Diplomado de Derechos Humanos e

Investigacin Criminal

Anlisis de caso:
Violacin sexual agravada en grado de tentativa.
ALUMNOS:

LIC. MARIA TERESA SALMERON RIVERA.

LIC. OLGA MARIA ALBERTO PAREDES.
INSP JEFE. DANIEL DE JESUS MARTNEZ HERNNDEZ.
AGENTE. HENRY REINALDO GONZLEZ FERMN.
LIC. JOSE FRANCISCO NAVARRETE.
DR. FRANCISCO JOEL CORTEZ GARAY.
LIC. SAMUEL ERNESTO CAMPOS ELIZONDO.
CATEDRATICO:
LIC. SCAR VZQUEZ.

26 DE JULIO 2012

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ANLISIS DEL CASO DELITO DE VIOLACIN AGRAVADA EN GRADO DE

TENTATIVA EN NIA DE SEIS AOS, QUE FUE TRAMITADO
JUDICIALMENTE EN EL TRIBUNAL DE SENTENCIA DEL
MUNICIPIO DE USULUTN. (CAUSA 62-07-2002).

El presente trabajo tiene como objeto aplicar el anlisis de enfoque desde el punto
de vista de los Derechos Humanos, de gnero, victimo-lgico y del ejercicio
progresivo de derechos; haciendo un anlisis crticos de la sentencia.

Al estudiar La Declaracin Universal de los Derechos Humanos afirmamos que

todos los seres humanos nacemos libres e iguales en dignidad y derechos, sin
distincin alguna de nacionalidad, lugar de residencia, sexo, origen nacional o
tnico, color, religin, lengua, o cualquier otra condicin. Todos tenemos los
mismos derechos humanos, sin discriminacin alguna.

Estos

derechos

son

universales,

interrelacionados,

interdependientes

indivisibles. A partir de estos principios se ha desarrollado un marco normativo

internacional que obliga a los Estados a respetar, proteger y garantizar el pleno
goce de los derechos humanos de todas las personas en condiciones de igualdad
y no discriminacin.

El acceso a la justicia constituye un derecho humano garantizado en todos los

instrumentos internacionales y regionales de derechos humanos, El Salvador no
es la excepcin. Los Estados tienen la obligacin de actuar con debida diligencia
frente a violaciones de derechos humanos, la cual incluye la prevencin, la
investigacin, la sancin y la reparacin.

Y por mandato constitucional la Fiscala General de la Repblica (FGR) tiene la

facultad de dirigir la investigacin del delito con la colaboracin de la Polica
Nacional Civil (PNC), y de manera particular, los hechos de violencia contra las
mujeres.
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Adems la resolucin sobre la eliminacin de la discriminacin contra la mujer

adoptada por el Consejo de Derechos Humanos en 2010 exhorta a los Estados a
cumplir sus obligaciones y compromisos internacionales de derogar las leyes que
discriminan por razones de sexo y poner trmino a los prejuicios sexistas en la
administracin de justicia, teniendo en cuenta que esas leyes vulneran el derecho
humano de la mujer de contar con proteccin contra la discriminacin.

La Corte Interamericana de Derechos Humanos en la sentencia del 16 de

noviembre de 2009 Caso Gonzlez y Otras (Campo Algodonero), los
Estados debern eliminar todos los obstculos de jure o de facto que impidan la
debida investigacin de los hechos y el desarrollo de los respectivos procesos
judiciales, y usar todos los medios disponibles para hacer que las investigaciones
y procesos judiciales sean expeditos a fin de evitar la repeticin de hechos iguales
o anlogos. Esto es, ante los casos de violencia contra la mujer, el Estado est en
el deber jurdico de prevenir, razonablemente, las violaciones de los derechos
humanos, de investigar seriamente con los medios a su alcance las violaciones
que se hayan cometido dentro del mbito de su jurisdiccin a fin de identificar a los
responsables, de imponer las sanciones pertinentes y de asegurar a la vctima una
adecuada reparacin.

La Constitucin de la Repblica de El Salvador, establece en el artculo 144, que

los tratados internacionales ratificados por el pas, se constituyen leyes de la
Repblica, en tal sentido se han creado las normativas legales para la garanta de
proteccin y aplicacin de los derechos humanos de las mujeres como son, Ley
Especial Integral para una vida libre de violencia para las mujeres y Ley de
Igualdad, Equidad y Erradicacin de la Discriminacin contra las Mujeres
adems para la proteccin de la niez, como grupo vulnerable se ha creado la
Ley de proteccin de la niez y adolescencia conocida como LEPINA.

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En base a lo anterior, el anlisis crtico, de la sentencia nmero 62-07-2002,

relacionada a la violacin sexual agravada en grado de tentativa, se logra
determinar, que los actores que intervinieron en el proceso judicial, efectuaron una
evidente transgresin e incumplimiento de los principios y directrices bsico de los
derechos de la vctima, reconocidos en la normativa internacional y el marco legal
vigente a nivel nacional la que se efecta referencia.

A. Transgresiones e incumplimiento que se evidencian en la sustraccin

de los hallazgos siguiente:

a. Es evidente que desde el inicio del procedimiento y de la investigacin la

menor victima, tuvo limitado su acceso a la justicia, al mismo tiempo que
fue sujeta de actos de re-victimizacin previo y posteriormente, no le fue
garantizado el respecto a su dignidad, ni le fue propiciada la atencin que
requera para minimizar las secuelas inmediatas generadas como
producto de los hechos sufridos.

b. Los actores inmersos dentro del proceso judicial reflejaron tener

deficiencias profesionales en el ejercicio de sus funciones, al omitir y no
realizar el abordaje adecuado de la victima y de testigos, e incurrir en la
omisin de procedimientos, que terminaron por privar a la victima de
recibir la justicia a la que tenia derecho por la transgresin a sufrida y que
resultara atentatoria contra su dignidad y condicin de genero y menor,
negndole adems el derecho de resarcimiento (recibir la asistencia o
tratamiento para superar o aprender a sobre llevar las secuelas mediatas
del hecho sufrido).

c. Existe la posibilidad que otros nios y/o nias, hallan sido victimas de
actos similares acontecidos contra la integrad fsica y libertad sexual, por
actos realizados por el mismo indiciado, victimas que tambin por no

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haber sido detectadas en la atencin y abordaje del caso terminaron por

no tener acceso a la justicia a la que tambin tendran derecho.

B. Observacin del Caso:

Hallazgos que llaman la atencin:

a. Es evidente la no concordancia en la exposicin y referencia cronolgica
de los hechos sufridos por la vctima y de los periodo de tiempo en que
se sealan; ya qu la fiscala seala referencia que los hechos tuvieron
lugar el da siete de marzo del presente aos (Dos Mil Tres), mientras
que los testigos entrevistados se contradicen sealando fechas que
corresponden a los meses de mayo y marzo del ao recin pasado (dos
mil dos). Mismas contradicciones sobresalen en lo que a la hora en que
tuvieron lugar los hechos se refieren.

b. La atencin de la vctima fue efectuada de una forma indebida desde un

primer momento, pues la actuacin de la profesora que fue el primer
contacto que tuvo la vctima, no fue el adecuado; pues no actu
conforme al papel que se espera que tenga un servidor pblico tras
conocer de hechos que resulten atentatorios contra la integridad y
dignidad de nio, nias y adolescentes, profesional que incluso puso en
evidencia su intencin de evadir ser ella quin generar el proceso de
denuncia de los hechos sufridos por la nia.

c. Se evidencia que la entrevista realizada a la vctima, fue escueta y no

procuro la obtencin de informacin detallada de lo acontecido previo a
su encuentro con el indiciado, ni de la forma que este se habra valido
para llevarla a su casa de habitacin, tampoco se le pidi hiciera
referencia de algn aspecto que pudo haber observado en dicho lugar,
no se describe la condicin emocional o presentacin personal de la
vctima al momento de su localizacin.
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d. La fiscal asignada al caso hace una tipificacin de un delito que no

corresponde a los hechos denunciados, ya que el ilcito penal que se
adecua a los hechos o a la conducta exteriorizada por el importado
corresponde al ilcito penal de agresin sexual agravada, regulada en el
artculo, 161 del Cdigo Penal. (El artculo Citado corresponde a
Agresin Sexual en Menor e Incapaz, y el artculo 162 corresponde a
Violacin y Agresin Sexual Agravada, si esto es as la tipificacin de
agresin sexual agravada no existe como tal).

e. Llama la atencin los sealamientos de las regalas ofrecidas por el

indiciado asa la vctima y las referencias de que el caso de la nia no
sera el primero realizado por el referido.

C. Deficiencias en las actuaciones realizadas por los actores llamados a

intervenir, en la obtencin de pruebas testimonial y documentales que
dieran mayor certeza y credibilidad a la fundamentacin del dictamen
fiscal.

a. Que tras haberse solicitado el reconocimiento Mdico Forense de

rganos genitales de la vctima, de la denuncia interpuesta por el padre y
la vctima, la certificacin de la partida de nacimiento y las evaluaciones
Psicolgicas de la vctima y el indiciado y el testimonio de una testigo.

b. No se realiz el aseguramiento de la escena, ni acta de levantamiento de

la escena del lugar en que la vctima fue privada de libertad y sometida a
los actos de agresin de ndole sexual que se citan en la denuncia
interpuesta. Lo que posteriormente habra permitido procedimiento de
reconstruccin de los hechos.

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c. No se efectu la solicitud de la realizacin de peritaje social de la vctima

y el indiciado, (es de hacer ver que en el ao que se seala acontecieron
los hechos, a nivel de zona oriental el Instituto de Medicina Legal no
contaba con el servicios de Profesionales en esa rea, aspecto ante el
cual la representacin fiscal debi haber efectuado la solicitud para la
acreditacin de profesional en dicha rama, de instituciones del sistema
pblico y privado para que se efectuar la pericia sealada.

d. No se solicit a la Alcalda Municipal de Santiago de Mara el registro de

marcacin laboral del indiciado, de su rol

y del rea geogrfica del

desempeo de sus funciones.

e. No se realizaron entrevistas en el centro escolar, ni se corrobor

informacin en torno a lo acontecido con la vctima en la fecha en que le
acontecieron los hechos que la ubican en el presente proceso legal.

D. Anlisis crtico de la sentencia.

Al hacer una valoracin de la resolucin misma, es de notar que a los

juzgadores se les olvido que estaban frente a un proceso en donde estaba
en juego los derechos de una menor, y los menores de edad son titulares
de derechos y obligaciones, ya que la doctrina de la "situacin irregular de
la ley tutelar de menores" ha sido superada por la doctrina de la Proteccin
Integral.

No obstante ello, debe destacarse que su capacidad jurdica no es plena,

sino que sta debe valorarse dentro de los lmites de su especial condicin
de desarrollo y dentro del marco de proteccin reconocido por la
Constitucin, la normativa secundaria y Tratados Internacionales. En ese
sentido, el proceso penal dispone de instrumentos que permiten evaluar la
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veracidad o no del relato del nio, as los dictmenes sobre la credibilidad

del testimonio, realizado por expertos cualificados, aplicando mtodos
cientficamente fiables, constituyen un elemento vlido al que el juez puede
recurrir para evaluar la credibilidad del testimonio infantil. Situacin que los
juzgadores no valoraron en el momento de emitir el fallo todos los
elementos perifricos que existan del mismo esa prueba a travs de
indicios que forma un hecho constitutivo de delito.

Es de destacar que La menor [...], fue oda el da [...], en la entrevista

rendida ante la Fiscala General de la Repblica [...], en donde se hizo
presente con su representante [...], a efecto de formular la denuncia por los
hechos de que fue vctima su hija, quien para esa fecha contaba con seis
aos de edad. [...]

La lectura de la denuncia en el contexto en que fue recibida -en tanto fue

incorporada a juicio de acuerdo al Art. 330 del Cdigo Procesal Penal,
vigente en ese momento - no denota que haya generado un efecto
intimidatorio en la nia o haya afectado la credibilidad del relato. Por otra
parte, no slo con lo denunciado por su progenitor sino con el
reconocimiento mdico legal de genitales y el dictamen psicolgico
practicados a la menor, tal como lo analizaron los sentenciadores.

Es innegable que el contenido de la denuncia de la menor constituye la

prueba fundamental de la que dispuso el sentenciador para establecer la
realidad del hecho delictivo pero se ofrece como evidencia documental la
denuncia formulada-, pues precisamente por la naturaleza del delito que se
investiga, la experiencia subraya que son cometidos en un entorno cerrado
y con una interaccin afectiva entre el imputado y la vctima. Empero, ste
fue sometido a contradiccin y auxiliado a travs del dictamen psicolgico
forense practicado, a partir de los cuales se concluy que efectivamente fue

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la menor quien sufri el menoscabo en el bien jurdico relativo a la libertad

sexual.

Por otra parte, si se retoman los principios contenidos en la Convencin

sobre los Derechos del Nio, concretamente el artculo 12, el cual establece
que debe darse al nio la oportunidad de ser escuchado en todo
procedimiento

judicial

administrativo

que

le

afecte,

tenindose

debidamente en cuenta su opinin "ya sea directamente o por medio de un

representante o de un rgano apropiado". Y esto dejaron ellos de valorar no
importo esa prueba documental que se admiti y se reprodujo, aunado a
ello que el peritaje psicolgico refera que los menores dicen la verdad en
ese tipo de delitos, la declaracin del representante y darle el valor
probatorio a esa denuncia interpuesta de ah que los JUZGADORES: estn
OBLIGADOS A PRESTAR MAYOR PROTECCIN JURDICO PENAL
PARA

LOS

MENORES

POR

SU

ESPECIAL

CONDICIN

DE

DESVENTAJA EN LOS DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL.

E. Plantear alternativas de construccin y presentacin del caso.

a. Una de las alternativas es realizar una verdadera adecuacin de hechos,

al tener conocimiento de un hecho constitutivo de delito, debe realizarse
un anlisis integral de los mismos a efecto de adecuarlos a la norma
sustantiva, por lo tanto al denunciar la menor era importante establecer
que el hecho denunciado se adecua al delito de agresin sexual en
menor o incapaz, porque no se configuraba los elementos descriptivos
del delito de violacin. Como se advierte, el nomen iuris o la identificacin
nominal del ilcito, supone entre sus elementos objetivos la especial
circunstancia de la minora de edad. Ello encuentra sentido, a partir del
bien jurdico tutelado, el cual corresponde a la libertad sexual, fragmento
del amplio derecho de Libertad reconocida en el Art. 2 de la Constitucin;
y que en el supuesto del Art. 161 del Cdigo Penal, regula situaciones de
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personas que no poseen a criterio del legislador, la capacidad fsica,

psquica o intelectual que les permita conocer el significado de los actos
sexuales, puesto que carecen de autonoma para determinar su
comportamiento sexual, en tanto que el menor no comprende a partir de
su corta edad que actos del contenido indicado, pueden alterar el
correcto desarrollo de su personalidad. Como forma especial de tutela, el
legislador ha dispuesto que no existen facultades de autodeterminacin
sexual cuando el sujeto pasivo del hecho sea un menor de doce aos de
edad. Aunado a lo anterior, debe ser tomado en cuenta el esfuerzo de la
legislacin nacional as como de la internacional, en el sentido de rodear
al nio de una serie de garantas y beneficios que lo resguarden en el
proceso de formacin y desarrollo de la infancia hacia la adultez,
circunstancia que ha dado nacimiento al principio del inters superior del
menor para la resolucin de conflictos en que se involucre este sector tan
vulnerable. A travs de ste, se propugna que dicho sector de la
poblacin tiene derecho a ser protegido contra el maltrato y los abusos
de toda ndole.

b. Efectivamente constituye Agresin Sexual en Menor e Incapaz, el slo

hecho de aprovecharse de la edad, indefensin e incapacidad de resistir
del menor, dado que una persona de seis aos se encuentra privada de
expresar su propia aceptacin o rechazo ante cualquier propuesta de
contenido sexual, por ello es que el legislador penal decidi castigar
dicha conducta como agresin sexual sin necesidad de que exista
violencia fsica durante el hecho, especialmente porque no podemos
ignorar, que una infante con las caractersticas sealadas, se hallaba
psicolgicamente imposibilitada para resistir o para consentir. Cabe
aclarar, que el impedimento sealado, no hace referencia exclusiva a las
condiciones intelectuales del sujeto pasivo, sino a todos aquellos factores
mentales, fsicos o psicolgicos que impidan a la vctima ejercer o

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mantener una adecuada defensa de su libertad sexual, circunstancias de

las cuales se aprovecha el imputado para lograr su cometido.

c. Luego se realiza una retrospectiva en base a la denuncia de los posibles

testigos y personas que sirven sus testimonios de manera circunstancial
o indicios, ya que no hay otra prueba que confirme el dicho de la menor,
obviando que esta clase de delitos se cometen en un mbito clandestino,
privado, razn por la que se considera que el testimonio de la vctima
resulta fundamental para el descubrimiento del ilcito penal.

d. As mismo cuando se desconoce la identificacin nominal de la persona

a quien se le atribuye la comisin del delito vuelve necesario que se
realice la identificacin fsica del imputado a travs de reconocimiento en
fila de personas o por medio de fotografas en donde los testigos sealen
y ubiquen de manera indiscutible al imputado como el que el da de los
hechos, escucharon o vieron etc., y que unifica a lo expresado por la
victima. Ya que segn en el hecho anlisis existan personas que solo
conocan al imputado por su alias.

e. Realizar las pruebas periciales que establezcan la comprensin de la

menor

lo

sucedido

DICTMEN

PSIQUIATRCO,

EVALUACIN

PSICOLGICA Y ESTUDIO SOCIAL. Ya que en gran medida dan su

aporte directo a un proceso siendo necesario la realizacin de los
mismos ya que generan un patrn o lnea directa de lo sucedido con la
victima as mismo establece la capacidad para declarar por parte de sta.
Una vez listo todos estos elementos necesario se plantea el juicio n el
cual el elemento primordial es convencer al juzgador de cmo sucedieron
los hechos y establecer a travs de prueba de indicios el grado de
autora del imputado en el mismo.es importante en este apartado el darle
proteccin a la vctima y su seguimiento y apoyo fundamental en razn
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de ayudar de manera integral su desarrollo y superacin de la afectacin

a su vida.

f. En cuanto a la valoracin de prueba que realiza el Tribunal de Sentencia

de Usulutn, es de considerar que realizan una valoracin parcial de los
elementos de juicio ya que no le merece credibilidad lo expresa por la
menor vctima en su denuncia y en lo expresado en los peritajes que
expertos en la materia realizaron quienes expresan que generalmente los
menores dicen la verdad en este tipo de delitos, por lo que los jueces no
realizan un anlisis total del caso utilizando lo establecido en las leyes
donde se les obliga hacer un razonamiento aplicando las reglas de la
sana critica. Art. 15 Pr.Pn, lo que en el presente caso no sea realizado.

F. PRESENTACION DE CASO

Una vez judicializado el mismo y habindose realizado las evaluaciones que

establezcan apta a la menor para declarar, se solicita la declaracin de la
misma como anticipo de prueba con el huso de las cmaras Gessell, a
efecto de que se proteja y no se re-victimice a la menor, sobretodo
garantizando las resultas y brindando un apoyo integral a la vctima, as
mismo es necesaria la declaracin de menor vctima como relato esencial y
fundamental para la comprobacin del delito. As como la incomparecencia
de testigo imprescindible para el esclarecimiento del hecho es causa legal
de suspensin.

Por lo tanto si una vez entablada la vista pblica falta ese testigo no se
prescindira de l ya que al hacerse se efecta una vulneracin a los
principios de verdad real e inmediacin de la prueba, al prescindir de
testimonios indispensables para configurar existencia del delito.

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G. Existe protocolo de intervencin con la vctima o polticas de

atencin?
Se cuenta con el Protocolo de actuacin para la investigacin de
feminicidio, aprobado y publicado en este ao (2012), con el apoyo de La
Oficina del Alto Comisionado de Naciones Unidad para los Derechos
Humanos en conjunto con la Fiscala General de la Repblica.

Adems se cuenta con el manual de Poltica de Persecucin Penal, de la

Fiscala General de la Repblica, publicado en noviembre del 2010.

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