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CAJAMARCA
2013
.
Cristian Javier Araujo Morales
Integrante del Jurado.
Dedicado A:
A Dios, el Padre, quien me ha mostrado su fidelidad en todo
tiempo.
I
Epgrafe:
Las Leyes Intiles debilitan las necesarias
Montesquieu
II
TABLA DE CONTENIDO.
LISTA DE
ABREVIACIONES.......................................................................................................................
..... 10
GLOSARIO ................................................................................................................................
.......................... 11
RESUMEN .................................................................................................................................
.......................... 16
ABSTRACT ...............................................................................................................................
.......................... 19
CAPITULO I
......................................................................................................
....................................1
INTRODUCCIN .......................................................................................................................
........................... 1
CAPITULO
II....................................................................................................
.....................................8
MARCO CONCEPT UAL
...................................................................................................................................... 8
2.-Teora General de las Obligaciones
............................................................................................................... 8
2.1.- Concepto:
.........................................................................................................................................
...... 8
2.2.- Elementos:
.........................................................................................................................................
.... 9
2.2.1.- Los Sujetos:
....................................................................................................................................
9
2.2.2.-El Objeto:
......................................................................................................................................
.. 9
2.2.3.- Relacin o Vnculo Jurdico
......................................................................................................... 11
3.-Efectos de las Obligaciones
......................................................................................................................... 15
4.-Requisitos del pago:
..................................................................................................................................... 15
4.1.-La preexistencia de una
obligacin:...................................................................................................... 16
4.2.- El animus
solvendi:..............................................................................................................................
16
4.3.- Que se pague lo debido:
....................................................................................................................... 17
4.4.- Integridad de lo debido.
....................................................................................................................... 17
SUB CAPITULO I
.............................................................................................................................
.............. 18
DACIN EN PAGO
............................................................................................................................................
18
1.-Antecedentes
histricos................................................................................................................................
18
1.1.-Formacin De La Dacin En Pago En La poca Clsica Del Derecho Romano
.................................. 18
1.2.-La Discusin entre Sabinianos y Proculeyanos.
................................................................................... 19
1.3.-La Dacin en Pago en la Alta Edad Media.
.......................................................................................... 22
2.-Definicin De Dacin En Pago
.................................................................................................................... 23
3.-Requisitos de la Dacin en
Pago:................................................................................................................. 24
3.1.-Preexistencia de una Obligacin Vlida:
.............................................................................................. 25
3.2.- Entrega de una Prestacin distinta a la
Estipulada:.............................................................................. 26
3.3.- Consentimiento:
................................................................................................................................... 27
3.4.-Animus Solvendi:
................................................................................................................................. 30
4.-Naturaleza Jurdica de la Dacin en Pago
.................................................................................................... 30
4.1.-La Dacin en Pago como forma o modalidad de
Pago......................................................................... 31
4.2.- La Dacin en Pago entraa una operacin compleja.
......................................................................... 31
4.3.-La Dacin en Pago como Convencin
Liberatoria................................................................................ 31
4.4.- Como una Compraventa
...................................................................................................................... 32
5.-La Dacin en Pago en la legislacin co mparada
.......................................................................................... 33
5.1.-En Sudamrica
......................................................................................................................................
33
5.1.1.- Breve Resea De Argentina
......................................................................................................... 34
5.2.- En Europa
.........................................................................................................................................
... 36
5.2.1.- Breve Resea de
Espaa............................................................................................................... 37
6.-Regulacin de la Dacin en Pago en el
Per................................................................................................ 41
7.- El Tratamiento Jurdico de la Dacin en Pago en el Cdigo Civil Vigente de
1984................................... 43
8.-Efectos De La Dacin En Pago.
................................................................................................................... 44
SUBCAPITULO II
.............................................................................................................................
............. 46
LA
NOVACIN...............................................................................................................................
.................... 46
2.-Antecedentes histricos:
.............................................................................................................................. 46
3.-Concepto de Novacin a nivel de
Doctrina.................................................................................................. 49
4. La Novacin En La Legislacin Civil Peruana
.......................................................................................... 50
5.- Requisitos:
.............................................................................................................................................
..... 50
5.1. Preexistencia de una obligacin:
........................................................................................................... 50
5.2 Creacin de una nueva obligacin:
........................................................................................................ 51
5.3 La Voluntad De Novar
........................................................................................................................... 52
6. Efectos de la Novacin.
.............................................................................................................................. 53
7.- Novacin Objetiva
...................................................................................................................................... 55
7.1 Antecedes legislativos de la Novacin Objetiva
.................................................................................... 55
8.- Concepto de Novacin Objetiva en el Cdigo Civil vigente:
..................................................................... 57
9.-Definicin Doctrinaria:
................................................................................................................................ 57
10. Requisitos de la Novacin Objetiva
........................................................................................................... 57
11.- Naturaleza de la Novacin Objetiva
........................................................................................................ 57
12.- Novacin Objetiva por cambio en la Prestacin.
.................................................................................... 59
13.- Cambios en la Obligacin que no producen
Novacin.............................................................................. 61
13.1.- La Emisin de Ttulos Valores.
.......................................................................................................... 61
13.2.- La renovacin en los ttulos valores
................................................................................................... 62
13.3.- La modificacin de un
plazo.............................................................................................................. 63
13.4.- La modificacin del lugar de pago.
.................................................................................................... 63
14.- Cambios accesorio s en l a o b l i ga c i n.
.................................................................................................. 64
14.1.- Aumento en el monto de la prestacin pactada.
................................................................................. 65
14.2.- La Disminucin del monto inicial de la
prestacin............................................................................. 66
14.3.-El Cambio de moneda
......................................................................................................................... 67
15.- La Novacin Objetiva en el Derecho Comparado
................................................................................... 69
15.1.
Sudamrica.............................................................................................................................
............. 69
15.1.1.-Argentina
.....................................................................................................................................
71
15.2. Europa
............................................................................................................................................
..... 72
15.2.1 Espaa:
.........................................................................................................................................
73
SUBCAPITULO III
.............................................................................................................................
............ 76
BASES TERICAS
.............................................................................................................................................
76
3.1.-La Dacin en Pago diferente a la Novacin por cambio de objeto.
...................................................... 76
3.2 La Dacin en Pago como Novacin por cambio de objeto.
................................................................... 81
CAPITULO III
.....................................................................................................
............................... 85
DISEO DE CONTRASTACIN DE
HIPOTESIS............................................................................................ 85
CAPITULO IV
.....................................................................................................
............................... 87
4.-Resultados.
.............................................................................................................................................
...... 87
5. Discusin.
.............................................................................................................................................
........ 87
5.1 En cuanto a la creacin de una segunda obligacin
............................................................................... 87
5.1.1Frente a estas teoras, tenemos:
....................................................................................................... 88
5.2 En cuanto a la simultaneidad del acuerdo de Dacin en Pago y su
ejecucin........................................ 91
5.3 En cuanto al animus solvendi elemento diferenciador de la Dacin en Pago
....................................... 93
5.4 Sobre el acuerdo de Dacin en Pago en deudas de imposible cumpli
miento......................................... 98
5.5 La Dacin en Pago y el Contrato de Compraventa
................................................................................ 99
5.6.- En cuanto a los Efectos de ambas figuras Jurdicas.
.......................................................................... 103
CAPITULO
V...................................................................................................
................................ 108
CONCLUSIONES .......................................................................................................................
....................... 108
RECOMENDACIONES.................................................................................................................
.................... 109
7.- ANEXOS
............................................................................................................................................
...... 110
OPERACIONALIZACION DE VARIABLES- ANEXO 1-A
........................................................................... 110
8.-INSTRUMENTO PARA RECOGER INFORMACIN ANEXO 1-B
.....................................................111
9.-CUADRO COMPARATIVO ANEXO-1-C
..............................................................................................114
10.-CUADRO DE AUTORES ANEXO-1-D
................................................................................................. 116
11.-ANEXO 1-E
............................................................................................................................................
.117
12.- ANEXO 1-F
............................................................................................................................................
119
FUENTES DE REFERENCIA
...................................................................................................................... 120
III
AGRADECIMIENTO.
A Dios por su amor gape y fidelidad, A mis padres Sebastin Jess y Ana Mara, por
su apoyo incondicional, a mis hermanos Edy y Duber
Por su comprensin y nimo en los tiempos difciles, a Billy por ser un verdadero
compaero, a Erminia por su don de escuchar, a Joaqun por su sonrisa que me alegra los
das.
IV
LISTA DE ABREVIACIONES
ABREVIACIN
SIGNIFICADO
A.C
Antes de Cristo
.Art.
Articulo
C.C
Cdigo Civil
Etc.
Etctera
Inc.
Inciso
Pag.
Pagina
s/n
Sin numero
s/f
Sin fecha
GLOSARIO
TERMINO
Acto jurdico
SIGNIFICADO
Es un hecho jurdico, voluntario, lcito,
con manifestacin de voluntad y efectos
que responden a la intencin del sujeto.
Acuerdo
Anteproyecto
Autonoma jurdica
Condicin que
independencia
goza
en
de
el
entera
derecho
para
de normas de Derecho
que
regulan
las relaciones
Condicin Resolutoria
Se define como
un
acontecimiento
Aquella
que
suspende
cumplimiento de la obligacin o
el
la
se
verifique,
no,
un
Derecho de Obligaciones
Derogar
En el derecho, es el procedimiento a
travs del cual se deja sin validez una
disposicin normativa.
Doctrina
Dogmtica jurdica
Extincin
Jurisprudencia
Manifestacin de voluntad
Es la exteriorizacin o reconocimiento de
un hecho con la finalidad de dar a conocer
lo que se desea, con ella se consuma el
acto jurdico.
Norma
En
a regular
el
se expresan deberes
Obligacin de Dar
puede
los
consumibles
se
encuent a
seria
nula
por
objet
no
pone
los
suficientes
en
este
caso,
dichas
Relacin jurdica
satisfactio
Sentencia
Es una resolucin
un Juez o tribunal que
la controversia,
fin
a
o
partes.
solutio
Vigente
VI
RESUMEN
Para sostener la tesis de la Dacin en Pago como supuesto de Novacin por cambio
de Objeto, se ha hecho uso de la teora de las obligaciones, la del pago, as como
las diversas posturas de los Juristas que respaldan nuestra posicin, lo que se
sopesar con el Derecho Internacional correspondiente a los Pases de Sudamrica y
Europa que han legislado sobre el tema.
Con ello no se intenta eludir la normatividad Civil, ni mucho menos forzar una
interpretacin en contra, sino ms bien se trata de explicar que la naturaleza de las
cosas es lo que debe reflejarse en las leyes.
VII
ABSTRACT
This research is to demonstrate that the regulated Pay Dacin as autonomous legal
institution in the Civil Code is a course for change Novation Object, position is not
entirely accepted, and that caused differences between the Reformer and Reviewing
Committees , with the former considered that its regulation was redundant.
But despite the controversy, the Review Commission decided to include it in the
precepts of the law of obligations, a situation that sparked harsh criticism from the
contemporary doctrine, making semblance that dissimilar positions back to the past.
The conclusion has been arrived responds to that although the dation in payment is a
mode of extinguishing obligations where creditor and debtor agree that the latter is
released by performing a benefit than that agreed upon, it is inconceivable that it not
create a new obligation between the parties as to change the object for another, the
only result that can be obtained is the extinction of the first obligation and creating a
new one replaces it, on which bears the legal effects.
This situation is indisputable because changing one of the essential elements of the
obligation which can not be putting issues tradition, or the speed that should exist
between the agreement and the execution of payment in kind, or even the
impossibility of compliance, as are some of the arguments of those who defend the
particularity of this figure and thus their livelihood in our civil law as such.
To support the thesis of the course Dacin Pay as Novation by changing object, we
have made use of the theory of obligations, the payment, and the various positions of
Jurists that support our position, which weigh with international law relating to the
countries of South America and Europe that have legislated on the subject.
In that sense it is an impediment to the Dacin apply the same principles Pay
corresponding to Novation for Object change, while the change to happen provision
expressly, tacitly leading the change of an obligation by another and hence the
extinction of the primitive.
This is not intended to circumvent the Civil regulations, much less force an
interpretation against, but rather tries to explain that the nature of things is what
should be reflected in the laws.
In that sense and because of the significance that would mean the repeal of the Civil
Code is that this research is done with the intention to clarify disputes arising at
committee level and doctrine, with the purpose to demonstrate our position as the
subject.
Then, once given the same, we proceeded to analyze the pragmatic level, this end
being the determinant in both is what drives the repeal of the rule, because of two
institutions met before you apply the same rules.
VIII
CAPITULO I
INTRODUCCIN
Seala adems que existe un solo momento que es importante dejar establecido: el
acuerdo entre las partes y la ejecucin del objeto diverso. Es decir, ambos
acontecimientos constituyen el anverso y reverso de una misma moneda y son
inseparables.
Por otro lado con una tesis contraria tenemos a la investigacin realizada en el
ao
2005 en la Universidad Privada Antonio Guillermo Urrelo de Cajamarca por la
graduanda Giuliana Janet Valdivieso Pastor, quien concluy que La Dacin en Pago
es una forma de Novacin Objetiva, ya que la primera supone inevitablemente
sustituir una obligacin por otra.
una nueva,
sin
importar el
Habiendo visto algunos de los antecedentes respecto al tema y considerando que este
an genera polmica, la presente Tesis tiene por objetivo explicar por qu la Dacin
en Pago constituye un supuesto de Novacin por cambio de Objeto, habiendo
realizado para ello el estudio y anlisis de ambas instituciones jurdicas con el afn de
realizar un modesto aporte a la Comisin Revisora del Cdigo Civil en esta materia.
Dacin en Pago en el Cdigo Civil vigente? .Para ello se tienen como objetivos los
siguientes:
Objetivos Especficos:
. Identificar la regulacin de la figura jurdica de la Dacin en Pago en el Cdigo Civil
vigente.
de
Novacin por cambio de Objeto, por cuanto en ella se crea una segunda
obligacin sobre la que recaen todos los efectos jurdicos.
legislada la
siendo una
de
las principales el que la Dacin en Pago crea tcitamente una nueva obligacin
por cuanto se ha cambiado uno de los elementos esenciales como es su objeto.
al tipo no
CAPITULO II
MARCO CONCEPTUAL
2.2.- Elementos:
Dentro de los elementos que constituyen una obligacin, la doctrina es
unnime al establecer los siguientes.
2.2.2.-El Objeto:
Otro de los elementos fundamentales para la existencia de una obligacin es
el objeto, que viene ser la cosa o hecho sobre el cual recae la obligacin
contrada, en otras palabras es la prestacin realizada por el deudor.
9
Segn (Borda, 1998, 9), existira confusin entre cosa y objeto, ya que en las
obligaciones de dar, el objeto es la cosa prometida; y en las obligaciones de
hacer o no hacer, es la conducta del deudor en razn de la obligacin.
Sin embargo tal acepcin fue objetada por quienes partiendo del principio de que
las relaciones jurdicas slo se dan entre personas, sostienen que el objeto de
tales
slo puede ser la conducta humana, ya sea para las obligaciones de dar
hacer o no hacer,
Segn (Taboada 1996, 114) sta teora no puede aceptarse, no solo porque no
explica la ausencia de causa en el Cdigo Civil Francs, sino porque identifica
inapropiadamente la causa con el motivo determinante de la celebracin de un
contrato.
Por otro lado, tenemos a la teora objetiva representada por la doctrina Italiana,
12
que la define como la finalidad tpica del negocio Jurdico o como funcin
econmica social o Jurdica.
Siempre consiste en un elemento netamente objetivo, que debe ser examinado
desde el punto de vista del ordenamiento positivo y perfectamente distinguible
de los motivos de las partes, no obstante no pudo justificar el concepto de causa
ilcita, reconocindose adems que para algunos casos si debe tenerse en cuenta
los motivos de las partes, cuando ellos sean ilcitos.
Respecto a las diferencias entre la causa subjetiva y los motivos de las partes
celebrantes, se nos recomienda trabajar con dos tipos de preguntas. Cuando se
trate de la
Mientras que para ubicar los motivos la pregunta sera por qu celebra
el negocio jurdico determinado otorgante? (Vid. Albaladejo 1996, 259-262).
Determinados autores causalistas han optado por una opcin dual, entendiendo
Len Brandaran, agrega que la causa es diferente del objeto, ste es el elemento
material de la obligacin, lo que constituye el dato objetivo, la prestacin misma,
por lo cual no es confundible con la causa que explica la razn determinante y la
finalidad social de la obligacin.
Por ello se identifica la causa con el contenido especfico de cada acto, o sea, con
los efectos buscados mediante declaracin volitiva ( Idrogo Delgado 1993, 30).
Sabemos que el pago debe cumplir con ciertos elementos para connotarse como
tal, los mismos que se detallan a continuacin, con el propsito de
contradecir la teora que afirma que en la Dacin en Pago ocurre lo propio.
Sin embargo, el autor bajo cita seala que el pago puede ser tanto un acto
jurdico como un simple hecho, en este segundo supuesto no es necesario el
animus solvendi. Hay pago aunque el deudor que cumpli un hacer material o
un no hacer, ignorara que estaba obligado a esas prestaciones. (Castillo 2008).
16
Sin embargo este principio que protege al acreedor, puede ser eliminado, si ste
consiente el cambio de la prestacin inicial, previo acuerdo con su deudor.
17
SUB CAPITULO I
DACIN EN PAGO
1.-Antecedentes histricos
La figura de Dacin en Pago procede del Derecho Romano, donde se
vislumbr sus inicios en cuanto a su conformacin, as como la forma en que
sta podra celebrarse.
La Dacin en Pago considerada como una convencin entre las partes nace de la
necesidad de facilitar el pago al deudor, en muchas ocasiones por razones del
comercio jurdico, el acreedor prefera recibir cosa distinta a tener que acudir ante
los tribunales o correr el riesgo de sufrir un eventual estado de insolvencia del
deudor. Sin embargo no se descartaba la posibilidad de que el acreedor proponga la
operacin.
No obstante, en ciertos supuestos, el acreedor poda ser obligado por la ley a recibir
prestacin diversa a la originalmente debida, es decir que ste deba resignarse a ser
satisfecho con cosa diferente, se denotaba entonces que se traba ms de un acto
judicial, que de un convenio entre las partes.
La ms remota referencia en torno a la Dacin en Pago necesaria o legal en
la historia de Roma, parece remontarse a la poca de la Guerra Civil del siglo I,
A.C. Este dato es interesante, pues aunque no se habla aun de un negocio
convencional, significa que de alguna manera la idea no se encontraba tan lejana de la
mentalidad jurdica de ese entonces (Ledesma1999).
de
la
concepcin
Sabiniana
que
Gayo, en la segunda mitad del siglo II D.C, parece inclinarse por la opinin de los
Sabinianos, es decir al extinguirse la obligacin ipso iure, aun tratndose de la
evictio, no habr lugar a hablar ms del crdito original ya extinto, sino ms bien del
saneamiento del nuevo.
Por otro lado tenemos a Ulpiano quien apost por el pensamiento Sabiniano
agregando una variante en el sentido que le pareci acertado, que la Datio
constituyera una compraventa, en ese sentido queda cerrada para el derecho
bizantino la cuestin, sta solucin se mantendra por mucho tiempo en los derechos
medievales.
No obstante cabe resaltar que los compiladores, conservaron el texto clsico en donde
se sostuvo que la intencin de los mismos, fue dejar subsistente la manera de
pensar
verificarse la eviccin.
de un bien o una cosa diferente a la originalmente pactada, o en lugar del servicio que
se debiera prestar (Palacio 2002, 333).
Existe Dacin en Pago cuando el deudor entrega en pago a su acreedor una cosa
distinta a la que deba en virtud de la obligacin. Por ejemplo, se adeuda una suma de
dinero, sin embargo se entregan determinadas mercancas en pago de dicha suma, los
autores expresan que ste modo de liberacin solamente puede emplearse con el
asentimiento del acreedor, pues a ste le asiste el derecho de exigir lo que
estrictamente se le debe, denotndose que el elemento fundamental de la figura es el
acuerdo entre las partes (Planiol y Ripert 1945, 587).
24
de
goce
de
la de ejercicio cuyas
primera es la aptitud del sujeto de derecho para ser titular de derechos, deberes u
obligaciones, mientras que la segunda, es la posibilidad de adquirirlos o de contraerlos
mediante la celebracin de actos jurdicos por s mismo.
(Vidal 2007, 112) Nos dice que la capacidad de goce es inherente a la persona, siendo
sujetos de derecho desde el nacimiento y an desde la concepcin; la capacidad
de ejercicio en cambio es la aptitud de la persona para celebrar actos jurdicos por s
mismo, adquiriendo derechos y deberes jurdicos.
25
Es importante tener en cuenta adems que para convenir Dacin en Pago no slo
se requiere la capacidad de ejercicio, sino adems la titularidad del derecho sobre el
cual se va a pactar, pues la datio in solutum, importa un acto de disposicin, no
pudiendo transferir a otro, un derecho que no se tiene.
Cualquier prestacin a cargo del deudor puede ser reemplazada por una nueva. As,
una prestacin de hacer puede ser reemplazada por una de suma de dinero; una de
dinero por una de hacer, la entrega de un cuerpo cierto, por una de hacer, o por una de
dinero.
26
En este sentido el Derecho Civil Peruano adopta un concepto amplio de tal manera
que cualquiera sea el objeto de la nueva prestacin, siempre que se ejecute con el
consentimiento del acreedor en pago de la obligacin originaria, configurar Dacin
en Pago.
3.3.- Consentimiento:
El Consentimiento, es la expresin de aceptacin de ambas partes dando lugar a una
convencin de Dacin en Pago, no responde por lo tanto a una decisin unilateral de
cualquiera de ellos, ni el deudor puede obligar a recibir prestacin distinta, ni el
acreedor exigir el pago con prestacin diferente.
Como se ha visto desde la evolucin de la figura en el Derecho Romano, hasta hoy
en da, la voluntad de las partes en consentir la variacin de la prestacin primigenia
por otra, es el elemento fundamental para la celebracin de la Dacin en Pago, siendo
as la manifestacin de voluntad puede mostrarse de dos maneras.
Segn (Vidal 2007, 99) puede ser expresa o Tcita, se dice que es expresa cuando
los medios empleados por el sujeto tienen por finalidad dar a conocer su voluntad
interna directamente a quien debe conocerla. Tales medios pueden ser orales, escritos
27
Para ultimar vale decir entonces que la manifestacin de voluntad es expresa cuando
se formula oralmente, por escrito o por cualquier otro medio directo, siendo necesaria
que la expresin de ste sea el que de la pauta para establecer el lindero con la
manifestacin tcita.
Ahora bien, la manifestacin de voluntad es tcita cuando se da a conocer la misma
sin que sta se dirija directamente a quien debe conocerla, quien toma conocimiento
de ella, la deduce de ciertas actitudes o comportamientos, a esto es lo que la
28
doctrina
llama
quien lo realiza.
La doctrina (Vidal 2007, 100) es unnime al sealar las dificultades que presenta ste
tipo de manifestacin, por cuanto hay dificultad en la determinacin de la misma, es
decir determinar la existencia de los hechos concluyentes, los cuales deben ser
unvocos y no equvocos, es decir incompatibles con la voluntad contraria de la que
puede inferirse.
(Vidal 2007, 100) La define como aquellos actos por los cuales se puede conocer con
certidumbre la existencia de la voluntad, en los casos en que no se exige una
expresin positiva, o cuando no haya una protesta o declaracin expresa en contrario.
Segn el referido autor dos son las condiciones para que exista manifestacin
tcita: la primera es, que de los hechos se derive certidumbre en cuanto a la
existencia de la voluntad, y la segunda, que no se exija expresin positiva, es decir
manifestacin expresa, y que no haya protesta o declaracin expresa en contrario.
silencio como una actitud que puede configurar una manifestacin tcita, desde ya se
advierte que el Cdigo Civil Peruano lo descarta, pues al silencio se le otorga otro
tratamiento especfico.
3.4.-Animus Solvendi:
Este requisito singular en la Dacin en Pago est referido a la intencin de pagar la
obligacin primigenia con la nueva prestacin, que previamente ha sido convenida
entre las partes de la relacin jurdica.
Este elemento es tan determinante para que se perfeccione la Dacin en Pago que no
solo basta el acuerdo entre las partes sino tambin la intencin dirigida para pagar la
obligacin primigenia.
La doctrina representada por (Ospina 2008, 397) seala que el animus Solvendi,
es el elemento que diferencia a la Dacin en Pago de otras figuras jurdicas.
30
otras instituciones jurdicas, sin embargo tiene requisitos propios que la individualizan.
(Latour 1953,65).
31
El
citado
autor
considera
que
es
exacto
hablar
de
una
convencin
(Diez
Picazo
sealar que
y Gullon
1985, 78)
Comparte
el
mismo
pensamiento al
Por ltimo cabe advertir que la razn de vincular a dicha figura con la Compraventa
es la de otorgar al acreedor garanta, en caso de que la cosa dada en pago sufra
32
Por otro lado el Proyecto de Cdigo Civil Colombiano en su artculo 571 dispuso
que s para cumplir con el acreedor, el deudor asume una nueva obligacin, la
primitiva se extingue, salvo que otra cosa se deduzca de la naturaleza del pacto
por el cual se establece la segunda obligacin.
En sentido contrario tenemos al Cdigo Civil de Chile que no regula la Dacin en
Pago, puede decirse incluso que hasta un nombre propio se ha omitido otorgarle, en
ese sentido uno de sus representantes (Oliveros 2010, 1067) ha establecido que sta
figura es una Novacin por cambio de objeto, seguida del cumplimiento inmediato,
33
sin que la circunstancia del tiempo baste para cambiar la naturaleza del acto.
Si bien alguna de las legislaciones no ha regulado a la Dacin en Pago, las que s han
optado por ello, concuerdan en que en ningn caso la obligacin primigenia revive.
Es as que en artculo 779 del Cdigo citado determina que: El pago queda
hecho, cuando el acreedor recibe voluntariamente por pago de la deuda, alguna
cosa que no sea dinero, en sustitucin de lo que se le deba entregar, o del
hecho que se le deba prestar.
34
Por ltimo, en cuanto al derecho que ostenta el acreedor que ha convenido pago
por entrega de bienes, el artculo 783
ha dispuesto:
Si el
acreedor
tendr derecho para ser indemnizado como comprador, pero no podr hacer
revivir la Obligacin Primitiva.
5.2.- En Europa
En el Cdigo Civil Francs su artculo 1243 consagra la regla general de la identidad
del pago, al establecer que el acreedor no puede ser constreido a recibir una cosa
diversa de la que le es debida, aunque el valor de la cosa ofrecida sea igual e
incluso mayor.
doctrinal.
As el
Cdigo
Cdigo
Civil
de Italia del
ao1895,
sigui
el
criterio
del
Francs,
ao
37
salvo que
prestacin originaria
el
se ha profundizado en las
consecuencias y los efectos que pueden derivar del hecho de atribuirle una
naturaleza jurdica u otra.
Se observa que los Juristas se limitan a reproducir lo que otros han mencionado
en algn momento, sin reflexionar en las repercusiones de lo que se dice con
respecto a la Dacin en Pago, as se denota de las diferentes sentencias dictadas
por el Tribunal Supremo Espaol en las que se trata de dilucidar cul debe
38
39
260)
la
define
como
un
subrogado
del
Con este precepto son dos las figuras que se le asigna a la Dacin en Pago
dependiendo de las circunstancias, as tenemos a la venta y a la cesin, sobre
sta ltima se ha dicho que existen diferencias en razn de que en la dacin se
origina automticamente la extincin de la obligacin, por el contrario en el caso
40
que la operacin efectuada no fue nunca una cesin de bienes, sino que se
asemeja ms a la pura dacin en pago en la que coinciden deuda y precio dado
a los
con la
Civil,
ha
asimilado
a la del contrato de
la
cancelacin total o parcial alguna cosa que no sea dinero, en sustitucin de la que se
deba entregar, o del hecho que se le deba prestar.
El Cdigo Civil de 1936 en su artculo 1274 seal: El pago queda hecho cuando
el acreedor recibe como cancelacin total o parcial alguna cosa que no sea dinero,
en sustitucin de la que se le deba entregar, o del hecho que se le deba prestar.
siguiendo
similar
criterio
el
Proyecto de
La
comisin
en
algunas
legislaciones
como
Por otro lado en el artculo 1266 se especifica que: Si se determina la cantidad por
el cual el acreedor recibe el bien en pago sus relaciones con el deudor se regulan
por las reglas de la compraventa.
Se entiende que la razn por la que se incluy ste artculo en el Cdigo Civil fue
la de lograr que se aplicaran a un contrato al que originalmente no le
eran aplicables
producida la
Por tal razn, y dentro de la posicin asumida por nuestro Cdigo Civil, el contrato
originario permanecera siendo el mismo, a pesar de que se hubiera pagado con
alguna prestacin distinta a la debida.
En este tema la doctrina ha sostenido que la eviccin de la cosa dada en pago no hace
revivir la obligacin primitiva ni sus accesorios, sino que nicamente le otorga
al acreedor evicto, la accin de saneamiento que compete por igual al comprador o al
permutante.
Otros sostienen que esa eviccin si revive la obligacin primitiva y sus accesorios,
tales como las garantas y que, por consiguiente, el acreedor puede utilizar las
acciones pertinentes.
Por ltimo, hay quienes acogen una solucin eclctica y le reconocen al acreedor
evicto opcin para ejercer las acciones de la obligacin primitiva o para exigir el
resarcimiento. (Carbonell 1997, 1266).
un
bien determinado,
se
45
SUBCAPITULO II
LA NOVACIN
2.-Antecedentes histricos:
En lo referente a la materia de Novacin, el Derecho Romano tiene mucha
trascendencia pues all es donde ha tenido su origen, y para lograr comprender la
influencia ejercida por esa legislacin es necesario tener en cuenta las siguientes
circunstancias:
posteriormente su extincin.
46
extincin de
una obligacin como resultado de la creacin de otra nueva que contena el mismo
objeto pero que, sin embargo se diferenciaba de la precedente por la presencia
de un elemento nuevo.
Clsico.
La
solemnidad
de
principios.
Segn (Puig 1997, 123), la Novacin es la extincin de una obligacin por medio de
la creacin de otra nueva destinada a reemplazarla.
Queda claro entonces que la Novacin es el acuerdo de voluntades por el cual las
partes, acreedor y deudor manifiestan indubitablemente su deseo de cambiar una
obligacin por otra, producindose la extincin de la primera y reca yendo los
efectos jurdicos en la que la reemplaza.
49
Artculo 1277: Por la Novacin se sustituye una obligacin por otra. Para que
exista novacin es preciso que la voluntad de novar se manifieste indubitablemente
en la nueva obligacin, o que la existencia de la anterior sea incompatible con la
nueva.
Cabe precisar que la Novacin no equivale al pago, es una forma distinta de extinguir
obligaciones, de modo que quien nova no paga, pues no cumple en sentido efectivo y
estricto con la obligacin asumida.
5.- Requisitos:
Los
requisitos
expresados
continuacin
son
esenciales
para
la
existir, con la precisin de que debe ser vlida al tiempo de celebrarse el acuerdo. Si
la obligacin que se pretende novar es nula no puede haber Novacin, en cambio s
es solo anulable la Novacin es posible si las partes, conociendo el vicio
asumen la nueva obligacin, esto se encuentra regulado en el art 1286 C.C vigente.
efectos pues
52
La regla establecida por el dispositivo 1277 del cdigo vigente es clara en exigir la
voluntad de novar, en tal sentido la Novacin no puede darse por presuncin, la
voluntad de novar no necesariamente debe ser manifestada en forma expresa, habida
cuenta que aqu han de aplicarse las normas generales sobre la manifestacin de
voluntad en los actos jurdicos.
6. Efectos de la Novacin.
La Novacin produce la extincin de la obligacin originaria y la creacin de una
nueva, es decir se caracteriza por tener doble efecto, as (Barandiaran 1988, 3) afirma
que la Novacin es un instituto jurdico de carcter difrmico pues de un lado
extingue una obligacin y de otro lado la genera.
En
cuanto a los efectos de sta figura jurdica (Messineo 1979, 401) es de la idea
Por su parte (Lafaille 1943, 371) tiene un criterio similar al afirmar que la Novacin
tiene por fin inmediato poner trmino a un derecho y dar nacimiento a otro, el
segundo derecho no surge del primero, aun cuando este ltimo suela considerarse
como la causa, o mejor dicho, la fuente del nexo jurdico que subsiste. El nuevo
derecho tiene su origen en el acto novatorio, que pone fin al uno para dar vida al
siguiente.
Sin embargo segn el dispositivo 1283 del C.C se podra admitir ciertas excepciones
como por ejemplo:
Para enfatizar los efectos que produce la figura novatoria se finaliza sealando que
todos ellos recaen y
son
exigibles
solo
respecto
de
la
nueva
deuda
resultante del acuerdo novatorio. Por esta razn, todas las disposiciones generales
54
del pago y
55
aquellas especiales que rigen el pago de intereses le son aplicables a la nueva relacin
obligatoria.
en
el
Proyecto
del
56
Dentro del Proceso de reforma del Cdigo Civil de 1936, la Ponencia del Doctor
Jorge Vega Garca, del ao 1973, trataba el tema en su
La obligacin
se extingue
cuando
las
partes
sustituyan
artculo 139:
a la
obligacin
9.-Definicin Doctrinaria:
Segn (Carbonell 1997, 1279) la Novacin Objetiva se presenta cuando el mismo
acreedor y deudor sustituyen la antigua obligacin por otra nueva, ya sea con una
prestacin distinta o por un ttulo diferente, es decir se mantiene tanto el acreedor
como el deudor pero cambia la obligacin.
Voluntad de novar.
resulta ms exacto aseverar que se trata de una convencin liberatoria, que implica
un acto jurdico bilateral que tiene como fin inmediato extinguir y
crear
simultneamente obligaciones.
Para otros la Novacin es un acto jurdico hibrido o complejo que participa, a la vez,
de la naturaleza de las convenciones extintivas al igual que de los contratos,
por cuanto da nacimiento a una obligacin nueva (Olivera 2004, 354).
vnculo obligatorio,
en tanto suceda
alguna modificacin
La Novacin Objetiva es una relacin que media entre los mismos sujetos de la
obligacin originaria, y tiende a sustituir otra obligacin con objeto o ttulo diverso a la
precedente, de manera que el deudor est actualmente obligado por la nueva obligacin
59
de
por
el
acuerdo
entre
acreedor
deudor
de
la obligacin primitiva por otra, sobre la que recaen todos los efectos
jurdicos.
el
cambio
esencial
en
la
relacin
59
Segn (Llambias y Benegas 2005, 39) existe Novacin por cambio de objeto cuando
la
60
En la concepcin de (Boffi 1979, 320) la Novacin por cambio de Objeto puede tener
lugar cuando se producen cambios sobre el contenido de la prestacin, entre los
cuales pueden mencionarse la obligacin de pagar una suma de dinero en vez de hacer
entrega de una cosa o de un hacer o no hacer
Conocidas las diferentes definiciones por stos doctrinarios tan respetables solo nos
queda acotar que debemos ser muy minuciosos para considerar si un cambio
sobrevenido en la obligacin es suficiente para q u e s i gn i f i q u e una Novacin.
de la prestacin.
caso, por ejemplo, de la sustitucin de una obligacin natural por una civil.
Nos queda claro que en la Novacin Objetiva por cambio de prestacin cuando las
partes convienen en modificar sustancialmente el objeto de la obligacin primitiva,
ser necesario un cambio esencial en la relacin obligatoria, por lo tanto slo las
modificaciones sustanciales en la prestacin producirn la creacin de dicha figura.
En
lo
relativo
los
le
62
63
En palabras de (Castillo
64
Sobre el tema (Martnez 1993, 339) ha indicado que la modificacin del plazo
nunca produce Novacin, la introduccin o supresin del trmino no es una
modificacin sustancial de la obligacin que produzca el doble efecto consistente en la
extincin y creacin de obligaciones, porque si el trmino es suspensivo no modifica
sustancialmente la obligacin, por no afectar su existencia sino slo su exigibilidad, es
del mismo criterio (Borja 1994, 621).
65
Segn (Castillo y Osterling 2002) para el supuesto del lugar de pago debe
adoptarse una solucin similar a la del caso del plazo, esto es considerar la naturaleza
de la obligacin, el ttulo y las circunstancias del caso.
Una modificacin en las estipulaciones del acto celebrado que no revista trascendencia
alguna no produce Novacin, como podra ser el color de un auto que debe
entregar una empresa distribuidora de vehculos a un cliente, o si el vehculo
incluye
67
otro enteramente nuevo, que difiera de aqul por alguno de sus sujetos, o por su
objeto, o por la causa, pues no producindose estas precisas condiciones, los cambios
introducidos por el pacto son accidentales y solamente dan lugar a que subsistiendo la
obligacin primitiva, se modifique el rgimen a ella asignado cuando fue contrada.
Es necesario efectuar tambin un anlisis sobre aquellos cambios en la obligacin
que en opinin de la doctrina consultada no producen Novacin. La omisin no
debe interpretarse como excluyente.
Sin embargo tambin afirman que no es posible dar una conclusin categrica, pues en
cada caso hay que tener presente la voluntad de las partes. El solo cambio en el monto
del alquiler no implica Novacin; pero se podra llegar a otra conclusin si la
diferencia de cantidad es muy importante y, especialmente, si concurren otros
cambios,
que
en
su
conjunto
nueva obligacin.
sostener
lo
originalmente
En ste caso tampoco se puede establecer un principio o regla general que otorgue una
solucin definitiva y absoluta a la controversia; en tal sentido, tendr que apreciarse,
necesariamente, la manera cmo se ha contrado la obligacin, as como los trminos
66
67
Se deber excluir de este supuesto a aquellos casos en los cuales el deudor efecta
amortizaciones parciales de la deuda, en este caso no estamos en presencia
de Novacin alguna, pues para dichos pagos parciales no media la intencin de
las partes
de
convertir
En caso que las partes acordaran el cambio de moneda para una obligacin
dineraria, se tratara de un
obligaciones (la de pagar
moneda
extranjera)
supuesto
con
de Novacin
moneda
objetiva,
ya
nacional y la de
que ambas
pagar con
modificacin del monto de la prestacin primitiva, el mismo que podra llegar a ser
sustancial (Castillo y Osterling 2002).
Tener una deuda en nuevos soles, moneda usualmente dbil es distinta que adeudar
68
francos Suizos moneda slida. Una razn para considerar al cambio de moneda en la
69
Se debe aclarar que no se hace referencia a la aplicacin del artculo 1237 del
Cdigo Civil, el cual seala que el pago de una deuda en moneda extranjera,
salvo pacto en contrario, puede hacerse en moneda nacional al tipo de cambio de
venta del da y lugar del vencimiento de la obligacin.
La
moneda
extranjera,
en
el
supuesto
planteado
por
dicho
artculo, se
Sin embargo del artculo 1631se puede deducir imprecisin al exponer que la
sustitucin de una obligacin por otra importa Novacin, su redaccin puede
dar lugar a confusin, pudindose suponer Novacin ante cualquier tipo de
69
cambio
70
siempre
antigua que queda extinguida. Segn el dispositivo 1526 del mismo Cdigo la
Novacin se da respecto de la prestacin y los sujetos de la obligacin.
La Novacin en el Cdigo Civil de Colombia se encuentra regulada en los
artculos 1687 al 1710, y consiste en el cambio que se hace de una obligacin por
otra nueva que extingue la primera.
Por otro lado el Cdigo Civil de Bolivia regula dicha figura en su artculo 352, la
misma que estipula que se extingue la obligacin cuando se la sustituye por
otra nueva con objeto o ttulo diverso.
15.1.1.-Argentina
El Cdigo Civil Argentino regula a la Novacin de los artculos 801 a 817,
definindola como la transformacin de una obligacin en otra; la obligacin que le
sirve de base a la nueva, debe ser vlida y estar an vigente, para que exista
Novacin.
Si los sujetos o uno de ellos eran incapaces en la primera obligacin no puede haber
Novacin. La primera ser nula por falta de capacidad de las partes, y la segunda una
obligacin distinta e independiente de la primera.
En
cuanto a
la capacidad
los
para
realizar una
representantes
del
Novacin es la que se
acreedor
necesitan
poderes
especiales para poder novar. En los casos de acreedores o deudores solidarios, si uno
solo de ellos realiza Novacin afecta a los restantes, y la obligacin primitiva
queda extinguida para todos.
Argentina que expresa en el artculo 812 del Cdigo Civil, que la Novacin no se
presume, debe estar claramente expresada, o que la segunda obligacin sea
incompatible con la primera.
que
se
tenga
verdaderamente
una
nueva;
por
tanto
no
produce
15.2. Europa
En el Cdigo Civil Alemn, la Novacin no est legislada en especial, sino que se
considera solamente algunos aspectos de lo que se podra llamar Novacin subjetiva
cuando ste cdigo dedica atencin especial a la llamada asuncin de la deuda
o cesin de deuda, que no es otro caso que una Novacin por cambio de deudor.
Esto explica porque desde el momento en que la Novacin es considerada como una
figura contractual, se aplican todas las disposiciones relacionadas con los contratos
y en muchos casos las disposiciones de la Dacin en Pago, porque se entiende que la
72
15.2.1 Espaa:
El Cdigo Civil de Espaa regula a la Novacin como un modo de extincin de las
obligaciones, que consiste en la modificacin objetiva sustancial o subjetiva, de una
obligacin por otra que la sustituye. Se diferencia de los dems modos de extincin,
en que se rompe por completo el vnculo jurdico preestablecido dejando en su lugar
otro; adems se funda en la utilidad o conveniencia de las partes.
En cuanto a la precisin conceptual de la Novacin segn (Puig, 1997, 124) se denota
ambigedad e imprecisin pues aparece como una forma de extincin de las
obligaciones, segn se desprende del artculo 1156 del Cdigo Civil Espaol, y
tambin se alude a la modificacin de una obligacin
otra
debe
hacerse tomando
y
En criterio de (Segarra 2003, 279) la interpretacin del artculo 1203 del Cdigo
74
disparidad entre
SS. De
Una variacin tan exigua que no desfigure la obligacin, no puede ser opuesta a
terceros como extintiva de la obligacin anterior, sta es la misma, simplemente
retocada.
una
forma
de
extinguir
las obligaciones y tambin como una forma de modificarlas, considero que ambas
cosas son totalmente distintas y que no deben confundirse por cuanto no toda
modificacin importara Novacin.
SUBCAPITULO III
BASES TERICAS
se
Uno de los principales fundamentos por los que la Comisin Revisora incluy la
Dacin en Pago en el articulado del Cdigo Civil fue por considerar que en ella no se
crea un nuevo vnculo, sino que solo constituye un pago definitivo, por ello se debe
diferenciar de la Novacin donde si ocurre tal creacin.
En ese sentido se puede deducir que segn ste criterio, la sustitucin de la prestacin
primigenia realizada en el acuerdo de Dacin en Pago no significa que se haya
creado una nueva obligacin, sino ms bien un medio de pago. La doctrina que
coincide con tal idea afirma lo siguiente:
76
Mientras que en la
se
extingue
la
obligacin sin que subsista ninguna nueva obligacin. (Carbonell 1997, 5306).
Comparten la misma idea (Llambias y Benegas 2005, 454) y (Ospina 2008, 397)
afirmando que es inexacta la tesis que imbuida por la identificacin de la Dacin en
Pago con la Novacin, pretende ver en aquella un contrato productivo de obligacin.
Con igual criterio (Moisset 2004, 640) seala que en la Dacin en Pago no hay
ninguna transformacin ni modificacin, ni ningn cambio. Lisa y llanamente
provoca la extincin definitiva total, no quedando ni rastro de la obligacin
primitiva, no surgen ni si quiera apariencias de una nueva obligacin. Es de la misma
corriente (Palacio 2002, 566).
solamente
Otra de las perspectivas del Cdigo Civil, por las que diferencian a la Dacin en
Pago de la Novacin Objetiva, est referida la rapidez con la que se sucede en el
tiempo la celebracin del convenio de Datio in solutum y su ejecucin, hecho que
no ocurre en la Novacin.
Con la misma perspectiva (Romero 2001, 188) respalda tal fundamento, al indicar
que si la ejecucin del acuerdo de sustitucin de prestaciones se produce
inmediatamente, se estar frente a una Dacin en Pago, y si la ejecucin se realiza
con posterioridad, es decir despus de un plazo es Novacin Objetiva por cambio de
prestacin.
78
En tal sentido, se concluye que si no est clara la intencin de las partes sobre si la
prestacin distinta de la inicial es o no realizada como Dacin en Pago, sta no
podra configurarse.
Tambin se ha agregado que si bien la teora de asimilar la figura de Dacin en
Pago a la Novacin Objetiva no causa inconvenientes prcticos, los tiene en el plano
terico, pues resulta demasiado complicado, ver en la esencia de la Dacin en Pago
una Novacin.
doctrina,
sostienen que la
Dacin
Otro de los criterios manejados asume que para que opere la figura de Dacin en
Pago, se tiene que estar ante la imposibilidad de cumplir con la prestacin originaria,
situacin que no es necesaria para realizar un acuerdo de Novacin.
80
As importantes doctrinarios han sealado que con la Dacin en Pago lo que surge en
rigor de derecho es una nueva obligacin y sta dura apenas un instante. (Carbonell,
Lanzn y Mosquera 1997, 5311)
(Castillo 2008) Ha sealado que en la Dacin en Pago, no cabe duda alguna de que
en ambas partes est presente, y de la manera ms clara, el animus novandi, en la
medida que de modo expreso, cambian una obligacin por otra.
Por otro lado en cuanto a la rapidez que hay entre el convenio de la Dacin en Pago
y su la ejecucin, la doctrina se pronunciado:
no
elimina
deudas exigibles,
siguiente:
la
doctrina
subraya
lo
la
(Diez Picazo y Gullon 1985, 256), sostienen que esta teora tiene un
defecto de partida: circunscribe al supuesto de que el acreedor lo sea por una
cantidad de dinero y el deudor, en lugar de entregarlo da una cosa, de modo que no
servira para explicar la Dacin en Pago cuando ese deudor ejecutase un
facere
acreedor
el
tuviese derecho a un facere del deudor, y ste entregase una cosa para
liberarse.
83
que
se
acreedor
recaern
84
CAPITULO III
DISEO DE CONTRASTACIN DE HIPOTESIS
Para conseguir la misma, como lo vengo sealando, se pas por varias etapas, la
recoleccin de informacin, la seleccin y estudio de la misma, para dar paso a la
sistematizacin y redaccin correspondiente a los diversos Captulos del informe de
tesis que son cinco y se desarrollaron de la siguiente manera.
85
Tambin se ha hecho uso del mtodo dogmtico, que nos permiti investigar
profundamente a las instituciones de la Dacin en Pago y la Novacin por cambio de
objeto, logrando conocer la razn de su regulacin como figuras independientes en el
derecho sustantivo.
86
CAPITULO IV
4.-Resultados.
Cuadro de autores (Ver Anexo1-D)
5. Discusin
Se tiene a la vista las teoras que representan: a la defensa de la Dacin en Pago
como figura autnoma, y a las que ven en ella un supuesto de Novacin por cambio
de objeto, que es con la cual concordamos, procediendo a explicar las razones de
nuestra inclinacin
88
Adems como sabemos tanto para la Novacin como para la Dacin en Pago debe
haber al menos un cambio en uno de los elementos esenciales y constitutivos de la
obligacin para que se de nacimiento a una nueva obligacin.
Frente a lo dicho por (Moisset 2004, 640) quien cree que en la Dacin en
Pago no ha y ninguna transformacin ni modificacin, tenemos a (Planiol y
89
Ripert
90
1945, 587) quienes sealan que entre la prestacin primigenia y la dada en Pago
debe existir diferencia trascendental.
De ello se debe entender que para convenir Dacin en Pago la segunda prestacin
debe ser completamente distinta, pues si el cambio fuese irrelevante, no podra
celebrarse
simplemente de algn cambio accesorio, por lo tanto lo dicho por este respetable
doctrinario Argentino no tiene soporte.
Ello
precepta que
Se resume sealando que la Dacin en Pago implica Novacin por sustitucin del
objeto, pues el acreedor al haber aceptado que se le d cosa distinta a la pactada, ha
consentido en realidad en extinguir su crdito anterior y reemplazarlo por otro.
Acreedor y deudor han dado vida a una nueva obligacin sobre la que recaen los
intereses y efectos jurdicos respectivos.
En el rubro expuesto nuestra postura es respalda por los siguientes autores: (Valencia
1988, 430) y (Carbonell, Lanzn
en la Dacin en Pago surge una nueva obligacin. (Vlez 1978, 275): La Dacin
en Pago
implica una
91
(Palacios 2002, 365): Solo hay Novacin cuando se alteran uno o ms elementos de
los elementos esenciales de la obligacin.
Otro de los fundamentos por los que la Comisin Revisora ha incluido la Dacin
en Pago en la legislacin Civil vigente responde a la rapidez que hay entre el
convenio de datio in solutum y su ejecucin.
92
93
sin
embargo
en
dicha ejecucin
ya
se habr realizado
la
No aceptar tal supuesto, sera el mismo sin sentido que ocurra tiempo atrs
cuando se prohiba dar en pago una suma de dinero, recortando as el libre albedro
de las partes para la complacencia en su relaciones jurdico patrimoniales.
Trigo
Represas
1984,
285) la
desprendida del ordenamiento, no es lo nico que debe tenerse en cuenta para resolver
la esencia jurdica de una figura determinada.
Por otro lado si bien el Ordenamiento Jurdico Peruano otorga libertad contractual a
las personas, para que stas celebren contratos bajo los estndares que ms les
convenga, mientras no se contravenga los derechos de otras personas o Ley, se
cree que la sola voluntad de stas no basta para otorgar forma a las figuras jurdicas.
Lo que se trata de decir con ello es que tambin se tiene que dar cumplimiento a los
dems elementos necesarios para su existencia. Es as que para convenir una Dacin
en Pago no solo se necesita la voluntad de las partes
concluye que la teora dual es la que mejor se acomoda a la relacin que se vine
exponiendo y que por cierto es la ms acepta hoy en da.
Ahora, contrarrestando lo dicho por (Serrano 1978, 430) y (Crdenas 2000, 696)
quienes creen que para que el acuerdo de Dacin en Pago sea considerado como
Novacin por cambio de Objeto las partes necesariamente tendran que realizar una
declaracin en ese sentido, se debe sealar:
En ese sentido, no cabe duda que en ambas partes se encuentra presente, el animus
novandi en la medida en que de modo expreso, cambian una obligacin por otra,
elemento que es fundamental para la Novacin.
No obstante se debe observar la definicin que se realiza sobre la manifestacin
de voluntad tcita, al decir que sta sucede cuando se da a conocer la voluntad
96
interna pero sin que la manifestacin se dirija directamente a quien debe conocerla,
quien tomara
conocimiento de
ella deducindola
de ciertas
actitudes o
En ese sentido en la Dacin en Pago se descubre una Novacin Tcita por cambio
de objeto seguido de la ejecucin inmediata de la nueva obligacin. Respecto a
sta ltima parte ya nos hemos pronunciado en lneas anteriores al firmar que no
necesariamente siempre es sucede de esa manera. (Valencia 1988, 426)
En tanto se viene afirmando que en la Dacin en Pago ocurre Novacin tcita por
cambio de Objeto, pues se expresa el deseo de cambiar la prestacin por otra, sta
debe ser colegida con el concepto que se tiene de animus novandi que es el
propsito de introducir modificaciones en la relacin jurdica existente, capaz de
alterar la situacin de las partes, extinguiendo la obligacin anterior y creando una
nueva.
La Novacin Objetiva puede ser expresa o tcita. Es tcita cuando el cambio es de
tal naturaleza que produce Novacin, por ejemplo cambindose la sustancia, la
forma o el objeto. (Palacios 2002, 366),
Segn (Giorgi 1909) (Pothier s.f., 241)
rigurosas, sino que se hace constar con cualquier frase idnea para manifestar la
96
Segn las teoras esbozadas para que ocurra Novacin no es necesario frases formales
o idneas, baste que se manifieste la voluntad en forma evidente que no pueda
considerarse lo contario, hecho que justamente ocurre en la Dacin en Pago.
La intencin de novar
produce
el
efecto
de
la
extincin
de
la
obligacin primitiva, si la
Dacin en Pago fuera distinta de la Novacin, en sta subsistira la obligacin
primigenia.
Civil, el mismo que seala que por la Novacin se sustituye una obligacin por otra,
situacin que aunque se intente negar tambin ocurre en la Dacin en Pago, pues
como se ha manifestado en los diversos rubros hurgados no es posible ni terica
ni prcticamente, que se cambie de prestacin sin alterar la relacin obligatoria.
97
El Artculo 1278 del Cdigo Civil seala que hay Novacin Objetiva cuando
acreedor y deudor sustituyen la obligacin primitiva por otra, con prestacin distinta
o a ttulo diferente.
acordar
Dacin
en
Pago
en
las
obligaciones
donde
no
haya
Adems se debe sealar que lo propio ocurra si la prestacin resulta ser una de dar
algn bien incierto o fungible, en la medida en que perezca el gnero o al especie,
o si estamos en presencia de una prestacin de hacer o una de no hacer, para las que se
98
99
La razn del artculo bajo comentario fue la de dotar al acreedor que pierda por
eviccin la cosa recibida en pago, del ejercicio de accin de garanta por eviccin o
por vicios ocultos, lo mismo que ampara a un comprador.
cuando se entrega una cosa en lugar de dinero o viceversa, fuera de sta hiptesis no
es posible .
El aceptar sta posibilidad sera como otorgarle a la figura de Dacin en Pago un
carcter variable, segn sea el objeto a que se refiere el aliud, adems de los
impedimentos que se vienen exponiendo y que estn referidas a obligaciones de dar,
hacer o no hacer.
La justificacin que se expresa respecto al amparo del derecho del acreedor a realizar
una accin de garanta en caso de eviccin o vicios ocultos, es absurda pues
significara que dicha accin estara dirigida respecto a la antigua obligacin que
ya ha sido extinta al menos eso es lo que se proclama con la Dacin en Pago, aunque
en la prctica no parece ocurrir lo mismo.
extingue, las nuevas relaciones que se establezcan entre deudor y acreedor recaern
exclusivamente sobre el nuevo objeto dado en pago.
antiguo crdito,
del objeto dado en pago. (Enneccerus Ludwig, Kipp y Wolf 1950, 321).
Por ltimo se cree que si el acreedor fuese vencido en juicio sobre la cosa dada
en pago, tendr derecho a ser indemnizado, mas no podr hacer revivir la obligacin
primitiva.
Con esta concepcin que ampara gran parte de la doctrina nos queda claro que la
primitiva obligacin ha quedado extinta por el acuerdo de Dacin en Pago que
importa en realidad una Novacin Objetiva, teniendo por lo tanto el acreedor
nicamente el derecho a ser indemnizado por la eviccin que haya sufrido respecto
de la nueva obligacin que es sobre la que recaen todos los efectos jurdicos.
El derecho a la indemnizacin que le correspondera al acreedor en caso de que lo
dado en pago sufra eviccin o vicios ocultos es razonable, en tanto no desnaturaliza
la figura, como si ocurre en caso de aplicar los preceptos de la venta, es as que no
existe impedimento para considerar que la Dacin en Pago encierra una Novacin
Objetiva, pues a travs de ella tambin se amparan los derechos del acreedor como se
viene sealando.
Acerca del tema, el Cdigo civil de 1936 tambin se pronunci en su dispositivo
10
1
1279, al decir que si el acreedor era vencido en juicio sobre la propiedad de la cosa
recibida en pago, tena derecho para ser indemnizado como comprador, pero no
revivir en este caso la obligacin primitiva. Se conceba de este modo a la Dacin en
Pago como Novacin.
el deudor de una
Sobre sta ltima es sobre la que recaen los efectos jurdicos y el inters de las
partes, y como es lgico ambas son formas de extinguir obligaciones.
Sin embargo, cabra preguntarse si resultara posible que se diera el caso de que
se celebre una Dacin en Pago, pero las partes acuerden, sujetando este hecho a la
eventualidad de una condicin o al advenimiento de un plazo.
Ello parece factible y que tal situacin no impedira que se produzca una Dacin en
Pago, en la medida en que se niega cualquier relevancia a las dimensiones del
lapso de tiempo que debe mediar entre el acuerdo de Dacin en Pago y el
momento en que efectivamente se verifique dicho pago.
cosa dada en pago, tendr derecho a ser indemnizado como comprador mas no podr
hacer revivir la obligacin primitiva.
eviccin el acreedor pierde la cosa entregada, el fiador queda libre, con lo que
parecera indicarse que la obligacin primitiva haba quedado extinguida.
Siendo as
Por stas razones es que se cree conveniente su derogacin en el Cdigo Civil, sin
que ello signifique evadir realizar una interpretacin en contra de la ley, se cree ms
bien que ste es uno de esos casos en que las leyes son impotentes para ir en contra
de lo que se llama la naturaleza misma de las cosas.
10
7
CAPITULO V
CONCLUSIONES
El principal fundamento por el que se debera derogar la Dacin en Pago del Cdigo Civil es
porque en este acuerdo se crea una segunda obligacin en razn del cambio de la prestacin
objeto de la obligacin que es uno de sus elementos esenciales,
en tanto no es posible
pagar con prestacin diferente sin haber cambiado previamente la obligacin primigenia.
En ese sentido se concluye que en ambas figuras Jurdicas se extingue la primera obligacin
y se crea otra que la reemplaza, ante ello no se encuentra ningn inconveniente en aplicar los
mismos dispositivos de la Novacin Objetiva a la Dacin en Pago.
En el acuerdo de Dacin en Pago existe voluntad novatoria tcita que se deduce del cambio de
objeto de la obligacin, se observa que las partes expresan su voluntad de cambiar una
prestacin por otra, que a buena cuenta sera una obligacin por otra, cumplindose por lo
tanto con el elemento necesario para que se configure la Novacin objetiva.
Algunos de los fundamentos secundarios son, el tiempo que transcurre entre el acuerdo de
Dacin en Pago y el cumplimiento de la nueva prestacin, pues no cambia que se constituya
un supuesto de Novacin objetiva. As tambin el hecho que para celebrar un acuerdo de
Dacin en Pago la deuda tenga que ser de imposible cumplimiento.
10
8
RECOMENDACIONES
Al haber concluido que la Dacin en Pago constituye un supuesto de Novacin por cambio de
objeto, se recomienda que se derogue del captulo especial del Cdigo Civil donde hoy se
encuentra, sin embargo se sugiere realizar un cotejo del artculo 1266 con los dispositivos que
regulan el contrato de compraventa.
10
9
7.- ANEXOS
OPERACIONALIZACION DE VARIABLES- ANEXO 1-A
PROBLEMA
Cul es el
principal
fundamento
jurdico por el
que se debera
derogar
la
Dacin en Pago
en el Cdigo
Civil vigente?
HIPOTESIS
VARIABLES
El
principal
fundamento
jurdico por el que se debera Variable 1
derogar la Dacin en Pago en el Derogacin de la Dacin en
Cdigo Civil vigente, es porque Pago en el Cdigo Civil
vigente.
constituye un supuesto de
Novacin por cambio de
Objeto, por cuanto en ella se
crea una segunda obligacin
sobre la que recaen todos los
efectos jurdicos
DEFINICION DE
VARIABLES
INDICADORES
definicin
conceptual:
procedimiento a travs del cual Doctrina Nacional.
se deja sin validez a una
disposicin normativa, en este
Caso la Dacin en Pago que
Consiste en el acuerdo de las Doctrina Internacional.
partes
para
cambiar
la
prestacin pactada inicialmente
por una distinta.
definicin conceptual:
Jurisprudencia Internacional
al expresarse en la Dacin en
Pago el deseo de variar de
prestacin que es objeto de la
La Dacin en Pago constituye obligacin se da por extinguida
un supuesto de Novacin la primera, dando nacimiento a Legislacin Internacional
Objetiva.
otra que la reemplaza, lo mismo
que ocurre en la Novacin
Variable 2
110
TIPO DE
FUENTE
UBICACIN AUTOR,
FECHA Y
NOMBRE
DE LA
FUENTE
PAIS DE
ORIGEN
DEL
AUTOR
Dacin
en Libro
Pago
Agente capaz.
Biblioteca
fsica
Felipe
Osterling
Parodi
Per
Objeto fsica y
juridicamente
posible.
Libro
Biblioteca
fsica
Felipe
Osterling
Parodi
Per
Fin lcito.
Libro
Biblioteca
fsica
Mario
Castillo
Freyre
Observancia
Libro
de la forma
prescrita bajo
sancion
de
nulidad.
Biblioteca
fsica
Mario
Castillo
Freyre
La entrega de
bien distinto a
la obligacion
primitiva
Biblioteca
Fsica
Luis
Moisset de
Espans
El
Libro
consentimiento
Biblioteca
Fsica
Fernando
Carbonell
Lazo.
Jorge
Lanzn
Prez.
Silvia
Revista
Jurdica
IDEA
SINTTICA
DEL AUTOR
RESPECTO
AL
INDICADOR
Se debe contar
con mayora de
edad para poder
contratar.
El bien materia
de
contrato
debe ser de
posible
cumplimiento
Per
Los contratos
no
deben
atentar
contra
el ordenamiento
legal
Per
El obviar la
forma de como
debe constar un
contrato tiene
como
consecuencia su
invalidez.
Argentina Para que se
logre la Dacin
en Pago el bien
que se entregue
debe ser otro al
que se debi
cumplir.
El
acreedor
Per.
debe
recibir
voluntariamente
una
cosa
diferente a la
debida, puesto
que no puede
11
1
Animus
Solvendi
Libro
Biblioteca
Fsica
Biblioteca
Fsica
Biblioteca
fsica
10 Fin lcito
Mosquera
Lpez.
Fernando
Carbonell
Lazo.
Jorge
Lanzn
Prez.
Silvia
Mosquera
Lpez.
Per
Fernando
Carbonell
Lazo.
Jorge
Lanzn
Prez.
Silvia
Mosquera
Lpez
Felipe
Osterling
Parodi
Per
Per
Libro
Biblioteca
fsica
Mario
Castillo
Freyre
Per
Libro
11 Observancia
de la forma
prescrita bajo
sancin
de
nulidad.
Biblioteca
fsica
Mario
Castillo
Freyre
Per
Articulo
12 El
consentimiento Jurdico
Biblioteca
fsica
Per
13 Creacin de
una nueva
obligacin
Biblioteca
fsica
Felipe
Osterling
Parodi,
Mario
Castillo
Freyre.
Felipe
Osterling
Parodi,
Mario
Articulo
Jurdico
Per
ser obligado a
ello.
Es decir la
intencin
concreta
de
desobligarse. Si
se cumpliera la
prestacin sin el
fin
de
desobligarse de
la
deuda
pendiente,
no
habra Dacin
en Pago.
Capacidad de
las
partes
interesadas para
contratar
El bien materia
de
contrato
debe ser de
posible
cumplimiento
Los contratos
no
deben
atentar
contra
el ordenamiento
legal
El obviar la
forma de como
debe constar un
contrato tiene
como
consecuencia su
invalidez.
Referido a la
expresin
de
voluntad,
la
misma
que
puede
ser
expresa o tcita.
Es decir el
nacimiento de
una
nueva
obligacin que
11
2
Castillo
Freyre.
14 Animo de
novar
Articulo
Jurdico
Biblioteca
fsica
Felipe
Osterling
Parodi,
Mario
Castillo
Freyre
reemplaza
la
anterior que se
extingue.
Per
Por
la
Novacin, una
obligacin
nueva y distinta
permite
al
deudor obtener
su liberacin y
al acreedor su
satisfaccin.
11
3
DACIN EN
PAGO
NOVACIN
CAMBIO
OBJETO:
Para que se
configure se debe
cumplir con los
siguientes
prespuestos:
. Pre existencia de
una obligacion
vlida.
. Pre existencia de
Elemento necesario
una obligacion vlida para la configuracin
de
ambas
instituciones
.
Reemplazo de la
prestacion inicial por
otra.
.Creacin de una
nueva obligacion.
.
Consentimiento.
Consentimiento.
POR PRESUPUESTOS
DE
Y EFECTOS
Se asume que al
cambio de prestacin
se
extingue
la
primera obligacin ,
dando
nacimiento
tacitamente a otra
que la sustituye, por
lo tanto tambien este
elemento
es
coincidente
entre
ambas instituciones.
Para
ambas
instituciones
se
deber expresar la
voluntad de manera
expresa o tcita.
11
4
.Animus Solvendi
Animus novandi.
Al
cambiar
la
prestacin de manera
expresa en la Dacin
en Pago, tacitamente
se creauna
nueva
obligacin.
11
5
11
6
11.-ANEXO 1-E
REGULA LA
RESUMEN
NO REGULA LA
DACION EN
DACION EN
PAGO
PAGO
El Cdigo Civil de Se encuentra en su El Cdigo Civil de
Urugua y
Art 1490
como Chile no la regula.
pago por entrega de
bienes,
salvo
el
dinero.
RESUMEN
Sin embargo su doctrina
ha
establecido que sta
figura es una Novacin
por cambio de objeto,
seguida del cumplimiento
inmediato.
Si el acreedor fuese
vencido en
juicio
sobre la propiedad de
la cosa dada en pago,
tendr derecho a ser
indemnizado,
como
comprador,
pero
no
podr
hacer
revivir
la
primitiva.
El Cdigo Civil obligacin
La ha regulado
en su El Cdigo Civil de Sin embargo se deduce su
Argentino
Art 779 como pago Panam
existencia del artculo
por entrega
de
1540, que ha sealado
bienes
salvo
el
que si el acreedor acepta
dinero.
voluntariamente
un
inmueble,
u
otros
cualesquiera en pago de la
Si la cosa recibida
deuda, aunque despus lo
por el acreedor fuese
pierda por eviccin, queda
un crdito a favor del
libre el fiador, no obstante
deudor, se juzgar
no la reconoce como
por las reglas de la
figura jurdica autnoma
cesin de derechos.
Si se determinase el
precio por el cual
el acreedor recibe la
cosa en pago, sus
relaciones con
el
deudor
sern
juzgadas
por
las
reglas del contrato de
compraventa.
El Cdigo Civil La ha regulado como La
legislacin Por el principio de
Alemn
una
forma
de francesa
identidad en el pago. Solo
extincin
de
las
tiene existencia doctrinal.
obligaciones.
Art. 64: La relacin
obligatoria
se
11
7
extingue
si
el
acreedor acepta
en
lugar
del
cumplimiento
una
prestacin distinta de
la debida.
El Cdigo Civil de
Italia del ao 1895
El Cdigo Civil
espaol no la regula
como
figura
independiente.
Identidad en el Pago
La asimilan a la Novacin,
no obstante sus diversas
controversias.
11
8
11
9
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