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En El Derecho Penal Chileno
En El Derecho Penal Chileno
ISSN 1695-0194
NOTAS
RECPC 10-r2 (2008)
PRINCIPIOS Y PENAS
EN EL DERECHO PENAL CHILENO 1
Jaime Nquira R. (investigador principal)
Cristbal Izquierdo S., Paula Vial R. y Vctor Vidal M. (investigadores asociados)
Universidad Catlica de Chile. Santiago de Chile
___________________________________________________________________________
NQUIRA, Jaime et al. Principios y penas en el
Derecho penal chileno. Revista Electrnica de
Ciencia Penal y Criminologa (en lnea). 2008,
nm. 10-r2, p. r2:1-r2:71. Disponible en Internet:
http://criminet.ugr.es/recpc/10/recpc10 -r2.pdf
ISSN 1695-0194 [RECPC 10-r2 (2008), 18 abril]
RESUMEN: El presente escrito constituye una
exposicin, de perfil esencialmente informativo,
sobre la estructura presente del Derecho penal
___________________________________________________________________________________
1
Documento de trabajo conclusivo del Proyecto conjunto de Investigacin PCI -Iberoamrica financiado por
la Agencia Espaola de Cooperacin Internacional La prevencin de la delincuencia. Un anlisis comparativo del
sistema penal en Espaa y Chile parte chilena- codirigido por el Prof. Dr. Lorenzo Morillas Cueva, de la Universidad de Granada (Espaa) y el Prof. Jaime Nquira Riveros de la Universidad Catlica de Chile.
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J. Nquira et al.
I.
PRINCIPIOS CONFORMANTES DEL DERECHO PENAL
LIMITADORES DEL PODER PUNITIVO EN EL DERECHO CHILENO
1. Cuestiones previas
La Constitucin Poltica de la Repblica de Chile define al Estado chileno como
una Repblica Democrtica2 . Dicha proclamacin, en cuanto a ejercicio del poder punitivo estatal, no constituye una mera declaracin de principios, es posible distinguir en
dicho cuerpo y en las leyes supeditadas a ste, distintas normas que permiten hacerlo
exigible.
Por otra parte, es posible distinguir en la Constitucin distintas normas que permiten salvaguardar los principios y garantas mnimas que deben reconocrseles a las
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personas frente al Estado, que posibiliten la convivencia respetuosa, la dignidad y seguridad de las mismas.
A diferencia de otras legislaciones nuestro texto constitucional impone como lmite
material a su poder los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana 3 . Sin
perjuicio de lo expuesto, atendido a que este trabajo no tiene como objeto en el estudio
de los principios penales reconocidos por tratados internacionales, sino aquellos regulados en la normativa interna nacional, no profundizar en ellos en lo que se expone a
continuacin.
En cuanto al Cdigo Penal Chileno se refiere, ha sufrido muy pocos cambios en su
parte general desde la poca de su promulgacin. Resulta importante destacar que sus
redactores se haban formado en ideas de corte clsico. En este sentido, an cuando no
conocieran directamente la obra de clsicos alemanes, italianos o franceses, se informaron de sus opiniones de obras espaolas, cobrando una importante relevancia la de
Joaqun Francisco Pacheco y su obra El Cdigo Penal concordado y comentado. No
caben dudas que el origen espaol de nuestra sociedad y la influencia del derecho peninsular sobre el pensamiento jurdico nacional, explican que se haya utilizado para el
cdigo penal chileno mucho del modelo de cdigo penal hispano de la poca4 .
En nuestra legislacin nacional, de manera algo desorganizada, es posible reconocer
un catlogo de principios que delimitan el contenido de las normas punitivas, pilares
bsicos de cualquier Estado, con pretensiones de autodenominarse democrtico y de
derecho.
2. Principio de legalidad
2.1. Principio de legalidad en la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile
En Chile, tal como en buena parte de los ordenamientos jurdicos, el principio de
legalidad se ha consagrado, otorgndole carcter constitucional.
Antiguamente se encontraba consagrado de manera parcial en el articulo 11 de la
Constitucin de 1925, donde se sealaba: " nadie puede ser condenado si no es juzgado
legalmente y en virtud de una ley promulgada antes del hecho sobre que recae el ju icio".
El texto constitucional actual, artculo 19 N 3 inciso 7 y 8 sealan lo siguiente:
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Inciso 7: Ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca al
afectado.
Inciso 8: Ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta que se sanciona
est expresamente descrita en ella.
La nueva constitucin de 1980, viene a separar el principio de nullum crimen sine
llege y nullum poena sine lege del nulla poena sine iudicio. Junto con perfeccionar
algunos alcances de dicho principio, consagra la retroactividad de la nueva ley ms
favorable. Su texto no incluye en la reserva las medidas de seguridad y correccin, lo
que a juicio de algunos autores nacionales es poco deseable 5 , a diferencia de otras legislaciones como la espaola 6 .
Respecto de los complementos de irretroactividad, origen legal y certidumbre, se
encuentran con mayor o menor proteccin constitucional, dependiendo de la interpretacin que se adopte de las disposiciones citadas.
2.2. Principio de legalidad en el Cdigo Penal Chileno.
En la legislacin ordinaria el principio de legalidad aparece expresamente reconoc ido en, al menos dos preceptos, a saber los artculos 1 y 18 del Cdigo Penal, en el segundo se presenta con algn grado de desarrollo la aplicacin de la irretroactividad de
la ley. Su exposicin con mayor detalle se efectuara en los epgrafes siguientes.
Las normas del Cdigo Penal Chileno aludidas son las siguientes:
Articulo 1 del Cdigo Penal: " Es delito toda accin u omisin voluntaria penada
por la ley".
Artculo 18 del Cdigo Penal: "Ningn delito se castigar con otra pena que la que
seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin.
Si despus de cometido el delito y antes de que se pronuncie sentencia de trmino,
se promulgare otra ley que exima tal hecho de toda pena o le aplique una menos rigorosa, deber arreglarse a ella su juzgamiento.
Si la ley que exima el hecho de toda pena o le aplique una menos rigurosa se promulgare despus de ejecutoriada la sentencia, sea que se haya cumplido o no la condena impuesta, el tribunal que hubiere pronunciado dicha sentencia, en primera o nica
instancia, deber modificarla, de oficio o a peticin de parte. En ningn caso la aplic acin de este artculo modificar las consecuencias de la sentencia primitiva en lo que
diga relacin con las indemnizaciones pagadas o cumplidas o las inhabilidades.
5
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7
Con matices, S. Politoff, J. Matus, M. Ramrez: Lecciones de Derecho Penal Chileno, Parte general, Edit orial Jurdica de Chile, Santiago, Chile, pgina. 94; y E. Cury obra citada, pgina 165.
8
En ese sentido, E. Cury obra citada, pgina 168.
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delito, para lo cual, debe describir los elementos subjetivos, objetivos o normativos que
conforman la conducta conminada con la sancin penal9 .
Algunos autores enfatizan la importancia que este principio tenga el carcter de
precepto constitucional. Puesto que si slo estuviera consagrado en la ley, podra generarse su posterior modificacin o derogacin, ya sea en forma total o parcial, expresa o
tcita10 .
Con la consagracin de la tipic idad, en el precepto constitucional ("... la conducta
este expresamente descrita..."11 ), el ciudadano, al obrar, tiene conocimiento, por una
ley vigente, qu conductas constituyen delito y estn penadas, y cuales otras no lo son
y pueden ser llevadas a cabo libremente. La misin del derecho penal se frustrara si
las conductas estuvieran vagamente establecidas en la ley.
Este principio, no es slo una institucin jurdica sino que es la base de todo un sistema poltico que considera la libertad individual como el ms elevado valor social12 .
La ley ser, entonces, quien determine las penas y los hechos delictivos, describiendo slo algunas conductas ilcitas delitos sancionados por el derecho penal. Por lo que
no existir delito sin tipo, ni tipo que no est expresamente sealado y descrito en la
ley.
2.3.1.
La ley es la nica fuente de la cual puede emanar la consagracin de cualquier delito. Dejando, por lo tanto, de lado la costumbre, la jurisprudencia, lo principios generales de derecho, los decretos con fuerza de ley, decretos leyes o los reglamentos como
fuente del derecho penal. Esta ley debe haberse formado con sujecin a las normas
constitucionales.
Se debe tener presente que cualquier ley que describa una conducta como delictuosa
y le asigne una pena debe ser estimada ley penal, aunque no se encuentre materialmente agrupada con las otras normas penales. Todo ello como consecuencia de la unidad
del ordenamiento jurdico
No constituyen leyes propiamente tales:
1.- Decretos con fuerza de ley.
Son aquellas normas emanadas del poder ejecutivo previa delegacin del poder legislativo.
9
As es sostenido por M. Garrido Montt. Derecho Penal, Parte General. Tomo I, Ed. Jurdica de Chile, 2001,
Santiago, Chile, pgina 33.
10
As lo sostiene la doctrina dominante, por todos A. Etcheberry, Derecho Penal, Parte General, Tomo I, Ed.
Jurdica de Chile, 1999, 3 edicin, Santiago, Chile, pgina 76.
11
Artculo 19 N3 inciso 8 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile.
12
Se extiende en este punto, A. Etcheberry, obra citada, pgina 78.
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a) La ley penal debe describir de la accin u omisin que bajo determinados supuestos se penar, abandonando a la disposicin complementaria slo la precisin de las condiciones en que ello ocurrir.
b) Slo exige que la conducta est expresamente descrita, no completamente
descrita (lo que s exiga la redaccin original del proyecto).
c) Cuando se remite a norma de inferior jerarqua, debe determinar por s misma
la sancin aplicable.
No tan slo encuentra consagracin en el artculo 19 N 3 inciso 8 de la Constitucin Chilena, sino, adems, por lo dispuesto por el 19 N 3 inciso 7 de la misma, que
alude a que la pena debe estar sealada en una ley.
2.3.2.
La ley penal, al crear delitos y penas, debe referirse directamente a los hechos que
constituyen aquellos y a la naturaleza y lmites de stas22 .
Debe el tipo estar expresamente establecido y delimitado con la mayor precisin,
prohibindose la analoga. No est permitido que el juez, en un afn de querer incrim inar conductas que la ley no ha considerado, ya sea por mera ignorancia de su existencia
o por alguna otra razn, aplicar analgicamente las sanciones previstas en conductas
tpicas que se parecen.
Tras un estudio ms detenido es posible concluir que lo nico que importara un
menoscabo del nullum crimen nulla poena sine lege sera la integracin analgica,
aplicando una norma legal para un caso semejante para el cual no ha sido dada, principalmente creando delitos, no as la interpretacin analgica, en cuanto esta ltima no
sera ms que una forma de fijar el sentido de normas legales preexistentes haciendo
uso del aforismo en donde existe la misma razn debe existir la misma disposicin,
que en nada implica trasgresin al principio de legalidad 23 .
Cul sera el alcance de la prohibicin de la integracin analgica en materia penal?
La mayora de la doctrina, dado los trminos de nuestra Constitucin Poltica de la
Repblica artculo 19 N 3 inciso 7 y 8 y Cdigo Penal Chileno artculo 18, se inclina
por una prohibicin relativa, slo a los casos que importan crear delitos o agravantes,
es decir cuando se aplica en perjuicio del autor o in malam partem, dado que dichas
disposiciones, que regulan el principio de reserva legal, se refieren slo a establecer
penas y castigar. La aplicacin en beneficio del autor o in bonam partem es del
todo legtima y constitucional24 .
Otros autores estiman que la analoga est prohibida en todo caso, sea in malam
partem o in bonam partem, el primer caso por las razones precedentemente expuestas y, el segundo caso, no por oposicin al tenor constitucional, sino por oposicin a la
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ley, en cuanto esta no determin una exencin o atenuacin de pena para la situacin a
que se pretende aplicar 25 .
En lo relativo a la determinacin de las normas punitivas, al igual que en otras legislaciones, como la espaola, existe un pequeo grupo de normas que crean delitos
mediante la utilizacin de descripciones demasiado genricas, tipos penales abiertos y
clusulas generales 26 , que a juicio de algunos autores importan una puerta a una posible
y eventual inseguridad jurdica y limitacin al principio de reserva legal en este sentido27 .
2.3.3.
Por regla general la ley entra en vigencia a partir de su publicacin, salvo disposicin especial al respecto, y concluye su vigencia al momento de su derogacin expresa
o tcita.
En lo penal (sustantivo), al igual que en otras reas del derecho rige el principio de
irretroactividad de la ley de conformidad a lo dispuesto por el artculo 18 del Cdigo
Penal Chileno.
No obstante dicha disposicin legal, como consecuencia del principio de legalidad
(previa), ello se consagra constitucionalmente: Ningn delito se castigar con otra
pena que la que seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos
que una nueva ley favorezca al afectado28 . Lo sealado anteriormente tiene como consecuencia que, a diferencia de otras ramas del derecho, este principio no puede verse
desmedrado ni an mediante la imposicin de una ley que disponga retroactividad, por
cuanto esta ltima adolecera de inconstitucionalidad.
Retroactividad de la ley penal ms favorable. La mayora de los autores y legislaciones se ha inclinado por admitir la excepcin de retroactividad para el caso de la ley
penal que otorgue un tratamiento ms benigno al hecho incriminado. Esto ltimo haya
su fundamento en la consideracin de que el legislador dispone implcitamente que el
tratamiento legal anterior era innecesariamente riguroso o inadecuado a las necesidades
sociales, por lo que no resulta procedente imponer una pena declarada intil o excesiva.
Esta excepcin a la retroactividad encuentra en nuestro ordenamiento consagracin
expresa en el propio artculo 19 N 3 inciso 7 de la Constitucin Poltica de la Repblica: Ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley promulgada
con anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca al afectado.
Lo anterior es complementado y precisado por lo dispuesto en el artculo 18 del
Cdigo Penal29 , esta disposicin regula los casos y como ha de aplicarse la excepcin
de retroactividad de la ley ms favorable, fijando adems las contraexcepciones a esta
regla.
25
Es de ese parecer A. Etcheberry, obra citada, pgina 114 y E. Novoa, obra citada, pgina 151 y siguiente.
Por ejemplo, artculo 473 del Cdigo Penal, entre otras disposiciones.
27
En este sentido, J. Nquira. Derecho Penal. Teora del delito. Ed. Mc.Graw-Hill, Santiago, Chile, pgina 71.
28
Artculo 19 N 3 inciso 7 Constitucin Poltica de la Repblica de Chile.
29
Ya trascrito anteriormente en este trabajo.
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En este sentido, E. Novoa, obra citada, pgina 194 y E. Cury, obra citada, pgina 229
En este ltimo sentido, en posicin minoritaria, L. Cousio, Derecho Penal Chileno, Parte General, Tomo I,
Editorial jurdica de chile, 3 edicin de 1992, pgina 129.
32
En ese sentido, E. Novoa, obra citada, pgina 196 y A. Etcheberry, obra citada, pgina 145.
31
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2.3.4.
i)
ii)
Principio de legalidad en relacin de las garantas individuales, en el mbito jurisdiccional y de ejecucin de la las penas
Habiendo descrito la operatividad del principio de legalidad en el mbito de la tip icidad y penalidad, resulta necesario observar la forma en que la legislacin chilena
consagra este principio en el mbito jurisdiccional y de ejecucin de las penas.
Principio de legalidad como garanta jurisdiccional. En el inciso 5 del artculo 19 N
3 de la constitucin chilena, se consagra expresamente que no hay pena sin juicio. Este
juicio previo debe estar legalmente tramitado, por lo que constitucionaliza tambin el
debido proceso.
Actualmente este principio tambin se encuentra en el nuevo cdigo procesal penal. Asimismo se exige expresamente que debe juzgarse por el tribunal competente y
que se hallare establecido con anterioridad a la perpetracin del hecho punible.
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debido a que son responsables personalmente de un acto realizado por su propia decisin39 .
Es posible sealar que hoy existe cierto consenso en que la libertad de que se habla
debe entenderse no en trminos absolutos 40 , es posible sealar que la concepcin de
culpabilidad en el alcance que se ha sealado ha sido materia de crticas, por cuanto
parte de un presupuesto no comprobado y que no es posible demostrar: el libre albedro
del ser humano. Nadie puede garantizar que el hombre se autodetermina o, al contario,
que es determinado. El libre albedro y el determin ismo son posiciones existenciales
que constituyen hiptesis por las cuales puede optarse intelectualmente, pero hasta el
momento quedan fuera de lo demostrable. Se estima peligroso construir un derecho
penal fundado en una premisa de tal naturaleza41 42 .
Algunos autores al referirse a la culpabilidad han sealado que el reproche de culpabilidad slo es posible si se atribuye al sujeto la capacidad de autodeterminar en cierta medida su conducta, esto es, un margen de libertad en sus decisiones. Ni el determinismo ni el libre albedro concebido a la manera del racionalismo clsico permiten
fundamentarlo adecuadamente 43 .
3.2. Contenido y consecuencias del principio de culpabilidad
En la actualidad existe acuerdo en que la consagracin de este principio y su evolucin se ha proyectado alcanzando otros principios derivados 44 .
-Principio de personalidad de la sancin penal. La responsabilidad penal es personalsima. No se responde penalmente por hechos ajenos 45 .
-Principio de responsabilidad por el hecho o atribuibilidad del hecho.
La responsabilidad penal puede emanar de la perpetracin de una conducta. No es
posible responsabilizar a un sujeto por presentar determinado estado, personalidad o
condicin de vida. Con matices, se acepta que la personalidad pueda ser considerada
para evaluar la imputabilidad y como una circunstancia de graduacin del reproche que
se efecta por el acto46 .
-Principio de dolo o imprudencia o de exclusin de responsabilidad puramente objetiva. No basta el surgimiento de responsabilidad penal que una persona cause mate39
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rialmente un hecho delictivo, es necesario que el sujeto obre con dolo o imprudencia,
excluyendo toda eventual responsabilidad de carcter puramente objetiva.
-Principio de imputacin personal. Para que se genere responsabilidad penal es necesario que el sujeto a quien se le atribuye posea cierto grado de desarrollo biopsicosocial normal.
3.3. Funcin limitadora del principio de culpabilidad.
La esencia del principio de culpabilidad puede expresarse en dos proposiciones:
- No hay pena sin culpabilidad. La sociedad no puede hacer un reproche social al
individuo que slo ha cometido la conducta tpica y antijurdica, no puede sancionarlo
ni aplicarle una pena sin culpabilidad. No obstante lo expuesto, la doctrina nacional
dominante 47 est conteste en que la culpabilidad debe ser aplicada de manera estricta,
es decir, slo debe exigirse para aplicar una pena, no as una medida de seguridad que
puede ser aplicada a personas que han actuada de manera tpica y antijurdica, no as
culpable (por ejemplo enajenados o menores de edad). Este principio lo encontramos
consagrado de manera indirecta y parcial en nuestra Constitucin, Cdigo Penal, Cdigo de Procedimiento Penal y Cdigo Procesal Penal.
En la Constitucin Poltica de la Republica de Chile. Seala el artculo 19 N 3 de
Constitucin Poltica de la Republica: La Constitucin asegura a todas las personas:
N 3 inciso 6 La ley no podr presumir de derecho la responsabilidad penal. Los
autores nacionales ven en esta disposicin una proteccin indirecta y parcial de principio de culpabilidad. De manera indirecta, porque no se refiere a l de forma expresa,
slo lo presume como elemento previo a la responsabilidad penal; y de manera parcial,
porque deja abierta la posibilidad que el legislador pueda establecer presunciones simplemente legales de culpabilidad 48 .
En el Cdigo Penal Chileno. En el Cdigo Penal Chileno no se observan disposiciones que consagren de modo expreso el principio de no hay pena sin culpabilidad, de
forma indirecta se advierte la existencia de algunas disposiciones a partir de las cuales
se puede inferir el reconocimiento de algunos de sus aspectos. Entre otras, la exencin
de responsabilidad por caso fortuito, artculo 10 N 8 del Cdigo Penal (exigencia de
dolo o culpa).
Otros principios derivados son reconocidos por otros cuerpos, en ese sentido, el
Cdigo Procesal Penal consagra el carcter personalsimo de la sancin penal:
Artculo 58 Cdigo Procesal Penal: La accin penal, fuere pblica o privada, no
puede entablarse sino contra los personalmente responsables del delito.
La responsabilidad penal slo puede hacerse efectiva en las personas naturales. Por
las personas jurdicas responden los que hayan intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil que les afectare.
47
48
En ese sentido, E. Cury, obra citada, pgina 390. y J. Nquira, obra citada, pgina 326.
Claramente planteado en J. Nquira, obra citada, pgina 323.
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Inclusive es posible afirmar que el Cdigo Penal nacional se consagra de modo general una presuncin de culpabilidad, en este sentido el artculo 1 del Cdigo Penal
Chileno seala lo siguiente:
Artculo 1 Cdigo Penal: Es delito toda accin u omisin voluntaria penada por la
ley.
Las acciones u omisiones penadas por la ley se reputan siempre voluntarias, a no ser
que conste lo contrario".
Esto es explicado por algunos autores 49 , sealando que la culpabilidad en sentido
amplio, de manera abstracta, puede presumirse. Sera el caso que el juez puede presumir que las personas son psquicamente sanas y por ello imputables penalmente, que
conocen o estn en condiciones de conocer, lo que es antijurdico y que el contexto
situacional es el normal.
Lo anterior no quiere decir que el juez no deba probar, a travs de los medios de
prueba establecidos en la ley, la existencia de culpabilidad en un hecho especfico y
determinado.
Respecto de las instituciones penales que constituyen una negacin de este principio, es posible sealar que en el derecho comn chileno se expresan del modo que sigue:
-Delitos calificados por el resultado. Estos delitos si bien son inconstitucionales, a
juicio de buena parte de la doctrina 50 , se encuentran consagrados en nuestro ordenamiento jurdico, y muchas veces se fomenta su consagracin. Un ejemplo de ello es el
artculo 313 C del Cdigo Penal.
Artculo 313 letra C Cdigo Penal Las penas sealadas en los artculos precedentes
se impondrn sin perjuicio de las que correspondieren por la muerte, lesiones u otras
consecuencias punibles que eventualmente resultaren de la comisin de tales delitos.
-Institucin Versari in re illicita. Se postula que quienes realizan una conducta
antijurdica responden de todas las consecuencias, previsibles o imprevisibles. En nuestra legislacin no se encuentra contemplada.
-La peligrosidad sin delito. Aqu se substituye la culpabilidad por la peligrosidad
del sujeto. En nuestro ordenamiento no se encuentran delitos relacionados con la peligrosidad del sujeto. El ltimo vestigio de delitos de este tipo quedaron sin vigencia al
derogar la Ley de Estados Antisociales y los delitos de vagancia y mendicidad. Sin
embargo, estn estipuladas agravantes que a juic io de algunos autores 51 se relacionan
con la peligrosidad del sujeto.
-Delitos o agravantes por el estado o condicin de la persona. Se encontraban algunos casos de estos delitos en la ley, hoy se encuentran derogados. Por ejemplo, el delito
de mendicidad o vagancia. Lo que si se encuentra an en nuestra legislacin es la cau49
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sal de agravante por reincidencia de delitos, artculo 12 N 14, 15 y 16 del Cdigo Penal. Algunos autores abogan por su exclusin como circunstancia modificatoria de
responsabilidad 52 .
-Presunciones de Culpabilidad. Existen autores que sealan que la consagracin de
presunciones simplemente legales constituyen una infraccin al principio de culpabilidad53 , ya que hacen posible que se aplique una pena sin haber demostrado la culpabilidad. Otros autores nacionales han defendido estas presunciones 54 . Por ltimo otro sector de la doctrina nacional seala que para ser legtimas requiere analizarse si tienen o
no un fundamento emprico razonable 55 .
-La pena no puede sobrepasar la medida de culpabilidad. La determinacin de la
pena depende de diversos factores, tales como la mayor o menor gravedad de injusto
(el grado de desarrollo del delito, si la conducta fue dolosa o imprudente) y el mayor o
menor grado de culpabilidad del actor y las consideraciones de prevencin general o
especial56 . Otros autores derechamente sealan que la culpabilidad es la medida de la
pena 57 . Se tiende a mal entender que el grado de reproche social, independiente de la
conducta delictuosa que haya cometido, determinar la pena que se le imponga al sujeto. Si bien se debe partir de la base del injusto para determinar culpabilidad y posteriormente imponer una pena, no puede sancionarse de manera ms grave por el slo
hecho de ser el ilcito de mayor gravedad. Esto debido a que la reprochabilidad social
respecto al sujeto es personal.
Es posible encontrar fundamento a lo anterior en el artculo 64 del Cdigo Penal
que seala que las circunstancias de ndole objetiva, ejecucin de un hecho o medios
empleados para realizarlo, servirn para atenuar o agravar la pena nicamente en los
que tuvieren conocimiento de estas circunstancias, de esto debe entenderse que incorporado en la conciencia del autor, aumenta la intensidad de la contra motivacin58 .
Sin embargo, este principio tiene un valor relativo ya que puede verse alterado por
principios de prevencin general o especial que pueden imponer una pena por debajo
de la culpabilidad. Esto lo podemos apreciar por ejemplo en los delitos culposos, donde
se impondr una pena menor dependiendo del dao efectivamente causado, aunque
para el autor fuere previsible y reprochable incluso uno ms grave59 .
52
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4. Principio de peligrosidad
Buena parte de los autores nacionales al definir que ha de entenderse por Derecho
Penal, lo extienden no tan slo al estudio de los delitos y las penas, sino que tambin
al examen de las medidas de seguridad60 .
Respecto de las medidas de seguridad deben tambin regir el principio de derecho
penal de actos y no de autor61 .
Este principio tiene por objeto dar fundamento y lmites a las manifestaciones de la
potestad punitiva estatal en la imposicin de estas medidas.
En relacin al contenido de este principio, cabe sealar que en nuestro pas, como
en buena parte de las naciones occidentales, es posible afirmar que rige un sistema de
consagracin de peligrosidad criminal postdelictual, no bastando una peligrosidad social abstracta, sino vinculada a la puesta en peligro o lesin de bienes jurdicos tutelados penalmente.
Un ejemplo claro del criterio adoptado ltimamente por la legislacin chilena es el
tratamiento al enajenado mental, principalmente artculos 455 y 481 Cdigo Procesal
Penal. En cuanto a la imposicin de una medida de seguridad, no basta el solo hecho
que cumpla con las caractersticas de enajenado mental y que pueda ser "potencialmente" peligroso. Se exige que en concreto haya ejecutado una conducta tpica y antijurdica.
En cuanto su duracin, se limita, hacindolas aplicables mientras subsistan las condiciones que la hicieron necesaria, que en ningn caso puede exceder la pena mnima
probable, exigiendo al tribunal sealarlo en su fallo 62 .
5. Principio del non bis in idem
Consagra la imposibilidad de que un mismo hecho pueda ser sancionado en ms de
una ocasin por una misma infraccin
Este principio es posible abordarlo, al menos, desde tres perspectivas:
60
E. Cury, obra citada, pgina 37. El derecho penal esta constituido por el conjunto de normas que regulan la
potestad punitiva del Estado, asociado a ciertos hechos, legalmente determinados, una pena o una medida de
seguridad o correccin como consecuencia, con el objeto de asegurar el respeto por los valores elementales sobre
los cuales descansa la convivencia humana pacfica. Con matices, M. Garrido, obra citada, pgina 13 definiendo
al Derecho Penal como parte del sistema jurdico constituido por un conjunto de normas y principios que limitan
el poder punitivo del Estado, describiendo qu comportamientos son delitos, la pena que les corresponde y cuando
se debe aplicar una medida de seguridad.
61
En ese sentido, E. Cury, obra citada, pginas 94 y 115.
62
Artculo 455 Cdigo Procesal Penal Procedencia de la aplicacin de las medidas de seguridad. En el proceso penal slo podr aplicarse una medida de seguridad al enajenado mental que hubiere realizado un hecho tpico y
antijurdico y siempre que existieren antecedentes calificados que permitieren presumir que atentar contra s
mismo o contra otras personas.
Artculo 481 Cdigo Procesal Penal inciso 1 y 2 Duracin y control de las medidas de seguridad. Las medidas de seguridad impuestas al enajenado mental slo podrn durar mientras subsistieren las condiciones que las
hubieren hecho necesarias, y en ningn caso podrn extenderse ms all de la sancin restrictiva o privativa de
libertad que hubiere podido imponrsele o del tiempo que correspondiere a la pena mnima probable, el que ser
sealado por el tribunal en su fallo.
Se entiende por pena mnima probable, para estos efectos, el tiempo mnimo de privacin o restriccin de libertad que la ley prescribiere para el delito o delitos por los cuales se hubiere dirigido el procedimiento en contra
del sujeto enajenado mental, formalizado la investigacin o acusacin, segn correspondiere.
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mismo hecho, cuestionamiento bastante debatido. Por una parte algunos autores observan una verdadera diferencia cualitativa entre sanciones penales y administrativas 67 .
Por otra parte, otros sostienen que la diferencia es eminentemente cuantitativa 68 . Desde
esta ltima perspectiva, en la medida de que el ilcito administrativo o civil y el ilcito
penal mantengan identidad de sujetos, hecho y fundamento, parece ms fcil justificar
que se est frente a una violacin al principio del non bis in dem ya que se estara sancionando dos veces por el mismo hecho cometido. A pesar de lo sealado anteriormente, la jurisprudencia nacional, pocas veces a tenido a la vista esta circunstancia, principalmente por la categrica formulacin de algunas normas penales y administrativas
que regulan esta materia, entre otras, el artculo 20 del Cdigo Penal Chileno 69 y el
artculo 120 de ley 18.83470 , incluso en fallos recientes, mantiene un criterio que reafirma la independencia de las sanciones penales de las administrativas 71 .
6. Principio de lesividad
Conocido tambin como principio de exclusiva proteccin de bienes jurdicos y
como principio de ofensividad. Este principio proclama que las conductas tipificadas
por el legislador como delito deban ser expresin de la efectiva puesta en peligro o
lesin de un bien jurdico determinado.
En general ha de entenderse por bien jurdico todo bien, estado de cosas o unidad
funcional social, de carcter ideal, proveniente de la persona o del orden social comunitario que, por estimarse valioso e indispensable para el digno, justo y responsable desarrollo del individuo o de la colectividad en democracia y libertad, est jurdicopenalmente protegido 72 .
Por oposicin, la irrupcin de este principio importa la imposibilidad de penalizar
infracciones puramente formales carentes de contenido material injusto, meras violaciones de deber.
67
72
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La aplicacin de este principio debiera tener por consecuencia la exclusin de delitos en que no se aprecia bien jurdico tutelado o es vago. En este sentido, a modo ejemplar, en la legislacin chilena resulta muy cuestionable el mantenimiento del delito de
sodoma consentida 73 74 .
En definitiva, el bien jurdico cumple funciones legitimadoras de las normas penales. En efecto, si el Estado detenta en forma monoplica el control penal y es quien
determina los bienes que sern protegidos, la forma e intensidad de su proteccin, es
necesario que en un Estado democrtico de Derecho, las decisiones que ello supone
sean racionalmente justificadas75 .
7. Principio de intervencin mnima
Con este nombre se conoce al principio con que se expresan dos caractersticas del
derecho penal subsidiariedad o ltimo medio y fragmentariedad. Atendido a que la
aplicacin derecho penal importa la ms violenta afectacin legtima de derechos que
puede sufrir un individuo y al hecho de que regula las normas bsicas sobre las que
descansa la convivencia humana pacfica, es que se hace necesario restringir el mbito
de lo punible.
7.1. Principio de subsidiaridad.
Inquieta a algunos autores el lugar creciente que el derecho penal ha tomado en la
sociedad contempornea76 . La sociedad debera propender a la utilizacin de otros recursos estatales o sociales para limitar el delito. La sancin penal es el ltimo medio de
contencin de lo ilcito.
El derecho penal y el recurso de la pena slo deben ser empleados cuando el ataque
al bien jurdico no pueda impedirse acudiendo a los medios de solucin dispuestos por
otras ramas del derecho77 .
Lo contrario, adems de deslegitimar el sistema penal, conlleva el riesgo de que el
Estado sea incapaz de perseguir todo lo que prohbe.
7.2. Principio de fragmentariedad.
La aplicacin de este principio importa que el derecho penal, adems de castigar slo aquellos comportamientos peligrosos o lesivos para un bien jurdico que no sean
susceptibles de evitarse acudiendo a otras formas de contencin, deba actuar slo ante
73
Artculo 365 del Cdigo Penal El que accediere carnalmente a un menor de dieciocho aos de su mismo
sexo, sin que medien las circunstancias de los delitos de violacin o estupro, ser penado con reclusin menor en
sus grados mnimo a medio.
74
En ese sentido, S. Politof, J. Matus, M. Ramirez, obra citada, pgina 69.
75
J. Nquira, obra citada, pgina 74.
76
En forma expresa manifiesta esta inquietud, S. Politof J. Matus M. Ramirez, obra citada, pgina 67.
77
En este sentido E. Cury, obra citada, pgina 86. Quien adems incorpora a esta restriccin a las medidas de
seguridad y correccin.
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dades y mviles del delito que permiten presumir que no volver a delinquir, hagan
innecesario un tratamiento o la ejecucin efectiva de la pena83 .
En la actualidad, dentro del marco del nuevo proceso penal chileno, vigente en Chile mediante una insercin progresiva en las distintas regiones del territorio, entre los
aos 2000 y 2005, se han otorgado facultades al rgano persecutor, Ministerio Pblico,
para instar por poner fin a la investigacin o no iniciarla cuando se trata de un hecho
que no compromete gravemente el inters pblico, denominado principio de oportunidad, consagrado en el artculo 170 del Cdigo Procesal Penal84 .
Tambin existe en el nuevo proceso penal la posibilidad suspender la investigacin
bajo la observancia de determinadas condiciones, acordadas entre Fiscal e imputado y
aprobadas por el tribunal, institucin denominada suspensin condicional del procedimiento, prevista en el artculo 237 del mismo cdigo85 .
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dos internacionales ratificados por Chile y que se encuentran vigentes, sin embargo no
tiene consagracin expresa en la constitucin chilena 92 .
No encuentra consagracin directa en el Cdigo Penal como si lo hace en Cdigo
Procesal Penal, artculo 4 Ninguna persona ser considerada culpable ni tratada como
tal en tanto no fuere condenada por una sentencia firme.
Cuando se habla de presuncin de inocencia, no se refiere a la presuncin como
prueba, sino como estatus bsico del ciudadano sometido a un proceso.
Nadie est obligado a probar su inocencia. Respecto de la prohibicin de presunciones de derecho y la discusin en orden a las presunciones legales de responsabilidad, se
han tratado a propsito del principio de culpabilidad, guardando estrecha vinculacin a
este principio.
Buena parte de la doctrina93 , advierte, al menos, dos consecuencias de este derecho
o principio:
- La carga de la prueba corresponde al Estado. En el sistema chileno, el estndar de
conviccin exigido para condenar corresponde al de duda razonable, establecido en
el artculo 340 del Cdigo procesal Penal: nadie podr ser condenado por delito sino
cuando el tribunal que lo juzgare adquiere, mas all de toda duda razonable, la conviccin de que realmente se hubiere cometido el hecho punible objeto de la acusacin y
que le hubiere correspondido al acusado una participacin culpable y penada por la
ley. 94
- El imputado debe ser tratado como inocente. Sin perjuicio del enunciado, este
principio no excluye de plano la posibilidad de decretar medidas cautelares de carcter
personal durante el procedimiento, siempre que no tengan por fundamento anticipar la
condena, sino asegurar los fines del procedimiento 95 .
92
En ese sentido, M. Horvitz y J. Lpez, Derecho Procesal penal Chileno, Tomo I, Editorial Jurdica de Chile,
2003, Santiago, Chile, pgina 78.
93
Por todos, M. Horvitz y J. Lpez, obra citada, pgina 78.
94
A modo ejemplar, fallo de la Ilustrsima Corte de de San Miguel, de fecha 24 de enero de 1996, causa ROL
nmero 2.678-95, en su considerando 5 expresa:
A modo ejemplar, fallo de la excelentsima Corte Suprema, de fecha 25 de abril de 2005, causa ROL de CS N
740-2005, que acoge un recurso de nulidad acogido, de sus onsiderandos 2, 6, 7 y 8 se desprende que una
consecuencia del principio de presuncin de inocencia es que la carga de la prueba le corresponde al Estado, de
manera tal que si ste no satisface el estndar probatorio impuesto por la Ley Procesal, en concreto por el artculo
340 del Cdigo Procesal Penal, no ser posible imponer una pena al imputado derivada del juicio de culpabilidad.
As, establecindose que un inculpado, es autor ejecutor de un delito de incendio frustrado y de otro consumado, y
condenarlo, porque al ejecutarlos obtendra un beneficio para s, sin que exista prueba alguna de tal beneficio, o
porque con ello favorecera a su empleador, constituye una infraccin sustancial del derecho a que se presuma su
inocencia. Lo mismo ocurre respecto del otro inculpado, al considerarlo como autor por induccin de los mismos
delitos, porque es socio de la sociedad arrendataria del inmueble, que es beneficiaria de un seguro y tiene problemas financieros, consistentes en baja liquidez, mnima solvencia y rentabilidad, y condenarlo. As, la condena
como autores de los delitos indicados, sin que su participacin haya sido acreditada en la forma prevista por la
Constitucin, los tratados internacionales ratificados por Chile y el Cdigo Procesal Penal, constituye motivo
suficiente para anular tanto el juicio como la sentencia, por haberse producido la situacin prevista en el artculo
373 letra a) del Cdigo Procesal Penal.
95
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b)
c)
d)
incomunicacin con personas extraas al establecimiento penal, en conformidad al reglamento carcelario (art. 21). Esta pena accesoria no existe para las
faltas. Constituye un caso nico de ley penal en blanco al revs difcilmente
compatible con el mandato constitucional del art. 19 N3 inciso 7 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile. El actual Reglamento de Establecimientos Penitenciarios no regula esta pena (Decreto Supremo 518, vigente
desde 1998).
inhabilitacin absoluta perpetua o temporal para cargos y oficios pblicos, derechos polticos y profesiones titulares e inhabilitacin especial perpetua o
temporal para algn cargo u oficio pblico o profesin titular (art. 22 C.P.);
inhabilitacin absoluta temporal para cargos, empleos, oficios o profesiones
ejercidos en mbitos educacionales o que involucren una relacin directa y
habitual con personas menores de edad (art. 372 C.P.);
comiso o prdida de los efectos provenientes del crimen o simple delito y de
los instrumentos con los que se ejecut (art.31 C.P.)
Resumen que simplif ica la primera clasificacin legal de las penas (2.1.):
a) Penas de crmenes. Es un crimen todo hecho punible al que se asocie una pena:
- Privativa o restrictiva de libertad de ms de cinco aos (o perpetua)
- Inhabilitacin para algn cargo u oficio pblico o profesin titular
(con independencia de su duracin temporal)
- Multa de ms de 20 UTM (el concepto de UTM lo explicamos en
3.6.1.)
b) Penas de simples delitos. Es simple delito todo hecho punible al que se asocie
una pena:
- Privativa o restrictiva de libertad de entre 61 das y hasta cinco aos.
- Suspensin de cargo u oficio pblico o profesin titular.
- Multa de ms de 4 y menos de 20 UTM;
c) Penas de faltas. Es falta todo hecho punible al que se asocie una pena:
- Prisin de 1 a 60 das;
- Multas de menos de 4 UTM.
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e) Penas privativas de otros derechos: inhabilidades, suspensiones, y otras interdicciones para el ejercicio de cargos pblicos y profesiones titulares; cancelacin de la nacionalizacin y la expulsin del pas del extranjero condenado por
delito de usura (art.472 inc.2)
Penas accesorias: su aplicacin acompaa necesariamente a la imposicin de una
pena principal;
a) Suspensin e Inhabilidad para el ejercicio de cargos pblicos y profesiones titulares (salvo las que la ley contemple como penas principales). Adems, est
la inhabilitacin absoluta temporal para cargos, empleos, oficios o profesiones
ejercidos en mbitos educacionales o que involucren una relacin directa y
habitual con personas menores de edad
b) Privacin temporal o definitiva de la licencia de conducir vehculos motorizados.
c) Caucin y sujecin a la vigilancia de la autoridad: segn el artculo 23 del Cdigo Penal pueden imponerse como penas accesorias obligatorias o facultativas, o bien, como medidas preventivas, pero slo en los casos especiales que
seala la ley. La caucin, de escassima aplicacin prctica, est reducida a
pena facultativa en el art. 298 del Cdigo Penal. El art. 46 fija sus lmites y alcance.
d) Sujecin a la vigilancia a la autoridad (art. 45) que consiste en la facultad que
se entrega al Juez de la causa de determinar los lugares a los cuales le ser
prohibido al penado presentarse despus de cumplida la pena principal y durante el tiempo que dure la medida. Para su imposicin, en atencin a los antecedentes del reo y la naturaleza de su delito, es necesario que se dispongan al
menos dos de las circunstancias siguientes:
- declarar el lugar donde pretende residir;
- recibir la boleta de viaje para dirigirse a dicho lugar;
- presentarse ante el funcionario que el Juez determine dentro de las 24
horas siguientes a su llegada al lugar fijado en la boleta;
- no abandonar dicho lugar sin autorizacin del mencionado funcionario; y
- adoptar un oficio, arte o profesin, si no tuviere medios propios de
subsistencia.
e) Incomunicac in con personas extraas al establecimiento penal (art. 21). Sobre este punto nos remitimos a lo sealado en 2.1.5.
f) Comiso: se trata de la prdida de los efectos o instrumentos del delito. El art.
31 dispone que toda pena que se imponga por un crimen o un simple delito,
lleva consigo la prdida de los efectos que de l provengan y de los instrumentos con que se ejecut, a menos que pertenezcan a un tercero no responsable
del crimen o simple delito. Por otra parte, el art. 500 seala respecto de las faltas una pena de comiso facultativo, ya que el comiso de los instrumentos y
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efectos de los delitos faltas ser decretado por el Tribunal a su prudente arbitrio segn los casos y circunstancias.
g) Encierro en Celda Solitaria: se encuentra derogado desde el ao 2001 en el
Cdigo Penal. Estaba previsto en su artculo 91 inciso 2. Sin embargo, sigue
vigente en el Reglamento Penitenciario, art. 84 y siguientes, Decreto Supremo
518, vigente desde 1998, por lo que resulta discutible, al menos en Chile, otorgarle la naturaleza jurdica de pena a esta la medida de encierro en celda solitaria, en circunstancias que sera ms propio considerarla como una medida de
naturaleza administrativa.
Una tercera clasificacin que encontramos en el Cdigo Penal distingue las penas
aflictivas de aquellas que no lo son (art. 37).
Son penas aflictivas:
a) Penas privativas o restrictivas de libertad (salvo el destierro) desde tres aos y
un da;
b) Penas de Inhabilitacin para cargos u oficios pblicos o profesiones titulares.
De conformidad a lo dispuesto en el art. 37 del Cdigo Penal y el art. 13 de la Constitucin Chilena, la pena aflictiva no tiene efectos penales, sino constitucionales y procesales. En cuanto a los primeros, no permite adquirir la condicin de ciudadano y hace
perderla si se detentaba con lo cual el sujeto afectado no podr sufragar ni desempear
cargos de eleccin popular. El derecho a sufragar se suspende mientras el sujeto se
encuentra procesado por un delito que merezca pena aflictiva.
En relacin con los efectos procesales, en el nuevo proceso penal, tiene relevancia
en el procedimiento a seguir al momento de adoptar la decisin de archivar provisionalmente una investigacin, ya que si el delito merece pena aflictiva, la decisin de
archivar provisionalmente los antecedentes de una investigacin deber ser revisada
obligatoriamente por el Fiscal Regional (art. 167 del Cdigo de Procedimiento Penal
del ao 2000).
Aunque no se trata de una clasificacin expresa en nuestro Cdigo, es menester destacar la distincin entre penas divisibles e indivisibles.
Son divisibles aquellas penas que admiten fraccionamiento por tener una duracin
limitada en el tiempo. Son conocidas como penas temporales (art. 25):
a) Menores, son las penas privativas o restrictivas de libertad que duran de sesenta y un da a cinco aos;
b) Mayores, son las penas privativas o restrictivas de libertad que duran de cinco
aos y un da a veinte aos.
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La distincin entre presidio o reclusin no tiene ningn efecto prctico ya que el actual Reglamento de Establecimientos Penitenciarios (Decreto Supremo de Justicia, N
518 de 1998) establece un rgimen penitenciario comn tanto para las personas detenidas como para los condenados y las personas sujetas a prisin preventiva, compartiendo todos el carcter comn de internos para los efectos de dicha ley.
d) Prisin: la pena de prisin de conformidad al artculo 32 no le impone trabajo
alguno al condenado y su lmite mximo de duracin, a diferencia de las penas
de presidio y reclusin, son 60 das.
Restrictivas de Libertad.
a) Confinamiento: es la expulsin del condenado del territorio de la Repblica
con residencia forzosa en un lugar determinado (art. 33.).
b) Extraamiento: es la expulsin del condenado del territorio de la Repblica al
lugar de su eleccin (art.34).
Las penas de confinamiento y extraamiento no se usan sino muy excepcionalmente
en delitos de extrema gravedad como sancin alternativa, particularmente en atentados
contra la Seguridad del Estado. Por otra parte y de acuerdo a las clasificaciones ya vistas, estas penas revisten adems la naturaleza de penas temporales y divisibles.
c) Relegacin: es la traslacin del condenado a un punto habitado del territorio de la
Repblica con prohibicin de salir de l, pero permaneciendo en libertad (art.35). Est
establecida como pena principal y alternativa en pocos delitos, lo que motiva su escasa
aplicacin prctica.
d) Destierro: es la expulsin del condenado de algn punto de la Repblica (art.36).
Carece totalmente de aplicacin ya que el nico delito para el cual se contemplaba como pena principal, el delito de amancebamiento, se encuentra actualmente derogado.
e) Sujecin a la vigilancia de la Autoridad.
Privativas de Derechos.
Principales: Inhabilitaciones y suspensiones para cargos pblicos y el ejercicio de
profesiones titulares. Estas penas generalmente son establecidas por el legislador penal
conjuntamente con una multa de pequea cuanta.
a) Inhabilitacin absoluta para cargos y oficios pblicos, derechos polticos y
profesiones titulares (art. 38).
Cuando esta pena es perpetua comprende la privacin de todos los honores, cargos,
empleos, oficios pblicos, derechos polticos y profesiones titulares de que estuviere en
posesin el condenado y la incapacidad perpetua para obtenerlos o ejercerlos; si esta
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pena es temporal produce el mismo efecto anterior, con la diferencia de que la incapacidad dura slo el tiempo de la condena. Cumplido este tiempo repone al condenado en
el ejercicio de las profesiones titulares y en la capacidad para ejercer cargos pblicos,
pero no tiene el derecho a ser repuesto en el cargo pblico, empleo u oficio de que fue
privado (art. 44)
b) Inhabilitacin especial perpetua y temporal para algn cargo u oficio pblico o
profesin titular (art. 39).
Su aplicacin como pena principal se restringe a ciertos delitos funcionarios y para
el caso de la inhabilitacin especial para profesiones titulares, a los delitos de los arts.
231, 232 y 371 del Cdigo Penal.
c) Suspensin del cargo y oficio pblico y profesin titular (art. 40).
A pesar de estar establecida como pena principal en algunos artculos del Cdigo
Penal, la aplicacin de esta pena est en el hecho suprimida en virtud de lo preceptuado
en el Estatuto Administrativo, de conformidad con el cual quien ha sido suspendido en
virtud de sentencia condenatoria no puede ser repuesto en su cargo, ya que lo pierde
definitivamente, operando en la prctica entonces la pena de suspensin como pena de
inhabilitacin.
Accesorias: inhabilitaciones y suspensiones.
a) Inhabilitaciones y suspensiones para el ejercicio de un cargo u oficio pblico,
derechos polticos y profesiones titulares.
Estas penas se imponen de conformidad a las reglas de los arts. 27 a 31 del Cdigo
Penal, atendiendo a la pena impuesta en concreto, segn los grados de desarrollo del
delito, de participacin y las circunstancias modificatorias de la responsabilidad penal
concurrentes, siempre que no se encuentren asignadas expresamente por ley al delito
correspondiente.
b) Inhabilitacin absoluta temporal para cargos, empleos, oficios o profesiones
ejercidos en mbitos educacionales o que involucren una relacin directa y
habitual con personas menores de edad.
Esta pena fue introducida al sistema de penas del Cdigo Penal en el ao 2004 mediante la dictacin de la ley 19.927 que incorpor en el art. 39 bis esta pena de inhabilitacin absoluta temporal para quienes fueren condenados como partcipes en los delitos de violacin, estupro y otros delitos sexuales de conformidad con el art. 372 del
C.P.
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Pecuniarias
a) Multa
Las leyes N 19.450 y 19.501 establecieron un sistema de fijacin de las multas basadas en la unidad tributaria mensual, denominada UTM, esto es, la cantidad de dinero cuyo monto, determinado por ley y permanentemente actualizado, sirve como medida o punto de referencia tributaria.
Por regla general, el mximo imponible como multa es la cantidad de treinta UTM
(art. 25, inc. 8), aunque existen excepciones que superan esta cifra en nuestra legislacin El pago de una multa expresada en UTM es en pesos chilenos equivalentes al valor que la UTM tenga al momento del pago y su destino es fiscal, dndosele preferencia
al sostenimiento de los establecimientos penitenciarios, instalacin y mantencin de
Tribunales y mantenimiento de del Patronato Nacional de Reos.
El artculo 49 del Cdigo Penal dispone que si el sentenciado no tuviere bienes para
satisfacer la multa, sufrir por va de sustitucin y apremio, la pena de reclusin, regulndose un da por cada un quinto de unidad tributaria mensual, sin que ella pueda nunca exceder de seis meses. Queda exento de este apremio el condenado a reclusin menor en su grado mximo o a otra pena ms grave.
b) Comiso. se trat brevemente supra.
c) Caucin. se trat brevemente supra.
1.4. Algunas de las diferencias ms rele vantes que se observan entre el sistema
de penas que contemplan los Cdigos Penales de Chile y Espaa
Prisin: como pena privativa de libertad, la prisin en Espaa es una pena asignada
a los delitos graves, menos graves y leves, mientras que en Chile recibe esta denominacin la pena privativa de libertad que no excede los sesenta das, siendo propia de los
delitos faltas. Si la pena privativa de libertad en Chile supera los sesenta y un da, rec ibe el nombre de presidio o reclusin, segn corresponda.
Por otra parte y mientras el propio Cdigo Penal espaol establece dentro de las penas privativas de libertad un amplio sistema de sustitucin de dichas penas en sus artculos 88 y 89, en Chile, es la ley N 18.216 la que establece medidas alternativas a las
penas privativas o restrictivas de libertad, siendo estas, segn dispone su artculo 1, la
remisin condicional de la pena, la reclusin nocturna y la libertad vigilada.
Privacin del derecho a la tenencia y porte de armas: esta pena que en Espaa puede
aplicarse a los delitos graves, menos graves y leves, no est contemplada en el Cdigo
Penal de Chile.
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Privacin del derecho a residir y acudir a determinados lugares; el Cdigo Penal espaol contempla penas como la prohibicin de aproximarse a la vctima o a algunos de
sus familiares u otras personas y la prohibicin de comunicarse con la vctima o con
algunos de sus familiares u otras personas (arts. 48 y 57, de Espaa), las que pueden
aplicarse a los delitos graves, menos graves y leves. Este tipo de penas no estn reguladas en el Cdigo Penal chileno con la amplitud espaola en donde a modo ejemplar
puede advertirse en su artculo 57 la amplia gama de grupos de delitos all enumerados
y respecto de los cuales se aplican estas penas. Sin embargo existen normas de este tipo
en ley 20.066 que regula violencia intrafamiliar y una pena accesoria semejante denominada Sujecin a la Vigilancia de la Autoridad, en la que pueden disponerse algunas
medidas equivalentes, en relacin con el lugar en el que se encontrar el delincuente.
Prisin subsidiaria por impago de multa superior a dos meses o por impago de multa proporcional. En Cdigo Penal espaol las contempla dentro de las penas menos
graves y eventualmente, como pena leve. (art. 35 y 53 del Cdigo Penal espaol). Por
su parte, el artculo 49 del Cdigo Penal de Chile trata de un modo semejante al espaol el problema de la falta de pago de la multa, pero es destacable la mayor amplitud
espaola al otorgar al Juez, adems de la prisin, otras soluciones posibles, como son el
arresto de fin de semana y trabajos en beneficio de la comunidad.
Trabajos en beneficio de la comunidad y trabajos en beneficio de la comunidad subsidiarios por impago de multa: son penas que en Espaa pueden aplicarse a los delitos
menos graves y leves. En el Cdigo Penal de Chile no existen estas penas como penas
subsidiarias al pago de multa ni como penas autnomas. Sin embargo, puede encontrarse estos trabajos establecidos como pena autnoma y principal en el caso de la falta
de consumo en va pblica o en establecimientos educacional o de capacitacin prevista en el artculo 50 de la Ley de drogas N20.000, en la que se establece a ttulo de
pena la participacin en actividades determinadas a beneficio de la comunidad hasta
por un mximo de 30 horas a propuesta del departamento social de la Municipalidad
respectiva y con el acuerdo del infractor.
2. Determinacin judicial de la pena
Siendo en la sentencia en donde cobran vida todos los principios e instituciones de
Derecho Penal y Procesal Penal y que determinan al juez a absolver o a condenar al
acusado, el tema de la determinacin judicial de la pena reviste sin duda alguna la mayor de las importancias, sin perjuicio de lo cual, dada la naturaleza de la normativa
legal existente a su respecto, se han planteado algunas interrogantes en cuanto a alguna
de sus normas tanto en la doctrina como la jurisprudencia, suscitando sus respuestas
una controversia discutida y discutible.
Reconociendo los aspectos polmicos de parte de la normativa legal, hemos tomado
una opcin que nos ha parecido razonable y compatible con ciertos principios jurdicos
sustantivos o procesales y con la poltica criminal que inspira nuestro actual sistema
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penal. En todo caso, no creemos que la discusin gestada est concluida, y menos an,
que se haya dicho sobre aquella, la ltima palabra.
Es preciso advertir que este documento es de carcter general, y por lo mismo, no
pretende explicar y solucionar toda la compleja y variada casustica que, en un momento dado, puede derivarse en un determinado proceso penal.
2.1. Reglas generales
Supone la consideracin de un conjunto de reglas legales contenidas en la parte general y en la parte especial del C. P. o de leyes especiales. El propsito del legislador
de la poca ha sido reducir el arbitrio judicial, para lo cual, ha tratado de precisar al
mximo los factores y su grado de importancia en la determinacin de la pena aplicable
en cada caso. No obstante, el sistema legal para la determinacin judicial de la pena
admite un cierto grado de discrecionalidad en la individualizacin de la sancin penal.
El primer factor y punto de partida obligado en la determinacin de la pena, es la
penalidad asignada por la ley al delito. No obstante, a menos que se trate de una pena
indivisible, la sancin legal importa una cierta extensin, en tiempo o cuanta, dentro
de cuyo marco el tribunal deber precisar la magnitud definitiva de aqulla. Por otro
lado, en diversas ocasiones, es preciso imponer una pena superior o inferior a la establecida por la ley al delito, para lo cual es preciso considerar las siguientes reglas:
2.1.1.
Cada pena es un grado y cada grado es una pena (art. 57 del C.P.). Para el caso que
la ley seale una pena compuesta de dos o ms distintas, cada una de stas forma un
grado de penalidad, la ms leve de ellas el mnimo y la ms grave el mximo (art. 58
del C.P.).
Ejemplo: El homicidio simple (Art. 391 N 2 C.P.) tiene asignada una pena de presidio mayor en sus grados mnimos a medio. Por lo tanto, se contemplan dos penas:
a) presidio mayor en su grado mnimo (5 aos y 1 da a 10 aos); y,
b) presidio mayor en su grado medio (10 aos y 1 da a 15 aos).
Ejemplo: El parricidio (Art. 390 C.P.) tiene asignada una pena de presidio mayor en
su grado mximo a presidio perpetuo calificado. Por lo tanto, se contemplan tres penas:
a) presidio mayor en su grado mximo (15 aos y 1 da a 20 aos)
b) presidio perpetuo; y
c) presidio perpetuo calificado.
2.1.2.
Si en un caso concreto y por efecto de las reglas legales, es necesario aplicar una
pena superior o inferior a la pena asignada por la ley a ese delito, es preciso ubicar esta
pena en las escalas graduales contempladas en el art. 59 del C.P., y una vez encontrada,
subir o bajar en la misma escala el nmero de grados necesarios (art.77del C.P.).
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Ejemplo: La pena superior en un grado a la prisin en su grado mximo es el presidio o reclusin menores en sus grados mnimos (61 das a 540 das )
2.1.3.
b)
c)
Tratndose de las escala 2 y 3, la inexistencia de grados superiores en dichas escalas determinar la aplicacin del presidio perpetuo; en cambio, en
el caso de la escala 1, se impondr el presidio perpetuo calificado.
Tratndose de las escalas 4 y 5, la inexistencia de grados
superiores en dichas escalas determinar la aplicacin de la pena superior
de la respectiva escala y adems la de reclusin menor en su grado medio
(541 das a tres aos).
La inexistencia de grados inferiores en cualquiera de las escalas, determinar la aplicacin de la pena de multa (arts. 60, 61 N 5 y 77 del C.P.). La
cuanta de la multa se determina, en cada caso, dentro de los lmites que se
sealan en el art. 25 del C.P., en atencin a la naturaleza de la infraccin.
ESCALA NMERO 1
Grados
1 Presido perpetuo calificado.
2 Presidio o reclusin perpetuos.
3 Presidio o reclusin mayores en sus grados mximos.
4 Presidio o reclusin mayores en sus grados medios.
5 Presidio o reclusin mayores en sus grados mnimos.
6 Presidio o reclusin menores en sus grados mximos.
7 Presidio o reclusin menores en sus grados medios.
8 Presidio o reclusin menores en sus grados mnimos.
9 Prisin en su grado mximo.
10 Prisin en su grado medio.
11 Prisin en su grado mnimo.
ESCALA NMERO 2
Grados
1 Relegacin perpetua.
2 Relegacin mayor en su grado mximo.
3 Relegacin mayor en su grado medio.
4 Relegacin mayor en su grado mnimo.
5 Relegacin menor en su grado mximo.
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ESCALA NMERO 3
Grados
1 Confinamiento o extraamiento mayores en sus grados mximos.
2 Confinamiento o extraamiento mayores en sus grados medios.
3 Confinamiento o extraamiento mayores en sus grados mnimos.
4 Confinamiento o extraamiento menores en sus grados mximos.
5 Confinamiento o extraamiento menores en sus grados medios.
6 Confinamiento o extraamiento menores en sus grados mnimos.
7 Destierro en su grado mximo.
8 Destierro en su grado medio.
9 Destierro en su grado mnimo.
ESCALA NMERO 4
Grados
1 Inhabilitacin absoluta perpetua.
2 Inhabilitacin especial temporal en su grado mximo.
3 Inhabilitacin especial temporal en su grado medio.
4 Inhabilitacin especial temporal en su grado mnimo.
5 Suspensin en su grado mximo.
6 Suspensin en su grado medio.
7 Suspensin en su grado mnimo.
ESCALA NMERO 5
Grados
1 Inhabilitacin especial perpetua.
2 Inhabilitacin especial temporal en su grado mximo.
3 Inhabilitacin especial temporal en su grado medio.
4 Inhabilitacin especial temporal en su grado mnimo.
5 Suspensin en grado mximo.
6 Suspensin en grado medio.
96
La pena de destierro se contemplada para la manceba en el Art. 381 del C.P. para el delito de amancebamiento, el cual fue derogado por la Ley 19.335 de 1994.
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go, su inciso segundo agrega: si el arresto o detencin excediere de treinta das aquellas penas sern reclusin menor y suspensin en su grados mximos.
El delito de falsificacin de documentos pblicos o autnticos ejecutado por un empleado pblico abusando de su oficio (art. 193 del C.P.) se castiga con presidio menor
en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo. Sin embargo, el art. 194 del
C.P. establece que el particular que cometiere en documento pblico o autntico alguna de las falsedades designadas en el artculo anterior, sufrir la pena de presidio menor
en sus grados medio a mximo.
Sin embargo, hay casos en que la modificacin de la penalidad abstracta asignada
por la ley al delito puede derivarse no ya por la existencia de un tipo penal calificado o
privilegiado, sino por alguna circunstancia modificatoria de la responsabilidad penal de
carcter especial (v.gr., arts. 72 inc. 1 y 73 del C.P.).
Resulta necesario considerar adems si el legislador ha establecido penas copulativas, caso en el cual, el tribunal debe imponerlas a todos los responsables; pero cuando
una de dichas penas se impone por circunstancias peculiares que slo concurren en
ciertas personas (s) no se har extensiva a los dems (art. 61 regla N 4 del C.P.). Si la
ley contempla penas alternativas, el tribunal puede escoger cul imponer a unos u otros
(art. 61, regla N 3 ). Finalmente, tratndose de penas accesorias (art. 27 al 31 de C.P.),
el tribunal debe imponerlas expresamente al acusado (art. 76 del C.P.).
3.2. Grado de desarrollo del delito
Por regla general, el proceso ejecutivo o desarrollo de ejecucin del delito admite
tres etapas: la tentativa, el delito frustrado y el delito consumado. Excepcionalmente, se
sanciona la conspiracin y la proposicin. De igual forma, en ciertas ocasiones, el legislador ha sancionado ciertos actos preparatorios de otros delitos por el peligro que
ellos implican realizando as una verdadera anticipacin punitiva en la proteccin de un
bien jurdico.
De conformidad a lo dispuesto en los arts. 50 a 55 y en el art. 61 del C. P. las reglas
legales en relacin a este factor son:
- La pena sealada por la ley al delito debe entenderse referida para el autor de un
delito consumado (art. 50 del C.P.). El autor de un delito frustrado se sanciona con la
pena inmediatamente inferior en grado a la sealada por la ley para el crimen o simple
delito (art. 51 del C.P.). El autor de tentativa se sanciona con la pena inferior en dos
grados a la sealada para el crimen o simple delito (art. 52 del C.P). No hay que olvidar
que las faltas slo se sancionan cuando han sido consumadas (art. 9 del C.P.).
- Si la pena asignada al delito es una sola (una pena indivisible o un grado de una
divisible), la rebaja de uno o dos grados se efecta bajando en la escala gradual respectiva el nmero de grados correspondientes (arts. 61, 65 y 67 del C.P.). Si la penalidad
asignada al delito consta de varias penas (dos o ms indivisibles; varios grados de una
divisible; de una o ms indivisibles y uno o ms grados de una divisible), la rebaja se
hace a partir de la pena inferior de las que la ley seala (arts. 61, 66 y 68 del C.P.).
Ejemplo: El delito de parricidio se castiga con la pena de presidio mayor en su grado
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mximo a presidio perpetuo calificado (tres penas: presidio mayor en su grado mximo, presidio perpetuo simple y presidio perpetuo calificado). El parricidio frustrado
tendr como pena presidio mayor en su grado medio y la tentativa de parricidio el presidio mayor en su grado mnimo.
- Las reglas anteriores no se aplican en aquellos casos en que la propia ley ha establecido normas especiales para la punibilidad del iter criminis. Ejemplo: Art. 111 del
C.P. En los casos de los cinco artculos precedentes el delito frustrado se castiga como
si fuera consumado, la tentativa con la pena inferior en un grado a la sealada para el
delito, la conspiracin con la inferior en dos grados y la proposicin con la de presidio
menor en cualquiera de sus grados.
Art. 125 del C.P.: En los crmenes de que tratan los artculos 121,122 y 124, la
conspiracin se pena con extraamiento mayor en su grado medio y la proposicin con
extraamiento menor en su grado medio.
Art. 450 del C.P.: Los delitos a que se refiere el prrafo 2 y el artculo 440 del prrafo 3 de este Ttulo se castigarn como consumados desde que se encuentren en grado
de tentativa.
3.3. Calidad de los intervinientes en el delito
De conformidad a lo dispuesto en los arts. 14 a 17 del C.P., son penalmente responsables por un delito los autores, cmplices y encubridores.
La calidad de los intervinientes se rige por las siguientes reglas:
- La pena sealada por la ley al delito lo es para el autor del delito consumado (art.
50 del C.P.). El cmplice se castiga con la pena inmediatamente inferior en grado a la
sealada por la ley para el crimen o simple delito (art. 51 del C.P.). El encubridor se
sanciona con una pena inferior en dos grados a la sealada para el crimen o simple
delito (art. 52 del C.P.).
Exceptanse de esta regla los encubridores comprendidos en el nmero 3, del artculo 17, en quienes concurra la circunstancia 1 del mismo nmero, a los cuales se impondr la pena de inhabilitacin especial perpetua, si el delincuente encubierto fuere
condenado por crimen y la de inhabilitacin especial temporal en cualquiera de sus
grados, si lo fuere por simple delito.Tambin se exceptan los encubridores comprendidos en el nmero 4, del mismo artculo 17, a quienes se aplicar la pena de presidio
menor en cualquiera de sus grados.
- Las reglas del art. 61 sobre la forma de contar la rebaja para determinar la penalidad, son plenamente aplicables en relacin a este factor.
- En materia de faltas, el encubrimiento no es punible, y el cmplice recibe una pena no determinada especficamente, pero que no puede exceder, en duracin o monto,
de la mitad de la que corresponda a los autores (art. 498 del C.P.).
- Las reglas anteriores no son aplicables cuando la ley penal ha establecido normas
especiales. Ejemplo: Art. 371 del C.P.: Cmplice sancionado como autor.
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- Las reglas relativas a la calidad de los partcipes se aplican en combinacin con las
establecidas a las etapas de desarrollo del delito.
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Las que consistan en la ejecucin material del hecho o en los medios empleados
para realizarlo, servirn para atenuar o agravar la responsabilidad nicamente de los
que tuvieren conocimiento de ellas antes o en el momento de la accin o en su cooperacin para el delito.
- La influencia de las circunstancias modificatorias de la responsabilidad penal depende, en cada caso particular, de la naturaleza y grado de la pena establecida por la ley
al delito.
a) La ley seala una sola pena indivisible:
Art. 65 del C.P.: Cuando la ley seala una sola pena indivisible, la aplicar el tribunal sin consideracin a las circunstancias agravantes que concurran en el hecho. Pero
si hay dos o ms circunstancias atenuantes y no concurre ninguna agravante, podr
aplicar la pena inmediatamente inferior en uno o dos grados.
b) La ley seala una pena compuesta de dos indivisibles:
De conformidad al art. 66 del C.P., es posible distinguir los siguientes casos:
-
c) La ley seala una sola pena, que es un grado de una divisible (v. gr., presidio
mayor en su grado mnimo: 5 aos y 1 da a 10 aos).
De conformidad al art. 67 del C.P., es factible diferenciar las siguientes hiptesis:
-
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Concurren varias atenuantes, el tribunal podr imponer la pena inferior en uno o dos grados a la sealada por la ley, segn el nmero y
entidad de las circunstancias.
Concurren slo agravantes: si concurre una sola, debe imponerse la
pena en su mximum. Si son varias, puede aplicarse la pena superior en un grado.
d) La ley seala una pena compuesta de dos o ms grados (v. gr., presidio mayor
en su grado mnimo a medio: 5 aos y un da a 15 aos).
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e) Regla Comn: art. 68 bis Sin prejuicio de lo dispuesto en los cuatro artculos,
anteriores, cuando slo concurra una atenuante muy calificada el tribunal podr imponer la pena inferior en un grado al mnimo de la sealada al delito.
f)
Aquellas que siguen el tratamiento y efecto de las circunstancias modificatorias en general (arts. 62 a 68 del C.P.).
Ejemplo: Art. 456 bis del C.P.: En los delitos de robo y hurto sern circunstancias
agravantes las siguientes:
1) Ejecutar el delito en sitios faltos de vigilancia policial, obscuros, solitarios, sin trnsito habitual o que por cualquier
otra condicin favorezcan la impunidad;
2) Ser la vctima nio, anciano, invlido o persona en manifiesto estado de inferioridad fsica;
3) Ser dos o ms los malhechores;
4) Ejercer la violencia en las personas que intervengan en defensa de la vctima, salvo que este hecho importe otro delito, y
5) Actuar con personas exentas de responsabilidad criminal,
segn el nmero 1, del artculo 10.
Las circunstancias agravantes de los nmeros 1 y 5 del artculo 12 sern aplicables
en los casos en que se ejerciere violencia sobre las personas.
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Ejemplo: Art.72 inc. 1 del C.P.: al menor de dieciocho aos y mayor de diecisis,
que no est exento de responsabilidad por haber declarado el tribunal respectivo que
obr con discernimiento, se le impondr la pena inferior en grado al mnimo de los
sealados por la ley para el delito de que sea responsable.
Art. 73 del C.P.: se aplicar as mismo la pena inferior en uno, dos o tres grados al
mnimo de los sealados por la ley, cuando el hecho no fuere del todo excusable por
falta de algunos de los requisitos que se exigen para eximir de responsabilidad criminal
en los respectivos casos de que trata el artculo 10, siempre que concurra el mayor nmero de ellos, imponindola en el grado que el tribunal estime correspondiente, atendido el nmero y entidad de los requisitos que falten o concurran. Esta disposicin se
entiende sin perjuicio de la contenida en el artculo 71.
-
Ejemplo: Art. 103 del C.P.: Si el inculpado se presentare o fuere habido antes de
completar el tiempo de la prescripcin de la accin penal o de la pena, pero habiendo
ya transcurrido la mitad del que se exige, en sus respectivos casos, para tales prescripciones, deber el tribunal considerar el hecho como revestido de dos o ms circunstancias atenuantes muy calificadas y de ninguna agravante y aplicar las reglas de los artculos 65, 66, 67 y 68, sea en la imposicin de la pena, sea para disminuir la ya
impuesta. Esta regla no se aplica a las prescripciones de las faltas y especiales de corto
tiempo.
-
Ejemplo: Art. 72 inc. 2 del C.P.: En los casos en que aparezcan responsables en
un mismo delito individuos mayores de dieciocho aos y menores de edad, se aplicar
a los mayores la pena que les habra correspondido sin estas circunstancia, aumentada
en un grado, si stos se hubieren prevalido de los menores en la perpetracin del delito,
pudiendo estas circunstancias ser apreciada en conciencia por el juez.
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PRIMER EJEMPLO
1. Supuesto jurdico-penal: Unidad de delito
2. Esquema de desarrollo
En el presente caso, se parte de la base que el tribunal, en el debido proceso penal,
ha acreditado ciertos hechos y ha adoptado respecto de ellos una determinada (correcta
o no) valoracin jurdico-penal.
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Es preciso reducir a das la extensin total de la pena. El da es la unidad bsica de toda pena privativa o restrictiva de libertad.
3 aos son 365 x 3 = 1.095 das. Es necesario restar el N total de das que en el
presente caso, no constituyen la pena objeto de divisin: 540 (y no 541, ya que la pena
objeto de estudio comienza en 541 das ).
1.095 - 540 = 555 das.
-
Por tratarse de una fraccin de grado de una pena divisible, procede aplicar art. 69 C.P., con el fin de determinar, dentro del marco
temporal (mitad mnimum), la pena que en definitiva le corresponder al condenado.
El nmero y entidad de las circunstancias atenuantes y agravantes que han concurrido en el caso. Ello determina una valoracin
conjunta y en general de todas las circunstancias, es decir, una segunda ponderacin de aquellas bajo una perspectiva nueva, razonamiento
valorativo del que el tribunal debe, necesariamente dejar expresa
constancia a la sentencia.
En el caso del ejemplo, habida consideracin de lo dispuesto por el art. 69 del C.P.,
el tribunal podra haber llegado a la conclusin que el autor debera sufrir la pena de
700 das de presidio (pena definitiva).
SEGUNDO EJEMPLO
1. Supuesto jurdico-penal: Pluralidad de delitos.
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2. Esquema de desarrollo.
En el presente ejemplo, se parte de la base que el tribunal, en el debido proceso penal, ha establecido ciertos hechos y ha adoptado respecto de ellos una determinada
(correcta o no) valoracin jurdico-penal.
Primer hecho delictivo.
A. Antecedentes de hecho y su valoracin jurdico-penal.
Pedro en calidad de autor-ejecutor ha perpetrado con la ayuda de Micaela (cmplice), un delito de violacin e incesto en la persona de su hija.
B. Factores legales a considerar.
a) Pena sealada por la ley al delito(s):
- Penalidad de la violacin: presidio mayor en su grado mnimo a medio (5 aos y un da a 15 aos)
- Penalidad del incesto: reclusin menor en sus grados mnimo a medio
(61 das a 3 aos)
El hecho delictivo perpetrado por Pedro constituye un concurso ideal reglado por el
Art.75 del C.P., segn el cual, dicho concurso se sanciona con la pena mayor asignada
al delito ms grave, lo que en el presente caso sera presidio mayor en su grado medio
(10 aos y un da a 15 aos).
b) Grado de desarrollo del delito: consumado.
c) Calidad de los intervinientes: un autor-ejecutor y un cmplice.
d) Circunstancias modificatorias de la responsabilidad penal: dos agravantes
genricas (Art. 12 del C. P.) y la institucin de la media prescripcin contemplada en la legislacin penal (Art. 103 del C. P.). Esta institucin y la disposicin que la reglamenta tiene un carcter especial y prioritario sobre los Arts.
65 a 68, razn por la que el tribunal debe, necesariamente, aplicarla despus de
establecer la penalidad abstracta que la ley asigna al delito.
Art. 103 del C.P.: Si el reo se presentare o fuere habido antes de completar el
tiempo de la prescripcin de la accin penal o de la pena, pero habiendo ya transcurrido
la mitad del que se exige, en sus respectivos casos, para tales prescripciones, deber el
tribunal considerar el hecho como revestido de dos o ms circunstancias atenuantes
muy calificadas y de ninguna agravante y aplicar las reglas de los artculos 65, 66, 67 y
68 sea en la imposicin de la pena, sea para disminuir la ya impuesta.
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Esta regla no se aplica a las prescripciones de las faltas y especiales de corto tiempo.
Ahora bien, sobre la base de lo dispuesto en los Arts. 67 y 103 del C. P., el tribunal
decide, en el presente caso, rebajar la penalidad en dos grados: presidio menor en su
grado medio (541das a 3 aos).
e) Por tratarse de un grado de una pena divisible , procede aplicar el Art. 69
del C.P., con el fin de determinar, dentro del marco temporal pre-establecido
(541 das a 3 aos), la pena que en definitiva le corresponder al condenado.
f)
El nmero y entidad de las circunstancias atenuantes y agravantes que han concurrido en el caso. Ello implica una valoracin conjunta y general de todas las circunstancias, es decir, una segunda ponderacin de aquellas bajo una perspectiva nueva, razonamiento
valorativo del que el tribunal debe, necesariamente, dejar expresa
constancia en la sentencia. En el presente caso, y por imperativo del
Art. 103 del C.P., es en esta etapa de la determinacin judicial de la
pena donde, y por primera vez, van a ser consideradas las dos agravantes genricas del Art. 12 del C.P.
Los dos factores antes mencionados, deciden al tribunal aplicar al autor por el concurso ideal 3 aos de presidio (pena definitiva). En lo que dice relacin a la pena definitiva para Micaela (cmplice) el tribunal debe considerar: a) lo dispuesto por el Art.
103 del C.P. que ha fijado como penalidad base del concurso ideal: presidio menor en
su grado medio (541 das a 3 aos); y b) su calidad de cmplice lo que determina necesariamente la rebaja de la penalidad en un grado: presidio menor en su grado mnimo
(61 das a 540 das). Por no concurrir para Micaela ni atenuantes ni agravantes, de
conformidad al Art. 67 del C.P., el tribunal puede recorrer toda la extensin de la pena,
razn por la cual, en el presente caso, la fija en 300 das de presidio (pena definitiva).
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5. Medidas alternativas
La Ley 18.216 de 14 de mayo de 1983, establece las medidas alternativas de cumplimiento de penas privativas de libertad. En esta ley se contemplan tres distintos beneficios, cuya aplicacin depender del cumplimiento de los distintos requisitos establecidos en la misma.
Se entiende por Medidas Alternativas, aquellas que sustituyen la pena privativa en
un recinto penitenciario por una sancin que permite continuar desarrollando la vida
laboral, familiar y social de la persona.
Estas medidas son:
1) Remisin Condicional de la Pena
2) Reclusin Nocturna
3) Libertad vigilada
1.2. Los requisitos para que el tribunal pueda decretar esta medida son (art. 4):
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a) Si la pena privativa o restrictiva de libertad que imponga la sentencia condenatoria no excede de tres aos;
b) Si el reo no ha sido condenado anteriormente por crimen o simple delito;
c) Si los antecedentes personales del condenado, su conducta anterior y posterior
al hecho punible y la naturaleza, modalidades y mviles determinantes del delito permiten presumir que no volver a delinquir; y
a) Si las circunstancias indicadas en las letras b) y c) precedentes hacen innecesario un tratamiento o la ejecucin efectiva de la pena.
1.3. Si se establece este beneficio, el Tribunal debe establecer un plazo de observacin que no ser inferior al de duracin de la pena, con un mnimo de un ao y mximo
de tres, y debe imponer ciertas condiciones que el beneficiado deber cumplir:
a) Residencia en un lugar determinado, que podr ser propuesta por el condenado, sta podr ser cambiada, en casos especiales, segn calificacin efectuada
por la Seccin de Tratamiento en el Medio Libre de Gendarmera de Chile;
b) Sujecin al control administrativo y asistencia a la seccin correspondiente de
Gendarmera de Chile, en la forma que precisar el reglamento. Esta recabar
anualmente al efecto, un certificado de antecedentes prontuariales;
c) Ejercer, dentro del plazo y bajo las modalidades que determinar la Seccin de
Tratamiento en el Medio Libre de Gendarmera de Chile, una profesin, oficio, empleo, arte, industria o comercio, si el condenado carece de medios conocidos y honestos de subsistencia y no posee la calidad de estudiante, y
d) Satisfaccin de la indemnizacin civil, costas y multas impuestas por la sentencia. No obstante el tribunal, en caso de impedimento justificado, podr
prescindir de esta exigencia, sin perjuicio de que se persigan estas obligaciones en conformidad a las reglas generales.
En casos de quebrantamiento injustificado, dentro del perodo de observacin, alguna de las condiciones impuestas, la Seccin de Tratamiento en el Medio Libre pedir
que se revoque la suspensin de la pena, lo que podr decretar el Tribunal disponiendo
el cumplimiento de la pena inicialmente impuesta o su conversin en reclusin nocturna, segn fuere aconsejable.
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2.1. La medida de reclusin nocturna consiste en el encierro en establecimientos especiales, desde las 22 horas de cada da hasta las 6 horas del da siguiente.
2.2. Se puede disponer:
a) Si la pena privativa o restrictiva de libertad que imponga la sentencia condenatoria no excede de tres aos;
b) Si el reo no ha sido condenado anteriormente por crimen o simple delito o lo
ha sido a una pena privativa o restrictiva de libertad que no exceda de dos aos
o a ms de una, siempre que en total no excedan de dicho lmite, y
c) Si los antecedentes personales del condenado, su conducta anterior y posterior
al hecho punible y la naturaleza, modalidades y mviles determinantes del delito permiten presumir que la medida de reclusin nocturna lo disuadir de
cometer nuevos delitos.
2.5. Por otro lado en caso de quebrantamiento grave o reiterado y sin causa justif icada de la medida de reclusin nocturna, el tribunal de oficio o a peticin de Gendarmera de Chile, proceder a revocarla, disponiendo la ejecucin de la pena privativa o
restrictiva de libertad por el lapso no cumplido.
2.6. Este beneficio no exime de la obligacin de satisfacer la indemnizacin civil,
costas y multas impuestas por la sentencia, de acuerdo con lo establecido en la letra d)
del artculo 5.
2.7. La reclusin nocturna se considera pena alternativa o forma de cumplimiento
de la pena: por ello el tiempo cumplido se abona en casos de incumplimiento y de revocacin.
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3.3 Al conceder este beneficio, el tribunal establecer un plazo de tratamiento y observacin que no ser inferior al de duracin de la pena, con un mnimo de tres aos y
un mximo de seis. El delegado de libertad vigilada podr proponer al juez, por una
sola vez, la prrroga del perodo de observacin y tratamiento fijado, hasta por seis
meses, siempre que el total del plazo no exceda de seis aos. Asimismo, el delegado
podr proponer la reduccin del plazo, siempre que ste no sea inferior al mnimo de
tres aos o que se egrese al reo del sistema, cuando ste haya cumplido el perodo mnimo de observacin. La prrroga y reduccin del plazo, y el egreso del reo se propondrn en un informe fundado que se someter a la consideracin del tribunal. En caso de
que ste estimare procedente o improcedente la proposicin, la resolver as, y elevar
los antecedentes en consulta a la Corte de Apelaciones respectiva, para su resolucin
definitiva.
3.4 El tribunal al conceder el beneficio impondr las siguientes condiciones al
condenado:
a) Residencia en un lugar determinado, la que podr ser propuesta por el condenado, pero que, en todo caso, deber corresponder a una ciudad en que preste
funciones un delegado de libertad vigilada. La residencia podr ser cambiada
en casos especiales calificados por el tribunal y previo informe del delegado
respectivo;
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b) Sujecin a la vigilancia y orientacin permanentes de un delegado por el trmino del perodo fijado, debiendo el condenado cumplir todas las normas de
conducta e instrucciones que aqul imparta respecto a educacin, trabajo, morada, cuidado del ncleo familiar, empleo del tiempo libre y cualquiera otra
que sea pertinente para un eficaz tratamiento en libertad;
c) Ejercer, dentro del plazo y bajo las modalidades que determine el delegado de
libertad vigilada, una profesin, oficio, empleo, arte, industria o comercio, si el
condenado carece de medios conocidos y honestos de subsistencia y no posee
calidad de estudiante;
d) Satisfaccin de la indemnizacin civil, costas y multas impuestas por la sentencia, de acuerdo con lo establecido en la letra d) del artculo 5, y
e) Reparacin, si procediere, en proporcin racional, de los daos causados por el
delito. En el evento de que el condenado no la haya efectuado con anterioridad
a la dictacin del fallo, el tribunal har en l, para este solo efecto, una regulacin prudencial sobre el particular. En tal caso, conceder para el pago un trmino que no exceder del plazo de observacin y determinar, si ello fuere
aconsejable, su cancelacin por cuotas, que fijar en nmero y monto al igual
que las modalidades de reajustes e intereses. El ofendido conservar, con todo,
su derecho al cobro de los daos en conformidad a las normas generales, imputndose a la indemnizacin que proceda lo que el procesado haya pagado de
acuerdo con la norma anterior. Asimismo, durante el perodo de libertad vig ilada, el juez podr ordenar que el beneficiado sea sometido a los exmenes
mdicos, psicolgicos o de otra naturaleza que aparezcan necesarios.
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Se discuta en el pasado a quien corresponda el cumplimiento y revisin de la aplicacin de las medidas y su cumplimiento. Hoy est en manos de los jueces de garanta.
6. Salidas alternativas
El nuevo Cdigo Procesal Penal establece salidas alternativas, que si bien no constituyen penas de acuerdo a lo establecido en el Cdigo Penal, s tienen efectos en la posible y terica aplicacin de penas.
Estas salidas alternativas son la suspensin condicional del procedimiento y los
acuerdos reparatorios.
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c) Que el imputado no hubiere sido condenado anteriormente por crimen o simple delito.
1.4. Si bien esta institucin procesal a primera vista puede presentar semejanzas con
las medidas alternativas de la Ley N18.216, por cuanto las condiciones previstas en el
artculo 238 del C.P.P. son similares, aunque no idnticas a las contempladas en el Art.
5 de la Ley N18.216 y stas ltimasson las que aplicarn si se dictara sentencia condenatoria, la verdad es que se diferencian sustancialmente en la medid a que la suspensin
condicional del procedimiento no se decreta en una sentencia definitiva por el juez de
garanta, como ocurre respecto de los beneficios de la Ley N 18.216, sino en una resolucin aprobatoria, cuya naturaleza jurdica es distinta, la que debe contener, adems, el
plazo de la suspensin y las condiciones que deber cumplir el imputado.
1.5 En cuanto al incumplimiento por parte del imputado de los requisitos impuestos
en la suspensin condicional del procedimiento, se prevee expresamente que en este
caso se podr revocar la suspensin, ello, de conformidad con lo dispuesto en el
Art.239 del CPP.
1.6 En cuanto a las condiciones a cumplir por el imputado, el Art. 238 dispone que
durante el perodo de suspensin que el juez de garanta puede fijar entre 1 y 3 aos
el imputado debe cumplir una o ms de las medidas indicadas en dicha norma.
El Art. 238 contempla las medidas de orden general que puede imponer el juez de
garanta al imputado durante el perodo de suspensin:
a) Residir o no residir en un lugar determinado;
b) Abstenerse de frecuentar determinados lugares o personas;
c) Someterse a un tratamiento mdico, psicolgico o de otra naturaleza;
d) Tener o ejercer un trabajo, profesin o empleo, o asistir a algn programa educacional o de capac itacin;
e) Pagar una determinada suma, a ttulo de indemnizacin de perjuicios, a favor
de la vctima o garantizar debidamente su pago en cuotas o dentro de un determinado plazo, el que en ningn caso podr exceder el perodo de suspensin
del procedimiento;
f)
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Tabla Demostrativa
Extensin de la sancin y penas aplicables
Desde 5 aos y 1 da:
- Internacin en rgimen cerrado con programa de reinsercin social.
- Internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social.
Desde 3 aos y un da a 5 aos:
- Internacin en rgimen cerrado con programa de reinsercin social.
- Internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social.
- Libertad asistida especial.
Desde 541 das a 3 aos:
- Internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social.
- Libertad asistida en cualquiera de sus formas.
- Prestacin de servicios en beneficio de la comunidad.
Desde 61 a 540 das:
- Internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social.
- Libertad asistida en cualquiera de sus formas.
- Prestacin de servicios en beneficio de la comunidad.
- Reparacin del dao causado.
Desde 1 a 60 das:
- Prestacin de servicios en beneficio de la comunidad.
- Reparacin del dao causado.
- Multa.
- Amonestacin.
2.5. Criterios de determinacin de la pena (Art. 24): el tribunal deber atender, dejando constancia en su fallo, a los siguientes criterios:
a) La gravedad del ilcito;
b) La calidad en que intervino y el grado de ejecucin;
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Idoneidad de la sancin para fortalecer el respeto del adolescente por los derechos y libertades de las personas y sus necesidades de desarrollo e integracin
social.
2.6. Imposicin conjunta de ms de una pena (Art. 25): si la sancin se extiende entre 541 das y tres aos, o bien, entre 61 y 540 das, el tribunal podr imponer conjuntamente dos de las penas que las mismas reglas sealan, siempre que la naturaleza de
stas permita su cumplimiento simultneo. Ello, slo si permite el mejor cumplimiento
de las finalidades de las sanciones de esta ley, y as se consigne circunstanciadamente
en resolucin fundada.
2.7. Lmites a la imposicin de sanciones (Art. 26): la privacin de libertad se utilizar slo como medida de ltimo recurso. En ningn caso se podr imponer una pena
privativa de libertad si un adulto condenado por el mismo hecho no debiere cumplir
una sancin de dicha naturaleza.
2.8. Suspensin de la imposicin de condena (Art.41): De existir mrito para aplicar
sanciones privativas o restrictivas de libertad iguales o inferiores a 540 das, pero concurrieren antecedentes favorables que hicieren desaconsejable su imposicin, el juez
podr dictar la sentencia y disponer en ella la suspensin de la pena y sus efectos por
un plazo de 6 meses.
Transcurrido el plazo previsto de 6 meses sin que el imputado hubiere sido objeto
de nuevo requerimiento o de una formalizacin de la investigacin, el tribunal dejar
sin efecto la sentencia y, en su reemplazo, decretar el sobreseimiento definitivo de la
causa.
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