltico de la mayor relevancia en la medida en que estoy absolutamente convencido en forma implcita o explcita y es mejor que sea en forma explcita la correcta aplicacin e implementacin de esta ley puede, y debe en todo caso, convertirse para Costa Rica o para cualquier pas en un termmetro del funcionamiento de la calidad de la vida democrtica. Me gustara comenzar con la siguiente cita: Con excepcin del monto de 15 y 10 aos de la pena privativa de libertad, contenida en el artculo 131 de la Ley de Responsabilidad Penal Juvenil, medida absurda e ineficaz desde el punto de vista de una poltica criminal sensata, adems de flagrantemente violatoria del principio de humanidad de las penas contenido en el inciso a) del artculo 37 de la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio, la Ley de Responsabilidad Penal Juvenil de Costa Rica constituye una de las mejores leyes, si no la mejor en absoluto, de toda Amrica Latina; ello, tanto desde un punto de vista tcnico jurdico, cuanto desde una concepcin filosfica global. Puede decirse que desde el punto de vista estrictamente normativo, Costa Rica ha resuelto la difcil articulacin del principio de severidad con justicia. Dicho de otra forma, desde el punto de vista normativo, est asegurada la imprescindible y difcil conjuncin de respetar simultneamente el sacrosanto derecho de la sociedad a su seguridad colectiva y el sacrosanto derecho de cada persona a que se

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respeten sus garantas y libertades individuales. Esta cita es ma y esto fue exactamente lo que dije el 23 de mayo del ao pasado cuando se hizo la evaluacin del primer ao de aplicacin de la Ley de Responsabilidad Penal Juvenil. En primer lugar, me felicito muchsimo de las palabras de la seora Ministra en relacin al tema del monto de la pena privativa de libertad y creo, a esta altura, que es mucho ms importante, mucho ms interesante y mucho ms fuerte si la modificacin de este artculo absurdo, producto de una reaccin legislativa a un momento de alarma social, surge a nivel jurisprudencial ms que en el nivel de la modificacin legislativa. Yo creo que el sentido comn, la sensatez y la responsabilidad en la aplicacin de la ley llevarn necesariamente a una reduccin de las penas porque, ya lo deca la seora Ministra y hace ms de doscientos aos lo dijo Beccaria, no es la brutalidad de la pena lo que provoca el aumento de la seguridad ciudadana, para hablar en trminos actuales, sino que es la certeza de la aplicacin de estas medidas y el trabajo consciente que se hace con aquellos que han violado la ley penal, adultos o no adultos. Debido a mi responsabilidad institucional, me ha tocado acompaar todos los procesos de reforma legislativa en materia de infancia y adolescencia en la regin y adems los procesos de reforma institucional. Hablar de reforma institucional es hablar del proceso de implementacin y de transformacin de las instituciones y de las cabezas de los que operan en las instituciones, que es el paso siguiente a la reforma legislativa. Con esa experiencia, a partir de un balance crtico de los procesos de implementacin, sobre todo de los sistemas de responsabilidad penal juvenil en los distintos pases de Amrica Latina, me parece posible, adems que til y necesario, apuntar algunas tendencias negativas generales que explican los problemas y dficits de aplicacin e implementacin. Esto, con el nimo de aportar algn elemento til para la discusin sobre el tema de la Ley de Responsabilidad Penal Juvenil de Costa Rica. En qu medida estas tendencias negativas se verifican ms o menos en Costa Rica y en los distintos contextos nacionales? Creo que esta tarea de identificacin debe ser uno de los objetivos de estas actividades, si se trata de avanzar pblicamente en una discusin absolutamente necesaria para la implementacin de esta ley. Yo creo que una primera tendencia negativa, a diferencia de una ley que regula aspectos relativos a la salud o a la educacin y que en cuyo caso seguramente planteara una comparacin automtica entre lo que dice la ley y lo que dice la realidad es que una ley como la Ley de Responsabilidad Penal Juvenil, que es una ley de procedimiento, plantea una comparacin ya no entre la ley y la realidad inmediata sino, en primer lugar, una compracin entre el deber ser y la cultura del funcionamiento de las instituciones y sus prcticas. Desde este punto de vista, toda ley sustancialmente adecuada a la Convencin Internacional de los Derechos del Nio y repito que con excepcin de su artculo 31, estoy convencido de que la Ley de Responsabilidad Penal Juvenil de Costa Rica es una ley extraordinaria no slo por

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su concepcin filosfica sino tambin desde el punto de vista de su calidad tcnico jurdica y por eso representa tal vez la mejor interpretacin y la mejor adecuacin a la Convencin Internacional de los Derechos del Nio no refleja la realidad de la cultura, tanto de la cultura jurdica dominante como de la cultura jurdica tradicional, sino que la niegan abiertamente en un punto que me parece fundamental y emblemtico para mostrar que las leyes de responsabilidad penal juvenil que imperan en Amrica Latina no reflejan ninguna realidad ni acompaan ninguna cultura tradicional en materia del tratamiento de menores, ya que lo que ha funcionado histricamente y esto es vlido tanto en la relacin del Estado con los nios cuanto de los adultos con los nios es la discrecionalidad. Adems, aparentemente habra dos tipos de discrecionalidades: una discrecionalidad buena, que es la discrecionalidad paternalista, y una discrecionalidad mala, que aparece materializada en los excesos. En mi parecer, la primera reflexin y el primer parmetro para revisar el funcionamiento de la cabeza de las personas y de la cultura de las instituciones es ir interiorizando cada vez ms la idea de que no hay discrecionalidades buenas ni malas. Las discrecionalidades, como decan los romanos, son malas in se, son malas en s mismas. Claro que no es posible reducir a cero los niveles de discrecionalidad, pero nosotros sabemos que en la cultura jurdica y sobre todo en la cultura jurdico-penal, si uno pudiera medir la discrecionalidad de cero a diez, la discrecionalidad de un juez penal de adultos sera de 4. Es obvio que existen y deben existir tipos de discrecionalidad y ponderacin, de lo contrario podramos hacer justicia por computadora, pero digo: si la justicia penal de adultos se ha mantenido en niveles que podramos llamar razonables y sensatos de discrecionalidad, lo que ha caracterizado a la justicia penal de menores ha sido que de cero a diez la discrecionalidad era once, se extrapolaba, era una discrecionalidad institucionalizada. Por ejemplo, recuerdo el caso del Cdigo Penal espaol, que tena un artculo recin modificado en 1980 que deca as: las lesiones, incluso graves, cuando cometidas por los padres sobre sus hijos sern considerados un exceso en los legtimos medios de correccin. Segundo ejemplo: todo el mundo tiene conciencia, a partir del sentido comn y no necesariamente a partir de ningn contexto ni ninguna reflexin jurdica, que sera incorrecto y que algo tendra que ver con el derecho penal si uno le da un golpe al hijo del vecino pero cuando no se trata del hijo del vecino, sino que se trata del hijo propio esta conciencia del ilcito penal se esfuma prcticamente hasta desaparecer. La historia tambin es rica en estos ejemplos. La primera vez en la historia que unos padres fueron llevados ante un tribunal y sancionados por castigo y por maltrato, no al hijo del vecino sino al hijo propio, fue en 1875 en la ciudad de Nueva York. Lo interesante aqu es que la parte civil en el proceso fue la Asociacin para la Proteccin a los Animales de Nueva York, de la que surge la primera liga de proteccin a la infancia. Si alguien se toma el trabajo de ver las exposiciones de motivos de las primeras leyes de menores de la dcada del 20 y de la dcada del 30 hay una frase recurrente que yo la he encontrado en casi todas las exposiciones de motivos de aquella poca, incluso de proyectos de ley que nunca prosperaron, y esta frase ms o menos dice as: puesto que en este pas ya tenemos una liga de pro-

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teccin a los animales es hora que.... Es decir, esta cultura de la discrecionalidad es una cultura muy afianzada, que se manifiesta en el campo de la responsabilidad penal juvenil, sobre todo a travs del argumento del uso de un poquito de discrecionalidad que en trminos nuestros, es un poquito de situacin irregular. Una segunda tendencia negativa, tiene que ver con la percepcin de las garantas como una traba para mejorar los niveles de la seguridad ciudadana. Esta posicin miope, equivocada y sobre todo cortoplacista, ignora justamente lo contrario. Ignora que la existencia de garantas y su aplicacin constituyen un aporte sustancial a la paz social. La ausencia de garantas o de su aplicacin, provoca o puede provocar algn aumento del consenso social en lo inmediato, pero en el mediano plazo provoca dficit irreparable en materia de legitimacin, no del sistema jurdico sino en materia de legitimacin del sistema poltico en su conjunto. En materia de seguridad ciudadana no hay milagros y no pueden pretenderse resultados inmediatistas espectaculares. Esto lo demuestra la experiencia. Por eso es que la sustitucin de polticas serias de prevencin, tanto de prevencin primaria cuanto de prevencin secundaria, por la ampliacin y amplificacin de la alarma social, tiene en mediano plazo efectos negativos devastadores. Esta tendencia ideolgica a sustituir, por ejemplo, un trabajo serio de patrullamiento responsable y un trabajo serio administrativo a nivel policial, por medidas espectaculares a mediano o a corto plazo produce exactamente el efecto contrario al efecto deseado. La tercera tendencia negativa es que en muchos casos las propuestas, que yo llamara propuestas musculosas, para bajar la edad de la imputabilidad penal, para endurecer las penas, disminuir las garantas procesales y la apertura de los tipos penales son, segn sea el calendario electoral, elementos de trueque poltico demaggico. Se cambian en el mercado electoral los votos seguros por la ilusin de seguridad o se busca el sustituto ideolgico de prcticas serias y profundas de una poltica de Seguridad con S mayscula. Es decir, aquella poltica de seguridad que parte de pensar que la satisfaccin de las necesidades ms elementales en materia de justicia son el componente fundamental de una poltica de esa naturaleza. Un ejemplo concreto de estas polticas musculosas son dos decretos que recientemente aprob el gobierno peruano mediante una delegacin que el Congreso ha hecho al Poder Ejecutivo. El decreto 899 sobre el pandillaje pernicioso, que consiste en la creacin de un nuevo tipo penal, un tipo penal tan abierto que de tipo penal no tiene absolutamente nada. Qu es pandillaje pernicioso?: lo que el juez defina como tal, en cuyo caso las penas se duplicarn. Hay un segundo decreto, el 898 de terrorismo agravado que est hecho en el 99% de las hiptesis para los adultos pero que tiene un dispositivo para la franja de los 16 a los 18 aos. Este es un nuevo tipo penal que prev para las personas menores de 18 aos y mayores de 16 penas privativas de libertad mnimas de 25 aos, con aislamiento celular durante todo el primer ao de la detencin. Esto es un buen ejemplo de ese sustituto ideolgico, de estas medidas musculosas para crear un consenso inmediatista y luego desentenderse de las consecuencias reales y de la administracin real de los problemas que plantea la seguridad ciudadana. 26

Yo creo que hay que aumentar los niveles de interrelacin en la lucha jurdica por la defensa de los derechos individuales. Todos aquellos que desde una perspectiva de los derechos humanos se ocupan del problema o se ocupan del funcionamiento del sistema interamericano de derechos humanos desconocen, en forma olmpica, todo el tema del derecho de la infancia. Todos aquellos que nos ocupamos del tema del derecho de la infancia desconocemos, en forma muy grande tambin, el funcionamiento del sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos. Es hora de que avancemos hacia una articulacin y hacia una interrelacin positiva cada vez mayor. Ya no puede haber mundo de los derechos humanos con mayscula y mundo de los derechos humanos con minscula. En mi parecer, Costa Rica representa todo lo contrario a estas tendencias negativas que recin he planteado; representa la potencialidad de mostrar que no solamente es posible construir una Ley de Responsabilidad Penal Juvenil como la que Costa Rica tiene, sino que adems es posible, para no decir urgente y necesario, que esta ley funcione tal cual est planteada en su discurso declarado. En Costa Rica est sucediendo una cosa que es absolutamente fundamental para que esto ocurra, esto es, el extraordinario nivel del debate tcnico jurdico y poltico respecto de los problemas que tienen que ver con los adolescentes infractores. Quiero insistir, en lo que tiene que ver con la implementacin de la Ley de Responsabilidad Penal Juvenil, que los ojos de la regin estn puestos en Costa Rica en el sentido, me animo a decir, que -para bien o para mal- como le vaya a la Ley de Responsabilidad Penal en Costa Rica le va a ir al resto de las leyes. La implementacin de esta ley implica, desde mi perspectiva, una responsabilidad, como mnimo, de carcter regional. En los ltimos meses se avanza a pasos acelerados en buena parte de los pases para terminar debates o construir leyes similares a la de Costa Rica. Cito ejemplos. Uruguay en este momento tiene un cdigo integral, dentro del cual hay un sistema de responsabilidad penal juvenil parecido al de Costa Rica, est discutindose en comisin y existe una buena posibilidad de que los diputados la aprueben antes de finalizar el ao. En Chile se discute un anteproyecto de responsabilidad penal juvenil con un extraordinario nivel tcnico jurdico, como el caso de Costa Rica, y pensamos que va a entrar al parlamento antes de fin de ao, est haciendo cola atrs de la reforma del cdigo procesal. Panam est en una circunstancia bastante parecida, con un anteproyecto de responsabilidad penal juvenil que esperamos que pueda entrar tambin antes de fin de ao al parlamento. En Venezuela tienen un cdigo integral que incluye un sistema de responsabilidad penal juvenil que se acaba de aprobar por unanimidad por los diputados y hoy se debate si entra en senadores con posibilidades de que se apruebe en septiembre. El Salvador y Brasil son ejemplos ya conocidos sobre los cuales no voy a abundar. Yo creo que es muy importante tener mucha conciencia sobre las lneas generales del qu hacer para una correcta implementacin. En primer lugar, de lo que se tra-

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ta, -y esto es un problema no slo tcnico jurdico sino ms poltico cultural-, es de contrarrestar las tendencias negativas. Para ello es necesario combatir, en los otros y en cada uno de nosotros, la cultura de la discrecionalidad. La Convencin Internacional de los Derechos del Nio recoge una transformacin pero al mismo tiempo representa un desafo. Cultural y polticamente, lo que ha marcado las relaciones de los nios con los adultos y con el Estado ha sido la discrecionalidad. Esto se puede ver en el funcionamiento de la vida cotidiana. Yo tengo un hijo de 6 aos que no est dispuesto a aceptar aquel argumento, que en realidad es un no-argumento, con el cual los ms viejos de nosotros fuimos criados: usted hace eso porque se lo digo yo. Me he dado cuenta que cuando yo digo esto y mi hijo lo hace, lo hace con pena de mi, dice este pobre tipo no tiene la capacidad de formular un argumento y tiene que apelar a este argumento absurdo que es el de la discrecionalidad absoluta. En ese sentido es muy importante combatir esta cultura de la discrecionalidad en un momento fundamental para la implementacin de esta ley. El Estado o el adulto da lo mismo que no perciba con claridad que el trabajo de cualquier naturaleza con un nio -sea el hijo de uno o sea el hijo de otro- es un proceso de negociacin, est perdido como padre y est perdido como Estado. En el tema de la implementacin de la ley hay dos puntos importantes. Un punto que va ms del lado del Poder Judicial y un punto que va ms del lado del resto del mundo, si esta distincin se puede hacer. Yo creo que del lado del Poder Judicial la primera responsabilidad y la primera contribucin a la implementacin de una ley como esta, es la aplicacin meditada y restrictiva de las medidas graves que prev la ley. Un segundo punto est en el tema de la implementacin de las medidas. No todos los problemas son iguales, por eso es importante definir quin es responsable y de qu lo es. Cuando todo el mundo es responsable de todo, nadie es responsable de nada, y esta era la forma en que funcionaban las leyes basadas en la Doctrina de la Situacin Irregular. Yo creo en una cultura respetuosa de los derechos individuales y del espritu de la Convencin. Por ejemplo, nosotros queremos una polica que sea polica, celosa defensora del orden pblico, no asistente social. Uno no ignora que en todos los pases del mundo el 80% de las intervenciones de la polica son de carcter social, pero la funcin institucional primordial de la polica no es la de sustituir a los asistentes sociales sino que es la de mantener el orden pblico. A propsito de esto, me parece importante mencionar algunos temas que son fundamentales para la implementacin correcta de la ley. Hay que debatir y ponerse de acuerdo, poltica y jurdicamente, sobre el tema de la flagrancia. Cuando tuve el privilegio de dar clases durante dos aos en forma regular en la Escuela Superior de Polica Militar en el estado de Ro de Janeiro en el Brasil, el tema de la flagran-

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cia representaba para la polica mucha importancia. Siempre usaba el siguiente ejemplo: aspirar cola o txicos no es delito, pero cuando la polica pasa y ve un nio de 5 o 7 aos aspirando cola, en un estado calamitoso y golpendose la cabeza contra la pared, la pregunta ser si interviene o no en esa situacin. S debe intervenir, de la misma forma en que interviene cuando ve un adulto de clase media en estado de ebriedad que se est golpeando contra un rbol. Interviene por un principio de humanidad y por el carcter de emergencia. Pero cuando la polica pasa y en la misma esquina todos los das hay 20 nios aspirando cola a la misma hora, en este caso el problema pierde su carcter emergencial, ste ya no es un problema de la polica sino que lo es de las polticas e instituciones sociales. La discusin del tema de la flagrancia es muy importante para la implementacin de las medidas alternativas a la privacin de libertad o la aplicacin correcta de la medida de privacin de libertad. El contenido pedaggico correcto de la medida de privacin de libertad es en realidad el segundo punto del problema, ya que el primer punto del problema es la pertinencia jurdica de la medida, es decir, la responsabilidad. En mi pas tenamos un programa de libertad asistida para nias y el programa era muy lindo, uno entraba lo vea y lo juzgaba, preguntaba qu comen, si juegan o no, etc. Esta es la pertinencia pedaggica o material del programa, pero como indiqu, esta pregunta es la nmero dos. La primera pregunta que debemos hacernos es sobre la pertinencia jurdica. Entonces, cundo se preguntaba por qu las nias estn aqu? la respuesta fue que estas nias fueron vctimas de una violacin o de un abuso sexual. Se trata de un programa de medidas de libertad asistida para adolescentes que haban sido vctimas de un abuso sexual. Esto yo lo doy como un ejemplo absurdo de la monstruosidad de la falta de pertinencia jurdica; no es importante determinar si esas muchachas comen 3 14 veces al da o si tienen actividades pedaggicas, sino si la medida es o no pertinente desde el punto de vista jurdico. La responsabilidad primaria del sistema judicial es la de asegurar esta pertinencia jurdica de la medida, la segunda tiene que ver con todo el resto. Aqu, deca el Dr. Armijo y comparto plenamente con l, en la aplicacin de las medidas -sobre todo las medidas alternativas a la privacin de libertad- hasta el Estado est legitimado para trabajar. Lo importante no es solamente la determinacin de los contenidos de esta medida sino la determinacin de responsabilidades institucionales. El otro punto importante es la existencia en Costa Rica de un proyecto de ejecucin de medidas socioeducativas. Estimo que es muy importante darle la prioridad e importancia que tiene. En primera instancia se trata del primer proyecto de esta naturaleza en la regin. Solamente en Brasil, el Dr. Amaral y Silva miembro de la Corte Suprema de Santa Catarina, con base en el proyecto de Costa Rica, ha elaborado un proyecto que hoy en da est en debate y que, curiosamente, gente que se autopercibe como progresista est combatiendo, no entendiendo que lo que un proyecto de ejecucin de medidas socioeducativas hace es reducir los niveles de discrecionalidad tanto judicial cuanto administrativa.

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Es necesario continuar trabajando contra una corriente esquizofrnica dominante que esta representada por el retribucionismo hipcrita de los que piensan que el derecho penal resuelve todo, pero tambin contra el paternalismo ingenuo de los que piensan que el derecho penal no resuelve nada, contra la utopa regresiva del abolicionismo, expresin sta del profesor Luigi Ferrajoli que yo comparto y suscribo plenamente. Entre el retribucionismo hipcrita y el paternalismo ingenuo yo creo en la materializacin de esa lnea respetuosa de los derechos individuales pero tambin de la necesidad de construir una sociedad colectivamente ms segura. La Ley de Responsabilidad Penal Juvenil de Costa Rica es una manifestacin juridca de una poltica criminal correcta para entender que los adolescentes no son ni ngeles ni demonios sino que son y deben ser sujetos de derechos y tambin de responsabilidades.

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Las Garantas en la Ley de Justicia Penal Juvenil.

El Artculo 7:
El Inters Superior del Nio y los Derechos de la Vctima en el Sistema de Justicia Penal Juvenil

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LAS GARANTAS EN LA LEY DE JUSTICIA PENAL JUVENIL

Crl. de Polica Guillermo Senz Brenes Director de la Escuela Nacional de Polica

i inters en esta intervencin est orientado en dos lneas: por un lado presentar la vivencia personal que se tiene como polica y por otro lado, la posicin oficial del Ministerio de Seguridad Pblica a travs del seor Ministro que indic tener gran inters de que ciertos puntos sobre este tema quedaran bien claros. Pensaba cmo podra tocarse un tema como el que estamos tratando ac, y me lleg a la mente la palabra frustracin, que es la que ms a menudo se oye en la boca de los policas, de los oficiales en general, al cumplir algn tipo de trabajo, algn tipo de funcin en que se involucren jvenes, adolescentes. Me llega a la mente una historia, ocurrida hace como cinco o seis aos: A un grupo de policas de la Primera Comisara se les comision para localizar y neutralizar a grupos de pandilleros juveniles, conocidos como chapulines; andaba un grupito de chapulines por el parque de La Merced, les indiqu que los recogieran y llevaran a un lugar apropiado. Se tenan lugares como la Cruz Blanca y algunas organizaciones que nos colaboraban en este sentido. Eran muchachos que estaban dando mucho problema; al da siguiente me enter de que haban tomado a tres de estos muchachos, en la madrugada los haban llevado al tnel del Zurqu y que ah les quitaron la camisa y los zapatos y los dejaron abandonados para que ellos por su cuenta regresaran. Por supuesto esto escandaliza un poco y me preocup en ese momento; llamamos a los polcias y deberan ser castigados, pero me interesaba la razn que ellos tenan para haber hecho esto y uno de los oficiales me dijo a uno de los muchachos que haban detenido lo conoca desde tiempo atrs y que personalmente en por lo menos 20 ocasiones lo haba pasado al Ministerio Pblico, todas ellas o casi todas con suficiente evidencia y que en algunas ocasiones estando firmando o haciendo el informe y el parte policial pero sala antes el joven de las oficinas, esto es de la oficina judicial en que estuviera en ese momento. Siempre me qued en la mente esto porque lo que se vea en esos oficiales era un gesto de frustracin. Precisamente, debemos de tomar en cuenta que esta es una frustracin que no solamente experimenta el polica cuando no comprende cmo funciona la ley, sino que podemos extenderla al ciudadano comn. No tienen ustedes idea la cantidad de veces, todos los das, que a las oficinas de Seguridad Pblica llama la gente quejndose, gente que tal vez no est bien informada y generalmente se nos dice cosas como estas: cmo es posible que haya llegado una patrulla y detenido a tales

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personas y una hora despus los veamos otra vez aqu en el barrio donde andan robando o incurriendo en situaciones anmalas!. Ah hay una desinformacin de la ciudadana, estoy de acuerdo, en su mayora culpan a la polica, tambin hay otros que exageradamente culpan a los entes judiciales cuando hay un poco de responsabilidad en cada uno, y es que hemos llegado a una situacin en que se da una dualidad entre lo que debera hacerse para favorecer al adolescente, al joven y lo que debera hacer el polica directamente para favorecer a la sociedad como un todo, a veces uno como polica se pregunta qu es ms importante, si el derecho de un adolescente o el derecho de una vctima a tener tranquilidad, a vivir en un lugar seguro. Comienza el polica a darle vuelta al asunto y al final se complica tanto la cosa en su mente que no sabe de quin es la culpa y termina culpando a la sociedad como un todo; y aunque uno dice bueno, el que es maleante como un muchacho de estos, tal vez lo sea por una serie de razones, pero en alguna medida por lo menos algunas de estas razones son que la sociedad no pudo, o no supo, o no quiso en algunos casos darle ciertas cosas que son necesarias. Si es un muchacho que no cont por muchas razones con oportunidades de educacin, oportunidades de trabajo, que no cont con un hogar estable, ni con un padre responsable, entonces si lo vemos por ese lado decimos que la sociedad es culpable, eventualmente, tal vez, el actuar indebido de este muchacho es un castigo para la misma sociedad que no supo darle el lugar que le corresponda. Pero hay que pensar que al polica no se le paga para que sea filsofo, se le paga para que sea polica y lo que la sociedad espera de un polica es que le brinde seguridad al ciudadano y el dar esa seguridad lleva en algunos casos no a saltarse leyes, pero por lo menos si tomar ciertos atajos que en algunas ocasiones parecieran ser necesarios, lo que no quiere decir que se estn tratando de justificar sino nicamente comprenderlos. En la Escuela Nacional de Polica tenemos mucho inters en que el polica entienda claramente cul es su rol dentro de la sociedad, que l entienda que el servidor ms servidor de todos los servidores es el polica. El polica es el servidor pblico por excelencia. Un polica moderno debe saber que su funcin no es andar caminando por la calle viendo ventanas; no, su funcin es estar atento y acudir al llamado del ciudadano en el momento que sea necesario con toda la vocacin y dedicacin que sea del caso. Por eso insistimos y tratamos de que el joven polica entienda esto, aunque cuando llegue a la calle encuentre situaciones complemente diferentes a lo por l esperado. No es que me gusten mucho las historias pero recuerdo otra: haba un patrullero que en tres ocasiones ocurri que los presos que trasladaba llegaban con los dedos quebrados o por lo menos con daos en los dedos; se le pregunt qu estaba pasando y deca que se haba descuidado al cerrar la puerta de la patrulla; s que eso no era cierto, era una reaccin de l ante la impotencia de ver que aprehende a una persona y luego no se le mantiene detenida como uno cree que podra ser, si ese es el caso. Me deca el seor Ministro que tiene mucho inters en que se entienda que la posicin personal de l y por lo tanto la del Ministerio, es, repitindolo casi textualmente: el que merezca estar en la crcel debe estar en la crcel y no podemos eximir a algunas personas -por su edad, por su inexperiencia o por-

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que tal vez sean vctimas de una sociedad que no funcion bien-, de un castigo que va a caer al fin y al cabo como castigo del resto de la sociedad. La posicin es la siguiente: estamos de acuerdo en que a un muchacho, a un joven se le debe dar un trato especial, porque es la ley, porque es la costumbre y sobre todo porque es la moda; sin embargo, qu pasa, qu pasa con el resto de los ciudadanos?. Cuando se ha sido polica por muchos aos, se han notado gran cantidad de injusticias en muchos sentidos, la injusticia que vemos clara. Muchachos que andan en la calle sin un futuro, sin un presente y hasta sin pasado en muchos casos, que estn ah porque tal vez la misma sociedad de una forma u otra los llev. Pero, qu pasa con la gran cantidad de vctimas y personas que luego le reclaman a uno como polica, que no actu apropiadamente como esa persona esperaba?, qu pasa cuando uno encuentra (como me ha tocado hace unos pocos das): una seora de 55 o 56 aos golpeada por tres muchachos como de 15 aos, la golpearon fuertemente, la patearon, la dejaron bien afectada para quitarle una cartera. Se detuvo a los muchachos y al final no se pudo hacer nada, o sea, no haba una autoridad que quisiera hacerse cargo de ellos, no haba una autoridad que quisiera sacarlos de circulacin para que otra seora en alguna ocasin futura no tuviera el mismo problema. Como policas, por supuesto no nos corresponde decidir los caminos a seguir, eso corresponde a otras instancias, otras autoridades, pero s nos toca diariamente estar lidiando con los problemas que la falta de decisin judicial conlleva. En mi caso particular, en la Escuela Nacional de Polica, eso es algo de todos los das. Los instructores nos lo dicen, muchas de las preguntas de los mismos policas (como nos pasa en la calle), son que ellos sienten que hay una diferencia entre lo que se dice que debera ser y lo que realmente es. Tal vez comienza a sentirse como una especie de sensacin de no equidad entre los derechos del infractor y los derechos de la vctima; tal vez se haya exagerado un poco en hablar de los derechos humanos de los infractores, lo cual es muy loable tienen sus derechos, todos los reconocemos y todos los aceptamos, pero como que queda la sensacin, por lo menos en m, que el preocuparnos tanto de los derechos humanos de los infractores nos lleva a perder de vista los derechos de las vctimas. Tal vez los derechos de las vctimas no valgan ms que los derechos de los infractores. Son derechos iguales para todos, pero al sentir que no hubo justicia, las vctimas sienten que sus derechos son pisoteados mucho ms de lo que podran ser los derechos del mismo infractor. Bien. Hay una situacin paralela a esto que es preocupante desde el punto de vista de un polica y es que estamos seguros de que los infractores jvenes han tomado ventaja de la misma ley y en muchas ocasiones usan esta ley para defenderse. Es un escudo. Es una defensa. Innumerables veces - y eso es cosa de todos los das-, los muchachos en muchos casos no huyen de la polica, enfrentan al polica con argumentos, argumentos que la misma sociedad les ha dado; el muchacho dice: soy menor de edad, usted no me puede hacer nada, estoy protegido por esto y por lo otro; entonces el polica se siente contra un muro que ya se hizo y que es cierto muro que el muchacho conoce con toda claridad y lamentablemente sabe explotar. Sabe explotarlo y sabe usarlo, amenaza y algunas veces le dice al polica: si usted

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me hace tal cosa voy a la Sala Cuarta o voy a la Defensora y van a muchos lugares que algunas veces ni siquiera son pertinentes; pero saben que ah, alguien detrs de la sombra de la justicia los est protegiendo y defendiendo en alguna medida en perjuicio de los mismos ciudadanos que son inocentes. Yo quisiera que esta posicin del Ministerio no se mal interpretara. No estamos quejndonos de que los jvenes tengan derechos, los derechos son para todos. Eso es obvio, ni siquiera hay que discutirlo; lo que no nos parece como policas es que estos derechos en alguna medida lleven ventaja al infractor y dejen al ciudadano normal, al ciudadano que est en la calle, al que sufre por la accin de los delincuentes, en desventaja y cuanto ms en desventaja est el ciudadano ms en ventaja est el delincuente, esto no es una sensacin, es una realidad, es algo cierto que ocurre demasiado a menudo. Creo que casi no hay persona en Costa Rica que no tenga en su record personal por lo menos un asalto sufrido, y todos lo saben. Es pasmosa la facilidad con que el delincuente queda libre; tenemos ahora casos de gente que tiene 20 aos y sencillamente dice: no ando documentacin, soy menor de edad, ni siquiera se le puede detener, no hay un juez que lo reciba, no hay nadie que lo acepte porque l es menor de edad o parece que es menor de edad, entonces la simple apariencia de esa minora de edad es suficiente para que el polica se quede con los brazos cruzados y no pueda hacer nada.

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LOS PRINCIPIOS RECTORES DE LA LEY DE JUSTICIA PENAL JUVENIL (Art. 7)

Lic. Alejandro Rojas Coordinador del rea de Defensores Pblicos Penales Juveniles

l artculo 7 de la Ley de Justicia Penal Juvenil seala: Sern principios rectores de la presente ley, la proteccin del menor de edad, su inters superior, el respeto a sus derechos, su formacin integral y la reinsercin en su familia y la sociedad. El Estado, en asocio con las organizaciones no gubernamentales y las comunidades, promover tanto los programas orientados a esos fines como la proteccin de los derechos e intereses de la vctima. A continuacin se tratar de abordar cada uno de esos principios con el objetivo de asignarle, si es que lo posee, su contenido. 1.- PROTECCIN Y FORMACIN INTEGRAL Este principio -que da nombre a la doctrina que ha transformado radicalmente la concepcin que sobre niez y adolescencia tena, y an sigue teniendo, nuestra sociedad contempornea-, es el que, de alguna manera, viene a desarrollar, en la actualidad, la idea expuesta por los artculos 51 y 55 de nuestra Constitucin Poltica, en cuanto a brindar a estas personas una proteccin especial1. Con l, se pretende asegurar a los nios y adolescentes su proteccin en todos los mbitos de su desarrollo, sea en aspectos fsicos, intelectuales, morales, espirituales y sociales2 (artculo 29 C.N.A.), con el objetivo brindar todas las oportunidades necesarias para la satisfaccin de sus necesidades La consecucin de este desarrollo integral corresponde, en primera instancia, a la familia, primordialmente, a los padres o encargados3, por lo menos con respecto a

1Artculo 51 (Const. Pol.): La familia, como elemento natural y fundamento de la sociedad, tiene derecho a la proteccin especial del Estado. Igualmente tendrn derecho a esa proteccin la madre, el nio, el anciano y el enfermo desvalido. Artculo 55 (Const. Pol.): La proteccin especial de la madre y del menor estar a cargo de una institucin autnoma denominada Patronato Nacional de la Infancia, con la colaboracin de las otras instituciones del Estado. (la negrita no es del original) 2 Art. 27.1.CNUDN: Los Estados Partes reconocen el derecho de todo nio a un nivel de vida adecuado para su desarrollo fsico, mental, espiritual, moral y social.. Art. 31.1 y 2. CNUDN: Los Estados Partes reconocen el derecho del nio al descanso y el esparcimiento, al juego y a las actividades recreativas propias de su edad y a participar en la vida cultural y en las artes. Los Estados Partes respetarn y promovern el derecho del nio a participar plenamente en la vida cultural y artstica y propiciarn oportunidades apropiadas, en condiciones de igualdad, de participar en la vida cultural, artstica, recreativa y de esparcimiento. 3 Art. 27.2. CNUDN: A los padres u otras personas encargadas del nio les incumbe la responsabilidad primordial de proporcionar, dentro de sus posibilidades y medios econmicos, las condiciones de vida que sean necesarias para el desarrollo del nio. Art. 18.1. CNUDN: Los Estados Partes pondrn el mximo empeo en garantizar el reconocimiento del principio de que ambos padres tienen obligaciones comunes en lo que respecta a la crianza y el desarrollo del nio. Incumbir a los padres o, en su caso, a los representantes legales la responsabilidad patrimonial de la crianza y el desarrollo del nio. Su preocupacin fundamental ser el inters superior del nio.

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aquellos nios y adolescentes que tienen la posibilidad de tener una familia, un padre o, cuando menos, un encargado que vele y responda efectivamente por la proteccin de sus derechos. Lo anterior, siempre contando con la ayuda o colaboracin del Estado. Sin embargo, es de conocimiento generalizado que muchos de nuestros nios y adolescentes no cuentan, siquiera, con esa posibilidad, por lo que es al Estado al que corresponde suplir esas necesidades 4. En este sentido, el artculo 13 del Cdigo de la Niez y la Adolescencia seala, como derecho de todo nio (a) o adolescente, la proteccin estatal, estableciendo: La persona menor de edad tendr el derecho de ser protegida por el Estado contra cualquier forma de abandono o abuso intencional o negligente, de carcter cruel, inhumano, degradante o humillante que afecte el desarrollo integral. El Patronato Nacional de la Infancia, el Instituto Mixto de Ayuda Social y el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social brindarn las oportunidades para la promocin y el desarrollo humano y social, mediante los programas correspondientes y fortalece rn la creacin de redes interinstitucionales, as como las organizaciones de la sociedad civil que prevengan el abuso, el maltrato y la explotacin, en sus distintas modalidades, contra las personas menores de edad. Este deber correlativo del Estado pretende asegurar, en sustitucin de la familia, que todos los nios y adolescentes posean oportunidades suficientes para poder desarrollar todas sus potencialidades de manera satisfactoria. Lo anterior, mediante un sistema basado en tres niveles: prevencin, proteccin y responsabilidad. a.- Prevencin: Pretende brindar al adolescente todas las oportunidades de desarrollarse plenamente, satisfaciendo todas sus necesidades bsicas y protegiendo, en general y eficazmente, todos los derechos que estos poseen. Lo anterior cumple con el objetivo de prevenir que los nios y adolescentes lleguen a tener problemas futuros, sean stos relacionados con alguna situacin de riesgo social (desercin escolar, consumo de drogas, abandono, deambulacin, etc.) o con la comisin de algn delito o contravencin. En consecuencia, no debe entenderse prevencin nicamente como prevencin del delito. Esta prevencin de violacin de derechos de los nios y adolescentes tambin debe tener un componente de informacin y divulgacin de esos derechos a la sociedad civil, de manera que llegue a comprenderlos e interiorizarlos, reinvindicndose as la posicin del adolescente y tratando de eliminar el marcado autoritarismo con el que se les ha percibido. Todo ello, con el objetivo de fomentar el respeto de sus derechos, as como la no vulneracin de stos. b.- Proteccin: Pretende proteger a todo nio (a) o adolescente al que ya se le hayan o estn vulnerando sus derechos fundamentales, tratando siempre de restable4 Art. 27. 3. CNUDN: Los Estados Partes, de acuerdo con las condiciones nacionales y con arreglo a sus medios, adoptarn medidas apropiadas para ayudar a dar efectividad a este derecho y, en caso necesario, proporcionar asistencia material y programas de apoyo, particularmente con respecto a nutricin, el vestuario y la vivienda.. Art. 6.2. CNUDN: Los Estados Partes garantizarn en la mxima medida posible la supervivencia y el desarrollo del nio.

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cerlos en su goce, principalmente cuando stos carezcan de condiciones primordiales para su desarrollo integral, trtese de alimentacin, vivienda, problemas psicolgicos, de adiccin a drogas5, de educacin, de salud, de abuso sexual6, etc. Con el objetivo de brindar esa proteccin, nuestro nuevo Cdigo de la Niez y la Adolescencia ha fijado una serie de mecanismos de proteccin; verbigracia, los procesos de proteccin en sede judicial y administrativa, los cuales estn a cargo principalmente del Patronato Nacional de la Infancia -institucin que debe desarrollar todos los programas necesarios para solventar todas estas carencias- y de los tribunales de justicia. c.- Responsabilidad: Tiene el objetivo de asegurar que a todo adolescente que cometa un delito, contravencin, falta o cualquier otra violacin de intereses ajenos se lo responsabilice por tal transgresin al derecho de los dems. Comprendiendo para ello un sistema especial y diferente al de los adultos, aunque respetuoso de los mismos derechos y garantas que le corresponden a stos (Sistema de Justicia Penal Juvenil). Mediante estos tres niveles, segn se dijo, se pretende asegurar que los nios y adolescentes posean todas las condiciones para desarrollarse integral y plenamente, brindndoles la proteccin especial que establece nuestra Constitucin Poltica y tratndoles con prioridad, segn el principio del inters superior. Con ello, debe llegarse a la consecuente conclusin de que el sistema de justicia penal juvenil es complementario e integrante de todo el sistema de proteccin integral, a pesar de regularse en una ley diferente. Situacin que, de alguna forma, ha provocado un desface con respecto al sistema, debido a que la Ley que regula esta materia entr en vigencia con ao y medio de anticipacin, previendo la proteccin integral pero sin posibilidades de desarrollar este principio a plenitud, por cuanto faltaba su complemento, sea el Cdigo de la Niez y la Adolescencia. Con todo lo dicho, tambin quiere expresarse que los tres niveles mencionados no son excluyentes; todo lo contrario, son interdependientes y pueden ser utilizados simultneamente, situacin que resulta lgica tomando en cuenta, por ejemplo, que gran cantidad de los adolescentes que pasan por el sistema de responsabilidad penal juvenil se encuentran tambin necesitados de proteccin. De hecho, no son pocos los casos de adolescentes a los que se les sigue un proceso penal juvenil y tienen problemas de adiccin a drogas, de deambulacin, de alimentacin, etc. No obstante, los rganos encargados de proteccin han obviado esta situacin, omitiendo brindar, en muchas ocasiones, la atencin requerida y esperando que el
5 Art. 33 CNUDN: Los Estados Partes adoptarn todas las medidas apropiadas, incluso medidas legislativas, administrativas, sociales y educacionales, para proteger a los nios contra el uso ilcito de estupefacientes y sustancias sicotrpicas enumeradas en los tratados internacionales pertinentes, y para impedir que se utilice a nios en la produccin y el trfico ilcitos de esas sustancias.. 6 Art. 34 CNUDN: Los Estados Partes se comprometen a proteger al nio contra todas las formas de explotacin y abusos sexuales..

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sistema penal resuelva el problema social de ese adolescente. De hecho, no es de extraarse que funcionarios que trabajan en alguna institucin relacionada con la materia (Ministerio de Salud, Ministerio de Educacin, Ministerio de Cultura, Juventud y Deportes, PANI, etc.) desconozcan sus funciones a este respecto y deleguen en el sistema penal la solucin de problemas de ndole eminentemente asistencial. Lo cierto es que parece que hoy, a ms de dos aos de vigencia de la Ley de Justicia Penal Juvenil y a ocho aos de ratificacin de la Convencin de las Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio, la descoordinacin entre los diversos rganos del Estado encargados de velar por esa proteccin y desarrollo integral es la regla; es decir, el sistema lejos de ser integral es parcial y, lamentablemente, no se visualiza cercanamente,un cambio de mentalidad y de organizacin. Ejemplos patentes de esto hay muchos, como el de un adolescente necesitado de proteccin que al concluir una condena de prisin, generalmente no tiene otra opcin que involucrarse otra vez en el problema que lo llev a cometer delitos, generalmente no cuenta con oportunidades; el egreso significa, cuando menos, el desligarse de su ncleo afectivo, ya que, paradjicamente, las nicas personas que le han mostrado cario y afecto se encuentran en la prisin (institucionalizacin). En consecuencia, cmo extraarse que la prisin no les parezca tan terrorfica? 2.- SOCIALIZACIN Y RESOCIALIZACIN El ejemplo citado al final del apartado anterior da pie para tocar otro punto y otro principio establecido por nuestra ley de justicia penal juvenil, la idea de socializacin o resocializacin, es decir, la idea de insertar al adolescente en la sociedad y de su adaptacin a los esquemas y reglas sociales. Este objetivo se encuentra ntimamente relacionado con el desarrollo integral, ya que el mismo no podr ser conseguido en tanto los adolescentes sancionados por el sistema penal no encuentren las oportunidades propicias para lograr su pleno desarrollo. En relacin con este punto, debe sealarse que, dentro del proceso penal juvenil, tal objetivo debe ser cubierto dentro de la fase de ejecucin de la sancin impuesta, es decir, con posterioridad a la comprobacin de la culpabilidad. Entendido a contrario sensu, debe indicarse que este objetivo no es, ni debe ser, cumplido en fase judicial, o sea antes de la comprobacin de dicha culpabilidad. En conclusin, la realizacin de este principio est ntimamente relacionado con la ejecucin de las sanciones, al punto de sealarse, expresamente, como uno de los objetivos de stas. Al respecto, el artculo 133 de la Ley de Justicia Penal Juvenil seala: La ejecucin de las sanciones deber fijar y fomentar las acciones sociales necesarias que le permitan al menor de edad, sometido a algn tipo de sancin, su permanente desarrollo personal y la reinsercin en su familia y la sociedad, as como el desarrollo de sus capacidades. Ahora bien, para lograr este objetivo, no existe duda de que los rganos encargados de la ejecucin deben contar con un equipo interdisciplinario (psiclogos, tra40

bajadores sociales, pedagogos, etc.) especializado en la atencin de adolescentes, as como con programas acordes a sus necesidades psicobiolgicas, de manera que se puedan abordar cada una de las facetas del adolescente respectivo. No obstante, a nivel prctico todava no se puede afirmar que ello se est cumpliendo a cabalidad. En este sentido, otro aspecto importante a sealar est relacionado con el gran vaco existente con respecto al egreso y a lo que algunos denominan el perodo post-prisin, el cual resulta determinante para lograr el objetivo mencionado y que, en la actualidad, se encuentra bastante descuidado. Situacin que tambin resulta ser un impedimento para poder concluir que la socializacin o resocializacin se est realizando con efectividad. Cabe mencionar que el mejoramiento de estos aspectos y la consecucin de los objetivos antes mencionados, estn claramente supeditados a que nuestra sociedad realice todo el esfuerzo necesario para brindarle oportunidades reales a estos adolescentes. Una vez hecho este esfuerzo, tal vez, nos encontraremos legitimados para castigar, con la dureza que se clama, la comisin de un delito, que en muchas ocasiones tiene por objetivo la alimentacin o la consecucin de recursos para comprar droga y fomentar una adiccin o enfermedad que cada vez se les vuelve ms incontrolable, con el agravante de que sus gritos de auxilio no son escuchados. Ante tal cuadro, la pregunta necesaria es: dnde estn las polticas sociales que forjaron nuestro pas? y nuestro socialismo criollo?, dnde el neo-solidarismo o, ms bien, el neo-humanismo? Lamentablemente, por la experiencia vivida en estos aos debe aceptarse sin ningn temor, que el Estado costarricense no ha cumplido satisfactoriamente con estos requerimientos; por el contrario, a nivel de prevencin, proteccin y reinsercin existen enormes deficiencias y, me atrevera a decir como ya se dijo con anterioridad, que los rganos encargados de estas funciones poseen un gran desconocimiento de ellas o, lo que podra ser peor, de su obligatorio acatamiento. 3.- EL INTERS SUPERIOR Y LOS INTERESES DE LA VCTIMA Este principio tiene por idea exaltar la proteccin e importancia de los derechos de la niez y la adolescencia, ello con el objetivo de asegurar su desarrollo integral. Es decir, con la tutela de este principio se pretende englobar la proteccin de todos los derechos que corresponden a los nios y adolescentes con prioridad por sobre los otros intereses que puedan estar en juego. De hecho, la proteccin de este principio del inters superior llega al punto de considerar los derechos de los adolescentes como un asunto de inters colectivo o social, es decir, la violacin o transgresin de estos derechos son de inters de todo el conglomerado social, no slo de una persona en particular, llmese nio o adolescente. Por ello, en la bsqueda por lograr una tutela efectiva de estos derechos, el Cdigo de la Niez y la Adolescencia ha concedido a las organizaciones legales constituidas que actan en proteccin de los nios y adolescentes, legitimacin para actuar en los procesos judiciales donde est involucrado el inters de estas per41

sonas, siempre y cuando participen en defensa de sus representados y exista inters legtimo. De la misma forma, la idea mencionada se extrae de las varias excepciones que realiza el Cdigo de la Niez con respecto a ciertas reglas creadas para los adultos y que pretenden extender el principio general de humanidad en beneficio de este sector de la ciudadana considerado ms vulnerable. Tales excepciones hacen referencia, por ejemplo, al tema de la inmigracin/deportacin7, a la obligacin de denunciar por sobre el secreto profesional8, a la exencin del pago de costas y libre acceso a la justicia9, etc. Es as como el principio del inters superior del adolescente ha transformado la proteccin de los derechos de stos en un asunto de inters pblico y as debe ser entendido. Es por ello que, para la consecucin de tal proteccin, como fin de la legislacin minoril, el ordenamiento jurdico establece deberes que, obviamente, no son de ejercicio facultativo, o sea no son poderes, puesto que vienen impuestos por normas de Derecho Pblico. En concreto, el Cdigo de la Niez y la Adolescencia, establece, de manera imperativa, las funciones que deben desarrollar las diversas instituciones del Estado (PANI, Ministerio de Cultura, de Educacin, de Salud, etc.) para asegurar la efectividad de este principio, el cual se desarrolla en su artculo 5 en donde se indica: Toda accin pblica o privada concerniente a una persona menor de dieciocho aos, deber considerar su inters superior, el cual le garantiza el respeto de sus derechos en un ambiente fsico y mental sano, en procura del pleno desarrollo personal. La consideracin del inters superior deber considerar: a) Su condicin de sujeto de derechos y responsabilidades. b) Su edad, grado de madurez, capacidad de discernimiento y dems condiciones personales. c) Las condiciones socioeconmicas en que se desenvuelve. d) La correspondencia entre el inters individual y el social. En lo que respecta al Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil, el principio del inters superior tambin resulta de trascendental importancia a la hora de la aplicacin e interpretacin de sus normas, siendo vlidas todas las observaciones realizadas con anterioridad. Ello, debido a que el proceso penal juvenil, como parte del sistema de proteccin integral, tiene como eje o centro al adolescente y la bsqueda de su inters superior debe ser la regla.

7 Artculo 17 CNA: Las personas menores de edad no sern sujetos de rechazo, deportacin ni expulsin del territorio nacional, salvo en resguardo de su propio inters, de acuerdo con los criterios determinados por el inters superior de este grupo. 8 Artculo 49 CNA: Los directores y el personal encargado de los centros de salud, pblicos o privados, adonde se lleven personas menores de edad para atenderlas, estarn obligados a denunciar ante el Ministerio Pblico cualquier sospecha razonable de maltrato o abuso cometido contra ellas. Igual obligacin tendrn las autoridades y el personal de centros educativos, guarderas o cualquier otro sitio en donde permanezcan, se atienda o se preste algn servicio a estas personas.. 9 Art. 106 CNA: Las acciones judiciales que intente una persona menor de edad o su representante estarn exentas del pago de costas y especies fiscales de todo tipo.

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Situacin que de ninguna manera quiere decir que, por aplicacin de este principio, al adolescente no se le pueda o deba responsabilizar por los hechos delictivos que cometa.Todo lo contrario, puesto que dentro de la proteccin del principio indicado se encuentra, tambin, la idea de que el adolescente comprenda e interiorice la necesidad de acatar ciertas reglas o normas que posibilitan la convivencia y que la transgresin de stas conlleva la respectiva responsabilidad (inciso a del artculo 5 CNA). Slo de esa forma se podra lograr una conveniente socializacin, tal y como lo exige la normativa internacional (Regla 10 de las Reglas de Riad). Lo cierto es que, en proteccin de este principio y siempre sobre la idea de responsabilizacin, el Estado debe procurar, al mximo posible, provocar el mnimo dao al adolescente y responder a sus caractersticas y necesidades; de ah los principios de especializacin, de desjudicializacin (ejemplo remisin10) y de utilizacin excepcionalsima de la privacin de libertad (ltima ratio). Igualmente, el principio mencionado resulta importante a la hora de realizar las respectivas interpretaciones jurdicas 11, donde, sin duda alguna, el inters del adolescente sometido a proceso debe entenderse como superior al de otros intereses inmersos en el mismo, siempre que exista alguna contradiccin normativa o necesidad de interpretacin, incluido aqu el inters de la vctima, reiterando que con ello no se alude a la idea de irresponsabilidad. Lo cual no quiere decir que la vctima no pueda participar en el proceso y en defensa de los intereses propios, sino, simplemente, que cuando exista un conflicto entre varias normas, sea por ser oscuras, omisas o contradictorias, prevalecer aquella norma que favorezca en mayor medida los intereses de los adolescentes, sea, por ejemplo, por la aplicacin de una alternativa al proceso, como la conciliacin. La regla o premisa del proceso penal juvenil con respecto a este punto, segn se extrae del artculo 7 de la LJPJ y de la tcnica utilizada por la CNUDN12, debe ser la siguiente: se protegern siempre los derechos e intereses de la vctima, salvo que prive el inters superior del adolescente. En la prctica esta ha sido la interpretacin, cuando, por ejemplo, en un caso concreto el adolescente brind toda la colaboracin necesaria a cambio de la aplicacin de un criterio de oportunidad, el cual se aplica a pesar de la objecin manifiesta que desde un inicio haba expresado la vctima.

10 Regla 11.1. RMNUAJM (Reglas de Beijing): Se examinar la posibilidad, cuando proceda, de ocuparse de los menores delincuentes sin recurrir a las autoridades competentes mencionadas en la regla 14.1 infra, para que los juzguen oficialmente.. 11 Art. 8 LJPJ: Esta ley deber interpretarse y aplicarse en armona con sus principios rectores, los principios generales del derecho penal, la doctrina y la normativa internacional de menores.. 12 Un ejemplo similar viene dado por el Art. 9.3. CNUDN: Los Estados Partes respetarn el derecho del nio que est separado de uno o de ambos padres a mantener relaciones personales y contacto directo con ambos padres, de modo regular, salvo si ello es contrario al inters superior del nio..

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Por ltimo y retomando lo dicho al principio de esta exposicin, debe reconocerse que es imposible tornar este inters superior efectivo si no se desarrollan todos los mecanismos para hacer efectiva la formacin y proteccin integral de los adolescentes, ya que debe recordarse que la proteccin del primer principio tiende a englobar la proteccin de todos los derechos de los adolescentes. CONCLUSIONES Vista la experiencia vivida durante ms de dos aos de vigencia de la Ley de Justicia Penal Juvenil, debe reconocerse el enorme avance que, con respecto al sistema tutelar, se ha producido; sin embargo, tambin debe entenderse que an no se han alcanzado los objetivos planteados por los principios que dieron fundamento a la ley. La anterior afirmacin se realiza atendiendo, principalmente, a la falta de coherencia, coordinacin y compromiso de los diversos rganos que desarrollan alguna funcin para con los nios y adolescentes, lo cual no ha permitido llegar al objetivo de proteccin integral. De hecho, esta situacin ha provocado que determinados rganos se entiendan competentes para conocer de ciertas situaciones que no les corresponden o, por el contrario, que la percepcin de la poblacin en general, incluidos los adolescentes, tienda a judicializar conductas o personalidades no judicializables en busca de una respuesta que no encuentran por otros medios. Ligado a ello, con argumentos muy parecidos se llega a la conclusin de que el adolescente sancionado no est siendo socializado o resocializado de manera efectiva, existiendo, con respecto a los privados de libertad, grandes carencias relacionadas con los programas, el personal y el apoyo despus de su egreso. Por ltimo, tratando de realizar un acercamiento al contenido del principio del inters superior, debe llegarse a la conclusin de que este es un principio de interpretacin en favor del adolescente, utilizable siempre que exista algn conflicto entre distintas normas, aclarando que ello no implica un fomento de la idea de irresponsabilidad, sino todo lo contrario.

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EL INTERS SUPERIOR DEL NIO Y GARANTAS PROCESALES Y PENALES13

Dr. Javier Llobet Rodrguez LL.M. Profesor de la Universidad de Costa Rica y Juez del Tribunal Superior Penal Juvenil

l Art. 7 de la Ley de Justicia Penal Juvenil seala como uno de los principios rectores de su interpretacin el inters superior del nio. Se trata de un concepto de difcil precisin, de carcter difuso, tal y como lo ha indicado Gilbert Armijo14. En lo atinente a dicho concepto se encuentran diversos artculos de la Convencin de Derechos del Nio15. Igualmente al mismo haba hecho referencia la Declaracin de la ONU de los Derechos del Nio16. En el Art. 5 del Cdigo de la Niez y de la Adolescencia se intenta dar una definicin del concepto de inters superior del nio, indicndose que Toda accin pblica o privada concerniente a una persona menor de dieciocho aos, deber considerar su inters superior, el cual le garantiza el respeto de sus derechos en un ambiente fsico y mental sano, en procura de su pleno desar rollo personal...17. Dicha definicin coincide en lo fundamental con el Principio 2 la Declaracin de Derechos del Nio, el que dice: El nio gozar de una proteccin especial y dispondr de oportunidades y servicios, dispensado todo ello por la ley y por otros medios, para que pueda desarrollarse fsica, mental, moral y espiritual y socialmente en forma saludable y normal, as como en condiciones de libertad y dignidad. Al promulgar leyes con ese fin, la consideracin a que se atender ser el inters superior del nio. Si se analizan las normas citadas, debe concluirse que existe una interrelacin entre los principios de inters superior del nio y de proteccin integral del mismo, ya que el primero no indica en qu sentido debe realizarse la consideracin del in-

13 Conferencia impartida el 19 de agosto de 1998 en el Seminario de Derecho Penal Juvenil. Organizado por UNICEF y otros. 14 Cf. G. Armijo. Manual de Derecho Procesal Penal Juvenil. San Jos, Investigaciones Jurdicas y otros, 1998, p. 65. 15 Vase por ejemplo: Arts. 3 inciso 1), 9 incisos 1) y 3), 18 inciso 1), 20 inciso 1), 21 primer prrafo de la Convencin de Derechos del Nio. La Convencin de Derechos del Nio fue aprobada por la Asamblea General de la ONU por resolucin 44/25 del 20 de noviembre de 1989, entrando en vigencia el 2 de setiembre de 1990. Fue ratificada por Costa Rica por ley 7184 del 18 de julio de 1990. 16 Aprobada el 20 de noviembre de 1959 por resolucin de la Asamblea General de la ONU 1386 (XIV): Principios 2 y 7 prrafo 2. 17 En un sentido similar dice Carlos Tiffer Sotomayor que debe tomarse en cuenta lo ms conveniente para la reinsercin familiar y social del nio C. Tiffer. Ley de Justicia Penal Juvenil. Comentada y concordada. San Jos, Juritexto y otros, 1996, pp. 32-33.

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ters superior del nio, sino dicho sentido se extrae del principio de proteccin integral del mismo18. No debe olvidarse, sin embargo, el cambio de paradigma que supuso el abandono de la doctrina de la situacin irregular y la asuncin de la doctrina de la proteccin integral, que se dio en Costa Rica con la ratificacin de la Convencin de Derechos del Nio y con posterioridad con la aprobacin de la Ley de Justicia Penal Juvenil costarricense19. Debe reconocerse que mientras el trmino situacin irregular serva bien para describir al Derecho Tutelar Juvenil, el concepto proteccin integral, a pesar de su aceptacin generalizada, no es el ms adecuado para describir la concepcin del Derecho Penal Juvenil resultante de la Convencin de Derechos del Nio y de diferentes reglas mnimas del Derecho Internacional de los Derechos Humanos referentes a la justicia penal juvenil y a la prevencin de la delincuencia juvenil20. Lo anterior, ya que principios como el inters superior del nio y la proteccin integral del menor eran propios tambin de la doctrina de la situacin irregular21. Debe recordarse que esta doctrina es el fruto del movimiento de salvacin del nio que se dio en los Estados Unidos, que pretenda actuar en defensa del inters superior de ste para asegurarle el disfrute de sus necesidades subjetivas (proteccin integral)22. Por supuesto que debe reconocerse que la forma en que se concibe la proteccin integral del nio marca una diferencia entre ambas doctrinas, puesto que la de la proteccin integral parte en definitiva del carcter de sujeto de derechos del nio, a diferencia del de mero objeto de la actuacin estatal tutelar que le atribua la doctrina de la situacin irregular. En la doctrina de la situacin irregular, el inters superior del nio haca que no fuera necesario el respeto de los principios de legalidad y de culpabilidad en el Derecho sustantivo Tutelar de Menores, ni los principios de inviolabilidad de la defensa, derecho de abstenerse de declarar y de presuncin de inocencia en el Derecho Procesal. Lo anterior, ya que se deca que todo era para salvar al nio23 en defensa de su inters superior, de modo que las garantas penales y procesales no

18 En este sentido parece pronunciarse Miguel Cillero Bruol cuando dice: El concepto de inters superior del nio alude, justamente, a esta proteccin integral y simultnea del desarrollo integral y la calidad o nivel de vida adecuado (art. 27.1. de la Convencin. M. Cillero Bruol. El inters superior del nio en el marco de la Convencin Internacional sobre los derechos del nio. En: E. Garca Mndez/Mary Beloff (Editores). Infancia, ley y democracia en Amrica Latina. Santa F de Bogot/Buenos Aires, Temis/Depalma, 1998, p. 82, 19 Ley 7576 del 6 de febrero de 1996. 20 Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para la Administracin de la Justicia de Menores (Reglas de Beijing); Reglas de las Naciones Unidas para la Proteccin de los Menores Privados de Libertad y Directrices de las Naciones Unidas para la Prevencin de la Delincuencia Juvenil. 21 Emilio Garca Mndez el 19 de agosto de 1998 en el Seminario de Derecho Penal Juvenil organizado por UNICEF y otros, hizo referencia a que el principio del inters superior del nio, procede de la doctrina de la situacin irregular. A ello hace referencia tambin: Miguel Cillero Bruol, op. cit., pp. 75-77. 22 As Mendizbal Oses en 1977, comentando un Derecho de Menores propio de la doctrina de la situacin irregular, indica que uno de los principios de ste es el de la proteccin integral de la persona del menor, en virtud del cual emana todo un sistema jurdico dirigido a asegurarle en el disfrute de sus necesidades bsicas. Mendizbal Oses. Derecho de Menores. Teora General. Madrid, Pirmide, 1977, p. 368. 23 Sobre ello: A. Platt: Los salvadores del nio. Mxico, Siglo XXI, 1982.

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deban funcionar como obstculos para su proteccin. Como bien lo dice Luigi Ferrajoli: El tradicional paradigma paternalista del Derecho minoril resulta de hecho por su naturaleza informal y discrecional, siempre consignado a un supuesto poder bueno que invariablemente actuara en el inters superior del menor. Es justamente este presupuesto el que ha sido dramticamente desmentido por la realidad, habindose transformado de hecho en una ausencia absoluta de normas y legitimado los peores abusos y arbitrariedades24. Caracterstico sobre ello fue una sentencia del Tribunal Supremo de Pensilvania de 1905, en la que se dijo: El padre natural no necesita de ningn procedimiento para privar a un hijo de su libertad... para salvarle y protegerle de las consecuencias de que persista en una carrera de desvaros, de la misma forma el Estado, cuando es compelido, como parens patriae, a ocupar el lugar del padre con idntica finalidad, no tiene por qu adoptar ningn tipo de procedimiento para poner las manos sobre l y someterlo a los tribunales25. En contra de la concepcin de la doctrina de la situacin irregular, aspecto fundamental de la doctrina de la proteccin integral es que ni el principio del inters superior del nio ni el de la proteccin integral de ste pueden servir para restringir las garantas del derecho penal y procesal penal del nio ms all de las establecidas con respecto a los mayores26. Precisamente el temor a que el principio educativo, que surge de los principios del inters superior del nio y de proteccin integral, sea utilizado para justificar las violaciones de los derechos fundamentales del nio ha conducido a un sector de la doctrina a cuestionar dicho principio, el que ha sido catalogado como un Caballo Troyano en el Estado de Derecho27. El temor no deja de ser fundado. As, por ejemplo, en Alemania un sector de la doctrina, con una legislacin similar a la Ley de Justicia Penal Juvenil costarricense, ha sostenido que el abogado defensor del nio debe atender primordialmente lo que es ms conveniente para el nio desde el punto de vista educativo. Se ha dicho que mientras en el procedimiento ordinario el defensor debe buscar la absolucin o castigo suave del imputado, en el procedimiento juvenil esto no est en primer lugar, sino que tiene que estar sometido al inters educativo del nio28. Igualmente en lo relativo a la prisin preventiva se dice en la doctrina que la jurisprudencia la utiliza con frecuencia como un shock de advertencia al nio, ello cuando con posterioridad se va a suspender la pena29. Incluso autores como Paeffgen, que han criticado fuer24 Ferrajoli. Prefacio. En: E. Garca Mndez/Mary Beloff (Editores). Infancia, ley y democracia en Amrica Latina. Santa F de Bogot/Buenos Aires, Temis/Depalma, 1998, p. XIII. 25 Citada por: M. Barbero Santos. Marginacin social y derecho represivo. Barcelona, Bosch, 1980, pp. 100-101. 26 Sobre la proteccin de los derechos humanos del nio en el Derecho Procesal y Penal Juvenil producto de la doctrina de la proteccin integral: R. Maxera. La legislacin penal de menores a la luz de los instrumentos internacionales: El caso de Costa Rica. En: Del revs al derecho (Editor: UNICEF y otros). Buenos Aires, Editorial Galerna, 1992, pp. 187-215; R. Maxera. Un modelo de responsabilidad penal juvenil. En: Seminario-Taller Ley de Justicia Penal Juvenil de Costa Rica. Un ao de vigencia. Memoria (Editor: UNICEF y otros), 1998, pp. 41-44. 27 A esta crtica hace mencin Gnther Kaiser, el que la rechaza. G. Kaiser. Strafen statt Erziehen? En: ZRP (Alemania), No. 11, 1997, p. 455. 28 A dicha discusin en Alemania se refieren: Albrecht. El Derecho Penal de Menores. Espaa, 1990, pp. 69-103; Zieger. Verteidiger in Jugendstrafsachen. Erfahrung und Empflehlungen. En: StV (Alemania), 1982, pp. 305-313; Schickum. Verteidigung im Jugendsachen Mithilfe zur Verurteilung. En: StV (Alemania), 1981, pp. 359-362. 29 Una crtica a esta prctica en: F. Dnkel. Freiheitentzug fr junge Rechtsbrecher. Bonn, Forum-Verl. Godesberg, 1990, pp. 373-374; F. Dnkel. Deutschland. En: Dnkel/Vaag (Editores). Untersuchungshaft und Untersuchungshaftvollzug. Friburgo en Brisgovia, Max Planck Institut fr Strafrecht, 1994, p. 81; S. Schaefer. Die Untersuchungshaft als Instrument strafrechtlicher Sozialkontrolle. Pfafenweiler. Centaurus-Verlagsgesellschaft, 1992, pp. 119-124.

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temente la causal de prisin preventiva basada en el peligro de reiteracin delictiva prevista en el Derecho Procesal Penal de adultos, indican que en el caso del Derecho Penal Juvenil la misma se encuentra justificada debido al pensamiento educativo de dicho Derecho30. Igualmente en crculos penitenciarios se critica con frecuencia la sancin de arresto por su corta duracin, debido a que se dice que en cuatro semanas no se puede influir suficientemente en el nio desde el punto de vista educativo; por ello abogan por una modificacin legislativa que aumente la duracin de dicha sancin, ello se dice en inters del nio. En el Seminario que dio origen a este trabajo 31 no falt quien se quejara que el internamiento (preventivo) del nio normalmente duraba muy poco, por lo que desde el punto de vista educativo poco se poda realizar. En Costa Rica, en el mismo sentido, el inters superior del nio ha sido utilizado para criticar las garantas establecidas en la Ley de Justicia Penal Juvenil. As Jos Daniel Hidalgo Murillo critica la acogida del principio de legalidad del Derecho Penal sustantivo y el abandono del peligro social como requisito para la intervencin del sistema penal juvenil, diciendo: Una legislacin tutelar de menores no puede nunca sera es un error de principio hacer referencia nicamente a los tipos penales de nuestra legislacin penal. Una legislacin tutelar as concebida, tal como es y est siendo concebida actualmente es ya un fracaso al reto en la tutela del menor en riesgo o peligro social. Es un fracaso, porque es una tutela tarda. Una tutela que trata de tutelar al que ya ha llegado al colmo de su conducta al cometer acciones delictivas. Una tutela que no puede tutelar, sino que, como tutela est llamada ahora por haberse actuado tarde a resocializar, a rehabilitar, a educar. Si una legislacin tutelar de menores se preocupa del menor delincuente, del menor que ya cometi un hecho delictivo, un hecho tipificado como delito, renuncia, por ese error de estilo, de criterio y de concepcin real del problema, a la tutela del menor en riesgo social. Por ende, es una legislacin desde su nacimiento, incoherente con los fines que quiere alcanzar. De ese modo, un menor en riesgo social, que exige de su tutela jurisdiccional, pero que todava no ha cometido un hecho delictivo tiene el derecho de sealar acusando al legislador por haberse equivocado. Tiene derecho de sealar acusativamente al Juez Tutelar de Menores por haber llegado tarde. Tiene el derecho de decirnos, al llegar al Tribunal Tutelar- que nos preocupamos ahora, cuando es tarde, y le dejamos solo, desamparado, indefenso, influido, ambientado, por una situacin de riesgo, donde ramos necesarios y se exiga nuestra pronta tutela32. Indica adems Si la proteccin integral es un principio rector del procedimiento penal juvenil, el proceso, ms que a la investigacin del delito y la bsqueda de su autor, debi ir encaminado al estudio del joven al que se le atribuye un hecho delicti vo para facilitar con ello la prctica de tareas educativas que permitan su socializacin33.

30 Paeffgen. Vorberlegungen zu einer Dogmatik des U-Haftrechts. Colonia y otros, 1986, p. 144, nota al pie 599. 31 Seminario de Derecho Penal Juvenil, celebrado los das 19 y 20 de agosto de 1998. organizado por UNICEF y otros. 32 J. D. Hidalgo Murillo: La aplicacin de la ley de Justicia Penal Juvenil. San Jos, Investigaciones Jurdicas, 1996, p. 34. 33 J. D. Hidalgo Murillo, op. cit., p. 39.

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Importante es que aunque el Derecho Penal Juvenil tiene algunas reglas particulares de carcter procesal basadas en el principio educativo, lo caracterstico de dicho Derecho se encuentra en lo concerniente a la sancin, que corresponde al Derecho sustantivo. En ello hay que diferir de lo dicho por Emilio Garca Mndez en el sentido de que el Derecho Penal Juvenil es Derecho Procesal y no derecho de fondo34. Precisamente el Derecho Penal Juvenil se caracteriza fundamentalmente por la separacin del Derecho Penal de adultos en lo relativo a las sanciones, evitando la imposicin de una sancin y cuando ello no es posible disponiendo la menor restriccin de derechos posible, evitndose la imposicin de una sancin privativa de libertad. Igualmente la ejecucin de la sancin y dentro de sta, la privativa de libertad, est influenciada por el principio educativo, a lo que se har referencia luego. Por un lado, ha tenido amplia difusin la diversin o diversificacin35, la que tiene una naturaleza de Derecho sustantivo 36, puesto que implica sanciones que conforme al principio de ultima ratio se aplican en vez de las sanciones propiamente dichas que se imponen cuando se declara la culpabilidad del nio luego de la realizacin del juicio oral37. Ello se expresa en la Ley de Justicia Penal Juvenil a travs de la conciliacin38 y la suspensin del proceso a prueba39. Se pretende con ellas, con base en el principio educativo, evitar el dictado de una sentencia condenatoria con su carcter estigmatizador y la imposicin de una sancin propiamente dicha, especialmente la privativa de libertad. Sin embargo, con respecto a la diversificacin se debe ser cauteloso, evitando que en la prctica, lejos de suponer una disminucin del control social, lleve ms bien a una ampliacin del mismo, llegndose as a unas redes distintas, ms amplias y sutiles40. Al respecto, en lo atinente al Derecho Penal Juvenil dice Albrecht: En la lectura de toma de posicin en la praxis

34 Segn lo indic el 19 de agosto de 1998 en el Seminario de Derecho Penal Juvenil organizado por UNICEF y otros. 35 Indica Frieder Dnkel que desde la perspectiva comparada internacional se comprueba que la mayor parte de los proyectos piloto de conciliacin delincuente-vctima se concentran en torno a jvenes y semiadultos. Eso se debe como lo demuestran los proyectos de Austria y la R. F. de Alemania, por una parte a la existencia de un marco legal ms amplio y, por otra, a la mayor disposicin a la innovacin manifestada por cuantos intervienen en el campo de la justicia penal de menores. Dnkel. La conciliacin delincuente-vctima y la reparacin de daos: desarrollos recientes del Derecho Penal y la prctica del Derecho Penal en el Derecho Comparado. En: Victimologa (Editor: Beristain). San Sebastin, Editorial del Pas Vasco, 1989, p. 117. En sentido similar: Esther Gimnez Salinas dice que: La conciliacin vctima-delincuente nace especialmente en el mbito de los jvenes, donde el fracaso de la prevencin especial ha sido duro de aceptar. E. Gimnez Salinas. La conciliacin vctima-delincuente como alternativa a la justicia penal. En: La vctima: entre la justicia y la delincuencia (Editor: Soria Verde). Barcelona, PPU, 1993, p. 117. 36 As se dice en la exposicin de motivos del proyecto de Cdigo Procesal Penal para Iberoamrica de 1988: Los criterios de oportunidad deben ser fijados por la ley penal, pues representan soluciones normativas materiales para el ejercicio de la persecucin penal... La regulacin jurdica de la posibilidad de suspender el proceso a prueba, sintticamente: probation, es materia de la ley penal (casos, condiciones, efectos, instrucciones e imposiciones, plazo de prueba), pues constituye un aspecto material de la ejecucin de la persecucin penal.... En: Maier. Derecho Procesal Penal argentino. Buenos Aires, Editorial Hammurabi, 1989, T. Ia), pp. 387-389. 37 Sobre ello: J. Llobet Rodrguez. Conciliacin imputado-vctima, reparacin del dao y Estado de Derecho. En: Nuevo proceso penal y Constitucin. En: Armijo/Llobet/Rivero. Nuevo proceso penal y Constitucin. San Jos, Investigaciones Jurdicas, 1998, pp. 187-222. 38 Arts. 61-67 de la Ley de Justicia Penal Juvenil. 39 Arts. 89-92 de la Ley de Justicia Penal Juvenil. 40 Sobre ello: E. Larrauri. Las paradojas de importar alternativas a la crcel en el Derecho Penal espaol. En: Anua-

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de diversificacin en Estados Unidos tiene que tomarse en cuenta como tenor esencial del reproche la ampliacin del control social, designada a menudo con el concepto widening the net (ampliacin de la red de control social)... Este reproche surgi inicialmente en los Estados Unidos. All rige el principio de oportunidad, que coloca a la polica en la situacin de slo amonestar a sospechosos menores, sin iniciar un procedimiento penal formal. En el marco del programa de diversificacin, una parte de los menores, respecto de los cuales se habra evitado previamente un procedimiento penal, fueron sometidos ahora a un programa de tratamiento social (terapia, trabajo social, etc.) en el marco de la diversificacin... de este modo, ciertamente, la cantidad de menores incorporados a las correctional facilities propias de la justicia disminuy; sin embargo, el nmero de menores en conjunto en conexin con delincuencia sometidos estacionariamente aument...41. En segundo lugar, en lo atinente a las sanciones propiamente dichas, se abandonan en el Derecho Penal Juvenil los marcos mnimos y mximos del Derecho Penal de adultos, caracterizndose el Derecho Penal Juvenil por la flexibilidad en la reaccin sancionadora. El principio educativo ha influido en todo ello, partindose de que la sancin de internamiento debe ser la ultima ratio, debindose dar prioridad a las sanciones socioeducativas y a las rdenes de orientacin y supervisin. As, se establece la sancin de internamiento solamente cuando la pena en el Derecho Penal de adultos sea superior a seis aos, regulndose ello incluso no como obligatorio, de modo que an en ese supuesto se puede aplicar una sancin diferente a la de internamiento42. Por otro lado, se dispone que cuando se aplique una sancin de internamiento, su ejecucin debe estar influenciada intensamente por el principio educativo, tratando de compensar las carencias del nio de carcter educativo y psicolgico y de contrarrestar el carcter crimingeno de la privacin de libertad. A ello se refieren principalmente las Reglas de las Naciones Unidas para la Proteccin de los Menores Privados de Libertad43. El principio educativo en lo relativo a la imposicin de las sanciones est contemplado en el Art. 123 de la Ley de Justicia Penal Juvenil, que dice: Las sanciones... debern tener una finalidad primordialmente educativa...44. Con ello se est ha-

rio de Derecho Penal y Ciencias Penales (Espaa), 1991, pp. 45-47; E. Larrauri. La herencia de la criminologa crtica. Madrid, Siglo XXI, 1991, pp. 209-216; Llobet Rodrguez. Garantas procesales y seguridad ciudadana. En: Armijo/Rivero/Llobet. Nuevo proceso penal y Constitucin. San Jos, Investigaciones Jurdicas, 1998, pp. 158-159. 41 Albrecht, op. cit., p. 159. 42 Art. 131 de la Ley de Justicia Penal Juvenil (puede) y numeral 17.1 de las Reglas Mnimas de la ONU Justicia Penal de Menores en el Art. 17.1 (siempre que no haya otra respuesta adecuada). En este sentido se ha pronunciado el Tribunal de Casacin Penal. Vase por ejemplo voto 781-F-97 del primero de octubre de 1997. 43 Consltese estas reglas en: Tiffer, op. cit., pp. 259-275. 44 El Art. 14 del Proyecto de Ley de Ejecucin de las sanciones penales juveniles en Costa Rica (versin de setiembre de 1997) dispone: La ejecucin de las sanciones deber fijar y fomentar las acciones necesarias que permitan a la persona menor de edad, sometida a algn tipo de sancin, su permanente desarrollo personal y la reinsercin en su familia y la sociedad, as como el desarrollo de sus capacidades y el sentido de su responsabilidad. Debe brindar los ins trumentos necesarios para la convivencia social, de manera que la persona menor de edad pueda llevar una vida futura exenta de conflictos de ndole penal. En: R. Maxera/C. Tiffer: Comentario al proceso de reforma legislativa en Costa Rica. En: E. Garca Mndez/Mary Beloff (Editores). Infancia, ley y democracia en Amrica Latina. Santa F de Bogot/Buenos Aires, Temis/Depalma, 1998, p. 439.

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ciendo referencia a la prevencin especial positiva como fin esencial de las sanciones. Debe recordarse que en el Derecho Penal de Adultos ese fin ha sido cuestionado por un sector importante de la doctrina45. Sin embargo, en el Derecho Penal Juvenil las crticas son mucho menos fuertes, debido a que se estima la caracterstica de sujeto en formacin del nio 46. Por todo ello, indica Kaiser que si se rechazara el principio educativo del Derecho Penal Juvenil, el mismo perdera su nota identificatoria, lo que solamente podra llevar a la identificacin con el Derecho Penal de adultos, con la clara consecuencia de la derogatoria del Derecho Penal Juvenil47. A pesar del carcter esencial del principio educativo en la fijacin y ejecucin de las sanciones, el principio de culpabilidad debe funcionar como un lmite para la imposicin de la sancin al nio, de modo que el monto de la misma no puede rebasar la culpabilidad del nio al momento del hecho48. Esto supone una diferencia importante con lo que ocurra durante la vigencia de la doctrina de la situacin irregular, en la que la sancin no tena relacin con la gravedad del hecho y el reproche que se le pudiera hacer al nio por la comisin del mismo (principio de culpabilidad), sino lo relevante era solamente el grado de peligrosidad social del nio. Lo anterior es importante ya que no debe olvidarse que las sanciones que se imponen en el Derecho Penal Juvenil constituyen, como todo tipo de sanciones del Derecho Penal, un mal y no un bien para el nio, tal y como se estimaba por la doctrina de la situacin irregular; lo anterior, ya que implican una restriccin de bie-

45 Vase por ejemplo: L. Ferrajoli. Derecho y razn. Madrid, Editorial Trotta, 1995, pp. 264-274. Es claro, sin embargo, que como consecuencia del principio de Estado Social, el Estado est obligado a mitigar las consecuencias crimingenas del encarcelamiento (Cf. Zaffaroni. La filosofa del sistema penitenciario en el mundo contemporneo. En: Cuadernos sobre la crcel (Editores: Mary Ana Beloff y otros). Buenos Aires, 1991, p. 50) y a ofrecer la oportunidad de educacin general y profesional y servicios sanitarios y psicolgicos a aquellos privados de libertad que as lo solicitasen, de modo que se compensen situaciones de carencia y privacin que tenan los reclusos antes de ingresar a la crcel (Cf. Baratta. Crcel y Estado Social. En: Enrique Olivas (Editor). Problemas de legitimacin del Estado Social. Madrid, Trotta, 1991, p. 141). 46 Sobre las discusiones al respecto: G. Kaiser. Strafen..., pp. 451-458. 47 Cf. G. Kaiser. Strafen..., p. 455. El moderno Derecho Penal Juvenil descansa en general en la consideracin de que la capacidad de culpabilidad de los seres humanos es el resultado de un largo proceso de socializacin y desarrollo. Cf. G. Kaiser. Jugendstrafrecht. En: Kaiser y otros (Editores): Kleines kriminologisches Wrterbuch. Heidelberg, C. F. Mller, 1993, p. 199. Por ello el Ordenamiento no le otorga el mismo significado al comportamiento disvalioso de los menores que el que corresponde al mismo comportamiento de los mayores. Cf. G. Kaiser. Jugendstrafrecht, p. 199. De acuerdo con ello, se entiende por Derecho Penal Juvenil la suma de las reglamentaciones de derecho que regulan la reaccin jurdica a los hechos delictuosos de los menores, en consideracin de las particularidades de su estado de desarrollo, apartndose de las reglas generales del Derecho Penal, Procesal Penal y Organizativo de los Tribunales. Cf. G. Kaiser. Jugendstrafrecht, p. 199. 48 Se sigue aqu la teora de la culpabilidad como lmite que no puede rebasarse por la pena, lo que no implica que sta deba ser inferior a la culpabilidad, tomando al respecto fundamentalmente en el Derecho Penal Juvenil criterios de prevencin especial positiva. Este criterio del principio de culpabilidad fue seguido por el Tribunal de Casacin Penal en el voto No. 781-F-97 del primero de octubre de 1997. Sobre las diversas teoras con respecto a la consideracin de la culpabilidad en la determinacin de la pena: H. Zipf: Introduccin a la poltica criminal. Jan, Editorial Revista de Derecho Privado, 1979, pp. 144-146.

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nes jurdicos del nio49. Por ello es que el Derecho Penal Juvenil no es Derecho Social como se estimaba por la doctrina de la situacin irregular, ni Derecho de Familia como lo considera la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica al asignarle el conocimiento de asuntos a los tribunales de familia en contra del principio de especializacin, sino es Derecho Penal50, eso s con particularidades derivadas del inters superior del nio y de la proteccin integral de este, expresados como principio educativo. BIBLIOGRAFA Albrecht, Peter-Alexis: El Derecho Penal de Menores. Barcelona, PPU, 1990. Armijo Sancho, Gilbert: Manual de Derecho Procesal Penal Juvenil. San Jos, Investigaciones Jurdicas, 1998. Baratta, Alessandro: Elementos de un nuevo Derecho para la infancia y la adolescencia. En: La niez y la adolescencia en conflicto con la ley penal (Editor: Ministerio de Justicia de El Salvador y otros). San Salvador, 1995, pp. 47-62. Baratta, Alessandro: Crcel y Estado Social. En: Enrique Olivas (Editor). Problemas de legitimacin del Estado Social. Madrid, Trotta, 1991, pp. 137-150. Barbero Santos, Marino: Marginacin social y Derecho represivo. Barcelona, Bosch, 1980. Cillero Bruol, Miguel: El inters superior del nio en el marco de la Convencin Internacional sobre los derechos del nio. En: E. Garca Mndez/Mary Beloff (Editores). Infancia, ley y democracia en Amrica Latina. Santa F de Bogot/Buenos Aires, Temis/Depalma, 1998, pp. 69-85. Dnkel, Frieder: Freiheitsentzug fr junge Rechtsbrecher. Bonn, Forum Verlag Godesberg, 1990. Dnkel, Frieder: La conciliacin delincuente-vctima y la reparacin de daos: desarrollos recientes del Derecho Penal y la prctica del Derecho Penal en el Derecho Comparado. En: Victimologa (Editor: Beristain). San Sebastin, Editorial del Pas Vasco, 1989, pp. 113-147.
49 En este sentido dice Baratta: Estas medidas comportan una restriccin de determinados derechos y, teniendo como ttulo jurdico la realizacin culpable de una figura delictiva, son sanciones negativas, aunque su finalidad sea la de reeducar. Baratta. Elementos de un nuevo derecho para la infancia y la adolescencia. En: La niez y la adolescencia en conflicto con la ley penal (Editor: Ministerio de Justicia de El Salvador y otros). San Salvador, Editorial Hombres de Maz, 1995, p. 55. 50 As dice Albrecht: El Derecho Penal de Menores es Derecho Penal. No es Derecho social, no est programada para la ayuda, sino que sirve al control social. Albrecht, op. cit., p. 11. La Sala Constitucional ha reconocido que el Derecho Penal Juvenil es Derecho Penal. Vase por ejemplo: voto 1772-97 del primero de abril de mil novecientos noventa y siete.

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Dnkel, Frieder: Deutschland. En: Untersuchungshaft und Untersuchungshaftvollzug (Editor: F. Dnkel y J. Vaag). Friburgo en Brisgovia, 1994, pp. 67-129. Ferrajoli, Luigi: Derecho y razn. Madrid, Editorial Trotta, 1995. Ferrajoli, Luigi: Prefacio. En: E. Garca Mndez/Mary Beloff (Editores). Infancia, ley y democracia en Amrica Latina. Santa F de Bogot/Buenos Aires, Temis/Depalma, 1998. Gimnez Salinas, Esther: La conciliacin vctima-delincuente como alternativa a la justicia penal. En: La vctima: entre la justicia y la delincuencia (Editor: Soria Verde). Barcelona, PPU, 1993, pp. 143-155. Hidalgo Murillo, Jos Daniel: La aplicacin de la Ley de Justicia Penal Juvenil, San Jos, Investigaciones Jurdicas, 1996. Kaiser, Gnther: Strafen oder Erziehen. En: ZRP (Alemania), No. 11, 1997, pp. 451-458. Kaiser, Gnther: Jugendstrafrecht. En: Kaiser/Kerner/Sack/Schellhoss (Editores). Kleines kriminologisches Wrterbuch. Heidelberg, C. F. Mller, 1993, pp. 199204. Larrauri, Elena: Las paradojas de importar alternativas a la crcel en el Derecho Penal espaol. En: Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales (Espaa), 1991, pp. 46-63. Larrauri, Elena: La herencia de la criminologa crtica. Madrid, Siglo XXI, 1991. Llobet Rodrguez, Javier: Garantas procesales y seguridad ciudadana. En: Armijo/Llobet/Rivero. Nuevo proceso penal y Constitucin. San Jos, Investigaciones Jurdicas, 1998, pp. 158-159. Maier, Julio: Derecho Procesal Penal argentino. Buenos Aires, Editorial Hammurabi, 1989, T. Ia). Maxera, Rita: La legislacin penal de menores a la luz de los instrumentos internacionales: El caso de Costa Rica. En: Del revs al derecho (Editor: UNICEF y otros). Buenos Aires, Editorial Galerna, 1992, pp. 187-215. Maxera, Rita: Un modelo de responsabilidad penal juvenil. En: Seminario-Taller Ley de Justicia Penal Juvenil de Costa Rica. Un ao de vigencia. Memoria (Editor: UNICEF y otros). San Jos, 1998, pp. 41-44. Maxera, Rita:/Tiffer, Carlos: Comentario al proceso de reforma legislativa en Costa Rica. En: E. Garca Mndez/Mary Beloff (Editores). Infancia, ley y democracia en Amrica Latina. Santa F de Bogot/Buenos Aires, Temis/Depalma, 1998. 53

Mendizbal Oses, Luis.: Derecho de Menores. Teora general. Madrid, Ediciones Pirmide, 1977. Platt, Anthony: Los salvadores del nio. Mxico, Siglo XXI, 1982. Schaefer, Sigrid: Die Untersuchungshaft als Instrument strafrechtlicher Sozialkontrolle. Pfaffenweiler (Alemania), Centaurus-Verlagsgessellschaft, 1992. Schickum: Verteidigung im Jugendsachen Mithilfe zur Verurteilung. En: StV (Alemania), 1981, pp. 359-362. Tiffer Sotomayor, Carlos: Ley de Justicia Penal Juvenil. Concordada y Anotada. San Jos, Juritexto, 1996. Zaffaroni: La filosofa del sistema penitenciario en el mundo contemporneo. En: Cuadernos sobre la crcel (Editores: Mary Ana Beloff y otros). Buenos Aires, 1991, pp. 36-62. Zieger: Verteidiger in Jugendstrafsachen. Erfahrung und Empflehlungen. En: StV (Alemania), 1982, pp. 305-313. Zipf, Heinz: Introduccin a la poltica criminal. Jan, Editorial Revista de Derecho Privado, 1979.

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EL INTERS SUPERIOR DEL ADOLESCENTE Y LOS DERECHOS DE LAS VCTIMAS

Dr. Edson Sda Abogado, educador, consultor de Unicef

1.

Consideraciones Generales En el mundo de la ciudadana, la prctica (explicada por una buena teora) dice que todo equilibrio social es inestable. Cada individuo quiere defender sus intereses personales (que pueden ser egostas, altruistas, virtuosos o no). Los intereses en juego estn en conflicto, porque cada persona es un sujeto autnomo y peculiar en su identidad. En el choque de los intereses de los individuos dentro de la familia (por ejemplo, entre padres e hijos), en las comunidades (entre adultos y jvenes), en las escuelas (entre profesores y alumnos), en las polticas pblicas (entre servidores y usuarios), en las empresas (entre patronos y empleados; entre empresarios y consumidores), en los partidos polticos, etc., algunos se tornan vctimas victimados por alguien mientras que otros, queriendo o no, hacen vctimas a sus semejantes. Ese es el escenario donde se ejercen los derechos y los deberes, o como quieren algunos, los derechos y las obligaciones. Ancianos, adultos, adolescentes y nios son los actores de ese complejo juego de inestabilidad social. Por eso, cuando firman la Convencin de la ONU Sobre los Derechos del Nio de 1989, todos los pases, en el texto del prembulo de la Convencin, reconocen que en su territorio se amenazan y se violan derechos. El reto es crear y mantener un sistema de proteccin integral a la ciudadana con mecanismos rpidos y justos para atender a la vctima y saber qu hacer con el victimario.

2.

Retribucin de la Sociedad a los Victimarios en la Proteccin Integral

A lo largo de los aos, los juristas se han habituado a medidas retributivas que solamente hieren, reprimen y desagradan a los victimarios. Los educadores saben que se cambian conductas o actitudes retribuyendo positiva (premiando, estimulando, orientando, corrigiendo, protegiendo) o negativamente (castigando, penalizando, reprimiendo). En el nuevo paradigma, la medida socioeducativa (para el adolescente victimario), en su concepcin ms amplia, es una tentativa de combinacin de ambas. Tanto el aspecto positivo como el negativo de la retribucin (es decir, de 55

la sancin) tienen, en ese caso, una teleologa, una finalidad, un compromiso con la ciudadana de la que hacen parte tanto el victimario como al victimado, tanto el infractor de la ley como su vctima. Para m (y por eso pongo siempre nfasis al repetir la afirmacin), la Doctrina de la Proteccin Integral de la que uno habla cuando se refiere a la niez y a la adolescencia en el contexto de la Convencin de la ONU de 1989, es una doctrina de proteccin integral a la ciudadana, en cuyo mbito se integran nios y adolescentes (mbito de la ciudadana), cuando se cumplen las disposiciones de la misma Convencin. Por eso la Convencin, a pesar de su nombre, es una Convencin de Derechos y de Deberes. 3. Adolescentes Victimarios

Hurtar, robar, violentar, matar son actos (son conductas) graves, cuando son practicados por ancianos y adultos o por adolescentes y nios. Muchos quieren involucrar la retribucin a esos actos con un componente pedaggico. Algunos quieren infringir al victimario, el mismo mal que ha causado a la vctima. Otros pretenden que la retribucin sirva para disuadir nuevos delitos. Otros quieren un castigo riguroso. Hay los que desean cambiar la conducta del infractor (que algunos creen posible a travs de la prisin, otros a travs de tratamiento, de mecanismos pedaggicos o por medio de la religin). Es difcil, con la ley del Estado, satisfacer a todos, porque a cada objetivo de esos corresponde una filosofa, una tica, una doctrina y una metodologa propia. Sin embargo, la ley debe adoptar algn criterio. En el caso de Costa Rica, cumpliendo lo que disponen los compromisos asumidos con la firma de la Convencin, la Ley del Estado ha reconocido que cualquier sancin aplicada al presunto victimario, con edad entre los doce y los dieciocho aos, solamente puede ser adoptada si el acusado (si el imputado) es formalmente reconocido como culpable y despus de un amplio derecho de defensa en proceso contradictorio. Las medidas adoptadas pueden ser de tres tipos: a. Sanciones socio-educativas; b. rdenes de orientacin y supervisin; c. Sanciones privativas de libertad. Las rdenes de orientacin y supervisin, a pesar de su nombre tcnico en el texto de la ley, tienen un claro contenido socioeducativo o solamente logran cumplir los principios rectores de la ley, si lo tienen. Las sanciones privativas de libertad a m me parecen que son condiciones de rigor necesarias a eficacias socioeducativas aunque en s mismas y por s mismas no tengan esa virtud. 4. Principios Rectores de la Ley de Costa Rica

En su artculo 7, la Ley de Justicia Penal Juvenil es clara, aunque haya adoptado una terminologa menorista cuya principal marca (de la teora menorista, no de la

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ley), para m, es exactamente tener a nios y adolescentes como los no mayores (por eso, menores, no ciudadanos, por incapaces) en contraposicin a los mayores, capaces y ciudadanos. Para m, la marca principal de los pases que firman la Convencin es incorporar a los nios y a los adolescentes al mundo de la ciudadana, naturalmente con las restricciones civiles y polticas adecuadas a la niez y a la adolescencia. Yo digo que ya al nacer, los bebs estn maduros para integrar la dimensin social de la ciudadana y van conquistando las dimensiones civil y poltica de la ciudadana en la medida que van alcanzando nuevos grados de madurez segn criterios establecidos en el pacto social exigible que es el ordenamiento jurdico de cada pas. Bebs, nios y adolescentes (y por qu no, nosotros los adultos?) son seres que aprenden (que aprendemos) ciudadana, aplicando principios de ciudadana. Cuando yerran (todos erramos) deben ser corregidos (debemos ser corregidos) con socioeducacin y es parte de esa socioeducacin aprender a respetar y respetar a los otros y a compensar siempre el desequilibrio de su conducta (de nuestra conducta) no tica o anticiudadana. Tengo eso como principio general. Son las siguientes las disposiciones del mencionado artculo 7:
Sern principios rectores de la presente ley, la proteccin integral del menor de edad, su inters superior, el respeto a sus derechos, su formacin integral y la reinsercin en su familia y la sociedad. El Estado, en asocio con las organizaciones no gubernamentales y las comunidades, promover tanto los programas orientados a esos fines como a la proteccin de los derechos e intereses de las vctimas del hecho.

Es posible resumir esos principios rectores en un solo: El principio rector de esta Ley es la proteccin integral a la ciudadana. La ciudadana, creo que podemos decirlo as, es habitada por vctimas y por victimarios. 5. Consecuencias de la firma de la Convencin en el Cumplimiento de la Ley de Justicia Penal Juvenil

La Ley Penal Juvenil no es nia de la calle. Tiene madre formal y pblicamente reconocida. Ella es hija de la Convencin de la ONU Sobre los Derechos del Nio de 1989 y su padre (si se puede decir as) es el artculo 40 de la misma Convencin. Luego, genticamente, trae consigo el compromiso de efectividad diecisis veces mencionado a lo largo del texto de la Convencin, a travs del cual los pases signatarios se comprometen a: 1. 2. 3. 4. Adoptar medidas educativas para esa efectividad de la Convencin; Adoptar medidas sociales en ese mismo sentido; Adoptar medidas administrativas en la misma direccin; Adoptar medidas legislativas.

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Firmante de la Convencin, la sociedad costarricense, despus de la medida legislativa principal (la propia ley) tiene obligaciones en relacin con las normas infralegales necesarias para cumplir ese objetivo. Es decir, hay que establecer reglas en las comunidades para hacer cumplir la respuesta integral a la infraccin juvenil que da el equilibrio deseable de la proteccin integral a la ciudadana. Importante es hacer eso sin olvidarnos que la dimensin legislativa es solamente una cuarta parte de los compromisos para garantizar la efectividad, y es de carcter formal: tener reglas adecuadas. Las reglas son meros (aunque importantes) comandos para el control de la realidad social. Las otras tres dimensiones, esas s, sustantivas y con fuerza concreta de mover la realidad, son: la dimensin educativa, la social y la administrativa. En conclusin, si deseamos eventos, situaciones, conductas, hechos con fuerza social necesaria y suficiente para lograr efectividad haciendo cumplir los compromisos del firmante de la Convencin y los principios rectores de la propia ley, debemos siempre verificar si estn presentes y en que grado estn presentes y con que efectividad estn presentes las medidas: 1. Educativas, 2. Sociales y 3. Administrativas. Meras medidas o manifestaciones formales (aunque importantes), como una sentencia, la firma de un compromiso, un documento de responsabilidad, una orden de autoridad, etc. no tienen fuerza social para garantizar los valores e intereses en juego del victimario y de su vctima. 6. La efectividad en la Ley de Justicia Penal Juvenil El ILANUD, la Unin Europea y UNICEF han publicado memoria del primer ao de vigencia de la Ley de Justicia Penal Juvenil, en la que quedo claro que los aspectos formales de la ley se haban cumplido pero no se logr la efectividad aqu mencionada. Concluyo yo que han faltado exactamente las medidas educativas, sociales y administrativas. Estamos ahora tratando del segundo ao de vigencia de la misma ley, y no me parece que se hayan estructurado las medidas educativas, sociales y administrativas consideradas. Me propongo pues a tratarlas, aunque de manera reducida: La experiencia indica que el primer error del sistema que trata de victimarios y de sus vctimas en general es considerarlo o llamarlo sistema de justicia. Por supuesto, la justicia (el sistema de justicia) en esos casos es solamente una parte (esencial e importante), una cuarta parte como bien considera la Convencin, mencionndolo diecisis veces a lo largo de sus clusulas. A causa de ese nombre, sistema de justicia, los sistemas de educacin, de cultura, de esparcimiento, etc. no se sienten parte del problema, ni parte de la solucin... De ah, a mi juicio, el fracaso de todos nuestros pases en eso. La gente que trata la materia de educacin, cultura, deporte, esparcimiento, salud, etc., piensan que resolver los problemas de los delitos, de los crmenes, de la violencia o del maltrato es un problema de jueces, fiscales y abogados...

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Es absolutamente importante adoptar una poltica pblica de educacin (informacin correcta sobre la materia a todos los sectores de la poblacin en busca de que se de el cambio histrico en la percepcin del problema y de sus posibles soluciones) y de movilizacin (que es el mbito social a que se refiere la Convencin) para que personas, instituciones, organizaciones gubernamentales y no gubernamentales en general tengan como suyo el problema y se involucren en cumplir roles que lleven a las soluciones pertinentes en cada momento histrico. La experiencia histrica indica que basta intentar hacer eso con seriedad para que aparezcan personas, organizaciones, instituciones, comunidades dispuestas a trabajar por el mejoramiento del ser humano en la sociedad en que viven. Esas personas van a beneficiarse a s mismas, y a los que no creen que eso sea posible... El segundo error es tener el cuidado y el rigor de cumplir los aspectos formales de la ley procesal (necesarios para el cuidado y el rigor en definir la responsabilidad y establecer la sancin) sin crear las condiciones para el cumplimiento de la sancin o de la retribucin del hecho delictivo. Aqu, la solucin est en crear programas socioeducativos que involucren a todos los sectores vlidos de la sociedad civil para hacer la adecuada insercin social del infractor, creando condiciones para que ese mismo infractor no reincida (prevencin especial) y para que otros infractores no se sientan estimulados a repetir la experiencia de aqul que fue sancionado (prevencin general). Acerca de los programas socioeducativas hablar un poco adelante. Pero ya se puede percibir que son esos dos tipos de prevencin que crean los hechos sociales que garantizan los derechos de las vctimas reales o potenciales. La privacin de libertad hoy es comprendida como una medida extrema para crear condiciones de seguridad pblica que permitan, de alguna manera, algn tipo de socioeducacin. Jams el internamiento, la prisin, la privacin de la libertad, la exclusin social del victimario puede significar en s misma la defensa para las vctimas, pues el internar, el privar de libertad, el excluir personas del convivir social histricamente crea ms violencia, ms reaccin del victimario a su segregacin, ms falta de condiciones de los ex-victimarios de volver, de manera digna, a la convivencia social. Por supuesto, en toda sociedad hay personas que exigen ms rigor, ms represin, ms exclusin del eventual infractor de las normas ticas de convivencia social. Sin embargo, la pregunta fundamental es si no sera ms efectivo generar una poltica global de socioeducacin (para ancianos, adultos, adolescentes, nios y bebs) hacia la ciudadana, para la solucin de esos problemas del mundo de hoy. El tercer error en la ineficacia de sancionar al victimario garantizando sus derechos y garantizar los derechos del victimado con proteccin de sus intereses es el desconocimiento acerca de los elementos constitutivos de los programas socioeducativos. Los programas socioeducativos tienen como caracterstica central exactamente el hecho de reunir condiciones educativas, sociales y administrativas para la efectividad: 1. de la sentencia; 2. del espritu de la ley (cumpliendo en Costa Rica los requisitos del artculo 7) y 3. de los compromisos de la Convencin.

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7. Elementos Constitutivos de los Programas Socio-Educativos Analizar algunos de esos elementos constitutivos: 1. Deben ser ejecutados respetando el principio de la descentralizacin en su movilizacin, deliberacin, ejecucin, evaluacin y control, as como del respeto a la integracin de esfuerzos, personas y tcnicas interdisciplinarias. Lo que se plantea en este momento histrico es la municipalizacin de esos programas en su ejecucin y control programtico. Se deja para los niveles provinciales y en ciertos pases el nivel nacional la coordinacin general, el control del proceso de descentralizacin, las pesquisas y estudios sobre la materia y la capacitacin de recursos humanos. A los niveles superiores de esa pirmide se plantea el apoyo general, incluso financiero, cuando es necesario en los niveles ms cercanos de la realidad social donde se practican los delitos y sufren sus consecuencias las vctimas. El adolescente, recibida la decisin judicial, debe ser llevado con el responsable o responsables del programa. l o ellos tienen por funcin, deber y capacidad tcnica, tica y pedaggica, realizar el control del cumplimiento de la medida, rindiendo cuentas al juicio de ejecucin, que hace un control judicial del programa que involucre los aspectos mencionados o dimensiones educativas, sociales y administrativas. Ninguna burocracia oficial logra efectividad de los principios rectores del artculo 7 sin participacin de las organizaciones no-gubernamentales (el artculo 7 habla de organizaciones no gubernamentales y las comunidades, lo que, a mi juicio, es ocioso, porque esas comunidades deben ser las organizadas o a organizarse, luego siempre, formal o informalmente, son ONGs, es decir, son organizaciones no gubernamentales). Las ONGs de educacin, cultura, deporte, esparcimiento, capacitacin laboral, etc. deben estar presentes a travs de programas que se organizan para cumplir decisiones judiciales en casos de adolescentes infractores de la ley criminal. Hay tcnicas para lograr la insercin social del adolescente infractor a la sociedad como refiere el artculo 7 de la ley. No puedo detallarlas todas aqu. Lo importante es saber que el adolescente debe ser incluido en los beneficios de las distintas polticas pblicas (educacin, deporte, cultura, esparcimiento, capacitacin laboral, seguridad pblica) bajo el control interdisciplinario de personas capacitadas y especficamente entrenadas para ese fin. Esa es la significacin de insertar el sancionado en la sociedad. 4. No se debe confundir programas (en este caso, socio-educativos) con predios, con entidades pblicas, como burocracias, con las propias

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ONGs. Un programa es una realidad virtual como programas de computadora. Los predios, las reparticiones, las ONGs, etc. son las mquinas (las computadoras como objeto fsico) que ponen los programas a andar. Una computadora pone a trabajar muchsimos programas. O sea, no hay que tener (a no ser en caso de privacin de libertad por supuesto) una ONG, una entidad, etc. que atiende solamente infractores y pone un rtulo enorme sobre su puerta, identificando todos los que ah entran... Esa discriminacin de los sancionados no respeta derechos e impide la integracin social. El joven que cumple la decisin judicial es atendido por psiclogos, pedaggos, educadores informales, etc. en un programa para infractores en el mismo local que atiende a otros jvenes por otros motivos. Hay privacidad, respeto, discrecin, atencin a derechos, aunque haya rigor en el control de la sentencia, cosa que tiene que ver con el joven, sus responsables civiles y el orientador, adems del juez de ejecucin. 5. No confundir las entidades que se integran al programa para ayudar en la integracin social del joven con el programa. Por ejemplo: un hospital que recibe al joven que ha atropellado alguien en el trnsito y lo integra en labor semanal para atender a atropellados como parte de la medida aplicada por el juez. Los profesionales liberales del programa (psiclogos, pedagogos, educadores, mdicos, administradores, recreadores, abogados, etc.) arreglan con el joven los detalles del cumplimiento de la medida, controlan su eficacia, incluyendo la presencia en el hospital y la manera como los profesiones mdicos y paramdicos incluyen de manera socioeducativa al joven en aquella labor que no es mera atencin a atropellados, sino un proceso de cambio de conducta del infractor y de respeto a la ciudadana... Si el programa es realmente socioeducativo, es bien planeado, tiene criterios de inclusin, control, evaluacin y envoltura no gubernamentales preocupadas con la ciudadana, naturalmente tiene como criterio indispensable el cuidado con la vctima, no solamente en la atencin social que el que fue victimado merece de la sociedad organizada, como fundamentalmente en las relaciones, que tambin son socioeducativas, del victimario con la vctima. Cada caso es un caso. De ah la necesidad de profesionales que orienten la manera como se har la reparacin del dao (cuando posible) y las diferentes maneras de rendir cuentas a la vctima, su familia y su comunidad, demostrando que el infractor ha comprendido (o est siendo preparado para comprender) la gravedad de su conducta pasada y se determina (o est siendo preparado para determinarse) a adoptar nuevos patrones de conducta que reflejan el respeto a sus semejantes.

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Claro que habr personas que van a juzgar que todo eso es insuficiente pues su deseo es de venganza y de practicar mal, algn tipo de mal, que solamente los meandros del alma humana pueden concebir. Pero ah ya no estamos en el terreno de la justicia social y la pregunta que cabe en ese caso es si la sociedad que recorre ese camino se hace parte de una civilizacin que conjuga valores ticos. Atender el inters violado de la vctima es la esencia del derecho que de un lado, es una ciencia y una tcnica y de otro, una prctica social y de otro an el arte de la proteccin integral. Estamos tratando de la proteccin integral a los bienes-intereses ticamente percibidos por la consciencia de un pueblo y de sus organizaciones preocupadas con cuestiones pblicas, sean ellas gubernamentales o no gubernamentales...

8. Finalmente, Qu es Inters Superior? La expresin Inters Superior no significa, como a muchos les parece, que el inters de un nio (o de un adolescente) sea superior al inters de las otras personas a su entorno o en su situacin. Para m significa, siempre ha significado desde el cumplimiento de la Convencin y antes de eso, que para cada nio o adolescente, en los trminos de la Convencin, se debe buscar siempre, dentro los muchos intereses que se encuentran en juego en cada situacin, aqul que atienda a su mejor o superior inters. Si no fuera as, en caso de conflicto entre dos nios, por ejemplo, no habra como determinar el inters superior de uno sobre el de otro, porque a ambos se aplicara el principio de superioridad, y la perplejidad se instalara... En un conflicto entre intereses de nios, la solucin est en buscar para cada uno cual es el mejor, el superior, dentro los intereses en juego. Lo mismo se aplica en la relacin de nios y adolescentes con sus padres, madres o responsables civiles, sus maestros, las autoridades pblicas, las entidades, empresas, etc. Se debe siempre procurar resolver posibles problemas procurando concretar el inters que es el mejor, el superior para el nio o adolescente concreto, en cada caso... Entonces, en los casos en que los adolescentes son victimarios, tanto l como sus vctimas tienen derecho a que se atiendan sus respectivos intereses. Ambos son ciudadanos. Legislaciones como la brasilea (artculo 6 de su Estatuto) tienen como criterio que no se est atendiendo al inters de un nio o de un adolescente, en cualquier circunstancia, sean ellos vctimas o victimarios, si no se atiende, concomitantemente, los intereses del bien comn y se tomen en cuenta los derechos y deberes en juego en cada situacin. Atender al ms alto inters de un ciudadano significa tener siempre en cuenta los intereses del bien comn, el inters de los otros con los cuales se convive. Son esas cosas que hacen parte del esfuerzo de efectividad, donde una cuarta parte es la letra y el espritu de la ley y las otras tres son de carcter educativo, social y administrativo... como quiere la Convencin.

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Prevencin de la Delincuencia Juvenil:

Hacia la Construccin de una
Cultura de Derechos

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PREVENCIN DE LA DELINCUENCIA JUVENIL: HACIA LA CONSTRUCCIN DE UNA POLTICA DE DERECHOS

Lic. Jorge Delgado Salazar Director de la Direccin Nacional de Prevencin de la Violencia y el Delito del Ministerio de Justicia y Gracia

omo ya sabemos, la delincuencia juvenil es fundamentalmente un fenmeno de carcter urbano, presente en los pases en vas de desarrollo y en pases desarrollados. Se trata de un problema que est acaparando cada vez ms la atencin de diversos especialistas, instituciones y organismos vinculados en el tema de la niez, adolescencia y juventud, tanto oficiales como no gubernamentales; nacionales e internacionales. As por ejemplo en Ginebra, en 1955, ao en el cual las Naciones Unidas organizaron el Primer Congreso sobre la Prevencin de la Delincuencia y el Tratamiento del Delincuente, la DELINCUENCIA JUVENIL fue considerada como una amplsima categora que inclua problemas relacionados con los delincuentes jvenes pero tambin los menores de edad abandonados, hurfanos o mal adaptados. Fue durante el Segundo Congreso (Londres, 1960), cuando se recomend limitar el concepto de DELINCUENCIA JUVENIL a las violaciones del Derecho Penal, excluyendo prcticamente los comportamientos antisociales o rebeldes, que conlleva el paso a la vida adulta. Este enfoque limitado es el que se recoge en las Directrices de Riad, especficamente en el artculo N 56: Ningn acto que no sea considerado delito, ni ser sancionado cuando lo comete un adulto, se
considera como delito... cuando es cometido por un joven.

El Sexto Congreso (Caracas 1980), celebr un amplio debate sobre la prevencin de la delincuencia y la calidad de vida, que fue muy importante por el enfoque proactivo de la PREVENCION que adopt y por la insistencia en que se asumieran compromisos ms VINCULANTES para tratar el tema de la DELINCUENCIA JUVENIL. El Octavo Congreso (Habana 1990), aprob Las Directrices de Riad, o Directrices para la Prevencin de la Delincuencia Juvenil y Las Reglas para la Proteccin de los Menores Privados de Libertad. En esa oportunidad se recalc el argumento segn el cual, la justicia social para todos los nios constituye un valioso elemento de PREVENCION. De hecho, se lleg a la conclusin de que la PREVENCION consiste en algo ms que solucionar

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situaciones conflictivas, a saber: promocionar el bienestar, la salud y la educacin. De acuerdo con este punto de vista, para poder prevenir de manera eficaz la delincuencia juvenil, es necesario que toda la sociedad procure un desarrollo armonioso de los adolescentes y cultive su personalidad a partir de la infancia, conforme lo consigna el contenido de las Reglas de Riad. A partir de la aprobacin de la Convencin Internacional sobre los Derechos de los Nios por las Naciones Unidas (1989) y la ratificacin que los pases han realizado de la misma (Costa Rica, julio de 1990), el inters pblico por la proteccin de la niez y la adolescencia, cuyo registro poblacional presentamos a continuacin, ha ido en aumento, lo cual constituye un punto a favor de este importante sector de la poblacin costarricense; que dispone de nueva legislacin, surgida del contenido y el espritu de la Convencin, como es el caso de la Ley de Justicia Penal Juvenil, La Ley Orgnica del Patronato Nacional de la Infancia, del Cdigo de la Niez y la Adolescencia, que propone y legisla sobre el deber ser en esta materia.

Cuadro n 1 Costa Rica: Poblacin de 0 a 19 aos por edades Grupos de edad 0-4 5-9 10-14 15-19 Total Ao 2000 428.764 419.767 407.331 371.344 1.727.206

FUENTE: CELADE 1997. Costa Rica: Proyecciones de la poblacin total segn grupos quinquenales de edad, pgina 76.

En relacin con la poblacin total del pas proyectada para el ao 2000 (3.797.737 habitantes), la poblacin de 0 a 19 aos representar el 45,47%. Hay entonces sobradas razones de orden psicosocial y demogrfico para destinar los mejores recursos e invertirlos en la atencin de la infancia y la adolescencia, en sus distintos niveles (supervivencia, desarrollo, proteccin, participacin), pues debemos sealar, una vez ms, que con la ratificacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio, el pas adquiri un compromiso moral y poltico con la niez, ya que en virtud del caracter vinculante del citado instrumento hay que dar el salto que corresponde para convertir la declaracin de intenciones a favor de los nios, las nias, los y las adolescentes, en acciones concretas que efectivamente les bene-

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ficien, especialmente a aquellos/as ubicados en los sectores sociales ms carencia dos, tal como se presenta en el siguiente cuadro.

Cuadro n 2 Distribucion relativa de poblacion menor de edad segn nivel de pobreza* 1996.
Menores y adolescentes Extrema pobreza 9.12 9.84 10.98 7.38 No satisface nec. bsicas 20.74 21.32 21.79 18.95 No pobres Total absoluto

Bebs 0-2 aos Pre-escolares 3-6 aos Escolares 7-12 aos Adolescentes 13-18 aos TOTAL POBLACION

70.14 68.84 67.23 73.67

177.603 241.368 386.290 326.349 1.131.610

Tomado del Informe Estado de la Nacin. 1997, pgina 193. * Metodologa CEPAL, ajustada con Encuestas de Ingresos y Gastos de 1987 y 1988. Slo se incluye hogares con ingreso conocido (85% del total de hogares).

De acuerdo con estos datos la pobreza extrema afectar en el ao 2000 a 106.446 personas menores de edad, mientras 234.311, no lograrn satisfacer sus necesidades bsicas, lo que afectar gravemente su desarrollo personal y social. Adems, la informacin conocida, proveniente de diversas fuentes (MIDEPLAN, Estado de la Nacin, otras), pone al descubierto la existencia de una prdida de oportunidades especialmente en la etapa adolescente; que parece estar teniendo un significativo impacto en el proyecto de vida de miles de ellos y ellas. Cabe aclarar, que la pobreza no es sinnimo de delincuencia, aunque aquella puede crear condiciones que precipiten la comisin de acciones criminalizables por parte de personas que viven en esa condicin. As, el consumo de drogas, estimulantes sin receta mdica, tabaco, muertes violentas ocurridas en accidentes de trnsito, el registro de casos de suicidio, el ascenso de embarazos tempranos entre las adolescentes, la pobreza51 que afecta a un importante porcentaje de la poblacin infantil y adolescente, que la obliga a desertar del sistema educativo e insertarse en muchos casos, tempranamente al mercado laboral, el ocio que afecta a muchos/as, la incursin de grupos de muchachos/as en actividades delictivas 52 ligados/as al trfico de drogas, as como a su consumo, el
51 La pobreza no es sinnimo de delincuencia aunque aquella puede crear condiciones que podran faavorecer la participacin de nios, nias adolescentes y personas adultas en actividades de caracter delictivo. 52 Resulta muy significativo el hecho de que la gran mayora de los las adolescentes privados de libertad, o sujetos a sanciones no privativas de libertad, tienen edades que oscilan entre los 16 y 17 aos.

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robo, la explotacin sexual comercial de que son vctimas muchos nios, nias y adolescentes de ambos sexos, su exposicin sistemtica a eventos de violencia cotidiana y representada, especialmente en la televisin, todas situaciones posibles de prevenir, son preocupantes ejemplos de los problemas que afectan seriamente su futuro. Meses atrs, el Peridico Al Da, nos informaba de 140.000 adolescentes de ambos sexos, que estaban fuera de las aulas. Cabe entonces preguntarse, si no estn en las aulas, dnde estn: en la casa, trabajando, en la calle? En un valioso trabajo realizado durante los aos 1996 y 1997, por un equipo de profesionales de la Direccin de Prevencin del Delito53 que entonces exista, se detectaron situaciones en escuelas y colegios de distintos lugares del pas, que llaman a la reflexin y a la bsqueda de alternativas para responder apropiadamente a las mismas: 1. Padres y madres de familia, maestros y profesores se encuentran en graves aprietos para establecer lmites a sus hijos/as y alumnos/as. Existencia de un marcado nivel de violencia entre los nios, nias y adolescentes de ambos sexos (verbal, fsica). Muchachos armados en las aulas, incluso con armas de fuego. Estereotipacin de los/las adolescentes como chapulines, lo cual es el resultado de las campaas de la prensa para referirse de manera degradante y animalizante sobre los y las adolescentes que cometen infracciones; circunstancia que sin duda lesiona su autoestima y aumenta la percepcin negativa por parte del pblico.54 El caracter autoritario del propio sistema educativo, que carece de espacios apropiados para la verbalizacin de las inquietudes, emociones, problemas de los/las estudiantes. Destruccin de los edificios, mobiliario escolar y daos a bienes del profesorado (rayar sus vehculos por ejemplo). Amenazas de agresin a los profesores/as y actitudes desafiantes.

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Diversas investigaciones e informes sobre estos temas, presentados en foros nacionales e internacionales confirman que muchos jvenes entran en conflicto con la ley

53 Informe de la Licda. Ada Luz Mora Daz relacionado con la difusin del contenido de la Ley de Justicia Penal Juvenil en escuelas y colegios. 54 Hay que decir que existe poco espacio en la prensa para la bondad y las buenas noticias, Por eso el pblico pasa a creer que lo nico que existe, es lo que ella nos informa.

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porque carecen de una serie de recursos sociales, que superan al mbito de lo material y que se relaciona con su capacidad para interactuar y convivir adecuadamente con los dems. Como si fuera poco su exposicin continuada a programas de televisin cargados de violencia los y las torna en adolescentes ms pesimistas y negativos. Es evidente, a partir de lo sealado hasta aqu, la prevencin de la violencia y la delincuencia juvenil exige que se adopten mediadas all donde est la causa del problema. Hacer prevencin desde las manifestaciones concretas de conflicto, significa reducirlo para atacar solo sus EFECTOS. La prevencin de la violencia y del delito debe concentrarse entonces en ELEVAR LA CALIDAD DE VIDA, EL BIENESTAR GENERAL y no simplemente con problemas definidos y parciales. La justicia no la vamos a encontrar haciendo ms crceles como acertadamente lo ha indicado Ruth Morris, sino promoviendo el desarrollo humano especialmente en favor de la niez y la adolescencia. Por eso compartimos la tesis de que las POLITICAS DE PREVENCION deben ser ante todo, POLITICAS PARA LOS JOVENES (Reglas de Riad), medios educativos y de otra ndole que sirvan de cimiento a su desarrollo personal. Es necesario, en consecuencia, ir ms all de la prevencin de situaciones negativas (ENFOQUE DEFENSIVO), y fomentar el potencial social de los nios, las nias, los y las adolescentes (ENFOQUE OFENSIVO), tal como lo proponen las reglas citadas. Si deseamos y queremos vivir en una sociedad ms promisoria debemos soar con un presente y un futuro con dignidad para los nios, las nias y los/las adolescentes. Por eso no podemos perder de vista, como acertadamente lo ha expresado Nils Christie, la relacin existente entre ECONOMIA, BIENESTAR Y ESPERANZA, frmula de la que debemos tomar nota los y las ciudadanos asi como las autoridades polticas para el diseo y construccin de un sociedad ms prometedora para todos/todas sus habitantes, especialmente para los nios, las nias y los, las adolescentes, sujetos activos y protagnicos de derechos. As planteado el tema, una sociedad justa y equitativa, como sabiamente lo ha expresado Geert Cappelaere no es la tierra en que mejor se da la delincuencia. A MODO DE CONCLUSION Hasta la fecha, los programas de prevencin no han tenido el lugar que merecen en la agenda institucional y nacional. Ello explica, en buena medida, por qu se continua judicializando la pobreza.

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La institucionalizacin de nios/nias, adolescentes (declaratorias de abandono, conflictos con la ley), los termina incapacitando con frecuencia para desenvolverse adecuadamente en la vida adulta. De ah que sea tan importante avanzar en el proceso de consolidacin de las polticas sociales en favor de la niez y la adolescencia, pues entendemos que este es un tema EMINENTEMENTE POLITICO, que tiene que estar en la agenda de todas las instituciones encargadas de su atencin y formar parte de la cotidianidad nuestra. Esta es la va correcta para lograr el establecimiento sostenido de POLITICAS PARA LA NIEZ Y JUVENTUD. Tales polticas deben tener en cuenta las declaraciones internacionales sobre temas generales y de juventud en particular de las Naciones Unidas, as como las diferencias regionales, culturales y otras, propias del pas. La participacin de los jvenes es fundamental en el diseo de tales polticas, para empezar a superar las visiones adultas y adultistas que con frecuencia poco o nada tienen que ver con los ideales y las realidades del mundo de los jvenes. RECOMENDACIONES 1. Realizar un diagnstico a nivel nacional, que permita conocer las caractersticas cualitativas y cuantitativas de la juventud costarricense. Realizar un diagnstico de carcter institucional que permita conocer los alcances y la magnitud de las polticas pblicas en materia de juventud, que a la fecha pueden calificarse como dispersas y hasta difusas. Convocar a un Foro Nacional para revisar, a partir del diagnstico, las polticas pblicas existentes en materia de juventud, teniendo como marco de referencia especialmente el contenido de la Convencin Internacional sobre los Derechos de los Nios y el Cdigo de la Niez y la Adolescencia. Se sugiere la participacin de los, las adolescentes y jvenes, de los jerarcas de las instituciones de gobierno ligadas al tema, as como a los alcaldes municipales considerando el protagonismo que empiezan a tener, en el plano local los municipios. En tal sentido, debe tenerse presente, que el Patronato Nacional de la Infancia, es la institucin rectora en materia de derechos de la niez, la auditora del cumplimiento de derechos y de aplicacin de polticas pblicas en favor de este importante sector de la poblacin nacional. Promover con carcter permanente campaas de difusin a travs de los medios de comunicacin y en las instituciones educativas para sensibilizar a las personas adultas respecto a los derechos de la niez y la adolescencia ya que como tales podemos estar obstruyendo el disfrute de su ciudadana. Igualmente para que los nios, las nias y los, las adolescentes conozcan mejor sus derechos y responsabilidades.

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5.

Abrir ms y nuevos espacios de participacin para los, las jvenes, que es el principio bsico de la ciudadana. Tales espacios comprenden la familia, la escuela, la comunidad, entre otros.

Un esfuerzo encaminado en esta direccin debe conducir a la formulacin clara y precisa de POLITICAS DE JUVENTUD, eficientemente articuladas, de modo que sirvan de base al desarrollo personal y social de este importante sector de la poblacin costarricense. Tales POLITICAS, deben incorporar el concepto de discriminacin positiva hacia la niez y la juventud, con una perspectiva sensible de gnero. De este modo, en cualquier decisin emprendida por el estado y la sociedad, la niez y la adolescencia TIENEN que ocupar un lugar prioritario(Lpez, Carlos: 9/1996). Si entendemos que los nios, las nias y los, las adolescentes son ciudadanos hoy, podemos dimensionar con mejores criterios y argumentos, por qu debemos esmerarnos en consolidar y ampliar las oportunidades para que alcancen a plenitud su desarrollo personal y social. Esta es la mejor inversin que nuestro pas puede hacer de cara al nuevo milenio.

BIBLIOGRAFIA CONSULTADA CELADE. 1997. Costa Rica. Proyecciones de la poblacin total, segn grupos quinquenales de edad. Christie, Nils. Deterioro del Estado de Bienestar, Criminalidad y Prisiones. Conferencia. San Jos / Costa Rica. 03/02/97. Defensa de los Nios Internacional. Normas Internacionales sobre los Derechos de los Nios. 1996. Informe del Estado de la Nacin. 1977. Lpez, Carlos Emilio. Polticas de Juventud en Nicaragua. Premisas Bsicas. Fundacin Movilizacin Social. Nicaragua. Octubre 1996. Morris. Ruth. Justicia Transformativa y Paz Social. Conferencia. Centro Amparo de Zeledn. 30/021/97. PANI. Convencin Internacional de los Derechos de los Nios.

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LA PREVENCIN DE LA DELINCUENCIA JUVENIL

Prof. Marlene Gmez Caldern Presidenta Ejecutiva del Patronato Nacional de la Infancia

a delincuencia juvenil es un fenmeno multicausal, que requiere, por esta caracterstica de respuestas mltiples. Anteriormente, como diputada, particip en el proceso legislativo de aprobacin de la Ley Penal Juvenil, que en este evento estamos evaluando. Ello a dos aos y cuatro meses de vigencia. Sabemos, los que aqu nos encontramos reunidos, que la Ley no tiene (en si misma) un fin preventivo, sino que su actuacin es posterior al momento en que e1 o la adolescente se han visto involucrados en la comisin de un delito. Lo ms que se puede lograr, si los objetivos de las sanciones se cumplen, es evitar que la persona recaiga en la conducta delictiva es decir, lo que se denomina prevencin secundaria. La posibilidad de que las personas adolescentes construyan un modelo de vida sin delito, motiv a las Naciones Unidas, en 1990; es decir pocos meses despus de aprobada la Convencin sobre los Derechos del Nio, a adoptar las Directrices de las Naciones Unidas para la prevenci6n de la delincuencia juvenil, conocidas como las Directrices de Riad, que constituyen el enfoque ms integral que se haya conocido hasta la fecha en la materia. Adems deben constituir la base para la elaboracin de los planes de prevencin de la delincuencia juvenil en los pases estados partes de la Convencin sobre los Derechos del Nio. Las Directrices plantean, para la prevencin general, la importancia de los procesos de socializacin: Deber prestarse especial atencin a las polticas de prevencin que favorezcan la socializacin e integracin de todos los nios y los jvenes, en particular por conducto de la familia, la comunidad, los grupos de jvenes que se encuentran en condiciones similares, la escuela, la formacin profesional y el medio laboral, as como mediante la accin de organizaciones voluntarias. Se deber respetar debidamente el desarrollo personal de los nios y jvenes y aceptarlos, en pie de igualdad, como copartcipes en los procesos de socializacin e integracin. En ese punto las reglas regulan especficamente las acciones de apoyo a las familias para que puedan cumplir con el rol socializador que se les asigna; el derecho a la enseanza pblica y el contenido y los objetivos que esta debe perseguir con

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un enfoque de derechos humanos; el reconocimiento a la comunidad como el espacio natural para el esparcimiento y la participacin organizada de las personas menores de edad. Adems del papel de los medios de comunicacin, como instrumentos indispensables para el cumplimiento del derecho a la informacin y a la expresin de las ideas de los nios, las nias y los adolescentes. Las reglas dedican un apartado especial al papel de la poltica social en la tarea de prevencin de la delincuencia juvenil. Dice textualmente el artculo 45:
Los organismos gubernamentales debern dar elevada prioridad a los planes y programas dedicados a los jvenes y suministrar suficientes fondos y recursos de todo tipo para prestar servicios eficaces, proporcionar las instalaciones y el personal para brindar servicios adecuados de atencin mdica, salud mental, nutricin, vivienda y otros servicios necesarios, en particular, de prevencin y tratamiento del uso indebido de drogas y alcohol, y cerciorarse de que esos recursos lleguen a los jvenes y redunden realmente en beneficio de ellos.

En este punto, las reglas recalcan la importancia de la participacin de los adolescentes, en la formulacin, desarrollo y ejecucin de los programas de prevencin de la delincuencia juvenil. Como presidenta ejecutiva del Patronato Nacional de la Infancia, rgano rector de las polticas que protegen a la poblacin constituida por menores de edad, quiero referirme a las competencias de la entidad relacionadas con el tema de la prevencin de la delincuencia juvenil. En primer lugar, en lo que respecta al tema de la familia como el ncleo principal para la socializacin del nio y de la nia, el PANI tiene la posibilidad, con base en las disposiciones de su propia ley orgnica y principalmente de las establecidas en el Cdigo de la Niez y la Adolescencia, de realizar acciones tendientes a apoyar a la familia para que sus hijos e hijas puedan permanecer con ellas, acciones que no son responsabilidad solo de la institucin sino de otros rganos del sistema de proteccin integral de la niez y la adolescencia. Tambin, en virtud de las medidas de proteccin establecidas en el Cdigo y que son competencia de las oficinas locales del PANI, la posibilidad de aplicar medidas coercitivas cautelares de carcter administrativo a los representantes de las personas menores de edad, cuando con sus conductas amenazan o violan los derechos de los nios o nias a su cargo. Tambin le corresponde al PANI velar por el efectivo cumplimento del derecho a la educacin de los nios, nias y adolescentes, lo que incluye la proteccin de los que se insertan en el trabajo no teniendo la edad para hacerlo.

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En lo referente a la poltica social, como rgano superior del sistema de proteccin integral a la niez y la adolescencia, el Cdigo crea el Consejo Nacional como un espacio de deliberacin, concertacin y coordinacin entre el poder ejecutivo, las instituciones descentralizadas del estado y las organizaciones representativas de la comunidad relacionadas con la materia. El Consejo tendr como competencia, asegurar que la formulacin y ejecucin de las polticas pblicas estn conformes con la poltica de proteccin integral de los derechos de las personas menores de edad. De vital importancia en este tema son las Juntas de Proteccin a la Niez y la Adolescencia, que adscritas al Patronato Nacional de la Infancia, conforman el sistema nacional de rganos locales de coordinacin y proteccin integral, estas adecuarn las polticas pblicas (sobre la materia) al nivel local. Las juntas estn conformadas por 6 personas adultas (representantes comunales de las municipalidades, PANI, Ministerio de Educacin Pblica) y un adolescente mayor de 15 aos. Deben promover la programacin, desarrollo y ejecucin de programas comunitarios de prevencin del delito que privilegien la participacin de los adolescentes en todas sus etapas. Una reflexin que podemos hacer hoy, es tomar consciencia de que una verdadera poltica de prevencin de la delincuencia juvenil consiste en el proceso de hacer realidad este nuevo paradigma: nios, nias y adolescentes titulares de derechos eligibles y de responsabilidades precisas segn su etapa de desarrollo, solidarios, amantes de la paz, capaces de elaborar proyectos de vida sin violencia, respetuosos de las diferencias, amantes de la naturaleza.

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Aplicacin Procesal de la Ley de Justicia Penal Juvenil.

La Privacin de Libertad: Medida Cautelar y Sancin

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ANLISIS DE LA DETENCIN PROVISIONAL EN MATERIA PENAL JUVENIL (1 DE ENERO AL 30 DE JUNIO DE 1998)

Licda. Mayra Campos Ziga Lic. Omar Vargas Rojas Fiscales de la Fiscala Adjunta Penal Juvenil del Ministerio Pblico

JUSTIFICACIN DEL ESTUDIO Durante los ltimos meses se ha percibido por algn sector del sistema penal juvenil un aumento de las personas menores de edad que ingresan a los Centros Juveniles. Ello ha motivado una serie de crticas, afirmndose, en ocasiones, que el Ministerio Pblico y los tribunales se han excedido en el instituto de la detencin provisional. Llegando incluso a sostener que se ha utilizado dicho instrumento procesal como un adelanto de la pena. Mientras ese sector, representado entre otros por la defensa y autoridades penitenciarias, aducen una actitud represiva por parte del Ministerio Pblico y los tribunales, en la acera del frente, los polticos, medios de comunicacin colectiva, entre otros, reclaman una actitud flexible y tolerante por parte de las autoridades encargadas de la materia juvenil. Afirmndose que en esta materia campea la impunidad, lo que a la postre genera un aumento de la percepcin de la inseguridad ciudadana.

Datos estadsticos recopilados Asuntos en trmite en la Fiscala Adjunta Penal Juvenil-San Jos Del 1 de enero al 30 de junio de l998
Total de asuntos entrados Casos con menores aprehendidos Solicitud de detencin en caso de aprehendidos 1495 175 22 100% 11,70% 12,25%

Asuntos con recurso o solicitud de prrroga: Casos de detencin provisional en el Tribunal Penal Juvenil*
Total de recursos Confirmados Revocados 43 32 9 100% 74,41% 20,93%

*Recursos y solicitudes de prr rogas planteadas del 1 de enero al 30 de junio de l998, provenientes de todo el pas.

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Este tipo de comentarios, basados en meras especulaciones y apreciaciones subjetivas, nos llevan a la necesidad de realizar un trabajo de campo, en el cual se determine durante un perodo de seis meses el nmero de casos tramitados en el Ministerio Pblico durante ese perodo y de esos, en cuntos se ha solicitado la aplicacin de la detencin provisional. Igualmente, cul ha sido el nmero de asuntos recurridos y cul ha sido su resultado. Asimismo, que presupuesto procesal se han considerado para decretar la misma.

ANLISIS DE LA NORMATIVA QUE REGULA LA DETENCIN PROVISIONAL EN MATERIA JUVENIL En primer lugar, el marco legal en el que centraremos nuestro estudio lo constituye la Ley de Justicia Penal Juvenil (LJPJ) y de modo supletorio el Cdigo Procesal Penal (CPP). Partimos del artculo 58 de la LJPJ, el cual, en forma especfica, se dispone que la detencin provisional puede decretarse, a partir del momento en que el Juez recibe la acusacin por parte del Ministerio Pblico. Ello se complementa con el artculo 131 de la LJPJ cuyo texto dispone que en esta materia solo procede aplicar la pena privativa de libertad A. Cuando se trate de delitos dolosos sancionados en el Cdigo Penal o en Leyes especiales para mayores de edad con pena de prisin superior a seis aos. B. Cuando haya incumplido injustificadamente las sanciones socio-educativas o las rdenes de orientacin y supervisin impuestas. La primera disposicin cobra importancia, ya que distinto a lo que ocurre en la legislacin penal de adultos, en materia juvenil, para pedir cualquier medida cautelar que afecte derechos fundamentales, debe existir un juicio de probabilidad acerca de la existencia del hecho y la participacin del imputado. La afirmacin del grado de probabilidad se refiere a que el imputado haya cometido un hecho tpico, antijurdico y culpable; por ello la duda acerca de la existencia de circunstancias que haran justificado el hecho o que excluiran la culpabilidad impedir el dictado de la prisin preventiva.55 Esta exigencia guarda relacin con el principio constitucional establecido en el artculo 37 conforme al cual, para decretar la detencin de una persona se requiere de un indicio comprobado de haber cometido delito.

PRESUPUESTOS PROCESALES EN LA LEY PENAL JUVENIL: ART58 a. Peligro de fuga: Exista el riesgo razonable de que el menor de edad evada la accin de la justicia.

55 LLobet Rodrguez, Javier. La Prisin Preventiva (Lmites Constitucionales). San Jos. C.R. Imprenta y litografa Mundo Grfico, Sociedad Annima. 1997. Pg 208.

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b.

Peligro de Obstaculizacin: Exista peligro de destruccin u obstaculizacin de la prueba o exista peligro para la vctima, el denunciante o el testigo.

En esta enumeracin no se menciona la reiteracin delictiva como presupuesto procesal para solicitar la detencin provisional. Por ello, algunos no comparten su procedencia. Sin embargo, un anlisis exegtico de la legislacin nacional e internacional nos permite sostener su vigencia en esta materia. En primer trmino, el artculo 9 de la misma legislacin juvenil autoriza de modo supletorio la aplicacin del Cdigo Procesal Penal. Dicha normativa en el artculo 240 contempla la reiteracin delictiva como una causal para decretar la detencin provisional. De igual forma concurren normas internacionales que sirven como criterio interpretador del derecho penal juvenil y que legitiman esa causal. De esta forma las Reglas de Beijing, en su artculo 17, luego de destacar la excepcionalidad de la privacin de libertad, faculta a las autoridades jurisdiccionales para ordenar la prisin preventiva cuando hay reincidencia en hechos graves. En cuanto a la forma en que ese trata el tema de la detencin provisional en materia penal juvenil se sostiene que Dicha regulacin supone un rechazo a la llamada presuncin de fuga basada en el monto de la pena prevista en la ley, a las prohibiciones excarcelatorias en caso de determinados delitos y a la agitacin del pblico, como causales de prisin preventiva o de denegacin de la excarcelacin, por ser todas ellas violatorias de la presuncin de inocencia56 Pese a lo anterior, la normativa juvenil, no desarrolla el contenido esencial del peligro de fuga, como s lo establece el Cdigo Procesal Penal en su artculo 240. As menciona: a) el arraigo en el pas, determinado por el domicilio, residencia habitual, asiento de la familia, de sus negocios o trabajo y las facilidades para abandonar definitivamente el pas o permanecer oculto; b) la pena que podra llegar a imponerse en el caso; c) la magnitud del dao causado; d) el comportamiento del imputado durante el procedimiento o en otro proceso anterior, en la medida que indique su voluntad de someterse a la persecucin penal. Dicha enumeracin, sin embargo, no tiene un carcter taxativo, sino enumerativo57 Aparte de estas circunstancias se han contemplado, como elemento indicador del peligro de fuga ...las relaciones personales del imputado, en particular sus vnculos familiares, la seguridad del puesto de trabajo, el domicilio fijo, los cambios frecuentes de domicilio o trabajo, la utilizacin de nombres falsos o papeles, as como enfermedades, etc.58

56 Ibid, pg. 210 57 Ibid, pg. 213. 58 Ibid, pg. 213-214.

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En materia penal juvenil, dos de los aspectos que han sido contemplados dentro de este presupuesto de presuncin de fuga, lo constituyen la dificultad de identificacin, y la falta de domicilio. Las dificultades para identificar al imputado, ...son de gran relevancia para el dictado de una prisin preventiva, por ejemplo si el imputado no porta documentos de identificacin; lo anterior, ya que no habra seguridad de que la informacin dada fuera la verdadera de modo que podra fcilmente sustraerse de la accin de la justicia de ser liberado59. En el caso particular de nuestro pas, esta situacin se agrava en razn que las personas menores de edad no portan ningn tipo de identificacin. A lo anterior debe agregar que no est autorizado la existencia de una archivo judicial de delincuentes juveniles y, por ltimo, la carencia de recursos econmicos por parte del Ministerio Pblico, no permiten que todas las oficinas judiciales cuenten con un modem que permita su conexin con el Registro Civil. Ello con el fin de verificar los datos suministrados por la persona menor de edad. Por otro lado, tiene relevancia la existencia de un domicilio fijo o no. En la prctica los tribunales se han atenido casi exclusivamente a lo dicho por el imputado durante el interrogatorio de identificacin... As, se ha confiado fundamentalmente en la buena fe del imputado, de lo que en ocasiones se ha aprovechado ste...60. En lo relativo a la indicacin del domicilio, el imputado en principio no est amparado por el derecho de abstenerse de declarar, derecho que se refiere a la declaracin del imputado con respecto a los hechos imputados, pero no en relacin con los datos de identificacin, dentro de los que se encuentra el domicilio. El imputado debe ser veraz sobre dichos datos. El nuevo Cdigo en forma expresa dispone que la falsedad o falta de informacin sobre el domicilio constituir presuncin de fuga61. Vinculado con el domicilio, se ha discutido la posicin de los extranjeros, a los que se les ha cuestionado ...la existencia o no de un domicilio fijo en Costa Rica y los ligmenes que pueda tener el imputado-extranjero en nuestro pas, los que pueden revelar su inters o no de someterse a la accin de la justicia costarricense62. Sobre este tema, el tribunal penal juvenil se ha pronunciado ampliamente. En tal sentido el voto 28-98 indica ...sobre todo considera el Tribunal que conforme al anlisis de la prueba de autos, se desprende que efectivamente el menor no tiene arraigo en Costa Rica, no existe domicilio fijo y al momento de ser detenido tampoco estaba laborando, adems de no portar ningn documento que lo identifique, de manera que se dan todos los elementos de una presuncin de fuga... Criterio que se repite en el voto 38-98.

59 Ibid, pg. 218. 60 Ibid, pg. 19. 61 Ibid, pg. 219. 62 Ibid, pg. 220.

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Del mismo modo, en la resolucin No. 50-98 se aduce que ... En relacin a H.C.C. que este menor es de nacionalidad nicaragense, sin documentos que le permitan su estada en nuestro pas, obviamente de encontrarse en libertad y teniendo conocimiento de este proceso puede abandonar el territorio nacional y regresar a su pas natal, sustrayndose fcilmente del proceso.... Partiendo de los requisitos procesales y doctrinales respecto a la detencin provisional, debemos analizar cul ha sido la posicin de la Fiscala y del mismo Tribunal Penal Juvenil, en los diversos casos planteados a discusin. PELIGRO DE FUGA En el voto 2-98 al resolver un caso concreto, el Tribunal indic: ...Consta en el expediente que la direccin que la persona menor acusada suministra como de su casa de habitacin no corresponde a la realidad, pues as fue constatado por los Oficiales del Organismo de Investigacin Judicial (f.8). Si bien es cierto, ella vivi en esa casa desde hace muchos aos no reside ah. Existiendo en consecuencia razones procesales que justifican la detencin provisional. En ese mismo sentido en el Voto 9-98 (los jueces) ...estimamos que el informe social recibido en este asunto ofrece informacin esencial para la resolucin de este asunto, mismo que nos aconseja como razonablemente indispensable la restriccin de la libertad de ambos menores a efecto de que no se evadan y se vea truncado el proceso penal.(...) la direccin por el dada al rendir declaracin en este asunto fue visitada... y en la misma no es conocido, adems no se encontr una vivienda con las caractersticas dadas por l. En lo que respecta a E... segn ese mismo informe desde el pasado mes de noviembre dej de residir en el domicilio que haba aportado como lugar de habitacin en otro proceso penal...Tales circunstancias de hecho as informadas... configuran a nuestro entender un concreto, preciso, y razonable indicio de que ambos menores no son del deseo de someterse al proceso penal.... Igual tesitura se mantiene en el Voto 12-98 segn el cual Del anlisis del expediente se desprende que el citado menor no tiene domicilio fijo, pues duerme en lugares de estar transitorio y as se desprende de su propia indagatoria, en donde se indic que ha estado pernoctando en el Hotel el Comerciante, y cuando fue detenido tena una semana de vivir en el Hotel Central, cuarto 29 de la zona roja, sin empleo, sin ingresos, lo que hace suponer de que en caso de adquirir la libertad, tratar de sustraerse a la accin de la justicia. Vase en igual sentido el voto 28-98, donde literalmente se dijo: En nuestro criterio la restriccin a la libertad de dicha menor reviste un inters estrictamente procesal en este asunto, puesto que se comprueba en la informacin recaudada en autos que ella no reside en el domicilio que rindi en su indagatoria, as como tampoco opt por cumplir con las presentaciones semanales que el juez de instancia le impuso como medida cautelar sustitutiva a la prisin...

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En el Voto 41-98 se confirm la detencin provisional por cuanto, Se desprende que el acusado es persona con problemas deambulatorios, sin que se haya podido encontrar algn familiar que le ayude integrarse al medio. Tampoco tiene un lugar definido donde instalarse de quedar en libertad (documento a folio 45).... Una vez ms, en el Voto 42-98 se sostiene que si Ninguno de los menores aqu implicados habitan con sus familiares o con alguna persona que les ofrezcan recurso de contencin... carecen de hbitos laborales, estn vinculados con pandillas de infractores, desertaron desde hace varios meses de su hogar, y desde esa fecha se hospedan en hoteles de dudosa reputacin... Adems de lo expuesto tenemos que los menores ...no aparecen inscritos en el Registro Civil y no se ha determinado a ciencia cierta si los datos aportados al proceso sobre su identidad son verdaderos. De ah que de conformidad con todas las circunstancias que rodean el hecho, resulta aconsejable y posible la prrroga de la medida cautelar supra citada... toda vez que existe un riesgo razonable de que los menores evadan la accin de la justicia. El Voto 48-98 que conforme a ...la resolucin inicial que decret la prisin preventiva, se desprende que los menores presentan varios problemas que podran alterar el curso del proceso, como es la escasa identificacin que portan, la alteracin de la misma ante autoridades judiciales y lo inexacto o inexistente del domicilio sealado. Este extremo resulta importante porque los estudios de trabajo social que obran en autos reiteran la carencia de domicilios estables de los menores y la escasa contencin familiar, etc. Estos elementos de juicio, hacen que la medida cautelar de la prisin preventiva resulte necesaria para mantener a los justiciables sujetos, identificados y seguros para el normal desarrollo de la causa.... Sobre este mismo punto del peligro de fuga por ausencia de domicilio el Voto 6498 advirti que: Ntese que en el lapso de tres meses ha dado tres domicilios distintos, constatndose que al menos dos de ellos no son domicilios reales. Esto unido a la gravedad de los hechos que se le atribuyen hace presumir razonablemente que el menor en caso de quedar en libertad puede evadir la accin de la justicia... PELIGRO DE OBSTACULIZACION En cuanto al peligro de obstaculizacin, la LJPJ hace referencia a dos aspectos: peligro de destruccin u obstaculizacin de la prueba, peligro para la vctima, el denunciante o el testigo. Por su parte el artculo 241 del CPP, establece que existe peligro de obstaculizacin, cuando exista grave sospecha de que el imputado en libertad: a. Destruir, modificar, ocultar o falsificar elementos de prueba. b) Influir para que coimputados, testigos o peritos informen falsamente o se comporten de manera desleal o reticente, o inducir a otros a realizar a tales comportamientos. En la prctica, al desarrollar este presupuesto han considerado importante determinar si en el caso concreto la investigacin ha concluido, si hay imputados en fuga, o falta por tomarle entrevista a testigos. Aspecto que ha sido criticado por algunos estudiosos de nuestro pas, como el Doctor Javier Llobet quien sostiene que:

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La causal de peligro de obstaculizacin pierde su razn de ser cuando los actos de obstaculizacin no son posibles; por ejemplo, por cuanto los medios de prueba ya han sido asegurados, o bien la nica prueba incriminatoria que se poda falsear ya ha sido alterada 63. Criterio que es compartido por el Tribunal Penal Juvenil quien al conocer de un recurso de apelacin ha indicado ... Como bien lo apunt la propia representante de la Fiscala, las pruebas han sido evacuadas en su mayora, sin que existan elementos de conviccin acerca de la presunta obstruccin de recepcin de las restantes probanzas por parte del encartado... por tales razones por decisin unnime, consideran las suscritas el acogimiento del recurso interpuesto y en lo que ha sido objeto en este remedio decretar la revocatoria del auto impugnado y ordenar la inmediata libertad del infractor... En cuanto al peligro para la vctima, denunciante o el testigo, debemos entender la misma en funcin de la posible amenaza que haga inducirlo a una alteracin de lo acontecido. Sobre el particular, el Dr. Llobet indica que La obstaculizacin relativa a los testigos se podra dar, por ejemplo, a travs de la induccin al falso testimonio. Lo anterior no slo por medio de la utilizacin de razones de amistad o parentesco par que el testigo acepte faltar a la verdad, sino adems cuando se le ofrece dinero para ello, o bien se le amenaza64. En este mismo sentido el Tribunal Penal Juvenil, en Voto 2-98 sostuvo que: ...En efecto no slo existen pruebas en el expediente que sealan a la acusada como presunta autora del delito de Robo Agravado, cometido conjuntamente con otra menor, contra una nia de escasos catorce aos, sino que esta ha sido amenazada la menor acusada (sic). En efecto segn se desprende de la denuncia la ofendida puso en conocimiento del Ministerio Pblico que se le amenaz, en concreto refiere que se le indic que no diera parte a la polica, porque sino iban a llegar a matar a mi familia, que conocan muy bien mi direccin (f.13). Dicha amenaza fue de suficiente gravedad como para que la menor no regresara a clases debido al temor que en ella infundi la advertencia...En este caso concreto, no slo tenemos la versin de la nia ofendida sino que la amenaza contra la integridad fsica de la menor fue escuchada por un miembro del Ministerio Pblico, lo que denota su seriedad, razn por la cual nos encontramos ante uno de los supuestos que la ley expresamente autoriza para mantener la detencin.... Sobre este mismo punto de la obstaculizacin de la justicia, el Voto 12-98 sostuvo que si En la investigacin realizada por la Fiscala especficamente la indicacin de folio 8 en donde se seala que el menor manifiest que en cuanto lo soltaran se iba a desquitar con el primero que se le pusiera. No estando concluida la investigacin y habiendo aportado los testigos su domicilio al expediente, el poner en libertad al acusado significara un peligro de obstaculizacin procesal....
63Ibid, pg. 230. 64Ibid, pg. 231.

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De igual modo en el Voto No. 50-98 se dijo: Por ltimo, pero no menos importante que los motivos expuestos, tenemos la coaccin y amenazas producidas por los imputados sobre los ofendidos, concretamente en relacin a la seora... cuya declaracin obra a folio 26, quien manifest en aquella oportunidad que los sujetos que participaron en los hechos denunciados, le advirtieron que si ella los denunciaban la iban a matar. De ah, que en proteccin a los fines procesales fijados por la ley... es criterio de este Tribunal que lo oportuno es mantener la detencin provisional.... Esa misma posicin es la que se mantiene en el Voto 63-98, segn la cual: No puede desconocerse la informacin consignada en el informe policial, visible a folio 6 del expediente, en el sentido de que: debido a la conducta criminal que representa este sujeto, es que hasta el momento no se ha podido localizar a una mujer de nombre..., la cual fue testigo ocular de los hechos en donde le despedazan la cabeza al seor...., tambin esta oficial maneja la informacin de que este sujeto, anda tratando de localizar a esta mujer con la firme conviccin de silenciarla, como el mismo (acusado) se lo ha manifestado a varias personas en el sector de Barrio Cristbal Coln, por lo que es lgico que esta mujer hasta el momento no aparezca por mucho que se le trate de ubicar. Ello lleva a la conclusin de que existe una razonable probabilidad de que si quedara en libertad, se pondra en peligro la vida e integridad de testigos. Como se puede concluir, en los diversos casos el tribunal ha fundamentado su decisin en aspectos meramente procesales, dejando de lado consideraciones de tipo social. En ese sentido el voto l4-98 aduce que si En el caso su sb-examine no se da la existencia de ninguna de esas causales, sino que se ha logrado determinar un problema de ndole social provocado por el consumo de drogas del menor... que lgicamente preocupan a su madre, la denunciante pero no es motivo para el internamiento penal del menor... PELIGRO DE REITERACIN Si bien es cierto la Ley Penal Juvenil no contempla expresamente la reiteracin delictiva como presupuesto para decretar la detencin provisional, es lo cierto que por aplicacin supletoria del Cdigo Procesal Penal en concordancia con las Reglas de Beijing, si resulta procedente. En ese particular el TSPJ al resolver un caso concreto, y en el voto 20-98, indic: Si bien es cierto que la causal de peligro de reincidencia no se encuentra previsto de modo expreso en la ley de justicia penal juvenil, tambin lo es que esta legislacin puede y debe integrarse con el Cdigo Procesal Penal en cuanto a los principios que los informan, como la tutela del proceso mismo, sin que ello se considere una interpretacin in malam partem, por cuanto no se refieren a normas que restringen las garantas defensivas, sino que tutelan el desarrollo del proceso y fines de prevencin general caso de las disposiciones sobre el peligro de reincidencia. Es por lo anterior que, an sin perder de vista que la medida cautelar responde de manera exclusiva a la tutela de los fines de la presente causa, es lo cierto que la documentacin aportada por la representacin del Ministerio Pblico en cuanto a las nuevas causas que se investigan contra

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los imputados constituyen elementos que ponen en evidencia no slo el peligro de reiteracin delictiva, sino que adems incrementan o potencializan el peligro de fuga... En igual sentido vese el voto 23-98.A MODO DE CONCLUSIN Al inicio de este trabajo se plantearon dos hiptesis distintas y opuestas. La primera referida al excesivo uso de la prisin preventiva en la materia penal juvenil. Llegando incluso al extremo de considerar que se estaba utilizando como un anticipo de la pena. La segunda hiptesis afirmaba una aplicacin extremadamente benevolente y flexible que conduca a la impunidad y a un aumento de la percepcin sobre la inseguridad ciudadana. Ambas hiptesis han sido descartadas. En efecto, de un anlisis sereno y mesurado de las estadsticas nos damos cuenta que de conformidad con la doctrina, las normas internacionales y la propia Ley Penal Juvenil, solamente se ha solicitado la detencin provisional de manera excepcional y en los casos autorizados por ley. Adems las razones por las cuales se ha solicitado y concedido la detencin provisional se encuentran debidamente justificadas y motivadas en las distintas resoluciones. De esta manera, en los casos en que se solicita y se decreta la medida cautelar debido a una presuncin de fuga, la fiscala y el tribunal en su caso no se han conformado con la mera enunciacin de la causal, sino que por el contrario, en cada caso concreto se ha exigido y evacuado la prueba que lo sustenta. As, por ejemplo, cuando la persona menor acusada indica un domicilio donde ser localizado, se trata de corroborar por diversos medios, la veracidad del mismo. Igual acontece en relacin al peligro de obstruccin, donde del mismo modo no basta con alegar una amenaza, sino que en cada caso se aporta prueba que corrobore ese extremo. La objetividad y mesura de la medida cautelar estudiada queda de manifiesto en aquellos casos debidamente comprobados donde despus de haber solicitado la detencin, los mismo representantes del Ministerio Pblico solicitan se dejen sin efecto, por haber desaparecido las razones procesales que lo motivaron. En cuanto a la reiteracin delictiva, la misma se ha aplicado excepcionalmente (en dos casos en el presente ao) y siempre bajo los criterios procesales contenidos en el Cdigo Procesal Penal y las normas internacionales. En todo caso, el tribunal las ha considerado en asocio con otras causales. Especialmente en cuanto a la presuncin de fuga. El estudio de campo demuestra el uso racional, conforme al ordenamiento jurdico, de la medida cautelar estudiada. Del mismo modo que se rechaza la tesis del uso excesivo de la prisin preventiva, se descarta la falta de aplicacin de la misma. Queda demostrado que conforme a

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nuestro ordenamiento jurdico, la detencin provisional en esta materia es de carcter excepcional y solo procede en los casos autorizados por ley. Precisamente ese ha sido el criterio utilizado tanto por el Ministerio Pblico para solicitar la detencin, como por los tribunales de justicia para concederla.

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ANEXO
NUMERO
1/01/98 3/03/98 4/04/98 6/06/98 8/08/98 9/01/98 10/02/98 11/03/98 14/07/98 15/03/98 16/04/98 17/05/98 19/07/98 20/08/98 22/04/98 26/10/98 28/04/98 29/08/98 30/02/98 31/02/98 31/01/98 3/05/98 4/08/98 35/05/98 36/02/98 38/07/98 39/09/98 41/01/98 2/02/98 45/02/98 47/08/98 49/01/98 1/03/98 53/06/98 55/07/98 57/02/98 60/03/98 62/01/98 64/98 66/98 68/98 2/03/98 5/06/98

PROVINCIA
Limn San Jos San Jos San Jos San Jos San Jos San Jos Limn San Jos San Jos Corredores San Ramn San Jos San Jos Grecia San Jos San Jos San Carlos San Jos San Jos San Jos San Jos Prez Zeled. Alajuela San Jos San Jos San Jos San Carlos San Jos San Jos San Jos Puntarenas San Jos Puntarenas Limn San Jos Limn San Jos San Jos Limn Pococ San Jos Limn

DELITO
Robo Agravado Robo Robo Agravado Robo Simple Robo Agravado Robo Agravado Robo Agravado Robo Agravado Proxenitismo Robo Agravado Robo Agravado Robo Robo Agravado Robo Agravado Violacin y otro Robo Agravado Robo Agravado Robo Agravado Robo Agravado Robo Agravado Robo Agravado Robo Agravado Homicidio Robo Agravado Robo Simple Robo Agravado Robo Simple Robo Agravado Robos Agravados Robo Agravado Robo Agravado Hurto Agravado Robo Agravado Robo Agravado Robo Agravado Robo Agravado Tent.Homic.Simp. Robo Agravado Robo Agravado Homicidio Calif. Robo Agrav.y otro Robo Agravado Robo Agravado

ASUNTO
Prrroga Det. Prrroga Det. Ape. Deng.Det. Ape. Deng.Det. Ape. Deten.Prv. Ape. Deten. Prv Ape. Deten. Prv. Ape. Deten.Prv. Cons. Deten. Prv. Cons. Deten. Prv. Cons. Deten.Prv. Cons. Deten.Prv. Ape. Deten. Prv. Ape. Deten. Prv. Ape.Deten. Prv. Deten. Provis. Ape. Deten. Prv. Cons. Prrroga Ape. Prisin.Prv. Ape. Prorroga.Det Ape. Deten. Cons. Deten. Prv. Ape. Deten. Pr. Cons. Deten. P. Cons. Deten. P. Cons. Deten. Prv. Cons. Deten. Prv. Cons. Deten. Prv. Cons. Deten. Prv. Cons.Deten.Prv. Cons. Deten. Prv. Ape. Deten. Prv. Cons. Deten. Prv. Ape. Prisin. Prv. Cons. Prrr. Det. Cons. Prrr. Det. Ape. Deten. Prv. Cons. Prrr. Det. Cons. Prrr. Det. Ape. Prisin. Prv. Camb. Med. Caut. Prrroga Det. Ape. Deten. Prv.

MENORES
MFA WLC JGS ECB GBM JFF LPS y otros EAQ GPC JAN CSG JAG RSS JTE WSM LPS y otro JMH DCG JGP MUD JAN y otros CSG WGM HRV AGB RSS ECB y otros ANT RBA MLL y otros BMF PJS DCHC y otro WMM QNJ y otro MVD EDA HPL y otros MVD y otros WDB GVN RMC y otro JGL y otros

RESULTADO
Se aprueba Se aprueba Se confirma Se revoca Desistido Se confirma Se confirma Se confirma Se aprueba Se confirma Se ordena devol. Se aprueba Se confirma Se revoca Se revoca Se aprueba Se confirma Se aprueba Se revoca Se confirma Se confirma Se confirma Se revoca Se confirma Se confirma Se aprueba Se confirma Se aprueba Se confirma Se aprueba Se aprueba Se revoca Se aprueba Se confirma Se aprueba Se confirma Se confirma Se revoca Se confirma Se confirma Se revoca Se aprueba Se revoca

89

% Casos Confirmada Revocada 43 32 9 100 74,41 20,93

Porcentaje 100%

Casos entrados 1495 100%

Menores aprehendidos 175 11.70%

Solicitud de detencin 22 12.25%

FECHA: 1-1-98 AL 30-6-98

90

LA PRIVACIN DE LIBERTAD: MEDIDA CAUTELAR Y SANCIN

Licda. Ada Luz Mora Daz

Coordinadora del Nivel de Atencin de Adolescentes y Jvenes del Ministerio de Justicia y Gracia

l modelo de Justicia Penal Juvenil define una jurisdiccin especializada para el juzgamiento de los delitos cometidos por los adolescentes, nutrindose de la doctrina de la proteccin integral. Esta categora de infancia y adolescencia nos obliga a los operadores de la Ley y, particularmente, a los encargados de darle acompaamiento al cumplimiento de las sanciones, a enfrentarnos con un sujeto en proceso de transformacin, tanto a nivel corporal, como emocional, enfrentndonos a una serie de necesidades propias de esta condicin y que requieren de una atencin especfica y especializada. La Ley N 75-76 nos asigna funciones directas o indirectas a todos (as) los encargados (as) de su aplicacin. Especficamente en el Nivel de Atencin a Adolescentes y Jvenes Infractores de la Direccin General de Adaptacin Social, nos corresponde dar respuestas en cuanto a: Captulo II. Definicin de Sanciones Artculo 125: Libertad Asistida Artculo 129: Internamiento domiciliario Captulo III. Ejecucin y Control de las Sanciones Artculo 137: Funcionarios de los Centros de Atencin Especializada Artculo 134: Plan de Ejecucin Artculo 138: Derechos del Menor Artculo 139: Centros Especializados de Internamiento Artculo 140: Continuacin del Internamiento de la Mayora de Edad Artculo 141: Informe del Director del Centro Artculo 142: Egreso del Menor de Edad

Me refirir especficamente al artculo 139 y al perfil de los (as) adolescentes que atendemos. En los Centros de Atencin Especializada se atendieron, en 1997, un total de 257 jvenes: 14 adolescentes en el Centro Juvenil Amparo de Zeledn, 41 jvenes en el Centro Adulto Joven y 202 adolescentes en el Centro Juvenil San Jos. En el primer semestre de 1998 (enero-junio) ingresaron 123 jvenes: 107 al Centro Juvenil San Jos, nueve al Centro Adulto Joven y siete al Centro Amparo de Zeledn.

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Ingresos Centros de Atencin Especializados Enero-diciembre de 1997-junio de 1998

Centro De Atencion Especializados Ingresos 1997 202 14 41 257 Ingresos 1998 107 07 09 123

Centro Juvenil San Jos Centro Juvenil Amparo de Zeledn Centro Adultos Jvenes TOTAL

Fuente: Registro diario de ingresos de los Centros de Atencin Especializados.

El tiempo promedio de estada de los jvenes en el Centro Juvenil San Jos, fue de, aproximdamente, mes y medio en 1997, mientras que en 1998 es de tres meses, aproximadamente; lo que nos indica que el mayor porcentaje de la poblacin se encuentra detenida provisionalmente.

Tiempo promedio de estada en el Centro Juvenil San Jos Enero-diciembre de 1997-junio de 1998
Ao 1997 1998 Tiempo Mes y medio Tres meses

Fuente: Investigacin sobre Caracterizacin de la poblacin que ingresa al Centro Juvenil San Jos.

Del total de egresos (205) en ese Centro (Juvenil San Jos), para el 78.04% se orden su libertad, un 4.39% se evadi y el 17.06% fue trasladado a Centros de Rehabilitacin para Adolescentes con Problemas de Drogadiccin, Centro de Atencin Institucional San Jos o al Centro de Adultos Jvenes.

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Egresos Centros de Atencin Especializados Enero-diciembre de 1997-junio de 1998

Centro De Atencion Especializados Egresos 1997 205 07 25 237 Egresos 1998 85 05 16 106

Centro Juvenil San Jos Centro Juvenil Amparo de Zeledn Centro Adultos Jvenes TOTAL

Fuente: Registro diario de egresos de los Centros de Atencin Especializados.

Es importante resaltar que en el primer trimestre de 1998 han aumentado los traslados a Centros de Rehabilitacin para Drogadictos de 6.34% en 1997 a 11.76% en 1998. De la poblacin menor de 18 aos, el mayor porcentaje lo ocupan adolescentes entre los 16 y 17 aos. De 101 muchachos que ingresaron al Centro Juvenil San Jos, de enero a junio de 1998, 25 de ellos tienen 16 aos y 39 jvenes cuentan con 17 aos (63.36% del total). El 75% de la poblacin del Centro Adultos Jvenes es mayor de 18 aos y 7 meses.

Edad de los adolescentes del Centro Juvenil San Jos enero a junio de 1998-Julio de 1998 Edad
12 13 14 15 16 17 No sabe No se realiz entrevista de ingreso TOTAL

No.
01 01 12 10 25 39 01 12 101

%
0,99 0,99 11,88 9,90 24,75 38,61 0,99 11,88 101 63,36%

Fuente: Formularios de entrevista a los adolescentes, Caracterizacin de la Poblacin Sujeta a la Ley de Justicia Penal Juvenil y expedientes de los adolescentes, Centro Juvenil San Jos.

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De los jvenes atendidos en el primer semestre de 1998 en el Centro Juvenil San Jos, el *41.58% antes de ingresar a la Institucin estaban viviendo en la calle, en un hotel o pensin, o en casa de un amigo, el 43.56% con su familia, situacin parecida presentan las adolescentes del Centro Juvenil Amparo de Zeledn. Sitio donde viva antes de tener conflicto con la ley. Adolescentes del Centro Juvenil San Jos, enero a junio de 1998-julio, 1998 Sitio En la casa En la calle En un hotel o pensin Proviene de otro centro Casa de un amigo No contesta Casa de una hermana No se realiz entrevista de ingreso TOTAL No. 44 14 24 0 4 2 1 12 101 % 43,56 *13,86 *23,76 0,0 *3,96 1,98 0,99 11,88 100

Fuente: Formularios de entrevista a los adolescentes. Caracterizacin de la poblacin sujeta a la Ley de Justicia Penal Juvenil y expedientes de los adolescentes, Centro Juvenil San Jos.

Es importante resaltar las condiciones personales en que ingresan el grupo de muchachos(as) que viven fuera de su hogar, ya que de esta situacin se derivan serios problemas de salud (adiccin a drogas, mala alimentacin, desrdenes en el sueo, ausencia de hbitos de higiene, enfermedades venreas, etc.), as como la ausencia de lmites y una vida sexual desorganizada. De aqu que los primeros meses de institucionalizacin de estos jvenes implican un trabajo difcil, en primer lugar por su dificultad para atender los horarios establecidos, y segundo por la dificultad para introyectar lmites, ms difcil se convierte el trabajo con aquellos y aquellas jvenes que han estado consumiendo peridicamente algn tipo de droga. El 79.20% de los adolescentes refieren haber tenido contacto con drogas.

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Contacto con drogas. Adolescentes del Centro Juvenil San Jos, enero a junio de 1998-julio, 1998
Contacto S No No se realiz entrevista de ingreso TOTAL No. 80 9 12 101 % 79,20 8,91 11,88 100

Fuente: Formularios de entrevista a los adolescentes, Caracterizacin de la poblacin sujeta a la Ley de Justicia Penal Juvenil y expedientes de los adolescentes, Centro Juvenil San Jos.

Lo anterior es preocupante, ya que s se tiene que el tiempo promedio de estada de un porcentaje importante de los muchachos y muchachas menores de 18 aos, es menor a los cuatro meses, el plan de atencin para cada uno de ellos o ellas, apenas se estara iniciando. Como ejemplo, si consideramos como prioridad la atencin al derecho de esta poblacin a la educacin, y que por lo tanto es responsabilidad de la institucin penitenciaria y educativa su respuesta, cmo encaminar un proyecto educativo para cada joven?, tomando en cuenta que si el *52.47% de ellos, presentan primaria incompleta por abandono de los estudios por problemas de conducta, fueron expulsados por agresiones fsicas o verbales hacia sus compaeros (as) o personal docente, desertaron por problemas econmicos o por tener que ingresar al mercado laboral.

Escolaridad de los adolescentes del Centro Juvenil San Jos, enero a junio de 1998-julio, 1998
Escolaridad Analfabeta Primaria incompleta Primaria completa Secundaria incompleta No se realiz entrevista de ingreso TOTAL No. 7 53 17 12 12 101 % 6,93 *54,47 16,83 11,88 11,88 100

Fuente: Formularios de entrevista a los adolescentes, Caracterizacin de la Poblacin Sujeta a la Ley de Justicia Penal Juvenil y expedientes de los adolescentes, Centro Juvenil San Jos.

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Motivo por el que no continuaron estudios los adolescentes del Centro Juvenil San Jos, enero a junio de 1998-Julio, 1998
Motivo Problemas de conducta Problemas de aprendizaje Problemas econmicos Ingreso al mercado laboral Por problemas de adiccin Falta de inters Por no tener domicilio fijo Por problemas en la comunidad Por estar privado de libertad No contesta No realiz entrevista de ingreso TOTAL No. 26 9 12 10 5 6 2 1 3 1 12 101 % 25,74 8,91 11,88 9,90 4,95 5,94 1,98 0,99 2,97 0,99 11,88 100

Fuente: Formularios de entrevista a los adolescentes, Caracterizacin de la poblacin sujeta a la Ley de Justicia Penal Juvenil y expedientes de los adolescentes, Centro Juvenil San Jos.

En evaluacin realizada por el Area Educativa del Centro Juvenil San Jos, este primer semestre de 1998, se especifica que no se cumpli con un adecuado desarrollo de los contenidos programticos por varias razones, entre ellas: Al ingreso, y por un periodo aproximado de 15 das, la mayora de los jvenes permanecen ajenos a las actividades educativas, debido al proceso de desintoxicacin que sufren ante el consumo excesivo de drogas. Las caractersticas de la mayora de estos estudiantes, los hace no sentir la necesidad por adquirir conocimientos acadmicos, pues se desenvuelven en la calle al no contar con lazos familiares importantes. Dentro y fuera de las aulas son violentos, indisciplinados y dispersos. El ingreso y egreso constante de jvenes, no permite el avance normal de los contenidos programticos. Por otro lado, los primeros meses de estudio de los (as) adolescentes en los Centros de Atencin, constituye un periodo de rechazo a la institucin y de expectativas por un pronto egreso; son frecuentes las llamadas telefnicas a sus defensores, y, a que su situacin jurdica sea resuelta de manera inmediata, por lo que las opciones que pueda ofrecer la institucin no son atractivas.

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A pesar de que las familias, en la mayora de los casos, no fueron un continente que favoreciera la elaboracin de nuevos roles, o el desarrollo de otras identidades que no fueran las delictivas, o que brindaran un necesario soporte afectivo, los efectos de la prisionalizacin les remueven sentimientos de acercarse a ellas, como una opcin de egreso. Ms del 51.48% de los jvenes del Centro Juvenil San Jos, y podra decirse que en su mayora la poblacin femenina, han sufrido algn tipo de abuso o maltrato, principalmente abuso emocional y fsico; el 38.44% de los adolescentes refieren haber sido maltratados por el padre, la madre o el padrastro. Esta violencia familiar los motiva a abandonar el grupo familiar, y as a iniciar el contacto con la calle y consecuentemente, un proceso de deterioro personal. Ha sufrido algun tipo de abuso o maltrato? Adolescentes del Centro Juvenil San Jos, enero a junio de 1998-julio, 1998
VCTIMA DE ABUSO O S No No se realiz entrevista de ingreso 12 TOTAL 101 11,88 100
MALTRATO

No. 52 37

% 51,48 36,63

Fuente: Formularios de entrevista a los adolescentes, Caracterizacin de la Poblacin Sujeta a la Ley de Justicia Penal Juvenil y expedientes de los adolescentes, Centro Juvenil San Jos.

Tipo de abuso o maltrato. Adolescentes del Centro Juvenil San Jos, enero a junio de 1998-julio, 1998
Tipo Emocional Fsico Sexual Emocional-Fsico Emocional-Fsico-Sexual TOTAL No. 4 19 2 24 4 52 % 7,69 36,5 3,84 46,15 5,76 100

Fuente: Formularios de entrevista a los adolescentes, Caracterizacin de la Poblacin Sujeta a la Ley de Justicia Penal Juvenil y expedientes de los adolescentes, Centro Juvenil San Jos.

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Por quien ha recibido el tipo de abuso o maltrato? Adolescentes del Centro Juvenil San Jos, enero a junio de 1998-julio, 1998
Por quin? Madre Padre Padrastro Madre-conocido (a) Otro familiar Padre-conocido (a) Desconocidos Madre-padre-desconocidos Madre-abuela Madre-padrastro Conocido (a)-desconocido (a) Padre-desconocido (a) Madre-conocido (a) Madre-padre Padre-madre-otro familiar-conocido (a)-desonocidos TOTAL No. 6 9 5 3 4 1 12 3 1 1 2 1 1 2 1 52 % 11,53 17,30 9,61 5,76 7,69 1,92 23,07 5,76 1,92 1,92 3,84 1,92 1,92 3,84 1,92 100

Fuente: Formularios de entrevista a los adolescentes, Caracterizacin de la poblacin sujeta a la Ley de Justicia Penal Juvenil y expedientes de los adolescentes, Centro Juvenil San Jos.

Preocupante es tambin la situacin de los jvenes ubicados en el Centro Adulto Joven con sentencias establecidas en la Ley de Justicia Penal Juvenil y con las establecidas en el Cdigo Penal u otras leyes, dado que una vez concluida la sentencia como persona menor de edad, deben ser trasladados a centros penales de adultos a descontar la pena pendiente. Por lo anterior, la motivacin en ellos para que se integren a algn proyecto educativo o teraputico es mnima. Lo anterior, ms los efectos propios de la prisionalizacin, convierten a este grupo de adolescentes y jvenes en una poblacin que amerita de una intervencin muy especializada y como nos indic el Dr. Vicente Garrido, debemos fomentar y potenciar en ellos y ellas conductas prosociales. Las caractersticas mencionadas y que convierten a este grupo de adolescentes y jvenes en una poblacin de atencin especializada obliga a la institucin penitenciaria a concretar acciones y proyectos especficos que tomen en cuenta los tiempos de estada de los (as) indiciados (as) y sentenciados (as), proyectos que minimizan los efectos iatrgenicos de la crcel, proyectos de induccin y motivacin para su atencin en reas especficas como la Educativa, la de Violencia, Drogadependencia y Capacitacin para el trabajo. En tal sentido la Institucin convocar a INSTITUCIONES, ORGANIZACIONES NO GUBERNAMENTALES, PODER JUDICIAL y especialmente a j-

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venes y adolescentes privados de libertad para REPLANTEAMIENTO DEL MODELO DE ATENCION. Si bien es responsabilidad de la Direccin General de Adaptacin Social, implementar estas polticas de atencin (en eso estamos ya trabajando, en octubre se inician los trabajos de remodelacin del Centro Juvenil Amparo de Zeledn, para que se materialice el Proyecto Sistema Integrado de Atencin a la Poblacin Penal Juvenil). Esta labor no podr ser llevada adelante si la institucin, la sociedad civil, el Poder Judicial y de ms componentes del Sistema de Justicia Penal Juvenil no aprovechamos espacios como el del Foro Permanente Sobre la Aplicacin de la Ley de Justicia Penal Juvenil, para consolidar verdaderas, concretas y efectivas polticas de intervencin dirigidas a la Poblacin Penal Juvenil de nuestro pas. Es importante resaltar que hablamos de un Sistema Integrado de Atencin a la poblacin por la participacin sistemtica de instituciones pblicas como I.N.A., M.E.P., C.C.S.S., I.A.F.A., FODESAF, y grupos NO GUBERNAMENTALES como G.A.M.I., D.N.I., ACELEC, UNICEF, HOGARES CREA, ZOE y grupos religiosos que contribuyen a esa atencin. Para finalizar y aprovechar que estamos reunidos es imprescindible que se formalice un espacio de retroalimentacin con los Juzgados Penales Juveniles y de Ejecucin de la Pena, o que se aproveche la ya establecida, Comisin de Asuntos Penales, para la unificacin de procedimientos, como por ejemplo, el estipulado en los artculos 542 al 463 del Cdigo Procesal Penal, en lo referente al Auto de liquidacin de la pena, el Tener a la Orden del Instituto Nacional de Criminologa y los Testimonios de Sentencia Certificados. Asimismo, es difcil manejar con la poblacin la no uniformidad de criterios para la determinacin de las sanciones, la situacin de jvenes mayores de 18 aos, sentenciados como personas menores y como adultos, y otros aspectos que enfrentamos da con da y que tienen que ver con los ajustes necesarios para la efectiva aplicacin de la Ley de Justicia Penal Juvenil.

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LAS ALTERNATIVAS A LA DETENCIN PROVISIONAL65

Dr. Gilbert Armijo

Presidente del Tribunal Superior Penal Juvenil de Costa Rica

I.

Introduccin Seor Henry Issa el Khoury, moderador de la mesa, seores Jueces Penales Juveniles, miembros de la Defensa y del Ministerio Pblico, invitados especiales, seores y seoras. En el da de hoy estoy aqu en mi carcter de operador judicial. En este sentido quiero compartir con Uds. algunas inquietudes sobre las medidas alternativas a la detencin provisional y su eficacia, sin que lo que se diga esta maana sea una nica alternativa o se considere excluyente de cualquier otra explicacin del fenmeno. Nuestro inters es realizar una primera aproximacin a la discusin. En lo personal, creo que todos debemos estar orgullosos por la reforma procesal penal juvenil. Ahora tenemos la oportunidad de ver cmo nace un nuevo Derecho Penal Juvenil. Precisamente esta situacin demuestra nuestra capacidad jurdica para evolucionar. En Europa, grandes juristas suean con reformas revolucionarias. Es cierto que ellos tienen grandes tericos, pero tambin arrastran lastres muy pesados que en muchas oportunidades se oponen al cambio. As, la Revolucin Francesa representa para el Derecho Continental una herencia cultural que marca lmites reales y artificiales e impone una cierta inmovilidad66. En los pases que tienen una fuerte influencia del Common Law se presenta la misma situacin, pues el derecho consuetudinario que lo caracteriza no deja de ser menos inflexible; como lo demuestra la fuerza del stare decisis et quieta non movere o simplemente stare decisis 67. Desde este punto de vista, en Latinoamrica y en concreto en Costa Rica tenemos grandes ventajas. Nuestros intelectuales han tenido la capacidad necesa-

65 Este texto refleja algunas ideas que ya han sido publicadas por el autor. No obstante, por la importancia del tema
las hemos retomado, en algunos casos, desde un ngulo diverso. 66 Vase por ejemplo, PIZZI, W., y MARAFIOTI, L., The new Italian Code of Criminal Procedure: The Difficulties of Building and Adversarial Trial System on a Civil Law Foundation. En Yale Journal of International Law. USA, Vol. 17, N. 1, 1992, pp. 1-14. En igual sentido ver las dificultades de la pequea reforma sufrida por la St. PO de 1964 (St. P..G. de 19 de diciembre de 1964) o la Gran Reforma del Proceso Penal de 9 de diciembre de 1974, ambas en Alemania, entre otras, en Europa. 67 Ver CUETO RUA, J., El common law su estructura normativa. Buenos Aires: La Ley, 1957, en igual sentido LEVENE, R., Las ciencias penales en los Estados Unidos. Buenos Aires: Editorial Universidad, 1980, tambin HEGLAND, K., Manual de prcticas y tcnicas procesales. Buenos Aires: Heliasta, 1995, vase, FRIEDMAN, L., Introduccin al derecho norteamericano. Barcelona: Bosch, 1996, entre otros.

101

ria para aprender y adaptarse a los cambios. De esta manera, grandes tratadistas de otras latitudes ven con sorpresa las instituciones en las cuales nos atrevemos a innovar. Algunos de ellos no pueden comprender cmo tenemos soluciones para problemas que consideran complejos. Al finalizar mi segundo ao de doctorado en la Universidad Carlos III de Madrid, se me acerc un Catedrtico de la Universidad y me coment que haba estado una temporada en Italia estudiando cmo solucionar el problema del juramento para los nos creyentes. Cuando le explique que en nuestro caso estas personas solan jurar por lo ms sagrado de sus creencias y que esa norma la tenamos desde 1973, no poda comprender que habamos podido solucionar de manera tan simple y efectiva el problema. 2. Entre la represin y el hipergarantismo

La Ley de Justicia Penal Juvenil, introduce como novedad instituciones alternativas a la detencin provisional. Sin embargo, esta solucin no ha estado exenta de crticas. Ciertamente, la privacin de libertad es una opcin no ajena a las pasiones ms encontradas. Por un lado, tenemos a los que consideran que la prisin debe decretarse automticamente en todos los casos. Para este sector, importa poco si la detencin es justificada o no. Basta que la persona menor de edad aparentemente haya cometido un delito para que deba guardar prisin68. Esto significa para algunos que se puede infringir una pena sin previa sentencia condenatoria69. En la ca ra opuesta de la moneda, tenemos a los hipergarantistas que, de una manera u otra, consideran que en ningn caso o en casi ninguno debe proceder la detencin. Esta ltima actitud tiene diversas vertientes, por ejemplo para un sector de la doctrina italiana, la detencin en trminos generales, no debe existir y los casos en que se admite son sumamente vagos70. Para otros, existen frmulas ms sutiles de volverla inoperante e indican que la apelacin de la detencin debe tener efecto suspensivo. El Tribunal, aunque respeta esta ltima posicin, no puede compartirla bsicamente por tres razones. En primer lugar, la doctrina procesal de manera unnime sostiene que el recurso no produce efecto suspensivo 71, sino slo devolutivo; de modo que su concesin slo atribuye competencia al Tribunal ad quem, pero no suspende la ejecucin del provedo. As tambin lo establece la jurisprudencia de la Sala

68 Vase en este Seminario las posiciones de los representantes de la Polica Administrativa. 69 Esta tendencia tiene mltiples facetas, desde las atemperadas hasta las ms recalcitrantes. Recientemente se publica lo siguiente Cuntos cadenazos, cuntas vctimas diarias, cuntas denuncias intiles porque no se detiene a los delincuentes, cuntos ciudadanos traumatizados porque han sido asaltados en varias ocasiones... qu hacen las autoridades?. ALPIZAR NUEZ, W., Cadenazos y autoridades, en La Nacin: Foro Especial, 15 de setiembre de 1998, p. 14 A. 70 As, FERRAJOLI, L., Derecho y razn. Teora del garantismo penal. Madrid: Editorial Trotta, 1997. pp. 559 y ss. 71 Sin efecto suspensivo significa que la resolucin se puede ejecutar luego de dictada, an cuando puede ser recurrida o lo haya sido.

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Constitucional cuyos pronunciamientos son obligatorios erga omnes72. En segundo lugar, la falta de norma expresa en la LJPJ, se solventa con la entrada en vigencia del NCPP que prev el recurso de apelacin sin efecto suspensivo (arts. 8 y 9 de la LJPJ y 256 del NCPP). En tercer lugar, as lo admite la normativa internacional sobre derechos humanos de la niez y la adolescencia (Art. 37 inciso d) de la Convencin sobre los Derechos del Nio, arts. 7.1 y 13 de las Reglas de Beijing, arts., 1 a 11.b., siguientes y concordantes de las Reglas de las Naciones Unidas para la proteccin de los menores privados de libertad, etc.). Desde otro punto de vista, admitir que la apelacin de la detencin preventiva debe entenderse con efecto suspensivo implica, bajo las causales del art. 58 LJPJ, una toma de posicin ideolgica que equivale a abogar por su inaplicacin. En principio, y llevada al absurdo, conlleva que el Juez le diga al menor: mire por las pruebas recibidas tengo razones fundadas para creer que usted se va a evadir, por eso voy a ordenar su detencin, que no har efectiva hasta que el Tribunal la confirme, as que por favor, hasta que eso no ocurra no se escape. Esto nos presenta dos situaciones, que el menor se evada antes que el Tribunal resuelva o que por el contrario no lo haga. En ambos supuestos la medida carece de relevancia procesal. En un caso, porque si permanece en su domicilio esa es la prueba de que la medida era desproporcionada y si lo hace sobran las palabras. Por las razones indicadas el Tribunal no acepta esa aparente solucin procesal. Sin embargo, como es comn a toda posicin radical, todo el que no piense conforme a los criterios que consideran verdaderos, suele ser etiquetado despectivamente como eficientistas o como violadores de los derechos humanos. La idea que subyace fuera de criterios jurdicos es obligar al Juez por el supuesto miedo que debe despertar la etiqueta a someterse a las ideas que propugnan, como si las garantas y los derechos humanos no fueran conceptos inherentes a todo ciudadano, llmesele: vctima o victimario. El Juez fiel a los principios de independencia e imparcialidad debe estar sobre estas tesis conforme lo seala la Constitucin. Frente a estas posiciones extremas, los autores de la Ley de Justicia Penal Juvenil de manera racional potencian una tercera alternativa fundamentada en el principio de proporcionalidad. Por ello, la LJPJ acepta que la detencin cautelar del menor en espera del juicio debe estar fuertemente sujeta a factores procesales que se derivan del estado constitucional de inocencia que consagra nuestra Carta Magna. Igual orientacin ha potenciado la Sala Constitucional, pues slo la admite cuando se trate de salvaguardar fines procesales. Esta posicin no es nueva, pues este criterio fue externado ya desde Beccaria, para quin siendo una especie de pena, la privacin de libertad no puede preceder a la sentencia, sino en cuanto la necesidad obliga... y no puede ser

72 Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia, N. 5975-96 y N. 1439-92. Desde otro punto de vista Ferrajoli aboga por la necesidad de eliminar la prisin preventiva en la fase preparatoria, y considera que no bastan las razones procesales para justificarla debiendo el legislador eliminarla. FERRAJOLI, Luigi, op. cit., p. 559. Obviamente, para el Tribunal es vinculante el criterio de la Sala no el de Ferrajoli.

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ms que la necesaria o para impedir la fuga o para que no se oculten las pruebas de los delitos73. Por ello, debe ser dejada de lado cuando asuma la fisonoma de una medida de prevencin frente a las personas menores que son consideradas peligrosas o sospechosas per se, sin ninguna razn procesal que justifique la medida74. En igual sentido se pronuncia la Teora de la proteccin integral, que nace como salvaguarda de los derechos de la persona menor de edad frente a la concepcin tutelar de la institucin. 3. Las alternativas procesales a la detencin

La LJPJ define las rdenes de orientacin y supervisin como los mandamientos o prohibiciones impuestas por el Juez Penal Juvenil para regular el modo de vida de los menores de edad, as como promover y asegurar su formacin (art. 128 de la LJPJ). Estas tienen una duracin mxima de dos aos y su cumplimiento debe iniciarse a ms tardar un mes despus de ordenadas. Pueden ser modificadas de oficio por el juez o a solicitud de parte o cuando los informes sociales expongan que no se alcanza la finalidad que el juez previ. Obviamente, el cambio de orden o su supresin conlleva la observancia del debido proceso. Esto significa que el juez debe darle audiencia a la defensa, de previo a acordar su modificacin. La defensa, en esa etapa procesal, puede ofrecer prueba de descargo y, como ltima alternativa, debera establecerse la posibilidad de ejercer los recursos pertinentes ante el Tribunal Superior de Apelaciones. Actualmente, esta opcin slo existe por va de interpretacin (art. 30 inciso c y 111 inciso b de la LJPJ). Las rdenes de orientacin y supervisin que el Juez Penal Juvenil puede imponer como sustituto de la detencin o como sancin son bsicamente las siguientes:
1.- Instalarse en un lugar de residencia determinado o cambiarse de l. 2.- Abandonar el trato con determinadas personas. 3.- Eliminar la visita de bares y discotecas o centros de diversin determinados. 4.- Matricularse en un centro de educacin formal o en otro cuyo objetivo sea ensearle alguna profesin u oficio. 5.- Adquirir trabajo. 6.- Abstenerse de ingerir bebidas alcohlicas, sustancias alucingenas, enervantes, estupefacientes o txicas que produzcan adiccin o hbito. 7.- Ordenar el internamiento del menor de edad o el tratamiento ambulatorio en un centro de salud, pblico o privado para desintoxicarlo o eliminar su adiccin a las drogas antes mencionadas (art. 121 inciso b de la LJPJ).

En nuestro ordenamiento, la defensa pblica o particular ha cuestionado que el Juez Penal Juvenil imponga alguna de estas medidas de orientacin a un menor.
73 BECCARIA, C., De los delitos y de las penas. 1 de. annima apareci en 1764. Santiago Sents Melendo pr. Piero Calamandrei, pf. 2 ed. Buenos Aires: EJEA, 1974, pp. 60-61 74 Criterio que de manera reiterada ha potenciado el Tribunal Superior Penal Juvenil. As por ejemplo, vase el Voto N_ 01-97, a las diecisis horas del dos de enero de mil novecientos noventa y siete, que en lo pertinente afirma: De conformidad con lo dispuesto por el artculo 59 de la Ley de Justicia Penal Juvenil, la detencin provisional es de ca rcter excepcional y se aplicar slo en los supuestos que seala la ley. En todo caso, debe ser sustituida en todos aquellos asuntos donde otra medida menos gravosa as lo permita. En nuestro medio se ha visto a la detencin provisional como una pena anticipada, que debe ser ejemplarizante, fines que no contempla el ordenamiento. Por ello, la lectura del artculo 58 ibdem debe efectuarse desde una perspectiva procesal. Esto significa que el ordenamiento slo tolera restricciones a la libertad cuando sea absolutamente necesario para alcanzar otros fines del proceso (Sala Constitucio-

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Podramos preguntarnos cules son los motivos de la oposicin? Como tesis de principio, parece razonable que el menor permanezca en libertad aunque sta condicionada al cumplimiento de ciertas restricciones procesales. En nuestro medio, la discusin reviste caracteres jurdicos y sociales. Los jurdicos hacen referencia a las atribuciones del Juez Penal Juvenil para imponer una medida como la comentada con fundamento en el artculo 121 inciso b de la LJPJ. Recordemos que esta normativa se encuentra en el captulo referido a las sanciones. La discusin es ms real que aparente. La LJPJ ordena que siempre la detencin debe ser la ltima ratio. Por ello, le impone al operador judicial la obligacin de recurrir a cualquier otra alternativa menos gravosa que la detencin provisional (art. 59 prrafo primero de la LJPJ). Dicho artculo es abierto. Ciertamente, ello implica que el Juez ni siquiera debe recurrir al artculo 121 de la LJPJ. Bastara que le indique al menor que su libertad estar condicionada a no acercarse a la vctima. Obviamente, podr proceder de la forma descrita cuando l o la ofendida hayan acreditado que la libertad del acusado pone en peligro su integridad fsica (art. 58 inciso c de la LJPJ). En todo caso, en la actualidad la discusin carece de inters, pues el numeral 9 de la LJPJ establece que el NCPP se aplicar supletoriamente cuando no exista norma expresa y en tal sentido es vinculante lo que ordena el art. 244 del NCPP. 4. Ejecucin y control de las medidas de orientacin y supervisin

En nuestro medio, la LJPJ es el primer texto legal que desarrolla alternativas a la prisin o a la detencin provisional. Como toda innovacin, no est exenta de problemas. En un primer momento, la generalidad de los operadores judiciales recibe el cambio con voces de jbilo. Tanto la defensa como el Ministerio Pblico cuentan con un instrumento que les permite utilizar otras opciones a la prisin. De esta manera, la libertad del menor se convierte en la regla y no en la excepcin. Sin embargo, pronto la realidad supera a la teora. Los jueces descubren con un cierto candor que no pueden controlar si efectivamente la medida que imponen se acata. Pues sta ha quedado casi librada a la buena fe de las partes. El ordenamiento actual no cuenta con los instrumentos necesarios para vigilar y supervisar el efectivo cumplimiento de las medidas de orientacin y supervisin. Los trabajadores sociales no estn en condiciones de fiscalizar si el acusado deja de frecuentar el bar o la discoteca x o si se abstiene de ingerir sustancias alucingenas o enervantes.

nal, V-2714-92 de las 9:22 hrs. del 28 de agosto de 1992). Entre ellos se menciona: garantizarse la comparecencia del menor a la audiencia oral, evitar que destruya o obstaculice la recepcin de prueba y por ltimo, cuando la conducta del menor pueda poner en peligro a la vctima o a los testigos. En todos los dems casos la libertad debe ser la regla, porque la persona se presume inocente y no debe descontar anticipadamente ninguna pena (Tribunal Superior Penal Juvenil, V-1-96, de las 11:00 hrs del 29 de noviembre de 1996).

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Pese a lo expuesto, los Jueces Penales Juveniles siguen concediendo aquellas que en apariencia tienen mayores posibilidades de control real. Entre stas, el cambio de residencia o la obligacin de adquirir algn trabajo. Estas son alternativas a las cuales se recurre porque los trabajadores sociales de la Corte pueden verificar que la orden se cumple. En otros casos, se toman en consideracin las especiales condiciones econmicas de los nios para determinar si la medida es real (entindase: que exista la posibilidad para el menor de cumplirla). As, por ejemplo, la defensa debera oponerse a una orden de orientacin y supervisin que obligue al menor de escasos recursos a matricularse en una escuela, si no cuenta con el dinero para comprarse el uniforme, los tiles y el consentimiento de sus progenitores para que asista a la Escuela. Un nio pobre en Amrica Latina tiene que trabajar para subsistir y sera desproporcionado que a cambio de su libertad se le imponga una medida de imposible cumplimiento. 5. Participacin de la sociedad civil

En nuestro pas, son satisfactorios los avances conceptuales y polticos en cuanto a las rdenes de orientacin y supervisin aunque, ciertamente, es incipiente en la prctica el control de la ejecucin de estas medidas (hasta ahora, por ejemplo, no se le asigna ninguna responsabilidad a la comunidad y a las organizaciones no gubernamentales en la atencin y recuperacin psicolgica y social del adolescente infractor). A esto ha contribuido el hecho de que nuestra estructura de gobierno es altamente centralizada y genera dificultades para fomentar soluciones y alternativas que surjan de las comunidades. Tampoco se cuenta con acciones pblicas descentralizadas, ni con proyectos que fomenten la creacin de fondos municipales en apoyo de los programas de control de estas medidas. El nuevo Cdigo de la Niez puede darnos un marco jurdico claro que fomente la intervencin de la comunidad en este tipo de problemas. Las rdenes de orientacin que buscan la reinsercin del joven en su comunidad o su educacin, deben evolucionar hacia programas educativos y de prevencin en los cuales intervengan las comunidades. Por ahora el juez solo cuenta con los programas de sanciones alternativas a cargo del Ministerio de Justicia. En nuestro medio, debe promoverse, estimularse una coordinacin muy estrecha entre los organismos gubernamentales y las O.N.Gs., si se quiere realmente tratar, atender y recuperar a los menores de edad en conflicto con la ley. Debe comenzar a pensarse que, si bien es cierto las rdenes de orientacin y supervisin son impuestas por las autoridades judiciales, stas deben ser supervisadas y controladas por los programas de las secretaras comunitarias de la niez, sean estos del Gobierno o de O.N.Gs. Lo importante es que el juez reciba informes sobre el desenvolvimiento del menor y con base en ellos pueda resolver que la medida cese, contine o se modifique. 6. Logros por alcanzar:

Reformas estructurales. Proponemos las siguientes: a. Fortalecer los programas sociales gubernamentales y no gubernamenta-

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les tendientes a fomentar la rehabilitacin del menor que ha cometido un delito, pues tanto desde la ptica tico-jurdica como econmica y social, es necesario evitar que los jvenes se conviertan en los delincuentes del futuro. b. Establecer sistemas de monitoreo y evaluacin peridica de los programas existentes y su impacto, para determinar la efectividad de los proyectos tendientes a la rehabilitacin y reinsercin de los menores en la sociedad civil. Fomentar los programas de seguimiento de las medidas de orientacin y supervisin impuestas por los Jueces Penales Juveniles, como una forma de hacer cumplir las medidas alternativas a la detencin provisional. Potenciar la aprobacin de una ley de ejecucin de la pena en materia penal juvenil.

c.

De lege ferenda. Sometemos a consideracin del lector las siguientes modificaciones a la actual LJPJ: La LJPJ, establece un plazo rgido para la detencin provisional del menor cuando las exigencias del proceso as lo requieran, ya sea porque pone en peligro a la vctima o porque puede evadir la accin de la justicia. En estos casos, aunque el fin procesal persista, el menor debe ser puesto en libertad al vencerse el plazo mximo de cuatro meses que ordena la ley. En algunos asuntos el plazo vence por razones no imputables a la administracin de justicia, pues las constantes apelaciones, los recursos de habeas corpus o la evasin del menor impiden que el proceso finalice, pero pese a lo artificial del vencimiento del plazo, una vez que finaliza el Juez debe ponerlo en libertad. Esta situacin ha sido solventada por el nuevo Cdigo Procesal Penal de 1997, de una manera similar a la que recomendamos a continuacin: Art. 52 bis.- El plazo previsto en el prrafo anterior, se suspender en los siguientes casos: a) Durante el tiempo en el que el procedimiento se encuentre en alzada a causa de la interposicin de un recurso ordinario o extraordinario. b) Cuando el proceso deba suspenderse a causa de fuga o rebelda del menor acusado. c) Cuando el proceso deba prolongarse ante gestiones o incidencias evidentemente dilatorias formuladas por el imputado o sus defensores. d) Cuando el proceso deba suspenderse a causa de la inasistencia o renuncia de la defensa. En la actualidad el control de las ordenes de orientacin y supervisin no existe, debido a la inexistencia de una ley de ejecucin de las penas, por ello, consideramos que los Jueces Penales Juveniles podran actuar como contralores de la legalidad de la revocatoria de la medida decretada y por el respeto de los derechos humanos de los nios, nias y adolescentes, por ello, proponemos de manera genri-

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ca la siguiente frmula: Art. 59 bis.- Los Jueces Penales Juveniles velarn por el estricto cumplimiento de las medidas de orientacin y supervisin que se hayan dictado y porque no se violenten los derechos fundamentales de los nios. Tendrn competencia para resolver las cuestiones que se susciten durante la ejecucin y para controlar el cumplimiento de los objetivos fijados por esta ley. Creemos que el menor tiene el derecho constitucional a la segunda instancia, cuando el Juez Penal Juvenil le revoque, modifique o sustituya una orden de orientacin y supervisin. En la actualidad existe un vaco en la LJPJ sobre el tema, por ello creemos que sera prudente que se creara una disposicin como la que sugerimos: Art. 112.- g) La que modifique o sustituya cualquier orden de orientacin y supervisin impuesta en sustitucin de la detencin provisional. 7. Conclusin

La LJPJ retoma la concepcin democrtica segn la cual, la detencin provisional es la ltima alternativa de la justicia penal juvenil (art. 58 de la LJPJ). As se desprende del Estado Constitucional de Inocencia que protege a toda persona (menor o adulta). Por ello, ni an frente a los presupuestos procesales que autorizan su dictado procede decretarse de manera automtica (art. 59 de la LJPJ). El Tribunal Penal Juvenil, por ejemplo, debe previamente determinar si es factible alcanzar la proteccin de la vctima o salvaguardar las evidencias utilizando para ello las medidas de orientacin y supervisin (art. 121 inciso b. de la LJPJ). Slo cuando ello no sea posible y siempre de forma excepcional puede ordenarse la detencin del acusado. En estos casos, el operador judicial debe fundamentar la resolucin y justificar la proporcionalidad de la medida. En aquellos casos donde se haya impuesto la detencin provisional, sta debe ser dejada sin efecto aun antes del plazo cuando los fines procesales se hayan alcanzado. Lo contrario implicara atentar contra el principio pro libertate consagrado constitucionalmente y por consiguiente estaramos en presencia de una privacin ilcita de la libertad. Estos lmites responden a la concepcin especializada de la justicia penal juvenil. Por ello, tampoco es factible interpretar el artculo 9 de la LJPJ, para dejar de manera larvada sin contenido esencial a la reforma. Debe recordarse que, an en los casos donde sea factible aplicar supletoriamente el CPP o el NCPP, debe realizarse interpretando sus preceptos, extensivamente en lo que favorezca al menor y de manera restrictiva, acentuando el carcter excepcional, en aquello que lo perjudique75.

75 Sobre este aspecto ver Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. Voto N. 4207-96, a las catorce horas treinta y nueve minutos del veinte de agosto de mil novecientos noventa y seis.

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Bibliografa ALPIZAR NUEZ, W., Cadenazos y autoridades, en La Nacin: Foro Especial, 15 de setiembre de 1998. BECCARIA, C., De los delitos y de las penas. 1 ed. annima apareci en 1764. Santiago Sents Melendo pr. Piero Calamandrei, pf. 2 ed. Buenos Aires: EJEA, 1974. CUETO RUA, J., El common law su estructura normativa. Buenos Aires: La Ley, 1957. FERRAJOLI, L., Derecho y razn. Teora del garantismo penal. Madrid: Editorial Trotta, 1997. FRIEDMAN, L., Introduccin al derecho norteamericano. Barcelona: Bosch, 1996. HEGLAND, Kenney, Manual de prcticas y tcnicas procesales. Buenos Aires: Heliasta, 1995. LEVENE, Ricardo, Las ciencias penales en los Estados Unidos. Buenos Aires: Editorial Universidad, 1980. PIZZI, W., y MARAFIOTI, L., The new Italian Code of Criminal Procedure: The Difficulties of Building and Adversarial Trial System on a Civil Law Foundation. En Yale Journal of International Law. USA, Vol. 17, N. 1, 1992.

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LA PRIVACIN DE LIBERTAD EN LA LEY DE JUSTICIA PENAL JUVENIL: MEDIDA CAUTELAR*

Lic. Francisco DallAnese

Juez del Tribunal de Casacin Penal, profesor del posgrado en administracin de justicia de la Universidad Nacional y presidente de la Asociacin de Ciencias Penales.

n 1983, cuando present mi tesis de grado en la Facultad de Derecho de la Universidad de Costa Rica, afirm, parafraseando a Recasens-Siches, que la lgica en el derecho no poda ser racional o matemtica sino una lgica de lo razonable. Sostuve esta idea posteriormente en un foro en Santa Cruz de Guanacaste y otra vez en un artculo relativo a la logicidad de la sentencia penal. Esto me ha costado que en alguna ocasin se me imputara el rechazo del uso de la lgica en el razonamiento jurdico, cobranza esta que no pienso ni estoy obligado a pagar pues obedece a una incorrecta o incompleta expresin de mis ideas, o a un error de apreciacin del interlocutor. Cuando he negado el uso de la lgica racional en derecho, rechazo la utilizacin del mtodo no argumental que parte de proposiciones verdaderas para arribar a conclusiones verdaderas, o mtodos que como el formulado por De La Ra encasillan al profesional en derecho en cuatro reglas lgicas: (i) de identidad, (ii) de tercero excluido, (iii) de contradictorio y (iv) de razn suficiente o de derivacin. Estas ltimas dieron base suficiente para que la Corte Suprema de Justicia, a travs de la Sala de Casacin Penal, cometiera enormes abusos al cerrar la entrada del recurso de casacin a muchos condenados que debieron purgar sus penas sin el contralor de legalidad superior. Por el contrario, comparto con Black en punto al merecimiento del ttulo de lgico a cualquier razonamiento cuya base es una verdad a priori, esto es una verdad no demostrativa76. Es obvio que la prctica del derecho tiene como actividades fundamentales la interpretacin de la ley y la valoracin de la prueba, y en ambas existen verdades a priori tales como la supremaca de las normas constitucionales y de la jurisprudencia constitucional, el principio de tipicidad y la prohibicin de la analoga, las presunciones iuris et de iure, la no reformatio in peius, etc. Como sntesis a este silogismo resulta claro que la hermenutica jurdica y la valoracin de la prueba responden a formas de razonamiento lgico. Ahora bien, no se trata de lgica matemtica, exacta o racional, pues la lgica jurdica est expuesta en cualquier caso a un margen de incertidumbre77 propio de la lgica argumental.

76 BLACK, Max: Induccin y probabilidad, Ediciones Ctedra, S.A., Madrid, 1.984, pp. 129, ss. 77 PERELMAN: La lgica jurdica y la nueva retrica, Editorial Civitas, Madrid, 1.988, pp. 20 ss.

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Esta breve introduccin sirve de base para hablar de la coherencia lgica que debe tener la privacin de libertad de los menores como cualquier conclusin o resolucin judicial con las premisas fundamentales del ordenamiento jurdico. Se parte, para este fraccionado anlisis de un punto concreto del derecho penal juvenil, de verdades a priori como son la supremaca de la Const.Pol. y en orden descendente de la l.j.p.j. y del c.p.p., as como del principio de especialidad de las normas (lex specialis derogat legi generali) que da mayor fuerza y resistencia a la l.j.p.j. sobre el c.p.p., y de la regla de subsidiariedad de las normas generales con relacin a lo no regulado por las normas especiales. A partir de aqu debemos reconocer en el principio de proporcionalidad, una premisa fundamental del Estado Constitucional de Derecho. Este principio o verdad a priori se ha convertido en el eje de la administracin de los derechos fundamentales de los ciudadanos, y si bien naci dentro del derecho administrativo policial, despus ha pasado al derecho procesal penal y es indudable su aplicacin en el derecho penal sustantivo 78; aunque, tal como lo seala Gonzlez-Cullar Serrano, se ha extendido a la totalidad de las injerencias estatales en los derechos fundamentales de los ciudadanos, tanto en el mbito del derecho pblico como del privado79. Por injerencias o intervenciones estatales debe entenderse cualquier suspensin de los derechos fundamentales en forma individualizada, en la justa media o en exceso; p.e. allanamientos de morada, intervenciones telefnicas, detenciones, declaraciones extrajudiciales, etc., son agresiones a la persona humana y no por estar en algunos casos- autorizadas legalmente dejan de percibirse como ofensas. De modo que al hablar de injerencias, se alude a lo autorizado como a lo no autorizado. Ciertamente la Const.Pol. y los derechos humanos consagrados en textos internacionales, establecen un lmite al poder de persecucin estatal, a fin de que toda causa penal respete la dignidad e integridad del ser humano. Ya se ha dicho que la l.j.p.j. es de corte garantista, de modo que cualquier arbitrariedad estatal quedara al margen de esta normativa, y el Estado debe respetar en todo momento los derechos ciudadanos. No obstante, por razones de necesidad se podra intervenir en el mbito del ciudadano, para lograr los fines de la administracin de justicia; pero el principio de proporcionalidad permite que el juez, ante la demanda de un acto o ante un acto concreto de injerencia estatal, pueda establecer si el costo para el sbdito se traduce en un exceso y por ende en una arbitrariedad inaceptable. Esta es la esencia del principio de proporcionalidad en su perfil judicial: un poder discrecional del juzgador para rechazar o limitar la realizacin de un acto que podra significar un deterioro inaceptable para los derechos ciudadanos, o la exclu-

78 V.: LLOBET RODRGUEZ: La prisin preventiva (lmites constitucionales), Universidad para la Cooperacin Internacional, San Jos, 1.997, pp. 260 ss. 79 GONZLEZ-CULLAR SERRANO, Nicols: Proporcionalidad y derechos fundamentales en el proceso penal, Editorial COLEX, Madrid, 1.990, p. 25.

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sin de un acto ya realizado por ser abusivo. Desde luego, la extensin mxima de aceptabilidad de la injerencia estatal viene demarcada por el lmite legalmente preceptuado, que nunca se debe superar. Ante estas intervenciones necesarias del Estado en los derechos fundamentales, el principio de proporcionalidad es una barrera para evitar el exceso; dentro del marco legal, deja a la discrecin del juez autorizar o denegar una determinada suspensin individualizada de derechos fundamentales, adems de fijar el alcance en que ha de realizarse la injerencia. Esto es p.e.: la potestad judicial de reducir -aun dentro del marco legal- la aplicacin de medidas cautelares.80 Se trata de un principio general de justicia en virtud del cual los operadores jurdicos deben buscar la medida justa, sin pecar por exceso o por defecto, en las intervenciones o injerencias estatales que suponen la suspensin individualizada de derechos fundamentales. Aparece mencionado en el art. 25 de la l.j.p.j. como un principio de derecho sustantivo, limitativo del tribunal al momento de fijar la pena aplicable en caso de condena81, no obstante la mejor doctrina deriva de este precepto -con criterio muy atinado- la posibilidad de aplicar la proporcionalidad en todos los actos del proceso82. En consonancia con esta interpretacin, en otras normas del mismo cuerpo legal se encuentra el principio de proporcionalidad, como en las referidas a la fijacin de plazos por parte del tribunal83; a la incorporacin de prueba, que debe ser legal y no lesionar derechos a alguien, pues no puede privar el inters estatal en la punicin por sobre los derechos fundamentales de los ciudadanos84; al carcter excepcional y temporalmente limitado de la detencin provisional del menor 85; o la prio80 Por tratarse en esta sede un tema relativo al derecho procesal penal, se alude al principio de proporcionalidad como la potestad de restriccin -dentro el marco de ley- de las medidas cautelares; no obstante, dicho principio tambin regula la actividad del legislador y de la administracin pblica. As GONZLEZ CULLAR SERRANO: Op. cit., p. 17. 81 Dice el art. 25 de la l.j.p.j.: ARTCULO 25. Principio de racionalidad y proporcionalidad Las sanciones que se impongan dentro del proceso, tendrn que ser racionales y proporcionales a la infraccin o el delito cometido. 82 Al comentar este artculo se ha dicho: ...Es importante que estos principios de racionalidad y proporcionalidad, tengan vigencia no solo al momento de imposicin de la sancin, sino durante todo el proceso, es decir la racionalidad y proporcionalidad tambin deberan de aplicarse desde la investigacin, y toda la intervencin jurisdiccional debera estar amparada por estos principios.... TIFFER: Ley..., p. 45. 83 ARTCULO 53. Fijacin judicial de los plazos Cuando la ley no establezca el plazo o su extensin, la autoridad judicial encargada de realizar el acto estar facultada para fijarlo, racionalmente, conforme a la naturaleza del procedimiento y a la importancia de la actividad que deba cumplirse. 84 ARTCULO 54. Medios probatorios Sern admisibles, dentro del presente proceso, todos los medios probatorios regulados en el Cdigo Procesal Penal, en la medida en que no afecten los fines y derechos consagrados en esta ley. Las pruebas se valorarn de acuerdo con las reglas de la sana crtica. 85 ARTCULO 59. Carcter excepcional de la detencin provisional La detencin provisional tendr carcter excepcional, especialmente para los mayores de doce aos y menores de quince y slo se aplicar cuando no sea posible aplicar otra medida menos gravosa. La detencin provisional no podr exceder de dos meses. Cuando el Juez estime que debe prorrogarse, lo acordar as, estableciendo el plazo de prr roga y las razones que lo fundamentan. En ningn caso, el nuevo trmino ser mayor de dos meses y el auto en que se acuerde deber consultarse al Tribunal Superior Penal Juvenil, con remisin de copia de las actuaciones que el Juez estime deben valorarse para disponer sobre la prr roga.

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ridad de los asuntos con imputado detenido, para lograr la celeridad de la justicia y la mnima afliccin originada en el encarcelamiento86. Sin embargo, el hecho de encontrarse en toda la l.j.p.j., no da el relieve normativo suficiente al principio de proporcionalidad, como para darle el rango e importancia en el desarrollo del proceso penal juvenil (o en cualquiera otro caso relacionado con los derechos fundamentales), en razn de lo cual ha de buscarse -ineludiblemente- su derivacin constitucional.87 Ahora bien, el basamento constitucional del principio de proporcionalidad no es en la prctica intrascendente, pues si su naturaleza se encuentra en la Const.Pol., es claro que la aplicacin de cualquier medida desproporcionada por parte del Estado en detrimento de derechos fundamentales torna viable los recursos de habeas corpus o de amparo segn sea el caso. Esto es, si el principio de proporcionalidad se origina en la carta constitucional es merecedor de la tutela de la Corte Suprema a travs de la Sala Constitucional; si por el contrario, no se concibe el origen del principio de proporcionalidad en la carta fundamental, no son posibles las vas del habeas corpus y del amparo para su defensa88. En criterio de Llobet el principio de comentario deriva de los arts. 1 y 40 de la Const.Pol., por cuanto, observa, es connatural a un Estado de Derecho en que el fin es el ciudadano y el aparato estatal es slo un medio para alcanzarlo; en ese contexto el respeto a la dignidad humana impone un lmite a los excesos de los entes oficiales.89 Gonzlez-Cullar Serrano 90 encuentra el fundamento constitucional del principio de proporcionalidad, en primer lugar en la declaracin de justicia y libertad que hace la constitucin espaola, pues seala -parafraseando a Larenz- que justicia es moderacin y medida justa; cita adems la prohibicin de la arbitrariedad y la proteccin de los derechos fundamentales; la inviolabilidad de la vida humana; el deber de interpretar los derechos fundamentales de acuerdo a los instrumentos internacionales de derechos humanos; la inviolabilidad de la dignidad humana; y la fuerza normativa del orden constitucional.91

86 ARTCULO 60. Mxima prioridad A fin de que la detencin provisional sea lo ms breve posible, los Tribunales Penales Juveniles y los rganos de investigacin debern considerar de mxima prioridad la tramitacin efectiva de los casos en que se recurra a detener provisionalmente a un menor. 87 V.: GONZLEZ-CULLAR SERRANO: Op. cit., p. 53. 88 As: GONZLEZ CULLAR-SERRANO: Op. cit., pp. 53 y 57 89 LLOBET RODRGUEZ: Op. cit., pp. 263 s. 90 Seala el autor que el Bundesgerichtshof ha otorgado al principio de proporcionalidad rango constitucional a partir del Estado de Derecho (como lo hace Llobet) y de los derechos fundamentales, pero no reconoce carcter de derecho fundamental al principio de proporcionalidad. En el caso del Tribunal Constitucional espaol, reconoce la constitucionalidad de este principio, pero no ha determinado su base normativa ni su alcance. GONZLEZ-CULLAR SERRANO: Op. cit., p. 51. 91 GONZLEZ-CULLAR SERRANO: Op. cit., pp. 54-66.

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Comn denominador entre estos dos autores, es encontrar el anclaje del principio de proporcionalidad en el Estado Constitucional de Derecho y en el respeto a la dignidad humana -en lo que no hay mayor discusin-, pero resulta evidente que el maestro espaol hace una derivacin que se extiende a otras garantas constitucionales. Es una verdad indiscutible que el principio de proporcionalidad no tiene consagracin literal en la Const.Pol., pero es igualmente cierto que el sistema de derechos fundamentales establecido en la carta poltica se estructura sobre la enunciacin de los distintos perfiles de la vida humana de carcter inviolable, para despus establecer las excepciones en que el Estado puede tener injerencia, siempre por razones de estricta necesidad y en la justa medida. De la excepcionalidad y rigurosidad de la intervencin o injerencia en los derechos fundamentales, deriva el principio de proporcionalidad, que igualmente se convierte en el hilo conductor de todo acto estatal relacionado con estos derechos. Desde esta perspectiva, la inexistencia de este principio en blanco y negro es lo que le da mayor proyeccin, pues no corre el riesgo de permanecer encapsulado en una frase. De acuerdo con lo dicho, el principio de proporcionalidad se obtiene de las normas bsicas del Estado Constitucional de Derecho y del respeto a la dignidad humana, como lo sealan Llobet y Gonzlez-Cullar Serrano, pero adems de otras normas constitucionales. As, la libertad92, protegida en cuanto libertad fsica y de trnsito, interna o externa93, que solo puede ser afectada por la comisin de delitos94; la prohibicin de la censura previa, que posterga la injerencia estatal por los daos que se hubieran causado95; la necesaria legalidad para realizar actos estatales y la correlativa responsabilidad por los daos causados por funcionarios 96, imponindose as un lmite al Estado y a sus oficiales para evitar el abuso; la inviolabilidad del domicilio, que solamente puede ser intervenido o allanado por orden de los tribuna-

92 Dice la Const.Pol.: Artculo 20.- Todo hombre es libre en la Repblica; no puede ser esclavo el que se halle bajo la proteccin de sus leyes. 93 Dice la Const.Pol.: Artculo 22.- Todo costarricense puede trasladarse y permanecer en cualquier punto de la Repblica o fuera de ella, siempre que se encuentre libre de responsabilidad, y volver cuando le convenga. No se podr exigir a los costarricenses requisitos que impidan su ingreso al pas. 94 Dice la Const.Pol.: Artculo 39.- A nadie se har sufrir pena sino por delito, cuasidelito o falta, sancionados por ley anterior y en virtud de sentencia firme dictada por autoridad competente, previa oportunidad concedida al indiciado para ejercitar su defensa y mediante la necesaria demostracin de culpabilidad.... 95 Dice la Const.Pol.: Artculo 29.- Todos pueden comunicar sus pensamientos de palabra o por escrito, y publicarlos sin previa censura, pero sern responsables de los abusos que cometan en el ejercicio de este derecho, en los casos y del modo que la ley establezca. 96 Dice la Const.Pol.: Artculo 9.- El Gobierno de la Repblica es popular... y responsable... Artculo 11.- Los funcionarios pblicos son simples depositarios de la autoridad y no pueden arrogarse facultades que la ley no les concede. Deben prestar juramento de observar y cumplir esta Constitucin y las leyes. La accin para exigirles la responsabilidad penal por sus actos es pblica.

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les97; la inviolabilidad de la propiedad privada 98; el principio de lesividad99; la prohibicin de detenciones ilegales100 y de las incomunicaciones101; los principios de legalidad penal, procesal y de defensa; el principio de juez natural102; la inviolabi lidad de la dignidad humana; la celeridad de la justicia103; y la tutela judicial de derechos fundamentales104. Adems de los enumerados, merece especial mencin la garanta de inviolabilidad de las comunicaciones, por cuanto el art. 24 de la Const.Pol. se estructura estableciendo la prohibicin de injerencia en las comunicaciones e intimidad privadas, para despus establecer que la ley -aprobada por mayora calificada- determinar los casos de injerencia necesaria en documentos privados y comunicaciones (proporcionalidad legislativa), lo que solamente puede autorizarse por resolucin fundada del tribunal competente (proporcionalidad judicial). Igualmente delega la Const.Pol. en la ley, el detalle de los casos en que oficiales del Ministerio de Hacienda (proporcionalidad ejecutiva) y de la Contralora General de la Repblica pueden tener acceso a la contabilidad privada.105
97 Dice la Const.Pol.: Artculo 23.- El domicilio y todo otro recinto privado de los habitantes de la repblica con inviolables. No obstante pueden ser allanados por ordene escrita de juez competente, o para impedir la comisin o impunidad de delitos, o evitar daos graves a las personas o a la propiedad, con sujecin a lo que prescribe la ley. 98 Dice la Const.Pol.: Artculo 45.- La propiedad es inviolable; a nadie puede privarse de la suya si no es por inters pblico legalmente comprobado, previa indemnizacin conforme a la ley. En caso de guerra o conmocin interior, no es indispensable que la indemnizacin sea previa. Sin embargo, el pago correspondiente se har a ms tardar dos aos despus de concluido el estado de emergencia. Por motivos de necesidad pblica podr la Asamblea Legislativa, mediante el voto de dos tercios de la totalidad de sus miembros, imponer a la propiedad limitaciones de inters social. 99 Dice la Const.Pol.: Artculo 28.- ...Las acciones privadas que no daen la moral o el orden pblico, o que no perjudiquen a tercero, estn fuera de la accin de la ley.... 100 Dice la Const.Pol.: Artculo 37.- Nadie podr ser detenido sin un indicio comprobado de haber cometido delito, y sin mandato escrito de juez o autoridad encargada del orden pblico, excepto cuando se trate de reo prfugo o delincuente infraganti; pero en todo caso deber ser puesto a disposicin de juez competente dentro del trmino perentorio de veinticuatro horas. 101 Dice la Const.Pol.: Artculo 44.- Para que la incomunicacin de una persona pueda exceder de cuarenta y ocho horas, se requiere orden judicial; slo podr extenderse hasta por diez das consecutivos y en ningn caso impedir que se ejerza la inspeccin judicial. 102 Dice la Const.Pol.: Artculo 35.- Nadie puede ser juzgado por comisin, tribunal o juez especialmente nombrado para el caso, sino exclusivamente por los tribunales establecidos de acuerdo con esta Constitucin. 103 Dice la Const.Pol.: Artculo 41.- Ocurriendo a las leyes, todos han de encontrar reparacin para las injurias o daos que hayan recibido en su persona, propiedad o intereses morales. Debe hacrseles justicia pronta, cumplida, sin denegacin y en estricta conformidad con las leyes. 104 Dice la Const.Pol.: Artculo 48.- Toda persona tiene derecho al recurso de Habeas Corpus para garantizar su libertad e integridad personales, y al recurso de amparo para mantener o restablecer el goce de los otros derechos consagrados en esta Constitucin, as como de los de carcter fundamental establecidos en los instrumentos internacionales sobre derechos, aplicables en la Repblica.... 105 Artculo 24.- Se garantiza el derecho a la intimidad y a la libertad y el secreto de las comunicaciones. Son inviolables los documentos privados y las comunicaciones escritas, orales y de cualquier otro tipo de los habitantes de la Repblica. sin embargo, la ley, cuya aprobacin y reforma requerir de los votos de dos tercios de los diputados que forman la Asamblea Legislativa, fijar los casos en que los Tribunales de Justicia podrn ordenar el secuestro, registro o examen de documentos privados, cuando ello sea absolutamente indispensable para esclarecer asuntos sometidos a su conocimiento. Igualmente, esta Ley determinar los casos en que los Tribunales de Justicia podrn ordenar la intervencin de cual-

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Este es -en mi criterio particular- el fundamento constitucional del principio de proporcionalidad, en el ordenamiento jurdico costarricense. Ergo, su violacin da lugar al habeas corpus o al amparo. Tambin si un acto procesal estuviera basado en una autorizacin legal, pero sta o su propia ejecucin son excesivas, deviene absolutamente defectuoso y conlleva su exclusin del proceso. Cualquier prueba o medida cautelar contrarias a la defensa, derivadas de actos desproporcionados son nulas. P.e.: el allanamiento de morada ordenado para la bsqueda y secuestro de una plancha y un pantaln, que supuestamente hubiera sustrado la trabajadora domstica de la casa de su empleadora; es obvio que la escasa entidad de la lesin torna desproporcionada la respuesta estatal de ordenar el allanamiento, suspendiendo con ello la garanta de inviolabilidad del domicilio de los residentes de la casa; pesa ms la garanta constitucional que la escasa prdida de los bienes, de donde -a pesar de la legalidad de la diligencia- el acto deviene defectuoso al igual que la prueba derivada de este. La naturaleza de esta presentacin impide un desarrollo prolijo del principio de legalidad, no obstante, su importancia hace los mritos suficientes como para incluir aqu -aunque someramente- una mencin. La doctrina considera el principio de legalidad un presupuesto formal del principio de proporcionalidad, en cuanto brinda la seguridad jurdica propia de toda sociedad democrtica 106. Importa tener presente el tema de la seguridad jurdica, pues a travs de la ley sabemos a qu atenernos; de este modo cualquier superacin de los lmites legales a la injerencia, la torna desproporcionada y, obviamente, fuera del marco de la normatividad. Los efectos inmediatos de la vigencia del principio de legalidad son los siguientes: (i) la supremaca de la Const.Pol. y de las leyes; (ii) la vinculacin de los poderes constitucionales a los lmites establecidos por las normas; y (iii) las injerencias o intervenciones en los derechos y libertades quedan bajo reserva de ley (nulla coactio sine lege). Por ello, en cuanto a esto ltimo, se reconoce a la norma autorizante de injerencias -en consecuencia limitativa de derechos- tres peculiaridades fundamentales: (i) debe ser escrita (lex scripta) para que sea del conocimiento del mayor nquier tipo de comunicacin e indicar los delitos en cuya investigacin se podr autorizar el uso de esta potestad excepcional y el tiempo durante el que se permitir. Asimismo, sealar las responsabilidades y sanciones en que incurrirn los funcionarios que apliquen ilegalmente esta excepcin. toda resolucin judicial amparada en esta norma deber ser razonada, podr ser ejecutada de inmediato y su aplicacin y control, sern en forma indelegable, responsabilidad de la autoridad judicial. La ley fijar los casos en que los funcionarios competentes del Ministerio de Hacienda y de la Contralora General de la Repblica podrn revisar los libros de contabilidad y sus anexos, para fines tributarios y para fiscalizar la correcta utilizacin de los fondos pblicos, respectivamente. La correspondencia que fuere sustrada y la informacin obtenida como resultado de la intervencin ilegal de cualquier comunicacin, no producirn efectos legales. 106 ...El principio de proporcionalidad se asienta sobre dos presupuestos, uno formal, constituido por el principio de legalidad, y otro material, el principio de justificacin teleolgica. El primero exige que toda medida limitativa de derechos fundamentales se encuentre prevista por la ley. Puede ser considerado un presupuesto formal porque no asegura un contenido determinado de la medida, pero s es un postulado bsico para su legitimidad democrtica y garanta de previsibilidad de la actuacin de los poderes pblicos.... GONZLEZ-CULLAR SERRANO: Op. cit., p. 69.

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mero; (ii) debe ser estricta (lex stricta) en cuanto a su emisin no son aceptables tipificaciones sustantivas o procesales en blanco, y en su aplicacin no pueden superarse los lmites previstos por la letra de le ley; y (iii) debe ser previa (lex praevia) de modo que su vigencia es irretroactiva107, a menos que depare beneficio al interesado y no perjudique a terceros. nicamente resta sealar a este esquemtico viaje por el principio de legalidad, que ante el surgimiento de vas alternas ofrecidas por la ley siempre ha de optarse por la de favorecer la libertad (favor libertatis) del acusado.108 Despus de esta breve y general caracterizacin de las normas que autorizan las injerencias estatales en los derechos fundamentales, resulta patente que cualquier intervencin no apoyada en la ley escrita o aplicada ms all de los lmites pre-establecidos o dispuesta con base en una ley posterior, constituye un quebranto notorio e indiscutible al principio de proporcionalidad y, por lo mismo, a la Const.Pol. Todos estos seran casos de conculcacin de derechos fundamentales, de modo que los funcionarios actuantes entran en la categora de agentes de violacin de los derechos humanos. 2.a) Violacin de la libertad por no aplicacin estricta de la ley: Ya se ha indicado acerca de la rigurosidad (lex stricta) de la norma autorizante de injerencias, en cuanto a la necesidad legislativa de precisar clara e indudablemente la extensin de la intervencin estatal, as como la imposibilidad judicial de sobrepasar -ampliar o superar- los lmites legales. Pues bien, en lo que respecta al plazo de la detencin provisional, la l.j.p.j. lo fija en dos meses con posibilidad de una prrroga por otro tanto, esto es el mximo, que es de cuatro meses.109 Sin embargo, en Costa Rica se han creado excepciones -inconstitucionales- para llevar ms all de cuatro meses el trmino de detencin provisional, con lo cual se ha convertido en una prisin perpetua porque no tiene frontera; no se trata aqu de valorar la utilidad de la medida tomada por los tribunales en aras del eficientismo judicial, sino de la destruccin del principio de legalidad, del carcter normativo de la ley, de la seguridad jurdica (de ese saber a qu atenerse) y de la vinculacin del Estado a los lmites legales.

107 V.: GONZLEZ CULLAR SERRANO: Op. cit., pp. 70-82. 108 V.: GONZLEZ CULLAR SERRANO: Op. cit., loc. cit. 109 Seala la l.j.p.j.: ARTCULO 59.- Carcter excepcional de la detencin provisional La detencin provisional tendr carcter excepcional, especialmente para los mayores de doce aos y menores de quince y slo se aplicar cuando no sea posible aplicar otra medida menos gravosa. La detencin provisional no podr exceder de dos meses. Cuando el Juez estime que debe prorrogarse, lo acordar as, estableciendo el plazo de prr roga y las razones que lo fundamentan. En ningn caso, el nuevo trmino ser mayor de dos meses y el auto en que se acuerde deber consultarse al Tribunal Superior Penal Juvenil, con remisin de copia de las actuaciones que el Juez estime deben valorarse para disponer sobre la prrroga.

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Se trata de las siguientes situaciones: (i) La prrroga de la detencin ms all de los cuatro meses autorizados por la ley, por la amenaza que el imputado representa para la vctima. El caso es expuesto sin mayor profundizacin por Armijo, aunque parece postular la amplificacin -de facto- del plazo.110 La violacin al principio de proporcionalidad es evidente. El lmite de la respuesta estatal autorizada por el ordenamiento es superado por los tribunales (autoconvertidos en agentes de violacin de derechos fundamentales), en abierto quebranto del principio de legalidad (lex stricta) y del favor libertatis. Lo grave de este asunto es que la lesin de derechos ha sido bendecida por la Corte Suprema de Justicia a travs de la Sala Constitucional. Este es un caso, ms, que pone de manifiesto cmo Costa Rica exporta derechos humanos pero cada vez es menos la produccin para consumo interno.111 (ii) Se utiliza la detencin cuando est agotado el plazo -y legalmente no es posible la prrroga- para realizar el debate u otra diligencia.112 2.b) Violacin de la libertad por injerencias no autorizadas por la ley: Otro vicio digno de destacar en lo tocante a la violacin de la legalidad y de consiguiente al principio de proporcionalidad, es la creacin de regulaciones por va jurisprudencial que permiten ejecutar las detenciones de los menores de edad, aunque la ley no autorice la eficacia de la medida cautelar. El caso es que la l.j.p.j. omiti indicar los efectos del recurso contra el auto que ordena la detencin provisional. De haber establecido la admisin del recurso en un solo efecto (efecto devolutivo), el tribunal de primera instancia perdera temporalmente la cognitio pero no la executio, de modo que podra ejecutar la resolucin. Por el contrario, si hubiera preceptuado la entrada del recurso en dos efectos (efecto devolutivo y efecto suspensivo) pierde el a quo las potestades de cognicin y de ejecucin. Pero al guardar silencio la l.j.p.j. a este respecto, debe interpretarse conforme al favor libertatis que la admisin del recurso contra la detencin provisional es en ambos efectos, de manera que no puede materializarse el internamiento del menor hasta tanto sea resuelta la apelacin por el ad quem confirmando el auto de primera instancia. 113
110 V.: ARMIJO, Gilbert: Enfoque procesal de la ley penal juvenil, ILANUD-Escuela Judicial de Costa Rica-Unin Europea, San Jos, 1.997, p. 93. 111 Las resoluciones constan en el Juzgado Penal Juvenil del I Circuito Judicial de San Jos, Exp. N 811-5-96. 112 V.: ARMIJO: Op. cit., pp. 93-95 113 En el proceso penal de adultos, el prrafo primero del art. 256 del c.p.p. prev expresamente que la apelacin del auto que disponga la prisin preventiva es admisible en un solo efecto, lo que se traduce en la prctica en su ejecucin inmediata: Artculo 256.- Recurso Durante el procedimiento preparatorio e intermedio, la resolucin que decrete por primera vez la prisin preventiva o, transcurridos los primeros tres meses, rechace una medida sustitutiva, ser apelable sin efecto suspensivo....

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Obviamente esta interpretacin no satisface al eficientismo judicial, opuesto al garantismo seguido por la l.j.p.j. dentro del contexto de Estado Constitucional de Derecho, liberal y democrtico que todos los das pretende consolidar Costa Rica. Los eficientistas haran un primer sealamiento referido a la naturaleza de las medidas cautelares, en cuanto pretenden el aseguramiento inmediato de una determinada situacin; p.e.: embargar bienes para evitar su distraccin, el decomiso para asegurar la prueba o el encarcelamiento para evitar la fuga. De acuerdo a esto habra de interpretarse que -por su carcter de medida cautelar- la detencin provisional del menor debe ejecutarse una vez que sea dispuesta, sin esperar la formulacin o, en su caso, la resolucin del recurso. Sin embargo, este es solamente un argumento eficientista y violatorio de la lex stricta, por lo cual tambin constituye un quebranto del principio de proporcionalidad. Respeto muchsimo la seriedad de las aportaciones de Armijo al derecho procesal penal, aunque disiento de l en este aspecto, sobre todo cuando pretende descalificar a quienes suscribimos -en defensa de la libertad- la idea de una lectura y de una aplicacin estricta de toda norma limitativa de la libertad personal. En concreto el juez y profesor Armijo seala:
Admitir que la apelacin de la detencin preventiva debe entenderse con efecto suspensivo implica, bajo las causales del art. 58 LJPJ, una toma de posicin ideolgica con relacin a la detencin provisional, que equivale a abogar por su completa abolicin. En efecto, si se ordena esta medida porque existen evidencias de que el menor se va a evadir y se ordena su detencin, pero no se ejecuta hasta que el Tribunal Superior Penal Juvenil la confirme. Nos presenta dos situaciones, que el menor se evada antes que el Tribunal resuelva o que por el contrario no lo haga. Desde otro punto de vista Ferrajoli aboga por la necesidad de eliminar la prisin preventiva en la fase preparatoria, y considera que no bastan las razones procesales para justificarla debiendo el legislador eliminarla.114

Una cosa es defender la libertad, subrayo, desde una visin estricta de la ley -ya en su redaccin, ya en su aplicacin- como lo sostengo ahora, obedeciendo a una mnima injerencia estatal en los derechos ciudadanos; y otra muy distinta es pregonar la abolicin total de la prisin como medida cautelar, tesis esta ltima sostenida con gran coherencia en Costa Rica por Snchez115. La diferencia entre una y otra posicin es clara: desde la perspectiva de esta profesora no es posible desde la Const.Pol. una medida cautelar personal, en tanto quienes exigimos el respeto al principio de legalidad aceptaramos la aplicacin de una detencin o prisin pre-

Al estar regulada expresamente la ejecucin inmediata, en adultos es materializable el encarcelamiento una vez dictado el auto en primera instancia aunque no est firme; pero no es posible en materia penal juvenil, por cuanto no existe una regulacin similar. V.: LLOBET RODRGUEZ: Op. cit.., pp. 287 s. 114 ARMIJO: Op. cit., p. 117, n. 184. 115 V.: HOUED, Mario A.; SNCHEZ, Cecilia y FALLAS, David: Proceso penal y derechos fundamentales, Escuela Judicial de Costa Rica, San Jos, 1.997, pp. 131 ss.

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ventiva, dentro de los estrictos lmites que establezca la ley para asegurar la realizacin coactiva del proceso por razones de necesidad. Las apreciaciones del profesor Armijo en este sentido no son compartidas, pues no se ajustan a la finalidad que nos anima. Antes por el contrario, asumir una posicin como la suya -desde nuestra ptica y sea dicho con el respeto de que es acreedor mi amigo y colega- es violatorio de los principios constitucionales de proporcionalidad y legalidad, y consecuentemente de los derechos fundamentales de los menores detenidos. Adems, la interpretacin resulta contraria a la lgica jurdica por contravenir las proposiciones o principios aceptados como verdades a priori. Otra objecin de corte eficientista a la tesis del silencio legal en cuanto a los efectos del recurso, es invocar el carcter supletorio del c.p.p.116, que s establece expresamente el efecto suspensivo del recurso contra la prisin preventiva. Pero este argumento es poco convincente porque no hay laguna en la l.j.p.j. Esta afirmacin tiene su anclaje en el hecho de haber regulado este ordenamiento el recurso de apelacin contra las medidas cautelares, de donde deriva que no existe un vaco normativo; ahora bien, si desarrollada legislativamente esta forma de impugnacin no se hace referencia al efecto devolutivo (sin efecto suspensivo), es porque la ley desea que los recursos se admitan con efecto suspensivo. Podra replicarse a lo anterior que se trata de un olvido o error del legislador quien pretendi estructurar el recurso en forma similar al c.p.p., pero esta afirmacin no es aceptable dado que a partir de su promulgacin la ley tiene vida propia e independiente de su redactor, por ello al interpretarla ha de buscarse la voluntas legis (interpretacin teleolgica objetiva) y no as la voluntas legislatoris (interpretacin teleolgica subjetiva). Distinto hubiera sido si la ley no hubiera establecido del todo el recurso, en cuyo caso habra un vaco normativo y supletoriamente habra de remitirse al c.p.p., pero -como se ha expuesto- este no es el caso. La pretendida crtica es inconsistente desde el punto de vista de la lgica jurdica.

114 ARMIJO: Op. cit., p. 117, n. 184. 115 V.: HOUED, Mario A.; SNCHEZ, Cecilia y FALLAS, David: Proceso penal y derechos fundamentales, Escuela Judicial de Costa Rica, San Jos, 1.997, pp. 131 ss. 116 Dice el art. 9 de la l.j.p.j.: ARTCULO 9. Leyes supletorias En todo lo que no se encuentre regulado de manera expresa en la presente ley, debern aplicarse supletoriamente la legislacin penal y el Cdigo Procesal Penal. Sin embargo, al conocer el caso concreto, el Juez Penal Juvenil siempre deber aplicar las disposiciones y los principios del Cdigo Penal, en tanto no contradigan alguna norma expresa de esta ley.

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Bibliografa. BLACK, Max: Induccin y probabilidad, Ediciones Ctedra, S.A., Madrid, 1.984. GONZLEZ-CULLAR SERRANO, Nicols: Proporcionalidad y derechos fundamentales en el proceso penal, Editorial COLEX, Madrid, 1.990 LLOBET RODRGUEZ, Javier: La prisin preventiva (lmites constitucionales), Universidad para la Cooperacin Internacional, San Jos, 1.997. PERELMAN: La lgica jurdica y la nueva retrica, Editorial Civitas, Madrid, 1.988.

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La ejecucin de las sanciones penales juveniles:

El Programa de Ejecucin de Sanciones Ambulatorias con Participacin de la Comunidad y su Vnculo con la Poltica Social

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LA EJECUCIN DE LAS SANCIONES PENALES JUVENILES: EL PROGRAMA DE EJECUCIN DE SANCIONES AMBULATORIAS CON PARTICIPACIN DE LA COMUNIDAD Y SU VNCULO CON LA POLTICA SOCIAL
Lic. Rodrigo Picado
Juez Penal Juvenil de San Jos

e me ha solicitado que hable sobre las experiencias vividas en la aplicacin de la Ley de Justicia Penal Juvenil, concretamente en punto al tema de la aplicacion de las sanciones ambulatorias o no privativas de libertad y aunque a la fecha no podamos hablar de una satisfaccin total en su aplicacin y seguimiento, es necesario tener claro que se esta trabajando en ello y se debe seguir hacindolo como una causa comn que nos atae a todos. A dos aos y tres meses de la vigencia de la Ley de Justicia Penal Juvenil, nos encontramos con que en el tema en estudio, aunque se ha avanzado, el proceso no se encuentra de ninguna forma consolidado, y no todos los institutos que formalmente se encuentran estructurados en dicha ley, se han materializado y por ende los resultados que se esperan an no se han plasmado en la realidad social, lo cual no es muy halagador, situacin que produce no toda la satisfaccin deseada, ello considerando que hemos pasado de corrientes totalmente diferentes a saber de la Teora de la Situacin Irregular a la Doctrina de la Proteccin Integral, (conceptos aqu ya sobradamente explicados). Por ello, no es de extraar que a la fecha tengamos muchas carencias que nos impiden una aplicacin efectiva de las sanciones no privativas de libertad o ambulatorias, las cuales son uno de los aspectos principales de la misma y dentro de todo el marco de la Doctrina de la Proteccin Integral. Con recursos, en trminos generales limitados, los operadores del Sistema de Ejecucin, concretamente el Programa de Sanciones Alternativas de la Direccin General de Adaptacin Social del Ministerio de Justicia, han ejecutado las mismas en la medida que las posibilidades lo han ofrecido, siendo aun as las sanciones de mayor aplicacin en los asuntos que han llegado hasta la etapa del juicio. Debemos ser conscientes que para lograr a cabalidad los fines perseguidos por la normativa relativa a menores y aqu concretamente la aplicacin en sentido amplio de las sanciones no privativas de libertad o ambulatorias debe existir una conciencia nacional para que ese esfuerzo conjunto que se ha venido haciendo desde el Gobierno, entes no gubernamentales y la comunidad, para tener claro que es un asunto que nos incumbe a todos y en el tanto que as lo visualicemos podamos lograr mejores resultados, es por ello que tanto el sector estatal, como el privado y la comunidad deben necesariamente involucrarse para atacar este tema de los menores sujetos a la Ley de Justicia Penal Juvenil, aqu concretamente a las sanciones ambulatorias.

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Dentro de esta situacin, a mi entender, es imperativo tener como actores de suma importancia a las municipalidades, como gobiernos autnomos, y a la comunidad como tal, sujetos en el sentido amplio que van a jugar un papel determinante en el desarrollo social, y por ello importantes en cualquier situacin en que los jvenes sean sujetos de este tema. Por esta razn en el tanto se tenga claro y definido este tema como problema de todos, entre ms cercano al mismo estn los actores principales, ms fcil se lograr una solucin al mismo, con la posibilidad de ofrecerles mejores oportunidades a los jvenes sujetos a una sancin ambulatoria, porque en el tanto esa poblacin logre una verdadera reinsercin a sus familias y por ende a la comunidad, traer con ello un beneficio implcito a dicha sociedad. En este tema en el cual nuestro pas esta iniciando un proceso relativamente novedoso, es importante que nos podamos alimentar de las experiencias que en otros pases latinoamricanos se han producido, en este sentido concretamente y como aqu se ha reiterado, el caso de Brasil, del cual necesariamente debemos aprehender sus experiencias positivas de las negativas para que podamos crecer. A travs de los distintos espacios de este Foro Permanente que ha patrocinado Unicef, los expertos conocedores de nuestra realidad nacional, han recomendado la necesidad que el Juzgador, previo al dictado de una sentencia, pueda contar con un directorio de diferentes opciones, con lo cual se beneficiara la persona expuesta a una sancin ambulatoria, buscando mejorar esa aplicacin y ejecucin, por cuanto en la realidad existe carencia de recursos, producindose que algunas sanciones impuestas no surten la efectividad por la falta de herramientas de las que carece el operador. Con lo anterior quiero sealar que un buen porcentaje de la poblacin que es sujeto activo en el Sistema Penal Juvenil, carece de las condiciones mnimas para su existencia (techo y comida) por lo que su familia no representa ningn recurso para ese joven, lo que casi obligatoriamente hace que una sancin ambulatoria en estas condiciones nazca muerta, todo ello por falta de una verdadera coordinacin y respaldo de los entes involucrados-. Para concluir, es importante que se d la aprobacin de la Ley de Ejecucin de Sanciones Penales Juveniles, la cual debe estar totalmente respaldada presupuestariamente para que no sea letra muerta.

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Sanciones no privativas de libertad dictadas por el Juzgado Penal Juvenil en el perodo de mayo de 1997 a julio de 1998 De mayo a diciembre de 1997 Amonestaciones Libertad asistida rdenes de orientacin y supervisin Reaparacin de daos a la vctima Internaciones* De enero a julio de 1998 Amonestaciones Libertad asistida rdenes de orientacin y supervisin Reparacin de daos a la vctima Internaciones* 6 9 3 2 4 13 20 15 1 18

* Se indican nicamente como referencia comparativa. En este caso solo la libertad asistida y las rdenes de orientacin y supervisin tienen ejecucin por parte del programa

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EJECUCIN DE LAS SANCIONES PENALES JUVENILES EL PROGRAMA DE EJECUCIN DE LAS SANCIONES AMBULATORIAS CON PARTICIPACIN DE LA COMUNIDAD Y SU VNCULO CON LA POLITICA SOCIAL
Licda. Isabel Gmez Pez
Directora del Centro Juvenil Amparo de Zeledn del Ministerio de Justicia y Gracia

l Programa de Sanciones Alternativas de la Direccin General de Adaptacin Social, inici sus funciones en el mes de agosto de 1996 como respuesta, de acuerdo a lo planteado en la Ley de Justicia Penal Juvenil, a la labor de asistencia para la orientacin y seguimiento del Juzgado en el cumplimiento de la sancin. Si bien es cierto el Programa se concentra administrativamente en el rea metropolitana (instalaciones del Centro Amparo de Zeledn) su proyeccin es a nivel nacional, atendiendo las referencias de todos los Juzgados Penales Juveniles del pas. Es importante mencionar que la referencia va juzgado se hace directamente al Programa de Sanciones Alternativas. En esta remisin se hace constar a partir de la firmeza de la sentencia los datos de l o la joven, el delito, tipo de sancin y su fecha de inicio y fin. Una vez ingresado al Programa, el equipo de funcionarias evala la referencia a nivel individual y familiar y define un plan de atencin acorde a la sancin, el cual es supervisado individual o grupalmente una vez al mes. Su atencin ha requerido una inversin considerable de tiempo para hacer efectiva la coordinacin interinstitucional, sin que por efectiva se entienda la respuesta afirmativa a la demanda solicitada. Ello ha implicado la planeacin de nuevas estrategias de intervencin, cual es el proceso que conlleva a la formacin y consolidacin de redes comunitarias; involucrando a instancias gubernamentales, no gubernamentales y comunitarias cuyas lneas de intervencin se relacionen con una atencin integral a los y las jvenes. Este proceso debe ser asumido como responsabilidad tanto de la Direccin General de Adaptacin Social como de la Corte Suprema de Justicia, responsables de la remisin, cumplimiento y supervisin de la sancin. Como el mejor ejemplo de ilustracin a lo planteado se inici en el mes de mayo, el proyecto piloto denominado Creacin de red comunitaria, seguimiento y atencin grupal a jvenes adscritos a la Ley de Justicia Penal Juvenil con Sanciones Alternativas en la provincia de Guanacaste.

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Este proyecto piloto tiene como fin dar seguimiento a los menores que se les ha impuesto el cumplimiento de una sancin alternativa en la provincia de Guanacaste, desarrollando una experiencia grupal en las zonas de procedencia de los muchachos, a la vez de generar un proceso de capacitacin e identificacin de una red comunitaria de apoyo. Objetivos: 1. Desarrollar una estrategia de atencin y seguimiento grupal, con los jvenes de la provincia de Guanacaste que deben cumplir con una sancin alternativa impuesta por los Juzgados Penales Juveniles. Consolidar una red comunitaria en la provincia de Guanacaste, que sirva de apoyo para el cumplimiento de las sanciones alternativas impuestas a los jvenes, con el fin de marcar pautas para una futura regionalizacin de la atencin y seguimiento de esta poblacin. Evaluar la experiencia como proyecto piloto definiendo variables de sostenibilidad en la provincia y replicabilidad en otras zonas geogrficas del pas.

2.

3.

A partir del mes de mayo se inici la experiencia grupal con los jvenes de dicha provincia, con una respuesta positiva. Asimismo, para el prximo 28 de agosto se llevar a cabo el foro interinstitucional para la creacin de la red comunitaria de la provincia de Guanacaste coordinado por Adaptacin Social, el Poder Judicial y una comisin interinstitucional de la regin Chorotega denominada CRIPI. En materia de coordinacin insterinstitucional es importante mencionar que a nivel nacional el Programa ha establecido contactos con instancias gubernamentales para la atencin individual tales como: Clnica del Adolescente, INA, Hospital Nacional de Nios, Hospital Nacional Psiquitrico, Cuerpo de Bomberos, Parques Nacionales y Municipalidad de San Jos. Los contactos no obedecen a polticas institucionales previamente establecidas y la calidad de la coordinacin depende del nivel de accesibilidad, que presenta la delegacin correspondiente. A nivel no gubernamental se ha coordinado con Asilos de Ancianos (Alfredo y Delia Gonzlez Flores en Heredia y el Hogar de Ancianos en Corredores) y Albergues de menores (San Vicente de Paul). En el rea de atencin a drogas se ha contactado con: ACERPA, Hogares ZOE, Comunidad Encuentro, Ejrcito de Salvacin, Hogares Crea y Campo de Campeones. Las organizaciones no gubernamentales Amor en la Calle, GAMI, y Kukula, se han constituido en opciones de referencia permanentes por los altos niveles de respuesta demostrados en el transcurso de funcionamiento del Programa. Existen otras reas donde prcticamente no hay respuesta, hablamos de la educacin formal; la imposibilidad de obtener recursos econmicos para atender esta ne-

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cesidad. A excepcin del Hospital Nacional de Nios no existen opciones para la atencin de ofensores sexuales. Las jvenes con problemas de adiccin tienen como nica instancia de referencia el Hogar Crea de Escaz. Pese a estas limitaciones de 167 ingresos se delimita a 29 las situaciones de incumplimiento presentadas en jvenes con las siguientes caractersticas: Sin domicilio fijo Con deambulacin crnica Con adiccin a drogas Jvenes que no aceptan la responsabilidad y por lo tanto no le dan a la sentencia el carcter de obligatoriedad que tiene.

Este carcter de incumplimiento y la resolucin que modifica la sancin es una respuesta reciente y se da a raz del nombramiento de los Jueces de Ejecucin de la Sancin. Tomando en consideracin la sancin impuesta y el tipo de delito cometido, la poblacin se distribuye de la siguiente manera: Tipo de sancin impuesta segn delito cometido Agosto 1996 a Julio de 1998
Delito Sancin

Contra la vida

Sexuales

Contra la propiedad

Contra la salud Pblica 4 2 3.7% 4.1%

Otros

Total

Libertad asistida rdenes de orientacin y supervisin Internamiento domiciliario Prestacin de servicios a la comunidad Internamiento en tiempo libre Total

25 9

23% 18.7%

27 25.3% 6 12.5%

47 31

43.9% 64.6%

2.8%

107 47

1 2

14.2% 40%

5 3 60%

1 35

100% 36 86 7 3

1 167

ARTICULO 125. Libertad Asistida Cantidad segn delito cometido

Contra la vida Delitos sexuales Contra la propiedad Contra la salud pblica Otros Total 26 27 47 4 3 107

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La libertad asistida es, sin duda alguna, la sancin mayormente aplicada. Su aplicacin permite el seguimiento acorde a problemticas tales como: ofensores sexuales y fsicos vctimas de violencia, drogadiccin o crecimiento personal. Para su coordinacin se ha contactado con instancias como el INA, Clnica del Adolescente, organizaciones no gubernamentales. Se identifican algunas limitaciones tales como: El perodo de la sancin. Cuando se otorga a un joven con sancin paralela al internamiento. Ausencia de instancia de referencia.

El Programa de Sanciones Alternativas elabor un proyecto denominado Proyecto de atencin para jvenes con sentencia de libertad asistida, que contempla como objetivo principal: Instrumentar a los jvenes en reas de desarrollo personal con miras a potencializar sus habilidades y capacidades que contribuyan al cambio de conducta que lo ha llevado a cometer hechos delictivos. Este proyecto se constituye en un gua de la atencin individual y a corto plazo ser la pauta para un proyecto de orden grupal que se iniciar en el rea metropolitana.

ARTICULO 126 Prestacin de Servicios a la Comunidad Cantidad segn delito cometido

Delitos sexuales Contra la propiedad Total 2 3 5

La coordinacin para hacer efectivo el cumplimiento de esta sancin implica un soporte comunitario debidamente fundamentado. Se destacan como logros la identificacin de algunas instituciones pblicas y privadas que con un fin socioeducativo han facilitado la incorporacin del menor. Dentro de las limitaciones detectadas es importante plantear que en ocasiones esta sancin no es congruente con el delito as como la ausencia de coordinacin previa al establecimiento de la sancin. El proyecto estructurado para el cumplimiento de esta sancin identifica como objetivos, los siguientes: 1. 2. Establecer mecanismos de coordinacin para la ejecucin del modelo con las instancias judiciales y penitenciarias responsables. Identificar y contactar instituciones de bienestar pblico, de carcter gu-

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3.

bernamental no gubernamental y comunitario que se convierten en opciones para el cumplimiento de la sancin prestacin de servicios a la comunidad. Establecer mecanismos de coordinacin pertinentes entre las instituciones que brinden el servicio y las instancias ejecutoras de la sancin.

ARTCULO 128 rdenes de orientacin y supervisin Cantidad segn delito cometido

Delitos contra la vida Delitos sexuales Contra la propiedad Contra la salud pblica Total 9 6 30 2 47

Si bien es cierto las ordenes de orientacin y supervisin delimitan los campos de accin de los jvenes en la prctica nos encontramos con que hay ausencia de acciones concretas para su ejecucin en algunas de ellas. Siendo difcil establecer parmetros de control debiendo apoyarse en otras fuentes para su supervisin. ARTICULO 129 Internamiento domiciliario Cantidad segn tipo de delito cometido
Delitos sexuales Delitos contra la propiedad Delitos contra la salud pblica Total 1 5 1 7

Esta sancin se constituye en una alternativa a la prisin. Mantiene los lazos familiares y comunales del joven y no deja las secuelas de la prisionalizacin. Sin embargo, para su determinacin, se deben tomar en cuenta los factores expulsivos que existen en los hogares de los adolescentes, as como sus condiciones de hacinamiento. Asimismo, no existe una definicin clara para su ejecucin existiendo dificultad para ponerla en prctica.

ARTICULO 130 Internamiento en tiempo libre En el transcurso del funcionamiento del Programa se ha ubicado solamente a un menor en estas condiciones por un delito cometido contra la vida. Esta sancin tiene un carcter ms humanizante, puede realizarse en albergues pblicos y privados y tiene un menor costo econmico y social. Sin embargo existe in-

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definicin de los lugares pblicos donde se pueda ejecutar, as como la ausencia de opciones que respondan a situaciones especiales y ubicacin geogrfica. Finalmente y apoyados en el transitorio II de la Ley de Justicia Penal Juvenil que dice Las instituciones pblicas especializadas, encargadas para el tratamiento para la desintoxicacin de menores con problemas de adiccin a drogas, a que se refiere esta Ley, debern ser creadas en un plazo no mayor de 6 meses despus de la promulgacin de esta Ley. A raz de ello se crea el proyecto denominado Creacin de Red Comunitaria Nacional y Centro Especializado y en Adiciones para Jvenes CEAJOVEN. Este proyecto pretende dar una estructura para poder aplicar las rdenes de Orientacin y Supervisin atinentes a problemticas de abuso o adiccin a drogas que presenten los jvenes 1. 2. Atencin Ambulatoria Internamiento en Centros Especializados

Para lo cual este proyecto se plantea dos grandes objetivos: a. Desarrollar un programa especializado en desintoxicacin y tratamiento en adiccin a drogas a cargo de una organizacin no gubernamental Crear una red comunitaria a nivel nacional que brinda seguimiento a los jvenes.

b.

CEAJOVEN tendr una capacidad para 45 jvenes, atendiendo poblacin mixta. Unidad de desintoxicacin: 15 hombres y 5 mujeres. Unidad de internamiento: 20 hombres y 5 mujeres La fase de desintoxicacin ser de un promedio de cinco das, el internamiento de cuatro meses, para concluir con un perodo de 20 meses de seguimiento de l o la joven. Se considera que la participacin de las familias o recursos sustituto es fundamental en este Programa, as como la capacitacin en materia de adicciones a jvenes de las organizaciones no gubernamentales, de Ministerio de Justicia y del Poder Judicial y de cualquier rgano que participe en el proyecto.

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SNTESIS SOBRE EJECUCIN EN JUSTICIA PENAL JUVENIL

Dr. Jos Manuel Arroyo Gutirrez

I.

Juez Tribunal de Casacin Penal y profesor de posgrado

PROBLEMAS GENERALES DE LA EJECUCIN PENAL. La ejecucin penal dentro del esquema tradicional de sanciones, a saber, prisin, multa, inhabilitaciones y extraamiento; ha sido un tema tradicionalmente relegado, tanto terica como prcticamente. A la base de este fenmeno est el problema poltico de fondo consistente en la estructuracin del estado republicano que conlleva una evidente fractura entre el momento del juicio encomendado al Poder Judicial- y el momento de la ejecucin de las sentencias encomendada al Poder Ejecutivo, al menos respecto de la sancin penal por excelencia, la prisin-. En Costa Rica se plante una reforma total del sistema legislativo en los aos setentas. Fruto de ese intento reformador fue un nuevo Cdigo Penal (1970) de impronta an defensista; un nuevo Cdigo de Procedimientos Penales (1973) que instituye el as llamado Sistema Procesal Mixto Moderno y un poco ms tardamente el modelo penitencia La Reforma (1975) sobre el esquema del Sistema de Tratamiento Progresivo. La gran deuda histrica de este intento reformador estuvo constituida por la nunca promulgada ley de ejecucin penal, que, pese a preverse en el Cdigo Penal, nunca lleg a ver la luz, generando una de las deficiencias ms notables del sistema. Este modelo ahora pretende ser superado por una reforma mucho ms integral que hasta la fecha lleva concretada una nueva Ley de Justicia Penal Juvenil (1996) que cambia el paradigma tutelar por uno garantista; un nuevo Cdigo Procesal Penal (1998) que transforma el sistema mixto por uno predominantemente acusatorio; y estn esperando turno un proyecto de Cdigo Penal y dos leyes de ejecucin penal, la correspondiente a la materia juvenil y la que corresponde a la ejecucin penal de adultos, que, de concretarse, complementaran toda una transformacin legislativa si consideramos que recientemente (1994) se emiti una Ley General de Polica y que las reformas procesales implicaron transformaciones importantes en la Ley Orgnica del Poder Judicial y en la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, as como en la normativa referida a la organizacin de tribunales. El rasgo fundamental de la reforma que se ha puesto en marcha en esta dcada es el cambio del paradigma defensista al paradigma garantista, segn las tendencias ms actualizadas de la democracia dentro de un estado de derecho. 2. ALGUNOS PROBLEMAS DE LA EJECUCIN PENAL EN ADULTOS.

Con el nuevo Cdigo Procesal Penal se ha definido un cuerpo de jueces de ejecu135

cin de la pena mucho ms consolidado que en el procedimiento que se abandona. Segn el mandato constitucional del artculo 153, al Poder Judicial no slo le corresponde conocer y resolver sobre los asuntos encomendados de las distintas materias, sino adems ... ejecutar las resoluciones que pronuncie, con la ayuda de la fuerza pblica si fuere necesario. Este mandato del ms alto nivel no deja duda acerca de quin debe ser el contralor de legalidad acerca de la ejecucin de sanciones penales en nuestro ordenamiento jurdico. Sin embargo, con la puesta en prctica del nuevo Cdigo Procesal Penal, ha habido importantes problemas de ajuste entre las actuaciones jurisdiccionales y las actuaciones de la Administracin Penitenciaria. Tales problemas se han referido al alcance que la nueva legislacin procesal da a los jueces de ejecucin, la posibilidad de enmienda que tienen los jueces sobre decisiones de la Administracin y, en fin, la relacin que debe existir entre la Direccin General de Adaptacin Social y los tribunales de justicia. En cualquier caso, pese a las dificultades que en la prctica se han presentado, todo parece indicar que por fin, en Costa Rica, el control de constitucionalidad y legalidad de las actuaciones de la Administracin Penitenciaria, ser una positiva realidad. No puede perderse de vista que como cualquier otro sector de la Administracin, el penitenciario debe estar sometido al control y vigilancia en la ejecucin de medidas y sanciones estatales, particularmente sensibles a la eventual violacin de derechos fundamentales de las personas por tratarse, en la mayora de los casos, de la privacin de libertad. Este es un logro que debe mantenerse a toda costa por ser esencial en un estado que d contenido real a las garantas normativamente enunciadas. 3. SISTEMA DE SANCIONES EN LA LEY PENAL JUVENIL.

El sistema sancionatorio previsto en la legislacin penal juvenil podemos calificarlo de amplio y complejo, que rompe el esquema tradicional de sanciones hasta ahora puesto en prctica en nuestro medio. En esa misma medida este sistema quiebra las concepciones tradicionales de lo que ha sido la ejecucin penal en general, sobre todo la de adultos. Se trata de un sistema amplio porque contempla sanciones de diversa naturaleza, a saber, socioeducativas (amonestacin y advertencia, libertad asistida, prestacin de servicio a la comunidad, reparacin de daos a la vctima); rdenes de orientacin y supervisin (instalarse o cambiarse de lugar de residencia, abandonar trato con determinadas personas, eliminar visita a bares, discotecas, centros de diversin, matricularse en centro educativo, adquirir trabajo, abstenerse de ingerir licor o drogas, internarse o recibir tratamiento ambulatorio para desintoxicacin); sanciones privativas de libertad (internamiento domiciliario, internamiento durante tiempo libre e internamiento en centro especializado) (art. 121). Segn la ideologa garantista que informa este nuevo sistema penal, la finalidad primordial de todas estas medidas y sanciones es de carcter educativo; debe procurarse que intervengan la familia y especialistas en su diseo y aplicacin; pueden imponerse de manera provisional o definitiva e, igualmente, pueden suspen-

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derse, revocarse o sustituirse por las ms benficas; es tambin importante que este sistema de sanciones puede, para ciertos casos, aplicarse simultnea, sucesiva o alternativamente. (art. 123). 4. LA NOVEDOSA CONCEPCIN Y NATURALEZA DE LA EJECUCIN PENAL JUVENIL. 4.1. LAS SANCIONES PENAL-JUVENILES PREVISTAS. Pese a que la Ley inexplicablemente olvida hacer mencin expresa de la etapa de ejecucin penal cuando habla de la necesidad de preservar las garantas bsicas y especiales (art. 10) o bien cuando menciona la garanta de defensa (art. 37), lo cierto es que a lo largo de todo el cuerpo normativo se encarga de incluir la etapa de ejecucin como fase en la que debe, por ejemplo, respetarse el derecho a la igualdad y no ser discriminado (art. 11), a la necesaria proteccin del principio de justicia especializado (art. 12), a la proteccin al debido proceso (art. 16) y cuando se menciona el principio genrico de inviolabilidad de la defensa (art. 22). Cuando decimos que la concepcin y naturaleza de la ejecucin penal se ve completamente transformada con la nueva legislacin penal juvenil, no slo afirmamos que el sistema de penas es mucho ms rico y complejo sino que, adems, nos referimos a que es redefinido el papel tradicional que han venido desempeando el Juez de la sentencia y de la ejecucin, tanto como las autoridades administrativas encargadas de la ejecucin penal, en nuestro caso la Direccin General de Adaptacin Social. As, est claro que el Juez ha de asumir las tareas de vigilancia y control especialmente en las sanciones que impliquen privacin de libertad, a las que habra necesariamente que agregar la prisin preventiva en tanto medida cautelar que afecta, para todos los efectos de una pena, la libertad del acusado. Esta proteccin alcanza incluso a los menores de doce aos de edad que, como sabemos, no estn incluidos en la jurisdiccin penal juvenil, pero respecto de los cuales se hace una excepcin cuando la Administracin a la que estn encomendados, el Patronato Nacional de la Infancia, tome medidas que impliquen la restriccin de su libertad ambulatoria, en cuyo caso, la ley se encarga de obligar la consulta al Juez de Ejecucin Penal quien debe autorizar y controlar la medida tomada (art. 6). Para esta misma eventualidad, en la que la persona menor de edad tenga que estar privada de libertad, la Ley, hacindose eco de normativa internacional en la materia, establece la obligacin de que el internamiento de menores tiene que hacerse en centros especializados, separados de los adultos (art. 27). Esta obligacin corre tambin para la polica administrativa y judicial en sus intervenciones (art. 139), y para el caso de decretarse la prisin provisional o preventiva (art. 58). El criterio de especialidad jurisdiccional en donde se obliga a la existencia de juzgados y tribunales especializados para el conocimiento y resolucin de los casos, incluido un juez de ejecucin de las sanciones penales juveniles (art. 28), se hace as exten-

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sivo a los lugares en que deben cumplirse las privaciones de libertad para este sector de la poblacin penitenciaria. En el captulo de sanciones socio educativas, est claro que la amonestacin y advertencia corre a cargo del juez de juicio; para la libertad asistida est prevista una orientacin y seguimiento del juzgado de juicio y una asistencia de especialistas del Programa de Menores de la Direccin General de Adaptacin Social (art. 125); para la prestacin de servicios a la comunidad, aunque la Ley es omisa en definir el encargado de la vigilancia y control de esta medida, lo cierto del caso es que, por la naturaleza de la misma, parece lgico que sea el juez de la sentencia, en coordinacin con instituciones pblicas y privadas quien corra a cargo de esta tarea (art. 126); en cuanto a la reparacin del dao, legislativamente est mucho ms claro el encargo que se hace al juez de la sentencia (art. 127). En lo que respecta a las denominadas rdenes de orientacin y supervisin, su definicin corre por cuenta del juez penal juvenil (art. 128), estando prevista expresamente la intervencin del juez de ejecucin penal en ciertos casos (art. 87). Finalmente, conforme ya fue parcialmente adelantado, las sanciones privativas de libertad obligan a una intervencin ms clara y directa de las funciones de vigilancia y control del juez de ejecucin penal. Para el internamiento domiciliario se prev una supervisin a cargo de un trabajador social del Departamento de Menores de Edad de la Direccin General de Adaptacin Social y, aunque no est expresamente dicho, creemos que por tratarse de una restriccin a la libertad ambulatoria, se justifica la intervencin del juez de ejecucin en los casos que sea requerido o que l mismo considere necesario hacerlo (art. 129). Con referencia al internamiento en tiempo libre, al tener que cumplirse necesariamente en determinados centros, interviene la entidad administrativa del caso con el encargo de custodia, vigilancia y control, lo mismo que el juez de ejecucin por las mismas razones expuestas en el supuesto anterior (art. 130). Por ltimo, el internamiento en centro especializado , est claro que la intervencin de la Administracin Penitenciaria requiere del control y vigilancia del juez de ejecucin. 4.2. MEDIDAS ALTERNATIVAS AL JUICIO. En punto a la conciliacin, por ejemplo, es claro que el encargo de promoverla y homologarla est otorgado al juez de juicio, a cuya responsabilidad corre la vigilancia del cumplimiento de lo pactado (arts. 61 a 67). En tanto que la suspensin del proceso a prueba parece estar encomendado, en su control y vigilancia, al juez de la sentencia. Cabe interpretar que en aplicacin supletoria del Cdigo Procesal Penal, debe encomendarse a la Administracin Penitenciaria el control y vigilancia directos, segn lo dispuesto para adultos. 5. ASPECTOS PARTICULARES DE LA EJECUCIN PENAL JUVENIL. La legislacin penal juvenil otorga al juez de ejecucin las funciones que ya la doctrina asigna tradicionalmente a la autoridad jurisdiccional Estas funciones son b-

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sicamente la de vigilancia y control. Es as que algunos de los preceptos en esta materia, se dirigen a asegurar que a la persona sancionada le sean respetados sus derechos fundamentales, especialmente para el caso de la privacin de libertad (art. 136, incisos a y c ); as como que se ejerza un efectivo control respecto de la naturaleza y condiciones de la sancin acordada, la necesaria armona que tiene que guardar con los objetivos de la ley, los trminos en que fue acordada (art. 136, incisos b y d); as como el efectivo control peridico para una eventual modificacin o sustitucin, o bien para el otorgamiento de beneficios, para decretar el cese de la sancin, etc. (art. 136, incisos e, f y g). Particularmente llamativa es la disposicin que se hace, entre los requisitos escritos de la sentencia, que el juez sentenciador debe expresar ...el lugar donde debe ejecutarse la sancin que impone, lo cual habr de generar, sin duda, discusin entre las autoridades jurisdiccionales y las administrativas. Slo el dilogo y el entendimiento, as como la jurisprudencia vinculante si no hay ms remedio, podrn solventar estos problemas prcticos. Por su parte, la competencia de juez de ejecucin, de forma un tanto reiterativa y si se quiere confundiendo planos, vuelve a hablarnos de la funcin de control, respecto a la ejecucin de sanciones penales impuestas a menores de edad, o bien control respecto al cumplimiento de los objetivos fijados por la misma Ley (art. 135, incisos a y c) y seala, esta vez con mayor propiedad, el encargo de resolver cuestiones o incidentes que se susciten durante la etapa de ejecucin (art. 135, inciso b). Es claro que los jueces de ejecucin que deban atender asuntos penales juveniles, tendrn que echar mano de la posibilidad de complementar la normativa de esta materia con el Cdigo Procesal Penal, instrumento en el que estn definidas con mayor amplitud las cuestiones que puedan presentarse en la ejecucin penal. Acorde con el objetivo de que toda sancin penal juvenil debe tener un contenido educativo, los objetivos de la ejecucin penal juvenil se definen alrededor de los conceptos de desarrollo personal, reinsercin familiar y social y de desarrollo de capacidades personales. En este tema, la legislacin penal juvenil costarricense, profundamente innovadora en muchos aspectos, se sigue anclando en el concepto de que la pena pueda tener una finalidad resocializadora.

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Lista de Participantes
PODER JUDICIAL Judicatura Javier Llobet, Juez del Tribunal de Casacin Penal Jos Manuel Arroyo, Juez del Tribunal de Casacin Penal Francisco DallAnese, Juez del Tribunal de Casacin Penal y Presidente de la Asociacin de Ciencias Penales de Costa Rica Gilbert Armijo, Juez del Tribunal Penal Juvenil Rodrigo Ziga, Juez del Tribunal Penal Juvenil Marco Castro Rojas, Juez del Tribunal Penal Juvenil Silvia Badilla Chang, Juez del Tribunal Penal Juvenil Rosaura Garca Aguilar, Juez del Tribunal Penal Juvenil Douglas Durn Chavarra, Juez del Tribunal de Juicio de Cartago Rodrigo Picado, Juez Penal Juvenil de San Jos Valeria Arce, Juez de Familia de Cartago Mara Esther Brenes, Jueza de Familia de Heredia Freddy Sand Ziga, Juez de Ejecucin Priscila Prado Mal, Juez de Ejecucin

Ministerio Pblico Mayra Campos, Coordinadora de la Fiscala Adjunta Penal Juvenil del Ministerio Pblico Flory Chvez Zrate, Fiscal Penal Juvenil de San Jos

Departamento de Defensores Pblicos Alejandro Rojas, Coordinador de Defensores Pblicos en el rea de Justicia Juvenil Alvaro Burgos, Defensor Pblico Juvenil de San Jos Gustavo Chang, Defensor Pblico Juvenil de Puntarenas Roxana Guzmn, Defensora Pblica Juvenil de Limn

Departamento de Trabajo Social Mario Villalobos, Jefe del Departamento de Trabajo Social y Psicologa

Polica Judicial Juvenil Reynaldo Castro, Director de la Polica Judicial Juvenil Hugo Mesn Villalta, Investigador Elizabeth Acosta, Investigadora

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Escuela Judicial Elieth Vargas, Abogada de la Escuela Judicial Alejandra Monge, Escuela Judicial

MINISTERIO DE JUSTICIA Mnica Nagel, Ministra de Justicia y Gracia

Nivel de Atencin de Adolescentes y Jvenes Ada Luz Mora, Directora del Nivel de Atencin de Adolescentes y Jvenes del Ministerio de Justicia Ana Orozco, Coordinadora a.i. del Programa de Sanciones Alternativas del Ministerio de Justicia Antonia Valerio Arroyo, Programa de Sanciones Alternativas Daisy Marn Hernndez, Asesora Jurdica del Nivel

Centros Penales Juveniles Seidy Cyrman, Directora del Centro Juvenil San Jos Delia Daz Caldern, Centro Juvenil San Jos Keilor Rodrguez, Centro Juvenil San Jos Isabel Gmez, Directora Centro Amparo de Zeledn Walter Lpez Garita, Director Centro Adulto Joven Silvia Chvez Lara, Centro Adulto Joven

Direccin Nacional de Prevencin de la Violencia y el Delito Jorge Delgado, Director Nacional de Prevencin de la Violencia y el Delito Dulce Umanzor Alvarado, Direccin Nacional de Prevencin de la Violencia y el Delito

MINISTERIO DE SEGURIDAD PBLICA Y GOBERNACIN Juan Rafael Lizano, Ministro de Seguridad Pblica y Gobernacin

Escuela Nacional de Polica Coronel Guillermo Senz Brenes, Director Escuela Nacional de Polica Licenciado Mario Barrientos, Abogado de la Esculea Nacional de Polica Licenciado Ivn Dumani Senz, Abogado de la Esculea Nacional de Polica Mayor Urbino Valverde Urea Teniente Coronel Juan C. Mndez Prado Mayor Fernando Cordero Valverde Capitn Csar Segura Sand

Teniente Coronel Gary Eubanks Pitters Teniente Flix Lizano Ziga Teniente Eldor Gonzlez Guerrero Teniente Wesley Eduardo Solano

ASAMBLEA LEGISLATIVA Asesores Legislativos Mario Garca, Asesor Parlamentario

DEFENSORA DE LOS HABITANTES Rolando Vega, Defensor Adjunto de los Habitantes

MUNICIPALIDAD DE SAN JOS Polica Municipal Guillermo Rojas, Departamento de Polica Municipal

Municipalidad de San Jos Hernn Ramrez, Departamento de Planificacin Roco Lemaitr Esquivel, Departamento de Trabajo Social

PATRONATO NACIONAL DE LA INFANCIA Marlen Gmez, Presidenta Ejecutiva PANI

Area de Defensa y Garanta Coralia Bolaos Bolaos Lorena Alfaro Quesada

Otras instituciones estatales y organizaciones no gubuernamentales Programa de Atencin Integral de Adolescentes, CCSS Marco Daz Julieta Rodrguez

Hospital Nacional de Nios Zulema Villalta Ana Virginia Quesada

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Alberto Morales

IAFA Julia Lpez Rodrguez, Encargada del Proceso de Capacitacin, Asesora y Seguimiento

DINADECO Lucrecia Fallas Valverde, Directora Nacional Ana Beatrz Hernndez

Fundacin Paniamor Milena Grillo, Directora Ejecutiva

Dni-Seccin Costa Rica Ernesto Htt, Area de Defensa DNI Ana Castillo, DNI

Centro Amigos para la Paz Haydee Villalobos Salazar Amanda Romero

LIMPAL Olga Bianchi Edgar Cambronero

Grupo de Apoyo al Menor Indigente Giovani Mora Venegas

UNIVERSIDADES Posgrado Centroamericano de Administracin de Justicia, UNA Carlos Cruz, Posgrado Centroamericano de Administracin de Justicia, UNA

Facultad de Derecho, UCR Henry Issa El Khoury, Profesor y Consultor independiente

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INVITADOS INTERNACIONALES Aronette Daz, Magistrada de la Sala de lo Contencioso de la Corte Suprema de Justicia de El Salvador Carmen Rosa Hernndez, Encargada del Departamento de Nios, Nias y Adolescentes de la Suprema Corte de Justicia, Repblica Dominicana Roberto Obando, Gerente de Proyectos del Comisionado de Apoyo para la Reforma y Modernizacin de la Justicia, Repblica Dominicana Selena Melndez, Poder Judicial de Honduras Rigoberto Portello, Ministerio Pblico de Honduras Alejandro Aplicano Cubero, Instituto Hondureo de la Niez y la Familia Ivonne Zelaya Moreno, Investigadora de Quejas del Comisionado Nacional DDHH, Honduras Esteban Clemente Mic, Criminlogo, Funcionario del Decanato de los Tribunales de Justicia de la Comunidad Autonmica de Valencia, Espaa

UNICEF Ludwig Guendel, Oficial a Cargo, UNICEF Costa Rica Mauricio Gonzlez, Oficial de Derechos de la Niez, UNICEF Costa Rica Karla de Varela, Oficial de Derechos de la Niez, UNICEF El Salvador Emilio Garca Mndez, Asesor en Derechos de la Niez para Amrica Latina, UNICEF-TACRO Edson Sda, Consultor brasileo de UNICEF para Amrica Latina Victoria Cruz, Consultora de UNICEF Costa Rica

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