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Obligaciones - Talep
Obligaciones - Talep
DE LAS OBLIGACIONES
Generalidades.
La palabra Obligacin deriva del latn obligare, que significa, atadura, ligadura.
Este trmino, representa la situacin en que se encuentra el deudor, ya que l se
encuentra sometido al acreedor.
Jurdicamente, la obligacin se puede definir como el vnculo jurdico, en virtud
del cual una de las partes llamada acreedor puede exigir de otra, llamada deudor,
el cumplimiento de una determinada prestacin debida, que puede consistir en
dar, hacer o no hacer algo.
Don Fernando Fueyo define la obligacin diciendo que es el vnculo o relacin
jurdica entre dos o ms personas, en virtud del cual una de las partes debe
cumplir una prestacin determinada a favor de la otra, quien tiene la facultad de
exigirle por medios coercitivos.
Elementos de la Obligacin.
1 Los sujetos o partes (acreedor y deudor). Estos sujetos pueden ser personas
naturales o jurdicas. Como mnimo deben ser dos (un acreedor y un deudor), pero
nada obsta para que sean ms de dos.
El acreedor o sujeto activo, es quien puede exigir coercitivamente el cumplimiento
de la prestacin debida.
El deudor o sujeto pasivo, es la persona que tiene la necesidad de cumplir con
dicha prestacin.
2 La Prestacin debida. Est constituido por el gravamen a que est sujeto
deudor; esta prestacin determina la libertad econmica del deudor, ya que
momento de obligarse y por el solo ministerio de la ley, el deudor pone
disposicin de su acreedor todos sus bienes, presentes y futuros, muebles
inmuebles, con la sola excepcin de los inembargables. Esto es conocido como
derecho de garanta general de los acreedores (prenda general).
La prestacin, como ya se dijo, puede consistir en dar, hacer o no hacer algo.
el
al
a
e
el
Por lo tanto, para estos autores, si el menor adulto cumple la obligacin antes de
declararse la nulidad del acto, estara cumpliendo una obligacin civil, y si la
cumple despus de haberse declarado la nulidad, estara cumpliendo una
obligacin natural.
2.- Una segunda posicin, que es la mayoritaria y que aglutina, entre otros a los
profesores Claro Solar y Somarriva entre otros, consideran que en este caso, la
obligacin es siempre natural, por las siguientes razones:
1470 N3. En este caso la ley seala, que es obligacin natural las que proceden de
actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos
civiles, y la ley pone como ejemplo el caso del testamento que no se ha otorgado en
la forma debida y que impone la obligacin de pagar un legado.
En este caso, si los herederos voluntariamente pagan el legado, pese a que el
testamento es nulo de nulidad absoluta, no podrn pedir la restitucin, porque
habrn cumplido con una obligacin natural.
Los autores discuten si el N3 se refiere slo a los Actos Jurdicos unilaterales o si
tambin se refiere a los bilaterales. Don Luis Claro Solar considera que se refiere a
ambos tipos de catos, porque el slo hecho de haber citado como ej. un acto
unilateral, no es motivo suficiente para excluir a los bilaterales.
Sin embargo, para la mayora de los autores (Alessandri, Fueyo, Somarriva, etc.)
han considerado que la ley se est refiriendo slo a os Actos Jurdicos unilaterales,
por las siguientes razones:
con una obligacin natural, pero a su vez, esa parte no podra exigir a
la otra el cumplimiento de su obligacin, porque el acto estara afecto a
un vicio de nulidad.
Otro problema que ha originado el nmero in comento es, al igual que en el caso
anterior, determinar desde cuando la obligacin es natural (se dan los mismos
argumentos ya expuestos).
b) Obligaciones naturales civiles o degeneradas.
1470 N2. Seala que son obligaciones naturales, las obligaciones civiles
extinguidas por la prescripcin. En esta norma el legislador incurri en un error,
porque la obligacin nunca se extingue por la prescripcin, lo que se extingue por la
prescripcin es la accin; y por lo tanto, lo que el legislador quiso decir en este N2,
es que son obligaciones naturales, las obligaciones civiles, cuya accin para
perseguir su cumplimiento se ha extinguido por la prescripcin.
Aqu se discute, desde cuando la obligacin es natural. Y hay 2 posiciones, a saber:
Los profesores Claro Solar y Rozas Vial, dicen que en este caso la obligacin es
natural una vez que ha transcurrido el plazo de prescripcin, sin importar si
esta prescripcin se ha reconocido o no por sentencia judicial, y ello porque, el
artculo 2514 seala que la prescripcin extintiva slo necesita del transcurso
del tiempo.
Otros autores como Somarriva y Alessandri, dicen que en este caso la obligacin
va a ser natural una vez que la prescripcin sea reconocida por sentencia
judicial, y ello porque, si bien la prescripcin opera de pleno derecho, debe ser
alegada y por lo tanto, antes de la sentencia judicial se estara cumpliendo con
una obligacin civil.
1470 N4. Seala que son obligaciones naturales, las que no han sido reconocidas
en juicio por falta de prueba. Para que en este caso la obligacin se considere
natural, deben darse los siguientes requisitos copulativos. A saber:
fue la propia ley la que seal que los esponsales no produce obligacin alguna, y
no distingui entre obligaciones ni civiles, ni naturales.
2 En el pago por objeto o causa ilcita, a sabiendas. El art. 1468 establece que
no podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a
sabiendas.
Tambin en este caso se da el fenmeno de la irrepetibilidad, pero mayoritariamente
se piensa que no existe obligacin natural, sino que al igual que en el caso anterior,
la irrepetibilidad se consagra como sancin.
3 En el beneficio de inventario. Este consiste, en que los herederos limitan su
responsabilidad en las deudas del causante, hasta la concurrencia del valor de los
bienes recibidos en la herencia.
Sin embargo, si un heredero voluntariamente paga ms deudas de las que
corresponde, en virtud de este beneficio no tiene derecho a pedir la repeticin.
Mayoritariamente se piensa, que no hay obligaciones naturales, sino que una
renuncia al beneficio de inventario.
4 En el beneficio de competencia. Este se presenta, cuando dados ciertos
requisitos, el Juez autoriza al deudor para responder hasta cierta cantidad de las
deudas.
Pero si el deudor paga ms deudas de las autorizadas por el Juez, no existe derecho
a repeticin, y en este caso, al igual que en el anterior, se dice que existe una
renuncia al beneficio, no habr obligacin natural.
5 En el juego y la apuesta. Son contratos aleatorios y se clasifican en:
a) juegos de azar, los cuales estn prohibidos por la ley, hay objeto ilcito. Art. 2259
b) juegos de destreza corporal que dan accin para exigir su cumplimiento y
excepcin para retener lo pagado. Producen obligaciones civiles de acuerdo con el
art. 2263.
c) Juegos de destreza intelectual (ajedrez).Estos juegos no dan accin para exigir su
cumplimiento, pero conceden excepcin para retener lo pagado y la mayora de los
autores considera que en este caso, existe una obligacin natural. Art. 2260.
III.- OBLIGACIONES SEGN SU EFECTO.
A) Obligacin de ejecucin nica.
Son aquellas que se producen de inmediato, sus efectos pueden ser cumplidos
inmediatamente despus de contrada la obligacin y constituyen la regla general.
Obligacin de tracto sucesivo.
Son aquellas que por su naturaleza no pueden ser cumplidas de inmediato, toda vez
que sus efectos nacen y se cumplen a travs del tiempo. Ej. las obligaciones que
surgen de un contrato de arrendamiento. Las rentas se van devengando mes a mes.
B) Obligaciones puras y simples.
Son aquellas que producen sus efectos normalmente, sin alteracin alguna.
Obligaciones sujetas a modalidad.
Son aquellas en que las partes, en virtud de la autonoma de la voluntad, le han
incorporado elementos accidentales para alterar sus efectos normales.
El elemento caracterstico de estas obligaciones est constituido por las
modalidades, que son elementos accidentales que las partes incorporan a un Acto
Jurdico para alterar los efectos normales de las obligaciones que nazcan de l.
Las modalidades pueden afectar la obligacin en tres fases. A saber: En su
nacimiento; en su exigibilidad o en su extincin.
Caractersticas de las modalidades.
Son elementos accidentales, son excepcionales, deben convenirse expresamente.
Sin embargo, extraordinariamente hay ciertas modalidades que constituyen
elementos de la naturaleza de ciertos actos jurdicos; como por ej. La condicin
resolutoria tcita que va envuelta en todo contrato bilateral para el caso de no
cumplirse por la contraparte lo pactado. Art. 1489. Otro caso es el del plazo tcito a
que se refiere el art. 1494 y que es el indispensable para cumplir la obligacin.
An ms, hay ciertos actos jurdicos en que la modalidad constituye un elemento
esencial del mismo, como en el caso del contrato de promesa, a que se refiere el art.
1554. Este precepto le impone para su validez una serie de requisitos, entre ellos
que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la celebracin
del contrato prometido. Si no acompaa a la promesa una de las modalidades que
exige la disposicin, ella es nula absolutamente. En consecuencia, es requisito
esencial de este contrato una modalidad.
Con todo, como las modalidades son excepcionales, no se presumen, salvo las
situaciones esbozadas; no pueden interpretarse por analoga, sino que
restrictivamente.
Campo de aplicacin de las modalidades.
Para determinar el campo de aplicacin de las modalidades es preciso distinguir
entre los actos patrimoniales y de familia.
Los primeros, donde impera la voluntad de las partes y el legislador se limita
normalmente a suplirla cuando no la han manifestado, admiten por regla general
toda clase de modalidades.
En el derecho de familia, en cambio, la situacin es inversa, estn muy restringidas,
porque la mayora de las normas en esta materia son de orden pblico, tienen un
carcter imperativo.
Las principales modalidades son el plazo, la condicin y el modo. Pero algunos
autores agregan la solidaridad y la representacin; en la primera, ya que se pacta
para el cumplimiento de una obligacin con pluralidad de deudores o acreedores,
consistiendo la alteracin de los efectos normales de las obligaciones con pluralidad
de sujetos en que cualquiera de los acreedores puede exigir al deudor el total del
crdito y no solamente la cuota que en ste le corresponde y cualquiera de los
deudores debe pagar el total de la deuda y no solamente su cuota. Respecto a la
representacin se seala que toda vez que al quedar radicados en el representado
los efectos que emanan del acto celebrado por el representante, se alteran los
efectos normales de los actos jurdicos.
Obligaciones a Plazo.
El artculo 1494 define el plazo diciendo que El plazo es la poca que se fija para el
cumplimiento de la obligacin.
Esta definicin ha sido criticada por la doctrina, porque slo se refiere al plazo
suspensivo, sin comprender al extintivo, y por esto, se ha dicho que el concepto ms
completo de plazo, es el que dice que es un hecho futuro y cierto del cual depende
la exigibilidad o extincin de un derecho.
El plazo al ser un hecho futuro y cierto, existe certeza que va a ocurrir, es ineludible
que llegar, y por esto es que no pueden existir plazos fallidos, su estado slo puede
ser, pendiente y cumplido.
Mientras el plazo extintivo est pendiente, el acto o contrato cuya terminacin est
sujeta a l, produce todos sus efectos normales, como si fuere puro y simple. Y as
en un arrendamiento a 3 aos plazo, mientras ellos transcurren, el arrendatario
goza de la cosa arrendada y debe pagar las rentas, etc.
Vencido el plazo, se produce de pleno derecho la extincin del derecho y de la
obligacin correlativa. Por lo tanto, el plazo extintivo es un modo de extinguir y slo
opera con efecto futuro.
Extincin del plazo.
El plazo puede extinguirse de tres maneras: Por su cumplimiento, que toma el
nombre de vencimiento; por la renuncia Y por la caducidad.
1.- Vencimiento del plazo. Es la forma normal de extincin del plazo y consiste en
el cumplimiento del tiempo fijado en el plazo.
Para determinar cuando el plazo est cumplido deben aplicarse las reglas generales
para computarlo, contenidas en el Ttulo Preliminar. Arts. 48 y siguientes.
2.- Renuncia del plazo. El plazo es renunciable, puesto que se ha establecido en
favor de una o ambas partes, de acuerdo a la regla general del artculo 12.
Corresponder el derecho a renunciar el plazo a aqul en cuyo beneficio se
encuentre establecido, y al respecto lo normal ser que el trmino aproveche al
deudor, pero tambin puede hacerlo el acreedor.
El artculo 1497 se refiere a la renuncia del deudor, porque habitualmente es el
nico interesado en el plazo, y por ello se le permite, por regla general, salvo en los
siguientes casos: Cuando el testador lo prohibi; o cuando las partes convienen lo
contrario; o cuando el plazo beneficie al acreedor. Ej. el mutuo con intereses,
aunque la ley permite al deudor renunciar al plazo, pero pagando todos los
intereses.
3.- La caducidad del plazo. Consiste en la extincin anticipada de ste en los
casos previstos por las partes o sealados por la ley. O sea, no obstante no haber
transcurrido ntegramente el trmino, el acreedor puede exigir el cumplimiento
anticipado de la obligacin, porque ciertas situaciones producidas, especialmente
en relacin a la solvencia del deudor, hacen temer que de esperarse el vencimiento,
el acreedor no pueda ya cobrar ntegro su crdito. Es pues, una institucin
establecida en beneficio del acreedor y en proteccin a su acreencia.
Caducidad convencional.
Se produce en los casos expresamente previstos en el contrato, esto es, el acreedor
se reserva el derecho a exigir anticipadamente el todo o parte de la obligacin en el
evento de cumplirse alguna condicin.
El caso ms comn de caducidad convencional se encuentra en los pagars; en ellos
normalmente se pacta que en el caso de incumplimiento de una cuota, se hace
exigible toda la obligacin, como si fuese de plazo vencido (clusula de aceleracin).
Caducidad Legal.
Se presenta en los dos casos del artculo 1496. A saber: cuando el deudor es
constituido en quiebra o se encuentra en notoria insolvencia; o, en el caso de
prdida o disminucin de las cauciones del crdito.
1.- Quiebra o notoria insolvencia del deudor. Son dos las situaciones, muy
relacionadas, pero que no deben confundirse, las que contempla la disposicin: la
Quiebra, es una situacin jurdica o de derecho, ya que necesita una sentencia
judicial; la Insolvencia, es una situacin de hecho que se presenta cuando el pasivo
de una persona es mayor que su activo.
Si el deudor es declarado en quiebra o se encuentra en notoria insolvencia, la ley
considera que no tiene sentido que el acreedor espere el vencimiento del plazo,
porque dada la situacin patrimonial del deudor, lo ms probable es, que l no
cumpla con su obligacin, y mientras ms tiempo transcurra, ms se perjudicar al
acreedor.
2.- Prdida o disminucin de las cauciones. El N2 del artculo 1496 permite al
acreedor cobrar su crdito, no obstante existir plazo pendiente, el deudor cuyas
cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o disminuido
considerablemente de valor.
El legislador considera que el acreedor ha otorgado el crdito por la seguridad que le
conferan las garantas establecidas; si ellas desaparecen o disminuyen
considerablemente, existe el justo temor de que el acreedor no pueda cobrar en su
oportunidad, y por ello se le permite hacerlo anticipadamente.
Pero la caducidad no es irrevocable; nuestro Cdigo, a diferencia del francs, le
permite al deudor detenerla renovando o mejorando las cauciones, esto es,
otorgando nuevas garantas o aumentando las disminuidas. Con ello ha
desaparecido el peligro para el acreedor y ya no se justifica la caducidad del plazo.
Con todo, para que ella tenga lugar, el precepto presupone la concurrencia de tres
circunstancias:
a) Que el crdito tenga cauciones, de acuerdo al concepto de estas del artculo 46.
b) Que estas cauciones se hayan extinguido o disminuido considerablemente de
valor. Ej. si se hipoteca una casa y sta se incendia.
c) La extincin o la disminucin deben ser imputables al deudor, ya que el precepto
exige el hecho o culpa suyos. Si ellas se deben a caso fortuito, no caduca el plazo,
salvo el caso de la hipoteca, pues el art. 2427 no exige este requisito y no hace
distincin alguna. Este criterio ha sido avalado por nuestra Corte Suprema.
Obligaciones Condicionales.
De acuerdo al artculo 1473 es obligacin condicional la que depende de una
condicin, esto es, de un acontecimiento futuro que puede suceder o no. Este
mismo concepto se repite en el artculo 1070.
Agregando los efectos de ella, se la define habitualmente en base a estos preceptos
como el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extincin de un
derecho.
De acuerdo a la definicin dada, dos son los elementos de la condicin:
a) Que sea un hecho futuro (elemento comn con el plazo). Si el hecho en que
consiste la condicin es presente o pasado, el legislador previ la situacin en el art.
1071, para las asignaciones condicionales, aplicable a las obligaciones por la
remisin general del art. 1493 no hay condicin y habr que distinguir dos
situaciones. Si el hecho presente o pasado ocurri, la condicin se mira como no
escrita y el acto se considerar como puro y simple. Y si el hecho presente o pasado
no ocurri, la disposicin no vale.
b) Debe ser un hecho incierto. Es el elemento que distingue precisamente la
condicin de las dems modalidades. El hecho puede ocurrir o no, segn las
circunstancias. Y esta es una de las grandes diferencias con el plazo. La condicin
puede estar fallida a diferencia del plazo en que nunca es fallido.
Clasificacin de la condicin.
lmites, si puede acontecer en cualquier poca, pasen los aos que transcurran, o si
por el contrario, existe un plazo tope, vencido el cual, toda condicin, aunque sea
indeterminada, se considera fallida si no se ha cumplido dentro de l.
A este respecto, fue la propia ley la que se encarg de establecer un plazo en esta
materia. Y los autores lo fundan en el propio mensaje del Cdigo Civil; en l, don A.
Bello sealaba que toda condicin se reputaba fallida si tarda ms de 30 aos en
verificarse. Estos 30 aos constituan el primitivo plazo de prescripcin, que
despus fue modificado y qued en 15 aos y luego otra vez se redujo, quedando en
10 y 5 aos que es el plazo actual.
La doctrina discute en qu plazo se tiene por fallida una condicin indeterminada.
Hay dos posiciones. A saber:
a) Se sostiene que el plazo en que se tiene que tener por fallida una condicin
indeterminada es de 5 aos, porque en el fideicomiso, el art. 739 seala que toda
condicin de que dependa la restitucin del fideicomiso y que tarde ms de 5 aos
en cumplirse, se tendr por fallida.
b) Otros sealan, que esta es una norma especial, dada para el fideicomiso. Se
afirma que la condicin indeterminada se tendr por fallida en el plazo de 10 aos.
Sus seguidores se apoyan en lo que establece el artculo 962, en virtud del cual,
para suceder por causa de muerte, es necesario existir al momento de morir el
causante, sin embargo, se considerarn vlidas las asignaciones que se dejan a
alguien que no existe, pero que se espera lleguen a existir, siempre que lo haga
dentro de los siguientes 10 aos.
Sin embargo, se contra argumenta, en apoyo de la primera opinin, sealando que
en muchas oportunidades el legislador consagra normas generales en instituciones
especificas. Por ej. la buena fe.
Con todo, la segunda opinin es la mayoritaria.
5.- Condicin Potestativa. De acuerdo a lo que seala el art. 1477, es la que
depende de la voluntad del acreedor o del deudor. Ej. te doy $10.000 si maana vas
a Valparaso.
Condicin Causal. El mismo art. dispone, que es la que depende de la voluntad de
un tercero o de un acaso. Ej. te doy $10.000 si maana Juan va a Valparaso.
3.- Artculo 2413, ubicado en la hipoteca, seala que esta se puede constituir bajo
condicin suspensiva, y en este caso la hipoteca valdr cuando se cumpla la
condicin, pero cumplida ella, la fecha de la hipoteca ser la del da de su
inscripcin y no la del da en que se cumpli la condicin. Cumplida la condicin,
retrotrae la fecha de la hipoteca a la de su inscripcin. Por lo tanto, opera con efecto
retroactivo.
Casos en los que no se acepta la retroactividad:
1.- El mismo artculo 1486 seala que si las prdidas o deterioros son culpables,
afectan al deudor. Por lo tanto, en este caso, se est reconociendo que el deudor
tuvo la cosa en su poder, la condicin opera sin efecto retroactivo.
2.- Artculo 1488, seala que cumplida una condicin no se deben los frutos
percibidos en el tiempo intermedio, a menos que la ley, el testador, el donante o las
partes hayan convenido lo contrario. Si se aceptara la retroactividad, como se
entender que el acreedor siempre fue dueo, el deudor debera restituir los frutos,
pero la ley seala que los frutos no se restituyen; por lo tanto, se reconoce el
derecho del deudor y la condicin opera sin efecto retroactivo.
3.- Artculos 1490 y 1491, cuando los terceros poseedores estn de buena fe, el
acreedor no tiene la accin reivindicatoria. En estas circunstancias la condicin
opera sin efecto retroactivo, porque se le reconoce el derecho que tena el deudor
para constituir el gravamen o la enajenacin.
4.- La condicin opera sin efecto retroactivo respecto de los actos de administracin
del deudor condicional celebrados en el tiempo intermedio. Esto no lo dice ninguna
norma expresa, pero toda la doctrina considera como vlidos estos actos y, por lo
tanto, se reconoce el derecho del deudor para haberlos celebrado.
Forma en que debe entregarse la cosa cumplida la condicin.
Cumplida la condicin, el deudor deber entregar al acreedor la cosa que deba bajo
condicin suspensiva o tena sujeta a una condicin resolutoria.
En la obligacin genrica, normalmente no habr problema alguno, porque el
gnero por regla general ni perece, ni aumenta, ni se deteriora. Por lo tanto, el
deudor cumple su obligacin entregando una cosa del respectivo gnero.
Con todo, esta regla tiene dos excepciones no se aplica a las asignaciones
testamentarias, ni a las donaciones entre vivos, art. 1492, inc. 2. Esto porque
tanto el asignatario, como el donatario de condicin suspensiva, deben existir al
momento de cumplirse la condicin. Y si no existen, nada transmiten. La
justificacin de estas excepciones radica en que ambos son actos intuitu personae.
Efecto de la condicin suspensiva fallida. Si la condicin suspensiva falla quiere
decir que el derecho y su obligacin correlativa no van ya a nacer, y por tanto, la
expectativa que el acreedor tena se extingue. Consecuencia de esto:
a) El acreedor condicional, nunca podr exigir el cumplimiento de la obligacin.
b) Las medidas conservativas que hubiere solicitado, quedan sin efecto.
c) Los actos de administracin y disposicin efectuados por el deudor, pendiente la
condicin, quedan a firme.
Efectos de la condicin suspensiva cumplida.
Desde el momento que el hecho en que consiste la condicin acaece, nace el derecho
del acreedor y la obligacin correspondiente del deudor. De all:
a) El acreedor puede exigir el cumplimiento, incluso forzado, de la obligacin.
b) Si el deudor paga, cumple su obligacin, y si el pago lo efectu pendiente la
condicin, ya no puede repetir lo dado o pagado.
c) Siendo la obligacin exigible, comienza a correr el plazo de la prescripcin
extintiva, el acreedor puede ejercer la accin pauliana, es posible la compensacin,
queda perfecta la novacin, el deudor puede ser colocado en mora.
d) El deudor condicional debe entregar la cosa debida condicionalmente y respecto a
las mejoras; deterioros, prdidas, frutos y enajenaciones, nos remitimos a lo visto.
La Condicin Resolutoria.
Cumplida. Se extingue el derecho del que tena la cosa bajo condicin, y por ello el
artculo 1567 N9 enumera la condicin resolutoria como un modo de extinguir las
obligaciones. Nace para l, en cambio, la obligacin de restituir (art. 1487), a cuyos
efectos se aplican las normas ya estudiadas en cuanto a mejoras, aumentos,
deterioros y disminuciones, frutos y prdidas de las cosas.
La unanimidad de los autores y la Jurisprudencia estn de acuerdo que la
condicin resolutoria ordinaria opera de pleno derecho, por el slo hecho de
cumplirse el evento de la condicin. Toda condicin opera en principio de pleno
derecho; se requiere disposicin especial para que no sea as, y ello ocurre en la
condicin resolutoria tcita. No existiendo nada semejante para la ordinaria, se
aplica la regla general, que es muy fcil de comprobar.
Del hecho de que la condicin resolutoria ordinaria opere de pleno derecho, deriva
otra consecuencia: que produce efectos universales, y puede invocarla quien tenga
inters en ella, pues no proviene de una sentencia judicial de efectos relativos que la
declare, sino de la ley.
b) Condicin Resolutoria Tcita.
El artculo 1489 la establece. Y la podemos definir como aquella que va envuelta en
todo contrato bilateral, y en que el hecho futuro e incierto que puede provocar la
extincin del derecho de una de las partes, es el incumplimiento de sus
obligaciones. La condicin resolutoria tcita se funda en la falta de cumplimiento
por el deudor.
El incumplimiento imputable de ste da un derecho alternativo al acreedor: o exigir
el cumplimiento o pedir la resolucin, y en ambos casos con indemnizacin de
perjuicios.
En esta condicin se da un caso excepcional, puesto que es una situacin donde la
ley presume una condicin, pero esta presuncin slo se da en los contratos
bilaterales; y, por lo tanto, si las partes desean que esta condicin opere en un
contrato unilateral, deben estipularlo de un modo expreso; y en ese caso, la
condicin resolutoria tcita toma el nombre de pacto comisorio.
Esta condicin se ha establecido para proteger al acreedor, es decir, a la parte que
cumpli o que esta llana a hacerlo, ya que en virtud de ella, si la otra parte no
cumple, se podr pedir o la resolucin o la ejecucin forzada y en ambos casos con
indemnizacin de perjuicios.
no podra enervarla; por lo tanto, en esta condicin, la resolucin slo opera cuando
queda ejecutoriada la sentencia que la acoge.
Requisitos de la condicin resolutoria tcita.
Para que opere la condicin resolutoria tcita es necesario:
1.2.3.4.5.-
Que
Que
Que
Que
Que
1.- Que la condicin resolutoria tcita tiene lugar nicamente en los contratos con
prestaciones recprocas es una caracterstica de la institucin, como que deriva de
su propio fundamento en la interdependencia de las obligaciones recprocas de las
partes.
La ley lo dice expresamente en el artculo 1489, disposicin que no podra aplicarse
por analoga por ser doblemente excepcional, en cuanto establece una modalidad, y
ms an porque ella es tcita.
Dentro de los contratos bilaterales, en cambio, se aplica a todos ellos. No hay duda,
eso s, que principalmente tiene lugar en la compraventa, donde incluso se le
reglamenta especialmente.
Situacin de los contratos unilaterales. En general la resolucin no puede tener lugar
en los contratos unilaterales, y normalmente se traducir en una anticipacin en el
cumplimiento de la obligacin, una especie de caducidad del plazo por el
incumplimiento. Por lo tanto, si en un contrato unilateral, la parte que tena que
cumplir no lo hace, la otra no puede pedir la resolucin, pero tiene otros medios
para proteger sus derechos. Todo lo anterior en el entendido que las partes nada
hayan sealado, porque ellas en virtud de la autonoma de la voluntad, son libres
para introducir en un contrato unilateral una condicin resolutoria tcita, pero
sealndolo expresamente, en ese caso la condicin resolutoria tcita toma el
nombre de pacto comisorio.
La resolucin en los contratos de tracto sucesivo. La condicin resolutoria tcita
opera tambin en estos contratos, si ellos son bilaterales, como el arrendamiento,
pero toma el nombre especial de terminacin y no de resolucin, porque produce
efectos diferentes.
Lo que caracteriza a tales contratos es que las obligaciones de las partes se van
cumpliendo y renovando peridicamente, y por ello la terminacin opera slo hacia
el futuro. El contrato se extingue, deja de producir efectos, pero no se alteran los ya
generados, ellos quedan a firme. Lo que diferencia la terminacin de la resolucin es
que sta tiene efectos retroactivos de que carece totalmente la primera.
La resolucin no tiene lugar en la particin. La particin, aun cuando se haga por va
judicial, es un acto complejo, que participa de ciertos caracteres del contrato, y
desde luego puede ser fuente de obligaciones para el adjudicatario, como por
ejemplo, en el caso de la adjudicacin con alcances, esto es, si a un interesado se le
dan bienes que exceden su cuota en la comunidad y queda debiendo el saldo.
Hay unanimidad de los autores y jurisprudencia para negar a los dems
interesados la accin resolutoria, en el caso que el adjudicatario no pague los
alcances. Las razones son varias:
a) Porque si bien la particin participa de ciertos caracteres del contrato, no lo es, y
menos uno bilateral.
b) Se opone igualmente el efecto declarativo de la particin, pues no obstante los
alcances, se supone que el adjudicatario ha sucedido directamente al causante y no
ha adquirido el derecho de sus comuneros.
c) El art. 1348 hizo aplicables a la particin las acciones de nulidad y rescisin,
pero nada dijo de la resolucin; cierto que el art. 1353 agrega que si no puede o no
quiere intentarlas, el comunero conservar los otros recursos legales para ser
indemnizado, pero la accin resolutoria no es indemnizatoria.
2.- Que uno de los contratantes se encuentre en mora de cumplir. Es decir, la
parte incumplidora debe encontrarse en uno de los casos del artculo 1551.
3.- Que el incumplimiento del deudor se deba a dolo o culpa. Es decir, debe
tratarse de un incumplimiento imputable. Este requisito est muy vinculado con el
anterior, porque la mora supone, necesariamente, la imputabilidad del
incumplimiento.
No todo incumplimiento dar lugar a la resolucin del contrato; debe ser voluntario
e imputable, esto es con culpa o dolo del deudor. Si es por caso fortuito o fuerza
mayor no habr lugar a la resolucin, porque la obligacin se habr extinguido por
otro modo de poner trmino a las obligaciones: la imposibilidad en el cumplimiento,
que nuestro Cdigo reglamenta bajo el nombre de prdida de la cosa debida.
4.- Que el acreedor haya cumplido con su obligacin o est llano a hacerlo. No
lo dice expresamente el artculo 1489, pero deriva de las disposiciones que rigen el
incumplimiento. De lo contrario, el deudor podr oponerle la excepcin de contrato
no cumplido del art. 1552.
5.- Que se declare por Sentencia Judicial. Como se dijo, la condicin resolutoria
tcita no opera de pleno derecho, no existe ninguna norma expresa del C.C. que as
lo seale, pero todos los autores y la Jurisprudencia, estn de acuerdo en que
necesita una sentencia judicial, por los siguientes motivos:
a) El art. 1489 discurre sobre la base de que exista un juicio, y dice en su inciso 2
...podr el otro contratante pedir.
b) El C.P.C. le permite al deudor enervar u oponerse a la resolucin, cumpliendo
con su obligacin. En 1 instancia, hasta antes de la citacin a or sentencia; y, en
2, hasta antes de la vista de la causa.
Si la resolucin se produjese de pleno derecho, el deudor no tendra esta facultad.
c) Si operara de pleno derecho, la parte cumplidora, no tendra la alternativa de
pedir la ejecucin forzada, porque si se puede pedir el cumplimiento de la
obligacin, es porque an no se ha producido la resolucin del contrato.
terceros estn de mala fe. Y esta consiste, en que se presume la mala fe de los
terceros, si la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por
escritura pblica.
Esta norma se estableci, porque se entiende que si el acreedor es diligente, antes
de aceptar la enajenacin o gravamen, va a revisar los ttulos y si la condicin
aparece en ellos, y pese a eso se enajena o grava, es porque el tercero estaba de
mala fe.
Obligaciones Modales.
El Cdigo no reglament las obligaciones modales, limitndose en el art. 1493 a
hacerles aplicables las disposiciones sobre asignaciones modales, esto es, los arts.
1089 a 1096 (prrafo 4 del Ttulo 4 del Libro III). Y es muy lgico que as lo haya
hecho, porque esta modalidad es ms propia de las asignaciones por causa de
muerte y de las donaciones entre vivos, esto es, de los actos a ttulo gratuito.
El Modo se puede definir como el gravamen o carga que se impone a quien se le
hace una liberalidad, como si por ej. A dona a B un inmueble con la obligacin de
que costee los estudios universitarios de C. La aplicacin especial puede ser en
beneficio del mismo que recibe la prestacin o de un tercero.
El modo puede confundirse con la condicin suspensiva, pero el art. 1089 se
apresura en desvirtuarlo, en razn de ello, no suspende la adquisicin del derecho.
Agrega el art. 1091 que para esta adquisicin no es necesario prestar fianza o
caucin de restitucin para el caso de no cumplirse el modo. El deudor del modo
adquiere su derecho, la cosa dada, como si fuera puro y simple, sujeto nicamente
a la carga modal.
Tiene importancia, pues, resolver si estamos ante un modo o una condicin
suspensiva, lo que nicamente puede establecerse a travs de la estipulacin de
ellas. Si la cosa se adquiere una vez que se haga algo, es condicin, y si es para que
se haga algo, modo.
El modo no lleva consigo resolucin para el caso de no cumplirse, a menos que se le
agregue por medio de una clusula resolutoria; en consecuencia, el derecho del
deudor modal no est sujeto a extinguirse por un evento futuro e incierto, como en
la condicin resolutoria.
Forma de cumplirse el modo.
El modo se cumplir de la manera que las partes lo hayan estipulado; a falta de
convencin en cuanto al tiempo o la forma especial en que ha de cumplirse el modo,
podr el Juez determinarlos, consultando en lo posible la voluntad de las partes, y
dejando al deudor modal un beneficio que ascienda por lo menos a la quinta parte
del valor de la cosa.
Puede ocurrir que el modo sea imposible en la forma especial convenida por las
partes, y en tal caso, podr cumplirse en otra anloga que no altere la sustancia de
la disposicin y que en ese concepto sea aprobada por el Juez, con citacin de los
interesados (art. 1093, inc. 2). Esta es otra diferencia con la condicin, que no
puede cumplirse por analoga.
Incumplimiento y extincin del modo.
El Cdigo se coloca en el caso de imposibilidad o ilicitud del modo, y distingue tres
situaciones:
1.- El modo es totalmente imposible, inductivo a hecho ilegal o inmoral o
ntegramente ininteligible.
En tal caso no vale la disposicin, dice el inc. 1 del art. 1093; en consecuencia, sin
necesidad de efectuar las distinciones de la condicin, la imposibilidad total, fsica o
moral, vicia toda la obligacin.
2.- En caso de imposibilidad relativa, se cumplir el modo por equivalencia, en la
forma ya mencionada y que dispone el inc. 2 del precepto.
3.- Si la imposibilidad es sobreviniente, hay que distinguir segn si ha habido hecho
o culpa del deudor o no. En este segundo caso, deja de cumplirse el modo, pero
subsiste el beneficio recibido; lo que ha pasado es que la obligacin modal se ha
extinguido por imposibilidad en el cumplimiento.
Pero si hay dolo o culpa, se aplican las reglas del incumplimiento, y al respecto es
preciso efectuar algunos distingos. En primer lugar, segn si se ha convenido
clusula resolutoria o no:
a) No hay clusula resolutoria. Es necesario efectuar un subdistingo, segn si la
carga modal es en beneficio exclusivo del propio deudor modal, en cuyo caso no
impone obligacin alguna (art. 1092) o de un tercero, quien podr pedir el
cumplimiento forzado, o la indemnizacin de perjuicios segn las reglas generales.
b) Con clusula resolutoria. De acuerdo al artculo 1090, se llama clusula
resolutoria la que impone la obligacin de restituir la cosa y los frutos, si no se
cumple el modo.
Como decamos, difiere de la condicin resolutoria tcita en que debe ser siempre
expresa. Otra diferencia, es que se restituyen las cosas y sus frutos, mientras el
deudor condicional no est obligado a estos ltimos.
La ley no ha sealado el trmino de prescripcin de la obligacin modal, por lo que
corresponde aplicar la regla general del art. 2515, y ser de 5 aos desde que la
obligacin se hizo exigible; para la resolucin en el caso de la clusula resolutoria se
contar desde el incumplimiento.
Finalmente, si fallece el deudor modal, el modo se transmite a los herederos siempre
que para el fin que se haya propuesto las partes sea indiferente la persona que lo
ejecute. (art. 1095).
IV.- OBLIGACIONES ATENDIENDO AL OBJETO.
a) Obligaciones Especficas y Genricas.
Enunciacin. En toda obligacin, el objeto debe ser determinado o determinable. Se
puede precisar un individuo especfico dentro de un gnero tambin delimitado,
como el bien raz de calle ahumada N tanto, o bien se puede especificar slo
genricamente, como una vaca, cien acciones de tal Sociedad Annima, etc.
Obligacin de especie o cuerpo cierto es la primera, en que el objeto debido est
determinado tanto en gnero como en especie; las de gnero, aqullas en que se
debe indeterminadamente un individuo o una cantidad de cosas de una clase o
gnero determinados.
La importancia de esta clasificacin estriba en la distinta forma de cumplirlas, en la
obligacin que como consecuencia de ello, se impone al deudor especfico de
conservacin, y en la posible extincin de las primeras por prdida de la cosa
debida.
i. Obligaciones de especie o cuerpo cierto.
Generalidades. El legislador no ha reglamentado en forma especial las obligaciones
que recaen en una especie o cuerpo cierto, como lo hizo, segn veremos, con las de
gnero, pero se refiri a ellas en varias disposiciones, en especial en relacin con su
cumplimiento.
Las particularidades de estas obligaciones derivan de la circunstancia de que la
cosa debida es nica, no tiene remplazo, y por ello:
individuo (Art. 1509, primera parte). De manera que al momento del pago el deudor
elige las cosas con que va a cumplir, y as, si debe 100 sacos de trigo, retira de sus
bodegas los 100 sacos y los entrega a su acreedor.
Puede entregar cualquier individuo del gnero, pero con una limitacin que le coloca
la ley: debe ser de una calidad a lo menos mediana, si no se ha precisado otra (Art.
1509 parte final).
3- No existe prdida de la cosa debida. Se dice que el gnero nunca perece (genus
nunquam perit), y por ello el Art. 1510, en su primera parte dispone que la prdida
de algunas cosas del gnero no extingue la obligacin. Y si no existe este modo de
extinguir las obligaciones en las de gnero, tampoco tiene en principio aplicacin la
teora del riesgo.
4- En las obligaciones de gnero se produce un efecto que se denomina
especificacin de la obligacin y consiste en la conversin de la obligacin
genrica, en obligacin de especie o cuerpo cierto, esta especificacin se presenta
cuando se deben uno o varios individuos indeterminados de cierto gnero y el
deudor elige aquellos con los cuales va a cumplir su obligacin. En ese momento,
cuando el deudor realiza la eleccin, la obligacin se convierte en una obligacin de
especie; por lo tanto, la obligacin genrica nace siendo de gnero, pero al momento
de su cumplimiento se transforma en una obligacin de especie.
Extincin de estas obligaciones.
Se extinguen por los modos generales de extinguir, y por un modo especial que es la
prdida de la cosa que se debe. En estas obligaciones tiene plena aplicacin la
teora del riesgo que se ha estructurado sobre la base de los Art. 1550 y 1820.
El 1, seala que el riesgo del cuerpo cierto, cuya entrega se debe, es siempre de
cargo del acreedor.
El art. 1820, refuerza la idea anterior diciendo que la especie que se vende
pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no
se haya entregado la cosa.
Estos dos arts. han sido sumamente criticados, porque lo lgico es que las cosas
perezcan para su dueo, pero estas normas colocan el riesgo en el acreedor, incluso
el art. 1820, dice que el riesgo es del comprador, aunque no se haya hecho la
entrega, es decir, aunque no haya tradicin.
Los autores han explicado estas normas diciendo que constituyen un error del
legislador, porque fueron copiadas ntegramente del Cdigo Civil francs, y en l, de
i. Obligacin de Dar.
Es esta una materia en que nuestro Cdigo evidentemente se confundi en el uso de
los trminos, apartndose de los conceptos universales, especialmente porque
refundi en ella, la de entregar.
Si en el lenguaje vulgar dar equivale a donar, en derecho su significado propio es
muy diverso. Obligacin de dar es la que tiene por objeto transferir el dominio o
constituir un derecho real.
Dicho de otra manera, es la que nace de los ttulos traslaticios del dominio y dems
derechos reales, como por ejemplo, en la compraventa en que el vendedor se obliga a
dar una cosa al comprador, esto es, a transferirle el dominio de ella.
En doctrina tambin, la obligacin de entregar es la que tiene por objeto el simple
traspaso material de una cosa, de su tenencia.
En el arrendamiento queda en claro su diferencia con la de dar; en este concepto el
arrendador tiene la obligacin de entregar, pero no de dar, porque el arrendamiento
es un ttulo de mera tenencia: el arrendatario no adquiere derecho real alguno.
Siempre en doctrina, la obligacin de entregar es de hacer, puesto que se trata de
traspasar materialmente la tenencia de una cosa, lo cual es un hecho.
Finalmente, cbenos advertir, que algunos autores y fallos han pretendido aplicar
entre nosotros, sin variaciones, los conceptos doctrinarios antes reseados; pero
para la mayora de ellos, es evidente que nuestro Cdigo confundi los conceptos y
en consecuencia, la obligacin de entregar queda incluida en la de dar, y no
constituye una obligacin de hacer.
Dicho de otra manera, en nuestra legislacin la obligacin de dar no tiene
nicamente por objeto transferir el dominio o constituir otro derecho real, sino
tambin traspasar la mera tenencia, y en consecuencia, hay que definirla como
aquella que tiene por objeto transferir el dominio de una cosa, constituir un derecho
real en ella, o traspasar su mera tenencia.
Tal conclusin fluye de los siguientes razonamientos:
1.- El art. 1548 dispone expresamente que la obligacin de dar contiene la de
entregar la cosa.
2.- En la compraventa el legislador, para referirse a la misma obligacin, la del
vendedor de dar la cosa, la denomina indistintamente como de dar y de entregar. En
efecto, el art. 1793 define la compraventa como un contrato en que una de las
partes se obliga a dar una cosa.
3.- El art. 1924 seala que el arrendador est obligado a entregar la cosa
arrendada, o sea, tiene la misma obligacin que el vendedor; etc.
Con los argumentos sealados, no cabe dudas que el Cdigo confundi y refundi
en una sola las obligaciones de dar y de entregar, y sta, en consecuencia, no es
obligacin de hacer. De ah que existan dos categoras de obligaciones de dar: la de
dar propiamente tal, en cuanto tiene por objeto transferir el dominio o constituir un
derecho real, y la de dar, que es de entregar, y mediante la cual se traspasa la mera
tenencia.
ii. Obligaciones de Hacer.
Doctrinariamente, obligacin de hacer es la que tiene por objeto la ejecucin de un
hecho, pero de acuerdo a lo anteriormente expresado este hecho en nuestra
legislacin no ser nunca la entrega de una cosa, porque en tal caso la obligacin
no es de hacer, sino de dar.
La obligacin de hacer puede recaer sobre dos hechos distintos; a saber: En la
ejecucin de hechos materiales, como por ej. construir una casa. O en la ejecucin
de hechos o Actos Jurdicos, como por ej. suscribir una escritura pblica.
Estas obligaciones de hacer tienen una particularidad en cuanto a su pago, porque
la regla general es que sea indiferente quien cumpla la obligacin, sin embargo, este
principio tiene una excepcin, porque si la obligacin es de hacer y se ha tomado en
cuanta la aptitud o talento del deudor, no puede cumplirse la obligacin por una
persona distinta a l, sin el consentimiento del acreedor.
iii. Obligaciones de no Hacer.
El objeto de las obligaciones de no hacer es una omisin: abstenerse de ejecutar un
hecho que de no existir la obligacin podra hacerse: es como una limitacin a la
libertad de actuar de una persona, que debe privarse de hacer ciertas cosas que
normalmente y a no mediar la obligacin podra llevar a cabo.
Cuando se incumple una obligacin de no hacer, se producen varias consecuencias
importantes; a saber: Se hace exigible la indemnizacin de perjuicios y en el
momento mismo del incumplimiento el deudor cae en mora.
Importancia de esta clasificacin entre obligaciones de dar, hacer y no hacer.
1.- Es importante para los efectos de clasificar las acciones y derechos en muebles e
inmuebles. As de acuerdo al art. 580, la obligacin de dar puede ser, mueble o
inmueble; y, de acuerdo al 581, la obligacin de hacer siempre es mueble. Y la
Jurisprudencia y la doctrina por analoga han dicho que la obligacin de no hacer
se considera como mueble.
2.- Es importante porque hay ciertos modos de extinguir que slo operan respecto
de ciertas obligaciones; por ejemplo, la prdida de la cosa debida, slo opera en las
obligaciones de dar; la muerte del deudor, slo opera en las obligaciones de hacer.
Tambin se la puede definir como aquella que tiene un objeto divisible y en las que
hay pluralidad de deudores y/o acreedores, pero donde cada deudor est obligado al
pago de su parte en la deuda, y cada acreedor, puede demandar nicamente su
cuota. Por ej. doy en Mutuo $300.000.- a A, B y C, si no se pacta solidaridad, y
como el objeto es divisible, cada uno de ellos pasa a deberme $100.000.En el fondo sucede lo mismo que en las obligaciones con varios objetos: existen
tantas obligaciones autnomas como acreedores o deudores concurran, y por eso
hay quienes sostienen que existe ms bien disyuncin, o sea, separacin, que
conjuncin, unin.
El Cdigo no reglament especialmente esta clase de obligaciones, pero se refiri a
ellas principalmente en los arts. 1511 y 1526, inc. 1. En estas obligaciones existen
tantos vnculos jurdicos, como personas intervienen, pero estos vnculos son
independientes entre s.
Caractersticas.
1.- Pluralidad de partes y unidad de prestacin. Pueden intervenir varios acreedores
y/o varios deudores y una sola cosa debida, que es divisible.
2.- Jurdicamente, constituyen la regla general, cuando hay pluralidad de sujetos.
3.- Puede ser originaria y derivativa. Ser originaria, cuando desde su nacimiento
intervienen en ella pluralidad de sujetos. La derivativa, tiene lugar cuando la
obligacin naci como de sujeto nico y por el fallecimiento del acreedor o del
deudor, se convirti en mancomunada.
4.- Por regla general las obligaciones mancomunadas se dividen entre acreedores y
deudores por partes iguales. As lo comprueba el art. 2307, ubicado en la
comunidad. Semejante forma de divisin puede ser alterada por la convencin o la
ley. Por ej. en el caso de las deudas hereditarias, que corresponden a los herederos
a prorrata de sus cuotas y stas no tienen porque ser siempre iguales. As, puede
haber un heredero de la mitad y otros dos por un cuarto de la herencia cada uno, y
en tal proporcin se dividir entre ellos las deudas hereditarias.
Efectos.
1.- Pago de la deuda. El deudor no est obligado sino al pago de su cuota de la
deuda; si paga de ms habr un pago de lo no debido. A su vez, cada acreedor no
puede exigir sino el pago de su cuota en la deuda, y si en el hecho percibe ms de
ella, el deudor no queda liberado frente a los dems acreedores, y tiene derecho a
repetir contra el acreedor por el exceso, pues hay un pago de lo no debido.
2.- Otros modos de extincin. Lo que
extinguir las obligaciones y, as, si
produce confusin, ello no afecta a
expresamente de la nulidad en el art.
El inc. 1 del Art. 1511 ya lo citamos, porque consagra como regla general la
conjuncin si la obligacin es de cosa divisible, y agrega en el 2: pero en virtud de
la convencin, del testamento o de la ley puede exigirse a cada uno de los deudores
o por cada uno de los acreedores el total de la deuda, y entonces la obligacin es
solidaria o inslidum.
Segn esto, Don Arturo Alessandri las defina como aqulla en que hay varios
deudores o varios acreedores, y que tiene por objeto una prestacin que, a pesar de
ser divisible, puede exigirse totalmente por cada uno de los acreedores o a cada uno
de los deudores, por disponerlo as la ley o la voluntad de las partes, en trminos
que el pago efectuado a alguno de aquellos o por uno de estos extingue toda la
obligacin respecto de los dems
Puede sintetizarse la definicin diciendo que obligacin solidaria es aquella en que
debindose una cosa divisible y existiendo pluralidad de sujetos activos o pasivos,
cada acreedor est facultado para exigir el total de la obligacin, y cada deudor
puede ser obligado a cumplirla ntegramente.
En todo caso, lo que caracteriza a la obligacin solidaria es que su objeto es
divisible y produce el efecto sealado, del cual derivan todos los restantes: cada
acreedor puede exigir el total de la deuda a cada uno de los deudores.
En el ejemplo que venimos utilizando si he prestado a A, B y C $300.000, y hemos
estipulado solidaridad, puedo cobrar a cualquiera de ellos los $300.000, y no
nicamente $100.000, como ocurre en las obligaciones conjuntas.
Clasificacin.
La solidaridad segn si se presenta entre acreedores, deudores o ambos a la vez,
admite una triple clasificacin; a saber:
1 Solidaridad activa, cuando existe pluralidad de acreedores, y cada uno de ellos
puede exigir el total de obligacin al deudor;
2 Solidaridad pasiva, si hay varios deudores y un solo acreedor facultado para
demandar a cualquiera de ellos el total de la deuda, y de mucho mayor importancia
que la anterior, y
3 Solidaridad mixta, cuando a la vez concurren varios acreedores y pluralidad de
deudores, de manera que cualquiera de los primeros puede exigir a cualquiera de
los segundos el total de la obligacin.
Tambin en cuanto a su fuente, la solidaridad
testamentaria, legal y judicial en un caso de excepcin.
puede
ser
convencional,
Requisitos.
La solidaridad supone desde luego un presupuesto que por obvio no requiere mayor
comentario, la pluralidad de sujetos, pues si hay un solo acreedor, el cobrar todo el
crdito, que nicamente a l le pertenece, ya que de acuerdo al Art. 1.591 el
acreedor puede rechazar un pago parcial.
Pero no basta la existencia de varias partes, pues es necesario, adems:
1 Un objeto divisible:
2 Unidad en la prestacin, lo cual no obsta a que exista pluralidad de vnculos, y
3 Que se encuentre establecida en la ley, el testamento, la convencin, y en un
caso de excepcin, la sentencia judicial.
1 En la solidaridad el objeto debe ser divisible. As lo dej sealado
expresamente el Art. 1551, pues si el objeto no tiene este carcter, o sea, si es
indivisible, salimos de los mrgenes de solidaridad, para entrar a los de la
indivisibilidad, en que tambin cualquiera de los acreedores pude exigir el pago total
al deudor que escoja, pero por otras razones y sujeto a otras reglas.
2 Unidad de prestacin y pluralidad de vnculos. Estos dos caracteres son
fundamentales en la solidaridad.
El requisito de la unidad de prestacin est establecido en el Art. 1512: la cosa que
se deba solidariamente por muchos a muchos, ha de ser una misma. Es lgico que
as sea, porque si el objeto debido no es el mismo, van a existir tantas obligaciones
cuantos sean los objetos.
Pero si la prestacin es una sola, existe pluralidad de vnculos, tantos cuantos sean
las partes que intervienen. Y as, si son tres los codeudores solidarios y uno el
acreedor, hay tres vnculos jurdicos que son como hilos que parten de la mano del
acreedor hacia cada uno de los deudores, segn una imagen muy usada. Por ello es
que el Art. 1512, despus de sentar el principio de que la cosa debida de ser la
misma, agrega aunque se deba de diversos modos.
Este principio es riqusimo en consecuencias jurdicas, de las cuales por el
momento enunciaremos las principales:
a) Algunos de los vnculos puede estar afecto a modalidades. El mismo Art. 1512
seala como ejemplo de que la cosa nica se deba de distintas maneras que lo sea,
pura y simplemente respecto de unos, bajo condicin o plazo respecto de otros. Y
as, en el caso que estamos usando es posible que A deba pura y simplemente, en
Solidaridad Pasiva.
Si escasa es la aplicacin de la solidaridad activa, enorme es, en cambio, la
importancia de la pasiva por el carcter de caucin que tiene.
Esta consiste, en que existiendo pluralidad de sujetos pasivos de una cosa divisible,
el acreedor puede exigir el total de la deuda a cualquiera de ellos, de manera que el
cumplimiento hecho por uno de los deudores extingue la obligacin respecto de los
dems.
Somarriva dice, que la solidaridad pasiva se presenta cuando existiendo varios
deudores de un mismo objeto divisible, el acreedor puede exigir, por el ministerio de
la ley, o por la convencin, el total a cada uno de ellos, de manera que el pago hecho
por cualquiera de los deudores extingue la obligacin respecto de los otros.
Particularidades.
La solidaridad pasiva es una garanta o caucin personal. Las cauciones pueden ser
reales o personales, son reales cuando para garantizar el cumplimiento de una
obligacin, se afectan bienes determinados, como la hipoteca y la prenda.
En cambio, las cauciones son personales, cuando para garantizar el cumplimiento
de una obligacin, se afecta la totalidad de un patrimonio, que puede ser del propio
deudor o de un tercero, como la clusula penal, la fianza y la solidaridad pasiva.
La solidaridad pasiva tiene grandes ventajas por sobre la clusula pena y la fianza;
por lo tanto, es una de las garantas personales ms eficaces que existen.
Paralelo entre la solidaridad pasiva y la clusula penal.
Ambas son garantas personales, pero se diferencian en que la clusula penal la
puede constituir el deudor o un tercero y supone la existencia de dos obligaciones,
la obligacin principal y la obligacin que garantiza la principal. En la solidaridad,
en cambio, solo existe una obligacin y siempre la constituyen los deudores.
La solidaridad es ms eficaz que la clusula penal; y los autores dicen, que en la
clusula penal cuando la constituye el deudor, su efectividad es sicolgica y cuando
la constituye un tercero, es necesario, para dirigirse contra l, que el deudor
principal no haya cumplido con su obligacin.
En cambio, la solidaridad pasiva no exige ningn requisito previo, porque el
acreedor es libre para dirigirse contra cualquiera de los deudores.
La solidaridad pasiva y la fianza.
En la fianza existen, al igual que en la clusula penal, dos obligaciones: La principal
y la subsidiaria; en cambio, en la solidaridad hay slo una obligacin que la deben
los deudores solidarios.
Se diferencia con la fianza la solidaridad:
1.- En que el fiador tiene un derecho que el deudor solidario no tiene, que se llama
beneficio de excusin: este consiste, en que el fiador le puede exigir al acreedor que
primero se dirija contra el deudor principal y slo si este no cumple, se dirija en su
contra. En la solidaridad esto no existe.
se haya pagado, porque la solidaridad slo se extingue por el pago u otro modo
equivalente o por la renuncia del acreedor.
En el caso que el acreedor demande a uno de los deudores se discute que efectos
produce la sentencia recada en ese juicio, respecto de los dems deudores. La
mayora de los autores y la jurisprudencia han sealado que como nuestro Cdigo
adhiere a la teora francesa, en virtud de la cual, hay un mandato tcito y recproco,
la sentencia judicial que afecta a uno de los deudores producir cosa juzgada
respecto de los otros, porque debe entenderse que estos ltimos han estado
representado en el juicio por el deudor demandado y esto, sin perjuicio de las
excepciones personales que pudieran existir. Sin embargo, otros arts. y la Corte
Suprema en otros fallos han sealado lo contrario, diciendo que no existe accin de
cosa juzgada para hacer cumplir la sentencia contra uno de los deudores que no era
el demandado. La Corte Suprema ha sealado que no es posible demandar a un
deudor y embargar bienes de otro. Agregando que el embargo debe trabarse sobre
los bienes del deudor demandado.
2) Extinguida la obligacin por uno de los deudores se entiende extinguida respecto
de todos los otros.
Una vez que uno de los codeudores cumple con la obligacin se producen tres
consecuencias jurdicas, a saber:
a) Se extingue la solidaridad.
b) Se extingue la obligacin del deudor.
c) Se produce una subrogacin personal, en virtud de la cual, el deudor que pag se
subroga en los derechos del acreedor para dirigirse contra los dems deudores.
Sin embargo, como la solidaridad se extingui, esta obligacin para ser simplemente
conjunta, y por lo tanto, el deudor que pag slo podr exigirles a los otros sus
respectivas cuotas.
Este fenmeno de la subrogacin slo se produce cuando la obligacin se extingue
por el pago u otro modo equivalente; es decir, cuando ha habido un desembolso
econmico por parte de los deudores, de tal suerte que, si la obligacin se extingui
por un modo que no implica desembolso econmico, por ejemplo la remisin, la
prdida de la cosa que se debe; en esos casos, slo se producen los dos primeros
efectos (se extingue la solidaridad y el crdito, pero no se da el fenmeno de la
subrogacin).
Extincin de la deuda.
Extinguida la obligacin por uno de los deudores, ella perece igualmente para todos
los dems en sus relaciones con el acreedor; es la contrapartida de lo anterior: si el
acreedor puede exigir el cumplimiento ntegro a cualquier deudor, el pago hecho por
este libera a los dems, y lo que se dice del pago es vlido para todos los dems
modos de extinguir las obligaciones.
Algunos de ellos requieren un comentario especial:
1 Novacin y dacin en pago: El Art. 1519 se preocup especialmente de la
novacin; si ella se efecta entre el acreedor y uno cualquiera de los deudores
solidarios, la novacin liberta a los otros, a menos que estos accedan a la
obligacin nuevamente constituida . La novacin supone la extincin de la
obligacin primitiva y de ah la liberacin de los dems deudores, que no tienen por
qu quedar afectos a la nueva obligacin si no se han consentido en ella.
Lo que el Cdigo dijo de la novacin hay que entenderlo igual para la dacin de
pago. Si uno de los deudores, por un acuerdo con el acreedor le entrega una cosa
diversa a la debida, la obligacin se extingue.
2 Confusin. Es otro modo de extinguir, que se presenta cuando en una misma
persona se renen las calidades de deudor y acreedor; por ej. cuando el hijo es
deudor del padre y ste fallece.
En este caso, si se confunde en uno de los codeudores la calidad de deudor y
acreedor, de acuerdo al art. 1668, se extingue la solidaridad de los otros deudores,
pero la obligacin subsiste como simplemente conjunta, y por lo tanto, se les podr
exigir a los deudores sus respectivas cuotas.
3 Imposibilidad en el cumplimiento. Si la cosa debida solidariamente perece, es
necesario hacer un distingo. Si hay caso fortuito, la obligacin se extingue respecto
de todos los codeudores solidarios, efecto que se explica habitualmente por el
principio de la unidad de prestacin.
Pero si la cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores
solidarios, todos ellos quedan obligados solidariamente al precio, salva la accin de
los codeudores contra el culpable o moroso. Pero la accin de perjuicios a que diere
lugar la culpa o mora, no podr intentarla el acreedor sino contra el deudor
culpable o moroso (art. 1521).
O sea, se separa el precio de la cosa, y la indemnizacin de perjuicios. El primero lo
deben solidariamente todos los deudores, culpables o inocentes, sin perjuicio del
derecho de stos a repetir contra aqullos. Pero en la indemnizacin termina la
solidaridad: slo es obligado a ella el o los deudores culpables o morosos. Esta
interpretacin que tambin establece el Cdigo Francs y parece provenir de una
Naturalmente que el deudor que no tena inters en la deuda, segn vimos, tampoco
contribuye a la cuota del insolvente.
Extincin de la solidaridad
Formas de Extincin.
La solidaridad puede extinguirse por va principal o accesoria; en este ltimo caso,
ella termina por haber expirado la obligacin solidaria. En cambio, cuando la
solidaridad se extingue por va principal, la obligacin subsiste y es aqulla la que
ha dejado de operar, ella y sus efectos, total o parcialmente.
Esto ltimo ocurre en dos casos; la renuncia del acreedor a la solidaridad, y la
muerte del deudor solidario.
a) Renuncia del Acreedor. La solidaridad se ha establecido en exclusivo beneficio
del acreedor, por lo cual, de acuerdo a la regla general del Art. 12, no hay
inconveniente alguno para que la renuncie, mxime si est facultado para condonar
la deuda misma.
El Art. 1516 reglamenta la renuncia que puede ser parcial y total; tcita o expresa.
Es total en la situacin prevista en el inc. final del precepto: Se renuncia la
solidaridad respecto de todos los deudores solidarios, cuando el acreedor consiente
en la divisin de la deuda. La obligacin pasa a ser conjunta.
Es parcial, cuando se refiere a uno o algunos de los codeudores solidarios, y en tal
caso no podr cobrarles a los favorecidos el total de la deuda, sino nicamente su
cuota, sin perjuicio de su derecho a cobrar el total a cualquiera de los otros
codeudores no beneficiado con la renuncia, o el saldo de ella, si el favorecido con
est pag su parte (inc. 3).
Es expresa la renuncia que se hace en trminos formales explcitos, y tcita
cuando se renen las tres circunstancias del inc. 2 del precepto:
1.- Que el acreedor haya demandado la cuota de uno de los deudores o le haya
recibido el pago de ella; estas dos circunstancias no son copulativas, sino
disyuntivas;
2. Que de ello haya quedado constancia en la demanda o en la carta de pago
(recibo), y
Cdigo ha sido muy criticada, porque desde el punto de vista intelectual todo se
puede dividir, y en ese evento, las obligaciones indivisibles no existiran.
Por este motivo, se ha sealado que la indivisibilidad es un concepto jurdicoeconmico; y as, una cosa no es susceptible de divisin, cuando al ser fraccionada
pierde su unidad. Dado esto, la doctrina ha sealado que la obligacin indivisible es
aquella en que existiendo pluralidad de sujetos activos y/o pasivos, la prestacin no
es susceptible de cumplirse por parcialidad y en consecuencia, cualquier acreedor
puede exigir el cumplimiento de todo el crdito y cualquier deudor puede ser
obligado a cumplir toda la obligacin.
Somarriva dice que estas obligaciones son aquellas, en las cuales la prestacin
debida no es susceptible de cumplirse en parte. En estas obligaciones indivisibles,
como el objeto no puede cumplirse de la manera indicada, cualquier acreedor puede
exigir el pago de todo a cualquier deudor. En esto, la indivisibilidad se asemeja a la
solidaridad, pero se diferencian, porque en esta ltima la prestacin debe ser
necesariamente de tipo divisible.
Clasificacin de las Obligaciones Indivisibles
I) Activa; Pasiva; y, Mixta. Segn haya varios acreedores, deudores o varios
acreedores y deudores.
II) Originaria o Derivativa. La primera tiene lugar cuando desde un comienzo exista
pluralidad de partes y la obligacin en s misma o la estipulacin de las partes le
concedieron el carcter de indivisible. La segunda, cuando la obligacin tena un
solo deudor y acreedor, y fallece uno de ellos y la prestacin por su forma de ser o la
estipulacin de las partes, no puede cumplirse dividida.
III) Absoluta, relativa y de pago:
a.- Indivisibilidad Absoluta, necesaria o Natural: Ella es impuesta por la
naturaleza misma de la prestacin, de modo que es ms poderosa que la propia
voluntad de las partes, quienes no podran, en consecuencia, derogarla o
modificarla. Ej. la del inciso 2 del art. 1524, la obligacin de constituir una
servidumbre, porque si ella afecta a un predio, y este es dividido entre tres
propietarios distintos, el gravamen seguir afectando en la parte que le corresponda
a cada uno de ellos.
b.- Indivisibilidad Relativas o Contractuales: El objeto mismo de la obligacin
puede ser dividido, y la prestacin puede cumplirse por parcialidades, pero los fines
previstos por las partes, resulta indispensable que se cumpla en forma total y no
parcial. Igualmente es su contenido el que impone la indivisibilidad a la obligacin.
Tambin un ejemplo de ella est contenido en el inciso 2 del artculo 1524, a saber,
la de construir una casa. Por su naturaleza misma, la obligacin es divisible, y as,
primero se harn los cimientos, luego se levantarn las muralla, ms tarde se
techar la casa, y finalmente se harn las terminaciones; pero el objeto realmente
buscado es la construccin de la casa, y no estar cumplido sino cuando el edificio
est terminado. En consecuencia, si son varios los que se comprometieron a la
construccin, estn obligados por el total de la obra.
La diferencia entre este caso y el anterior, es que como la ltima no la fuerza la
naturaleza, las partes pueden alterarla por la convencin.
c.- Indivisibilidad de pago: Se llaman as a los casos del artculo 1526. Cabe
aclarar desde ya, que no todos ellos son convencionales. En efecto, muchos derivan
del modo como las partes han considerado la obligacin y que el legislador
interpreta, pero otros son de indivisibilidad legal lisa y llana. El precepto en
realidad, establece excepciones a la divisibilidad, esto es, a la regla general de que la
obligacin no siendo solidaria, se divide entre los deudores.
La indivisibilidad puede realmente pactarse por las partes, pero ser ms bien
extrao, porque el mismo efecto lo otorga ms claramente la solidaridad, el nico
inters es hacer transmisible a los herederos la circunstancia de poder exigir o ser
obligados al total de la deuda.
La indivisibilidad en las obligaciones de dar, hacer o no hacer.
La obligacin de dar por regla general es divisible y lo excepcional es que sea
indivisible.
La obligacin de hacer, a la inversa es por regla general indivisible: ejemplo: pintar
un cuadro; y lo excepcional es que sea divisible.
La obligacin de no hacer, carece de importancia la indivisibilidad, porque si bien
todos los deudores deben abstenerse de ejecutar un hecho, su contravencin se
traduce generalmente en la indemnizacin de perjuicios que por regla general es
divisible.
Caractersticas Comunes a las Indivisibilidad absolutas y relativas.
1) Cada acreedor puede exigir el pago de todo el crdito y cada deudor puede ser
obligado al pago de todo.
2) La cosa debida debe ser la misma para todos los deudores pero existe una
pluralidad de vnculos jurdicos.
3) La cosa debida debe ser indivisible, sea por la indivisin de la prestacin o
porque as lo han convenido las partes.
Indivisibilidad Activa.
Tal como ocurre en la solidaridad, la indivisibilidad activa presenta poco inters
prctico, porque los casos de mayor aplicacin de la indivisibilidad, los del artculo
1526, son todos pasivos. En consecuencia, queda reducida a los casos de la natural
y de la relativa, que no son muy frecuentes.
Efectos de la Indivisibilidad Activa.
1) Derecho a exigir el cumplimiento. Cada uno de los acreedores podr exigir el total
de la obligacin al deudor; as lo seala la parte final del Art. 1527.
En esto no hay diferencia alguna con la solidaridad, pero si aparece, cuando el
punto se refiere a los dems modos de extincin, porque en la indivisibilidad el
acreedor no tiene derecho a disponer del crdito. As lo seala el Art. 1532: siendo
dos o ms los acreedores de la obligacin indivisible, ninguno de ellos puede, sin el
consentimiento de los otros, remitir la deuda o recibir el precio de la cosa debida. Si
alguno de los acreedores remite la deuda o recibe el precio de la cosa, sus
coacreedores podrn todava demandar la cosa misma, abonando al deudor la parte
o cuota del acreedor que haya remitido la deuda o recibido el precio de la cosa. Lo
mismo se aplicar, por ejemplo si opera una novacin, una dacin en pago, etc.
2) Pago a uno de los acreedores. Recprocamente a lo anterior, el pago efectuado por
el deudor a uno de los acreedores, extingue la obligacin respecto de todos ellos;
entre los coacreedores deber efectuarse posteriormente la liquidacin, asignndole
a cada cual lo que corresponde del crdito.
3) Es transmisible. La indivisibilidad se transmite a los herederos del acreedor. As
lo seala el Art. 1528 en su parte final: cada uno de los herederos del acreedor
puede exigir la ejecucin total de la obligacin indivisible;
4) Interrupcin. No dijo el legislador que la interrupcin de la prescripcin efectuada
por uno de los acreedores de la obligacin indivisible, beneficiara a los dems. Sin
embargo, segn lo establece el Art. 1529, lo seal respecto de los deudores de una
Concepto. Los seis casos de indivisibilidad que contempla el Art. 1526, estn
concebidos como excepcin a la regla general de la conjuncin cuando concurren
pluralidad de acreedores o deudores.
En efecto, el inc. 1 sienta esta norma comn, y concluye diciendo: Exceptundose
los casos siguientes, (concordar con el art. 1511, inc.1). Siendo de excepcin, la
enumeracin es taxativa, no hay otros casos que se puedan concebir por analoga,
si no que la interpretacin ha de ser restrictiva.
Se las ha llamado tambin indivisibilidades convencionales, porque son las partes
quienes expresa o tcitamente la han deseado. Y tambin indivisibilidades de pago,
porque la cosa en si misma admite divisin, pero los interesados o el legislador,
interpretando su voluntad, han establecido que estas obligaciones que por su
naturaleza pueden ser cumplidas por cada deudor en su parte, lo sean en forma
total. En consecuencia, la indivisibilidad aparece slo en el momento del
cumplimiento, y de ah esta denominacin.
Todos los casos del precepto son de indivisibilidad pasiva, segn ya lo habamos
advertido; el objeto de ellos es precisamente permitir al acreedor un cobro total en
las circunstancias que prevn; no hay, en consecuencia, indivisibilidades de pago
activas.
Dicho a modo de enunciacin, los seis casos de indivisibilidad del Art. 1526 que
estudiamos, son los siguientes:
1)
2)
3)
4)
5)
6)
Ella est establecida en el N 1 del Art. 1526, y en los Arts. 2405 para la prenda y
2408 para la hipoteca, y abarca varios aspectos:
a) El objeto mismo dado en prenda, o hipoteca. Si son varios los objetos afectos a
una misma prenda o hipoteca, el acreedor puede perseguir a cualquiera de ellos o a
todos ellos por el total de la deuda.
As lo sealan el Art. 2408, inc. 2: cada una de las cosas hipotecadas a una deuda
y cada parte de ellas son obligadas al pago de toda la deuda, aplicado por Art.
1365 en materia sucesoria.
b) Desde el punto de vista del crdito. Todo el inmueble hipotecado o la cosa dada
en prenda contina garantizando el crdito hasta la total extincin de ste, y en
consecuencia, si el deudor ha hecho abonos, no podra, por ejemplo, pedir la
restitucin de parte de la prenda o un alzamiento parcial de la hipoteca, As lo
seala el Art. 2408, al decir que cada cosa hipotecada a una deuda, y cada parte de
ellas son obligadas al pago de toda la deuda, y de cada parte de ella.
c) Todo ello se refleja en el caso de pluralidad de partes. En virtud de la
indivisibilidad, la accin prendaria o hipotecaria se dirige contra aqul de los
codeudores que posea, en todo o parte, la cosa hipotecada o empeada (Art. 1526,
N1, inc. 1), y si son varios los poseedores, contra todos ellos.
Al mismo tiempo, el deudor que paga su cuota no puede exigir la restitucin de
parte de las cosas dadas en prenda, ni el alzamiento parcial de la hipoteca mientras
no est ntegramente cancelado el crdito.
A la inversa, el acreedor que recibe su parte o cuota en la deuda, no puede restituir
las cosas empeadas ni cancelar la hipoteca, ni an en parte mientras no estn
pagados sus coacreedores (inc. 2 del N 1 del Art. 2405).
El fundamento de la indivisibilidad de la prenda e hipoteca es que el legislador
desea rodear a las cauciones reales del mximo de eficacia posible, a fin de dar al
acreedor la seguridad de que ver satisfecho ntegramente su crdito; por lo tanto,
est establecida en exclusivo beneficio de l, y de acuerdo a la regla general del Art.
12, puede renunciarla, y as, por ejemplo, podra, si no hay otros coacreedores, alzar
parcialmente la hipoteca, liberar una parte o uno de los inmuebles afectos, etc. As
se ha resuelto.
2) Entrega de una Especie o Cuerpo Cierto. Segn el N2 del Art. 1526 si la
deuda es de una especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores que lo posee es
obligado a entregarlo.
Hay una excepcin a la regla de que las obligaciones se dividen entre los
codeudores, pues sta corresponde exclusivamente al poseedor de la especie o
cuerpo cierto.
Ella deriva de las caractersticas especiales de estas obligaciones; la obligacin de
entregar en nuestra legislacin est incluida en la de dar, pero en este caso es
evidente que la ley se est refiriendo a la de entregar propiamente tal, a la entrega
material y no a la de dar en su sentido doctrinario, esto es, de transferir el dominio
o constituir un derecho real, que es la entrega jurdica. Esta es perfectamente
divisible, pero, en cambio, la entrega material s que no puede dividirse, porque la
especie o cuerpo cierto no puede ser objeto de divisin sin dejar de ser tal. Y por ello
debe entregarlo materialmente quien lo posea.
3) Indemnizacin de Perjuicios El N3 del Art. 1526 dispone: aquel de los
codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento de la
obligacin, es exclusiva y solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor.
La expresin solidariamente no es afortunada, pero quiso significar que el deudor
culpable es el nico responsable de la indemnizacin por el cumplimiento. En
consecuencia, la obligacin no se divide entre todos los deudores, sino que
corresponde nicamente a aqul, y en ello consiste la excepcin a la divisibilidad.
4) Deudas Hereditarias. Segn hemos dicho anteriormente, por regla general las
deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas, de
manera que el pasivo hereditario sin necesidad de esperar la participacin, por el
slo fallecimiento del causante, queda dividido de pleno derecho entre los herederos
a prorrata de sus cuotas, mientras el activo permanece en indivisin. El pago de las
deudas hereditarias es una obligacin conjunta por regla general.
El N4 del art. 1526, en relacin con los arts. 1358 a 1360 reglamenta la posibilidad
de que el testador, los coherederos, la particin o la convencin con el acreedor
establezcan una divisin distinta; a las primeras situaciones se refiere el inc. 1 del
N4, y a la segunda, los restantes incisos del mismo nmero.
i.- Caso en que los herederos, el testador o la particin establezcan una divisin
diferente de las deudas hereditarias. El inc. 1 del N4 del art. 1526 aplica la regla
ms amplia de los arts. 1358 y 1359, que justamente se ponen en el caso de que se
altere en cualquier forma la divisin legal de las deudas; el art. 1526 N4, que se
grave ntegramente a un heredero con toda una deuda. La solucin es siempre la
misma, los acreedores, si quieren, se allanan a la divisin distinta, o se acogen de la
legal. Y hay una clara excepcin a la divisibilidad, porque bien puede el acreedor
cobrar el total al heredero que se ha gravado con el total de la deuda.
Ello puede ocurrir en cualquiera de las tres formas que seala el precepto: por
disponerlo as el testador; haberlo acordado los herederos o haberse determinado
por acto de particin. En todos los casos hay una alteracin voluntaria de la regla
legal de que las deudas hereditarias se dividen a prorrata, y por ello se habla de
indivisibilidad pactada.
El acreedor goza de un derecho alternativo; si quiere se somete a la modificacin del
testador, las partes o la particin, pero tambin, y como ninguno de estos actos
puede afectarles sin su voluntad, est facultado para intentar las acciones propias
del art. 1354 y cobrarle a cada heredero su cuota en la deuda.
En consecuencia, todos ellos continan obligados a la deuda, pero si la pagan, viene
el problema de contribucin a la misma, y podrn repetir en contra del heredero que
est gravado con el total de ella.
ii.- Caso en que el causante y el acreedor estipulan indivisibilidad. A esta situacin
se refiere el inc. 2 del art. 1526, N4. Ya habamos sealado que las partes podran
corregir el defecto de la solidaridad, agregndole la indivisibilidad para el caso de
fallecimiento de alguno de los deudores. El precepto lo faculta expresamente. Pero
no se aplica slo si la deuda originariamente corresponde a varios deudores, sino
tambin cuando tiene uno slo, y las partes acuerdan que ser indivisible para los
herederos del deudor nico. Por ejemplo, A debe a B $300.000, y se estipula que si
fallece A, sus herederos sern obligados al pago del total. A muere dejando dos
herederos por partes iguales: D y E. B puede cobrar los $300.000 a cualquiera de
ellos.
El demandado est facultado, segn sabemos, para pedir plazo para entenderse con
los dems herederos, y si en definitiva se ve obligado a pagar el total (obligacin a la
deuda), puede repetir contra ellos por el exceso pagado. Por ello el precepto dice o
pagarla el mismo, salva su accin de saneamiento.
Este caso presenta dos particularidades de inters.
a.- Es una indivisibilidad pactada y muy frecuente en las obligaciones bancarias.
b.- Es indivisibilidad pasiva, como lo dispone expresamente el inciso final del
artculo 1526.
5) Cosa cuya divisin causa perjuicio. Ella est contemplada en el inciso 1 del
N 5 del artculo 1526. La diferencia entre este caso y el anterior, es que las partes
no han pactado la indivisibilidad, pero el legislador la establece interpretando su
voluntad, porque si la divisin le produce grave perjuicio, es obvio que el acreedor
no ha querido que la cosa le sea entregada por parcialidades.
c) Desde el punto de vista de los derechos auxiliares del acreedor. Estos son el
conjunto de derechos que la ley concede al acreedor para velar por la integridad del
patrimonio del deudor y as asegurar el pago de su obligacin.
a) Efectos de las obligaciones desde el punto de vista del
Incumplimiento.
Nuestro Cdigo Civil al igual que su homologo francs, confundi los efectos de las
obligaciones con los efectos de los contratos; y as los tres primeros artculos del
Ttulo XII, del Libro IV, se refiere a los efectos de los contratos, pese a que el Ttulo
se denomina del efecto de las obligaciones.
Los efectos de los contratos, son los derechos y las obligaciones que el contrato
genera y los efectos de las obligaciones son las cosas o los hechos sobre los cuales
se aplica el derecho o sobre los cuales se va a cumplir una obligacin.
D.- La prenda concede derecho de persecucin, en virtud del cual, el acreedor puede
perseguir la cosa prendada en manos de quien quiera que se encuentre, el derecho
de prenda general no concede este derecho.
E.- La prenda concede preferencia de la 2 clase o categora para el pago; este
derecho, en cambio, no se concede en el caso de la prenda general.
El Incumplimiento.
Es el no pago de la obligacin en la forma que fue convenida y de acuerdo al art.
1556, hay incumplimiento en 3 casos, a saber:
1.- Cuando no se cumplen las obligaciones;
2.- Cuando se cumple imperfectamente la obligacin; y,
3.- Cuando se retarda el cumplimiento de las obligaciones.
Clasificacin del Incumplimiento.
I.- Puede ser voluntario o Involuntario. Se dice que el incumplimiento ser
voluntario o involuntario, segn intervenga o no la voluntad del deudor.
El incumplimiento Voluntario: puede deberse a diversas causas:
a) Dolo o culpa del deudor, en ese caso se habla de incumplimiento imputable al
deudor.
b) Puede deberse a un acuerdo a que se haya llegado con el acreedor, y en este caso,
pese a tratarse de un incumplimiento voluntario del deudor, no responde porque
hubo una transaccin o una remisin.
c) Puede deberse a que el acreedor por su parte tampoco ha cumplido con su
obligacin, y en este caso se aplica la excepcin de contrato no cumplido y
tampoco hay responsabilidad del deudor.
d) Puede deberse a que haya operado algn modo de extinguir como una
prescripcin o declaracin de nulidad. Aqu tampoco hay responsabilidad del
deudor.
II.- Puede ser total o parcial. Es total, si no se ejecuta la obligacin en todas sus
partes. Es parcial, cuando la obligacin se cumple imperfectamente o se retarda su
cumplimiento. En otras palabras, la obligacin no es cumplida en forma ntegra u
oportuna, por ejemplo me deben $100.000 y me pagan $50.000 mil. Para que se de
esta forma de incumplimiento, es necesario que el acreedor consienta en recibir un
pago parcial, porque de acuerdo a las normas generales, el acreedor no puede ser
obligado a recibir un pago que no sea ntegro; por lo tanto, l puede negarse a
recibirlo y en tal caso, el incumplimiento no sera imperfecto o parcial, sino que
total.
Otra forma de incumplimiento parcial tiene lugar cuando se retarda el cumplimiento
de la obligacin. En este caso, la obligacin se cumple, pero despus del tiempo que
se haba convenido.
En los 2 primeros casos, es decir, cuando la obligacin no se cumple o se cumple
imperfectamente, el acreedor tiene derecho a exigir la indemnizacin de perjuicios
compensatoria, que es aquella destinada a indemnizar los perjuicios que ha causado
el incumplimiento. En cambio, en el tercer caso, es decir, cuando se retarda el
cumplimiento de la obligacin, el acreedor tiene derecho a exigir la indemnizacin de
perjuicios moratoria, que es aquella destinada a indemnizar los perjuicios que ha
causado el retardo.
III.- Puede ser definitivo o temporal. Es definitivo, cuando la obligacin no se ha
cumplido y es un hecho que no podr ser cumplida. Por ejemplo, la obligacin
consista en entregar una especie o cuerpo cierto y ste se destruy. En tal caso,
cuando el incumplimiento es definitivo y el acreedor no puede exigir el
cumplimiento en naturaleza (ejecucin forzada) hay que distinguir:
Si el incumplimiento es inimputable al deudor, por ejemplo, en este caso,
por regla general se extingue la obligacin.
f) Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la ley Orgnica del
Banco del Estado de Chile y en las condiciones que ella determine.
1. Los depsitos de ahorro hasta la cantidad equivalentes a cinco sueldos vitales
anuales de la Regin Metropolitana: Santiago o su equivalente en moneda
extranjera, salvo que se trate de deudas que provengan de pensiones alimenticias
declaradas judicialmente o que la ejecucin tenga por objeto el pago de
remuneraciones u otras prestaciones adeudadas a trabajadores del titular de los
depsitos. (arts. 37 y 38 del D.F.L. N 2079).
2. Las cuentas de ahorro contratadas a nombre de dos personas en conjunto, sobre
las cuales podrn girar indistintamente, hasta el mismo monto sealado, salvo que
el ttulo que se invoque para embargarlas provenga de sueldos, salarios u otras
prestaciones similares de empleados y obreros (art. 38 D.F.L. N251, modificado por
el art. 156 de la Ley N16.840).
El Art. 63 del DL 670, de 1 de Octubre de 1974, publicado el 2 de octubre de 1974
dispone: "A partir del 1 de octubre de 1974 los sueldos vitales regirn por
provincias, debiendo fijarse, en cada caso, como sueldo vital provincial el ms alto
que habra correspondido a cualquiera de los departamentos de la respectiva
provincia. Las referencias legales a un sueldo vital departamental fijado se
entendern hechas al sueldo vital de la provincia respectiva, y cuando no se hiciere
mencin a departamento o provincia alguna se entender que se refiere al sueldo
vital de la provincia de Santiago.
g) Las plizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento de lo
convenido en ellas, pague el asegurador. Pero en este ltimo caso, ser embargable
el valor de las primas pagadas por el que tom la pliza (art. 445 N 6 del C. de P.
Civil).
h) Las sumas que se paguen a los empresarios de obras pblicas durante la
ejecucin de los trabajos. Esta disposicin no tendr efecto respecto de lo que se le
adeude a los artfices u obreros por sus salarios insolutos y de los crditos de los
proveedores en razn de los materiales u otros artculos los suministrados para la
construccin de dichas obras ( art. 445 N 7 del C. de P. Civil).
La disposicin tiene claramente por objeto facilitar la ejecucin de esta clase de
obras.
i) El bien raz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga un avalo
fiscal superior a cincuenta unidades tributarias mensuales o se trate de una
aprobada judicialmente; pero podrn embargarse por el valor adicional que despus
adquieran (arts. 1618 N10 del C. Civil y 445 N16 de C. de P. Civil).
q) Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del
trnsito o de la higiene pblica, como los ferrocarriles, empresas de agua potable o
desage de las ciudades, etc.; pero podr embargarse la renta lquida que
produzcan (art. 445 N 17 del C. de P. Civil).
En este caso se observar lo prescrito en el art. 444 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
r) Los dems bienes que leyes especiales prohban embargar (art. 445 N 18 del
C. de P. Civil).
Tal es el caso, por ejemplo, de las propiedades hipotecadas en garanta de
prstamos otorgados por la Asociaciones de Ahorro y Prstamo, que son
inembargables por deudas de cualquier origen o naturaleza, siempre que el deudor
o su sucesor en el dominio la ocupen como su habitacin principal (art. 53 de la Ley
N16.807).
Requisitos de la cesin de bienes.
Puede hacer cesin de bienes el deudor que no se encuentra en situacin de pagar
sus deudas, a consecuencias de accidentes inevitables. En otras palabras, la
cesin de bienes es un beneficio para el deudor que se halla en la insolvencia por
hechos que no le son imputables, a causa de accidentes fortuitos.
Incumbe al deudor acreditar su inculpabilidad, pero slo a condicin de que algn
acreedor lo exija. As lo establece el art. 1616: Para obtener la cesin, incumbe al
deudor probar su inculpabilidad en el mal estado de sus negocios, siempre que
alguno de los acreedores lo exija.
La circunstancia de que ningn acreedor pretenda que el deudor justifique su
inculpabilidad importa, lgicamente, un tcito reconocimiento de que el mal estado
de los negocios del deudor tiene por causa accidentes fortuitos.
Excepciones. La Ley de Quiebras establece dos importantes limitaciones o
excepciones:
a) No puede hacer cesin de bienes el deudor que ejerza una actividad comercial,
industrial, minera o agrcola. Este deber solicitar la declaracin de su quiebra
antes de que transcurran quince das contados desde la fecha en que haya cesado
en el pago de una obligacin mercantil.
b) No puede, tampoco, hacer cesin de bienes el deudor que se encuentre en
algunos de los casos sealados en el art. 43 de la Ley de Quiebra esto es:
1.) Cuando el deudor que ejerza una actividad comercial, industrial, minera o
agrcola, cese en el pago de una obligacin mercantil con el solicitante, cuyo ttulo
sea ejecutivo;
2.) Cuando el deudor contra el cual existieren tres o ms ttulos ejecutivos y
vencidos, provenientes de obligaciones diversas, y estuvieren iniciadas, a lo menos,
dos ejecuciones, no hubiere presentado en todas stas, dentro de los cuatro das
siguientes a los respectivos requerimientos, bienes bastantes para responder a la
prestacin que adeude y las costas;
3.) Cuando el deudor se fugue del territorio de la Repblica o se oculte dejando
cerradas sus oficinas o establecimientos, sin haber nombrado persona que
administre sus bienes con facultades para dar cumplimiento a sus obligaciones y
contestar nuevas demandas.
Causales de oposicin a la cesin de bienes. El art. 1617 dispone que los
acreedores sern obligados a aceptar la cesin; para ellos la cesin es obligatoria y
slo pueden excusarse de aceptarla u oponerse a ella por causas legales.
Las causales de oposicin se consignan taxativamente en el art. 1617:
a) Si el deudor ha enajenado, empeado, o hipotecado, como propios, bienes ajenos
a sabiendas;
b) Si ha sido condenado por hurto o robo, falsificacin o quiebra fraudulenta;
c) Si ha obtenido quitas o esperas de sus acreedores;
d) Si ha dilapidado sus bienes; y
b) Queda el deudor privado de la facultad de disponer de sus bienes y los actos que
ejecute adolecen de nulidad.
El art. 2467 dispone que son nulos todos los actos ejecutados por el deudor
relativamente a los bienes de que ha hecho cesin.
c) Produce la cesin de bienes la caducidad de los plazos y las obligaciones a plazo
se hacen exigibles; obviamente la cesin implica un estado de notoria insolvencia.
d) El deudor queda libre de todo apremio personal (art. 1619, N1), efecto que
carece hoy del inters que ofreca antao.
e) El art. 1619, inc. final, previene: La cesin no transfiere la propiedad de los
bienes del deudor a los acreedores, sino slo la facultad de disponer de ellos y de
sus frutos hasta pagarse de sus crditos.
De esta disposicin fluye, como una consecuencia obligada, que el deudor puede
recobrar sus bienes, satisfaciendo los crditos ntegramente. El art. 1620 consagra
esta consecuencia de un modo expreso: Podr el deudor arrepentirse de la cesin
antes de la venta de los bienes o de cualquiera parte de ellos y recobrar los que
existan, pagando a sus acreedores. Si pagados los crditos con el producto de la
venta de los bienes cedidos queda un remanente, pertenecer al deudor.
f) Las deudas se extinguen nicamente hasta la cantidad en que sean satisfechas
con los bienes cedidos (art. 1619, N2).
Por lo mismo si los bienes cedidos no hubieren bastado para la completa solucin
de las deudas, y del deudor adquiere despus otros bienes, es obligado a completar
el pago con stos (art. 1619, N3).
La Ley de Quiebras establece para el pago de este saldo un plazo de prescripcin de
5 aos: La obligacin que el N 3 del art. 1619 del Cdigo Civil impone al deudor,
prescribir en el plazo de cinco aos contados desde que se haya aceptado la
cesin (art. 254 de la Ley de Quiebras).
g) La cesin de bienes autoriza al deudor para impetrar el beneficio de competencia,
de acuerdo con el N 6 del art. 1626.
Efectos del rechazo de la cesin. El rechazo de la cesin trae como necesaria
consecuencia la declaracin de quiebra del deudor.
La situacin del inc. final del Art. 1826, tambin implica la insolvencia del
comprador, porque de otro modo no sera justificado el temor del vendedor de no
recibir el precio.
6- Accin oblicua y pauliana.
La insolvencia es requisito para que el acreedor pueda ejercer tales acciones.
Insolvencia e Incumplimiento Colectivo.
Adems de los efectos especficos sealados en el nmero anterior, la insolvencia es
un requisito y est presente en las instituciones que estudiamos en este captulo.
Es un requisito de la cesin de bienes, pues justamente puede efectuarla el deudor
que, a consecuencia de accidentes inevitables, no se encuentra en situacin de
pagar todas sus deudas (art. 1614), y tambin del beneficio de competencia, que se
concede a ciertos deudores para no pagar ms all de lo que buenamente puedan
(art. 1625); ello supone desde luego que no estn en condiciones de pagar todas sus
deudas.
En cambio, no es la insolvencia un requisito indispensable para la quiebra o
prelacin de crditos: ni se presentan ellas, siempre que hay falta de solvencia, y
pueden darse sin que ella falte.
En efecto, el deudor puede ser insolvente y no ser llevado a la quiebra, y a la
inversa, puede caer en sta quien sea solvente, pero atraviese por dificultad
transitoria de caja. Y as, como decamos, el deudor que ejerza una actividad
comercial, industrial, minera o agrcola puede ser declarado en quiebra por haber
cesado en el pago de una obligacin mercantil. Sin embargo, no ser lo normal, sus
bienes pueden ser cuantiosos y muy superiores a su pasivo, y ser declarado en
quiebra si no paga dicha deuda. Tampoco el acreedor est obligado a declara en
quiebra a su deudor para poder cobrar, si ste es insolvente. Puede cobrar por
accin ejecutiva personal y si logra hacerlo antes que los dems acreedores,
conseguir su pago an con anterioridad a los acreedores privilegiados, si stos no
accionaron a tiempo. Todo lo dicho no impide que lo normal sea que la insolvencia
del deudor provoque su declaracin de quiebra.
Finalmente, la prelacin de crditos adquiere toda su trascendencia en el caso de
ser insolvente el deudor, porque entonces tiene importancia determinar que
acreedores se pagarn primero; pero ello no obsta a que se haga valer an al
margen de la quiebra, verbi gracia, como tercera de prelacin en el juicio ejecutivo
(Art. 518, N2 del C. P.C.).
Ahora bien, desde otro punto de vista todas estas instituciones en estudio suponen
tambin la concurrencia de varios acreedores que pretenden cobrar en un
patrimonio que se ha hecho estrecho para responderles a todos ellos. Pero tampoco
es indispensable, salvo en la prelacin de crditos, que no se concibe sin una
eleccin de estos. Y as, la cesin de bienes puede hacerse a un solo acreedor, y la
quiebra ya hemos visto que se puede obtener tambin por un solo acreedor.
NOCIONES DE LA QUIEBRA.
Historia de las instituciones de la Quiebra en Chile. La primera ley patria fue el
decreto ley sobre juicio ejecutivo de 1837, que tambin reglament el concurso de
acreedores y la cesin de bienes. Sus disposiciones eran de ndole procesal, y se
aplicaban indistintamente a todo deudor. El valor del Decreto de 1837, tiene
importancia para muchos efectos interpretativos de la actual legislacin. Algunas
notas son interesantes, como la prevista en el artculo 82 que haca imperativa la
apertura de concurso si en un juicio ejecutivo se planteaban la voz quiebra como
equivalente a estado de impotencia patrimonial o insolvencia y no como juicio (arts.
93 y 111). Pero sus aportes ms interesantes se reflejan en la influencia que esta
reglamentacin tiene en el Cdigo de Procedimiento Civil de 1902, cuyas normas se
incorporaron en buena forma en la Ley N 4.558 y por sta en las de la actual
legislacin, particularmente en lo que se refiere al convenio de acreedores.
Con la promulgacin del Cdigo Civil en 1855 y su entrada en vigencia en 1857, el
derecho concursal fue nuevamente reestructurado. El Cdigo Civil trat del pago
con beneficio de competencia, de la cesin de bienes, de la prelacin de crditos y de
la accin pauliana.
En el ao 1865 se dicta el Cdigo de Comercio, que en su Libro IV reglamenta las
quiebras. El Cdigo de Comercio, especialmente el Libro IV De las Quiebras, recibe
fuerte influencia no slo del Cdigo de Comercio francs, sino que tambin del
Cdigo de Comercio espaol de 1829. El art. 1325 de dicho Cdigo define la quiebra
como el estado del comerciante que cesa en el pago de sus obligaciones
mercantiles. Los redactores de este cuerpo legal eran proclives al concepto
Entre las modificaciones ms importantes de esta ltima ley, cabe sealar las
siguientes:
Se elimina la Sindicatura General de Quiebras, crendose un organismo
meramente controlador, la Fiscala Nacional de Quiebras, que posteriormente pas
a llamarse Superintendencia de Quiebras (Ley 19.806 de 2002), que es el actual
organismo encargado de supervigilar y controlar las actuaciones de los sndicos.
de quiebra tiene por objeto realizar en un solo procedimiento los bienes de una
persona natural o jurdica, a fin de proveer al pago de sus deudas, en los casos y en
la forma determinadas por la ley, y que la quiebra produce para el fallido un estado
indivisible, que comprender, en consecuencia, todos los bienes de aqul y todas
sus obligaciones aun cuando no sean de plazo vencido, salvo aquellos bienes y
obligaciones que la ley expresamente excepte.
El art. 3 de la ley seala que el juicio de quiebra se tramitar en dos ramos
principales: el de quiebra y el de administracin. En el primero se tramitar
tambin la verificacin de crditos.
Los arts. 39 y siguientes fijan las causales, y el procedimiento para la declaracin
de quiebras, que produce importantes efectos.
El principal es el desasimiento de los bienes del fallido que equivale al embargo
individual, pero referido al patrimonio del deudor y no a bienes determinados (arts.
64 y siguientes). Por el desasimiento el fallido queda privado de la facultad de
administrar y disponer de sus bienes, que pasa al Sndico. Por regla general, al de
quiebras se acumulan todos los juicios pendientes contra el fallido (art. 70).
La quiebra no produce otros efectos que los expresamente fijados por la Ley; de ellos
varios son sealados por la propia Ley de Quiebras, y otros estn establecidos en el
mismo C.C., y en otros Cdigos y leyes especiales.
Entre los del C.C. podemos citar la incapacidad del fallido para ser guardador (Art.
497. N 4), la expiracin del mandato por quiebra del mandante o mandatario (Art.
2163, N6); de la sociedad (Art. 2106), la caducidad del plazo, etc.
Finalmente digamos que el ttulo XII, arts. 169 y siguientes de la ley reglamentan
los convenios entre el deudor y sus acreedores, los que pueden ser de tres formas:
extrajudiciales, convenio judicial preventivo y convenio simplemente judicial; el
convenio judicial preventivo o anterior a la declaracin de quiebra toma su nombre
porque todava no se ha declarado judicialmente la quiebra del fallido, por el
contrario, en el convenio simplemente judicial el deudor tiene ya la calidad de
fallido.
EL BENEFICIO DE COMPETENCIA.
Concepto y Reglamentacin. Reglamenta esta institucin el prrafo 10 del ttulo
14 del Libro 4, Del pago con beneficio de competencia, Arts. 1625 a 1627.
En virtud del beneficio, debe dejarse al deudor lo indispensable para una modesta
subsistencia, segn su clase y circunstancia, lo que equivale al concepto de
alimentos congruos (Art. 323, inc. 2).
Con el resto, el deudor pagar las deudas hasta el monto en que le alcance, y hasta
ese monto se produce la extincin por pago. El saldo lo queda debiendo para
pagarlo cuando mejore de fortuna; al acreedor corresponder probar que ha
ocurrido esta circunstancia.
El beneficio se extiende a los nuevos bienes adquiridos si con ellos recin el deudor
alcanza una modesta subsistencia.
LA PRELACIN DE CRDITOS.
Concepto de la prelacin de crditos. La obligacin confiere al acreedor la
facultad de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes del deudor, exceptuados
los no embargables, con el objeto de realizarlos y pagarse con lo producido.
La prelacin de los crditos es el conjunto de normas que determinan la manera y el
orden en deben pagarse los varios acreedores de un deudor.
Estas normas se encuentran en el Ttulo XLI del Libro IV y son aplicables cada vez
que dos o ms acreedores pretendan hacer efectivos sus crditos en el patrimonio
del deudor.
El problema de la forma y el orden en que debe pagarse a los acreedores cobra vital
importancia cuando el deudor es insolvente y, muy particularmente, en el caso de
quiebra.
Principio de la igualdad de los acreedores. Consagran los arts. 2465 y 2469 el
principio de la igualdad de los acreedores. La facultad de perseguir los bienes del
deudor compete a todos los acreedores en idnticos trminos, de modo que con el
producto de la realizacin se pagarn todos ntegramente, si fueren suficientes los
bienes y, en caso de no serlo, a prorrata de sus crditos.
Entre los acreedores, pues, impera la democracia.
La preferencia: una excepcin al derecho comn. La igualdad entre los
acreedores rige, de acuerdo con lo prevenido en el art. 2469, cuando no haya
causas especiales para preferir ciertos crditos.
La preferencia, que determina que un crdito se pague con antelacin, constituye,
por tanto, una excepcin al derecho comn
Una lgica consecuencia se sigue: las preferencias son de derecho estricto; las
disposiciones especiales deben interpretarse restrictivamente y no son susceptibles
de aplicacin analgica.
Por este motivo, el art. 2488 expresa: La Ley no reconoce otras causas de
preferencia que las indicadas en los artculos anteriores.
Las preferencias son inherentes a los crditos. Su extensin. Las preferencias
forman parte del crdito mismo, le son inherentes. Dicho en otros trminos, no
estn establecidas en consideracin a las personas de los acreedores, aunque el
legislador haya tenido en cuenta para establecerlas circunstancias de orden
personal.
Como consecuencia, las preferencias pasan con el crdito a la persona que lo
adquiera a cualquier ttulo. El art. 2470 inciso 2 prescribe que las causas de
preferencia son inherentes a los crditos para cuya seguridad se han establecido, y
pasan con ellos a todas las personas que los adquieran por cesin, subrogacin o de
otra manera.
La preferencia se extiende al crdito y a sus intereses. El art. 2491 prescribe: Los
intereses corrern hasta la extincin de la deuda, y se cubrirn con la preferencia
que corresponda a sus respectivos capitales.
El art. 3 del D.L. N 1.773, de 1997, ampli esta disposicin para la primera
categora de crditos privilegiados, estableciendo: Las preferencias sealadas en el
art. 2472 del Cdigo Civil cubrirn los reajustes, intereses y multas que
correspondan a los respectivos crditos.
Causas de preferencia y clases de crditos. Las causas nicas de preferencia se
consignan en el art. 2470: Las causas de preferencia son solamente el privilegio y
la hipoteca.
Las causas de preferencia son solamente el privilegio y la hipoteca.
Los crditos pueden ser de cinco clases. Gozan de privilegio los crditos de la
primera, segunda y cuarta clase (art. 2471); la tercera clase comprende los crditos
hipotecarios y la quinta los crditos comunes valistas, que no gozan de preferencia
(art. 2489).
Clasificacin de las preferencias. Las preferencias pueden ser generales o
especiales.
Las preferencias generales se hacen efectivas sobre todos los bienes del deudor,
cualesquiera que sean; las preferencias especiales slo afectan determinados bienes
del deudor, de modo que el acreedor no goza de preferencia cuando persigue otros
bienes.
Algunos autores propugnan la existencia de ciertos crditos que prefieren aun a los
de primera clase que contempla el Cdigo. Se les denomina, por tal motivo, de grado
superior.
Tales seran:
I. El crdito del cargador y el porteador en el contrato de transporte terrestre. El
primero goza de preferencia para ser pagado sobre todo los acreedores del
porteador, con el valor de los instrumentos de transporte, de las indemnizaciones
que provengan de retardo, prdidas fallas o averas (art. 190 de C. del Comercio). El
porteador, por su parte, tiene el privilegio de pagarse con preferencia a todos los
dems acreedores que el propietario tenga del porte y gastos que hubiere hecho
(art. 212 del C. de Comercio).
II. El crdito del acreedor en la prenda mercantil, que le confiere el derecho de
pagarse con el valor de la cosa empeada, con preferencia a los dems acreedores
del deudor (art. 814 de C. de Comercio).
III. El crdito garantizado con prenda industrial. El art. 25 de la Ley N5.687 dispone
que el contrato de prenda garantiza al acreedor el derecho de pagarse con
preferencia a cualquiera otra obligacin.
IV. El art. 220 del Cdigo de Minera dispone que salvo estipulacin en contrario, la
hipoteca sobre una concesin afecta tambin a los bienes a que se refiere el art. 3,
sin perjuicio del derecho de prenda que pueda haberse constituido sobre ellos.
Sobre los dems bienes muebles destinados a la exploracin o la explotacin de la
concesin y, en su caso, sobre las sustancias minerales extradas del yacimiento,
podr constituirse prenda y quedar sta en poder del deudor, con arreglo a las
disposiciones que rigen la prenda industrial o la prenda sin desplazamiento, segn
se convenga.
Hoy da no hay crditos que prefieran a los del art. 2472 del Cdigo Civil. Ley
N19.250 de 30 de Septiembre de 1993 (que modific el art. 148 de la Ley de
Quiebras), dispuso que los crditos privilegiados de la primera clase, preferirn a
todo otro crdito preferente o privilegiado establecido por leyes especiales,
zanjndose de esta manera la discusin que se vena produciendo hace largo
tiempo, en orden a que la prenda industrial o la de almacenes generales de
depsito, otorgaban una preferencia excepcional, por sobre las establecidas en el
art. 2472 del Cdigo Civil.
Los impuestos de recargo son especialmente los que establece la Ley sobre impuesto
a las Ventas y Servicios (D.L. N825 de 1974). El art. 69 de dicha ley dispone que
las personas que realicen operaciones gravadas con los impuestos que ella establece
debern cargar a los compradores o beneficiarios del servicio, en su caso, una
suma igual al monto del respectivo gravamen. La situacin sera muy similar a la
anterior si no fuera porque la Ley considera sujeto del impuesto de las ventas al que
las efecta y, en ciertos casos, en el impuesto a los servicios, al que los recibe y no
al que los presta. Al mismo tiempo las sumas a pagarse pueden compensarse total o
parcialmente a un crdito en contra del Fisco por impuestos de igual naturaleza que
el contribuyente haya pagado.
Caracteres de los crditos de primera clase.
Los crditos de la primera clase ofrecen las siguientes caractersticas generales: el
privilegio es general; el privilegio es personal; se pagan en el orden enumerado; los
de cada categora concurren a prorrata; y, prefieren a todos los dems crditos.
1.- El privilegio es general. El privilegio de primera clase afecta la totalidad de los
bienes del deudor. El art. 2473 as lo establece: Los crditos enumerados en el
artculo precedente afectan todos los bienes del deudor.
Como el heredero es un continuador de la persona del causante, a quien representa
y con quien se identifica, el art. 2487 agrega: Las preferencias de la primera clase,
a que estaban afectos los bienes del deudor difunto, afectarn de la misma manera
los bienes del heredero, salvo que ste haya aceptado con beneficio de inventario, o
que los acreedores gocen del beneficio de separacin, pues en ambos casos
afectarn solamente los bienes inventariados o separados.
2.- El privilegio es personal. El privilegio de primera clase es personal, esto es, no
pasa contra terceros. Dicho en otros trminos, los bienes del deudor estn afectos al
privilegio mientras permanezcan en su patrimonio; no puede el acreedor pretender
pagarse preferentemente con bienes que salieron de este patrimonio.
El art. 2473, inc. 2, dispone: Los crditos enumerados en el artculo precedente no
pasarn en caso alguno contra terceros poseedores.
3.- Los crditos de la primera clase prefieren en el orden de su enumeracin.
Los crditos de esta clase prefieren en el orden en que la ley los enumera, cuestin
importante cuando los bienes del deudor sean insuficientes para satisfacerlos todos.
Ninguna importancia tiene la fecha de origen de los crditos.
empresario de
en la posada,
empresario de
o en el de sus
El art. 2474 previene que el crdito privilegiado del posadero recae sobre los bienes
del deudor y que el acarreador o empresario de transportes goza de la misma
ventaja sobre los efectos acarreados con tal que dichos efectos sean de la propiedad
del deudor.
Pero el inc. 2 del N 3 del art. 2474 dispone que se presume que son de la
propiedad del deudor los efectos introducidos por l en la posada, o acarreados de
su cuenta. La presuncin es simplemente legal.
2.- Crdito del acarreador prendario. A la segunda clase de crditos pertenece,
tambin, el crdito que tiene el acreedor prendario sobre la prenda (art. 2474,N
3).
La prenda en el sistema del Cdigo Civil, es un contrato real, que se perfecciona por
la entrega del bien empeado al acreedor; por lo mismo, no es posible constituir
varias prendas sobre los mismos bienes.
Pero numerosas leyes especiales han cambiado la fisonoma jurdica del contrato de
prenda; han quitado a la prenda el carcter de contrato real para atribuirle el
carcter de contrato solemne. La cosa empeada no se desplaza, conserva el deudor
su goce y tenencia, y por lo mismo, es posible la pluralidad de prendas sobre los
mismos bienes.
La ley ha decidido, en algunos casos, el orden en que prefieren las diversas prendas.
As, el art. 42 de la Ley N5.687 previene que las diversas prendas industriales
prefieren en el orden de sus inscripciones.
Pero cuando ha resuelto el legislador la cuestin de un modo expreso, como sucede
en la prenda agraria, es forzoso que los diversos acreedores prendarios deben
concurrir a prorrata. Tal es la consecuencia del principio de que las preferencias
son de derecho estricto; slo una disposicin expresa de la ley puede servir de apoyo
a la pretensin de ser pagado un acreedor preferentemente.
3.- Otros crditos de la segunda clase. La enumeracin del art. 2474 debe
adicionarse con numerosos otros crditos. Pertenecen a la segunda clase:
El crdito del acreedor que goza del derecho legal de retencin sobre los bienes
muebles, declarado judicialmente (art. 546 del C. de P. Civil);
Caracteres de los crditos de la segunda clase. Tienen los crditos de la segunda
clase caractersticas comunes.
a. El privilegio que gozan estos crditos es especial.
Recae sobre ciertos bienes muebles del deudor: los bienes introducidos en la
posada, los bienes acarreados, la cosa empeada.
Como consecuencia, si los bienes son insuficientes los crditos no gozan de
preferencia por el saldo insoluto y pasan por el dficit a la quinta clase de crditos.
b. Por regla general no pasan contra terceros; la ley prescribe expresamente que
el posadero y el acarreador o empresario de transportes gozan de preferencia
mientras los bienes permanecen en su poder.
Por excepcin pasa contra terceros el privilegio del acreedor prendario, por el
carcter real que el derecho de prenda tiene.
c. Se pagan con preferencia a los dems crditos, a excepcin de los de
primera clase.
El art. 2476 dispone: Afectando a una misma especie crditos de primera clase y
crditos de segunda, excluirn stos a aqullos; pero si fueren insuficientes los
dems bienes para cubrir los crditos de la primera clase, tendrn stos la
preferencia en cuanto al dficit y concurrirn en dicha especie en el orden y forma
que se expresan en el inc. 1 del art. 2472.
III.- Crditos de la tercera clase:
1.- Los crditos hipotecarios (art. 2477). Se incluyen estos crditos los
garantizados con hipoteca de naves y pertenencias mineras.
2.- Los censos debidamente inscritos. El art. 2480 dispone que para los efectos
de la prelacin los censos debidamente inscritos sern considerados como
hipotecas.
3.- El derecho legal de retencin que recae sobre bienes races, judicialmente
declarado e Inscrito en el registro de Hipotecas y Gravmenes
correspondiente. El art. 546 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que los
bienes retenidos por resolucin ejecutoriada sern considerados, segn su
naturaleza, como hipotecados o constituidos en prenda para los efectos de su
realizacin y de la preferencia a favor de los crditos que garantizan.
4.- El derecho del aviador, derivado del contrato de avo.
Los crditos de la tercera clase prefieren en el orden de las fechas de su
inscripcin. Los crditos de la tercera clase prefieren, entre s, segn la fecha de las
respectivas inscripciones (arts. 2477 y 2480).
Si las hipotecas el censo y el derecho legal de retencin se equiparan a ellas
tuvieren la misma fecha, preferirn en el orden en que materialmente se han
practicado las inscripciones.
El art. 2477, inc. 3, previene: Las hipotecas de una misma fecha que gravan una
misma finca preferirn unas a otras en el orden de su inscripcin. Las
inscripciones deben hacerse en el orden de la presentacin de los ttulos (art. 27 del
Reglamento del Conservador), hecho de que queda constancia en el Repertorio, que
debe expresar la hora de esta presentacin (art. 24, N4, del mismo Reglamento).
Concurso especial de acreedores hipotecarios. Los acreedores hipotecarios tienen
derecho para pagarse con las fincas hipotecadas, sin aguardar el resultado de la
quiebra.
El art. 2479 dispone: Los acreedores hipotecarios no estarn obligados a guardar
las resultas del concurso general para proceder a ejercer sus acciones contra las
respectivas fincas: bastar que consignen o afiancen una cantidad prudencial para
el pago de los crditos de la primera clase en la parte que sobre ellos recaiga, y que
restituyan a la masa lo que sobrare despus de cubiertas sus acciones.
De esta manera, los acreedores hipotecarios pueden proceder de inmediato a la
realizacin del inmueble hipotecado, con estas dos condiciones:
Alcanza el privilegio a los crditos fiscales contra toda persona, cualquier que fuere
su denominacin, que haya administrado bienes suyos.
2.- Crditos de instituciones pblicas. Gozan de un privilegio de cuarta clase los
crditos de los establecimientos nacionales de caridad o educacin, y los de
municipalidades, iglesias y comunidades religiosas contra los recaudadores y
administradores de sus fondos (art. 2481, N2).
Ha de tratarse, pues, de crditos de establecimientos educacionales o de
beneficencia nacionales, esto es, del Estado, como la Universidad de Chile, la
Universidad de Santiago de Chile, en contra quienes han administrado sus bienes.
3.- Crdito de las mujeres casadas. La Ley N 19.335 modific el N 3 del art.
2481.
En conformidad al N3 del art. 2481, las mujeres casadas en sociedad conyugal
tienen un crdito de cuarta clase, por los bienes de su propiedad que administra el
marido, sobre los bienes de ste o en su caso, los que tuvieren los cnyuges por
gananciales.
En conformidad al art. 2483, tambin modificado por las leyes N19.335 y
N19.585, la preferencia se entiende constituida a favor de los bienes races o
derechos reales en ellos, que la mujer hubiere aportado al matrimonio, y hayan
entrado en poder del marido; y a favor de todos los bienes en que se justifique el
derecho, por inventarios solemnes, testamentos, actos de particin, sentencia de
adjudicacin, escrituras pblicas de capitulaciones matrimoniales, de donacin,
venta, permuta u otros de igual autenticidad.
El art. 2481, N3, se refiere a los bienes de propiedad de la mujer que el marido
administra. Entendida literalmente, la disposicin comprendera slo los bienes
propios de la mujer, cuyo dominio ella conserva y que no ingresan al haber de la
sociedad conyugal.
Tales bienes deben restituirse a la mujer, una vez disuelta la sociedad conyugal.
Pero la mujer no es acreedora del marido por estos bienes ni requiere, como medida
de proteccin, del privilegio de cuarta clase. La mujer es duea de tales bienes y el
derecho real de dominio le permite rescatarlos de poder del marido y de terceros y
no pueden ser perseguidos, por regla general, por los acreedores del marido (art.
1750).
El privilegio se justifica solamente respecto de los crditos de la mujer casada
contra el marido, provenientes de los precios, saldos y recompensas que se les
deban, por ejemplo, por el dinero o muebles aportados al matrimonio o adquiridos a
ttulo gratuito.
El privilegio se extiende a las acciones que le correspondan contra el marido por
culpa o dolo en la administracin de sus bienes (art. 2483, inc. 2).
Aade el art. 2481, N3, que el privilegio de la mujer casada en contra del marido
recae sobre los bienes de ste. Por tales deben entenderse, desde luego, los bienes
propios del marido.
Puede la mujer hacer efectivo su crdito privilegiado sobre los bienes sociales?
Disuelta la sociedad conyugal, slo hay bienes de la mujer y del marido ambos se
tornan comuneros en los bienes que se reputaban sociales. El privilegio se extiende,
en consecuencia, a todos los bienes del marido, sean propios suyos o le
pertenezcan por recompensas o gananciales.
Corrobora esta conclusin el art. 2473; dicha disposicin establece que los crditos
de la cuarta clase afectan todos los bienes del deudor.
Matrimonios que confieren a la mujer el privilegio. El art. 2484 establece que los
matrimonios celebrados en pas extranjero darn a los crditos de la mujer sobre
los bienes del marido existentes en territorio chileno el mismo derecho de
preferencia que los matrimonios celebrados en Chile
Sin embargo, es menester tener presente la regla del art. 135 inc. 2 del Cdigo
Civil, en virtud del cual los que se hayan casado en pas extranjero se mirarn en
Chile como separados de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el
Registro de la Primera Seccin de la Comuna de Santiago y pacten, en este acto,
sociedad conyugal o rgimen de particin en los gananciales dejndose constancia
de ello en dicha inscripcin.
Solamente gozar la mujer del crdito privilegiado a condicin de que en Chile no se
considere separada de bienes, ya que, en caso de serlo, el marido no administra sus
bienes.
4.- Crditos de los hijos de familia. Pertenecen a la cuarta clase de crditos los
de los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad que fueren
administrados por el padre o la madre, sobre los bienes de stos (art. 2481, N 4).
La patria potestad confiere al padre o madre la administracin de los bienes del
hijo. Los crditos que resulten a favor del hijo sujeto a ella, en virtud de esta
administracin, estn amparados por el privilegio que se hace efectivo sobre los
bienes del padre o madre que ha ejercido la patria potestad.
5.- Crditos del pupilo contra su guardador. Pertenecen a la cuarta clase los
crditos de las personas que estn bajo la tutela o curadura contra sus respectivos
tutores o curadores (art. 2481, N 5).
Compete al guardador la administracin de los bienes del pupilo (art. 391); debe
conservarlos, repararlos y cultivarlos; expirada la guarda, debe rendir cuenta de su
gestin, pagar los saldos que resulten en su contra (art. 415) y restituir los bienes
(art. 417).
Los derechos del pupilo en contra del guardador derivados del ejercicio de la
guarda, gozan del privilegio de cuarta clase.
6.- Crditos del pupilo contra el marido de su madre o abuela. En fin, el N6 del
art. 2481 seala como pertenecientes a la cuarta clase de crditos los de todo
pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o curadora, en el caso del
art. 511.
Estableca el art. 511 que la madre o abuela, guardadora de sus hijos o nietos, para
pasar a otras nupcias, deba denunciar su propsito al juez para que se diese al
pupilo un nuevo guardador, so pena de quedar ella y su marido responsables de las
resultas de la omisin.
Pero el art. 511 fue derogado por la Ley N5.521 y su texto actual es radicalmente
diferente; prescribe, simplemente que la mujer ejerce la guarda continuar
ejercindola, aunque contraiga matrimonio, a menos que, como consecuencia de
ste, el pupilo deba quedar sometido a patria potestad del marido o de la mujer.
Por tanto, no adquiere ningn crdito el pupilo, en virtud del actual texto del art.
511, en contra del marido de su guardadora y, por lo mismo, ha desaparecido el
privilegio. El caso del art. 2481, N6, en suma, es hoy inoperante.
7.- Crditos del adoptado contra el adoptante. La Ley N7.613, sobre Adopcin,
confiere al adoptado, en contra del adoptante, un crdito privilegiado de cuarta
clase, en los mismos trminos que al hijo de familia.
En efecto el art. 20 dispone: Los crditos que tenga el adoptado contra el
adoptante, originados por la administracin de sus bienes, o en el caso que
prescribe el art. 28 de la presente ley, se considerarn incluidos en el N4 del art.
2481 del Cdigo Civil, y la fecha de su causa ser de la inscripcin de la adopcin.
Por su parte, el art. 28 previene que el adoptante que tenga la patria potestad o la
guarda del adoptado y se proponga contraer matrimonio, deber cumplir lo
dispuesto en los arts. 124 y 126, y si los infringe deber indemnizar al adoptado
por los perjuicios que la omisin del inventario le irrogue, presumindose culpa en
el adoptante por el solo hecho de la omisin.
De este modo, el privilegio del adoptado en contra del adoptante garantiza:
a. Los crditos que resulten de la administracin de sus bienes; y
b. El crdito para que se le indemnicen los perjuicios que eventualmente le
ocasione la omisin del inventario.
Sin embargo, hoy existe una nueva ley sobre la adopcin de menores, la Ley 19.620,
la que confiere al adoptado el estado civil de hijo del adoptante, y en su art. 45
establece un caso de ultra actividad de la ley una ley, no obstante estar derogada,
sigue produciendo efectos legales respecto de las leyes 7.613 y 18.703 en lo
concerniente a los efectos de la adopcin, incluso en materia sucesoria, salvo que
tanto adoptante como adoptado acuerden regirse por la nueva ley, cumpliendo una
serie de requisitos que el mismo artculo establece.
8.- Otros crditos de la cuarta clase. Leyes especiales han agregado otros crditos
privilegiados de cuarta clase:
a. Los depsitos de ahorro, verificados en el Banco del Estado de Chile, gozan de
preferencia de todos los dems crditos que puedan existir contra dicha institucin
con excepcin de los que sean de primera, segunda o tercera clase, segn el Cdigo
Civil (art. 37 del Decreto con fuerza de Ley N251, de 4 abril de 1960).
b. El crdito correlativo de la obligacin del propietario de un piso o departamento
por expensas comunes, gozar de un privilegio de cuarta categora (art. 5 de la
Ley N6.071).
Derechos que garantizan los privilegios de los nmeros 3,4, 5 y 6 del art.
2481. Los privilegios establecidos a favor de la mujer casada, del hijo de familia y
del pupilo garantizan todos los derechos que le correspondan en contra del marido,
padre, madre o guardador, derivados de la gestin de sus bienes. Las leyes N19.335
y N19.585, del ao 1996 y 1998 respectivamente, modificaron el art. 2483 del
Cdigo Civil, el cual qued redactado en los siguientes trminos:
La preferencia del N3 (del art. 2481 del Cdigo Civil, esto es, de la cuarta clase de
crditos), en el caso de sociedad conyugal, y la de los N 4,5 y 6, se entienden
constituidas a favor de los bienes races o derechos reales en ellos, que la mujer
hubiere aportado al matrimonio, o de los bienes races o de derechos reales en ellos,
que pertenezcan a los respectivos hijos bajo patria potestad, y personas en tutela o
curadura y hayan entrado en poder del marido, padre, madre, tutor o curador; y a
favor de todos los bienes en que se justifique el derecho de las mismas personas por
inventarios solemnes, testamentos, actos de particin, sentencias de adjudicacin,
escrituras pblicas de capitulaciones matrimoniales, de donacin, venta, permuta,
u otros de igual autenticidad.
Se extiende asimismo la preferencia de cuarta clase a los derechos y acciones de la
mujer contra el marido, o de los hijos bajo patria potestad y personas en tutela o
curadura, contra sus padres, tutores o curadores por
culpa o dolo en la
administracin de los respectivos bienes, probndose los cargos de cualquier modo
fehaciente.
Con esta modificacin legal, ha quedado resuelto con precisin, que el privilegio
alcanza a los bienes propios del marido y los bienes sociales que a ste
corresponden a ttulo de gananciales. La misma regla se aplica, segn se desprende
del sealado artculo, para el hijo y el pupilo.
Prueba de privilegio. Ha dictado el legislador normas especiales para la prueba del
privilegio de los crditos sealados en los N 3, 4, 5 y 6 del art. 2481.
Por de pronto, se excluye como medio probatorio la confesin del deudor; la ley no
admite este medio de prueba, porque teme la confabulacin entre acreedor y
deudor, en perjuicio de otros acreedores. Dispone, en efecto, el art. 2485: La
confesin de alguno de los cnyuges, del padre o madre que ejerza la patria
potestad, o del tutor o curador fallidos, no har prueba por s sola contra los
acreedores.
La mujer, el hijo o pupilo debern acreditar el dominio de los bienes que
administran el marido, el padre o guardador por inventarios solemnes,
testamentos, actos de particin, sentencias de adjudicacin, escrituras pblicas de
capitulaciones matrimoniales, de donacin, venta, permuta, u otros de igual
autenticidad. (Art. 2483, inc. 1).
En suma, la preferencia debe acreditarse por medio de instrumentos pblicos.
La limitacin no rige para los crditos que provengan de una administracin dolosa
o culpable de los respectivos bienes. Puede justificarse el privilegio, probndose los
cargos de cualquier modo fehaciente.
Caracteres de los crditos de la cuarta clase. Prestan los crditos de la cuarta
clase los siguientes caracteres generales:
a. Corresponden a ciertas personas contra los administradores de sus
bienes;
b. El privilegio es general;
c. El privilegio es personal;
d. Se pagan despus de pagados los crditos de las tres primeras
clase; y
e. Prefieren unos a otros segn la fecha de sus causas.
a.- Pertenecen a ciertas personas contra sus administradores. Los crditos de la
cuarta clase se caracterizan, fundamentalmente, porque corresponden a ciertas
personas en contra de los administradores de sus bienes.
El privilegio es, de este modo, una garanta para estas personas cuyos bienes un
tercero administra, generalmente incapaces, para el reintegro de los bienes sujetos a
esta administracin y el pago de los crditos a que ella haya dado origen.
b.- El privilegio es general. Los privilegios de la cuarta clase, como los de la
primera, recaen sobre la totalidad de los bienes del deudor. El art. 2486 dispone
que las preferencias de los crditos de la cuarta clase afectan todos los bienes del
deudor.
Al igual que los crditos de la primera clase, afectan tambin los bienes del
heredero, continuador de la personalidad del causante: La misma regla se aplicar
a los crditos de la cuarta clase, los cuales conservarn su fecha sobre todos los
bienes del heredero, cuando no tengan lugar los beneficios de inventario o de
separacin, y solo la conservarn en los bienes inventariados o separados, cuando
tengan lugar los respectivos beneficios (art. 2487, inc. 2).
c.- El privilegio personal. El privilegio de la cuarta clase no pasa contra terceros.
Los bienes que el deudor enajena quedan, pues, fuera del alcance de los acreedores
que gozan de esta clase de privilegios.
El art. 2486 previene expresamente que los crditos de esta clase no dan derecho
contra terceros poseedores.
d.- Se pagan despus de los crditos de las tres primeras clases. El art. 2486
previene que las preferencias de la cuarta clase solo tienen lugar despus de
cubiertos los crditos de las tres primeras clases, de cualquiera fecha que stos
sean.
Para la recta inteligencia de la disposicin, es menester recordar que los crditos de
la segunda y tercera clase confieren una preferencia especial y que, en caso de no
ser suficientes los respectivos bienes, el dficit no goza de preferencia y pasan a la
quinta clase de crditos por dicho saldo insoluto (art. 2490).
En suma, los crditos de la cuarta clase se pagan despus de la primera y, tambin
de los de la segunda y tercera, respecto a los bienes especialmente efectos a stos
crditos. As, sobre los bienes empeados, obviamente se pagarn primero los
acreedores de la segunda clase; pero sobre otros bienes del deudor, preferirn los
crditos de la cuarta clase a los de la segunda.
e.- Prefieren unos a otros, segn la fecha de sus causas. Mientras los crditos de
la primera clase prefieren unos a otros en el orden de su numeracin Cualquiera
que sea su fecha, los crditos de la cuarta clase prefieren indistintamente unos a
otros segn la fecha de sus causas (art. 2482).
LA INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS.
la
la
lo
la
b) Que el bien que se salva sea de mayor valor que el que se sacrifica, porque si es
de un valor igual o inferior, el deudor no queda liberado de responsabilidad.
El estado de necesidad se diferencia del caso fortuito en varios aspectos, a saber:
* El caso fortuito es insuperable; en el estado de necesidad, el inconveniente que
existe es superable, pero se corre el riesgo de que ambos bienes jurdicos se
destruyan.
* En el caso fortuito, la insuperabilidad lleva a la imposibilidad de oponerse; en el
estado de necesidad el deudor puede oponerse, pero corre el riesgo de causar un
mal mayor.
Muchos autores sealan que nuestro Cdigo Civil no consagr el estado de
necesidad, sin embarg, Alessandri seala que lo regul en dos arts., a saber:
1.- Art. 2178 n 3 C.C. (ubicado en el comodato) Ah se dice que el comodatario
responde, an del caso fortuito, cuando en la alternativa de salvar una cosa suya y
la prestada, deliberadamente, prefiere salvar la suya.
2.- Art. 847 C.C. (ubicado en la servidumbre de trnsito), aqu se considera como de
mayor valor la salida al camino pblico del predio dominante que los perjuicios que
sufren los predios sirvientes.
Cuarta causal de inimputabilidad: Teora de la Imprevisin o de la Excesiva
Onerosidad
Esta teora se presenta cuando al deudor le es posible cumplir con su obligacin,
pero ello le significa un desembolso econmico de tal envergadura que afecta el
equilibrio que debe existir en las prestaciones de las partes, es decir, el deudor
puede cumplir, pero por circunstancias absolutamente ajenas a l, y que no
pudieron preverse al contratarse la obligacin, le resulta sumamente gravoso
cumplir.
Se distingue del caso fortuito, porque aqu, si bien est presente la imprevisibilidad,
el hecho es superable, lo que ocurre es que para superarlo se debe hacer un
extraordinario sacrificio.
Algunos autores sealan que ste sera un caso de lesin enorme, pero no es as,
porque la lesin enorme debe estar presente al contratarse la obligacin en
circunstancias que aqu, el hecho que agrava el cumplimiento, surge durante la vida
del contrato y no al tiempo de su celebracin.
2)
Otros en cambio, consideran que el deudor queda facultado para recurrir
ante el Juez a fin de que sea l quien restablezca el equilibrio patrimonial. Esta
posicin es compartida por Fernando Fueyo; sus detractores la critican, por estimar
que el Juez no se puede entrometer en la relacin contractual.
Los autores que estn a favor de esta teora dan los siguientes argumentos para
justificarla:
c.- Considera que basta con cualquier ofrecimiento del deudor, an cuando sea
extrajudicial. Esta posicin se apoya en el artculo 1680 del C.C., que habla de
ofrecimiento.
En definitiva, ser el juez el que en cada caso deber determinar si el deudor ofreci
el cumplimiento o no.
Efectos de la Mora del Acreedor:
1.- Disminuye la responsabilidad del deudor, porque pasa a responder solamente de
la culpa grave o dolo.
2.- El acreedor debe indemnizar los perjuicios al deudor y lo va a indemnizar por
todos los daos que le haya causado su negativa y por los gastos de conservacin en
los que haya podido incurrir.
Causales de imputabilidad
Se dijo en su oportunidad, que dentro de los requisitos de la indemnizacin de
perjuicios, estos deban ser imputables al deudor en grado de dolo o culpa, ahora
bien, pasaremos a analizar estas causales.
1 Causal de imputabilidad: La culpa
En general la culpa es falta de cuidado en la ejecucin de un hecho o en el
cumplimiento de una obligacin. As, si la culpa afecta la ejecucin de un hecho, es
extracontractual y si afecta el cumplimiento de una obligacin es contractual.
La culpa contractual se diferencia de la extracontractual, en dos aspectos:
a) La contractual se grada; y la extra contractual no, y;
b) La culpa contractual se presume, por mientras que la extracontractual no.
Graduacin de la culpa Contractual
El art. 44 del Cdigo Civil, clasifica la culpa en tres categoras: Grave; Leve y
Levsima.
Culpa grave o lata: Es la que consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel
cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en
sus negocios propios; por lo tanto, sta es la culpa menos exigentes de todas y de
acuerdo a la ley, equivale al dolo en materias civiles. Esto significa, que an cuando
el deudor no acte con dolo, es tanta su negligencia, que la ley lo sanciona como si
hubiese tenido una actitud dolosa; y, todos los efectos civiles del dolo, se aplican a
la culpa grave.
Si bien el dolo se encuentra en tres reas distintas, segn la mayora de los autores,
el dolo es uno solo, pero que se puede manifestar de distintas maneras y esta es la
Teora Unitaria del Dolo.
El dolo; est definido en el artculo 44 como la intencin positiva de inferir injuria a
la persona o propiedad de otro.
En el incumplimiento de las obligaciones, el dolo est presente cuando el deudor no
cumple su obligacin intencionalmente y con nimo de daar al acreedor.
En este caso, se agrava la responsabilidad del deudor, y sta se traduce, en que el
deudor doloso responder por los perjuicios directos previstos e imprevistos. Por los
indirectos no se responde, porque como se dijo, no son consecuencia del
incumplimiento a que expresamente se haya convenido.
Prueba del Dolo.
1.- Como vicio de la voluntad, la ley seala que el dolo debe probarse art. 1459.
2.- En el incumplimiento de las obligaciones, la ley nada ha sealado, pero se
considera que debe aplicarse por analoga esta norma, y por lo tanto, el acreedor
que alega dolo deber probarlo.
Requisito para que proceda la indemnizacin por dolo:
1.- Que el deudor incumpla intencionalmente la obligacin.
2.- Que el deudor tenga conocimiento que con dicho incumplimiento va a perjudicar
al acreedor, aunque en el hecho no lo perjudique, porque basta la intencin.
3.- Que el acreedor pruebe el dolo.
Consecuencia del dolo o del Incumplimiento doloso.
a.- Agrava la responsabilidad del deudor, porque responde de los perjuicios directos,
previstos e imprevistos.
b.- Al deudor doloso no le sirve el alegato del caso fortuito, por lo tanto se hace
responsable de l, pero este mismo efecto se produca respecto del deudor culposo.
quien requiera de pago al deudor, y una vez hecho esto, todava no est en mora,
porque es necesario una segunda reconvencin, que normalmente se efecta en el
comparendo del quinto da, en l, el Juez vuelve a requerir de pago al deudor, y si
no paga, recin ah queda constituido en mora.
La doctrina ha sealado, que no existe inconveniente en que las partes, en virtud de
la autonoma de la voluntad, convengan que para constituir en mora al deudor, sea
necesario el requerimiento, an cuando exista un plazo convenido.
1551 N2 Interpelacin Contractual Tcita: Aqu la ley seala, que el deudor
queda constituido en mora, cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino
dentro de cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o
ejecutarla.
Este caso, se dice que es una interpelacin contractual tcita, porque consagra un
plazo no expresado, pero que se desprende de la forma como las partes han
convenido el cumplimiento, de manera que este cumplimiento slo le es til al
acreedor en determinada oportunidad y no en otra.
Aqu, en este caso, tambin existe un contrato entre las partes y en l se ha dejado
claramente establecido que debe cumplirse dentro de cierto tiempo, este tiempo las
partes no lo han expresado, pero se desprende de la naturaleza misma del contrato,
y por lo tanto, el deudor tiene pleno conocimiento de que si no cumple
oportunamente va a causar perjuicios al acreedor.
En este caso, si el deudor no cumple con la obligacin en el tiempo oportuno, queda
automticamente constituido en mora, la diferencia con el caso anterior radica en
que aqu no existe un plazo expreso, sino que este se deduce de como las partes han
convenido la obligacin, y es una cuestin de hecho determinar si el deudor cumpli
o no cumpli oportunamente.
1551 N3 Interpelacin Judicial o Extracontractual: Pese a su ubicacin,
consagra la regla general y seala que en los dems casos, cuando el deudor ha
sido judicialmente reconvenido por el acreedor.
Esta forma de constitucin en mora, se denomina Interpelacin Judicial o
Extracontractual, porque no deriva de un contrato, ni del incumplimiento de un
plazo expreso o tcito; sino que deriva de la demanda judicial del acreedor.
Otro problema que surge del N 2, es que si el acreedor puede cobrar los perjuicios
provenientes de la desvalorizacin monetaria. En un principio la Corte Suprema
adhiri a la teora nominalista, que es la que sigue nuestro Cdigo. Sin embargo,
con posterioridad ha cambiado de parecer, y ha sealado que en Chile la inflacin
es un hecho Pblico y notorio; y por lo tanto, la indemnizacin debe pagarse
revalorizada hasta el da de su pago efectivo.
El N 3 del artculo 1559 ha quedado tcitamente derogado con la Ley 18.010, ya
que el N in comento, prohiba el anatocismo y esta figura la ley la permite.
El N 4 seala que las rentas, cnones y pensiones peridicas no producen
intereses, a menos que las partes expresamente lo sealen.
3.- Avaluacin Convencional (clusula penal).
Esta se encuentra definida en el artculo 1535 (memoria). Ah se dice que la
clusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de
una obligacin, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no
ejecutar o de retardar la obligacin principal.
A propsito de esta definicin, se dice que es una de las ms perfectas en el Cdigo
y apunta a una doble funcin, a saber: es una garanta personal; y, es una
avaluacin anticipada y convencional de los perjuicios.
1. Como garanta personal, se desprende de la propia definicin de clusula
penal, donde se dice que es aquella en que una persona, para asegurar el
cumplimiento de una obligacin se sujeta a una pena.
Este carcter de garanta se ve confirmado por el artculo 1542, donde se dice que
hay derecho a exigir la pena siempre que se haya estipulado, sin que el deudor
pueda alegar que el acreedor no ha sufrido perjuicios por el incumplimiento. Por lo
tanto, basta que el deudor no cumpla y est en mora para que se pueda hacer
efectiva la pena.
Como garanta personal, la seguridad que otorga la clusula penal es psicolgica, y
as se dice, que el deudor ante el evento de tener que pagar una pena en caso de
incumplimiento, se ver forzado a cumplir. Por lo tanto, la eficacia de la clusula
depende de su monto. Es decir a mayor monto, mayor eficacia. Asimismo, el
carcter de garanta de esta clusula tambin se ve confirmada por el artculo 1543,
en donde se seala que el acreedor no puede exigir al mismo tiempo la pena y la
indemnizacin de perjuicios, y esto es lgico, porque la pena es una indemnizacin
de las partes, y por lo tanto, el juez deber determinar si la pena que se convino es
moratoria o compensatoria. La Corte Suprema ha dicho, que lo normal es que la
pena sea compensatoria.
2do caso; cuando las partes lo han convenido. La pena compensatoria puede
cobrarse conjuntamente con la obligacin principal si as se ha convenido a travs
de un pacto expreso. Art. 1537 inc. final.
3er caso; en la transaccin. Este es un contrato en que las partes ponen fin a un
litigio pendiente o precaven un litigio eventual, hacindose concesiones recprocas.
Es un contrato intuitu personae.
De acuerdo al art. 2463, si se ha estipulado una pena, habr lugar a ello, sin
perjuicio de llevarse a efecto la transaccin en todas sus partes, es decir, se puede
exigir la obligacin principal y la pena.
En virtud del art. 1539, si el deudor cumple parcialmente su obligacin y el acreedor
lo acepta, se podr pedir una rebaja proporcional de la pena, pero para esto es
necesario que el acreedor acepte, porque de acuerdo al art. 1591, l no est obligado
a recibir un pago parcial.
Si existen varios deudores, se presenta el problema de saber a quin se le cobra la
pena. El art. 1540 se refiere al caso de los herederos del deudor cuya obligacin se
encontraba garantizada con clusula penal. La Jurisprudencia ha sealado que
esta norma es de aplicacin general. Con todo, para determinar que ocurre, hay que
distinguir si la obligacin principal era divisible o indivisible. En el primer caso, la
regla general es que la pena, se divide entre los deudores culpables a prorrata de
sus respectivas cuotas; si la obligacin principal es indivisible, o bien, siendo
divisible, se ha pactado la clusula penal con la expresa intencin de que no pueda
cumplirse por partes; en estos casos el acreedor tiene una alternativa, a saber: le
cobra al deudor culpable el total de la pena; o le cobra a cada uno de los deudores,
incluido los inocentes su cuota en la pena; sin perjuicio de que despus exista
accin contra los culpables.
Si la obligacin principal es solidaria, la doctrina se encuentra dividida; algunos
consideran que si alguno de los deudores solidarios se han sometido a una pena,
han manifestado su voluntad de que la pena pueda cobrarse a cualquiera de ellos,
sin perjuicio del derecho de los inocentes para accionar en contra de los culpables.
Otros autores, sostienen que debe aplicarse el art. 1521, segn el cual, todos los
deudores quedan obligados a la obligacin principal, pero los perjuicios slo se
pueden exigir al deudor culpable.
Clusula penal garantizada por la hipoteca (art. 1541) En este caso, por la
indivisibilidad de la hipoteca, sea quien fuera el infractor, puede perseguirse el total
de la pena en el inmueble hipotecado, sin perjuicio de los derechos del poseedor
para accionar contra el culpable.
Si existen varios acreedores. En este caso la ley nada ha sealado, pero la doctrina
considera que cada acreedor slo puede exigir su cuota o parte en la pena, a menos
que ella sea indivisible o se haya pactado la solidaridad activa, porque en esos
casos, cada acreedor puede exigir el total.
La Clusula Penal enorme.
En general en el derecho comparado existen dos posiciones sobre la clusula penal;
las que consideran que ella no debe tener lmite alguno, para as fortalecer su
carcter de caucin, ya que mientras mayor es su monto, mayor es su seguridad.
Otros consideran, que se deben tener lmites para evitar abusos que impliquen
penas exageradas.
Nuestro Cdigo Civil se inclin por esta segunda posicin, y as en el artculo 1544
se apart del Cdigo Civil Francs, y estableci tres casos en los que es posible
reducir la pena. Estos casos se consideran como constitutivos de clusula penal
enorme.
El artculo in comento es doblemente excepcional, primero porque la Ley se
entromete en la autonoma de la voluntad, afectando el contrato; y segundo, porque
es uno de los pocos casos en que la ley acepta la lesin.
En trminos generales los cdigos reconocen la teora de la lesin, atendiendo o al
monto de la obligacin principal o a los perjuicios que sufre el acreedor. Nuestro
Cdigo Civil, en uno de los tres casos, acepta el criterio de relacionar el monto de la
obligacin principal con el monto de la pena.
De acuerdo a lo dicho, la clusula penal enorme se puede definir, segn el profesor
Fueyo, como aquella que impone una pena desproporcionada con el importe de la
obligacin principal; exceso que se rebaja directamente por mandato de la Ley o del
Juez de un modo discrecional.
Casos de clusula penal enorme.
1. En los contratos conmutativos para las obligaciones de una cantidad
determinada.
2. En el mutuo de dinero; y,
3. En las obligaciones de valor inapreciable o indeterminable.
1.- En virtud de lo que dispone el inciso primero del artculo 1544, para que opere
la clusula penal enorme en los contratos conmutativos, deben darse los siguientes
requisitos:
a) El contrato necesariamente debe ser conmutativo;
b) La obligacin principal debe consistir en una cantidad determinada; y,
c) La pena tambin debe consistir en una cantidad determinada.
Si se dan estos tres requisitos, la reduccin de la pena afectar a la suma en que
esta exceda al duplo de la obligacin principal, incluyndose sta en l.
La redaccin de la Ley es poco clara, por lo que ha dado origen a discusiones en la
doctrina. As, para algunos la obligacin principal debera sumarse a la pena que
puede ser el doble de ella y por lo tanto podra la pena alcanzar a ser tres veces la
obligacin principal; sin embargo, para la mayora de los autores la interpretacin
correcta consiste en que la pena no puede exceder al doble de la obligacin
principal. Por ejemplo, si la obligacin principal es de $500, para que haya clusula
penal enorme, la pena debe ser de $1001, y en este caso debe reducirse la pena
hasta quedar nicamente en el doble, a saber $1000. En el ejemplo anterior, segn
el profesor Vctor Vial del Rio, se estara en presencia de la clusula penal enorme si
la pena superara los $500, de manera que la suma de la obligacin principal ms la
pena no pueden exceder los $1000, puesto que el artculo finaliza diciendo
incluyndose sta en l.
2.- El mutuo de dinero, este caso opera si se conviene un inters por sobre el
mximo convencional. Aqu la Ley sostiene que se va a reducir el inters al corriente
(artculo 1544 inciso 3 y Ley 18.010).
3.- En las obligaciones de valor inapreciable o indeterminable, queda a la prudencia
del Juez moderarla cuando, segn las circunstancias, la pena pareciere enorme.
En los tres casos enunciados, el derecho del deudor a pedir la rebaja de la pena es
irrenunciable, puesto que de lo contrario se transformara en una clusula habitual.
2.- Una finalidad anloga persigue la declaracin de herencia yacente. (Del art.
1240).
3.- Con igual propsito, todo acreedor hereditario que presente el ttulo de su
crdito, art. 1255 tiene derecho a asistir a la faccin de inventario de los bienes del
deudor difunto y reclamar en cuanto le pareciere inexacto.
4.- El fideicomisario, el asignatario y el acreedor condicionales, no obstante lo
eventual de sus derechos, tienen la facultad de impetrar providencias conservativas
(arts. 761, 1078 y 1492).
5.- Medidas de esta ndole son el embargo y el derecho legal de retencin que
compete al poseedor vencido (art. 914), al comprador (art. 1826), al arrendatario
(art. 1937), al arrendador (art. 1942), al mandatario (art. 2162), al acreedor
prendario (art. 2401).
6.- Puede sealarse, tambin como una medida conservativa el desasimiento, esto
es, la privacin impuesta al fallido de administrar sus bienes, facultad que pasa al
sndico de quiebras (art. 64 de la Ley de Quiebras).
7.- Merecen especial mencin las medidas precautorias que reglamenta el Cdigo de
Procedimiento Civil.
b) Accin Oblicua o Subrogatoria.
Objeto de la accin Oblicua subrogatoria . En los trminos que seala el art. 2469,
pueden los acreedores pedir que se vendan todos los bienes del deudor, afectos a su
derecho de prenda general.
Entre los bienes del deudor se cuentan las acciones y derechos que le pertenecen.
Pero no sern estos derechos y acciones lo que los acreedores realicen para pagarse,
sino los bienes que, mediante el ejercicio de tales acciones y derechos, ingresen al
patrimonio del deudor.
Previamente, pues, ser menester ejercitar estos derechos del deudor, a fin de poder
perseguir, en seguida, los bienes que se obtengan como consecuencia de su
ejercicio.
Pero es posible que el deudor, titular de estos derechos, no los ejercite Qu inters
tendr, a menudo, el deudor insolvente para ejercitar derechos que traeran como
La repudiacin, en tal caso, quedar sin efecto en favor de los acreedores y hasta
concurrencia de sus crditos y subsistir en el sobrante. Etc.
Condiciones requeridas para el ejercicio de la accin oblicua. La ley ha
guardado silencio acerca de los requisitos necesarios para que proceda la accin
oblicua o subrogatoria. Tales requisitos, no obstante, fluye de la naturaleza misma
de la accin.
a) Ser menester, en primer trmino, que el crdito sea actualmente exigible. El
acreedor que lo es a plazo y, con mayor motivo, bajo condicin suspensiva, no puede
ejercitar los derechos del deudor.
b) Es preciso, en seguida, que el deudor rehse o descuide ejercitar los derechos
que le pertenecen. Los acreedores carecen de inters y, por ende, de accin, si el
deudor acta por s mismo.
c) Ser preciso que la negativa o desidia del deudor perjudique a los acreedores. No
habr perjuicio si el deudor posee bienes suficientes para satisfacer ntegramente
sus obligaciones.
d) Finalmente, es necesario que exista una disposicin legal expresa que autorice la
subrogacin.
Formas como los acreedores pueden ejercer la accin oblicua o subrogatoria.
No necesitan los acreedores, en principio, de una autorizacin judicial previa para
intentar las acciones y derechos del deudor.
El ejercicio de la accin no importa apropiarse de bienes del deudor; tiene
solamente como finalidad obtener que ciertos bienes ingresen a su patrimonio, para
enseguida, de acuerdo con las reglas generales, conseguir el pago con el precio de
su realizacin.
Por otra parte, la autorizacin arranca de la ley y una autorizacin judicial resulta
inoficiosa.
Por excepcin, en los casos de los arts. 1238 y 1394, es menester que el juez
autorice al acreedor para aceptar por el deudor la asignacin o donacin.
Tal es la regla del N2 del art. 2468: Los actos y contratos no comprometidos bajo
el nmero precedente, incluso las remisiones y pactos de liberacin a ttulo gratuito,
sern rescindibles, probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de los
acreedores.
Como se comprende, el ejercicio de la accin pauliana pone en conflicto los
intereses de los acreedores y de los terceros.
Si el tercero ha recibido del deudor una liberalidad, la invalidacin del acto no le
causar propiamente una prdida, sino que le privar de una ganancia. La ley se
inclina, en tal caso, a favor de los acreedores que sufren un perjuicio concreto. Por
esto no interesa la buena o mala fe de los adquirentes a ttulo gratuito.
Pero si el tercero es un adquirente a ttulo oneroso, su derrota no solamente le
privar de una ganancia, sino que le ocasionar la prdida de la contraprestacin
que suministr al deudor. Su situacin no es menos estimable que la del acreedor y,
adems, es el poseedor de los bienes que se trata de reincorporar al patrimonio del
deudor. La ley se inclina en su favor, da preferencia a su derecho sobre el inters del
acreedor, a menos que est de mala fe. Por esto la accin pauliana no afecta a los
terceros adquirentes de buena fe, a ttulo oneroso.
Situacin de los terceros subadquirentes. Trtese de saber si la accin pauliana o
revocatoria afecta a los que adquirieron, a su turno de los terceros y en qu
condiciones.
Dos situaciones pueden distinguirse:
a) El tercero que contrat con el deudor no est afecto a la accin pauliana. Por
ejemplo el tercero adquiri a ttulo oneroso e ignoraba el mal estado de los negocios
del deudor.
Es de toda evidencia que si la accin no procede contra el adquirente, tampoco
procede contra el subadquirente.
b) El tercero que contrat con el deudor le afecta la accin revocatoria. Supngase
que adquiri a ttulo gratuito o bien a ttulo oneroso, participando del fraude del
deudor.
La doctrina romana resolva la cuestin con la frmula muy sencilla: procede la
accin pauliana contra los terceros subadquirentes en los mismos trminos que
contra los adquirentes de primer grado.
De este modo, la accin pauliana tendr xito contra el subadquirente a ttulo
gratuito, a condicin de que haya mala fe del deudor y perjuicio de los acreedores.
No afectar a los subadquirentes a ttulo oneroso de buena fe.
Prueba del fraude. La prueba del fraude incumbe al acreedor que intenta la accin
revocatoria o pauliana.
Todo medio de prueba es admisible. La prueba de presunciones tiene especialsima
importancia.
Efectos de la accin pauliana. Si la accin intentada por el acreedor tiene xito, la
justicia pronunciar la revocacin del acto y el bien de que el deudor se haba
desprendido se reintegrar a su patrimonio. Los acreedores recobran la prenda de
que se haban visto privados.
Pero la revocacin operada por la accin pauliana es relativa en un doble aspecto.
a) La revocacin no aprovecha sino a los acreedores; no beneficia, en caso alguno, al
deudor a expensas del tercero. Entre el deudor y el tercero el acto subsiste; el fraude
del deudor no puede aprovecharle.
Supngase que A don a B un bien inmueble en fraude de sus acreedores; stos
intentaron exitosamente la accin revocatoria, obtuvieron que el bien se reintegrar
al patrimonio del deudor y procedieron a venderlo para pagarse con el precio; pero
el precio obtenido fue superior al monto de los crditos y resta un saldo. El saldo
ser para el donatario y no para el deudor; entre ambos la donacin subsiste.
b) La revocacin no aprovecha a los acreedores indistintamente, sino a los que han
sido partes en la instancia. La revocacin es un resultado de un fallo judicial que
slo tiene fuerza obligatoria en la causa que se pronunci .
Prescripcin de la accin pauliana. Con arreglo al N 3 del art. 2468, la accin
pauliana o revocatoria prescribe en un ao contado desde la fecha del acto o
contrato.
Es, pues, una prescripcin de corto tiempo que corre contra toda clase de personas
art. 2524.
d) Beneficio de Separacin.
Concepto del beneficio de separacin. Fallecida una persona, su patrimonio pasa
a los herederos continuadores de su personalidad. Patrimonialmente hablando,
causante y heredero se identifican, sus patrimonios se confunden.
Sobre este patrimonio nico pueden hacer efectivos sus crditos tanto los
acreedores del causante como los del heredero.
Pero esta confusin puede ser de fatales consecuencias para los acreedores del
causante, cuando el heredero se encuentre acribillado de deudas.
En vida del causante, sus acreedores podan holgadamente pagarse con sus bienes;
a su fallecimiento debern concurrir con los mltiples acreedores del heredero.
El beneficio de separacin impide la fusin de los patrimonios del causante y
heredero y permite a los acreedores hereditarios y testamentarios pagarse con los
bienes del difunto, con preferencia a los acreedores del heredero.
El art. 1378 expresa: Los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios
podrn pedir que no se confundan los bienes del difunto con los bienes del
heredero; y en virtud de este beneficio de separacin tendrn derechos a que de los
bienes del difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias o testamentarias con
preferencia a las deudas propias del heredero.
A quines incumbe el beneficio de separacin. Corresponde este beneficio a los
acreedores hereditarios, esto es, a los que el acusante tena en vida y a los
acreedores testamentarios, o sea, aquellos cuyo crdito emana del testamento
mismo (art. 1097).
Puede invocar este beneficio el acreedor cuyo crdito no es actualmente exigible;
corresponde al acreedor a plazo o bajo condicin (art. 1379).
En cambio, no puede impetrar el beneficio de separacin de patrimonios los
acreedores del heredero (art. 1381).
Efectos del beneficio de separacin. Que impide que los patrimonios del difunto y
del heredero se confundan, produce los siguientes efectos:
a) Los acreedores hereditarios y testamentarios tienen derecho para satisfacerse
ntegramente de sus crditos con los bienes dejados por el difunto;
b) Satisfechos los acreedores hereditarios y testamentarios, el sobrante, si lo
hubiere, se pagar a los bienes propios del heredero para satisfacer a sus propios
acreedores (art. 1382).
c) Agotados los bienes del difunto, los acreedores hereditarios y testamentarios
podrn perseguir los saldos de sus crditos en los bienes del heredero, pero los
acreedores del heredero podrn oponerse, hasta que se les satisfaga a ellos
ntegramente de sus crditos con los bienes de ste (art. 1383).
TRANSMISIBILIDAD DE LAS OBLIGACIONES
Aspecto activo y pasivo de la obligacin. La obligacin ofrece dos aspectos: uno
activo y otro pasivo. Activamente, esto es, desde el punto de vista del acreedor,
constituye un derecho, un crdito, un elemento activo del patrimonio. Pasivamente,
o sea, desde el punto de vista del deudor, es una deuda, una carga, un elemento del
pasivo patrimonial.
Las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas.
As el heredero del tercio no es obligado a pagar sino el tercio de las deudas
hereditarias (art. 1354).
El heredero beneficiario no es obligado al pago de las deudas sino hasta
concurrencia de lo que valga lo que hereda.
Si por el testamento, por acuerdo de los herederos o por un acto de participacin se
dividen las deudas hereditarias entre los herederos de otra manera que a prorrata,
los acreedores pueden optar por demandar a los herederos lo que
proporcionalmente les corresponda o lo que el testamento, particin o convenio
sealen.
Las cargas testamentarias se dividen entre los herederos de manera anloga (arts.
1360 y 1373).
Transmisin por causa de muerte a ttulo singular. Tambin se sucede a una
persona a ttulo singular. El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms
especies o cuerpos ciertos, como tal caballo, tal casa; o en una o ms especies
indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos
fuertes, cuarentena fanegas de trigo (art. 951)
La asignacin a ttulo singular se llama legado y el asignatario recibe el nombre de
legatario (art. 954).
La situacin del legatario es sustancialmente diversa de la del heredero; no son los
legatarios los continuadores del causante, sus patrimonios no se confunden. El art.
1104 dispone que no representan al testador; no tienen ms derechos ni cargas
que los que expresamente se les confieran o impongan.
El legatario adquirir la obligacin del causante, desde el punto de vista activo,
cuando se deja como legado un crdito. Para que graviten sobre el legatario las
deudas del causante es menester que expresamente ste se las imponga.
Por excepcin los legatarios responden de deudas que no les han sido expresamente
impuestas por el testador. Ello sucede cuando tiene lugar la llamada
responsabilidad subsidiaria por los legatarios. Sobreviene esta responsabilidad
subsidiaria cuando al tiempo de abrirse la sucesin no hubiere bienes bastantes
para el pago de las deudas hereditarias y cuando el testador hubiere destinado a
legados alguna parte de la porcin de bienes que la ley reserva a los legitimarios
(arts. 1104 y 1362).
En principio, los legatarios concurren al pago de las deudas a prorrata de sus
legados; pero la ley establece un orden de prelacin para que los legatarios
concurran cuando tiene lugar su responsabilidad subsidiaria (arts. 1141 y 1363).
11) La prescripcin.
Pero la disposicin no seala todos los modos de extinguirse las obligaciones y es,
por consiguiente, incompleta. En efecto, adems de los modos indicados, extinguen
las obligaciones:
1.2.3.4.-
La dacin en pago;
El plazo extintivo;
La muerte del acreedor o deudor;
La revocacin unilateral.
Es de advertir que la prdida de la cosa que se debe no es, en verdad, sino un caso
particular de un modo ms general de extincin de las obligaciones: La
imposibilidad en la ejecucin.
Trata el Cdigo sistemticamente, en ttulos sucesivos (Ttulos XIV a XX) del pago,
de la novacin, de la remisin, de la compensacin, de la confusin, de la prdida de
la cosa debida y de la nulidad o rescisin.
De la transaccin se ocupa el Ttulo XL; del evento de la condicin resolutoria, el
Ttulo IV; de la prescripcin, el Ttulo XLII. El Cdigo no ha reglamentado la dacin
en pago, el trmino extintivo, la muerte del deudor o del acreedor.
Clasificacin. Los modos de extincin de las obligaciones se suele clasificar desde
diversos puntos de vista; a saber:
a).- Hay modos que extinguen las obligaciones, satisfaciendo al acreedor con la
ejecucin de la prestacin debida u otra anloga o equivalente. Hay modos que
extinguen la obligacin sin procurar al acreedor ventaja alguna.
Al primer grupo pertenecen el pago, la dacin en pago, la novacin, la
compensacin; al segundo, la prdida de la cosa debida, la prescripcin.
b).- Por otra parte, algunos modos extinguen la obligacin misma y actan por va
directa; otros destruyen la fuente de la obligacin y la extinguen por va
consecuencial.
A la primera categora pertenecen la prescripcin, el pago, la prdida de la cosa
debida; a la segunda, la nulidad o rescisin, el evento de la condicin resolutoria.
EL MUTUO CONSENTIMIENTO.
Artculo 1567 inciso 1. El Cdigo habla de "darla por nula" (la obligacin).
Obviamente no es que sea nula pues una obligacin lo es cuando ha surgido de
algn contrato nulo y los contratos no son nulos por voluntad de las partes sino por
la existencia de vicios y que sean stos declarados judicialmente. En realidad se
refiere a dejarla sin efecto, como quedan tambin sin efecto las obligaciones nulas.
Pero el mutuo disenso tiene diferencias con la nulidad. Desde luego, opera sin efecto
retroactivo salvo que las partes quieran drselo. En segundo lugar, no requiere
declaracin judicial. Pero es importante destacar que el contrato que gener la
obligacin debe ser dejado sin efecto con las mismas formalidades del acto que la
origin. En derecho las cosas se deshacen como se hacen.
El mutuo disenso se funda en el principio de la autonoma de la voluntad. (Artculo
15451).
Excepcionalmente, ciertos contratos pueden ser dejados sin efecto unilateralmente,
como ocurre con el mandato, el arrendamiento o el contrato de trabajo.
Para intervenir en una resciliacin es necesario que ambas partes tengan capacidad
de celebrar actos jurdicos y aptitud para disponer de los derechos y obligaciones de
la convencin que se rescilia (extinguirlos).
El mutuo disenso tiene aplicacin general, salvo en el matrimonio, en las
capitulaciones matrimoniales, en los alimentos forzosos futuros.
EL PAGO.
Es la prestacin de lo que se debe (Artculo 1568 2), o sea, el cumplimiento de la
obligacin. Es el modo ms usual de extinguirse las obligaciones. Paga no slo el
que da una suma de dinero sino en general el que da la cosa debida, ejecuta el
hecho debido o se abstiene del hecho del que se haba obligado a abstenerse.
Todo pago tiene como causa una obligacin pendiente, sea civil o natural.
Quien puede hacer el pago. (Artculo 15723). No solo el deudor, salvo que la
obligacin se haya contrado en consideracin a las aptitudes del deudor.
a).- Puede pagar el deudor, bajo cuyo nombre podemos incluir a sus mandatarios o
representantes legales, a sus herederos y a los legatarios.
1
Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento
mutuo o por causas legales.
2
Puede pagar por el deudor cualquiera persona a nombre del deudor, aun sin su conocimiento o contra su voluntad, y aun a
pesar del acreedor.
Pero si la obligacin es de hacer, y si para la obra de que se trata se ha tomado en consideracin la aptitud o talento del deudor,
no podr ejecutarse la obra por otra persona contra la voluntad del acreedor.
Condiciones requeridas para la validez del pago. (Artculo 15754). Hay que
presente que el pago es la prestacin de lo que se debe y por ende puede tener
en las obligaciones de hacer y de no hacer. El artculo 1575 se aplica slo
obligaciones de dar y ni siquiera a todas sino slo a aquellas en que "se
transferir la propiedad".
4
tener
lugar
a las
debe
El pago en que se debe transferir la propiedad no es vlido, sino en cuanto el que paga es dueo de la cosa pagada, o la paga
con el consentimiento del dueo.
Tampoco es vlido el pago en que se debe transferir la propiedad, sino en cuanto el que paga tiene facultad de enajenar.
a) El que paga debe ser dueo de la cosa que entrega o del derecho que
transfiere. Unos creen que esto est indicando que pago y tradicin no es lo mismo,
pues la tradicin hecha por quien no es dueo de la cosa o derecho es vlida (si
bien no produce su efecto natural cual es el de transferir el derecho o cosa), en
cambio en el caso del pago ello acarreara la nulidad del pago. Nos parece que
simplemente aqu el Cdigo se equivoc y habl de nulidad cuando en realidad el
pago hecho por quien no es dueo es vlido, slo que no produce el efecto propio
(extinguir la obligacin); el legislador analgicamente habl de nulidad (como
tambin lo hace al hablar del mutuo disenso).
Pero el pago hecho por quien no es dueo es vlido en ciertas circunstancias. Desde
luego, cuando se verifica con consentimiento del dueo (artculo 1575 inciso 1), el
que puede ser previo o a posteriori (artculos 672 y 1818). O cuando quien paga
adquiere despus el dominio (artculo 682 inciso 2) o cuando la cosa pagada es
fungible y el acreedor la ha consumido de buena fe (artculo 1575 inciso 3).
Como el pago hecho por quien no es dueo no extingue la obligacin, el acreedor
podr demandar del deudor un nuevo pago (restituyendo antes, obviamente, lo que
recibi) y el deudor podr exigir la restitucin de lo que "pag" (en realidad slo lo
entreg).
En cuanto al verdadero dueo de la cosa, podr reivindicarla porque el "pago" le es
inoponible. Esta accin le prescribir cuando el acreedor adquiera el dominio por
prescripcin adquisitiva (Artculo 2517), pero el acreedor podr renunciar a esa
prescripcin y demandar siempre al deudor en tanto no haya prescrito
extintivamente su accin para exigir el pago.
b) El que paga debe ser capaz de enajenar (artculo 1575 inciso 2), pues el
pago es tradicin y la tradicin se hace con facultad e intencin de transferir
el dominio. Pero el pago hecho por quien no es capaz de enajenar es a veces vlido
y eficaz. Desde luego, si se estima nulo, es convalidable por el paso del tiempo
(nulidad absoluta) o incluso por la "ratificacin" de las partes (nulidad relativa).
Asimismo, cuando la cosa pagada es fungible y el acreedor la ha consumido de
buena fe (artculo 1575).
c) El pago debe cumplir con las formalidades legales (las formas de la tradicin)
artculo 679. Si la ley exige solemnidades especiales para la enajenacin, no se
transfiere el dominio sin ellas.
Los gastos son de cargo del deudor salvo que se haya estipulado otra cosa (artculo
1571).
Forma en que debe realizarse el pago. (Artculos 1590 y 1591). Debe ser total
(artculo 1569), salvo en las obligaciones facultativas (artculo 1505) o modales
(artculo 1093) y literal (artculo 1591) salvo convencin contraria (artculo 1591) o
excepciones legales (artculo 1592, 1625).
En las obligaciones de especie se aplican ciertas reglas derivadas de la naturaleza
de la obligacin (artculos 1590, 1547, 1550, 1672, 1677) y as como hay otras
reglas para las de gnero (artculo 1509).
IMPUTACIN DE PAGO.
Se refiere al problema de determinar a cul obligacin se imputa o aplica un
determinado pago cuando entre los mismos acreedor y deudor hay varias
obligaciones o una obligacin productiva de intereses, y las obligaciones son de la
misma naturaleza y el pago siendo suficiente para extinguir total o parcialmente
cualquiera de ellas no es sin embargo apto para extinguirlas todas.
La primera opcin para decidir la imputacin la tiene el deudor (artculo 1596) con
limitaciones: Si la deuda gana intereses, no podr el deudor imputar el pago al
capital y luego a los intereses salvo con consentimiento del acreedor (artculo 1595);
tampoco podr imputar el pago a las deudas no vencidas prefirindolas sobre las
vencidas (salvo consentimiento del acreedor -artculo 1596-) y no podr imputar a
una obligacin que se satisfaga parcialmente antes que a una que se extinga por
completo (artculo 1591).
Si no imputa el deudor, lo hace el acreedor (artculo 1596) y en ltimo caso la ley
(artculo 1597).
Prueba de pago.
Lo debe probar el deudor. Como es un acto, le rige la limitacin de los artculos
1708 y 1709. Adems, hay algunas normas especiales que contienen presunciones:
artculos 1595 inciso 2; 1570.
PAGO POR CONSIGNACIN.
Al deudor le puede interesar pagar por varios motivos: evitar la resolucin del
contrato, no seguir devengando intereses, evitar que se le aplique una multa,
liberarse de los riesgos de la cosa, recobrar una cosa dada en prenda, alzar la
hipoteca, etc. La negativa del acreedor no puede afectarle. Adems, la negativa del
acreedor en recibir no le exime de la obligacin de pagar. La mora del acreedor en
cumplir su propia obligacin purga la mora del deudor, pero no la purga el slo
hecho de que el acreedor se encuentre en mora de recibir. Puede igual el deudor
hacer el pago, no obstante la negativa del acreedor (artculo 1598), mediante la
consignacin.
El pago por consignacin requiere dos operaciones: la oferta y la consignacin. La
oferta es el acto unilateral por el cual el deudor da al acreedor la oportunidad de
recibir voluntariamente y pone de manifiesto su resistencia a recibir. El pago
propiamente hablando se hace mediante la consignacin, que es el depsito de la
cosa debida, con las solemnidades legales y en manos de un tercero, contra la
voluntad del acreedor, hecho en virtud de la repugnancia o no comparecencia del
acreedor a recibirla o en virtud de la incertidumbre acerca de la persona del
acreedor (artculo 1599).
La consignacin debe pues ser precedida de la oferta. Las formas de la oferta son
las siguientes:
a) El acreedor est presente. En este caso se debe cumplir con ciertos requisitos de
fondo (artculos 1600 N1; 1600 N2 en relacin al 1578; 1600 N3 y 1600 N4) y de
forma (artculos 1600 N5, 6 y 7).
b) El acreedor no tiene domicilio en el lugar o no es habido o hay incertidumbre acerca
de la persona del acreedor. En tal caso slo se debe cumplir con los requisitos del
artculo 1600 N 1, 3, 4, 5 y 6 y la oferta se hace al acreedor o a su representante
legal (artculo 1600 inciso 2).
La oferta puede adems omitirse en ciertos casos (artculos 1600 N7 y 1601 inciso
5).
La Consignacin requiere tambin de ciertas formalidades (artculo 1601). En la
cuenta del Tribunal si se trata de pago de dinero en los casos del artculo 1600 N7
y 1601 inciso. 5. Tambin en la tesorera, banco (artculo 1601 inciso 1) o ante un
depositario (artculo 1601 inciso. 6).
El acreedor no puede oponerse (artculo 1601 inciso. 4).
Luego de la consignacin debe calificarse la suficiencia del pago (artculo 1603). Si
no hay juicio pendiente, se hace como gestin voluntaria (artculos 817 y s.s. del
Cdigo de Procedimiento Civil).
Los gastos del pago por consignacin son de cargo del acreedor (Artculo 1604) y
como consecuencia y desde el da mismo de la consignacin se extingue la
obligacin (artculo 1605).
LA SUBROGACION CONVENCIONAL.
Opera en virtud de un acuerdo de voluntades entre el deudor y un tercero que le
paga. Ofrece inters en los casos en que por falta de algn requisito legal, no puede
operar la subrogacin legal.
Artculo 1611. Que se sujete a las reglas de la cesin de crditos significa que no se
perfecciona entre subrogante y subrogado sino por la entrega del ttulo; y respecto
al deudor y terceros es necesario notificacin o aceptacin del deudor (artculos
1910 a 1904).
Los efectos de la subrogacin son los mismos en la subrogacin legal que en la
convencional. Artculo 1612. El sujeto activo (acreedor) cambia, pero la obligacin
se mantiene idntica (artculo 2470). Las preferencias que pasan al subrogante son
sin embargo las inherentes a los crditos, pero no las relativas a la calidad del
acreedor. En el caso en que se traspase la hipoteca, debe ser inscrita (artculo 686 5).
En el caso de subrogacin parcial, el crdito pertenecer en parte al primitivo
acreedor y en parte al subrogado hasta concurrencia de lo pagado. Pero el acreedor
primitivo tiene el derecho de pagarse preferentemente al acreedor subrogado
(artculo 1612 inciso 26). Pero este privilegio de mantener la preferencia respecto al
saldo aprovecha slo al acreedor primitivo. Cuando son varios los subrogantes, no
hay preferencia entre ellos. (Artculo 16137).
Hay una diferencia bsica entre el pago con subrogacin y la novacin. En la
novacin por cambio de acreedor, la obligacin entre el nuevo acreedor y el deudor
es distinta a la que haba entre el acreedor original y el deudor. No as en el pago
con subrogacin, en que la obligacin es la misma.
Hay por ltimo una diferencia fundamental entre el pago con subrogacin y la
cesin de crditos. La cesin de crditos supone siempre un acuerdo entre cedente y
cesionario. La subrogacin legal no requiere el consentimiento del acreedor.
Adems, la cesin de crditos es siempre solemne; la subrogacin legal es en cambio
consensual (salvo en el caso del artculo 1610 N68).
5
Se efectuar la tradicin del dominio de los bienes races por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador.
De la misma manera se efectuar la tradicin de los derechos de usufructo o de uso constituidos en bienes races, de los
derechos de habitacin o de censo y del derecho de hipoteca.
Acerca de la tradicin de las minas se estar a lo prevenido en el Cdigo de Minera.
6
Si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podr ejercer sus derechos, relativamente a lo que se le reste debiendo, con
preferencia al que slo ha pagado una parte del crdito.
7
Si varias personas han prestado dinero al deudor para el pago de una deuda, no habr preferencia entre ellas, cualesquiera que
hayan sido las fechas de los diferentes prstamos o subrogaciones.
8
Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos sealados por las
leyes, y especialmente a beneficio,
LA DACION EN PAGO.
Es un modo de extinguir las obligaciones y consiste en la prestacin de una cosa
distinta de la debida. El acreedor no ESTA OBLIGADO a aceptar un pago diferente a
lo debido, pero PUEDE VOLUNTARIAMENTE aceptar algo distinto de lo debido.
Se discute en la doctrina la naturaleza de la dacin en pago. Unos creen que es una
novacin por cambio de objeto. Si es as, significara que el crdito se habra
extinguido y en caso de eviccin de la cosa recibida, no revivira el crdito sino que
slo existira derecho a la indemnizacin. Esta tesis se ve confirmada por el artculo
2382. Otros creen que la dacin en pago es una simple modalidad del pago, y por
ende si sobreviene la eviccin, quiere decir que el crdito original no habra llegado
a extinguirse.
LA NOVACION.
Artculo 1628. Es la sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual
queda por tanto extinguida. La novacin es a un mismo tiempo un modo de
extinguir las obligaciones y un contrato (crea obligacin). El artculo 1630 habla del
contrato de novacin.
Para que haya novacin es preciso que se renan los siguientes cinco requisitos:
a) Existencia de una obligacin anterior destinada a extinguirse. Esta obligacin
debe ser vlida, al menos naturalmente. Artculo 1630. Porque la novacin de una
obligacin relativamente nula importa una confirmacin (Artculo 1695 9). Si la
obligacin anterior est sujeta a una condicin. Antes, no hay obligacin como en el
caso del artculo 1633 inciso 2, caso en el cual sin embargo, no hay propiamente,
novacin.
b) Creacin de una nueva obligacin, que debe ser tambin vlida a lo menos
naturalmente (Artculo 163010). Si est bajo condicin suspensiva pendiente, no
hay novacin mientras no se cumpla la condicin. (Artculo 1633 11).
6. Del que ha prestado dinero al deudor para el pago; constando as en escritura pblica del prstamo, y constando adems en
escritura pblica del pago haberse satisfecho la deuda con el mismo dinero.
9
10
Para que sea vlida la novacin es necesario que tanto la obligacin primitiva como el contrato de novacin sean vlidos, a lo
menos naturalmente.
11
Si la antigua obligacin es pura y la nueva pende de una condicin suspensiva, o si, por el contrario, la antigua pende de una
condicin suspensiva y la nueva es pura, no hay novacin, mientras est pendiente la condicin; y si la condicin llega a fallar, o
El procurador o mandatario no puede novar si no tiene especial facultad para ello, o no tiene la libre administracin de los
negocios del comitente o del negocio a que pertenece la deuda.
b) Novacin por cambio de causa: Tiene lugar cuando slo esta vara, como si una
persona obligada a pagar un precio en virtud de la compraventa, conviene en seguir
obligada al pago de esa suma pero a ttulo de mutuo la retendr un tiempo ms.
c) Novacin por cambio de acreedor: Opera cuando el deudor contrae una
obligacin para con un tercero, acreedor a su vez del acreedor original. (Artculo
1631 N214). Pedro le debe a Juan y a su vez Juan le debe a Diego. Se conviene en
que Pedro le pagar directamente a Diego. Tiene que consentir el deudor. Puede el
deudor quedar obligado para con un tercero sin su consentimiento por una cesin
del crdito o como resultado de una subrogacin, pero en tal caso la obligacin es la
misma.
No hay novacin. Tiene que consentir tambin el acreedor, en orden a dar por libre al
deudor. Y por ltimo es necesario que consienta el nuevo acreedor (debe expresar su
nimo de erigirse en acreedor).
d) Novacin por cambio de deudor: Que opera cuando se sustituye un nuevo
deudor al antiguo, que en consecuencia queda libre.
1.- El deudor se libera de una obligacin que otra persona contrae.
2.- Tiene lugar cuando un deudor (antiguo) es acreedor de otro deudor (nuevo).
Pedro debe a Juan, y Diego es igualmente deudor de Pedro. Entonces Diego se
obliga a pagar a Juan. Es necesario que consienta el acreedor (artculo 1635 15) y el
nuevo deudor (artculo 163616). El consentimiento del primitivo deudor en cambio
no es necesario (artculo 1631 N 3 inciso 2) precisamente porque el artculo 1572
autoriza a pagar "a cualquier persona". Si el cambio de deudor se realiza con
consentimiento del deudor primitivo, se denomina delegacin. (Artculo 1631 N 3).
Es el primitivo deudor el que ha tomado la iniciativa. Si en cambio no interviene el
consentimiento del primitivo deudor, la operacin se llama expromisin: el nuevo
deudor ha tomado la iniciativa. Cuando en este caso, el acreedor consiente en
liberar al primitivo deudor, produce novacin, o bien puede ser sta imperfecta
cuando el acreedor no consiente en dar por libre al primitivo deudor y no hay por
14
La substitucin de un nuevo deudor a otro no produce novacin, si el acreedor no expresa su voluntad de dar por libre al
primitivo deudor. A falta de esta expresin, se entender que el tercero es solamente diputado por el deudor para hacer el pago, o
que dicho tercero se obliga con l solidaria o subsidiariamente, segn parezca deducirse del tenor o espritu del acto.
16
Si el delegado es substituido contra su voluntad al delegante, no hay novacin, sino solamente cesin de acciones del
delegante a su acreedor, y los efectos de este acto se sujetan a las reglas de la cesin de acciones.
ende novacin, sino que se ve al deudor como diputado o como codeudor solidario o
fiador.
La novacin extingue la obligacin principal, y con ella los intereses (Artculo 1640 17),
los privilegios inherentes a la antigua obligacin (Artculo 1641 18), las prendas e
hipotecas que aseguraban la obligacin antigua (Artculo 164219) y cesa la
responsabilidad de los fiadores y codeudores solidarios (artculos 1645 20 en relacin
con el artculo 151921). Siempre las estipulaciones de las partes pueden modificar
estas reglas, pero los privilegios quedan irremediablemente extinguidos. En cuanto a
las prendas e hipotecas, se extinguen salvo que expresamente se reserven (artculos
1641, 1642 y 1643). El cdigo tambin permite la renovacin de las prendas e
hipotecas (artculo 164422).
En la novacin por cambio del deudor, son de cargo del acreedor los riesgos de la
insolvencia del nuevo deudor (Artculo 1637), salvo que en el contrato de novacin
se haya formulado una expresa reserva para el caso de insolvencia del nuevo
deudor, o salvo el caso en que la insolvencia del nuevo deudor era anterior a la
novacin y publica o conocida del primitivo deudor.
LA DELEGACIN
Es la sustitucin de un deudor a otro con el consentimiento del primer deudor
(Artculo 1631 N3). Interviene un delegante, que es el primitivo deudor y es el que
toma la iniciativa; un delegado, que es el que acepta la orden del primer deudor (es
17
De cualquier modo que se haga la novacin, quedan por ella extinguidos los intereses de la primera deuda, si no se expresa lo
contrario.
18
Sea que la novacin se opere por la substitucin de un nuevo deudor o sin ella, los privilegios de la primera deuda se
extinguen por la novacin.
19
Aunque la novacin se opere sin la substitucin de un nuevo deudor, las prendas e hipotecas de la obligacin primitiva no
pasan a la obligacin posterior, a menos que el acreedor y el deudor convengan expresamente en la reserva.
Pero la reserva de las prendas e hipotecas de la obligacin primitiva no vale cuando las cosas empeadas o hipotecadas
pertenecen a terceros, que no acceden expresamente a la segunda obligacin.
Tampoco vale la reserva en lo que la segunda obligacin tenga de ms que la primera. Si, por ejemplo, la primera deuda no
produca intereses, y la segunda los produjere, la hipoteca de la primera no se extender a los intereses.
Aunque la novacin se opere sin la substitucin de un nuevo deudor, las prendas e hipotecas de la obligacin primitiva no pasan
a la obligacin posterior, a menos que el acreedor y el deudor convengan expresamente en la reserva.
Pero la reserva de las prendas e hipotecas de la obligacin primitiva no vale cuando las cosas empeadas o hipotecadas
pertenecen a terceros, que no acceden expresamente a la segunda obligacin.
Tampoco vale la reserva en lo que la segunda obligacin tenga de ms que la primera. Si, por ejemplo, la primera deuda no
produca intereses, y la segunda los produjere, la hipoteca de la primera no se extender a los intereses.
20
La novacin liberta a los codeudores solidarios o subsidiarios, que no han accedido a ella.
21
La novacin entre el acreedor y uno cualquiera de los deudores solidarios, liberta a los otros, a menos que stos accedan a la
obligacin nuevamente constituida.
22
En los casos y cuanta en que no puede tener efecto la reserva, podrn renovarse las prendas e hipotecas; pero con las
mismas formalidades que si se constituyesen por primera vez, y su fecha ser la que corresponda a la renovacin.
el nuevo deudor que toma el lugar del antiguo) y un delegatario, que es el acreedor a
quien se le da un nuevo deudor.
Hay delegacin perfecta cuando interviene el consentimiento de:
El nuevo deudor (si no, hay cesin de acciones solamente) (Artculo 1636).
Con todo, hay casos en que no procede la compensacin legal. Artculo 1662.
Tratndose de la demanda de restitucin de un depsito o de un comodato
normalmente esta excepcin no tendr aplicacin pues la restitucin es en especie.
La tendr cuando la cosa se destruya y deba restituirse en dinero y en el caso del
depsito irregular (artculo 2221).
En cuanto a los alimentos, estos son inembargables cuando son forzosos y futuros
(artculos 1618 N1 y 336), pues los alimentos voluntarios son siempre
compensables, as como los forzosos devengados.
La compensacin legal opera de pleno derecho, aun sin conocimiento de las partes,
desde el momento en que se renen las condiciones legales. (Artculo 1656). Aunque
de todos modos debe ser alegada. El juez se limitar a contestar que la
compensacin ha operado. Constatada, opera desde que se produjo. En cuanto a la
imputacin de la compensacin a las diferentes deudas, se aplican las reglas del
pago (artculo 1663).
Ahora bien, la compensacin legal puede ser renunciada y la renuncia puede ser
anticipada o posterior y expresa o tcita. Es tcita la renuncia cuando se acepta
pura y simplemente una cesin o cuando no se alega la compensacin por quien
tena el derecho a operarla (artculos 1659 y 1660).
Compensacin voluntaria (tambin llamada convencional). Es aquella que se
verifica por voluntad de las partes cuando la ausencia de los requisitos legales
impide la compensacin legal. Requerir la voluntad de ambas partes o de una de
ellas, segn que el requisito que impide la compensacin est establecido en
beneficio comn o de una sola de las partes.
De ah que se hable de compensacin convencional pero tambin de compensacin
simplemente voluntaria.
Compensacin judicial. Tiene lugar cuando el demandado, acreedor del
demandante de una obligacin ilquida, deduce reconvencin para obtener su
liquidacin y compensacin con el crdito del demandante. Produce sus efectos
desde que queda ejecutoriado el fallo que la declara.
LA CONFUSIN.
Es un modo de extinguir las obligaciones por la reunin en una misma persona de
las calidades de acreedor y deudor de la misma obligacin. En el fondo emana de la
imposibilidad de la ejecucin. (Artculo 1665). Se aplica no slo a los derechos
personales sino tambin a los derechos reales (artculos 763 N 6; 806; 885 N 3;
2406). La confusin se puede producir por acto entre vivos o por causa de muerte.
Ejemplos: Un deudor hereda a un acreedor o viceversa; un tercero hereda al deudor
y al acreedor. Un acreedor lega su crdito al deudor.
Por acto entre vivos se producir por la cesin del crdito hecha por el acreedor al
deudor o la cesin al deudor del derecho de herencia en que se comprende el
crdito.
La confusin puede ser total o parcial. Artculo 1667. La confusin produce los
mismos efectos que el pago (artculo 1665), es decir, extingue la obligacin con
todos sus accesorios y obligaciones accesorias. Pero la confusin que extingue una
obligacin accesoria no extingue la principal.
En las obligaciones solidarias, puede ocurrir que la confusin se opere entre uno de
los codeudores solidarios y el acreedor en cuyo caso la deuda se extingue pero el
deudor podr reclamar de sus codeudores (artculo 1668 inciso 1) o entre uno de
los coacreedores y el deudor, en cuyo caso la deuda tambin se extingue pero el
acreedor deber reembolsar a sus coacreedores (artculo 1668 inciso 2). Por otra
parte, hay que recordar que el beneficio de inventario impide la confusin (artculos
1259 y 1669).
LA PRDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE.
Este modo de extinguir obligaciones parte del supuesto de que a lo imposible nadie
est obligado. Y por ende opera cuando total y fortuitamente la obligacin se
extingue por imposibilidad en su ejecucin. Tratndose de obligaciones de dar,
operar slo respecto a las obligaciones de especie, o bien en las de gnero pero de
un gnero limitado dentro del cual se han extinguido las cosas o al menos se ha
hecho imposible de cumplir con una cosa de una calidad a lo menos mediana
(artculo 151023).
La cosa perece o por su destruccin material (artculo 1486) o porque deja de ser
comerciable o porque desaparece y se ignora si existe (artculo 1670).
Para que la prdida de la cosa extinga la obligacin, es necesario que sea total
(artculo 1590) y fortuita (artculo 1547).
La prdida es imputable al deudor cuando proviene de su hecho o culpa (artculo
1672) o de las personas por quienes fuere responsable (artculo 1679 en relacin al
artculo 2320). Si la cosa debida se destruye por un hecho voluntario del deudor,
que inculpablemente ignoraba la obligacin, se deber solamente el precio sin otra
indemnizacin de perjuicios. (Artculo 1678).
Si la cosa perece por caso fortuito durante la mora del deudor, habra que
preguntarse si el caso fortuito habra o no sobrevenido igualmente de no haber
habido mora (artculos 1547 y 1672 incisos 2). El deudor responde de caso fortuito
cuando lo asume voluntariamente o cuando la ley lo grava con responsabilidad por
caso fortuito (artculos 1673 y 1676).
23
La prdida de algunas cosas del gnero no extingue la obligacin, y el acreedor no puede oponerse a que el deudor las
enajene o destruya, mientras subsistan otras para el cumplimiento de lo que debe.
24
La prescripcin que extingue las acciones y derechos ajenos exige solamente cierto lapso de tiempo, durante el cual no se
hayan ejercido dichas acciones.
Se cuenta este tiempo desde que la obligacin se haya hecho exigible.
25
El que quiera aprovecharse de la prescripcin debe alegarla; el juez no puede declararla de oficio.
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28
La prescripcin que extingue las acciones ajenas puede interrumpirse, ya natural, ya civilmente.
Se interrumpe naturalmente por el hecho de reconocer el deudor la obligacin, ya expresa, ya tcitamente.
Se interrumpe civilmente por la demanda judicial; salvo los casos enumerados en el artculo 2503.
29
La interrupcin que obra en favor de uno de varios coacreedores, no aprovecha a los otros, ni la que obra en perjuicio de uno
de varios codeudores, perjudica a los otros, a menos que haya solidaridad, y no se haya sta renunciado en los trminos del
artculo 1516.
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La interrupcin que obra en favor de uno de varios coacreedores, no aprovecha a los otros, ni la que obra en perjuicio de uno
de varios codeudores, perjudica a los otros, a menos que haya solidaridad, y no se haya sta renunciado en los trminos del
artculo 1516.
31
La prescripcin interrumpida respecto de uno de los deudores de la obligacin indivisible, lo es igualmente respecto de los
otros.
La prescripcin que extingue las obligaciones se suspende en favor de las personas enumeradas en los nmeros 1. y 2. del
artculo 2509.
Transcurridos diez aos no se tomarn en cuenta las suspensiones mencionadas en el inciso precedente.
33
34
En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesin de bienes o la apertura del concurso, se observarn las disposiciones
siguientes:
1.a Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis que el
deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal
estado de los negocios del primero.
2.a Los actos y contratos no comprendidos bajo el nmero precedente, inclusos las remisiones y pactos de liberacin a ttulo
gratuito, sern rescindibles, probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores.
3.a Las acciones concedidas en este artculo a los acreedores expiran en un ao contado desde la fecha del acto o contrato.
35
El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasare de cuatro aos, contados desde la fecha del
contrato.
Transcurridos estos cuatro aos, prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un plazo ms largo o ninguno.
36
Los legitimarios a quienes el testador no haya dejado lo que por ley les corresponde, tendrn derecho a que se reforme a su
favor el testamento, y podrn intentar la accin de reforma (ellos o las personas a quienes se hubieren transmitido sus
derechos), dentro de los cuatro aos contados desde el da en que tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de
legitimarios.
Si el legitimario, a la apertura de la sucesin, no tena la administracin de sus bienes, no prescribir en l la accin de reforma
antes de la expiracin de cuatro aos contados desde el da en que tomare esa administracin.
37
La accin redhibitoria durar seis meses respecto de las cosas muebles y un ao respecto de los bienes races, en todos los
casos en que leyes especiales o las estipulaciones de los contratantes no hubieren ampliado o restringido este plazo. El tiempo
se contar desde la entrega real.
38
El tiempo en que se podr intentar la accin de retroventa no podr pasar de cuatro aos contados desde la fecha del contrato.
Pero en todo caso tendr derecho el comprador a que se le d noticia anticipada, que no bajar de seis meses para los bienes
races ni de quince das para las cosas muebles; y si la cosa fuere fructfera, y no diere frutos sino de tiempo en tiempo y a
consecuencia de trabajos e inversiones preparatorias, no podr exigirse la restitucin demandada sino despus de la prxima
percepcin de frutos.
1.- Acciones de largo tiempo. En este grupo deben considerarse las acciones
personales ordinarias (5 aos) y ejecutivas (3 aos) (artculo 2515 39). Tambin las
acciones derivadas de cauciones (artculo 2516 40, 2381 N 341 y 243442). Y las
acciones reales, que ms que prescribir por el transcurso del tiempo, prescribe por
la prescripcin adquisitiva del respectivo derecho real. Pues la regla general es que
todo derecho real puede adquirirse por prescripcin, y por las mismas reglas que el
dominio salvo los casos exceptuados en que se adquiere por plazos especiales o
simplemente no se puede adquirir por prescripcin (artculos 2517, 2512 N 1,
1269, 2498, 812, 882).
2.- Acciones de corto tiempo. Cabe distinguir:
a) Las acciones presuntivas de pago que corresponden al cobro de servicios
que suelen pagarse rpidamente. (Artculos 252143 y 252244). No se suspenden
pero en cambio s se interrumpen (Artculo 252345). Interrumpidas, a la prescripcin
de corto tiempo sucede la del artculo 2515. Es la "intervencin" de la prescripcin.
39
Este tiempo es en general de tres aos para las acciones ejecutivas y de cinco para las ordinarias.
La accin ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres aos, y convertida en ordinaria durar solamente otros dos.
40
La accin hipotecaria, y las dems que proceden de una obligacin accesoria, prescriben junto con la obligacin a que
acceden.
41
La fianza se extingue, en todo o parte, por los mismos medios que las otras obligaciones segn las reglas generales, y
adems:
3. Por la extincin de la obligacin principal en todo o parte.
42
Prescriben en tres aos las acciones a favor o en contra del Fisco y de las Municipalidades provenientes de toda clase de
impuestos.
Prescriben en dos aos los honorarios de jueces, abogados, procuradores; los de mdicos y cirujanos; los de directores o
profesores de colegios y escuelas; los de ingenieros y agrimensores, y en general, de los que ejercen cualquiera profesin
liberal.
44
Prescribe en un ao la accin de los mercaderes, proveedores y artesanos por el precio de los artculos que despachan al
menudeo.
La de toda clase de personas por el precio de servicios que se prestan peridica o accidentalmente; como posaderos,
acarreadores, mensajeros, barberos, etc.
45
Las prescripciones mencionadas en los dos artculos precedentes corren contra toda clase de personas, y no admiten
suspensin alguna.
Interrmpense:
1. Desde que interviene pagar u obligacin escrita, o concesin de plazo por el acreedor;
2. Desde que interviene requerimiento.
En ambos casos sucede a la prescripcin de corto tiempo la del artculo 2515.
46
Las prescripciones de corto tiempo a que estn sujetas las acciones especiales que nacen de ciertos actos o contratos, se
mencionan en los ttulos respectivos, y corren tambin contra toda persona; salvo que expresamente se establezca otra regla.
47
Todo el que violentamente ha sido despojado, sea de la posesin, sea de la mera tenencia, y que por poseer a nombre de otro,
o por no haber posedo bastante tiempo, o por otra causa cualquiera, no pudiere instaurar accin posesoria, tendr sin embargo
derecho para que se restablezcan las cosas en el estado que antes se hallaban, sin que para esto necesite probar ms que el
despojo violento, ni se le pueda objetar clandestinidad o despojo anterior. Este derecho prescribe en seis meses.
Restablecidas las cosas, y asegurado el resarcimiento de daos, podrn intentarse por una u otra parte las acciones posesorias
que correspondan.
Artculo 929. Los actos de violencia cometidos con armas o sin ellas, sern adems castigados con las penas que por el Cdigo
Criminal correspondan.
48
La accin redhibitoria durar seis meses respecto de las cosas muebles y un ao respecto de los bienes races, en todos los
casos en que leyes especiales o las estipulaciones de los contratantes no hubieren ampliado o restringido este plazo. El tiempo
se contar desde la entrega real.
49
La accin para pedir rebaja del precio, sea en el caso del artculo 1858, o en el del artculo 1868, prescribe en un ao para los
bienes muebles y en dieciocho meses para los bienes races.
50
El tiempo en que se podr intentar la accin de retroventa no podr pasar de cuatro aos contados desde la fecha del contrato.
Pero en todo caso tendr derecho el comprador a que se le d noticia anticipada, que no bajar de seis meses para los bienes
races ni de quince das para las cosas muebles; y si la cosa fuere fructfera, y no diere frutos sino de tiempo en tiempo y a
consecuencia de trabajos e inversiones preparatorias, no podr exigirse la restitucin demandada sino despus de la prxima
percepcin de frutos.
51
Las acciones que concede este ttulo por dao o dolo, prescriben en cuatro aos contados desde la perpetracin del acto.
52
Los herederos mayores de edad gozarn del cuadrienio entero si no hubiere principiado a correr; y gozarn del residuo en
caso contrario.
A los herederos menores empieza a correr el cuadrienio o su residuo, desde que hubieren llegado a edad mayor.
Pero en este caso no se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez aos desde la celebracin del acto o contrato.
54
Los legitimarios a quienes el testador no haya dejado lo que por ley les corresponde, tendrn derecho a que se reforme a su
favor el testamento, y podrn intentar la accin de reforma (ellos o las personas a quienes se hubieren transmitido sus
derechos), dentro de los cuatro aos contados desde el da en que tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de
legitimarios.
Si el legitimario, a la apertura de la sucesin, no tena la administracin de sus bienes, no prescribir en l la accin de reforma
antes de la expiracin de cuatro aos contados desde el da en que tomare esa administracin.