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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
Bibliografía: Ricardo A. Nissen
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
Bibliografía: Ricardo A. Nissen
El consentimiento
En principio rigen los principios generales en materia de actos jurídicos en general y contratos en particular. Sin
embargo, debe destacarse que nuestro ordenamiento establece dos supuestos de Soc obligatoria, el establecido para los
herederos del socio fallecido en las Soc Colectivas y en Comandita Simple, cuando esto hubiese sido pactado en el
contrato. El otro supuesto es el establecido en el caso de Soc constituidas por el concursado o fallido con sus acreedores,
que obliga a incorporarse aun a quienes han votado en contra de tal propuesta.
La capacidad
Se rige en principio por las normas del derecho civil, aunque se plantean algunos supuestos particulares con
respecto a los menores, los esposos, los corredores y los martilleros, así como para algunos tipos particulares de Soc.
1- Los menores: (a) el menor de edad, mayor de 18 años posee capacidad para asumir una responsabilidad
limitada o ilimitada si antes a sido autorizado para ejercer el comercio; (b) el menor emancipado civil// posee
capacidad plena si se ha casado con autorización pero para aportar Bs recibidos a titulo gratuito debe recibir
autorización judicial, en cambio de haber asumido ese carácter sin previa autorización carece de derechos para
aportar Bs de cualquier tipo; (c) el menor habilitado por quien ejerza s/ él la patria potestad goza de plena
libertad para asociarse; (d) los menores asociados al negocio de su padre gozan de plena libertad respecto de
los actos relativos al giro normal de dicha actividad; (e) los menores que hayan recibido en herencia un
establecimiento comercial, solo pueden asumir responsabilidad limitada.
2- Los corredores: no pueden constituir ningún tipo de Soc, hace algún tiempo la jurisprudencia interpreto que
dicha restricción sólo era parcial, pues no abarcaba la Soc constituida exclusiva// por corredores para el
ejercicio exclusivo del corretaje, pero actual// se ha tomado una postura más rigurosa interpretando la norma en
literal. Como excepción dichos auxiliares pueden integrar SA mediante adquisiciones realizadas en
operaciones bursátiles de inversión.
3- Los martilleros: en principio le cabían las mismas restricciones que a los corredores, aunque luego su estatuto
los autorizo a conformar Soc integradas íntegra// con martilleros y destinadas exclusiva// a realizar actos de
remate.
4- Los esposos: solo pueden integrar e/ sí Soc por acciones y SRL. Esta limitación ha sido dispuesta a fin de
evitar la superposición de dos regímenes distintos (conyugal y societario), lamentable// la poco feliz redacción
de la norma permitiría la integración de SCA, pudiendo adoptar ambos cónyuges la posición de socios
comanditados.
5- Las Soc: en principio las Soc poseen capacidad para integrar otras con excepción de las SA que solo pueden
integrar otras Soc por acciones. Sin embargo, la normativa a dispuesto una serie de reglas en cuanto a las
participaciones, ya que: (a) la cuantía de la participación no puede superar el monto de las reservas libres y a
la mitad de su capital y de las reservas legales, salvo que el objeto de la Soc fuera financiero o de inversión;
(b) se prohíben las participaciones reciprocas e/ Soc, o que la Soc controlada participe en la controlante o en
otras controladas por ésta por un monto superior sus reservas libres excluida la legal.
El objeto
Esta constituido por las obligaciones de dar o de hacer que se comprometieron a efectuar los socios.
La causa
Es la finalidad que han tenido los fundadores para la constitución de la Soc.
Pluralidad de personas
La propia Ley establece como requisito la presencia de dos o más personas (sean estas físicas o jurídicas). La Ley
no acepta la Soc constituida por un solo socio, por lo menos en forma permanente pues ante determinadas circunstancias
la Soc puede quedar reducida a un solo socio, debiendo regularizar la situación en un plazo no superior a tres meses,
vencido dicho plazo la Soc debe entrar en la etapa liquidatoria, en dicho lapso el único socio adquiere responsabilidad
ilimitada y solidaria.
La tipicidad
Los constituyentes no pueden apartarse a de los tipos creados por el legislador, si prete7nden tener una Soc
regular// constituida. En congruencia con tal requisito el art. 17 del cuerpo legal, declara la nulidad de la constitución de
una Soc de los tipos no autorizados por la Ley.
La organización
Se refiere a la existencia de la idea económica de empresa, aunque se ha sostenido que dicho requisito nada agrega,
pues bastaría tener en cuenta la actividad mercantil de producción o intercambio de Bs o Serv. Otros autores sostienen que
dicho requisito se refiere a las bases internas y externas de organización que deben existir en toda organización comercial.
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Los aportes
Sin aportes no pueden haber socios y por ende tampoco Soc. El aporte es la contribución de c/ socio al fondo
común que debe constituirse para el desarrollo del objeto social, y el conjunto de aportes forman el capital social del
nuevo sujeto de derecho. Tratándose de Soc donde los socios limitan su responsabilidad al aporte efectuado es lógico que
la Ley imponga como requisito que estos consistan obligaciones de dar, susceptibles de ejecución forzosa.
La affectio societatis
Puede ser definido como la voluntad de c/ socio de adecuar su conducta e intereses personales, egoístas y no
coincidentes a las necesidades de la Soc, es decir que es una disposición anímica activa de colaboración.
Si bien el affectio societatis es el elemento característico del contrato de Soc, su inexistencia no puede en principio
ser causal de resolución parcial, ni ser esgrimido por ninguno de los socios para negarse a cumplir con sus obligaciones
sociales.
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d) Soc Accidentales o en Participación: presenta tan singulares características que hasta se ha criticado
su existencia como Soc, son constituidas para una o más operaciones determinadas, pero permanecen
ocultas para los terceros, en el sentido de que quien realiza las operaciones lo hace con los aportes
recibidos de los restantes, pero a titulo personal o individual afectando todo su patrimonio, sin
embrago detrás existe una verdadera Soc que se gobierna por las normas de la Soc colectiva, por su
carácter oculto y transitorio carecen de personería jurídica y no están sometidas a inscripciones
registrales.
2- Soc por Cuotas: son exclusiva// las Soc de Responsabilidad Limitada (SRL), caracterizadas por la división de
su capital en cuotas de igual valor y la responsabilidad de todos los socios por las cuotas que hubieran
suscripto e integrado. La actual legislación las acerca c/ ves más a las Soc de capital resultando c/ ves más
indiferente la personalidad de sus integrantes.
3- Soc por acciones: su capital esta dividido en acciones que se incorporan a título representativo. Los socios
llamados accionistas limitan su responsabilidad a la integración de las acciones suscriptas. Se incluyen en este
grupo las siguientes:
a) Soc Anónimas (SA): es la Soc por acciones por naturaleza, sus características son la división total de
su capital en acciones, así como la limitación de la responsabilidad de los socios a la integración de
las acciones suscriptas por estos;
b) SA con participación estatal mayoritaria: en puridad se trata de un tipo especial de SA, en donde el
Estado, en cualquiera de sus formas, asume la titularidad del 51% del capital y que sean suficiente
para prevalecer en las asambleas de accionistas;
c) Soc en Comandita por acciones (SCA): tienen dos tipos de socios los comanditarios que tienen las
mismas características de los accionistas de las SA y los socios comanditados o solidarios que
responden en forma solidaria e ilimitada, la diferencia que existe con la Comandita Simple radica en
la titularidad de los socios comanditarios de títulos accionarios;
d) Soc de Economía Mixta: se encuentran legisladas por la Ley 12.962, y constituyen otra de las
manifestaciones de la intervención Estatal en la actividad económica, su característica es la asociación
del Estado, en cualquiera de sus formas, con capitales privados para la explotación de empresas que
tengan por finalidad la satisfacción de necesidades de orden colectivo o la implantación, fomento o
desarrollo de actividades económicas; en estas no se requiere la participación mayoritaria del Estado;
e) Soc Cooperativas: se encuentran legisladas por la Ley 20.337, son Soc de capital variable con
acciones nominativas, cuyo fin principal consiste en crear ventajas económicas a sus asociados;
f) Soc de Garantía Reciproca (SGR): son incorporadas a nuestra legislación por la Ley 24.467, cuyo
único y exclusivo fin consiste en prestar garantías a favor de sus socios partícipes, poseen dos tipos de
socios, los partícipes que deben ser titulares de haciendas y únicos que pueden ser beneficiados con
los contratos de garantía reciproca, y los socios protectores que no pueden exceder el 49% del capital
social, estos pueden recibir la totalidad de los beneficios obtenidos, a diferencia de los partícipes que
deben resignar el 50% de los dividendos que les corresponden a fin de conformar el fondo de riesgo
de la Soc.
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3- El nombre comercial puede modificarse libre//, mientras que deben mediar razones de excepción para
modificar el societario.
Conflicto de homonimia
Una de las características básicas que debe reunir el nombre societario es su novedad e inconfundibilidad. El
control empezó a operarse en el ámbito registral para impedir las denominaciones sociales cuando se daba una situación
de homonimia o paronimia.
Sin embargo, como ninguna norma legal autoriza a sostener la inexistencia de observaciones u oposiciones durante
el trámite inscriptorio, nada impedía que se planteara la cuestión aun ya inscripta la nueva Soc, por lo que el control de
homonimia termino funcionando dentro de la órbita jurisdiccional como una acción judicial autónoma e independiente.
El domicilio social
Constituye otro de los requisitos específicos del contrato, pero el domicilio exigido por la Ley no se refiere a la
dirección precisa, sino que vasta con que se refiera a la cuidad o población (jurisdicción) en que la Soc tiene su domicilio.
Esta dispensa otorgada por la Ley, se fundamenta en la necesidad de no tener que modificar el contrato cuando las
circunstancias administrativas, comerciales u operativas requieran el traslado de la sede social. De todas formas el juez
sólo ordenará dicha inscripción si la dirección precisa figura, por lo menos en instrumento separado que debe acompañar
el contrato constitutivo.
Desde el punto de vista académico no hay similitud posible e/ el domicilio legal y el domicilio procesal previsto
por los ordenamientos de forma. Sin embargo la corriente jurisprudencial confiere al domicilio legal el carácter de
constituido procesal para facilitar o viabilizar sin futuros inconvenientes toda notificación a dicha Soc.
El capital social
Se forma inicial// con los aportes de los socios y debe ser adecuado al objeto social, además de servir como fondo
patrimonial. Este cumple una trascendental función de garantía frente a los terceros.
Precisa// por esta función de garantía es que el legislador ha establecido una serie de normas para asegurar su
intangibilidad, imponiendo la necesaria intervención de la autoridad de control en la valuación de los Bs en especie,
prohibiendo la emisión de acciones por debajo de su valor nominal, impidiendo la distribución de ganancias sin un
balance que compruebe su existencia, e/ otras.
En principio el capital social es fijo e invariable, a diferencia del patrimonio que es esencial// variable ya que
depende del giro ordinario de los negocios. El patrimonio puede entonces ser concebido como un activo social efectivo
con el cual la Soc responde por las obligaciones contraídas.
Los aportes
Constituye no solo un requisito impuesto por la normativa legal, sino que es el objeto del contrato, sin los cuales no
pueden haber socios.
En principio salvo el crédito o influencia, todas las cosas o derechos pueden ser materia de aportes, pero ellos
difieren según el tipo social, o mejor dicho de la responsabilidad asumida por los socios. Ello se explica fácil// si se tiene
en cuenta la función de garantía que cumplen en conjunto. Por ello en las Soc en que los socios asumen responsabilidad
solidaria e ilimitada los aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, por el contrario en las Soc en que los
socios sólo responden hasta el aporte efectuado el aporte solo puede consistir en obligaciones de dar, susceptibles de
ejecución forzosa.
Los aportes pueden hacerse propiedad o en uso y goce, pero por los mismos fundamentos el aporte de uso y goce
sólo está autorizado en las Soc de interés.
En cuanto a las formalidades, el legislador remite a los requisitos previstos por los respectivos ordenamientos
legales que rigen. Si se tratara de aportes de Bs registrables, la Ley admite la inscripción provisoria a nombre de la Soc en
formación. Esta inscripción preventiva tuvo una doble finalidad, por un lado evita la sustracción del bien por parte de los
acreedores del socio, y por el otro lado preserva a los terceros que contratan con la Soc en formación.
El aporte debe ser cumplido en el término fijado en el contrato, o en su defecto desde la inscripción registral. Ello
es aplicación concreta del principio general previsto por el art. 36 que dispone que todas las obligaciones y derechos de
los socios comienzan a regir desde la fecha fijada en el contrato.
La mora en la ejecución del aporte se produce de pleno derecho y autoriza a la Soc a:
1- Disponer la exclusión del socio, esta regla es exclusiva// aplicable a las Soc en que es procedente la exclusión;
2- Exigir el cumplimiento con la indemnización de los daños y perjuicios correspondientes.
3- Si se trata de SA:
a) queda suspendido automática// el ejercicio de los derechos inherentes a las acciones en mora;
b) debe exigirse el cumplimiento del aporte, más los daños y perjuicios pertinentes;
c) puede preverse estatutaria// que los derechos de suscripción sean vendidos, corriendo por cuenta del
suscriptor moroso los gastos pertinentes;
d) puede preverse la caducidad de los derechos del accionista moroso previa intimación a integrar en un
plazo de 30 días con pérdida de las sumas abonadas.
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Aportes de créditos
La Soc es cesionaria por la sola constancia en el contrato social. El aportante responde por la existencia y
legitimidad del crédito, el cual si no puede ser realizado a su vencimiento, convierte a la obligación del socio en la de
aportar la suma de dinero equivalente, el que deberá efectuarse en un plazo no mayor a 30 días. Ante el silencio de la Ley
se presume que corresponde notificar al deudor cedido.
El objeto social
Esta constituido por los actos o categorías de actos que por el contrato constitutivo, podrá realizar la Soc para lograr
su fin mediante su ejercicio o actividad. Dichos actos deben encuadrar en la definición consagrada por la normativa en el
art. 1º, cuando esta se refiere a la producción o intercambio de Bs o Serv.
Los requisitos que debe necesaria// reunir el objeto social son:
1- Ser lícito, así como también deben ser lícitos las actividades tendientes a realizarlo. La Soc de objeto ilícito se
encuentra fulminada de nulidad y la ilicitud de las actividades puede conducir a la nulidad.
2- Ser fáctica// posible, si la imposibilidad es preexistente y absoluta la Soc es nula, en cambio si la imposibilidad
es sobreviniente provocará la disolución.
3- Ser preciso y determinado, se pretende que el objeto sea enunciado con claridad y exactitud, evitándose toda
enumeración genérica.
La mención del objeto constituye un elemento de garantía tanto para los socios como para los terceros, pues
delimita la legitimación de los administradores. Tal limitación impone a los terceros la carga de informarse s/ el objeto de
la Soc. Además de tan trascendental función el objeto de la Soc constituye un instrumento de protección del derecho
patrimonial de los socios, evitando que los fondos sociales sean afectados a otras actividades y determina cuales son las
actividades en competencia que no pueden realizar los socios y los administradores.
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No deben confundirse el objeto con la actividad, pues el primero delimita en el contrato constitutivo la categoría de
actos que la Soc se propone realizar para la consecución de su fin societario, mientras que la actividad es el ejercicio
efectivo de los actos realizados por la Soc en funcionamiento.
El plazo de duración
El plazo de duración debe ser necesaria// determinado en el contrato ya que brinda seguridad a los socios, a los
acreedores particulares de los socios y permite la consecución del objeto social.
La Ley no fija los plazos máximos y mínimos, aunque los usos y costumbres han consolidado en nuestro 1/2 la
práctica de establecer un plazo máximo de 99 años, pero nada se opone a que contractual// se establezca un plazo mayor.
El vencimiento del plazo provoca la disolución de la Soc, la cual solo podrá ser evitada por los socios si estos
resuelven la prórroga, esta decisión y su tramite registral deben llevadas a cavo previo al vencimiento del plazo
establecido.
Disuelta la Soc, los socios pueden evitar la liquidación de la misma si ponen en funcionamiento su objeto social,
mediante la reconducción del contrato social, instituto admitido por la jurisprudencia antes de la reforma legal, el cual
fuera recogido por la misma.
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Por otro lado el requisito de tantos ejemplares como partes haya intervinientes previsto para los contratos
bilaterales no es exigido para las Soc, ya que el legislador ha previsto la inscripción del contrato, lo cual coincide con la
solución establecida en el art. 1025 del ordenamiento civil.
La inscripción del contrato constitutivo en el Registro Público de Comercio es otro de los requisitos impuestos por
el legislador, para calificar como Soc regular// constituida. Dicha inscripción es requerida a los efectos de dar publicidad a
los actos o documentos y tornarlos oponibles a terceros.
El control de legalidad
La carga de efectuar el control del cumplimiento de los requisitos legales y fiscales esta impuesta, por el cuerpo
normativo, al funcionario que estuviere a cargo del Registro.
El alcance de esta carga ha sido objeto de importantes discrepancias por parte de la doctrina y la jurisprudencia,
habiéndose sostenido dos criterios, el primero sostuvo que si bien la inscripción otorga publicidad material la misma no
importa una valoración jurídica s/ la validez o legitimidad, materia s/ la cual deberá pronunciarse en oportunidad en que se
suscite una contienda al respecto. El segundo criterio sostiene que el funcionario debe oponerse a la inscripción cuando el
acto presente vicios de nulidad.
Otro cuestionamiento que ha recibido este control se debe a la demora que ocasiona para la Soc, intentándose
enervar su eficacia a través de la aprobación de estatutos modelos o formularios uniformes. El fracaso de tales técnicas
llevaron luego a poner el control de legalidad en manos de los profesionales redactores del acto constitutivo, con total
olvido de que dicho control otorga la presunción iuris tantum de validez.
La publicidad edictal
Esta publicidad, reservada a las SRL y a las de acciones, tiende a completar el régimen societario registral previsto
por la Ley, como 1/2 de notificación general tendiente a lograr el conocimiento de terceros de la celebración u
otorgamiento de ciertos actos societarios. Esta notificación debe efectuarse con carácter previo a la inscripción, mediante
la publicación por un día en el boletín oficial.
Como regla general, la publicidad de los actos societarios no puede ser sustituida por otros medios, pues la
finalidad de esta es la puesta en conocimiento de terceros indeterminados del contenido de un determinado acto, para
hacerlo oponible.
Inscripción de sucursales
En las Soc constituidas en el país, y la ausencia de registración de sucursales sólo produce la inoponibilidad a los
terceros de las limitaciones de los poderes no inscriptos del factor puesto al frente de ellas.
En cambio si la sucursal corresponde a una Soc constituida en el extranjero la falta de registración torna inoponible
la actuación de la Soc en la republica, hasta tanto se cumpla con las reglas previstas para su registración.
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EL PROCEDIMIENTO SOCIETARIO
Procedimiento sumario
Por propia disposición legal, la promoción de acción judicial debe efectuarse por 1/2 del procedimiento sumario.
Esta cuestión se encuentra controvertida en la doctrina y la jurisprudencia, aunque son varios los autores que sostienen
que la propia redacción del art. 15 permite concluir que el legislador ha querido referirse al procedimiento sumario
legislado por los art. 486 del CPCC, pues: a) la sanción de la Ley es posterior a dicho código, b) el propio código utiliza
indistinta// las palabras juicio, procedimiento y proceso, c) la referencia efectuada en el último párrafo del art. 15 ratifica
que el legislador quiso referirse a un tipo de juicio y no a cualquier proceso. Cabe destacar que el beneficio de juicio
sumario se encuentra otorgado sólo a los casos en que la Ley dispone o autoriza la promoción de una acción judicial
determinada.
El trámite sumario no es renunciable por las partes, pues las formas procesales están impuestas, antes que en
beneficio individual de las partes, para la efectividad de la actividad jurisdiccional.
La mediación obligatoria
Constituye otra forma alternativa de solución de conflictos societarios y ha sido impuesta por la Ley 24.573.
Ha sido definida como un procedimiento voluntario mediante el cual las partes, con la asistencia de una o más
personas neutrales, aíslan sistemática// los problemas en disputa con el objeto de encontrar opciones, considerar
alternativas y llegar a un acuerdo que se ajuste a sus necesidades.
El procedimiento no resulta aplicable para la solución de conflictos societarios, pues en casi la generalidad de los
caos y salvo supuestos de excepción, la mayoría de las acciones judiciales que la Ley 19.550 otorga a los socios o
accionistas son de naturaleza social y no individual, en el sentido de que aquellos la promueven, no en procura de la
satisfacción de un interés personal o particular, sino en beneficio de la Soc que integra, a los fines de adecuar el
funcionamiento de la misma las normas legales o estatutarias.
La nulidad vincular
En principio la nulidad o anulación que afecte el vínculo de alguno de los socios no producirá la nulidad, anulación
o resolución del contrato. Salvo supuestos verdadera// excepcionales, los vicios que afecten el vínculo e/ uno de los socios
y la Soc no debe trascender a la existencia y funcionamiento de la misma.
La nulidad del vínculo implica que dicha invalidez debe ser encausada a través de las soluciones previstas para la
resolución parcial del contrato social, a los fines de materializar la exclusión del incapaz y abonarle el valor de su
participación, sin que esa circunstancia trascienda a la Soc.
Sin embargo el legislador ha previsto algunos casos en que la nulidad vincular puede provocar la nulidad del
contrato social, tales casos son:
1- Cuando la participación o la prestación del socio afectado deba ser considerada esencial, habida cuenta de las
circunstancias del caso.
2- Si se tratare de un vicio de la voluntad y la Soc contare con solo dos socios.
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3- Si la compañía tuviere más de dos socios, el contrato será anulable cuando los vicios afecten la voluntad de los
socios a los que pertenezca la mayoría del capital.
4- En materia de Soc constituidas por los esposos, cuando adoptaren uno de los tipos no permitidos, y esta no
pueda ser resuelta por los mecanismos y en los plazos previstos para tal caso.
Sociedades atípicas
En caso de constitución de una Soc de los tipos no autorizados por la Ley, el legislador ha previsto la nulidad
absoluta del contrato, por cuanto la tipicidad ha sido erigida por el legislador como cuestión en donde está comprometido
el orden público.
La posibilidad de existencia de Soc atípicas y la aplicación concreta de la norma se encuentra muy limitada en la
práctica, ya que la norma se refiere a la Soc inscripta, pues todas aquellas Soc que no cumplen con la inscripción entran en
la categoría de Soc irregulares o de hecho.
Sociedad simuladas
La Ley ha previsto algunos supuestos de simulación subjetiva, e/ los que contempla los casos de los socios ocultos
o ficticios, pero no a la simulación del contrato, que se presenta en la práctica con suma frecuencia, ante la existencia de
testaferros cuya nulidad viene impuesta por los arts. 955 a 960 del CC.
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IRREGULARIDAD SOCIETARIA
Las sociedades irregulares o de hecho
El texto del art. 21 parecería circunscribir dentro del concepto de Soc irregulares a aquellas que, formal//
instrumentadas, se han adaptado incluso a uno de los tipos previstos en el ordenamiento legal, pero ha omitido la
inscripción registral. Pues si por Soc de hecho debe entenderse, por propia definición, a la mera actuación fáctica, el
legislador ha dejado de lado en la definición contenida en el art. 21 a todo contrato de Soc redactado por escrito, sin
adopción a ningún tipo social, pero comprensivo de todos los elementos y requisitos del negocio societario, que es la
hipótesis más frecuente en la práctica.
A pesar de que ambos tipos de Soc están sometidos a la misma normativa, conceptual// existen algunas diferencias,
en especial en materia de prueba de la existencia de la Soc, que se dificulta considerable// en las que no cuentan con
instrumento constitutivo. Del mismo modo la comercialidad de las SH estará dada por la naturaleza de la actividad
desarrollada.
El hecho de que el sometimiento a las reglas de los arts. 21 a 26 derive por lo general de la falta de cumplimiento
del tramite registral, no implica descartar la existencia de irregularidad sobreviniente, lo cual sucede cuando ha vencido el
plazo de duración de la Soc o cuando ha acaecido otra causal disolutoria y los administradores y socios no adoptan
ninguna actuación que implique hacer ingresar a la misma en el procedimiento liquidatorio.
Es necesario aclarar que la ausencia de registración no impone calificar de irregular o de hecho a toda Soc, sino
sólo cuando tal trámite nunca se ha llevado a cabo o cuando, iniciado no ha sido concluido. De los contrario, hasta las Soc
que se encuentran en proceso de constitución regular deberían ser calificadas como Soc no constituidas regular//, lo que
no es admisible atento que dichas normas están destinadas a las Soc infractoras de los requisitos formales previstos para
garantizar la seguridad jurídica
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tercero puede actuar contra ésta y contra todos o cualquiera de los socios. Las normas propias de la solidaridad autorizan
al acreedor incluso a prescindir de la ejecución contra la Soc y demandar directa// a los socios, pero la exoneración de la
Soc provoca la liberación de los socios, en tanto el vínculo creditorio respecto de estos últimos depende del invocado
contra el ente.
La amplitud de la responsabilidad, que se extiende incluso a quienes han contratado en nombre de la Soc, es
consecuencia del incumplimiento de las formalidades, en especial, por la carencia de inscripción, pues no inscripto su
contrato es de toda lógica que las cláusulas resulten inoponibles a los terceros. Del mismo modo, y como consecuencia del
amplio régimen de responsabilidad la quiebra del ente implica la quiebra de todos sus integrantes.
Representación de la Sociedad
En las relaciones con terceros, cualquiera de los socios representa a la Soc, sin necesidad de poder o autorización
expresa.
Tal solución, que también se funda en la inoponibilidad de las cláusulas, rige en tanto y en cuanto los socios actúan
a nombre de la Soc, en su carácter de representantes.
Disolución anticipada
Cualquiera de los socios puede exigir la disolución de la Soc, la cual se producirá en la fecha en que el socio
notifique fehaciente// tal decisión a todos los consocios.
La facultad de disolver la Soc cuando se le plazca es consecuencia de la inoponibilidad de las cláusulas e/ los
socios, y deriva del principio general del derecho contractual que permite a sus otorgantes a pedir la rescisión del vínculo
cuando se trata de contratos carentes de plazos de duración determinados. Fundados en el principio de conservación, la
Ley 22.903 incorporó el instituto de la regularización, conforme a la cual los socios restantes pueden enervar el pedido de
disolución.
Liquidación y disolución
La causal disolutoria prevista por el art. 22 si bien es propia y exclusiva de esta clase de Soc, no constituye la única
manera de dar por terminada la existencia dinámica de la misma, pues nada descarta la aplicación de las restantes causales
de disolución previstas por el art. 94.
En tal sentido, la jurisprudencia ha otorgado virtualidad disolutoria a la expulsión de un socio de la sede de la
empresa, o cuando por el estado que prestaban las relaciones e/ los socios, era de toda evidencia que ninguno de ellos
exhibía interés de permanecer unido.
Si bien la Ley fija la fecha de disolución en la oportunidad en que el socio haya exteriorizado inequívoca// su
voluntad, tal disolución no puede hacerse valer contra terceros mientras no se cumpla la inscripción de la misma en el
Registro.
Puede ocurrir que notificados los consocios, aquellos continúen la actividad social, ignorando todo tramite
liquidatorio. Ello obliga al socio a demandar la liquidación a través de un juicio sumario, a la cual tendrá que acumular la
acción de rendición de cuentas y eventual// la remoción, con la intervención judicial de la administración.
La promoción de la demanda liquidatoria no prescribe para el socio que notificó su voluntad, pues ante la expresa
disposición del art. 22, el ente debe considerarse en liquidación desde esa fecha, y tal estado no puede ser alterado
volviéndose a la vida normal y dinámica del ente por el solo hecho de no haber sido promovida por el socio disolvente, la
acción tendiente a liquidar a la Soc.
En cuanto a la liquidación establece que ella s rige por las normas del contrato y de la Ley, por lo que operada la
disolución, los socios y los administradores sólo pueden atender asuntos urgentes y deben adoptar las medidas necesarias
para atender la liquidación.
El procedimiento de liquidación es insustituible, así como las etapas previstas por los arts. 101 a 112, pues ellas han
sido impuestas fundamental// en resguardo de los derechos de los terceros.
La incapacidad de la Soc para adquirir la titularidad de los Bs registrables no implica que los socios no puedan
demostrar que tales Bs formaron parte del patrimonio social, hallándose en consecuencia sometidos a las relaciones
patrimoniales del ente. Negar tal posibilidad llevaría a la errónea conclusión de que el aportante no ha adquirido o
mantenido su carácter de socio, dado que el aporte es presupuesto básico para asumirla.
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Regularización de la sociedad
La regularización se produce por la adopción de uno de los tipos previstos en la Ley, y puede llevarse por vía de
acción de uno o todos los socios o por vía de excepción, ante la voluntad disolutoria manifestada por uno de los
integrantes.
En el primer caso, cualquier socio puede solicitar la regularización, notificando a sus consocios en forma
fehaciente. La decisión debe ser adoptada por mayoría, debiéndose además otorgarse el pertinente instrumento, cumplirse
con todas las formalidades del tipo y solicitarse la inscripción registral dentro de los 60 días de la última notificación. No
lograda la mayoría o no solicitada la reunión, cualquiera de los socios puede provocar la disolución desde a fecha de la
resolución denegatoria o desde el vencimiento del plazo, sin que los demás socios puedan solicitar nueva// la
regularización.
Por vía de excepción, frente a la voluntad disolutoria de uno de los socios, en cuyo caso recibida la notificación, los
demás pueden adoptar tal decisión por mayoría. Tal regularización no deja desamparado a los socios que han exhibido su
voluntad disolutoria votando en contra, ya que tienen derecho a una suma de dinero equivalente al valor de su parte,
rigiendo al respecto y para la determinación de la parte del socio recedente, las pautas previstas por el atr. 92, aunque el
socio disconforme a diferencia del excluido, puede exigir la entrega del aporte en especie, entregado en uso o goce, aun
cuando éste fuere indispensable para el funcionamiento de la Soc.
En cuanto a los efectos de tal regularización el art. 22 es categórico, al sostener la identidad e/ la Soc irregular o de
hecho y la nueva Soc constituida regular//.
Rendición de cuentas
El principio general mediante el cual los administradores informan s/ su gestión y los resultados obtenidos resulta
inaplicable a estas Soc, atento a la imposibilidad de llevar una contabilidad regular y legal, habida cuenta de la
imposibilidad de rubricar sus libros de comercio. Como consecuencia ello y la facultad administrativa de todos los socios,
la información s/ los negocios realizados a los demás integrantes se lleva a cabo a través del procedimiento de rendición
de cuentas, previsto por los arts. 68 a 74 de C de C.
La directiva del art. 23, impone que cualquier acción judicial de rendición de cuentas que pretenda obtenerse debe
ser interpuesta contemporánea o con posterioridad a la acción de disolución y/o liquidación. La aprobación de las referidas
cuentas permitirá conocer los saldos de la actividad común, para distribuirse las ganancias o contribuir a las pérdidas.
El plazo aplicable al caso de prescripción de las acciones tendientes a exigir la rendición de cuentas, es el ordinario
decenal previsto por el art. 847 del C de C, toda vez que la excepción de aquella norma, debe considerarse hecha para las
Soc regular// constituidas.
Deber de lealtad
Tal manera de actuar y desempeñarse ha sido denominada común// como la affectio societatis, concepto que se
relaciona con la conducta que deben mantener los socios para lograr la finalidad tenida en cuenta al momento de
asociarse.
La obligación de adecuar la conducta personal a los intereses de la entidad se concreta en las Soc de personas, con
la prohibición que pesa s/ los socios de realizar actividades en competencia con la Soc así como participar en el gobierno
y administración de la misma. No debe caerse en el error, como ha ocurrido tradicional//, de sostener que en las SRL y
fundamental// en las SA, sus integrantes carecen de affectio societatis, pues la realidad societaria se caracteriza por la gran
cantidad de Soc de personas disfrazadas de SA, fenómeno que ha sido denominado como Soc cerradas o de familia. Por
ello, sólo es correcto sostener la inexistencia de tal elemento en las Soc que cotizan en bolsa, donde sus integrantes
ocasionales son más bien inversores que accionistas, y su propósito fundamental al vincularse es lucrar con las ganancias
de la empresa o con las diferencias e/ los precios de compra y de venta de tales participaciones.
Mas allá de tales discusiones, lo cierto y destacable es que el legislador ha adoptado la intensidad de la obligación
al tipo social
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1- Soc de personas: todos los socios están obligados a administrar la Soc, cuando el contrato no previera un
régimen especial, la negativa del socio debe ser considerada como grave incumplimiento de sus obligaciones,
lo que autoriza la exclusión del socio. El deber de lealtad se manifiesta a través de la prohibición absoluta de
competencia directa o indirecta
2- Soc de capital: la Ley requiere expresa// la organización del órgano administrativo en el contrato o estatuto.
Por otro lado la prohibición de competencia sólo es impuesta a los administradores, lo cual no implica que los
socios o accionistas pueden competir libre//, ya que siempre serán responsables patrimonial// cuando a través
de sus actos en competencia han producido daños a la Soc. Este deber de lealtad también se manifiesta en las
reuniones donde los intereses personales entran en conflicto con los sociales, en cuyo caso el socio en cuestión
debe abstenerse de votar en los acuerdos relativos. Esta última norma si bien esta contemplada en forma
explicita para las SA, debe considerarse implícita para los socios de los demás tipos societarios.
Final//, el deber de lealtad se concreta a través de la obligación del socio de abstenerse de utilizar la estructura
societaria, en su provecho o para defraudar a terceros, así como abstenerse de aplicar los fondos sociales a uso o negocio
de cuenta propia o de terceros, caso contrario queda obligado a traer a la Soc las ganancias resultantes, siendo las perdidas
de su exclusiva cuenta.
Derechos de información
Derecho de información: por una parte es un derecho autónomo, al cual el socio puede recurrir para conocer la
marcha de la administración y por la otra es un derecho vinculado con el derecho de voto, que el socio sólo puede ejercer
con idoneidad cuando goza de completo conocimiento del tema objeto de votación.
Este derecho ha sido asegurado por el legislador, por diversas normas:
1- mediante la facultad de examinar los libros y papeles sociales y recabar del administrador los informes que se
estime conveniente, éste podrá ser ejercido de manera individual por el socio, o por 1/2 del órgano especifico
de control (sindicatura o consejo de vigilancia) en el caso de SA o cuando el estatuto o contrato previera la
formación de este órgano;
2- a través de la presentación de los estados contables por parte de los administradores, constituyendo éstos una
rendición de cuentas adaptadas al negocio societario;
3- mediante el derecho de voz en las reuniones, oportunidad en la cual los socios pueden recabar toda la
información necesaria para emitir su voto y opinión;
4- a través de la exhibición y/o obtención de las actas de los órganos colegiados, el ejercicio de esta atribución
permite a los socios cuestionar judicial// las decisiones adoptadas por los órganos de la Soc.
El derecho de información ha sido deficiente// legislado, no solo por encontrarse diseminado, sino que tratándose
de Soc por acciones y existiendo un órgano de fiscalización interno, el accionista sólo puede obtener información si
reviste el carácter de titular de cómo mínimo el 2% del capital social.
Derecho de receso
Es el derecho que le asiste a todo socio de retirarse de la Soc cuando por decisión del órgano de gobierno se
resuelva modificar de manera sustancial el contrato o estatuto, encontrándose aquel con una Soc diferente a aquélla en la
cual resolvió oportuna// integrarse.
El art. 245 contienen un listado de los supuestos que autorizan el derecho de receso. Dicha enumeración no debe
considerarse taxativa, no sólo por contemplar la Ley otros supuestos, sino además por no agotar aquellas hipótesis todas
las situaciones por las cuales, las decisiones del órgano de gobierno pueden afectar la posición del socio en la compañía.
Resultan lamentables las deficiencias que presenta la normativa en lo que se refiere al derecho de receso, ya que el
legislador al intentar equilibrar los derechos del socio con la necesidad de no descapitalizar a la Soc, optó por la formula
de reembolso del valor de las acciones a favor de los accionistas recedentes, lo cual deja mucho que desear ya con ello no
se contempla el valor llave de la empresa.
Derecho de voto
Está vinculado al derecho de información y debe ser ejercido en forma leal, debiendo el socio priorizar los intereses
sociales, absteniéndose de votar en los casos en que tuviese intereses contrapuestos a los de la Soc.
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Derecho de acrecer
Consiste en suscribir e integrar las acciones de otro u otros socios, frente a los aumentos de capital, cuando estos no
hubieran suscripto tales participaciones. Este derecho fue otorgado para preservar el elenco original de los socios y evitar
el ingreso de terceros a la Soc.
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Frente a la Soc, el socio partícipe carece de todo derecho, pues no reviste el carácter de socio de la misma, no
obstante el asociante deberá consentir los controles del partícipe respecto de su actuación frente a la Soc principal.
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
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judicial. En estas Soc puede suceder que la designación de determinado administrador haya sido condición para la
constitución de las Soc, pudiendo lo socios disconformes ejercer el derecho de receso.
En las SRL, sólo puede limitarse la libre revocabilidad, cuando la designación de los mismos ha sido condición
expresa de la constitución de la Soc, en cuyo caso se aplica la solución prevista para las Soc de personas.
Final//, en las SA el estatuto no puede suprimir ni restringir la revocabilidad. La designación de los mismos es
revocable exclusiva// por la asamblea, sin perjuicio de que cualquiera de los accionistas puedan solicitar la remoción con
causa, a través de juicio sumario que deberá tramitarse contra la Soc y los directores cuya remoción se persigue. Esta
última es una facultad común a todos los tipos sociales.
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DE LA DOCUMENTACIÓN Y DE LA CONTABILDAD
Fundamentos de los registros contables
La obligación de los comerciantes de llevar registros contables, surge imperativa// del art. 43 del C de C. La
importancia de dichos registros puede ser advertida desde distintos puntos de vista: a) en beneficio de la comunidad y del
trafico mercantil, ya que permite conocer la evolución de los negocios, su estado patrimonial y financiero en un momento
determinado y reconstruir el patrimonio; b) en interés del propio comerciante, pues además de permitirle el conocimiento
del estado y evolución de sus negocios la Ley le permite valerse de ellos como medios de prueba; c) final// en materia de
Soc permite a los socios ejercer con plenitud su derecho de información.
En materia de Soc comerciales, la teneduría legal de libros es obligación exclusiva de los administradores, siendo
causal de remoción su inexistencia o irregularidad. Del mismo modo es obligación del síndico verificar la legalidad de tal
carga, cuya omisión puede acarrearle idénticas consecuencias.
Los requisitos formales previstos por el C de C, han sido modificados de alguna manera por la Ley 19.550, para las
Soc. En tal sentido, el art. 61 dispone que podrá prescindirse de la foliación y rubrica de los libros de comercio, cuando la
autoridad de control autoricen la sustitución de los libros por ordenadores, medios mecánicos o magnéticos u otros, salvo
el libro Inventario y Balances.
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importancia radica en la necesaria inclusión de los aspectos que considere necesario informar s/ la situación presente y
futura, y la explicación s/ las variaciones de los EECC con relación a los anteriores.
El informe de la sindicatura
En las Soc por acciones y en todas las Soc en que los socios hubieran previsto la actuación de un órgano de control,
la sindicatura debe presentar a la asamblea, un informe escrito y fundamentado s/ la actuación económica y financiera,
dictaminando s/ la memoria, inventario, balance y estado de resultados. Dicho informe debe ser presentado adjuntando los
EECC.
TRANSFORMACIÓN DE SOCIEDADES
Transformación de la sociedad
Hay transformación cuando una Soc regular// constituida adquiere otro de los tipos previstos por la Ley. No implica
la disolución de la Soc, sino una modificación de su contrato social, continuando el mismo organismo social modificado
en su forma aunque con el mismo sustrato personal y patrimonial. Atento su trascendencia, la decisión social que aprueba
la transformación requiere las mayorías más rigurosas, cualquiera fuera el tipo societario adoptado, gozando los socios
disconformes con el derecho de receso.
La transformación puede ser voluntaria o forzada, la primera se produce cuando los socios resuelven tal acto sin
circunstancias que los obliguen a ella. Por el contrario será forzosa u obligatoria, cuando la Ley obliga a los socios a llevar
a cabo tal procedimiento, constituyéndose en una solución posible para evitar la nulidad de la Soc.
La mención a otros tipos previstos, que hace la terminología del art. 74, no circunscribe la transformación a la
tipología prevista por la Ley 19.550, y por ello no existe ningún inconveniente para aceptar la transformación de una Soc
civil en Soc comercial. No obstante la inversa no es admisible, pues la Soc comercial tiene un régimen de publicidad
registral establecido para seguridad de terceros y del tráfico mercantil en general, que no existe para las civiles.
Si bien las cooperativas son un tipo social de acuerdo a nuestra legislación, no es posible su transformación en Soc
comerciales ni viceversa, pues su expresa prohibición viene impuesta por el art. 6 de la Ley 20.337. Por otro lado, las
asociaciones civiles no pueden transformarse en Soc comerciales ni viceversa, pues no puede concebirse que a través de
tal procedimiento puedan alterarse los requisitos que caracterizan a una Soc mercantil. Las Soc en liquidación tampoco
pueden transformarse, salvo que previa o contemporánea// se resuelva la reconducción de su contrato social, de lo
contrario la transformación aparece como un acto que exorbita el período liquidatorio. Final// las Soc en participación o
accidentales, tampoco pueden transformarse en otro tipo societario ni viceversa, pues si bien son un tipo societario
legislado expresa// por la Ley 19.550, carecen de personalidad jurídica y no es admisible hablar de transformación cuando
no existe el sujeto de derecho.
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Requisitos de la transformación
El procedimiento de transformación requiere el cumplimiento de una serie de requisitos:
1- Acuerdo unánime de los socios, salvo pacto en contrario o lo dispuesto para algunos tipos societarios, esto es
¾ partes del capital social en las SRL y la mayoría de las acciones con derecho a voto en las Soc por acciones.
2- Confección de un balance especial, cerrado a una fecha que no exceda de un mes del acuerdo y puesto a
disposición de los socios con no menos de 15 días de participación.
3- Otorgamiento del acto que instrumenta la transformación, con constancia de los socios que se retiren, capital
que representan y cumplimiento de las formalidades del nuevo tipo societario.
4- Publicación por un día en el diario de publicaciones legales, aviso que deberá contener la fecha de la
resolución social, la fecha del instrumento de transformación, la razón social o denominación anterior y la
adoptada, los socios que se retiran o incorporan, y el capital social que representan, así como cualquier otra
cláusula contractual que haya sido modificado.
5- Inscripción del instrumento con copia del balance, en el Registro Público de Comercio y demás autoridades de
control.
FUSIÓN DE SOCIEDADES
La fusión, concepto y clases
Constituye el instrumento jurídico más idóneo para la concentración empresaria y tiene lugar cuando dos o más Soc
se disuelven sin liquidarse para constituir una nueva Soc (fusión propia// dicha), o cuando una Soc ya existente incorpora
a otra u otras que, sin liquidarse, son disueltas (fusión por absorción o incorporación).
Es un contrato celebrado e/ Soc que tiene por objeto la transferencia universal del patrimonio de las Soc fusionadas
a la nueva, o del patrimonio de la Soc absorbida a la absorbente, por lo que implica una sucesión a título universal, con
iguales efectos que la sucesión mortis causa.
Los efectos fundamentales de la fusión son:
1- La nueva Soc o la incorporante adquiere la titularidad de los derechos y las obligaciones de las Soc disueltas,
produciéndose la transferencia total de sus respectivos patrimonios al inscribirse el acuerdo definitivo y el
contrato de la nueva Soc o el aumento del capital social que hubiera tenido que efectuar la incorporante.
2- La fusión produce la atribución de la calidad de socio en la nueva Soc o en la incorporante a quienes eran
socios en las disueltas.
La fusión no es un procedimiento admisible para las Soc en liquidación, pues constituye un acto que exorbita el
tramite liquidatorio. Asimismo supone regularidad en los sujetos intervinientes, habiendo la jurisprudencia descartado,
con convincentes argumentos, la intervención de Soc no constituidas regular// en este procedimiento.
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b) los balances especiales de c/ Soc, los cuales deben ser cerrados a una misma fecha que no será
anterior a 3 meses a la firma del compromiso y confeccionado s/ bases homogéneas e idénticos
criterios de valuación;
c) la relación de cambio de las participaciones sociales, cuotas o acciones, mediante la cual los socios
podrán conocer cual será su participación en la nueva Soc o en la incorporante;
d) el proyecto de contrato o estatuto de la nueva Soc o las modificaciones al contrato de la absorbente;
e) las limitaciones que las Soc convengan durante el lapso que transcurra hasta la efectiva inscripción
del acto de fusión en el Registro.
2- El compromiso previo de fusión y los balances especiales deben ser aprobados por el órgano de gobierno de
todas las Soc partícipes, con los resultados necesarios para la modificación del contrato social.
3- Debe darse publicidad del acto a los acreedores de todas las Soc intervinientes, para que puedan ejercer su
derecho de oposición, mediante un aviso de 3 días en el diario de publicaciones legales y en uno de los diarios
de mayor circulación general de Republica, el cual deberá contener:
a) razón social o denominación, sede social o los datos de inscripción en el Registro de c/u de las Soc;
b) el capital social de la nueva Soc o el aumento del capital de la incorporante;
c) la valuación del activo y del pasivo de las Soc fusionantes, con indicación de la fecha a que se refiere;
d) razón social o denominación, tipo y domicilio acordado por la Soc a constituirse;
e) fecha del compromiso previo y de las resoluciones sociales que lo aprobaron.
4- Los acreedores cuentan con un plazo de 15 días, contados desde la última publicación, para ejercer su derecho
de oposición. Esta oposición no frustra el procedimiento ni impide la prosecución de las operaciones, sino que
sólo demora el otorgamiento del acuerdo definitivo, el que no podrá ser llevado a cabo hasta veinte días
después del vencimiento del plazo antes indicado, a fin de que los acreedores oponentes que no fueran
desinteresados o debida// garantizados, puedan obtener el embargo judicial.
5- No existiendo acreedores oponentes o transcurrido el plazo de 20 días, los representantes se encuentran en
condiciones de otorgar el acuerdo definitivo de fusión, el que contendrá:
a) las resoluciones sociales aprobatorias de la fusión;
b) la nomina de los socios que hayan ejercido el derecho de receso y capital que representen en c/ Soc;
c) la nomina de los acreedores que habiéndose opuesto hubieran sido garantizado y de los que hubieran
obtenido el embargo judicial;
d) la agregación de los balances especiales y de un balance consolidado.
6- Final// y suscripto el acuerdo definitivo, este debe inscribirse en el Registro, momento a partir del cual la
fusión resulta oponible para la Soc, sus integrantes y frente a terceros. Desde el acuerdo definitivo, salvo que
se haya pactado lo contrario en el acuerdo previo, la administración y representación de las Soc fusionantes
disueltas estará a cargo de los administradores de la Soc fusionaria o incorporante.
Inscripción registral
Las inscripciones registrales que correspondan deben ser ordenados por el juez o autoridad cargo del Registro, a
tal efecto, la resolución de la autoridad es instrumento suficiente para la toma de razón de la transmisión de la propiedad,
sin que se requiera otro documento o instrumento.
Rescisión de la fusión
La rescisión del acuerdo definitivo, puede ser mandado por cualquiera de las Soc siempre y cuando sean invocados
justos motivos. Tal derecho sólo puede ser ejercido hasta el momento de la inscripción registral.
La demanda de rescisión deberá interponerse en la jurisdicción que corresponda al lugar donde se celebro el
acuerdo y a los efectos de la promoción de dicho juicio, las autoridades de las Soc disueltas recuperan la administración,
quedando sin efecto la suspensión prevista por el art. 84.
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ESCISIÓN DE SOCIEDADES
Escisión de sociedades
Constituye otro supuesto de agrupación empresaria, que se encuentra legislada por el art. 88, que al respecto
diferencia e/ distintos supuestos: a) escisión con absorción, b) fusión escisión, c) escisión propia// dicha y d) escisión
división.
Salvo en el supuesto de escisión división las Soc escindentes no se disuelven, ni las escisionarias asumen el activo
y pasivo de aquellas, manteniendo c/u su personalidad jurídica sin restricciones de ninguna especie, es decir que no se
produce la transferencia a título universal de los derechos y obligaciones, como ocurre en la fusión.
Es característica del procedimiento de la escisión que las partes sociales y acciones correspondientes a la
participación en la Soc escisionaria no se adjudica a las Soc escindentes, sino que se atribuyen directa// a los socios o
accionistas de éstas.
Fusión escisión
Tiene lugar cuando una Soc participa con otra u otras (escindentes) en la creación de una nueva Soc (escisionaria)
con parte de sus respectivos patrimonios. Implica para las Soc que se escinden una reducción de su capital, proporcional al
patrimonio destinado a la creación de una nueva compañía. Los socios de ambas Soc adquieren la calidad de socios de la
nueva.
La escisión división
Este último supuesto fue incorporado por la Ley 22.903 y existe cuando una Soc se disuelve sin liquidarse para
constituir nuevas Soc, con la totalidad de su patrimonio.
Requisitos de la escisión
La escisión exige el cumplimiento de los siguientes requisitos
1- Resolución aprobatoria de la escisión, del contrato o estatuto de la Soc escisionaria, de la reforma del contrato
o estatuto de la escindente en su caso y del balance especial que debe confeccionarse a tal efecto, el cual no
podrá se anterior a 3 meses de la resolución social. La Ley remite, para el ejercicio del derecho de receso y
para las preferencias a lo establecido por los arts. 78 y 79.
2- La resolución aprobatoria debe incluir la atribución de las partes sociales o acciones de la Soc escisionaria a los
socios de la escidente, en proporción a sus participaciones en aquélla , las que se cancelaran en caso de
reducción del capital.
3- La publicación de un aviso por 3 días en el diario de publicaciones legales y en uno de los diarios de mayor
circulación, el que deberá contener:
a) la razón social o denominación, sede social y los datos de inscripción en el Registro de la Soc
escindente;
b) la valuación del activo y pasivo de la Soc escindente con indicación de la fecha a cual se refieren;
c) la valuación del activo y pasivo que componen el patrimonio destinado a la Soc escisionaria, su la
razón social o denominación, tipo y domicilio que tendrá.
4- Los acreedores tendrán derecho de oposición de acuerdo al régimen de fusión. Vencidos los plazos
correspondientes, se otorgarán los instrumentos de constitución de la Soc escisionaria y de modificación de la
Soc escindente, practicándose las inscripciones registrales.
RESOLUCIÓN PARCIAL
Resolución parcial del contrato de sociedad
Hay determinados momentos de la vida de una Soc, que por vía natural, convencional o incluso como remedio para
preservar su funcionamiento, se produce la desvinculación de uno o más socios, subsistiendo la Soc con los restantes.
Tales supuestos si bien son de naturaleza diferente, generan los mismos efectos, pues obligan a la Soc a restituir el valor
de la parte del socio desvinculado.
Los casos de resolución parcial básica// son tres: a) la muerte, b) la exclusión y c) el retiro voluntario.
La resolución parcial constituye vicisitud propia de las Soc donde la personalidad de los socios reviste importancia.
Por ello es que las normas previstas por el ordenamiento societario para la resolución social no son aplicables a las SA.
El art. 89 establece que los socios pueden prever en el contrato otras causales de resolución parcial y de disolución,
no incluidas por el legislador en la normativa legal.
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admisible en las SA y c) el valor de la participación del socio retirado puede mensurarse a través de balances especiales de
retiro, con inclusión del valor llave.
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Efectos de la disolución
La disolución implica el paso automático al procedimiento liquidatorio y surte efectos frente a la Soc y sus socios
desde que tuvo lugar su causa generadora, por lo que los administradores responden desde ese momento por los actos
exorbitantes al trámite liquidatorio. Por el contrario, frente a terceros, solo surte efectos desde su inscripción registral,
previa publicación en su caso, salvo vencimiento de duración en las Soc regular// constituidas.
Liquidación de la sociedad
Constituye un procedimiento de imprescindible tránsito por la Soc, mediante el cual los liquidadores deberán
vender los Bs que componen el activo social, pagar las deudas, así como los gastos de liquidación, para posterior//, y en
caso de resultar saldo favorable, reembolsar el capital oportuna// aportado por los socios y distribuir e/ ellos su remanente.
La Ley describe con minuciosidad el procedimiento liquidatorio, que no ha sido instituido en favor de los socios,
sino de los terceros acreedores.
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las particiones de herencia, en cuanto dispone que si todos los herederos están presentes y son capaces puede hacerse en la
forma y por el acto que por unanimidad juzguen más conveniente.
Ello, sin embargo, no implica la facultad de los socios de exigir a restitución del aporte, salvo que este hubiera sido
incorporado a la Soc en carácter de uso y goce, supuesto en que el socio aportante tiene derecho a exigirlo desde la
disolución.
La contracautela
El peticionante de la intervención judicial debe prestar la contracautela que fije el juez, de acuerdo con las
circunstancias del caso, los perjuicios que la medida pueda causar a la Soc y las costas causídicas.
La prestación de la contracautela, tiende a asegurar la eventual responsabilidad de la parte que obtuvo una medida
de esa naturaleza. En tal sentido, la designación de un veedor no origina perjuicios para la Soc intervenida, por lo que la
garantía debe ser mensurada s/ la base de las posibles costas que la designación de tal funcionario pueda originar.
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Su remuneración, debe ser determinada por el juez de la causa, de acuerdo con lo prescripto por las leyes procesales
locales. El interventor tiene derecho a pedir el pago de anticipos de honorarios cuando su actuación se prolongare en el
tiempo y exigir el pago de los honorarios regulados a cualquiera de las partes en litigio.
Si bien las funciones del interventor son indelegables, este puede contratar a los colaboradores que estime
necesario, cuando la magnitud de la empresa o la naturaleza de las funciones así lo aconsejen.
La remoción debe ser resuelta por el juez, así como la responsabilidad por los perjuicios ocasionados. El
interventor judicial removido del cargo por el ejercicio abusivo de sus funciones, pierde el derecho a percibir honorarios,
pero si la remoción fuere dispuesta por negligencia el juez deberá disminuir proporcional// los estipendios del auxiliar.
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Son dos los fundamentos que sustentan la inscripción de las Soc extranjeras, los cuales son compartidos por la
doctrina y la jurisprudencia. El primero lo constituyen los principios de soberanía y control de entidades mercantiles que,
constituidas con arreglo a las leyes de sus respectivos países, pretenden incorporarse a la vida económica de la nación. El
segundo fundamento es el régimen de publicidad que inspira toda registración mercantil, y que constituye un sistema
instituido en beneficio de los terceros, dando además certidumbre a las relaciones comerciales y de responsabilidad.
La falta de inscripción no implica considerarla como Soc irregular, pues su regularidad se gobierna por las leyes de
su país, en todo caso la sanción es la inoponibilidad o ininvocabilidad de la actuación de la Soc extranjera no inscripta en
la República, hasta tanto cumpla con el trámite registral.
Contabilidad separada
Resulta obligatorio para las Soc extranjeras que pretendan establecer sucursal, llevar contabilidad separada y
someterse al control que corresponda al tipo societario.
Se justifica tal requerimiento para el caso de resultar necesario reconstruir la actuación del comerciante en
beneficio del tráfico mercantil, finalidad que se advierte con toda nitidez en el caso de quiebra o para conocer el resultado
económico de la actividad por razones de índole tributaria.
Emplazamiento en juicio
Según lo dispone el art. 122, el emplazamiento a una Soc constituida en el extranjero puede cumplirse en la persona
del apoderado que intervino, cuando se origine en un acto aislado. En cambio si existiere sucursal, asiento o cualquier otra
especie de representación, en la persona del representante.
El problema se plantea cuando la Soc no se ha inscripto, pues la inexistencia registral de los datos del
representantes impide la aplicación de norma, problema que reviste decisiva importancia, pues está en juego el principio
de la defensa en juicio.
Por una parte, ha sido sostenido que corresponde notificar la demanda en su país de origen, dada la
constitucionalidad del principio de defensa. Por otra parte, y con justa razón, ha sido sostenida la necesidad de merituar la
conducta del supuesto representante, y si éste ha creado la apariencia de actuar en tal carácter, la notificación debe serle
dirigida a su persona, pues no resulta admisible otorgar diferente trato, en perjuicio de los acreedores nacionales.
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ha sido feliz en su tratamiento, pues no parece razonable considerarlas como Soc locales sólo a los efectos del
cumplimiento de las formalidades, pues de tal forma pueden invocar el derecho de su país de origen cuando les resulte
conveniente.
Constitución y funcionamiento
Se constituyen y modifican por instrumento público o privado por expresa directiva del art. 4.
La denominación social se integra con las palabras “Sociedad Colectiva” o su abreviatura, si actúa bajo una razón
social ésta se formará con el nombre de uno, varios o todos los socios, y deberá llevar la palabra “y compañía” o su
abreviatura, si en ella no figurasen el nombre de todos. La violación a tales reglas hará al firmante responsable solidaria//
con la Soc.
La ley admite la aportación de cualquier tipo de bienes a los fines de formar el capital social, la amplia
responsabilidad de los socios justifica el amplio criterio del legislador.
La suscripción e integración por lo socios del capital social, los hace titulares de participaciones societarias que se
denominan técnica// partes de interés, que pueden ser embargadas por sus acreedores sociales, pero no ejecutadas,
solución ésta, para evitar que a través de la ejecución forzosa pueda desnaturalizarse la composición personalista de la
Soc, pero ello constituye un grave error, pues permite la formación de éstas para sustraer del patrimonio personal del
aportante determinados Bs y frustrar de tal manera los derechos de los acreedores.
El acreedor del socio, si bien no puede ejecutar las participaciones sociales de éste, puede oponerse a la prórroga de
la Soc, hasta tanto sea desinteresado, solución también objetable, pues hace depender la vida de la Soc a las aventuras
comerciales de cualquiera de sus integrantes.
La transferencia de las partes de interés, requiere reforma del contrato y necesita conformidad de los restante
socios, aun cuando la transferencia sea efectuada en favor de cualquiera de los restantes integrantes, salvo pacto en
contrario.
Administración y representación
1- Todos los administradores son, a su vez, representantes de la Soc.
2- Pueden revestir el cargo de administradores los socios o terceros.
3- Si el contrato no regula un régimen concreto de administración, todos los socios y en forma indistinta tienen
derecho a administrarla y representarla.
4- Si se encarga la administración a varios de los socios sin determinar sus funciones, ni expresar que uno no
podrá obrar sin el otro, se entiende que pueden realizar indistinta// cualquier acto de administración.
5- Si se ha estipulado que nada puede hacer un administrador sin el otro, ninguno de ellos puede obrar
individual//, en tal supuesto la Soc no es responsable por las obligaciones contraídas por uno solo. En este
aspecto la Ley se ha alejado del principio civil, ya que dicha prohibición pesa aun en caso de imposibilidad del
coadministrador.
La remoción del administrador, aun designado en el contrato, puede ser resuelta por decisión mayoritaria, en
cualquier tiempo y sin necesidad de invocar justa causa, salvo pacto en contrario.
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Por el contrario, cuando el contrato ha establecido el requerimiento de justa causa, el administrador conserva su
cargo hasta la sentencia judicial de remoción. La ley ha admitido el derecho de receso, para los socios disconformes,
cuando la designación del aquél fue condición expresa de la constitución.
La acción que la Ley confiere al socio para requerir la remoción del administrador, es de naturaleza social y debe
dirigirse contra la Soc y el administrador, y debe ser tramitada por 1/2 del procedimiento sumario.
El administrador, aunque revista el carácter de socio, puede renunciar en cualquier momento, salvo pacto en
contrario, pero responde de los perjuicios que ocasione si la renuncia fuere dolosa o intempestiva.
Resoluciones sociales
A los efectos de adoptar acuerdos sociales, los socios deben reunirse en asamblea o reunión de socios y labrar acta
de lo allí acontecido.
Toda modificación del contrato, requiere el consentimiento de los restantes, salvo pacto en contrario, debiendo
entenderse por tal la cláusula contractual que altere el régimen general que impone la Ley. En tal sentido, la jurisprudencia
ha admitido, dentro el concepto del pacto en contrario a la previsión en el acto constitutivo de un único régimen de
mayorías diferente a la unanimidad.
Las resoluciones sociales que no implican modificación del contrato deben adoptarse por mayoría absoluta del
capital presente, excepto que los socios hayan establecido un régimen diferente.
Constitución
Rigen para la constitución los mismos requisitos formales que para las Soc Colectivas. Su denominación social
debe integrarse con la palabras “Sociedad en Comandita Simple” o su abreviatura. Si actúa bajo una razón social, ésta se
formará exclusiva// con el nombre del o los socios comanditados, debiendo contener la palabra “y compañía” o su
abreviatura, si no figurasen todos.
La distinta distinción de la responsabilidad de los socios, impone criterios diferentes en cuanto a la clase de aportes
que pueden se efectuados, para los comanditados es lícito cualquier tipo de aporte, incluso las obligaciones de hacer o de
industria, mientras que para los comanditarios sólo son admisibles aportes de obligaciones de dar, aun cuando dichos Bs
aportados no sean susceptibles de ejecución forzada.
Administración y representación
La administración y representación es ejercida por los socios comanditados o terceros que se designen y se
aplicarán, en caso de administración plural, las normas s/ administración de las Soc Colectivas.
El legislador ha prohibido al socio comanditario intervenir en la administración y representación, bajo pena de ser
responsable ilimitada y solidaria// por las obligaciones sociales. Bajo las mismas penalidades, se les ha prohibido ser
mandatarios de la Soc.
La prohibición no se extiende al examen, inspección, vigilancia, verificación, opinión o consejo, respecto de la
gestión societaria.
En caso de quiebra, muerte, incapacidad o inhabilitación de todos los socios comanditados, el socio comanditario
puede realizar los actos urgentes que requiera la gestión de los negocios, mientras se regulariza la situación planteada, sin
incurrir en responsabilidad ilimitada y solidaria, la Soc se disuelve si no se regulariza la situación o transforma en el
término de 3 meses.
Resoluciones sociales
Rigen al respecto las normas de los arts. 131 y 132, que se refieren al régimen de mayorías en las Soc Colectivas,
pero a los fines de adecuar dichas disposiciones, el art. 139 dispone que los socios comanditarios tienen voto en la
consideración de los EECC y en la designación de los administradores.
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
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Constitución
En cuanto a su constitución rigen las mismas formalidades que para las Soc. Colectivas. La denominación social se
integra con las palabras “Sociedad de Capital e Industria” o su abreviatura. Si actúa bajo una razón social, no podrá figurar
en ella el nombre del o los socios industriales, la violación a esta regla convierte al firmante responsable solidaria//.
Constituye cláusula contractual necesaria la determinación de la parte del socio industrial en los beneficios, sin
embrago su omisión no invalida el contrato, ya que asiste al socio el derecho de solicitar judicial// su determinación, lo
cual constituye una excepción al principio general contenido en el art. 11 inc. 7.
Administración y representación
La administración y representación podrá ser ejercida por cualquiera de los socios, resultando aplicable las normas
que al respecto rigen en las Soc Colectivas. Si el socio industrial no ejerciere la administración, la quiebra, muerte,
incapacidad o inhabilitación de todos los administradores habilita a aquel a realizar los actos urgentes que se requieran
para la gestión de los negocios, mientras se regulariza la situación, sin incurrir en responsabilidad solidaria e ilimitada. No
obstante, la Soc se disuelve si no se regulariza o transforma en el término de 3 meses.
Resoluciones sociales
Para la adopción de las resoluciones sociales se aplica el régimen dispuesto para las Soc Colectiva. El socio
industrial tiene pleno derecho de voto en todas las decisiones sociales, debiendo computarse su voto como el del socio
capitalista en caso de tratarse de un Soc de dos socios, o el del capitalista de menor aporte, en caso de existir varios socios
de esa categoría.
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
Bibliografía: Ricardo A. Nissen
Gobierno de la sociedad
El gobierno está a cargo de todos los socios, de acuerdo con las pautas que hayan establecido en el contrato, y en
caso de silencio, la aplicación supletoria de la normas de Soc Colectiva, impone el régimen de mayorías previstas por los
arts. 131 y 132.
SOCIEDADES CIVILES
Características e importancia
Está definida por el art. 1648 de CC, según el cual habrá Soc Civil cuando dos o más personas se hubiesen mutua//
obligado c/u con una prestación, con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que dividirán e/ sí, el empleo
que hicieren de lo que c/u hubiere aportado.
Si bien desde la sanción de la Ley 19.550 han perdido gran parte aplicación, debido a que la mayoría de las
explotaciones consideradas clásica// civiles se realizan actual// bajo la forma de SA o SRL, no es dable decir que han
perdido toda vigencia, pues el ejercicio asociado de profesionales liberales se realiza por lo general dentro de este marco.
La misma Ley 19.550 reconoce esta realidad al autorizar la actuación de Soc Civiles integradas exclusiva// por
contadores o abogados para ejercer la sindicatura societaria.
Las características de las Soc Civiles son:
1- Son sujetos de derecho, con personalidad jurídica distinta a la de sus integrantes.
2- Pueden celebrarse por tiempo indeterminado.
3- La responsabilidad de los socios si bien es ilimitada, no es solidaria, sino mancomunada.
4- Son en principio admisible todo tipo de aportes.
5- La administración de la Soc se gobierna por las reglas del mandato.
6- Todos los socios tienen a su cargo la administración y representación, salvo pacto en contrario, pero los
restantes socios tienen derecho de veto s/ la actuación de cualquier de los socios, que pueden ejercer hasta que
la operación cuestionada sea ejecutada.
7- Se rigen por las normas de los arts. 1648 a 1788 del CC, salvo para la liquidación en donde por expresa
remisión legal, se rigen por la Ley 19.550.
Las diferencias más notorias con las Soc Comerciales son:
1- Debe ser constituida y modificada por escritura pública y no requiere publicaciones ni inscripciones en ningún
registro
2- No existe responsabilidad solidaria de los socios, salvo pacto expreso en contrario.
3- Los acreedores de la Soc son acreedores al mismo tiempo de los socios, dado que su responsabilidad no es
subsidiaria.
Los aportes
En las Soc Civiles rige la mayor liberalidad en materia de aportes, pues la norma ha establecido que estos pueden
consistir en obligaciones de dar o de hacer, en consecuencia todas las cosas o derechos pueden ser materia de aportes,
excepto los créditos por influencia.
En materia de aportes el art. 1703 establece una presunción legal de trascendente importancia, al prescribir que los
Bs aportados por los socios se juzgan transferidos en propiedad a la Soc, salvo que se haya estipulado en el contrato que
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
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los socios los transfieren en uso y goce. Sin embrago la presunción legal se invierte cuando en la Soc existiere un solo
socio capitalista y los demás fueren industriales, en cuyo caso el art. 1705 dispone que la transferencia se presume
aportado en uso y goce.
Los socios responden de la evicción de los Bs que hubiesen aportado, así como de sus vicios redhibitorios. Si el
aporte fue en uso y goce, es de su cuenta la pérdida total o parcial del mismo, no obstante, es válida la estipulación por 1/2
de la cual se pacte que la pérdida de los Bs así aportados quede a cargo sólo de los demás socios.
Si la prestación consiste en trabajo o industria, el derecho de la Soc contra el socio se juzgará por las disposiciones
que el CC contiene en materia de obligaciones de hacer. Si el socio industrial no cumpliere con el aporte, la norma
establece varias hipótesis: a) si media incumplimiento definitivo, la Soc puede ser disuelta por voluntad de los restantes
socios; b) si el incumplimiento se debe a la culpa exclusiva del socio industrial, los otros socios pueden continuar con la
Soc, excluyendo al incumpliente; c) cuando sólo media interrupción, sin culpa del obligado, sólo corresponde la
disminución proporcional de la ganancia; d) si la interrupción temporal fuere culpa del socio industrial, habrá suficiente
causal de exclusión.
El CC prohíbe lo que la doctrina a denominado como Soc Universal, esto es, la constituida con todos los Bs
presentes y futuros de los socios o con todas las ganancias que se obtengan, pero es lícita la Soc constituida con todos los
Bs presentes, en la medida que se identifique y también con las ganancias, cuando ellas provengan de ciertos y
determinados negocios.
El objeto social
El objeto de la Soc debe ser lícito, posible y estar expresa// determinado en el contrato.
Los miembros de la Soc ilícita son solidaria// responsables de todos daño resultante de los actos ilícitos practicados
en común para el fin de la Soc.
Los socios
Son socios de las Soc Civiles las personas que fueron parte en el contrato o los que se incorporan con posterioridad,
por vía de cesión o fallecimiento de uno de los socios.
Tratándose de adquisición de partes con posterioridad al acto constitutivo, se requiere autorización unánime de los
restantes socios, siempre y cuando tal estipulación estuviere expresa// permitida en el contrato. Estipulada tal cláusula y
ante la negativa de los consocios a la transferencia, asiste a los restantes integrantes un derecho de preferencia.
Los herederos o legatarios no adquieren automática// el carácter de socio, para ello es necesario que esté expresa//
previsto en el contrato y que todos los demás socios consientan la sustitución, requiriéndose la expresa conformidad del
heredero o legatario.
El socio ostensible o prestanombre no será reputado socio con relación a sus verdaderos socios, aunque éstos le den
algún interés, más lo será con relación a terceros, asistiéndole el derecho de reclamar a los verdaderos, lo pagado a los
acreedores de la Soc.
El socio oculto, cuyo concepto difiere del previsto por el art. 34 de la Ley 19.550, es aquel que no figurando en el
contrato participa en los beneficios de la Soc, o integrando el acto constitutivo no hace manifestación ostensible de esa
calidad. Será juzgado como socio frente a sus consocios, pero no frente a terceros, aunque estos tuviesen conocimiento del
contrato social.
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
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Administración y representación
El poder de administrar, corresponde a todos los socios, salvo que ellos hubieran nombrado uno o más mandatarios,
socios o terceros.
Rigen para estas Soc las normas del mandato, el cual puede ser hecho en el contrato constitutivo o después de
constituida la Soc. En el primer caso, no puede ser revocado sin causa legitima y el socio administrador que lo ha recibido
puede, a pesar de la oposición de los otros, ejecutar todos los actos que entran en la administración del fondo común.
Régimen de administración
La administración implica un mandato general, que comprende los negocios ordinarios de ella, con sus respectivas
consecuencias, entendiéndose por tal a los comprendidos en el objeto social y el fin para cuyo cumplimiento ha sido
creada. No obstante ello, la normativa ha considerado como actos extraordinarios a) aquellos para los cuales la ley
requiere poderes especiales, b) las innovaciones s/ los inmuebles sociales, y c) la modificación del objeto social, aunque
de ello resulte una utilidad para el ente.
No habiéndose establecido en el contrato un régimen especial de administración, cualquiera de los socios obliga a
la Soc, pero lo demás socios tendrán derecho de veto u oposición a lo actuado por aquel, siempre y cuando la operación
cuestionada no haya producido efecto legal.
En caso de haberse estipulado que uno de los socios administradores no puede obrar sin el otro, se necesita el
concurso se todos ellos para la validez de los actos, sin que pueda alegarse la ausencia o imposibilidad de alguno, salvo
peligro inminente de un daño grave o irreparable para la Soc.
Régimen de revocación
El régimen de revocación es diferente, según este revista el carácter de socio o no o de acuerdo al tipo de mandato
otorgado.
Si el mandato ha sido dado por cláusula contractual, no puede ser revocado sin causa legitima. Si el mandatario no
reconoce la justa causa, conservará su cargo hasta se removido por sentencia judicial, sin perjuicio de la designación de un
administrador provisorio, durante el pleito. Cualquiera de los socios puede solicitar judicial// la remoción del
administrador. La remoción del administrador, si este fuera designado por cláusula expresa del contrato, otorga el derecho
a cualquiera de los socios a solicitar la disolución de la Soc, acción judicial que incluso puede intentar el socio desplazado
de la administración. También asiste a los socios el derecho de retirarse.
Si el administrador ha sido designado posterior// o por estipulación adicional al contrato, el poder puede ser
revocado como un mandato ordinario, decisión que compete adoptar a los socios por mayoría.
Si el poder de administración ha sido otorgado a un tercero, éste es revocable aunque hubiese sido otorgado en el
contrato, y la revocación no da derecho a pedir la disolución de la Soc.
Régimen de renuncia
Su régimen también es diferente según la oportunidad en que haya sido conferido el mandato, pues si ha sido
nombrado en el contrato, su renuncia sin justa causa lo hace responsable por las perdidas e intereses, sin perjuicio del
derecho de cualquiera de los socios para pedir la disolución.
Por el contrario, el nombrado por convención adicional o por acto posterior puede renunciar sin asumir
responsabilidad alguna, tenga o no justa causa.
Fiscalización de la administración
La fiscalización de la administración, cuando ella estuviera bajo la responsabilidad de uno o varios administradores
designados exclusiva// para desempeñar tal función, está a cargo de todos los socios, que tienen derecho a examinar el
estado de los negocios y exigir a ese fin la exhibición de libros, documentos y papeles.
Resolución parcial
Exclusión de socios
El socio que no cumple con sus obligaciones puede ser excluido mediando justa causa, entendiendo como tales a)
cuando contra la prohibición del contrato hubiera cedido sus derechos a otro; b) cuando incumpliese alguna de sus
obligaciones para con la Soc, tenga o no culpa; c) cuando le sobrevenga alguna incapacidad; y d) cuando perdiese la
confianza de los otros socios por insolvencia, fuga, perpetración de algún crimen, mala conducta, provocación de
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discordia e/ los socios u otros hechos análogos. La incapacidad por hallarse fallido el socio industrial, no provoca su
exclusión
Para tomar la medida, basta la decisión de los restantes consocios, la cual puede ser revocada por decisión judicial
en acción promovida por el excluido.
Disolución y liquidación
Son causales de disolución, previstas por el ordenamiento civil:
1- Muerte del socio designado como administrador en el contrato constitutivo, así como por muerte del socio
industrial o de alguno de los socios que revistieren tal importancia personal que la Soc vea peligrar su
continuidad, todas ellas a pedido de cualquiera de los socios.
2- Por terminación el plazo de duración por el cual fue constituida, nada obsta sin embargo a que los socios
puedan resolver la prorroga del contrato social.
3- Por cumplirse la condición a que fue subordinada su existencia, aunque no estén concluidos los negocios que
tuvo por objeto.
4- Cuando lo exija cualquiera de los socios, en las Soc contraídas por término ilimitado, salvo que los restantes
quisieran continuar.
5- Por la exclusión, renuncia, abandono de hecho o incapacidad de alguno de los socios, cuando la Soc fuere de
dos.
6- Por pérdida total de su capital social o por la pérdida de una parte de él, que imposibilitare conseguir el objeto
social.
7- Por pérdida de la propiedad o del uso de la cosa que constituía el fondo con el cual obraba o cuando perdiese
una parte tan importante de él que le impidiera cumplir su objeto.
8- Por incumplimiento de la prestación comprometida por cualquiera de los socios, cuando los restantes no
quisieran continuar.
9- Por causas externas que impidiesen continuar el negocio para el cual fue formada.
10- Por sentencia judicial de disolución.
En cuanto a la liquidación, está sujeta a las disposiciones que en la materia rigen para las Soc Comerciales, salvo en
lo que respecta en la partición de Bs, en donde regirán las normas que el CC contiene en materia de división de herencias,
salvo que el contrato hubiera previsto un régimen distinto.
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
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1- Su capital se divide en cuotas y los socios limitan su responsabilidad a la integración de las que suscriben e
integran. No obstante, ellos garantizan solidaria e ilimitada// a los terceros la integración de los aportes en
efectivo y son responsables de la misma manera por la sobrevaluación de los aportes en especie.
2- La administración y representación está a cargo de una gerencia, que puede ser unipersonal o plural, integrada
por socios o terceros.
3- El número de socios no podrá exceder de los 50.
Requisitos de constitución
Se constituyen y modifican por instrumento público o privado, pero debe destacarse que la modificación del elenco
de socios no constituye reforma del contrato.
El capital social debe ser integra// suscripto en el acto de constitución, los aportes dinerario deben integrarse en un
25% como mínimo en dicho acto y el saldo completarse en un plazo de 2 años, su cumplimiento se acreditará al momento
de producirse la inscripción con el comprobante de su depósito en un banco oficial. Los aportes en especie deben
integrarse total// y su valor se justificará indicándose en el contrato los antecedentes justificativos de la valuación, si los
socios optaren por la valuación por peritos judiciales, cesa su responsabilidad por la s/ valuación.
La denominación social puede incluir el nombre de uno o más socios y debe contener la indicación “Sociedad de
Responsabilidad Limitada”, su abreviatura o la sigla SRL, su omisión hará solidaria e ilimitada// responsable al gerente de
la Soc.
La inclusión de un tercero en la denominación social, ha constituido un tema de arduo debate en la jurisprudencia.
Por un lado se ha priorizado el fuerte acento personalista, requiriendo el cambio de denominación social, mientras que por
el otro se ha considerado su proximidad a las Soc capitalistas, lo que tornaría innecesesaria la modificación del nombre.
Esta última es la tendencia mayoritaria en nuestra doctrina y jurisprudencia
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
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La gerencia
La administración y representación de la Soc esta a cargo de la gerencia, cuya ausencia hace incurrir a la Soc en
nulidad.
La función de gerente puede ser ejercida por los socios o terceros, designados por tiempo determinado o
indeterminado, su nombramiento puede provenir del acto constitutivo o por reunión posterior de los socios. Del mismo
modo, el contrato puede establecer la designación de gerentes, como condición expresa de la existencia de la Soc, cuya
remoción otorga a los socios disidentes el derecho de receso. La designación y remoción de los gerentes debe inscribirse
en el Registro.
La gerencia puede ser individual o plural, y en este último caso ser colegiada o conjunta. En caso de ser conjunta el
contrato puede establecer las funciones que a c/u le competen, caso contrario se entiende que pueden realizar indistinta//
cualquier acto.
Los gerentes tienen los mismos derechos, obligaciones, prohibiciones e incompatibilidades que los directores de las
SA. No pueden participar en actos que importen competir con la Soc, salvo autorización expresa y unánime de los socios.
El régimen de responsabilidad, en caso de administración plural, difiere en algunos aspectos del sistema previsto
para los directores de las SA, ya que en ésta la administración plural puede no ser colegiada, por lo que el juez puede
determinar la responsabilidad propia de c/ gerente.
En la remoción, rige el principio de libre revocabilidad, salvo cuando la designación fuere condición expresa del
contrato social, en cuyo caso el gerente conservará su cargo hasta la sentencia judicial que lo remueva, salvo intervención
judicial.
El o los gerentes pueden ser también removidos por cualquiera de los socios, intentando la acción judicial
correspondiente. La jurisprudencia ha admitido, e/ otras, como justas causas de exclusión la no distribución de las
utilidades correspondientes a varios ejercicios, falta de convocatoria para considerar los EECC y la propia gestión,
conducta desleal del gerente o actuación en competencia de la Soc, la acumulación de faltas menores y la obtención de
beneficios indebidos.
Fiscalización
En principio, y salvo estipulación en contrario, la fiscalización interna de la Soc se encuentra a cargo de cualquiera
de los socios, pudiendo ejercerla individual//.
Sin embargo, pueden establecer un órgano de fiscalización, ya sea sindicatura o consejo de vigilancia, el cual se
regirá por las disposiciones del contrato social, pero tal régimen de control interno será obligatorio cuando el capital
social, supere la suma establecida por el art. 299 inc. 2, aplicándose en forma supletoria las normas que regulan estos
órganos en las SA.
Parecería que en las SRL donde la constitución del órgano de fiscalización es obligatoria, los socios pierden el
derecho de control individual, sin embargo, la propia normativa permite el pacto en contrario, por lo que resultaría
admisible la coexistencia de ambos regímenes.
El órgano de gobierno
Las SRL, constituyen el único tipo social en el cual se permite que las decisiones sociales no provengan exclusiva//
de reuniones o asambleas.
Como principio general, el contrato dispondrá s/ las formas de deliberar y tomar acuerdos sociales, pero en caso de
silencio, son válidas las resoluciones que se adopten por el voto comunicado a la gerencia a través de cualquier 1/2 que
garantice su autenticidad, dentro de los 10 días de habérseles cursado consulta simultánea.
De manera tal que la forma de adoptar acuerdos sociales, puede ser:
1- A través del sistema de consulta o voto por correspondencia, debiendo el gerente requerir a los socios el
sentido de su voto.
2- A través de una declaración escrita en la que todos los socios expresen el sentido de su voto.
3- Por ½ de reunión efectiva de los socios o asamblea, que serán obligatorias para resolverse s/ los EECC en el
caso de que la Soc alcance el capital social fijado por el art. 299 inc 2. Esta asamblea se sujeta a las normas
previstas para la SA.
Muy pocas veces la jurisprudencia se ha pronunciado s/ aspectos vinculados al sistema de consulta, y cuando lo ha
hecho, ha sostenido la incompatibilidad de tal procedimiento con el sistema tradicional de deliberación.
Debe aclararse que no todas las decisiones son susceptibles de ser tomadas por 1/2 del sistema de consulta, pues
hay casos en que es necesaria la deliberación y exhibición de documentos para poder adoptar una resolución con total
conocimiento de la causa o escuchar al presunto afectado por tales deliberaciones.
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
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Toda comunicación o citación a los socios debe dirigirse a su domicilio expresado en el contrato constitutivo, salvo
que se haya comunicado su cambio a la gerencia.
Régimen de mayorías
Se caracteriza por la plena libertad de los socios para reglamentar su funcionamiento. La normativa dispone que el
contrato deberá establecer las reglas aplicables a las resoluciones sociales que tengan por objeto su modificación, pero la
mayoría debe representar como mínimo más de la mitad del capital social.
En defecto de regulación contractual se requiere voto de las ¾ partes del capital social. Sin embargo existe una
excepción a esta regla que se da cuando un solo socio representa el voto mayoritario, en cuyo caso para adoptar la
resolución se requerirá además el voto de otro socio.
Si las resoluciones no conciernen a la modificación del contrato, ellas se adoptarán por mayoría del capital presente
en la asamblea o participe en el acuerdo, salvo que el contrato exija un mayoría superior.
En todos los casos, c/ cuota sólo da derecho a un voto y rigen las limitaciones de orden personal prevista para los
accionistas de SA en el art. 248, es decir que estos deberán abstenerse de votar en todas las operaciones sociales que por
cuenta propia o de terceros tuviera un interés contrario al de la Soc.
El derecho de receso
Se otorga a los socios disconformes con las respectiva decisión, más no a los ausentes como en las Soc
personalistas, cuando se hubiera resuelto la transformación, fusión, escisión, prorroga, reconducción, transferencia del
domicilio al extranjero, cambio fundamental del objeto social y todo acuerdo que incrementa las obligaciones sociales o la
responsabilidad de los socios.
CONSTITUCIÓN
Características
Sus rasgos tipificantes son:
1- Su capital social se representa en acciones y los socios limitan su responsabilidad a la integración de las
acciones suscriptas.
2- Las acciones se representan en títulos libre// negociables.
3- Sus órganos se encuentran total// diferenciados y especifica// reglamentados por la Ley. Su gobierno
corresponde a la asamblea de accionistas, su administración al directorio y su representación al presidente del
directorio, final// la fiscalización esta otorgada a un órgano permanente y específico, que puede ser la
sindicatura o el consejo de vigilancia.
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
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Los directores sólo tienen facultad para obligar a la Soc respecto de los actos necesarios para su constitución y los
relativos al objeto social cuya ejecución durante el periodo fundacional haya sido expresa// autorizado. Los directores
fundadores y la Soc en formación son solidaria e ilimitada// responsables por estos actos mientras la Soc no está inscripta.
Por los demás actos cumplidos antes de la inscripción, responderán ilimitada y solidaria// las personas que los
hubieren realizado y los directores y fundadores que los hubiesen consentido.
Inscripto el contrato, los actos necesarios para la constitución y los realizados en virtud de expresa facultad
conferida en el acto constitutivo, se tendrán por original// cumplidos por la Soc, y los promotores, fundadores y directores
quedan librados frente a terceros.
Si se trata de actos propios del giro del negocio que no fueron autorizados, el directorio podrá resolver dentro de 3
meses de realizada la inscripción, la asunción por la Soc de las obligaciones así contraídas, dando cuenta a la asamblea de
accionistas, pero si ésta desaprobase lo actuado, los directores serán responsables de los daños y perjuicios. La asunción
de estas obligaciones por la Soc no libera de responsabilidad a quienes la contrajeron ni a los directores y fundadores que
la consintieron.
EL CAPITAL SOCIAL
Importancia
El capital social cumple 3 funciones de vital importancia: a) de productividad, b) de determinación de la posición
del socio en la entidad y c) de garantía frente a los acreedores sociales.
De todas estas funciones la de garantía frente a terceros, es la que asume el papel más destacado, pudiendo
sostenerse que el capital sirve de instrumento de garantía que compensa a los acreedores por la exoneración de
responsabilidad de que gozan los patrimonios personales de c/u de los socios. Es precisa// en resguardo de esta función
que la ley a previsto una serie de normas tendientes a preservar la intangibilidad del capital.
Teniendo en cuenta esta función es evidente sostener que la cifra del capital no es variable ni se modifica
automática// por la suerte de los negocios sociales. Con todo acierto ha sido expuesto en un precedente judicial que el
principio de la responsabilidad limitada de una SA supone que la misma debe contar con un capital adecuado para cumplir
con su objeto.
Se explica entonces que el capital este sujeto a los principios de determinación y de invariabilidad, conforme los
cuales la cifra del capital es de obligatoria mención en el contrato constitutivo, adquiriendo el carácter de cláusula
obligatoria y cuyo aumento o reducción no opera automática//, sino que solo puede ser modificado mediante la reforma
del contrato a través de un procedimiento que se caracteriza por su formalidad y por la inclusión de normas protectorias
para los socios, en caso de aumento, y para los terceros, en caso de reducción.
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
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3- Los suscriptores deben celebrar con la Soc un contrato de suscripción, que deberá contener los datos
identificatorios de aquellos, la cantidad, valor nominal, clase y características de las acciones suscriptas, el
precio de c/u y el total suscripto, así como la forma y condiciones de pago.
El interés del accionista debe ceder ante el interés social, ante ello, la asamblea extraordinaria puede resolver la
limitación o suspensión del derecho de análisis, bajo dos condiciones: a) que su consideración se incluya en el orden del
día y b) que se trate de acciones a integrarse con aportes en especie o que se den en pago de obligaciones preexistentes.
La limitación debe ser excepcional e interpretado con criterio restrictivo, válido sólo ante comprobadas necesidades
financieras. La existencia de aportes irrevocables no autoriza la aplicación de esta limitación pues la existencia de
obligaciones existentes se refiere a las contraídas con terceros ajenos a la Soc. Asimismo la limitación del derecho de
preferencia autoriza el ejercicio del derecho de receso.
Si la Soc, limitara el derecho de preferencia en violación de la norma prevista, el accionista podrá optar por la
acción de nulidad del acuerdo asambleario, si la violación surgiera de ese acto. O exigir judicial// la cancelación de las
suscripciones que le hubieran correspondido, pero si por tratarse de acciones entregadas a terceros de buena fe, no puede
procederse a la cancelación, el accionista perjudicado tendrá derecho a que la Soc y los directores solidaria// lo
indemnicen por los daños causados, indemnización que no podrá ser inferior al triple del valor nominal de esas acciones,
computándose el valor de la misma en moneda constante desde la emisión.
Las acciones previstas deberán ser promovidas en el término de 6 meses a partir del vencimiento del plazo de
suscripción y sólo puede ser intentadas por los accionistas perjudicados o cualquiera de los directores o síndicos.
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Certificados provisorios
Son aquellos títulos que son emitidos por la Soc cuando las acciones no han sido integradas total// por sus
suscriptores, necesaria// deben ser nominativas.
Cumplida la inscripción, los interesados pueden exigir la inscripción en las cuentas de las acciones escritúrales o la
entrega de los títulos definitivos, pero hasta tanto se cumpla con la entrega, el certificado será considerado definitivo,
negociable e indivisible.
Los cupones
Son anexos que general// se adhieren a los títulos representativos de acciones y constituyen los documentos
legitimantes para el cobro de los dividendos. Son títulos de crédito siempre y cuando contengan la identificación de la
Soc, las características de las acciones a las que se adhieren, el número de acciones que integran la lámina de la cual
fueron separados.
La Ley 24.587 establece una presunción iuris et de iure que los cupones pertenecen a la persona a cuyo nombre está
inscripto el valor respectivo.
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cual deberá ser justificado en la próxima asamblea accionaria; y c) por integrar el haber de un establecimiento que
adquiere o de una Soc que se incorpore. Fuera de estos actos, la adquisición de acciones es un acto nulo de nulidad
absoluta.
Cuando se han adquirido la acciones, de acuerdo a los últimos dos supuestos, pesa s/ el directorio la obligación de
enajenarlas en el término de 1 año, salvo prorroga de la asamblea, con otorgamiento del derecho de preferencia.
Los derechos correspondientes a las acciones adquiridas por la Soc, quedan suspendidos hasta la enajenación o
distribución y no se computaran para la determinación del quórum o de las mayorías.
Usufructo de acciones
Está regido por el art. 218 que admite la posibilidad de dividir el ejercicio de los derechos que confieren las
acciones, otorgando al usufructuario el cobro de los dividendos y al nudo propietario la titularidad de las acciones, el
cobro de la cuota liquidatoria y el ejercicio de los derechos políticos. El derecho del usufructuario de percibir las
ganancias distribuibles del ejercicio no incluye las ganancias pasadas a reserva o capitalizada, pero comprende las
acciones entregadas por capitalización. Dicho dividendo se percibirá por el tenedor del título y si hubiera distintos
usufructuarios, se distribuirá a prorrata de la duración de sus derechos.
Si las acciones no estuvieran total// integradas, el usufructuario para conservar sus derechos debe efectuar los pagos
que correspondan, sin perjuicio de repetirlas del nudo propietario.
Prenda de acciones
Este derecho real está contemplado por el art. 219, el cual prevé que el ejercicio de todos los derechos que confiere
la titularidad de acciones corresponde al deudor prendario.
A los fines de garantizar al acreedor prendario, la jurisprudencia ha aceptado la procedencia de medidas cautelares.
Sindicación de acciones
Se trata de un contrato de naturaleza parasocietaria, mediante el cual determinados socios convienen votar en la
asambleas en un mismo e idéntico sentido, inhibiéndose de disponer sus títulos por un determinado periodo, a los fines de
dar una coherencia a la política de gestión o de oposición.
La jurisprudencia ha aceptado su legitimidad con muchas reservas, pues atenta contra el principio deliberativo.
La amortización de acciones
Es un procedimiento de muy escasa utilización en la práctica que en cierta manera puede ser asimilado al supuesto
previsto por el art. 220. La amortización no supone una reducción del capital, pues sólo puede llevarse a cabo mediante
ganancias liquidas y realizadas para cancelar las acciones y no para volver a ponerlas en circulación.
El estatuto puede autorizar la amortización total o parcial siempre y cuando:
1- resolución previa que fije un justo precio y asegure la igualdad de los accionistas;
2- si se practica un sorteo, éste se llevará a cabo ante la autoridad de contralor o escribano, publicándose sus
resultados e inscribiéndose en el libro de registro de acciones;
3- si la amortización fuere parcial, se asentará en los títulos o en las cuentas de las acciones escriturales;
4- si la amortización es total, se anularan los títulos y se reemplazaran por bonos de goce o inscripciones en
cuenta, con el mismo efecto.
Los bonos
Los bonos son títulos que pueden emitir la Soc, de naturaleza diferente a las acciones, y que otorgan a sus titulares
el derecho de participar exclusiva// en las utilidades sociales.
Los bonos se clasifican en:
1- Bonos de goce: se otorgan a los titulares de acciones total// amortizadas y dan derecho a la participación en las
ganancias y en el producido de la liquidación, después de reembolsado el valor nominal de las acciones no
amortizadas. El estatuto les puede proveer de otros derechos adicionales.
2- Bonos de participación: son los que se emiten a favor de los accionistas por prestaciones que no consistan en
aportes de capital. Sólo dan derecho a participar en las ganancias del ejercicio. Los bonos de participación se
abonan contemporánea// con el dividendo. Dentro de esta categoría se incluyen los bonos de participación para
el personal.
Los debentures
Constituyen títulos de deuda que pueden emitir exclusiva// las Soc por acciones, siempre y cuando tal emisión
estuviera expresa// prevista en los estatutos.
Los debentures de pueden clasificar de dos maneras:
1- De acuerdo a las garantías que otorgan a sus acreedores:
a) Debentures con garantía flotante: aquellos que afectan a su pago todos los derechos, Bs, presentes o
futuros o una parte de ellos, de la Soc emisora y otorgan el privilegio que corresponde a la prenda,
hipoteca o anticresis, según el caso. No están sometidos a las disposiciones de forma que rigen esos
derechos y se perfecciona por la manifestación que se inserta en el contrato de emisión. La garantía
flotante es exigible en los siguiente casos: cuando la Soc no paga los intereses o amortizaciones del
préstamo en los plazos convenidos; cuando pierde ¼ o más del activo existente al día de contratación;
incurre en disolución voluntaria, forzosa o quiebra o cese el giro de sus negocios. Vigente el
empréstito la Soc no puede vender o ceder la totalidad o parte del activo, ni fusionarse o escindirse sin
autorización de la asamblea de debenturistas.
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Clases de asambleas
Las asambleas pueden ser clasificadas de la siguiente manera:
1- Por los accionistas que participan:
a) Asambleas Generales o Universales, a las cuales deben asistir, deliberar y votar todos los accionistas
de la Soc.
b) Asambleas Especiales, en las cuales sólo participan los integrantes de determinada clase de accionista,
cuando tales clases o categorías fueron creadas por el estatuto.
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Bibliografía: Ricardo A. Nissen
El derecho de receso
Sólo puede ser ejercido por los accionistas presentes que votaron en contra de la decisión, dentro del quinto día de
clausurada la asamblea y por los ausentes que acrediten la calidad de accionista al tiempo de celebración del acto
asambleario, dentro de los 15 días posteriores a la clausura.
La voluntad de receder puede notificarse por cualquier forma fehaciente y se perfecciona mediante el conocimiento
que la Soc tenga de su declaración, independiente// de la inscripción registral.
Como este derecho, implica para la Soc fuertes desembolsos de dinero, la ley permite que una nueva asamblea de
accionistas pueda revocar la decisión asamblearia que origino el derecho de receso dentro del plazo de 60 días de vencido
el plazo para su ejercicio por los ausentes, con lo cual caducan el derecho de receso y las acciones emergentes,
restituyéndose el ejercicio de sus derechos, retrotrayéndose los de naturaleza patrimonial al momento de notificación del
receso.
Una cuestión controvertida, se plantea con la determinación del valor de las acciones de los socios recedentes, que
la ley lo fija atendiéndose al valor resultante del último balance. Su importe deberá ser pagado dentro del año de la
clausura de la asamblea que origino el receso, salvo casos de retiro voluntario, desistimiento o denegatoria de la oferta
pública o cotización o continuación de la Soc en el supuesto de sanción firme revocatoria de la autorización de cotización
u oferta pública, en los que deberá pagarse dentro de los 60 días de la clausura de la asamblea o desde que se publique el
desistimiento, la denegatoria o la aprobación de retiro voluntario.
La jurisprudencia ha sostenido la tesis de que el balance a que se refiere el art. 245 corresponde al del ejercicio en
que se produjo el receso y en consecuencia las tenencias accionarias deben valuarse según el valor que surja del ejercicio
en que se produjo el receso. Así interpretado, es evidente que el recedente tiene amplias facultades para impugnar el
balance en base al cual se determina el valor de reembolso, pero dicha acción no podrá ser intentada dentro de los causes
del art. 251, pues el recedente a dejado de revestir el carácter de socio.
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
Bibliografía: Ricardo A. Nissen
EL DIRECTORIO
Administración y representación
A diferencia de lo que ocurre con los restantes tipos societarios, en las SA la administración esta escindida de la
representación, la cual corresponde al presidente del directorio o al vice en su reemplazo. Atento la adopción de la teoría
organicista, los directores no son mandatarios de la Soc, sino sus funcionarios.
El directorio puede ser unipersonal, salvo en las Soc contempladas en el art. 299, o plural, en cuyo caso debe actuar
obligatoria// de forma colegiada.
El estatuto debe precisar el término por el cual los directores son elegidos, el que no puede exceder de 3 ejercicios,
debiendo permanecer en el cargo hasta su efectivo reemplazo. En caso de silencio del estatuto se entiende que el término
de duración fue otorgado por el máximo legal.
El estatuto también puede establecer la elección de directores suplentes para subsanar la falta de directores,
previsión que será obligatoria en el caso de Soc que prescindan de la sindicatura.
La mayoría absoluta de los directores debe tener domicilio en la Republica, y todos deberán constituir domicilio
especial en la Republica, donde serán válidas las notificaciones que se le efectúen.
Al asumir el cargo, deben prestar una garantía para responder por los eventuales daños y perjuicio ocasionados
como consecuencia de su mala gestión.
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
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3- Los funcionarios de la administración pública cuyo desempeño se relacione con el objeto de la Soc, hasta 2
años después del cese de sus funciones
El inc. 2 del art. 264 ha sido derogado tácita// por la ley 24.522, que ha dejado sin efecto la calificación de conducta
de fallidos o sus administradores, por lo que dicho inciso deberá ser interpretado en el sentido de que tal prohibición rige
para los quebrados hasta su rehabilitación definitiva.
Delegación de funciones
Como principio general, el cargo de director es personal e indelegable, tanto ha sido el celo del legislador, que le
prohíbe al director votar por correspondencia las decisiones del directorio, pero en caso de ausencia podrán autorizar a
otro director a hacerlo en su nombre, siempre que existiera quórum, asumiendo la misma responsabilidad que los
presentes.
Sin embargo las directivas de la ley no pueden ser interpretadas en el sentido de que el directorio esta
imposibilitado de otorgar mandatos para el ejercicio de determinadas funciones o representar al ente en la celebración de
determinación actos.
Del mismo modo, y con el propósito de agilizar y profesionalizar la administración, el directorio podrá nombrar
gerente generales o especiales, sean directores o no, revocables libre// por decisión del directorio, en quienes sólo pueden
delegar las funciones ejecutivas. Los gerentes responden de la misma forma que los directores, y no eximen a estos de sus
responsabilidades.
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Si bien la promoción de acciones de responsabilidad requieren la configuración de todos los presupuestos exigidos
por la teoría general de responsabilidad civil, existen grandes diferencias e/ ellas, pues tratándose de la acción social, los
resultados obtenidos benefician exclusiva// a la compañía, mientras que en las individuales el sujeto legitimado activa// no
actúa en representación de la Soc perjudicada, sino en su interés particular.
Si la promoción de la acción social resulta, no fuera iniciada por la Soc dentro del plazo de 3 meses, cualquier
accionista puede promoverla. La promoción de acción social por los accionistas desconformes no requiere que aquellos
deduzcan contemporánea// la acción de nulidad de tal acuerdo, pues basta la simple oposición a la liberación de
responsabilidad de los directores imputados, siempre y cuando los accionistas que promuevan la acción reúnan por lo
menos el 5% del capital social. Si el accionista no reuniera este porcentaje, esta obligado a acumular esa demanda a la
nulidad de la decisión asamblearia.
En caso de quiebra de la Soc, acción social puede ser ejercida o continuada por el representante del concurso y en
su defecto por los acreedores individual//.
Las acciones sociales prescriben a los 3 años, por tratarse de acciones derivadas del contrato social y de las
operaciones sociales. El punto de partida debe computarse desde que la acción respectiva se encuentra en condiciones de
ser ejercida. Las acciones individuales, atento su carácter aquiliano o extracontractual, prescriben a los 2 años de acaecido
el hecho generador. En caso de quiebra el plazo de prescripción de la acción social es decenal, en la medida que el síndico
es un tercero en relación con la Soc.
La sindicatura
La fiscalización privada de las SA está a cargo de uno o más síndicos, designados por la asamblea. Las SA no
comprendidas en el art. 299 pueden prescindir de este órgano, siendo optativa su constitución, pero el estatuto debe prever
especial// esta situación, en tal caso los socios poseen el derecho de control previsto por el art. 55, pero cuando el capital
social se exceda al monto previsto por el inc. 2 de dicho art., la asamblea que así lo resuelva deberá designar síndico, sin
necesidad de reformar el estatuto.
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La elección y remoción de los síndicos, si bien deben ser objeto de decisión de la asamblea ordinaria, presenta
algunas particularidades, ya que no se consideran los votos múltiples otorgados por determinadas clases de acciones y,
aunque nada dice la ley al respecto, las acciones privilegiadas carentes de voto, lo recuperarían para dicha designación.
También se ha admitido el voto acumulativo, cuando el órgano estuviere conformado por al menos 3 síndicos.
Final//, si existieren diversas clases de acciones, el estatuto puede prever que a c/ clase le corresponda la elección
de uno o más síndicos.
El estatuto debe precisar el término por el cual son elegidos los síndicos, el cual no podrá exceder de 3 ejercicios,
aunque pueden ser reelegidos.
En caso de vacancia, el síndico deberá ser reemplazado por el suplente que corresponda, atento la obligatoriedad de
la designación de éstos, conforme lo demanda el art. 284. de no ser posible la actuación del síndico suplente, el directorio
convocará de inmediato a asamblea general o especial, en su caso, a fin de hacer las designaciones hasta completar el
periodo.
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La omisión por la asamblea autoriza al sindico a reclamarla judicial// por tratarse del incumplimiento de una
obligación de hacer impuesta al órgano de gobierno. No obstante, el incumplimiento de sus funciones obstruye su derecho
a obtener remuneración.
Funcionamiento de la sindicatura
Cuando la sindicatura fuere plural, deberá actuar como órgano colegiado y se denominara comisión fiscalizadora.
El estatuto deberá reglamentar su constitución y funcionamiento.
No obstante, su carácter colegiado, que en puridad obligaría a todos los síndicos a respetar las decisiones de la
mayoría, el art. 290 establece que tales acuerdos no son vinculantes para el disidente, quien tendrá los derechos,
atribuciones y deberes del art. 294.
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
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Las resoluciones de la autoridad de control son apelables ante el Tribual de apelaciones competente en materia
comercial.
La fiscalización externa prevista por la Ley 19.550, no descarta el contralor externo impuesto por las leyes
especiales a las SA que desarrollan determinadas actividades.
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3- Anticipos financieros.
4- Aportes de carácter patrimonial.
Las Soc de economía mixta se disuelven por cualquiera de las causales previstas por la Ley 19.550, inclusive
quiebra, pero tratándose de Soc que exploten Serv públicos, vencido el término de duración de la Soc, la administración
pública podrá tomar a cargo las acciones de los particulares y transformar la Soc en una Soc autárquica administrativa.
Una vez liquidada, terminara su existencia, pero el capital privado podrá rescatar las acciones de la entidad oficial,
continuando la empresa bajo el régimen adoptado por ellos.
El acto cooperativo
Son actos cooperativos los realizados e/ las cooperativas y sus asociados y por aquellas e/ sí en el cumplimiento del
objeto social y la consecución de los fines institucionales. También lo son, respecto de la Cooperativa, los actos jurídicos
que con idéntica finalidad realice con otras personas.
El acto cooperativo ha sido definido como la actividad que partiendo de la solidaridad y del propósito de los
integrantes de obrar conjunta//, y en un todo de acuerdo con los principios cooperativos, se concreta en la presentación de
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
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uno o más Serv, para satisfacer necesidades individuales similares de los asociados con miras al bien particular de todos
ellos y por extensión al bien de la comunidad.
Si bien la Ley no define los efectos de los actos cooperativos, la calificación de un acto como tal determina la
preeminencia de las reglas de la cooperativa por s/ los estatutos legales particulares que pudieran aplicarse.
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el consejo de administración y que puede ser apelada ante la asamblea. Sólo agotados los trámites estatutarios nace el
derecho de recurrir a la justicia. El consejo de administración puede adoptar otras medidas disciplinarias de menor
gravedad, como la suspensión en el uso de los Serv por un plazo determinado.
El asociado excluido sólo tiene derecho al reembolso del valor nominal de los aportes ingresados.
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El órgano de gobierno
Las asambleas cooperativas pueden ser ordinarias o extraordinarias, siendo el criterio utilizado para su clasificación
la fecha de su celebración, y no su competencia como en las SA.
Las asambleas ordinarias son aquellas que deben celebrarse dentro de los 4 meses de concluido el ejercicio, en la
que se consideraran los EECC y se elegirán los consejeros y síndicos. Son asambleas extraordinarias las restantes, y
tendrán lugar c/ vez que lo disponga el consejo de administración, el síndico o cuando lo soliciten asociados cuyo número
equivalga al 10% del total. El consejo de administración puede negar el pedido incorporando los asuntos que la motivan al
correspondiente orden del día de la asamblea ordinaria, cuando ésta se realiza dentro de los 90 días siguientes a la fecha de
presentación de la solicitud.
La asamblea también puede ser convocada por el órgano de control, actuando de oficio, cuando se detectaren
irregularidades graves y se estimare indispensable para normalizar el funcionamiento de la Cooperativa.
Son competencia exclusiva de la asamblea, siempre que el asunto figure en el orden del día, la consideración de los
siguientes temas:
1- aprobación de la memoria, EECC e informes del sindico y auditor;
2- distribución de los excedentes;
3- fusión o incorporación;
4- disolución;
5- cambio del objeto social;
6- participación en la Soc, de personas jurídicas de carácter público, entes descentralizados o empresas del
Estado;
7- asociación con otras personas de carácter jurídico;
El estatuto puede disponer que otras resoluciones quedan reservadas a la competencia exclusiva de la asamblea,
por lo que la competencia queda a criterio de la voluntad de los fundadores, con excepción de la dirección de las
operaciones sociales.
La asamblea debe ser convocada con 15 días de anticipación, en la forma prevista por el estatuto, debiendo la
convocatoria incluir el orden del día a considerar. Con la misma anticipación deben ser comunicadas a la autoridad de
control y órgano local competente.
La autoridad de control ha dictado la Resolución 493/87, que autoriza la convocatoria por medio de un aviso en un
lugar visible de la sede social o publicando avisos en los diarios de mayor circulación o de publicaciones legales, en
aquellas Cooperativas cuyos estatutos establecieren que los asociados serán convocados por escrito, sin especificar el
medio. Las Cooperativas que cuenten con un número de asociados superior a los 5.000 deberán publicar la convocatoria
por dos días en uno de los diarios de mayor circulación.
Las asambleas deben reunirse en la sede social o en lugar que corresponda a la jurisdicción del domicilio, y se
realizará válida//, sea cual fuere el número de asociados presentes, una hora después de la fijada en la convocatoria, si
antes no se hubiera reunido la mitad más uno de los asociados. Cuando el número de asociados supere los 5.000, la
asamblea será constituida por delegados elegidos en asambleas electorales del distrito. El cargo de delegado se
considerará vigente hasta la siguiente asamblea ordinaria.
La Ley autoriza el voto por poder, salvo expresa prohibición del estatuto. El mandato debe recaer s/ un asociado y
éste no puede representar a más de dos, ni ejercer funciones de consejero, sindico, gerente o auditor.
Las resoluciones de adoptarán por simple mayoría de los presentes, salvo las previsiones de la ley o el estatuto que
requieran mayor número, pero es necesaria la mayoría de 2/3 de los presentes para resolver el cambio de objeto social, la
fusión, la incorporación o la disolución. Los consejeros, síndicos, gerentes y auditores tienen voz en las asambleas, pero
no pueden votar s/ temas relacionados a su gestión o responsabilidad.
Constituida la asamblea, se deben considerar todos lo puntos incluidos en el orden del día, sin perjuicio de pasar a
cuarto intermedio una o más veces dentro de un plazo total de 30 días, especificando día, hora y lugar de reanudación.
El cambio sustancial del objeto social otorga el derecho de receso, a quienes no votaron favorable// y a los
ausentes, contando con un plazo para ejercerlo de 5 días desde la asamblea para lo primeros y de 30 para los segundos. El
reembolso de las cuotas se efectuara dentro de los siguientes 90 días, no pudiendo la Soc limitar el mismo al porcentaje
establecido por el art. 31 (5%).
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
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El órgano de administración
El consejo de administración es un órgano de carácter colegiado, siendo sus miembros son elegidos por asamblea
con la periodicidad, forma y números previstos por el estatuto. Es requisito indispensable par integrar el consejo ser
asociado de la Cooperativa. La duración en el cargo no puede ser excedida de 3 ejercicios y son reelegibles, salvo expresa
prohibición del estatuto.
El estatuto también puede establecer la elección de consejeros suplentes, los que salvo disposición en contrario,
ejercerán su cargo hasta la primer asamblea ordinaria. Si el estatuto nada indicare, en caso de vacantes el síndico
designará a los reemplazantes, que ejercerán su cargo hasta la primera reunión asamblearia.
El consejo de administración tiene a su cargo la dirección de las operaciones sociales, dentro de los límites que le
fije el estatuto, con aplicación supletoria de las normas del mandato.
La delegación de funciones especificas, esta prevista por los arts. 71 y 72, los cuales disponen que el estatuto o
reglamento puede instituir un Comité Ejecutivo o Mesa Directiva, integrada por consejeros, para asegurar la continuidad
de la gestión ordinaria.
Asimismo, y aun sin autorización del estatuto, el consejo puede designar gerentes, de quienes no se requiere el
carácter de asociado y a quienes pueden encomendarse las tareas ejecutivas.
Si bien el estatuto debe establecer las reglas de funcionamiento del consejo, éste debe reunirse por lo menos una
vez al mes y cuando lo requiera cualquiera de sus miembros. La convocatoria la realizará el presidente, y deberá llevarse a
cabo dentro de los 6 días de solicitada. En su defecto, podrá convocarla cualquiera de los consejeros.
El quórum será de más de la mitad de los consejeros, como mínimo, y las decisiones de adoptarán por mayoría. Las
actas deben ser firmadas por el presidente y un consejero.
Las decisiones del consejo pueden ser impugnadas de nulidad por los asociados, síndicos y consejeros disidentes.
La Ley nada dice s/ tal cuestión, pero deben aceptarse los mismos e idénticos fundamentos que tornan admisible la acción
de nulidad de las decisiones del directorio del las SA
Representación de la sociedad
La representación de la Cooperativa corresponde al presidente del consejo de administración, aunque el estatuto
puede disponer la actuación de uno o más consejeros.
La actuación del representante legal obliga a la cooperativa por todos los actos que no sean notoria// extraños al
objeto social y este régimen se aplica aun en infracción de la representación plural, si se trata de obligaciones contraídas
mediante títulos valores, por contratos e/ ausentes, de adhesión o concluidos mediante formularios, salvo que el tercero
tuviere conocimiento de la infracción al régimen de representación.
Lo expuesto no impide considerar obligada a la Soc cuando la conducta de los órganos ha sido idónea para crear
una apariencia en la atribución de las facultades que invocan quienes contrajeron la obligación.
La actuación del consejo de administración debe encuadrarse dentro del objeto social, siendo inoponible a la
Cooperativa cualquier acto que exorbite notoria// el mismo.
Los consejeros
Los consejeros pueden hacer uso de los Serv sociales en igualdad de condiciones con los demás asociados.
En cuanto a las prohibiciones e incompatibilidades ellas son análogas a las que establece la Ley 19.550 para los
directores de SA.
La resolución del INACYM 94/80 (dictada bajo la anterior denominación INAC) ha considerado dentro de las
incompatibilidades previstas por el art. 64 inc. 3 para integrar el consejo de administración de las Cooperativas de
segundo grado a quienes dicha norma prohíbe ser consejero de la Cooperativa de primer grado, asociada a la primera, con
excepción de las Cooperativas de Trabajo.
Los consejeros que tuvieren un interés contrario al de la cooperativa en una operación determinada, deberán hacerlo
saber al consejo y al síndico, debiendo abstenerse de intervenir en la deliberación y votación. Tampoco pueden efectuar
operaciones en competencia con la Cooperativa.
El régimen de remuneración viene impuesto por el art. 67, en cuanto dispone que mediando resolución de la
asamblea puede ser retribuida la labor efectuada por los consejeros en cumplimiento de la actividad institucional,
siéndoles también reconocidos los gastos efectuados en el ejercicio del cargo.
En materia de responsabilidad es aplicable lo dispuesto por los arts. 59, 247 a 279 de la Ley 19.550, salvo en lo que
se refiere al régimen de exención, ya que en las Cooperativas basta que los consejeros prueben no haber participado en la
reunión que adopto la resolución impugnada o la constancia del acta de su voto en contra, sin exigirse denuncia alguna ni
otra actividad.
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
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La auditoria
La Cooperativa debe contar, desde su constitución y hasta que finalice su liquidación, con un Serv de auditoria
externa a cargo de un Contador Público, inscripto en la matricula respectiva. Su obligatoria existencia es la contrapartida
de la falta de requisito de titulo profesional a quienes integran el órgano de fiscalización. Por ello el art. 81 dispone que la
auditoria podrá ser realizada por el síndico cuando éste posea el título de Contador.
El Serv de auditoria puede ser prestado por una Cooperativa de grado superior o por una entidad constituida a ese
fin, también puede ser efectuada por el órgano local competente, cuando la Cooperativa lo solicite y su condición
económica lo justifique. En este último caso el Serv será gratuito y la Cooperativa estará exenta de responsabilidad por su
falta de prestación.
Los informes de auditoria deben ser cuanto menos, efectuados trimestral//, debiendo asentar en el Libro de
Informes de Auditoria, expresa// requerido por el art. 38 inc. 4. Dichos informes deben ser presentados a la asamblea para
su aprobación.
Integración cooperativa
Para el mejor cumplimiento de sus fines, la Cooperativa puede integrarse con otras, ya sean del mismo objeto o de
objetos complementarios.
Las cooperativas pueden integrarse:
1- En Asociaciones Cooperativas.
2- En Cooperativas de grado superior, que deben tener al menos 7 asociados. En este caso, que recibe el nombre
de Integración Federativa, las cooperativas asociadas deben establecer en el estatuto el régimen de
representación y voto, que podrá ser proporcional a número de asociados, al volumen de operaciones o a
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
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ambos, siempre y ciando se fije un número mínimo y máximo que asegure la participación de todas las
asociadas.
3- Confederación Cooperativa de tercer grado.
La integración cooperativa puede ser resuelta por el consejo de administración, pero en todos los casos ad
referéndum de la asamblea.
Así mismo las cooperativas pueden fusionarse a través del procedimiento de fusión propia// dicho o de fusión por
incorporación, o celebrar e/ Soc de este tipo, operaciones en común, en donde una de ellas será representante de la gestión
efectuada y asumirá la responsabilidad frente a terceros.
El control estatal
La fiscalización puede ser general o especial. La fiscalización general, que comprende a todas las entidades de esta
naturaleza se encuentra a cargo de la autoridad de control o aplicación que en el ámbito nacional es el INACYM, creado y
reglamentado por el Decreto 420/1996. El control general es ejercido por sí o por ½ de convenio con la autoridad local
competente.
La fiscalización especial es la que corresponde según la naturaleza o actividad desarrollada por c/ Cooperativa.
El INACYM posee facultades para requerir documentación, realizar investigaciones e inspecciones, convocar
asambleas cuando sean pedidas por asociados que representen el 10% del total, asistir a los actos asamblearios, impedir el
uso indebido de la palabra Cooperativa, formular denuncias ante autoridades policiales o judiciales, declarar las
irregulares o ineficaces los actos cooperativos o efectos administrativos cuando sean contrarios a la ley, el estatuto o
reglamento, pedir intervención judicial, solicitar judicial// la suspensión de las resoluciones de los órganos sociales y
aplicar sanciones que van desde el apercibimiento o multa hasta, en caso grave, retiro de la autorización para funcionar.
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
Bibliografía: Ricardo A. Nissen
Las sanciones sólo podrán ser impuestas previa instrucción de sumario, donde se otorgará a los imputados el pleno
respeto de su derecho de defensa. Las sanciones se graduarán teniendo en cuenta la gravedad de la infracción, los
antecedentes de la imputada, su importancia social y económica y en su caso los perjuicios causados.
Todas las sanciones pueden ser recurridas administrativa//, y por vía judicial las multas de mayor gravedad y el
retiro de la autorización. Dichos recursos tendrán efecto suspensivo respecto de la ejecución de las sanciones. En caso de
aplicarse la sanción de retiro de autorización, y hasta tanto haya sentencia firme, la autoridad de aplicación podrá requerir
judicial// la intervención y sustitución de los órganos cooperativos.
El INACYM debe también exigir el cumplimiento de sus decisiones, a cuyo efecto podrá requerir el auxilio de la
fuerza pública, solicitar allanamientos y clausuras y pedir el secuestro de libros y documentación social.
Requisitos de constitución
La Soc debe constituirse por instrumento publico, que deberá contener, además de los previstos por el art. 11 de la
Ley 19.550, los siguientes requisitos:
1- CUIT de los socios partícipes y protectores fundadores.
2- Delimitación de la actividad o actividades económicas y ámbito geográfico que sirva para la determinación de
quienes pueden ser socios partícipes de la entidad.
3- Criterio a seguir para la admisión de nuevos miembros, partícipes y protectores, y las condiciones a contemplar
para la emisión de nuevas acciones.
4- Causas de exclusión de los socios y trámites para su procedencia.
5- Condiciones y procedimientos para ejercer el derecho de reembolso de las acciones a los socios partícipes.
El contrato constitutivo debe ser inscripto en el Registro, quien tiene el control de legalidad del instrumento que es
previo e independiente a la autorización para funcionar, que debe ser otorgada por la autoridad de aplicación. Sólo
cumplido esos trámites la Soc podrá celebrar contratos de garantía. La omisión del cumplimiento de estos requisitos torna
aplicable la normativa prevista por los arts. 21 a 26 de la Ley 19.550.
La denominación social debe contener la indicación “Sociedad de Garantía Reciproca” su abreviatura o la sigla
SGR, y en cuanto a su objeto social el art. 33 los circunscribe a dos actividades, la primera la define como “objeto
principal”, y consiste en el otorgamiento de garantías a sus socios partícipes. La segunda consiste en brindar
asesoramiento técnico, económico y financiero a sus socios, en forma directa o a través de terceros. Esta última actividad
no es independiente, sino complementaria a la primera.
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
Bibliografía: Ricardo A. Nissen
En cuanto a la modificación de los estatutos, tiene un régimen muy particular. En primer lugar, y con excepción del
aumento del capital social dentro del quíntuplo, tales reformas son siempre competencia de la asamblea extraordinaria,
pero la innovación más trascendente es que las propuestas de modificación pueden originarse directa// en los socios.
Si la reforma parte de la iniciativa de cualquiera de los socios, la propuesta y su informe deben ser remitidas al
consejo de administración, quien debe convocar a asamblea general, en la cual debe detallarse la modificación que se
propone. La convocatoria no se limitará a transcribir el orden del día y la propuesta, sino que también debe hacerse
constar el derecho que corresponde a los socios de examinar, en el domicilio social, el texto integro de la reforma y su
justificación, pudiendo suplirse por la entrega o envío gratuito de dichos documentos, con acuse de recibo.
Del mismo modo, y con anterioridad a la aprobación asamblearia, debe requerirse la aceptación de la propuesta por
parte de la autoridad de aplicación. La omisión determinara la nulidad de la modificación estatutaria o la inoponibilidad a
terceros.
Categoría de socios
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
Bibliografía: Ricardo A. Nissen
La participación de los socios protectores no podrá exceder el 49 % del capital social. No pueden ser beneficiarios
de contratos de garantía, ni recibir ninguna clase de créditos de la Soc, careciendo así mismo de la posibilidad de receder.
Sus derechos son aquellos que la Ley 19.550 confiere a todo socio de una Soc comercial.
Resulta incompatible el carácter simultaneo de socio partícipe y protector. Del mismo modo existe
incompatibilidad por parte de las entidades financieras o bancarias, acreedoras de los prestamos otorgados a los partícipes,
para asumir el carácter de socios protectores.
Derecho de reembolso
El art. 47 prevé su carácter facultativo y su procedencia la determina el consejo de administración, el cual será
admisible en la medida que no afecte la solvencia del ente ni la implique la reducción del capital social al mínimo.
Además de ello, tal derecho esta subordinado a no afectar el número de socios partícipes
No pueden receder los socios partícipes que no han cancelado integra// los contratos de garantía que hubiese
celebrado con la Soc, ni cuando ésta encuentre en trámite de fusión, escisión o disolución. El rescate debe ser notificado a
la Soc con una antelación mínima de 3 meses, salvo que el estatuto contemple un plazo mayor, el que no podrá exceder
del año.
La determinación del monto de reembolso, que está a cargo del consejo de administración, no puede exceder el
valor de las acciones integradas ni incluir el valor de las reservas, cualquiera fuere su naturaleza, ya que s/ éstas el socio
carece de todo derecho. A pesar del silencio de la Ley resultaría admisible el cuestionamiento judicial de tal valor por el
socio partícipe que se considera perjudicado por tal valuación.
Como excepción al principio de que los socios protectores carecen de todo derecho al rescate de sus acciones, el
art. 47 prevé que en caso de que el reembolso del capital de los socios participes altere la relación de participación relativa
de éstos y los socios protectores, la SGR les reembolsará a estos últimos la misma proporción del retiro del capital
efectuado a los socios partícipes, a efectos de mantener inalterable la relación básica en la composición del capital social.
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
Bibliografía: Ricardo A. Nissen
El régimen de exclusión
Dispone el art. 41que las causales de exclusión deben ser previstas en el estatuto. No obstante, la propia norma
determina dos causales de exclusión:
1- por falta de reembolso a la Soc de las sumas abonada por ésta al acreedor financiero, por las garantías
otorgadas a favor de aquel; y
2- la falta de integración del valor de las acciones suscriptas.
En ambos casos, la exclusión la resuelve directa// el consejo, así como la determinación del valor de las acciones
del socio infractor.
Ante el silencio que se presenta en la materia, resultaría procedente la aplicación de los arts. 90 a 93 en los que
fuera compatible.
El órgano de gobierno
El gobierno de la SGR esta en manos de la asamblea general, las cuales han sido divididas en ordinarias y
extraordinarias, aunque no debería descartarse las asambleas especiales, atento la existencia de dos clases de socios.
La Soc debe celebrar asambleas ordinarias por lo menos dos veces al año, para considerar los puntos previstos por
el art. 55: fijar la política de inversión de los fondos sociales, aprobar el costo de las garantías, el mínimo de la
contragarantía y fijar el máximo de las eventuales bonificaciones que podrá ceder el consejo de administración. Fuera de
estos casos, el consejo de administración, podrá convocar a asamblea ordinaria cuando lo considere conveniente.
Dentro de los temas que son competencia de la asamblea ordinaria, con exclusión de los expuestos, se encuentran:
1- Aprobar los EECC del ejercicio, para lo cual rigen las normas del art. 234 de la Ley 19.550.
2- Aumentos de capital social dentro del quíntuplo con efectiva suscripción o por capitalización de cuentas del
balance.
3- Dar el referéndum al consejo de administración en la incorporación de nuevos socios.
4- Exclusión de los socios, fuera de los supuestos del art. 62 inc. 2 que son competencia del consejo.
Las asambleas ordinarias deben ser convocadas, en principio, por el consejo, mediante anuncios publicados en el
BO y en uno de los diarios de mayor circulación de la zona, con 15 días de anticipación a la fecha fijada para su
celebración. El síndico puede convocar a asambleas extraordinarias cuando lo juzgue conveniente y a asambleas
ordinarias cuando el consejo omita hacerlo.
La Ley no contempla el derecho de los socios a solicitar al consejo o sindico, la convocatoria a asamblea ordinaria,
aunque si lo hace respecto de la extraordinaria, tampoco hace ninguna referencia a su solicitud por medios judiciales, por
lo que se considera aplicable al caso el art. 236 de la Ley 19.550.
En cuanto a las asambleas extraordinarias, su competencia será considerar todas las cuestiones previstas por la Ley
19.550 para este tipo de actos asamblearios. Ellas pueden ser convocadas por el consejo, el síndico cuando lo juzgue
necesario o cuando lo solicite un número de socios que representen, como mínimo el 10% del capital. La convocatoria
será publicada durante 5 días en el BO y en uno de los diarios de mayor circulación zonal.
En cuanto al quórum, la ley no distingue e/ asambleas ordinarias y extraordinarias, estableciendo un régimen único
para ambas. En primera convocatoria la asamblea queda constituida por la presencia de más del 51% de los votos,
debiendo incluir dentro de ese porcentaje al menos un 20% votos de los partícipes. En segunda convocatoria, la asamblea
será válida con la presencia de al menos el 30% de los votos, debiendo incluir como mínimo un 15% de los votos de los
partícipes.
En el régimen de mayorías, la ley establece como principio general la mayoría simple de los votos presentes, salvo
que los estatutos requieran un número mayor, pero que deben incluir el 15% de los votos que los socios partícipes tienen
en la Soc. Como excepción a ese principio, la ley exige mayoría calificada del 60% del los votos s/ la totalidad del capital,
con la inclusión del 30% de los votos de los socios partícipes, en todas las decisiones referidas a la elección de lo
integrantes del consejo, o en los casos de fusión, escisión o disolución, así como en casos de aumento del capital por
encima del quíntuplo en donde se requiere el voto favorable de las 2/3 partes del total, aunque en este caso se admite el
pacto estatutario en contrario.
La ley admite la actuación por representación, requiriendo sólo la autorización por escrito, sin necesidad de
certificar firmas. Sin embargo la representación debe recaer en un socio del mismo tipo y éste no puede representar a más
de 10 socios, ni invocar participación superior al 10% del capital.
El voto emitido por un socio será considerado nulo cuando el asunto que se trate involucre una decisión que se
refiera a la posibilidad de que la Soc pueda hacer valer un derecho contra él o existiera e/ ambos un interés opuesto o en
competencia, aunque la presencia del socio será considerada para el computo del quórum y mayorías.
El órgano de administración
La administración de la Soc se encuentra a cargo del consejo, que estará formado por 3 integrantes, de los cuales 2
representarán a los socios partícipes. La presidencia del consejo debe recaer s/ alguno de los representantes de los socios
partícipes. La designación de los consejeros se encuentra a cargo de la asamblea ordinaria.
La ley no aclara la naturaleza del cuerpo, aunque se presume colegiada atento la necesidad de contar con un
presidente, ni establece normas s/ la remuneración, plazo de duración, régimen de remoción, renuncia o responsabilidad
de los consejeros, por lo que la remisión a las normas de las SA, que s/ el respecto contiene la ley 19.550, es ineludible.
El art. 62 establece las funciones del consejo, que incluye:
1- El reembolso de las acciones existentes, manteniendo los requisitos mínimos de solvencia.
2- La exclusión de los socios en caso de que la Soc se haya visto obligada a pagar a terceros en virtud de la
garantía otorgada y cuando cualquiera de los socios no haya realizado la integración de las acciones suscriptas.
3- Decidir s/ la admisión de nuevos socios, conforme el estatuto y ad referéndum de la asamblea.
4- Designar a los gerentes.
5- Fijar las normas con que se regula el funcionamiento del consejo y realizar todos los actos necesarios para el
logro del objeto social.
6- Proponer a la asamblea la cuantía máxima de garantía a otorgar durante el ejercicio.
7- Proponer a la asamblea el costo que los socios partícipes deberán abonar para acceder al otorgamiento de la
garantía.
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8- Otorgar o denegar garantías y/o bonificaciones a los socios partícipes, estableciendo las condiciones que
tendrán que cumplir los socios para obtener la garantía y fijar las normas y procedimientos para las
contragarantías.
9- Determinar las inversiones a realizar.
10- Autorizar las transmisiones de acciones.
11- Someter a la aprobación de la asamblea los EECC y proponer la aplicación de resultados del ejercicio.
12- Realizar cualquier otro acto o acuerdo que no este reservado a la asamblea.
El órgano de fiscalización
La fiscalización de la SGR está a cargo de una sindicatura obligatoria, integrada por 3 síndicos designados por la
asamblea ordinaria, requiriéndose para integrar la sindicatura tener titulo de abogado o en ciencias económicas y tener
domicilio especial en la jurisdicción del domicilio social.
Ante el silencio de la Ley debe recurrirse a las normas de las SA en materia de plazos de duración, régimen de
remuneración, remoción y responsabilidad. En cuanto a sus atribuciones el art. 65 remite a las atribuciones y deberes en el
art. 294 de la Ley 19.550, agregando dos funciones especificas de la naturaleza de este tipo social:
1- La verificación en igual forma y periodicidad de las inversiones de la Soc, contratos de garantías celebrados y
el estado del capital social, reservas y fondo de riesgo.
2- Atender todos los requerimientos y aclaraciones que formule la autoridad de aplicación y el BCRA.
Reorganización societaria
El art. 66 descarta toda posibilidad de fusionarse con Soc de distinto tipo o de escindirse en Soc de distinta
naturaleza. Sólo pueden fusionarse e/ sí o escindirse en 2 o más Soc de la misma índole.
La ley no aclara s/ la transformación, pero por tratarse de una Soc con objeto especial, regulado por normas
especiales, todo parece descartar tal posibilidad.
Para la fusión y escisión deberán respetarse las siguientes pautas:
1- Contar con la probación de la asamblea general extraordinaria, con las mayorías previstas por el art. 58
segundo párrafo.
2- Obtener la autorización de la autoridad de aplicación.
3- En cuanto al canje de acciones de la o las Soc de origen por las correspondientes a la o las nuevas Soc, se
realizará por el VPP, pero cuando de resultas de esta forma de cálculo quedaren pendientes fracciones no
susceptibles de ser canjeadas, se abonará en efectivo el valor correspondiente, salvo que existiesen contratos de
garantía reciproca vigentes, en cuyo caso el pago se realizará una vez extinguidos los mismos.
Disolución y liquidación
Además de las causales de disolución previstas por la Ley 19.550, la Ley ha previsto otras hipótesis, adaptadas al
tipo societario:
1- Imposibilidad de absorber las perdidas que representen el total del fondo de riesgo, el total de la reserva legal y
el 40% del capital social. Esta causal no opera de pleno derecho, ya que puede ser dejada sin efecto a través del
reintegro de tales sumas.
2- Por disminución del capital social a un monto inferior al mínimo determinado por vía reglamentaria, durante
un periodo mayor a 3 meses.
3- Por revocación de la autorización acordada por la autoridad de aplicación
Ante el silencio que la Ley 24.467 hace s/ régimen de liquidación, son aplicables en lo compatible, las normas
dispuestas por la Ley 19.550.
Formalidades de constitución
Están sometidas a la mismas formalidades de constitución que las SA, en cuanto a la formación de su acto
constitutivo o estatuto por instrumento publico. Su contrato social debe cumplir con los requisitos previstos por el art. 166.
Los aportes no dinerarios de los socios comanditados están sometidos a lo dispuesto por el art. 51, mientras que los
correspondientes a los comanditados deben ser aprobados por la autoridad de control.
La denominación social se integra con las palabras “Soc en Comandita por Acciones” su abreviatura o la sigla
SCA. Si actúa bajo una razón social, deberá incluirse en ellas sola// el nombre de los socios comanditados o en su defecto,
el aditamento “y compañía”. Con ello se satisface la finalidad de individualizar a los terceros la identificación de los
socios solidaria e ilimitada// responsables, tornando aplicable lo dispuesto por el art. 34 primer párrafo, a los socios
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comanditarios cuyo nombre figure en el nombre de la Soc. Si opta por identificarse con una denominación social, ella sólo
podrá consistir en un nombre de fantasía.
Régimen de administración
El art. 318 establece un régimen particular de administración, similar al previsto para las Soc en Comandita Simple.
En las SCA la administración puede ser unipersonal y será ejercido por uno o varios de los socios comanditados o
en su defecto por un tercero, quienes durarán en el cargo el tiempo que fije el estatuto, sin la limitación de los 3 años que
rige par los directores delas SA.
La exclusión de los socios comanditarios de la administración responde a la necesidad de preservar el patrimonio
de los socios comanditarios de una gestión social imprudente o negligente por parte de los socios comanditarios.
Los administradores son elegidos por mayoría adoptada en las asambleas y su remoción está sujeta a los principios
previstos por el art. 129 para los administradores de las Soc Colectivas, al cual se remite el art. 319.
Los socios comanditados no pueden inmiscuirse en la administración de la Soc, respondiendo en forma solidaria e
ilimitada por las obligaciones sociales en caso contrario. Sin embrago tienen el derecho de examen, inspección, vigilancia,
verificación, opinión o consejo, debiendo ejercer su derecho de información y control por ½ de los síndicos, cuya elección
es competencia exclusiva de los socios comanditados. En caso de que la Soc hubiera prescindido de la sindicatura, los
socios comanditados podrán ejercer esos derechos personal//.
Cuando la administración no pueda funcionar, por producirse una acefalía total, la Soc debe ser reorganizada en el
término de 3 meses, periodo en el cual el síndico debe nombrar a un administrador provisorio para que intervenga durante
ese lapso, pero limitándose a la gestión ordinaria de los negocios sociales. El administrador provisorio debe actuar con los
terceros con aclaración de su calidad y en tales condiciones no asume la responsabilidad de los socios comanditarios. El
administrador provisorio deberá convocar a una asamblea ordinaria, a los efectos de designar los administradores
definitivos, pues de los contrario la Soc entrará en disolución.
GENERALIDADES
Se han incluido dentro de la categoría de contratos de colaboración empresaria a dos figuras típicas, como son las
Agrupaciones de Colaboración y las Uniones Transitorias de Empresas (UTE).
El primero ellos reviste carácter esencial// mutualista, pues tiende a establecer una organización común e/ los
sujetos agrupados para facilitar determinada fases u operaciones propias de la actividad empresarial de ellos.
Las UTE, por el contrario, y en tanto su actividad de proyecta al mercado, receptan la figura anglosajona de los
“joint ventures”, que han sido definidos como la forma mediante la cual dos o más Soc se agrupan para llevar a cabo un
emprendimiento común con fin lucrativo. Éstas tienen por objeto el desarrollo o ejecución de una obra, Serv o suministro
concreto en favor de terceros. Las agrupaciones de colaboración se enrolan en lo que la doctrina estadounidense ha
llamado “joint venture operativo” o “consorcio interno”, pues a diferencia de aquellas, que son externas o instrumentales,
en éstas los sujetos de reúnen con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadas fases de su propia actividad
empresarial.
La inclusión de estas dos formas típicas de colaboración empresaria, no implica descartar la posibilidad de los
contratantes de alcanzar sus fines de cooperación a través de otras variantes, y así lo ha reconocido la jurisprudencia y la
doctrina nacional, aunque ello conlleva el peligro que deriva de la antigua y generalizada presunción de existencia de SH
frente a toda negociación común.
La Ley 19.550 he procurado destacar el carácter contractual de ambas especies, descartando toda asimilación a las
Soc comerciales y privándolas además de del carácter de sujeto de derecho. Sin embrago, nos encontramos frente a
instituciones que presentan características, si no iguales, al menos muy similares a las Soc comerciales.
La voluntad del legislador de evitar toda asimilación, tiene explicación concreta, al permitir las uniones o
agrupaciones transitorias de dos o más Soc para un emprendimiento determinado, sin eliminar la valla del art. 30, que
prohíbe a toda Soc por acciones participar en Soc que no sean de esa clase. Precisa// por mantener esa inconducente
incapacidad de derecho, se llego a la incongruencia de negar toda su asimilación a las Soc comerciales.
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Dirección y administración
Debe estar a cargo de una o más personas físicas designadas por el contrato o posterior//, por resolución
mayoritaria. En caso de ser varios los administradores, y si nada dijere el contrato, se entiende que pueden actuar de
manera indistinta.
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La carencia de personalidad jurídica, impide recurrir a la doctrina del órgano, por lo que la aplicación de las normas
del mandato comercial a los administradores es inevitable. La función es remunerada, por ser ello característica del
mandato comercial.
La designación y su remoción deben ser inscriptas en el Registro, pues aunque tal carga no esta prevista por la
normativa particular de las agrupaciones, viene impuesta por la remisión a las normas del mandato comercial.
La contabilidad
El contrato debe necesaria// prever las normas para la confección de los EECC, a cuyo efecto los administradores
llevarán con las formalidades establecidas en el C de C los libros habilitados a nombre de la agrupación. Dentro de esta
cláusula resulta imprescindible incluir la fecha de cierre de c/ ejercicio anual, pues los Estados de Situación deben ser
sometidos a decisión de los partícipes dentro de los 90 días del cierre.
Los EECC constituyen la forma en que los administradores rinden cuentas de su gestión, aunque resulta plena//
aplicable lo dispuesto por el art. 72, en cuanto dispone que la aprobación de los EECC no implica la de la gestión de los
administradores ni la liberación de sus responsabilidades
Disolución y liquidación
Se disuelven por las causales previstas por el art. 375, que incluye:
1- Decisión de los participantes, adoptada por unanimidad.
2- Expiración del término del contrato, consecución del objeto o imposibilidad sobreviniente de lograrlo.
3- Reducción a uno del número de participantes.
4- Incapacidad, muerte, disolución o quiebra de un participante, a menos que el contrato prevea que los demás
decidan por unanimidad su continuación.
5- Decisión firme de la autoridad competente que considere incursa a la agrupación en prácticas restrictivas de la
competencia.
6- Otras causas especificas previstas en el contrato.
El inc. 5 procura evitar que a través de estos contratos se realicen actividades monopólicas, situación que justifica
no sólo la causal disolutoria, sino también la expresa previsión, el carácter preventivo, contenida en el art. 369, que
impone la remisión del contrato constitutivo, una vez inscripto, por parte de la autoridad del Registro a la Comisión
Nacional de Defensa de la Competencia.
La ley no ha incluido ninguna norma referida a la liquidación, pero debe entenderse que ella debe realizarse a
través de la rendición de cuentas final, por aplicación de las normas de las Soc Accidentales o en Participación, que es la
figura societaria más análoga.
Cancelado el pasivo y reembolsado el fondo, previa aprobación la rendición de cuentas final, debe procederse a la
cancelación de la inscripción.
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2- La duración, que debe ser igual a la obra, Serv o suministro que constituya su objeto.
3- La denominación, que será la de alguno o todos lo miembros, seguido de la expresión “Unión Transitoria de
Empresas”.
4- El nombre, razón social o denominación, el domicilio y matriculación e individualización que corresponda a
c/u de los participantes. En caso de Soc, la resolución del órgano social que aprobó la contratación de la
agrupación.
5- La constitución de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato.
6- Las obligaciones asumidas por los participantes, las contribuciones debidas al fondo común operativo y los
modos de financiar las actividades comunes.
7- El nombre y domicilio del representante.
8- La proporción o método para determinar la participación de las empresas en la distribución de los resultados
9- Los supuestos de separación y exclusión de los miembros y las causales de disolución
10- Las condiciones de admisión de nuevos miembros.
11- Las sanciones por incumplimiento.
12- Las normas para confeccionar los EECC.
Administración y representación
Si bien el art. 379, se refiere al representante, en la práctica la administración de las mismas esta en manos de un
comité integrado por representantes de c/u de las empresas partícipes, que tienen a su cargo la dirección de los negocios
ordinarios y la gestión empresaria.
Por expresa directiva legal, éste tiene la facultad de obligar a la unión por los contratos celebrados a nombre de ella,
debiendo contar con poderes suficientes de todos y c/u de los miembros. Dicha designación no es revocable sin justa
causa, salvo decisión unánime, pero mediando causa la resolución se adoptará por mayoría absoluta o reclamación
judicial.
Si bien la ley se refiere al representante, en singular, nada obsta a que sean varios, siempre y cuando tengan áreas
de actuación y poderes debida// delimitados.
En la práctica, la representación es puesta en manos de aquella empresa que tiene mayor participación en la
actividad.
El representante debe rendir cuentas de su gestión al frente se la empresa. Dicha rendición deberá basarse en los
registros de la unión. Al igual que en la agrupaciones, la labor es remunerada, por tratarse de un mandato de naturaleza
mercantil.
Una cuestión no abordada por la ley es la posibilidad de intervención judicial en la administración. la
jurisprudencia lo ha aceptado pero solo limitada al control de la marcha de los negocios.
Disolución y liquidación
La única referencia a la extinción de las UTE la constituye la norma del art. 378 inc. 9, en cuanto exige que el
contrato constitutivo debe contener las causales de disolución.
Tal orfandad de normas, responde a la intima relación de la UTE con el objeto del contrato celebrado con el
comitente, cuya finalización, por regla general, determina la extinción de aquella.
Sin embrago, la operatividad de tales cláusulas resolutorias, de manera alguna agotan las posibilidades de que las
uniones puedan disolverse con anterioridad al cumplimiento del contrato.
De manera tal que a pesar del vacío legislativo, resulta aplicable por analogía lo dispuesto por el art. 375, referido a
las causales de disolución de las agrupaciones, con excepción de su inc. 4.
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La liquidación debe efectuarse a través del procedimiento previsto para las Soc Accidentales o en Participación,
pues dicho procedimiento es el más acorde con la naturaleza de las UTE.
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