CASOS PRCTICOS.

BOLILLA XIII: ITER CRIMINIS

Seleccin del caso y elaboracin de la solucin tipo por el Prof. Julio I. Arriola
Seleccin de ejercicios y tareas por los profesores Arriola y Riquert
1. Planteo y anlisis de un caso concreto (solucin-tipo).
Caso: Matar al muerto
Aclaracin: he reducido el contenido del caso para centrar el mismo en la
temtica del iter criminis; en el original se incluyen circunstancias que
tienen que ver con la autora y la participacin (Sancinetti, ob.cit., p
110/111).
Descripcin
Diego y Andrs trabajan juntos en un banco oficial. Desde hace un tiempo
Andrs quiere matar a Diego. Una madrugada, resuelto a hacerlo, Andrs
toma un cuchillo de su propiedad, sale de su casa portando un pequeo
bolso y se dirige a la casa de Diego. Su plan consista en entrar
silenciosamente por una de las ventanas de la habitacin en la que dorma
Diego y arrojarle el cuchillo mientras ste dorma.
A las cuatro de la maana Andrs llega a la casa de Diego, entra por la
ventana de la habitacin donde estaba Diego y, creyndolo dormido, arroja
el cuchillo en direccin a su cabeza con tal mala suerte que yerra el tiro y el
cuchillo se clava en la almohada a slo cinco centmetros de la cabeza de
Diego. Al ver que ste no reacciona, se acerca a la cama y advierte que
Diego est muerto. En efecto, ste haba fallecido de un sncope cardaco
durante la noche. Andrs guarda el cuchillo en el bolso y se retira.
1er. paso: comprender el caso
Luego de leer con mucha atencin el caso se pueden sealar como
relevantes para analizarlo los primeros siguientes datos:
a) En el mismo slo intervienen dos personas: el sujeto activo, Andrs y el
sujeto pasivo, Diego;
b) Andrs tiene un plan concreto para matar a Diego, del que surgen dos
circunstancias importantes. Ellas son: a) ir hasta la casa de Diego e ingresar
durante la madrugada silenciosamente por una de las ventanas de la
habitacin en la que ste duerme y b) una vez adentro, arrojarle el cuchillo
que porta consigo a la vctima aparentemente dormida. El hecho es
ejecutado conforme a este plan.
2do. paso: estudio del caso conforme la teora del delito
(En lo que sigue, es necesario que el alumno recurra al Manual indicado
como instrumento doctrinario)

A.- Lo primero que corresponde establecer es si hubo accin o conducta por

parte de Andrs en todos y cada uno de los hechos que en el caso se le
atribuyen como realizados por l: ir a la casa de Diego, entrar por la
ventana, arrojar el cuchillo, acercarse a la cama en la que yaca Diego,
guardar el cuchillo en el bolso y retirarse del lugar.
Por accin o conducta entendemos a todo hecho humano voluntario; o, ms
precisamente, a una voluntad humana exteriorizada en el mundo (Zaffaroni,
etc., ob.cit., p 307/309, & 93). Su efectiva verificacin requiere, asimismo,
que establezcamos si se presentan en el caso algunas de las causales que
excluyen la accin: incapacidad psquica de voluntad (incluidos los actos
reflejos) o fuerza fsica irresistible (idem, p 319/323, & 99 y & 100).
La respuesta a esta cuestin es que en el caso hubo conducta por parte de
Andrs en todos los hechos precedentemente indicados, ya que no se
describen situaciones que permitan sostener la presencia de alguna de las
causales que excluyen la accin o conducta.
B.- Superada la primera etapa, toca ahora analizar si esas conductas o
acciones de Andrs son tpicas de algn delito. Si confrontamos las mismas
con la parte especial del Cdigo Penal Argentino desde la ptica de los
bienes jurdicos implicados en el caso, advertimos que podran estar
comprometidos por un lado la privacidad del domicilio de Diego como una
manifestacin concreta de su esfera de libertad individual (arts.18 de la
Constitucin Nacional y 150 del CPA) y, por el otro, la vida de Diego (arts.79
y siguientes CPA). Lo primero consistira en el ingreso de Andrs a la casa de
Diego, por la ventana y en horas de la madrugada. Tales circunstancias,
sumadas al plan de Andrs podran indicar que ese ingreso se habra hecho
sin el consentimiento de Diego, lo que, a primera vista, se adecua a la
descripcin contenida en el citado art.150 del CPA.
Lo segundo, teniendo en cuenta el plan concebido y ejecutado por Andrs:
encontrar a Diego dormido y aprovechndose de ello arrojarle el cuchillo
para matarlo, determina que el hecho pueda ser analizado en su tipicidad
desde la modalidad del homicidio agravado por alevosa (matar sobre
seguro, aprovechndose del estado de indefensin de la vctima), previsto
en el art.80 inciso 2do. CPA
Ahora bien, como el delito de violacin de domicilio es formalmente
subsidiario, es decir que slo se aplica si no media otro delito ms
severamente penado (art.150 CPA), conviene primero analizar la tipicidad
de las conductas desplegadas por Andrs desde el otro ilcito penal, que
tiene penas ms severas (prisin de seis meses a dos aos el primero,
reclusin o prisin perpetua el segundo).
C.- El delito de homicidio en su tipo sistemtico objetivo requiere de 1) una
accin del sujeto activo orientada a matar a otro; 2) el resultado muerte del
otro y 3) el nexo de causalidad e imputacin entre esa accin y ese

resultado. Adems, en el caso concreto, como hemos establecido que se

trata de una modalidad agravada de homicidio, es necesario verificar 4) si
la vctima se encontraba en un estado de indefensin.
Los datos del caso permiten afirmar que las circunstancias 1) y 2) estn
presentes en el mismo: Andrs arroj el cuchillo en direccin a la cabeza de
Diego para matarlo y Diego est muerto.
Ahora bien, para responder a la pregunta de si la accin de Andrs fue
causa del resultado muerte de Diego (el nexo, circunstancia 3) corresponde
acudir a la teora de la equivalencia de las condiciones y efectuar
mentalmente la siguiente consideracin: si elimino la accin de Andrs de
arrojar el cuchillo suprimo el resultado muerte de Diego? Evidentemente
ello no es as porque en el caso se dice que Diego haba fallecido durante la
noche de un sncope cardaco. Obsrvese que esta conclusin no vara an
cuando el caso dijera que el cuchillo haba impactado en la cabeza de la
vctima.
En sntesis, si la accin de Andrs no fue causa de la muerte de Diego
puede sostenerse que no se dio en el caso el tipo objetivo sistemtico del
delito de homicidio consumado por faltar el nexo de causalidad entre la
accin y el resultado. Entonces aqu quedara concluido el anlisis, sin que
sea necesario establecer si adems la vctima estaba efectivamente en un
estado de indefensin y si, subjetivamente, hubo dolo por parte de Andrs y
si, asimismo, el nombrado se aprovech de ese estado de indefensin de la
vctima, previo a verificar que ste est configurado.
La conclusin anterior no hay homicidio consumado- no impide que se
imponga analizar otra variante: hubo tentativa de homicidio agravado por
alevosa?
El art.42 CPA prescribe que habr tentativa cuando alguien comience a
ejecutar un delito determinado y no lo consuma por circunstancias ajenas a
su voluntad. Lo primero que se impone decidir es si la accin de Andrs
-arrojar el cuchillo a la cabeza de la vctima, suponiendo que sta dorma y
aprovechndose de ello- signific un comienzo de ejecucin del delito de
homicidio agravado por alevosa o, por el contrario, fue un acto preparatorio
impune. Para ello echamos mano de la teora objetiva individual, segn la
cual habr comienzo de ejecucin si los actos realizados por el autor
conforme su plan concreto son inmediatamente anteriores (no existen actos
intermedios) al principio de ejecucin de la accin tpica y objetivamente
importan un peligro para el bien jurdico (Zaffaroni, ob.cit. p 651).
En el caso, el acto de arrojar el cuchillo a la cabeza de la vctima, creyendo
que la misma estaba dormida y aprovechndose de esa circunstancia,
satisface las apuntadas exigencias y, por tanto, puede ser valorado, en
principio, como acto de ejecucin del delito de homicidio agravado por
alevosa. Ello as, porque el mismo es inmediatamente anterior a la accin
de matar propiamente dicha, ya que no hay en el medio otra actividad que
se interponga entre una y otra. Sin embargo resta resolver si, acorde con lo

que dice el caso, la accin de Andrs puso en peligro la vida de Diego. La

respuesta a esto es negativa, sencillamente porque Diego ya estaba
muerto.
No termina aqu este anlisis, toda vez que nuestro cdigo penal tambin
contempla la punicin del llamado delito imposible. La pregunta a responder
es el intento de matar a un muerto es un delito imposible en los trminos
del art.44 ltimo prrafo CPA?
Ensea Zaffaroni que considerar tpicas acciones que de ningn modo no
ponen en peligro el bien jurdico implicado significa transgredir las mandas
de los arts.18 y 19 CN (principios de legalidad y lesividad; ob.cit. p
651/652). En consecuencia, se debe optar por una interpretacin del citado
art.44 prrafo tercero CPA compatible con los mencionados lmites
constitucionales.
Para esto cabe distinguir en el campo de las tentativas distintos grados de
inidoneidad, ya que toda tentativa supone inidoneidad para consumar el
delito. Cuando la inidoneidad de la tentativa se debe a que desde el
principio faltan elementos del tipo objetivo que slo estn presentes en la
imaginacin del autor, estamos frente a lo que se denomina tentativa
aparente y, por tanto, impune. Por el contrario, si una accin observada
ex ante por un tercero es idnea y peligrosa, pero ex post se verifica
una imposibilidad total y absoluta de consumacin del delito, estaremos en
condiciones de encuadrar el caso en el prrafo tercero del art.44 CPA (el
ejemplo de quien dispara un arma de fuego contra la vctima que est a una
distancia de 200mts. y el alcance de aqulla slo es de 100mts.).
El delito de homicidio -en cualquiera de sus modalidades- supone que la
vctima est con vida. En el caso, Diego ya estaba muerto cuando Andrs,
creyndolo dormido, le arroj el cuchillo para matarlo; solo en la
imaginacin de Andrs Diego estaba vivo y dormido. En consecuencia, se
trat de una tentativa aparente impune por atipicidad porque desde el
principio falt un elemento requerido por el tipo objetivo sistemtico.
(Aclaracin: el alumno debe saber que existen en doctrina otras posiciones
y, por lo mismo, otras soluciones distintas del caso. As, Sancinetti, ob.cit.,
p. 111/113 y la Addenda, p. 120 y ss.).
D.- Sentado todo lo anterior queda por resolver si, en subsidio, corresponde
encuadrar el hecho del caso en el delito de violacin de domicilio, previsto y
penado en el art.150 CPA. Aqu el tramo de conducta de Andrs que resulta
relevante para el anlisis es el consistente en haber entrado a la casa de
Diego durante la madrugada por la ventana de la habitacin donde ste
yaca, con la intencin de matarlo.
Ya hemos dejado sentado que estos hechos constituyen accin o conducta
por parte de Andrs (ver supra, apartado A). Veamos ahora si, conforme el
caso, estn dadas las exigencias para tener por encuadradas esas acciones,
objetivamente y subjetivamente, en el tipo contemplado por el art.150 CPA.

Desde el punto de vista del tipo objetivo sistemtico este delito se configura
si y solamente si el ingreso a una morada o casa de negocio ajeno se hace
...contra la voluntad expresa o presunta de quien tenga derecho a
excluirlo.... Existe dos datos que impiden tener por cumplido este
requerimiento. Primero: el nico morador de la casa era Diego; Segundo:
Diego estaba muerto. En consecuencia no hay a quien atribuirle esa
voluntad expresa o presunta de exclusin. La conclusin es que en este
caso no se ha dado el tipo objetivo sistemtico del delito de violacin de
domicilio consumado.
Resta por evaluar si esas conductas de Andrs pueden ser consideradas
como tentativa del delito en cuestin (arts.42 y sigtes. CPA).
Coherente con el modo en que se arm la respuesta para el delito de
homicidio (ver supra apartado C) tambin para este supuesto concluyo en
slo hay una tentativa aparente porque frente a la inexistencia de un sujeto
pasivo a quien atribuirle el derecho de exclusin al ingreso a la morada, el
bien jurdico implicado -privacidad del domicilio como una manifestacin
concreta del mbito de libertad de una persona- no ha sido afectado en
cualquiera de las dos modalidades compatibles con el principio de lesividad
(art.19 CN): puesta en peligro concreta o lesin. Por tanto tambin aqu las
conductas endilgadas a Andrs resultan sistemticamente atpicas y,
consecuentemente, impunes. (Otra solucin es la sugerida por Sancinetti, p.
117).
Tarea: busque una solucin terica alternativa (por ejemplo, la antes
citada), realice su cotejo con la propuesta y elabore un comentario crtico
breve al respecto.
2. A continuacin se exponen varios casos prcticos referidos a la tentativa
y temas afines
Tarea: el alumno deber analizarlos y elaborar su propia solucin siguiendo
las pautas generales y particulares ya suministradas.
Caso 1
El Roa saba que sus vecinos se haban ido de vacaciones por todo el
mes de enero y haba planeado entrar a la casa de aquellos para llevarse el
reproductor de DVD que tanto le gustaba. El 10 de enero rompi una
ventana e ingres a la finca, mas cuando estaba por llevarse el reproductor
vio por la ventana a la vecinita de enfrente, de quien estaba enamorado.
Ante la posibilidad de charlar con ella decidi que, como todava le
quedaban veinte das por delante para hacerse con su botn, lo dejara para
otro da, y sali de la casa sin llevarse nada.
Fuente: Donna, Carlos Alberto Casos y fallos de Derecho Penal, RubinzalCulzoni Editores, segunda edicin, p 432.

Caso 2
El botn rojo: Hernn cree que su ex novia Laura tiene una relacin amorosa
con Cristian, para quien aquella trabaja como secretaria. Cierto da Hernn
concibe un plan para matar a Cristian. Habra de colocar un explosivo
debajo del asiento del conductor del auto de Cristian, que sera accionado
por Hernn a control remoto.
El da del hecho y tras haber realizado todos los pasos requeridos por el
plan, Hernn espera la llegada de la vctima, con el dedo ndice sobre el
percutor rojo pero sin oprimirlo an.
Al llegar el vehculo es Laura la que lo conduce y viaja sola en l. En ese
mismo momento, Hernn, que no sale de su sorpresa, no puede evitar
sucesivos estornudos que producen inevitablemente el accionado del
percutor rojo y la detonacin. Laura muere.
Fuente: Sancinetti, Marcelo A. Casos de Derecho Penal, 2da. Edicin, 2da.
Reimpresin, Hammurabi, Jos Luis Depalma Editor, Bs.As., 1999, p 71/72.
Caso 3
Anbal y Benito piensan violar a la joven Carmen cuando sta regrese a su
casa, por la noche, aprovechndose de que la calle en que habita est
oscura y habitualmente libre de trnsito. El da del hecho convencen a
Daniel, un joven de 20 aos, dbil de carcter, conocido en el pueblo por su
dependencia psicolgica hacia Anbal y Benito, para que les indique cuando
se acerque la vctima, mientras ellos estn convenientemente escondidos
para saltar sobre ella cuando se aproxime al lugar. Al aparecer, la joven
Carmen reconoce a Daniel y lo saluda llamndolo por su nombre,
precisamente en el momento en que ste hace a Anbal y Benito la seal
convenida. Anbal y Benito, que perciben perfectamente la situacin,
piensan que al haber sido reconocido Daniel ser muy fcil probar que ellos
han sido los autores de la violacin proyectada, y huyen del lugar. Daniel no
pens en ningn momento tener acceso carnal con Carmen, ni ejercer
violencia sobre ella, pero supuso que Anbal y Benito pensaban apoderarse
de su bolso para quitarle el dinero que llevaba en l, y que quiz lo
recompensaran con algn dinero por sus servicios.
1. Hay comienzo de ejecucin con la realizacin de la seal?
2. Hay desestimiento de Anbal y Benito?
3. Qu diferencias tiene en las diversas teoras?
4. Qu significacin tiene el dolo de Daniel que cree colaborar en un robo?
Fuente: Casos de derecho penal. Manual prctico, Gladys Romero, Ed.
Depalma, Bs.As. 1992, pgs. 86/87, caso 143.
Caso 4
Analice las siguientes conductas realizadas por reconocido punguista
Rapidsimo y, en cada caso, determine si lo descripto es punible y, en
caso afirmativo, si se trata de un delito tentado o consumado:

a) sube al tren con intencin de hurtar la billetera de una seora mayor

que haba individualizado en el andn. En momentos en que est mirndola
y esperando un momento propicio para meter la mano en su cartera, es
divisado por un polica que lo reconoce, quien lo aprehende de inmediato.
b) En idntico supuesto de hecho, llega a meter la mano en la cartera,
siendo advertido por la seora mayor, quien intenta impedirlo y es
empujada por , que se da a la fuga llevndose la billetera con
documentacin y $ 67. La seora sale gritando detrs de l, la polica la
escucha y alcanza a detenerlo cuando ya haba descendido y se diriga a la
carrera por el andn en direccin a la salida de la estacin. Se recupera la
billetera con su contenido.
c) En idntico supuesto de hecho, llega a meter la mano en la cartera y
no encuentra nada, porque estaba vaca. El inspector del tren lo ve, se
enoja muchsimo, lo atrapa y lleva a la polica.
Fuente: Cuaderno docente de casos prcticos, jurisprudencia relevante y
textos sugeridos, Daniel Erbetta-Gustavo Franceschetti, UNR Editora, 2003,
pg. 127 (reformulacin de los casos Nros. 334 a 336).
Caso 5
Ernesto coloca veneno en la bebida de su enemigo Daniel, quien bebe el
vaso hasta la ltima gota. Luego, Ernesto cambia de idea y lleva a Daniel
hasta el hospital para que le hagan un lavaje de estmago. Daniel se salva.
Variante: aunque Ernesto odia a Daniel, coloc en el caf el arsnico en
lugar de azcar porque estaba en un recipiente semejante a la azucarera.
Fuente: Derecho Penal I. Guas y casos, Ana Corts de Arabia, Intellectus,
Crdoba, 2000, pg. 48, reformulacin de los aps. 9 y 15.