Teoria Del Acto Juridico

TEORA DEL ACTO JURDICO
CRISTIN BOETSCH GILLET
Facultad de Derecho UC
Cristin Boetsch Gillet
________________________________________________________________________________________________
Los siguientes apuntes, cuyo exclusivo objeto es facilitar el estudio del ramo Teora del
Acto Jurdico por parte de los alumnos, han sido elaborados en base a extractos de
diversos tratados y manuales de estudio, a los cuales se han adicionado comentarios.
De los tratados y manuales empleados se deben destacar los siguientes:
1.
ALCALDE RODRGUEZ, Enrique, Hacia una reformulacin del concepto de causa y su proyeccin en el
Cdigo Civil, en Homenaje a profesores de Derecho Civil, universidad del Desarrollo, pp. 161 193.
2.
ALESSANDRI BESA, Arturo, La Nulidad y la Rescisin en el Derecho Civil Chileno, Tomos I y II,
Editorial Jurdica Ediar-Conosur Ltda., Segunda Edicin, s/a.
3.
ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo, De los Contratos, Editorial Jurdica de Chile, Primera Edicin,
2004.
4.
ALESSANDRI R., Arturo; SOMARRIVA U., Manuel y VODANOVIC H., Antonio, Tratado de Derecho
Civil. Partes Preliminar y General, Tomo II, Editorial Jurdica de Chile, Primera Edicin, 1998.
5.
BARAONA GONZLEZ, Jorge, Nulidad e Indemnizacin de Perjuicios, en Homenaje a profesores de

Derecho Civil, Ediciones Universidad del Desarrollo, 2007, pp. 59 77.
6.
CORRAL TALCIANI Hernn, Contratos y Daos por Incumplimiento, Editorial Abeledo Perrot,
Primera Edicin, 2010.
7.
DOMNGUEZ GUILA, Ramn, Teora General del Negocio Jurdico, Editorial Jurdica de Chile,
Primera Edicin, 1977.
8.
FIGUEROA YEZ, Gonzalo, Curso de Derecho Civil, Tomo II, Editorial Jurdica de Chile, Cuarta
Edicin, 2004.
________________________________________________________________________________________________
9.
LEN HURTADO, Avelino, La Voluntad y la Capacidad en los Actos Jurdicos, Editorial Jurdica de
Chile, Tercera Edicin, 1979.
10. LEN HURTADO, Avelino, El Objeto en los Actos Jurdicos, Editorial Jurdica de Chile, Segunda
Edicin, 1983.
11. LEN HURTADO, Avelino, La Causa, Editorial Jurdica de Chile, Primera Edicin, 1961.
12. VIAL DEL RO, Vctor, Teora General del Acto Jurdico, Editorial Jurdica de Chile, Quinta Edicin,
2007.
TEMARIO
I.
TEORIA GENERAL DEL ACTO JURIDICO
1.
INTRODUCCIN
2.
LA TEORA DEL ACTO JURDICO EN EL CDIGO CIVIL CHILENO
3.
LOS HECHOS JURDICOS. CONCEPTO Y CLASIFICACIN
4.
CONCEPTO DE ACTO JURDICO
5.
EL PRINCIPIO DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD.

5.1. Conceptos generales
5.2. Consecuencias de la autonoma de la voluntad
5.3. Limitaciones a la autonoma de la voluntad
6.
ESTRUCTURA Y ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL ACTO JURDICO

6.1. Elementos o cosas esenciales
6.2. Elementos o cosas de la naturaleza
6.3. Elementos o cosas accidentales
7.
REQUISITOS O CONDICIONES DE LOS ACTOS JURDICOS

7.1. Requisitos de existencia
7.2. Requisitos de validez
8.
CLASIFICACIONES DE LOS ACTOS JURDICOS

8.1. Actos unilaterales, bilaterales y plurilaterales
8.2. Actos patrimoniales y actos de familia
8.3. Actos patrimoniales a ttulo gratuito y a ttulo oneroso
________________________________________________________________________________________________
8.4. Actos de administracin y actos de disposicin

8.5. Actos entre vivos y actos por causa de muerte
8.6. Actos solemnes y actos no solemnes
8.7. Actos consensuales y actos reales
8.8. Actos puros y simples y actos sujetos a modalidades
8.9. Actos causales y actos abstractos
8.10.
Actos principales y actos accesorios
8.11.
Actos constitutivos, declarativos y traslaticios
8.12.
Actos de ejecucin instantnea, de ejecucin diferida y de tracto sucesivo
8.13.
Actos tpicos o nominados y actos atpicos o innominados
II.
REQUISITOS DE LOS ACTOS JURDICOS
A.
LA VOLUNTAD
1.
CONCEPTOS GENERALES
2.
REQUISITOS DE LA VOLUNTAD
2.1. Seriedad de la voluntad
2.2. Manifestacin de la voluntad
3.
(i)
Manifestacin de voluntad expresa
(ii)
Manifestacin de voluntad tcita
(iii)
La manifestacin de voluntad en el Cdigo Civil Chileno
(iv)
El silencio como manifestacin de voluntad
LA VOLUNTAD EN LAS DIVERSAS CLASES DE ACTOS JURDICOS

3.1. La voluntad en los actos jurdicos unilaterales
3.2. La voluntad en los actos jurdicos bilaterales (i)
(ii)
Normas legales que rigen la formacin del consentimiento
(iii)
La oferta
(v)
El consentimiento.
a.
Concepto
b.
Requisitos
c.
Clases de oferta. (iv) La aceptacin.

a.
Concepto
b.
Clases de aceptacin.
c.
Aceptacin parcial cuando la oferta comprende varias cosas
d.
Requisitos que debe reunir la aceptacin para que se forme el consentimiento
Momento en que se forma el consentimiento
________________________________________________________________________________________________
(vi)
Lugar en que se forma el consentimiento
(vii)
El consentimiento en los contratos de adhesin.
(viii)
El consentimiento en la autocontratacin.
(ix)
El consentimiento en los contratos electrnicos.
4.
VICIOS DE LA VOLUNTAD.
5.
EL ERROR.
5.1. Concepto.
5.2. Error de derecho y error de hecho.
(i)
(i)
Error de derecho
Error de hecho
5.3. Diversas clases de error de hecho y sus efectos

(i)
Error esencial u obstculo
(ii)
Error sustancial
(iii)
Error sobre las cualidades accidentales
(iv)
Error acerca de las personas
5.4. El error en los actos bilaterales

5.5. El error en los actos unilaterales
5.6. Error comn 6. EL DOLO.
6.1.
Concepto
6.2.
Clases de dolo
(i)
Dolo bueno y dolo malo
(ii)
Dolo positivo y dolo negativo. Reticencia
(iii)
Dolo principal y dolo incidental
6.3.
Cundo el dolo vicia el consentimiento
6.4.
Prueba del dolo
6.5.
Condonacin o renuncia del dolo
6.6.
Sancin del dolo
6.7 Accin de Dolo

7.
LA FUERZA
7.1 Concepto
7.2 Clases
7.3.
(i)
Fuerza fsica
(ii)
Fuerza moral
Cundo la fuerza vicia el consentimiento

(i)
La fuerza debe ser injusta
(ii)
La fuerza debe ser grave
7.4.
(iii)
La fuerza debe ser determinante
Indiferencia de la persona que ejerce la
7.5.
fuerza
Prueba de la fuerza
________________________________________________________________________________________________
8.
7.6.
Efectos de la fuerza
7.7.
Prescripcin de la accin de nulidad
7.8.
Temor reverencial
LA LESIN
8.1 Concepto
8.2 La lesin en el Cdigo Civil Chileno
8.3 Casos en que la lesin vicia el acto
(i)
Compraventa de bienes races.
(ii)
Permuta de bienes races.
(iii)
Aceptacin de una asignacin hereditaria.
(iv)
Particin de bienes.
(v)
Mutuo.
(vi)
La anticresis.
(vii)
Clusula penal.
8.4 Sancin de la lesin

9.
LA SIMULACIN
9.1 Concepto
9.2 La simulacin en los ordenamientos jurdicos positivos
9.3 Simulacin absoluta y simulacin relativa
9.4 Efectos jurdicos de la simulacin
(i)
Efectos de la simulacin entre las partes
(ii)
Efectos de la simulacin respecto de terceros
9.5 Conflicto de los terceros entre s

9.6 Medios judiciales de hacer valer la simulacin.
B.
LA CAPACIDAD
1.
2.
CONCEPTO
CLASES
2.1.
Capacidad de goce
2.2.
Capacidad de ejercicio
(i)
Concepto
(ii)
Clases de incapacidad de ejercicio

a.
Incapacidad absoluta
b.
Incapacidad relativa
(iii)
Cmo debe actuar el incapaz
(iv)
Incapacidades particulares
________________________________________________________________________________________________
C.
EL OBJETO
1.
CONCEPTO
2.
REQUISITOS QUE DEBE REUNIR EL OBJETO QUE RECAE SOBRE UNA COSA
2.1. Cosa real
2.2. Cosa comerciable
2.3. Cosa determinada
3.
REQUISITOS DEL OBJETO QUE RECAE SOBRE UN HECHO

3.1. Hecho determinado
3.2. Hecho fsicamente posible
3.3. Hecho moralmente posible
4.
EL OBJETO ILCITO
4.1. Actos que contravienen el derecho pblico chileno
4.2. Pactos sobre sucesiones futuras
4.3. Enajenacin de las cosas enumeradas en el Art. 1464
4.4. Actos contrarios a la ley, la moral o las buenas costumbres
(i)
Condonacin del dolo futuro
(ii)
Deudas contradas en juego de azar
(iii)
Venta de libros prohibidos o de objetos considerados inmorales
(iv)
Actos prohibidos por la ley
D.
LA CAUSA
1.
GENERALIDADES
2.
EVOLUCIN HISTRICA DE LA NOCIN DE CAUSA
3.
DOCTRINAS ELABORADAS EN RELACIN CON LA CAUSA

3.1. Doctrina tradicional o clsica de la causa
3.2. Doctrina italiana
3.3. Doctrina del mvil o motivo determinante
3.4. Doctrina anticausalista
4.
LA TEORA DE LA CAUSA EN EL CDIGO CIVIL CHILENO

4.1. Qu es lo que debe tener causa: el acto o la obligacin?
4.2. Cul es el criterio que adopta en materia de causa: objetivo o subjetivo?
4.3. Doctrina dual de la causa en el Cdigo Civil Chileno (i)
Causa de la obligacin.
Causa del acto o contrato. (ii)
________________________________________________________________________________________________
4.4. Doctrina unitaria de la causa en el Cdigo Civil Chileno

5.
CAUSA REAL
6.
LICITUD DE LA CAUSA
7.
ACTOS CAUSALES Y ACTOS ABSTRACTOS

7.1. Conceptos
7.2. La relacin fundamental y subyacente del acto abstracto
7.3. Razn de ser de los actos abstractos
7.4. Slo la ley puede establecer actos abstractos
7.5. Actos abstractos en la legislacin chilena
E.
LAS FORMALIDADES
1.
CONCEPTO
2.
CLASES DE FORMALIDADES
2.1.
Las solemnidades (formalidades propiamente tales)

(i)
Solemnidades requeridas para la existencia de un acto jurdico
(ii) Solemnidades requeridas para la validez de un acto jurdico

2.2.
Formalidades habilitantes
2.3.
Las formalidades de prueba
2.4.
Las medidas de publicidad
III.
LOS EFECTOS DE LOS ACTOS JURIDICOS
1.
GENERALIDADES
2.
PERSONAS RESPECTO DE LAS CUALES SE PRODUCEN LOS EFECTOS DE LOS ACTOS

JURDICOS
2.1. Concepto de Parte
2.2. Concepto de Tercero
3.
(i)
Terceros absolutos
(ii)
Terceros relativos
EL EFECTO RELATIVO DE LOS ACTOS JURDICOS Y SUS EXCEPCIONES

3.1. Generalidades
3.2. Excepciones al efecto relativo de los contratos
3.3. El efecto absoluto, indirecto o erga hommes
IV.
________________________________________________________________________________________________
INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS

1.
2.
CONCEPTOS GENERALES
1.1.
Ineficacia en sentido amplio
1.2.
Ineficacia en sentido estricto
CAMPO DE APLICACIN Y CARCTER DE LAS NORMAS DEL CDIGO CIVIL SOBRE LA

NULIDAD
A.
LA INEXISTENCIA JURDICA
1.
CONCEPTOS GENERALES
2.
ORIGEN DE LA TEORA DE LA INEXISTENCIA JURDICA
3.
DISTINGUE EL CDIGO CIVIL CHILENO LA INEXISTENCIA Y LA NULIDAD ABSOLUTA?
4.
DIFERENCIAS ENTRE LA INEXISTENCIA Y LA NULIDAD
B.
LA NULIDAD
B.1
ASPECTOS GENERALES
1.
REGLAS DEL CDIGO CIVIL SOBRE LA NULIDAD DE LOS ACTOS Y CONTRATOS
2.
CONCEPTO GENERAL DE NULIDAD
3.
ESPECIES DE NULIDAD: ABSOLUTA Y RELATIVA
4.
TERMINOLOGA
5.
ESPECIE DE NULIDAD QUE CONSTITUYE LA REGLA GENERAL
6.
DIFERENCIAS ENTRE LA NULIDAD ABSOLUTA Y LA RELATIVA

(i)
En relacin con la declaracin de nulidad de oficio por el juez
(ii) En relacin con las personas que pueden pedir la declaracin judicial de nulidad
(iii) En relacin con el saneamiento por el transcurso del tiempo
(iv) En relacin con el saneamiento por confirmacin o ratificacin
7.
PRINCIPIOS APLICABLES A AMBAS CLASES DE NULIDAD
8.
NULIDAD TOTAL Y NULIDAD PARCIAL DEL ACTO JURDICO
________________________________________________________________________________________________
B.2
LA NULIDAD ABSOLUTA
1.
CONCEPTO
2.
CAUSALES
3.
FUNDAMENTO Y CARACTERES DE LA NULIDAD ABSOLUTA
4.
DECLARACIN DE NULIDAD ABSOLUTA
5.
LA NULIDAD ABSOLUTA NO PUEDE SANEARSE POR LA RATIFICACIN DE LAS PARTES
6.
SANEAMIENTO DE LA NULIDAD ABSOLUTA POR EL TRANSCURSO DEL TIEMPO
7.
LA NULIDAD ABSOLUTA NO SE PRODUCE DE PLENO DERECHO
B.3
LA NULIDAD RELATIVA
1.
DEFINICIN Y FUNDAMENTO
2.
CAUSALES
3.
CARACTERSTICAS
4.
PERSONAS LEGITIMADAS PARA ALEGAR LA NULIDAD RELATIVA

4.1. Regla general
4.2. Situacin excepcional del incapaz que no podra demandar la rescisin del acto o contrato
5.
LA NULIDAD RELATIVA PUEDE SANEARSE POR EL TRANSCURSO DEL TIEMPO
6.
LA NULIDAD RELATIVA PUEDE SANEARSE POR LA RATIFICACIN O CONFIRMACIN

DE LAS PARTES
6.1. Concepto
6.2. Clases
(i)
Ratificacin expresa
(ii)
Ratificacin tcita
6.3. Caractersticas de la ratificacin

6.4. Requisitos de la ratificacin
B.4
LOS EFECTOS DE LA NULIDAD
1.
CONCEPTOS GENERALES
2.
EFECTOS DE LA NULIDAD CON RESPECTO A LAS PARTES
3.
EFECTOS DE LA NULIDAD RESPECTO DE TERCEROS
4.
ACCIONES A QUE DA ORIGEN LA NULIDAD

4.1.
10
La accin de nulidad
(i)
Aspectos generales
(ii)
Prescripcin
________________________________________________________________________________________________
5.
4.2.
La accin reivindicatoria
4.3.
La accin de indemnizacin de perjuicios

(i)
Aspectos Generales
(ii)
Hiptesis legales de accin indemnizatoria por nulidad
(iii)
Las otras causales de nulidad y el derecho a pedir la indemnizacin de daos y

perjuicios
(iv)
Naturaleza de la responsabilidad
LA CONVERSIN
C.
INEFICACIA EN SENTIDO ESTRICTO
1.
LA SUSPENSIN
2.
LA RESOLUBILIDAD
3.
LA REVOCABILIDAD
4.
EL DESISTIMIENTO UNILATERAL
5.
LA CADUCIDAD
D.
LA INOPONIBILIDAD
1.
CONCEPTO
2.
INOPONIBILIDADES DE UN DERECHO NACIDO DE UN ACTO JURDICO VLIDO

2.1. Inoponibilidades de forma
(i)
Inoponibilidades por omisin de formalidades de publicidad
(ii)
Inoponibilidad por falta de fecha cierta
2.2. Inoponibilidades de fondo
11
(i)
Inoponibilidad por falta de concurrencia
(ii)
Inoponibilidad por clandestinidad
(iii)
Inoponibilidad por fraude
(iv)
Inoponibilidad por lesin de los derechos adquiridos
(v)
Inoponibilidad por lesin de las asignaciones forzosas
3.
INOPONIBILIDADES DE UN DERECHO NACIDO DE LA NULIDAD O RESOLUCIN DE UN ACTO

JURDICO
4.
MANERAS DE HACER VALER LA INOPONIBILIDAD
5.
DIFERENCIAS ENTRE LA NULIDAD E INOPONIBILIDAD
________________________________________________________________________________________________
V.
LA REPRESENTACIN
1.
CONCEPTO
2.
UTILIDAD DE LA REPRESENTACIN
3.
PODER DE REPRESENTACIN
3.2. Clases de representacin
(i)
Representacin legal
(ii)
Representacin voluntaria
3.3. Mandato y representacin voluntaria

4.
NATURALEZA JURDICA DE LA REPRESENTACIN

4.1. Teora de la ficcin
4.2. Teora del nuntius o mensajero
4.3. Teora de la cooperacin de voluntades
4.4. Teora de la representacin modalidad del acto jurdico
5.
INFLUENCIA DE LAS CIRCUNSTANCIAS PERSONALES DEL REPRESENTANTE O DEL

REPRESENTADO EN EL ACTO JURDICO.
5.1. En relacin a la capacidad
5.2. En relacin con las formalidades que exige la ley para los actos de ciertas personas
5.3. En relacin con los vicios del consentimiento
5.4. En relacin a la buena o mala fe del sujeto
5.5. En relacin al principio nemo auditor propiam turpitudinem allegans
6.
REQUISITOS NECESARIOS PARA QUE EXISTA REPRESENTACIN

6.1. Declaracin de voluntad del representante
6.2. Existencia al contratar de la contemplatio domini
6.3. Existencia de poder
7.
EFECTOS DE LA REPRESENTACIN
8.
SANCIN DE LOS ACTOS EJECUTADOS SIN PODER O CON EXTRALIMITACIN DE STE.
9.
LA RATIFICACIN
10. OTRAS HIPTESIS EN QUE LOS EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS ALCANZAN A LOS
TERCEROS.
10.1.
Estipulacin para otro
10.2.
Promesa de hecho ajeno
VI.
MODALIDADES DE LOS ACTOS JURDICOS
12
________________________________________________________________________________________________
1.
CONCEPTO
2.
CARACTERSTICAS
3.
ACTOS JURDICOS QUE PUEDEN SUJETARSE A MODALIDADES
4.
LUGAR EN QUE EL CDIGO SE OCUPA DE LAS MODALIDADES
A.
LA CONDICIN
1.
CONCEPTO
2.
CLASIFICACIONES
3.
2.1.
Positivas y negativas
2.2.
Posibles e imposibles
2.3.
Suspensiva y resolutoria
2.4.
Potestativa, casual o mixta
ESTADOS EN QUE PUEDEN HALLARSE LAS CONDICIONES

3.1.
3.2.
Efectos
de
suspensiva
la
(i)
Pendiente
(ii)
Cumplida
(iii)
Fallida
Efectos
de
resolutoria
la
(i)
Pendiente
(ii)
Cumplida
(iii)
Fallida
condicin
condicin
B.
EL PLAZO
1.
CONCEPTO
2.
SEMEJANZAS Y DIFERENCIALES DEL PLAZO Y LA CONDICIN

2.1. Semejanzas
2.2. Diferencias
3.
CLASIFICACIONES
3.1. Plazo expreso y plazo tcito.
3.2. Plazo determinado y plazo indeterminado.
3.3. Plazos convencional, legal y judicial.
3.4. Plazo suspensivo y plazo extintivo.
4.
EFECTOS DEL PLAZO

4.1. Efectos del plazo suspensivo
4.2. Efectos del plazo extintivo
13
________________________________________________________________________________________________
C.
EL MODO
1.
CONCEPTO
2.
EFECTOS DEL MODO
3.
CUMPLIMIENTO DEL MODO
I.
TEORA GENERAL DEL ACTO JURDICO
1. INTRODUCCIN
Como seala don Vctor Vial, desde antiguo los estudiosos del derecho han procurado
encontrar el elemento comn o vinculante de las diversas instituciones del derecho
privado, labor ardua si se considera que las diferencias entre ellas parecen ser, a simple
vista, ms notorias que una eventual o hipottica semejanza. En efecto Qu podran tener
en comn un testamento con una compraventa?
A primera vista, lo nico que relaciona a los mencionados actos es que surgen como
consecuencia de la voluntad del hombre; conclusin tan amplia y vaga que mal podra
justificar una construccin jurdica, sobre la base de este nico elemento vinculante.
14
________________________________________________________________________________________________
Sin embargo, partiendo de dicho elemento comn es posible encontrar otros: en primer
lugar, tales actos surgen de una manifestacin de voluntad hecha con un propsito
determinado disposicin de bienes en el testamento; necesidad de intercambiar bienes en
la compraventa- propsito que inspira a la parte o partes que intervienen en su
celebracin; y en segundo lugar, dichos actos producen efectos jurdicos, pues crean,
modifican o extinguen una relacin jurdica.
A estos actos voluntarios que realiza el hombre con un propsito definido y caracterstico
y que producen efectos de derecho, se da en doctrina la denominacin de actos
jurdicos. Todas las instituciones de derecho privado que hemos mencionado como
ejemplo presentan la circunstancia comn de ser actos jurdicos.
Sobre la base de lo anterior, los juristas han tratado de establecer las reglas o principios
aplicables a todos los actos jurdicos, sea cual fuere su especie, surgiendo as la Teora
General del Acto Jurdico.
Como es posible apreciar, el fundamento de esta Teora descansa en el principio de la
autonoma de la voluntad, la cual permite a los sujetos de derecho celebrar actos jurdicos a
travs de los cuales pueden crear, modificar o extinguir derechos subjetivos.
2. LA TEORA DEL ACTO JURDICO EN EL CDIGO CIVIL CHILENO
Al igual que el Derecho Romano, la mayora de los cdigos civiles de nuestra poca no
consagra en sus preceptos la teora general de los actos jurdicos. Entre los pocos cdigos
que tratan en forma general y sistemtica los actos o negocios jurdicos, pueden citarse los
de Argentina, Alemania, Brasil, el de Derecho Cannico, el de Portugal, el de Per de
1984.
Por su parte, nuestro Cdigo Civil no consagra ni regula expresamente la Teora General
de los Actos Jurdicos. Sin embargo, la doctrina chilena, siguiendo los rumbos de la
francesa y la italiana, ha construido esta teora derivndola de los principios que informan
las normas relativas a los contratos y, en parte, al acto testamentario. Dentro del Cdigo
de Bello tienen especial importancia en esta materia el ttulo De los actos y declaraciones de
15
________________________________________________________________________________________________
voluntad (arts. 1445 a 1469) y el dedicado a la nulidad y rescisin de los actos y contratos
(arts. 1681 a 1697).
Hay consenso, tanto en la doctrina como en la jurisprudencia, que todos los actos jurdicos
se rigen por las mencionadas normas, a menos que el tenor de la disposicin o la
naturaleza de las cosas las limiten solamente a las convenciones o contratos.
3. LOS HECHOS JURDICOS. CONCEPTO Y CLASIFICACIN
En la doctrina civilista se entiende por hecho todo suceso o acontecimiento generado por la
naturaleza o por la accin del hombre. En el primer caso se habla de hechos naturales y, en
el segundo, de hechos humanos. Tanto los unos como los otros pueden tener o no efectos
jurdicos o, como tambin se dice, consecuencias jurdicas. Los que producen
consecuencias jurdicas se llaman hechos jurdicos, y los que no, reciben el nombre de
hechos materiales o jurdicamente irrelevantes.
Ejemplos de hechos jurdicos de la naturaleza: 1) la fructificacin de las plantas, cuyo efecto
jurdico es la adquisicin por el propietario de ellas del dominio de los frutos, 2) un
terremoto que, como caso fortuito o de fuerza mayor, liberta de culpa y responsabilidad al
deudor por el atraso en el cumplimiento de la obligacin causado decisivamente por el
fenmeno mencionado; 3) el cambio de curso de un ro, que en favor de los propietarios
contiguos, trae como efecto jurdico la accesin a sus terrenos la parte del cauce quedada
permanentemente en seco (art. 654); 4) el nacimiento, que erige al recin nacido en titular
de los derechos de la personalidad de eventuales derechos hereditarios; 5) la muerte, que
opera el traspaso de los derechos y obligaciones
transmisibles del difunto al o los
herederos.
Frente a los hechos jurdicos naturales, que cobran existencia sin el concurso del hombre,
estn los hechos jurdicos humanos. Estos pueden definirse en un sentido amplio como lo
hechos realizados por el hombre, por lo general en forma voluntaria, y a los cuales el
ordenamiento jurdico atribuye o reconoce consecuencias o efectos jurdicos.
Los hechos jurdicos humanos pueden clasificarse en hechos lcitos y hechos ilcitos. Lcitos
son los hechos jurdicos admitidos y protegidos por el ordenamiento jurdico; ilcitos, en
16
________________________________________________________________________________________________
sentido estricto, son los hechos prohibidos por el ordenamiento jurdico o que lesionan
injustamente un inters ajeno (delitos, cuasidelitos).
En definitiva, son actos jurdicos los hechos jurdicos humanos lcitos.
Sin perjuicio de lo anterior, cabe advertir que la doctrina alemana e italiana distingue,
dentro de los hechos jurdicos humanos lcitos, los negocios jurdicos de los actos jurdicos.
El negocio jurdico se caracteriza porque los efectos por l producidos son los queridos
por su autor o por las partes, de tal modo que dichos efectos surgen como consecuencia
inmediata y directa de la voluntad (vgr. una compraventa). En cambio, en el simple acto
jurdico los efectos que ste produce no van necesariamente adheridos a la voluntad de
los autores y, muchas veces, son independiente de ella (vgr. la construccin de un edificio
en terreno ajeno sin conocimiento del dueo: el constructor ejecuta un acto voluntario que
va a producir el efecto jurdico consistente en que el dueo del terreno se hace dueo del
edificio, efecto que indudablemente no es el querido por el constructor y surge como
independiente de su voluntad).
Esta clasificacin es ajena a nuestra legislacin y a la doctrina tradicional.
4. CONCEPTO DE ACTO JURDICO
Tradicionalmente, el acto jurdico se define como una declaracin de voluntad o un
conjunto de declaraciones de voluntad dirigidas a la produccin de determinados efectos
jurdicos, que el derecho objetivo reconoce y garantiza. Estos efectos pueden consistir en
la creacin, modificacin, extincin de una relacin jurdica o de una situacin o estado
jurdicos; tambin puede ser efecto de un acto jurdico la confirmacin o declaracin de
certeza de una relacin o situacin jurdica preexistente dudosa o incierta.
Otra definicin expresa que acto jurdico es la manifestacin unilateral o bilateral de
voluntad ejecutada con arreglo a la ley y destinada a producir un efecto jurdico que
puede consistir en la adquisicin, conservacin, modificacin, transmisin, transferencia o
extincin de un derecho.
Una definicin ms sencilla: acto jurdico es la declaracin de voluntad dirigida a constituir,
modificar, extinguir o regular una situacin o relacin jurdicas.
17
________________________________________________________________________________________________
Finalmente, V. Vial los define como la manifestacin de voluntad hecha con el propsito
de crear, modificar o extinguir derechos, y que produce los efectos queridos por su autor
o las partes porque el derecho sanciona dicha manifestacin de voluntad.
De esta ltima definicin es posible analizar los siguientes elementos:
a) El acto jurdico es una manifestacin de voluntad. Es decir, no basta con la existencia de la voluntad
interna o psicolgica que es, por esencia, variable, sino que es necesario que la voluntad del
autor o las partes se exteriorice por medio de una declaracin o comportamiento que permita
conocerla. De este modo, la sola intencin que no se exterioriza no produce consecuencia
alguna para el derecho; como tampoco la produce la mera manifestacin que no obedece a una
intencin, esto es al propsito real y serio de realizar un acto jurdico.
b) La manifestacin de voluntad debe perseguir un propsito especfico y determinado. Para la doctrina
tradicional tal propsito debe ser necesariamente jurdico, esto es el autor o las partes deben
buscar producir efectos de derecho (crear, modificar o extinguir derechos subjetivos). En
cambio, la doctrina moderna estima que el propsito debe perseguir un fin prctico o emprico.
Vial estima que tales posturas son conciliables, pues dicen lo mismo con distintos enfoques: uno
corresponde a como el derecho ve el propsito perseguido por la parte o partes; y otro, a cmo
stas o aqul se representan dicho propsito. En otras palabras, el ordenamiento jurdico, al
regular los efectos de los actos jurdicos, observa, como es natural, la realidad y traduce en
trminos jurdicos lo que el hombre medio pretende obtener con su celebracin.
c) La manifestacin de voluntad produce los efectos queridos por el autor o por las partes porque el derecho
la sanciona. La causa eficiente de los efectos del acto jurdico o antecedente generador de los
mismos proviene de la voluntad y la ley: los efectos del acto jurdico derivan en forma
inmediata de la voluntad del autor o de las partes, y en forma mediata de la ley, que permite la
libertad jurdica, cuya expresin es el poder jurdico, la facultad de los particulares para crear
las relaciones jurdicas.
5. EL PRINCIPIO DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD
5.1.
18
Conceptos generales
________________________________________________________________________________________________
Segn adelantamos, la Teora General del Acto Jurdico descansa sobre dos soportes
fundamentales: libertad y voluntad. As, el hombre es libre para vincularse con otros o no;
y si decide obligarse lo va a hacer por su propia voluntad.
Los conceptos de libertad y voluntad en que coinciden filsofos y juristas del siglo XVIII
dan nacimiento al denominado principio de la autonoma de la voluntad, piedra angular
del Derecho Civil y como tal reconocido por el Cdigo Civil Francs y por todos los que,
como el nuestro, lo toman de modelo, y que se caracterizan por crear un sistema de
derecho privado fundado en la libertad de los particulares; colocando al centro del mismo
al acto jurdico, concebido como el paradigma tpico de la manifestacin de voluntad, la
que deriva el nacimiento, la modificacin o la extincin de una relacin personal o
patrimonial.
En efecto, en el Cdigo Civil Chileno el principio de la autonoma de la voluntad est
reconocido en varias disposiciones legales. La principal es la que consagra la libertad de
contratar, consecuencia del principio de la autonoma privada, llegando a darle al contrato,
respecto de las partes, una fuerza obligatoria como la de la ley (art. 1545), subordinando la
eficacia de la voluntad al respeto a las leyes, a las buenas costumbres y al orden pblico
(arts. 1445, 1461 y 1467).
Conforme a la doctrina ms moderna, se denomina autonoma privada al principio en
estudio, indicando que la misma es la facultad o poder que la ley reconoce a los
particulares
para
regular
sus
intereses, actuando segn su propio
juicio
responsabilizndose por las consecuencias de su comportamiento, sean stas ventajosas u

onerosas.
5.2.
Consecuencias de la autonoma de la voluntad
El principio de la autonoma de la voluntad tiene las siguientes consecuencias esenciales:

(i) El hombre es libre para obligarse o no; y si lo hace es por su propia voluntad. As lo reconoce el
Cdigo al utilizar las expresiones acepta (art. 1386), concurso real de voluntades de dos o
ms personas (art. 1437), etc.
19
________________________________________________________________________________________________
(ii) El hombre es libre para renunciar por su sola voluntad a un derecho establecido en su beneficio,
con tal que slo mire al inters individual del renunciante y que la ley no prohba su renuncia
(art. 12 CC).
(iii) El hombre es libre para determinar el contenido o fondo de los actos jurdicos que celebre, y por
ello, siempre que respeten las leyes, el orden pblico y las buenas costumbres, puede establecer
las clusulas que les plazcan en sus actos o contratos, los cuales pasan a ser ley para los
contratantes, como lo reconoce el art. 1545.
(iv) El hombre es libre para determinar la forma de los actos jurdicos: pueden elegir la forma
escrita, oral o cualquiera otra, salvo que la ley imponga una determinada. Hoy la ley tiende a
exigir cada vez menos el formalismo, tan caro a los romanos, y si para ciertos actos el legislador
prescribe formalidades, es para precaver a las partes de ligerezas o para resguardar derechos de
terceros.
(v) Como consecuencia de que tanto el acto jurdico como su contenido son fruto de la voluntad del
hombre, la primera regla para interpretar adecuadamente los contratos y determinar su real
sentido y alcance consiste en recurrir a la clara intencin de los contratantes, la que prima sobre
la voluntad declarada.
5.3.
Limitaciones a la autonoma de la voluntad
Las principales limitaciones a las que se encuentra afecta la autonoma privada son las
siguientes:
(i) La autonoma privada faculta a los particulares para disponer de sus propios intereses y no de
los ajenos.
(ii) Para que el acto o contrato celebrado por los particulares produzca los efectos queridos por su
autor o por las partes, es necesario que se ajuste a los requisitos o condiciones establecidos por
la ley para su valor jurdico.
(iii) Hay ciertas materias con respecto de las cuales no pueden los particulares crear actos jurdicos
que no correspondan exactamente al tipo establecido por el legislador, como ocurre en el
derecho de familia.
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________________________________________________________________________________________________
(iv) La autonoma privada est limitada por el orden pblico. Si bien este concepto es
habitualmente utilizado por el legislador (vgr. art. 1461), el mismo no se encuentra definido en
nuestro Cdigo Civil. Al efecto, la jurisprudencia ha sealado que el orden pblico es la
organizacin considerada como necesaria para el buen funcionamiento general de la sociedad
o bien como el conjunto de disposiciones establecidas por el legislador para resguardar los
intereses superiores de la colectividad y de la moral social.
(v) La autonoma privada est limitada por las buenas costumbres. Al igual que en el caso del
orden pblico, el concepto de buenas costumbres es habitualmente utilizado por el legislador,
pero carece de definicin legal. Al respecto, la doctrina seala que la nocin de buenas
costumbres constituye un aspecto particular del orden pblico cuyos contornos son imprecisos;
comprende la moral sexual buenas costumbres stricto sensu- pero asimismo las ideas morales
admitidas en una poca determinada.
Asimismo se ha sealado que las buenas costumbres son los principios que son moralmente
predominantes en una determinada poca.
6.
ESTRUCTURA Y ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL ACTO JURDICO
En lo relativo a la estructura del acto jurdico es tradicional la distincin entre elementos

de la esencia (o esenciales), elementos de la naturaleza (o naturales) y elementos
accidentales.
6.1.
Elementos o cosas esenciales
En doctrina, los elementos esenciales son aquellos necesarios y suficientes. Necesarios,

porque la falta de uno de ellos excluye la existencia del acto jurdico; y suficientes, porque
ellos se bastan para darle esa existencia y, por consiguiente, su concurrencia constituye el
contenido mnimo del acto.
Por su parte, el Cdigo Civil establece que los elementos o cosas esenciales de un acto son
todos aqullos sin los cuales no produce efecto alguno o degenera en otro acto diferente
(art. 1444).
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________________________________________________________________________________________________
Teniendo en cuenta lo anterior, es posible distinguir entre:

(i) Los elementos esenciales generales o comunes, los cuales no pueden faltar en ningn acto
jurdico, cualquiera sea su especie. Por lo tanto, y conforme al art. 1444, si se omite un elemento
esencial comn o general el acto no produce efecto alguno; es la nada misma o inexistencia
jurdica.
El art. 1445 enumera los requisitos necesarios para que una persona se obligue a otra por
un acto o declaracin de voluntad, sin mencionar cuales son esenciales; pero la doctrina
tradicional estima que stos son la voluntad, el objeto y la causa.
No tienen tal calidad los restantes requisitos enumerados en el art. 1445, a saber: la
capacidad, la voluntad sin vicios, el objeto lcito y la causa ilcita, pues el acto en que
incide la incapacidad, la voluntad viciada, el objeto ilcito o la causa ilcita, produce los
efectos que le son propios, pero con un vicio que autoriza su declaracin de nulidad.
(ii) Por su parte, los elementos esenciales especiales o especficos son aquellos requeridos para
cada acto jurdico en especial, constituyendo los elementos de la esencia propios y
caractersticos del acto jurdico determinado.
Siguiendo al art. 1444, la omisin de uno de estos elementos impide que se produzcan los
efectos propios del acto jurdico, pero no cierra la posibilidad de que se produzcan los
efectos de otro acto jurdico, para cuya existencia fue idnea la manifestacin de voluntad.
As, el precio en dinero es un requisito esencial en la compraventa, pero no existe en otros
actos. Por ende, si las partes estipulan que el precio se pagar en una especie distinta del
dinero, no hay compraventa, pero s permuta. Asimismo, es de la esencia del comodato
(prstamo de uso) ser gratuito, por lo que si el comodatario paga un precio por el uso de
la cosa, el acto jurdico deja de ser comodato y degenera o se transforma en
arrendamiento.
6.2. Elementos o cosas de la naturaleza
Elementos o cosas de la naturaleza de un acto jurdico son las que no siendo esenciales en
l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una declaracin o clusula especial (art.
22
________________________________________________________________________________________________
1444). De manera que las partes nada necesitan declarar para que estos elementos formen
parte del acto, ya que la ley dispone en lugar de las partes mismas; la voluntad de stas
slo es necesaria para modificarlos o excluirlos.
Cabe advertir que ms que elementos, se trata de efectos que la ley subentiende o
incorpora a los actos jurdicos cuando las partes han guardado silencio. Por ende, el
Cdigo no incurre en error al hablar de cosas de la naturaleza.
Ejemplo de elementos de la naturaleza del contrato de compraventa es la obligacin del
vendedor es el saneamiento de la eviccin y de los vicios redhibitorios, pues se entienden
incorporados sin necesidad de clusula especial; sin embargo, por no ser cosas esenciales
las partes pueden eliminarlos.
6.3. Elementos o cosas accidentales
Elementos o cosas accidentales del acto son aquellas que ni esencial ni naturalmente le
pertenecen, y que se le agregan por medio de declaraciones o clusulas especiales.
En otras palabras, cosas meramente accidentales son las que la ley no subentiende ni son
necesarias para la existencia del acto, pero que las partes, en virtud de la autonoma
privada, pueden agregar por medio de una estipulacin expresa. Y as como para eliminar
de ste las cosas que son de su naturaleza es necesaria una estipulacin formal o expresa
de las partes, as tambin para incluir en un acto las cosas meramente accidentales,
menester es una estipulacin expresa de aqullas.
Las cosas accidentales pueden referirse a la existencia del acto. As, las partes pueden
efectuar una declaracin expresa consistente en que una compraventa de un bien mueble
(de carcter consensual) no se reputar perfecta sino hasta que se otorgue una escritura
pblica (art. 1802).
Ms frecuentes son las clusulas que las partes incorporan en relacin a la eficacia del acto.
Por ejemplo, la estipulacin de una condicin, plazo, o modo para el cumplimiento de una
obligacin.
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________________________________________________________________________________________________
A modo de sntesis, de todos los mencionados, los nicos verdaderos elementos o

requisitos constitutivos del acto son los esenciales. Los naturales no forman parte de la
estructura del acto jurdico sino que dicen relacin con sus efectos. Por lo que atae a los
elementos accidentales, no son requisitos constitutivos del acto, que no requiere de ellos
para producir sus efectos.
7. REQUISITOS O CONDICIONES DE LOS ACTOS JURDICOS
El acto que nace a la vida del derecho debe cumplir con ciertas condiciones para tener
existencia sana (requisitos de existencia) y producir sus efectos en forma estable
(requisitos de validez)
7.1. Requisitos de existencia
Son condiciones de existencia del acto jurdico aquellas necesarias para que el acto nazca a
la vida del derecho. Si faltan, el acto es jurdicamente inexistente, por lo que no produce
efecto alguno.
Tienen la calidad de requisitos de existencia: (1) la voluntad; (2) el objeto; (3) la causa; y (4)
las solemnidades que la ley exige para la existencia del acto.
Hay quienes no consideran las solemnidades, pues estiman que en los actos solemnes la
voluntad debe manifestarse a travs de la solemnidad, con lo cual quedaran stas
comprendidas dentro del requisito voluntad.
7.2. Requisitos de validez
Condiciones de validez son aquellas que si bien pueden faltar en el acto sin atentar contra
su existencia, son necesarias para la vida sana del acto y produzca sus efectos en forma
estable.
La omisin de un requisito de validez no impide que el acto nazca y produzca sus efectos.
Pero nace enfermo, con un vicio que lo expone a morir si es invalidado. En otras palabras,
cuando no concurre una condicin de validez el acto queda viciado y puede solicitarse su
nulidad. La falta de alguna condicin de existencia no permite vivir al acto.
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________________________________________________________________________________________________
Las condiciones de validez de los actos jurdicos son: (1) voluntad no viciada; (2) objeto
lcito; (3) causa lcita; (4) la capacidad; cuando corresponda, solemnidades para la validez
del acto.
8. CLASIFICACIONES DE LOS ACTOS JURDICOS
Segn sea el punto de vista o criterio que se considere, pueden hacerse numerosas
clasificaciones de los actos o negocios jurdicos.
8.1. Actos unilaterales, bilaterales y plurilaterales
Esta clasificacin atiende al nmero de partes cuya voluntad es necesaria para que el acto jurdico se
forme.
Lo que se toma en cuenta para la clasificacin es el nmero de partes y no el de personas.
Porque una sola parte puede estar constituida por una o ms personas, como lo dice
expresamente el Cdigo Civil (art. 1438) aludiendo a las partes del contrato, uno de los
ms importantes actos jurdicos.
Por parte se entiende la persona o las personas que constituyen un solo centro de intereses y
concurren con su voluntad a formar un acto jurdico. Si cuatro personas son
copropietarias de un fundo y lo venden conjuntamente a otro sujeto, los cuatro
comuneros constituyen un solo centro de intereses y, por su lado, el comprador constituye
otro centro de intereses. En consecuencia, aunque han intervenido cinco personas en este
contrato, slo ha habido dos partes y dicho acto es bilateral y no plurilateral. Un acto
unilateral, como la renuncia a los derechos, puede resultar de las declaraciones de
voluntad de dos o ms personas, si encarnan un solo centro de intereses, como la
renuncia conjunta de todos los copropietarios al dominio de la cosa comn.
- Acto jurdico unilateral es aquel que se perfecciona con la voluntad de una sola parte. Por
ejemplo: el testamento, la oferta, la aceptacin, la renuncia de un derecho, la concesin o
revocacin de un poder, la ratificacin de un acto nulo, etc.
25
________________________________________________________________________________________________
Se llama autor a la parte cuya voluntad se requiere para dar nacimiento al acto jurdico
unilateral.
A su vez, se distingue entre actos jurdicos unilaterales simples y complejos. Son actos
unilaterales simples aquel que emana de la voluntad de una sola persona (vgr. el
testamento); por su parte, el acto unilateral complejo es aquel que procede de varias
personas fsicas que estn manifestando una voluntad comn (vgr. la oferta que varias
personas hacen para vender una casa).
Es importante destacar, finalmente, que no altera el carcter unilateral de un acto jurdico
la circunstancia que ste, para producir la plenitud de sus efectos, pueda requerir la
manifestacin de voluntad de una persona distinta del autor. Por ejemplo, en el
testamento la sola voluntad del testador basta para dar vida a dicho acto jurdico; sin
embargo, para que ese acto jurdico produzca la plenitud de sus efectos ser necesario que
el heredero testamentario, una vez muerto el causante, manifieste su voluntad de aceptar
la herencia.
- Acto jurdico bilateral es aquel que para nacer a la vida jurdica requiere de la
manifestacin de voluntad de dos partes. Por ejemplo: los contratos, la tradicin, el pago
efectivo, el matrimonio, etc.
En el acto jurdico bilateral existen dos partes que tienen intereses diversos, enfocados
hacia distintas direcciones o contrapuestos. Cuando ambas partes llegan a un acuerdo y
manifiestan en tal sentido su voluntad, nace el acto jurdico bilateral.
De acuerdo con la doctrina nacional, todo acto jurdico bilateral es una convencin, sea que
est dirigida a crear, modificar o extinguir obligaciones. Si el fin es crear obligaciones, la
convencin toma el nombre especfico de contrato. Por lo tanto, todo contrato es una
convencin, pero no toda convencin es un contrato; no lo es cuando modifica o extingue
una obligacin establecida anteriormente. La compraventa, verbigracia, es un contrato
porque crea la obligacin para el vendedor de dar una cosa y para el comprador la
obligacin de pagarla en dinero. Pero la tradicin de una cosa y el pago del precio son
slo convenciones, porque extinguen las respectivas obligaciones creadas por el contrato
de compraventa.
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________________________________________________________________________________________________
El Cdigo Civil hace sinnimos el contrato y la convencin (arts. 1437 y 1438), lo que es
considerado como un error por la doctrina.
Cabe hacer presente que no debe confundirse la distincin entre actos jurdicos unilaterales
y bilaterales con la que el art. 1439 realiza entre los contratos (actos jurdicos bilaterales) de
carcter unilateral y bilateral. Tal disposicin establece que el contrato (acto bilateral) es
unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligacin
alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan recprocamente. Como
puede observarse, esta ltima distincin no atiende al nmero de partes, sino que
distingue atendiendo al nmero de obligados en un contrato, que siempre es un acto
bilateral o convencin.
- Acto jurdico plurilateral es aquel que para nacer a la vida jurdica requiere de la
manifestacin de voluntad de ms de dos partes. Por ejemplo, en la novacin por cambio de
acreedor se requiere la voluntad del deudor, del tercero que acepta la nueva obligacin
que contrae en su favor el deudor y del acreedor que consiente en liberar de la obligacin
primitiva al deudor (art. 1631 N 2).
8.2.
Actos patrimoniales y actos de familia
Segn el contenido de los actos se distingue entre actos de derecho de familia y actos de derecho
patrimonial.
Los actos de derecho de familia tienden a regular intereses ideales concernientes al estado
o situacin de las personas en el crculo de la familia. En ellos prevalecen sobre los
intereses de los particulares los intereses superiores del ncleo familiar. Por eso el rol de
la voluntad de los particulares en estos actos se reduce a constituir el determinado acto
que se quiere celebrar, encargndose la ley de sealar los efectos. En el matrimonio, por
ejemplo, los contrayentes se limitan a expresar su voluntad de tenerse por marido y mujer,
y es la ley la que fija los derechos y obligaciones personales de los cnyuges, sin que stos
pueden alterar tales consecuencias jurdicas.
Los actos jurdicos patrimoniales son aquellos que tienen por objeto crear, modificar o
extinguir relaciones de carcter pecuniario, esto es, apreciable en dinero. Por ejemplo, la
compraventa.
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________________________________________________________________________________________________
8.3.
Actos patrimoniales a ttulo gratuito y a ttulo oneroso
Segn la utilidad o beneficio que reporta el acto jurdico para quienes lo ejecutan se distingue
entre actos onerosos y gratuitos.
En los actos a ttulo oneroso cada parte recibe una ventaja en cambio de la que procura a
la otra parte; esto es, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes,
gravndose cada uno a beneficio del otro. Estos actos se sub clasifican en conmutativos y
aleatorios. Se dice que un acto oneroso es conmutativo cuando cada una de las partes se
obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar
o a ser a su vez (v.gr. la compraventa, el arrendamiento). Por su parte, un contrato oneroso
es aleatorio si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida
(v.gr. la renta vitalicia).
En los actos a ttulo gratuito (tambin denominado ttulo lucrativo por el art. 1962 N
1), una de las partes procura a la otra o a un tercero una ventaja sin recibir de la otra parte
o del tercero ninguna equivalente. Ejemplos: la donacin, el testamento (acto unilateral),
el prstamo sin inters, el comodato, etc.
Nuestro Cdigo Civil establece esta divisin tratndose de los contratos (actos bilaterales).
Dice que el contrato es gratuito o de beneficencia cuando slo tiene por objeto la utilidad
de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen, y oneroso, cuando tiene por objeto la
utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro (art. 1440).
8.4.
Actos de administracin y actos de disposicin
Los actos de disposicin importan una prdida o disminucin del patrimonio, y actos de
administracin los que tienden a la conservacin del mismo.
Es frecuente que las leyes permitan a ciertas personas realizar los llamados actos de
administracin, pero no los de disposicin. Y cuando llegan a permitir stos imponen
requisitos ms rigurosos que para los primeros. Esta distincin tiene esencial importancia
con respecto a las personas que obran en inters de otra. As, por ejemplo, el tutor o
curador puede y debe administrar los bienes del pupilo (art. 391); pero no puede, sin
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________________________________________________________________________________________________
previo decreto judicial, enajenar los bienes races del pupilo, ni gravarlos con hipoteca,
censo o servidumbre, ni enajenar o empear los muebles preciosos o que tengan valor de
afeccin (art. 393).
8.5.
Actos entre vivos y actos por causa de muerte
Esta distincin se realiza atendiendo a si el acto jurdico para producir sus efectos requiere o no la
muerte del autor o de una de las partes.
Acto mortis causa es aquel en que, para producir la plenitud de sus efectos, requiere de la
muerte del autor o de una de las partes, como presupuesto necesario e indispensable. Por
ejemplo, el testamento (art. 999), el mandato destinado a ejecutarse despus de la muerte
del mandante.
Acto entre vivos es aquel que para producir los efectos que les son propios no requieren de la
muerte del autor o de alguna de las partes.
8.6.
Actos solemnes y actos no solemnes
Esta distincin se realiza atendiendo a si la ley exige o no formalidades para la celebracin del
acto jurdico.
Actos solemnes o formales son aquellos para cuyo perfeccionamiento la ley o la voluntad
de las partes exige que la declaracin de voluntad se haga en una determinada forma. Por
ejemplo, la compraventa de bienes races debe ser otorgadas por escritura pblica. Si un
acto solemne se celebra sin cumplir con la formalidad prescrita por la ley adolece de
inexistencia o de nulidad absoluta (art. 1682), dependiendo si la solemnidad se requiere
para la existencia o para la validez del acto, respectivamente.
Actos no solemnes son aquellos en que la ley no se exige ninguna forma determinada, o
sea, por lo que la declaracin de voluntad puede hacerse en cualquier forma.
Tambin existen actos solemnes por determinacin de las partes: si bien la ley es la que da a un
acto el carcter de solemne o no solemne, las partes pueden hacer solemne un acto que
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________________________________________________________________________________________________
por exigencia de la ley no lo es. As sucede con la compraventa de cosas muebles (art.
1802). Un acto solemne por mandato de la ley no es lo mismo que uno que lo es por
voluntad de las partes; si en el primer caso faltan solemnidades, el acto es nulo
absolutamente; en cambio, en el segundo caso, el acto puede producir efectos aun cuando
no se cumplan las formalidades, si se ejecutan hechos que importan renuncia de stas.
8.7.
Actos consensuales y actos reales
Esta distincin se realiza atendiendo a la forma en que se perfecciona el acto jurdico.

Actos consensuales son aquellos que para su perfeccin basta la manifestacin de
voluntad o el consentimiento de las partes, cualquiera que sea la forma de la
manifestacin (oral, escrita o por seas). El consentimiento es la concordancia de dos
declaraciones de voluntad emitidas por dos sujetos diversos que persiguen fines de
inters comn o de conveniencia recproca. Ejemplos de actos consensuales:
compraventa de cosas muebles, arrendamiento, mandato.
Actos reales son los que para perfeccionarse requieren, junto a la declaracin de voluntad,
la entrega de una cosa. Ejemplos: contratos de comodato, mutuo, depsito, prenda
ordinaria, que exige la entrega de la cosa garante al acreedor.
En materia de contratos, esta distincin se encuentra recogida en el art. 1443.
8.8.
Actos puros y simples y actos sujetos a modalidades
Atendiendo a si los actos jurdicos producen o no de inmediato y sin limitacin sus efectos
y para siempre o no se alteren los que normalmente tienen stos, se dividen en actos
puros y simples y actos sujetos a modalidades. Por modalidad se entiende la estipulacin
consignada en un acto jurdico y dirigida a retardar o modificar los efectos que habra
producido si hubiese sido puro y simple, o extinguir esos efectos en un momento dado.
Las modalidades ms importantes son la condicin y el plazo y, el modo, que es la carga
impuesta al beneficiario de un acto a ttulo gratuito. Ejemplo: el testador lega una casa
imponindole al legatario el deber de hacer construir una capilla en el jardn. La doctrina
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________________________________________________________________________________________________
tambin agrega la representacin y la solidaridad, pues alteran los efectos normales del acto
jurdico en que inciden.
De todo lo anterior se infiere que acto jurdico puro y simple es aquel que en cuanto se
perfecciona da nacimiento a un derecho, cuyo ejercicio puede ser inmediato y su duracin
indefinida. Sus efectos no estn sujetos a alteracin por circunstancia alguna ni clusula
particular. En otros trminos, acto puro y simple es el no sujeto a modalidades.
Acto sujeto a modalidades es aquel cuyos efectos estn subordinados o dependen de
circunstancias o clusulas restrictivas.
8.9.
Actos causales y actos abstractos
Si bien esta clasificacin se desarrollar al estudiarse la causa como elemento de los actos
jurdicos, desde ya puede sealarse que actos causales son aquellos en cuyo
perfeccionamiento debe concurrir como elemento esencial la causa. Si ella falta o es ilcita,
el acto adolece de nulidad absoluta y no produce efecto alguno. Ejemplos de actos
causales son la compraventa, el arrendamiento, el mutuo, el comodato.
Actos abstractos son aquellos en cuyo perfeccionamiento la causa no aparece como
elemento constitutivo. Se perfeccionan y funcionan separados o abstrados de la causa,
desvinculados de ella. Por tanto, si falta la causa o es ilcita, el acto queda vlido y
produce sus efectos.
8.10.
Actos principales y actos accesorios
Esta distincin se realiza atendiendo a si el acto subsiste o no por si mismo.

El acto es principal cuando subsiste por s mismo, sin necesidad de otro. Por ejemplo la
compraventa.
El acto es accesorio cuando para subsistir necesitan de un acto principal que les sirva de
sustento.
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Los actos accesorios se dividen en de garanta y dependientes. Son de garanta

(denominados cauciones por el art. 46) cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento
de una obligacin principal, de manera que no pueda subsistir sin ella (vgr. fianza,
hipoteca, prenda).
Actos jurdicos dependientes son los que para existir o para producir sus efectos estn
subordinados a la existencia de otros, pero no para asegurar el cumplimiento de estos
ltimos. Ejemplo: las convenciones matrimoniales que se celebran antes del matrimonio,
no valen si ste no se efecta (art. 1716).
Es necesario precisar que los actos accesorios pueden existir antes que el acto principal,
como ocurre con el ejemplo de las capitulaciones matrimoniales o con la hipoteca
constituida para caucionar obligaciones futuras (art. 2413).
La clasificacin de los actos en principales y accesorios slo tiene importancia para
determinar la extincin de unos y otros, de acuerdo con el aforismo segn el cual lo
accesorio sigue la suerte de lo principal; pero no lo principal la suerte de lo accesorio.
8.11.
Actos constitutivos, declarativos y traslaticios
Actos constitutivos son los que crean un derecho nuevo o una situacin jurdica nueva.
Ejemplos: el matrimonio, que crea el estado civil de casado; los contratos que hacen nacer
obligaciones y crean la calidad de acreedor y deudor.
Actos declarativos son los que no hacen nacer un derecho nuevo o una situacin jurdica
nueva, sino que se limitan a reconocer el derecho o la situacin anterior, preexistente. Los
actos declarativos constatan, declaran, pues, situaciones o derechos existentes con
anterioridad al acto que formula el reconocimiento o la declaracin. Ejemplo tpico en este
sentido es el acto de particin, que pone fin a la comunidad: las partes indivisas que
tenan los comuneros en la cosa comn son sustituidas por partes divididas, pero sin que
haya transferencia de estas partes de un comunero a otro; se reputa que stos siempre han
tenido, desde el nacimiento de la comunidad, la parte que por la particin se les adjudic.
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________________________________________________________________________________________________
Se considera que la retroactividad, aunque no esencial o necesaria, es una consecuencia

natural de los actos declarativos: stos tienden a producir sus efectos desde el momento
en que se origin la relacin jurdica y no slo desde que se constat o reconoci.
Los actos traslaticios o traslativos son los que transfieren a un nuevo titular un derecho ya
existente. Ejemplos: la cesin de un crdito, la tradicin de un derecho real.
8.12.
Actos de ejecucin instantnea, de ejecucin diferida y de tracto sucesivo
Esta clasificacin se realiza atendiendo a la permanencia en el tiempo de los actos jurdicos.

Los actos de ejecucin instantnea producen sus efectos inmediatamente de celebrados,
los que se ejecutan de inmediato y de una sola vez, de manera que realizada la prestacin
debida, desaparece el vnculo contractual y las obligaciones recprocas.
Los actos jurdicos de ejecucin diferida, son aquellos cuyos efectos se van cumpliendo
progresivamente, en el plazo estipulado por las partes.
Los actos jurdicos de tracto sucesivo son aquellos cuyas obligaciones van naciendo y
extinguindose sucesiva y peridicamente mientras dure la vigencia de ellos, esto es,
aquellos en que la relacin contractual se agota y se renueva por perodos continuos. Por
ejemplo, el arrendamiento.
8.13.
Actos tpicos o nominados y actos atpicos o innominados
Actos jurdicos nominados o tpicos son aquellos que estn configurados por la ley, es
decir, estructurados por sta con caracteres peculiares: matrimonio, adopcin, testamento,
compraventa, arrendamiento, mandato, hipoteca, etc.
Actos innominados o atpicos son los que no estn configurados por la ley; sta no les ha
trazados su figura propia. Surgen como creacin de los particulares cuando las
necesidades e intereses de stos no encuentran adecuado medio de expresin en los actos
tpicos.
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________________________________________________________________________________________________
De lo anterior se desprende que para calificar a un acto nominado o innominado no se

atiende a la circunstancia de que ese acto tenga un nombre o no lo tenga. Tampoco puede
considerarse nominado un acto por el simple hecho de que la ley lo mencione o lo
considere en algunas de sus disposiciones para determinados efectos: as, por ejemplo,
una ley podra gravar con un impuesto especial el contrato de los futbolistas
profesionales, y no por eso tal contrato sera nominado, ya que la legislacin chilena no lo
disciplina como una figura jurdica especial. Tambin son innominados en nuestro
ordenamiento jurdico los contratos de talaje y muchos otros.
Un acto puede ser nominado en el ordenamiento jurdico de un pas e innominado en el
de otro. Por otra parte, un contrato innominado puede pasar a ser nominado si el
legislador llega despus a disciplinarlo especialmente. Es lo que ha ocurrido entre
nosotros, por ejemplo, con el leasing habitacional que es un contrato de arrendamiento de
viviendas con promesa de compraventa, figura nueva creada con la amalgama de dichos
contratos.
Los actos innominados, conforme al principio de la autonoma de la voluntad y de la
libertad de las convenciones, tienen pleno valor, siempre, naturalmente, que se ajusten a
las normas generales que regulan los actos y declaraciones de voluntad, al orden pblico
y a las buenas costumbres.
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________________________________________________________________________________________________
II.
REQUISITOS DE LOS ACTOS JURDICOS
En este captulo se analizarn en detalle las condiciones o requisitos de los actos jurdicos
que ya fueron sealados anteriormente, a saber: (a) la voluntad; (b) la capacidad; (c) el
objeto; (d) la causa; y (e) las formalidades.
A.
LA VOLUNTAD
1. CONCEPTOS GENERALES
La voluntad es el libre querer interno de hacer o no hacer alguna cosa. Ningn acto jurdico
puede existir sin voluntad.
Para generar un acto jurdico unilateral basta con la sola voluntad de su autor; en cambio,
para dar existencia a los actos jurdicos bilaterales se necesitan dos voluntades, y ms de
dos para los actos plurilaterales. En este caso las voluntades concordantes toman el
nombre de consentimiento. Pero es de advertir que a menudo la palabra consentimiento es
35
________________________________________________________________________________________________
tomada, de una manera general, como sinnimo de voluntad, o sea, se habla de

consentimiento tanto para referirse a la nica voluntad de los actos unilaterales como a las
dos o ms de los actos bilaterales y plurilaterales.
Si falta la voluntad, el consentimiento, no puede formarse el acto jurdico; l es inexistente.
En cambio, si la voluntad existe pero adolece de algn vicio, el acto jurdico se forma,
aunque est sujeto a nulidad.
2. REQUISITOS DE LA VOLUNTAD
Para que la voluntad sea considerada por el Derecho es preciso que sea seria y se manifieste o
exteriorice.
2.1. Seriedad de la voluntad
La voluntad es seria cuando se emite con el propsito de producir efectos jurdicos, esto es, de
producir un efecto prctico sancionado por el derecho.
Por ende, no es seria la voluntad que se manifiesta slo por cortesa, con el propsito de
bromear, etc., cuestin que deber determinar el juez. As, carece de seriedad la oferta de
celebrar un contrato que, contenida en el libreto de una obra teatral, es manifestada al
pblico asistente a la representacin de la obra.
2.2. Manifestacin de la voluntad
La voluntad, el querer del individuo, mientras permanece en su fuero interno es
indiferente al Derecho. Para que ste la considere es preciso que se proyecte
externamente, o sea, que se declare, que se manifieste.
La voluntad puede manifestarse en diversas formas: expresa, tcita y, a veces, puede significarla
el silencio.
(i)
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Manifestacin de voluntad expresa
________________________________________________________________________________________________
La declaracin o manifestacin de voluntad es expresa cuando se emplea, consciente y

deliberadamente, un modo dirigido a hacer conocer la propia voluntad, sin que sea
necesaria la ayuda de ninguna circunstancia concurrente. Es decir, se exterioriza la
voluntad a travs de una declaracin contenida en palabras (lenguaje hablado o escrito) o
incluso gestos o indicaciones.
Ejemplo: la celebracin de cualquier contrato por escritura pblica; alzar la mano en una
votacin.
Se afirma en doctrina que sobre el declarante pesa la obligacin de hablar claro, sin
ambigedades. La claridad es un deber impuesto al declarante por el principio de la
buena fe contractual (art. 1546), y por ello tiene que soportar las consecuencias de su falta
de claridad. Por ello, conforme al art. 1566 las clusulas ambiguas dictadas por una parte
se interpretarn contra ella, siempre que la ambigedad provenga de la falta de
explicacin que le sea imputable.
(ii)
Manifestacin de voluntad tcita
La declaracin de voluntad es tcita cuando sta se infiere del comportamiento del sujeto,
esto es, de un hecho positivo concluyente e inequvoco. Concluyente significa que el
hecho debe tener un significado irrebatible, e inequvoco, que no se presta a diversas
interpretaciones. Ejemplo: si en una tienda una persona coge un objeto y pide al
empleado que se lo envuelva, ninguna duda cabe que, a pesar de no haber abierto la boca,
la voluntad de ese sujeto es comprar la cosa.
(iii)
La manifestacin de voluntad en el Cdigo Civil Chileno
Para nuestro Cdigo Civil, por regla general, la manifestacin expresa y la manifestacin
tcita tienen el mismo valor. As lo reconocen las disposiciones relativas a la aceptacin de
una herencia (art. 1241) o de un mandato (art. 2124).
Por su parte, el Cdigo de Comercio atribuye igual valor a la manifestacin expresa y a la
manifestacin tcita (art. 103).
37
________________________________________________________________________________________________
Por excepcin, en ciertas circunstancias previstas por el legislador no basta la manifestacin

tcita, requirindose, por el contrario, que la voluntad sea declarada expresamente. Tal
ocurre, por ejemplo, en el testamento (arts. 1060 y 1023) y en la solidaridad (art. 1511).
Tambin las partes, en virtud de la autonoma privada, pueden convenir que siempre la
voluntad se declare explcita y directamente.
(iv)
El silencio como manifestacin de voluntad
Por silencio se entiende no slo la ausencia total del habla sino tambin la de todo gesto o
movimiento corporal significativo de una aceptacin o una negacin.
Por regla general, el silencio -entendido en los trminos precisados- jams puede, por s
mismo y por s solo, constituir una manifestacin de voluntad. En el campo del Derecho
no reza el adagio popular segn el cual el que calla otorga, sino el dicho romano que
expresa que el que calla es cierto que no confiesa, pero tambin es verdad que no niega.
El que calla, pues, en el mbito jurdico no dice s ni no.
Sin embargo, por excepcin el silencio puede tener el valor de manifestacin de voluntad en los
siguientes casos:
a)
La ley puede atribuir al silencio el valor de manifestacin de voluntad.
La propia ley, a veces, reconoce a ese silencio como declaracin o manifestacin de

voluntad.
Por ejemplo, dispone que las personas que por su profesin u oficio se
encargan de negocios ajenos, estn obligadas a declarar lo ms pronto posible si aceptan o

no el encargo que una persona ausente les hace; y transcurrido un trmino razonable, su
silencio se mirar como aceptacin (art. 2125). Igual cosa ocurre en el art. 1233 establece
que el asignatario que est constituido en mora de declarar si acepta o repudia una
herencia, se presume por la ley que repudia.
b)
38
Las partes pueden atribuir al silencio el valor de manifestacin de voluntad.
________________________________________________________________________________________________
Las partes mismas pueden acordar que el silencio envuelva una manifestacin de
voluntad. Es corriente que las partes en los contratos de arrendamiento, de trabajo o de
sociedad estipulen que dichos contratos se entendern prorrogados por perodos
sucesivos si ninguno de los contratantes, antes de su vencimiento, manifestare su
voluntad de ponerle trmino.
Si bien es admisible que las partes estipulen el silencio como declaracin de voluntad,
ninguna puede unilateralmente atribuir un determinado significado al silencio ajeno. As
carece de validez la propuesta de celebrar un contrato en que el proponente advierte al
destinatario que su silencio se mirar como aceptacin.
c)
El juez puede atribuir al silencio el valor de manifestacin de voluntad.
Aunque el silencio por s mismo y por s solo no puede constituir una manifestacin de
voluntad, empero puede constituirla el silencio circunstanciado, es decir, el silencio
acompaado de determinadas circunstancias que le prestan elocuencia.
3.
LA VOLUNTAD EN LAS DIVERSAS CLASES DE ACTOS JURDICOS

3.1. La voluntad en los actos jurdicos unilaterales
Segn hemos indicado, en los actos unilaterales nicamente se requiere la voluntad de su

autor. Sin embargo, en esta clase de actos se suele distinguir si para su perfeccin se
requiere o no que sean conocidos por el destinatario de la voluntad del autor.
As, los actos jurdicos unilaterales no recepticios se perfeccionan en el momento en que la
voluntad se declara o manifiesta en la forma prescrita por la ley (vgr., el testamento). En
cambio, los actos jurdicos unilaterales recepticios se perfeccionan cuando llegan a
conocimiento de la persona a la cual estn dirigidos (vgr., el desahucio del arrendamiento
de una cosa sin plazo fijo).
3.2. La voluntad en los actos jurdicos bilaterales
(i)
39
El consentimiento.
________________________________________________________________________________________________
La voluntad en los actos jurdicos bilaterales toma el nombre de consentimiento.

El consentimiento de las partes, que basta por s solo para la formacin de los contratos
consensuales, ha sido definido como el encuentro de dos declaraciones de voluntad que,
emitidas por dos sujetos diversos, se dirigen a un fin comn y se funden. Se halla integrado por
dos actos sucesivos y siempre copulativos: la oferta y la aceptacin. La primera corresponde a la
parte que toma la iniciativa para la negociacin, y la segunda, a la parte que adhiere a esa
iniciativa.
Hay consentimiento cuando las declaraciones de la oferta y la aceptacin se funden.
(ii)
Normas legales que rigen la formacin del consentimiento
El Cdigo Civil no regula el proceso de formacin del consentimiento, sino los caracteres que
deber tener para su existencia y validez.
El Cdigo de Comercio, en cambio, dedica sus artculos 97 a 108 a normar dicho proceso.
Sus reglas tienen cabida tambin en materia civil, porque no obstante estar contenidas en
un Cdigo especial, son por su naturaleza generales y deben, por lo tanto, tener una
aplicacin general, conforme al principio segn el cual el alcance de las disposiciones lo
fija la propia naturaleza de ellas y no la ubicacin que las mismas tienen en un
determinado Cdigo o ley, y, justamente, las reglas sobre la formacin del consentimiento
que establece nuestro Cdigo de Comercio son de naturaleza general, y no especial o
excepcional. De la misma manera lo entendi el Mensaje con que el Presidente de la
Repblica present el Proyecto de Cdigo de Comercio al Congreso Nacional. Ese
documento que forma parte de la historia de la ley, expresa que en lo relativo a la
formacin del consentimiento el Cdigo de Comercio viene a llenar un sensible vaco de
nuestra legislacin comercial y civil.
De las disposiciones del Cdigo de Comercio se desprende que para la formacin del
consentimiento se requiere de la concurrencia de dos actos sucesivos: la oferta y la
aceptacin.
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________________________________________________________________________________________________
(iii)
La oferta
a. Concepto
Se llama oferta, policitacin o propuesta al acto jurdico unilateral por el cual una parte
propone a otra celebrar una convencin determinada. La parte que hace la oferta,
propuesta o policitacin recibe el nombre de oferente, proponente o policitante.
b. Requisitos
En cuanto acto jurdico, la oferta debe cumplir con los correspondientes requisitos de existencia
y de validez.
Por ende, se requiere que la voluntad del oferente sea seria, esto es con la intencin de obligarse.
Adicionalmente, se requiere que la oferta sea completa, entendindose por tal aquella que
se formula en trminos tales, que basta con la simple aquiescencia o aprobacin de la
persona a quien la oferta se ha dirigido, para que la convencin propuesta se perfeccione
(vgr., te vendo tal cosa a tal precio).
La propuesta que no indica los elementos esenciales de la convencin es una oferta
incompleta (vgr., te vendo tal cosa a un precio mdico), y en ellas el oferente pretende
establecer una negociacin o conversacin preliminar, de la cual puede derivar una oferta
completa. La respuesta del destinatario de la propuesta primitiva, formulando a su vez
una oferta, se llama contraoferta. Si la oferta incompleta se responde con una contraoferta
completa, que es aceptada por el primitivo oferente, se forma el consentimiento.
c. Clases de oferta.
i.
Oferta expresa. Es la que revela directa y explcitamente la voluntad de contratar. La

oferta expresa puede ser verbal (por palabras o gestos) o escrita.
ii.
Oferta tcita. Es la que se desprende de un comportamiento que revela

inequvocamente la proposicin de celebrar una convencin. Ejemplos de ofertas
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________________________________________________________________________________________________
tcitas: la circulacin de vehculos de servicio pblico (ofrecen celebrar el contrato de

transporte); los restaurantes automticos; la exhibicin en las vitrinas comerciales de
mercaderas con el precio fijado; los aparatos que mediante la introduccin de
monedas proporcionan mercaderas; etc.
iii.
Oferta hecha a persona determinada. Es aquella que va dirigida a un sujeto debidamente

individualizado, sea o no conocido del oferente.
Cabe agregar que el inciso segundo del art. 105 establece que las ofertas por
anuncios dirigidas a personas determinadas, llevan siempre la condicin implcita de
que al tiempo de la demanda: (1) no hayan sido enajenados los efectos ofrecidos;
(2) no hayan sufrido alteracin en su precio; y (3) existan en el domicilio del
oferente.
iii. Oferta hecha a persona indeterminada. Tiene lugar cuando se dirige al pblico en general,
y no a una persona en particular, y en trminos tales que cualquiera puede
aceptarla, y el que la acepte tendr derecho a exigir el cumplimiento del contrato.
Ejemplos de ofertas indeterminadas: avisos en los diarios, carteles, prospectos,
circulares, gritos de los vendedores ambulantes invitando a comprar sus
mercaderas. En general, todos los establecimientos comerciales que ofrecen sus
mercancas o servicios mediante un precio sealado de antemano, hacen una
oferta a personas indeterminadas, y cualquiera que la acepte tiene derecho a exigir
el cumplimiento del contrato generado mediante la oferta y la aceptacin.
A estas ofertas se refiere el art. 105 de Cdigo de Comercio, que establece que las ofertas
indeterminadas contenidas en circulares, catlogos, notas de precios corrientes,
prospectos, o en cualquiera otra especie de anuncios impresos, no son obligatorias
para el que las hace. Ciertos autores estiman que esta norma se entiende derogada
respecto de los contratos celebrados al amparo de la Ley N 19.496 sobre
Proteccin de las Derechos de los Consumidores, que establece que Todo
proveedor de bienes o servicios estar obligado a respetar los trminos,
condiciones y modalidades conforme a las cuales se hubiere ofrecido o convenido
con el consumidor la entrega del bien o la prestacin del servicio
(art. 12).
42
________________________________________________________________________________________________
(iv)
La aceptacin.
a. Concepto
Es el acto jurdico unilateral por el cual el destinatario de la oferta manifiesta su total

conformidad con sta. El destinatario que acepta la oferta se llama aceptante.
b. Clases de aceptacin.
i.
Aceptacin expresa. Es expresa cuando la voluntad de aceptar se declara en trminos

explcitos, sea verbalmente o por escrito, segn lo requiera la ley. La aceptacin expresa
puede ser verbal (por palabras o gestos) o escrita.
ii.
Aceptacin tcita. Es la que se desprende de un comportamiento que revela

inequvocamente la aquiescencia o asentimiento a la oferta. Un ejemplo de aceptacin
tcita de una oferta a personas indeterminadas es la del sujeto que abriendo la puerta de
un taxi estacionado en un paradero, entra en el vehculo: inequvoca es su aceptacin de la
oferta de celebrar el contrato de transporte.
En relacin a lo anterior, el art. 103 CCom establece que la aceptacin tcita produce los
mismos efectos y est sujeta a las mismas reglas que la expresa.
iii.
Aceptacin pura y simple. La aceptacin es pura y simple cuando implica adhesin a la

oferta en los mismos trminos en que sta ha sido formulada. En otras palabras, cuando
es congruente con la oferta. Ejemplo: si alguien ofrece venderme, por determinado precio,
100 libros colocados en mi casa, y yo respondo conforme, quiere decir que he aceptado
expresa, pura y simplemente
iv.
Aceptacin condicionada. La aceptacin es condicional cuando contiene reservas o

modificaciones que alteran los trminos de la oferta; cuando entre sta y aqulla no hay
concordancia absoluta. Conforme al art. 102 CCom, la aceptacin condicionada importa
una contraoferta : si el oferente acepta las modificaciones, pasa a ser aceptante de la oferta
modificada, y la persona que acept condicionalmente queda como nuevo oferente.
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________________________________________________________________________________________________
c. Aceptacin parcial cuando la oferta comprende varias cosas

Puede ocurrir que la oferta comprenda varias cosas y que el destinatario se pronuncie slo
con respecto de alguna de ellas. Por ejemplo, A ofrece a B vender una mesa de comedor
con doce sillas y B acepta comprar la mesa, pero no las sillas.
En tal caso, para determinar los efectos que produce la aceptacin parcial habra que distinguir
dos situaciones:
i.
La intencin del proponente era formular una oferta divisible, con lo cual se entiende haber
hecho varias ofertas, formndose el consentimiento con respecto a aquellas que el destinatario
ha aceptado.
ii. La intencin del proponente era formular una oferta indivisible, con lo cual la aceptacin parcial
no es idnea para formar el consentimiento y tendra slo el alcance de una contraoferta.
d. Requisitos que debe reunir la aceptacin para que se forme el consentimiento
Para que se forme el consentimiento la aceptacin debe ser pura y simple; darse en tiempo
oportuno y mientras se encuentre vigente la oferta.
i.
La aceptacin debe ser pura y simple
As lo dispone el art. 101 CCom, que establece que dada la contestacin, si en ella se aprobare
pura y simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos
sus efectos legales, a no ser que antes de darse la respuesta ocurra la retractacin, muerte o
incapacidad legal del proponente.
Por su parte, el art. 102 agrega que la aceptacin condicional ser considerada como una
propuesta.
ii. La aceptacin debe darse en tiempo oportuno
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________________________________________________________________________________________________
La aceptacin se da en tiempo oportuno cuando se manifiesta dentro del plazo legal o

dentro del plazo sealado por el oferente, en su caso. Si el oferente no hubiere sealado
un plazo para el pronunciamiento del destinatario, ste debe aceptar dentro del trmino
establecido por la ley.
Los arts. 97 y 98 del CCom regulan el plazo legal en que debe pronunciarse el destinatario,
distinguiendo al efecto lo siguiente:
-
Conforme al art. 97, si la oferta es verbal, la aceptacin debe darse en el acto de ser
conocida. Conforme a la doctrina, el trmino conocida se emplea en este caso
como comprendida; por ende, si se hace una oferta verbal y esta no es
comprendida, no rige la regla en anlisis.
Adicionalmente, se considera aplicable el art. 97 cuando la oferta se hace por telfono,

radio u otro medio electrnico que permita comunicacin verbal inmediata, pues, aun sin
estar oferente y destinatario fsicamente frente a frente, y pudiendo, inclusive, encontrarse
en lugares muy distantes, el telfono, radio o medio electrnico permiten al destinatario
pronunciarse sobre la oferta en el acto mismo de ser conocida.
(1)
Si la oferta se ha hecho por escrito, rige el art. 98, que distingue dos situaciones:
Si el aceptante residiere en el mismo lugar del proponente, la propuesta debe ser aceptada
o rechazada dentro de veinticuatro horas.
(2)
Si el aceptante residiere en lugar distinto del proponente, la propuesta debe ser aceptada
o rechazada a vuelta de correo. Determinar qu se entiende por residir en el mismo lugar
es una cuestin de hecho que corresponde al juez. Asimismo, la expresin a vuelta de
correo no es un concepto definido por el legislador, tampoco la ley contiene elementos
que pudieran determinar su naturaleza y extensin. Por eso la Corte Suprema ha
declarado que debe quedar entregado a la prudente apreciacin de los falladores de la
instancia resolver, en cada caso, si la propuesta hecha por escrito fue aceptada dentro de
aquel trmino. El diccionario de la RAE establece que a vuelta de correo significa por
correo inmediato, sin perder da.
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________________________________________________________________________________________________
Vencidos los plazos mencionados, la propuesta se tiene por no hecha, aun cuando hubiese
sido aceptada; en tales casos se produce la caducidad de la oferta y, naturalmente, la
aceptacin que se emite despus de caducada la oferta, es una aceptacin extempornea,
que no produce el efecto de dar nacimiento al contrato. Con todo, aun en estas hiptesis,
el proponente est obligado a dar pronto aviso de la retractacin; de lo contrario deber
responder de los daos y perjuicios que su silencio ocasionare al aceptante extemporneo
(C. de Comercio, art. 98 incisos 2 y 3).
Cabe agregar que la aceptacin no se presume, correspondiendo, en caso de controversia
sobre su existencia, probarla a quien quiera prevalecerse de ella. Pero una vez probada la
aceptacin, se presume que sta se ha dado dentro de plazo, a menos que se acredite lo
contrario.
iii. La aceptacin debe darse mientras la oferta se encuentre vigente
Hay ciertos hechos que traen como consecuencia que la oferta deje de estar vigente, por lo
que la aceptacin que se da con posterioridad a la ocurrencia de alguno de ellos no es
idnea para que se forme el consentimiento.
Los hechos que acarrean la prdida de vigencia de la oferta son la retractacin del proponente,
su muerte o la incapacidad legal sobreviviente.
Hay retractacin cuando el proponente, arrepentido de haber hecho la oferta, la revoca, la
deja sin efecto, se desdice de ella. Conforme al art. 99 CCom, el oferente puede
arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta y la aceptacin, salvo en los
siguientes casos: (1) si al hacer la oferta se hubiere comprometido a esperar contestacin;
(2) si se hubiera comprometido a no disponer del objeto del contrato, sino despus de
desechada o de transcurrido un determinado plazo.
Para determinar los efectos de la retractacin es necesario distinguir entre la retractacin
tempestiva y la retractacin intempestiva:
-
Retractacin tempestiva es la que se hace antes de que la oferta sea aceptada. Produce plenos
efectos, es decir, la oferta no subsiste y no se forma el consentimiento.
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________________________________________________________________________________________________
Sin perjuicio de lo anterior, el proponente queda obligado a indemnizar los gastos hechos
por el destinatario de la oferta, y los daos y perjuicios que hubiere sufrido (art. 99). Si
ninguna responsabilidad contrajera el proponente al formular la oferta y pudiera
revocarla impunemente, el destinatario siempre permanecera en estado de inseguridad, y
jams podra tomar medida alguna para aceptar la oferta sin correr el riesgo de sacrificios
pecuniarios intiles y no indemnizables. Si tal ocurriera, difcil se hara la vida de los
negocios.
Sin embargo, el proponente puede exonerarse de la obligacin de indemnizar, cumpliendo el
contrato propuesto, o sea, si deja sin efecto su retractacin (art. 100).
-
Retractacin intempestiva es la que se hace despus de aceptada la oferta y tambin la que se

hace antes de ser aceptada pero ya recibida en el caso en que el proponente se comprometi al
formular la oferta a esperar contestacin o a no disponer del objeto del contrato sino despus de
desechada o de transcurrido un determinado plazo. La retractacin intempestiva no produce
efecto alguno, o sea, la oferta subsiste y si la aceptacin se da oportunamente, el contrato se
forma, quedando obligado el proponente a cumplirlo.
Por su parte, tanto la muerte como la incapacidad legal sobreviniente obstan a la formacin del
contrato si se producen antes de que se manifieste la aceptacin (art. 101).
(v) Momento en que se forma el consentimiento
a. Importancia de determinar el momento en que se forma el consentimiento
El momento en que se forma el consentimiento tiene importancia prctica para diversos efectos,
entre otros:
i.
para establecer si las partes eran o no capaces de concluir el contrato, atendido que
las partes deben ser capaces al momento de contratar;
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________________________________________________________________________________________________
ii. para determinar la norma aplicable en el caso de modificacin de las leyes, pues
conforme al art. 22 de la Ley sobre Efecto Retroactivo de las Leyes, en todo contrato
se entienden incorporadas las leyes vigentes al momento de su celebracin;
iii. en cuanto al objeto, ste debe ser lcito al momento de contratar;
iv. en cuanto a los efectos del contrato, ste los produce, por regla general, desde que se
perfecciona.
b. Teoras para determinar el momento en que se forma el consentimiento

Se han formulado diversas teoras principales para determinar el momento en que se
perfecciona el contrato consensual:
a) la teora de la declaracin, que sostiene que el contrato se perfecciona en el momento en que se
acepta la oferta, aunque sea ignorada por el proponente.
b) la doctrina de la expedicin, conforme a la cual el contrato se perfecciona en el momento en que
el aceptante se desprende de su voluntad de aceptar, como por ejemplo, cuando deposita en el
correo la carta que contiene su aceptacin, aunque no es necesario que ste la haya recibido.
c) la teora de la recepcin, en la cual el consentimiento se forma en el momento en que la
aceptacin, contenida en una carta o telegrama, llega al domicilio del oferente, aunque ste lo
ignore.
d) la doctrina de la informacin o del conocimiento, segn la cual el contrato se perfecciona cuando
el proponente tiene conocimiento real y efectivo de la aceptacin.
Nuestro ordenamiento jurdico se inclina por la teora de la declaracin, atendido que
precepta que dada la contestacin, [] el contrato queda en el acto perfeccionado y
produce todos sus efectos legales (art. 101 CCom). Por su parte, el art. 99 establece que la
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________________________________________________________________________________________________
retractacin slo tiene lugar antes de la aceptacin. O sea, el contrato queda a firme aun
antes de que el proponente conozca la aceptacin.
Por excepcin, no se forma el consentimiento al darse la aceptacin cuando las partes han
estipulado que se estime concluido en otro momento. Esto pueden hacerlo los
contratantes porque la regla legal relativa al momento en que se perfecciona el contrato
consensual no es de orden pblico y, en consecuencia, en virtud del principio de la
autonoma de la voluntad las partes pueden establecer que ese momento sea otro.
Tambin constituye una excepcin a la regla legal el perfeccionamiento de la donacin
entre vivos, que se realiza cuando la aceptacin del donatario ha sido notificada al donante
(C. Civil, art. 1412). En este caso se sigue el principio sealado por la teora del
conocimiento o de la informacin.
(vi)
Lugar en que se forma el consentimiento
Nuestra legislacin dispone que residiendo los interesados en distintos lugares, se entender
celebrado el contrato, para todos sus efectos legales, en el de la residencia del que hubiere
aceptado la propuesta primitiva o la propuesta modificada (C. de Comercio, art. 104).
Tiene importancia determinar el lugar en que se celebra el contrato para diversos efectos:
a) para la fijacin de la competencia del tribunal, en caso de que en el mismo contrato no se
establezca un domicilio convencional; y b) para determinar el pas en que se ha celebrado
el contrato, pues, es de gran inters
saber qu ley se le debe aplicar, cindose al
principio segn el cual los actos jurdicos se rigen por la ley del pas en que se celebran
(lex loci rei sitae).
(vii)
El consentimiento en los contratos de adhesin.
Contrato de adhesin o por adhesin es aquel en que uno solo de los dos posibles
contratantes preestablece las clusulas, de modo que el otro no puede modificarlas, sino
limitarse a aceptarlas o no celebrar el contrato.
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________________________________________________________________________________________________
Ejemplos de esta clase de contratos son los de transporte, los de las empresas que
proporcionan gas, energa elctrica, servicio telefnico, de correo, las asociaciones
encargadas de las prestaciones de salud, las que administran fondos previsionales,
seguros, etc.
Se ha cuestionado el carcter de contratos a los llamados de adhesin. Algunos autores
han sostenido que se trata de un acto unilateral de voluntad; pero ha prevalecido la
opinin de que son verdaderos contratos porque para calificar un acto jurdico de contrato
civil basta que haya encuentro de dos voluntades, exentas de vicios, sobre un objeto de
inters jurdico, de cualquiera manera que se le haya fijado.
La particularidad esencial de estos contratos, el de no ir precedidos de una libre discusin
de las clusulas, que se encuentran definitivamente establecidas con antelacin por uno
solo de los posibles contratantes, da margen a abusos de ste, que son generalmente
grandes empresas dedicadas a satisfacer necesidades primordiales. De ah que el
legislador se vea en la necesidad de regularlos, en mayor o menor grado, a fin de evitar al
menos los excesos de los redactores de los contratos de adhesin. As ocurre, en
particular, en el art. 16 de la Ley sobre proteccin de los Derechos de los Consumidores,
que precisamente establece, por razones de equidad, las clusulas que no producirn
efecto alguno en los contratos de adhesin.
(viii) El consentimiento en la autocontratacin.
Autocontrato o contrato consigo mismo es aquel en que la actividad y la declaracin de una
sola parte en dos calidades diversas basta para formar el contrato.
En este caso una misma persona asume simultneamente, en una misma relacin, las calidades
de oferente y aceptante.
El Cdigo Civil alemn prohbe la autocontratacin, salvo autorizacin en contrario (art.
181). Nuestro Cdigo Civil no contiene en esta materia ninguna regla general expresa;
pero contempla casos en que admite la posibilidad del autoconsentimiento y casos en que
no lo permite o lo permite con restricciones. Al respecto, regulando el contrato de
mandato, dice no podr el mandatario, por s ni por interpuesta persona, comprar las
cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que
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ste le ha ordenado comprar, si no fuere con aprobacin expresa del mandante (art. 2144). Por
su lado, otra disposicin establece encargado (el mandatario) de tomar dinero prestado,
podr prestarlo el mismo al inters designado por el mandante, o a falta de esta
designacin, al inters corriente; pero facultado para colocar dinero a inters, no podr
tomarlo prestado para s sin aprobacin del mandante (art. 2145).
Resulta claro que en las normas citadas aparece que el consentimiento puede ser prestado
por una misma persona, actuando al mismo tiempo como vendedor y comprador, o como
mutuante y mutuario. Hay, pues, un contrato consigo mismo o autocontrato, en que el
consentimiento se forma por la declaracin de una sola parte que asume las calidades de
ambas.
En otras disposiciones se prohbe el contrato consigo mismo o se lo somete a restricciones
(arts. 410, 412, 1800). As, por ejemplo por regla general, ningn acto o contrato en que
directa o indirectamente tenga inters el tutor o curador, o su cnyuge, o cualquiera de
sus ascendientes o descendientes.., o de alguno de sus socios de comercio, podr
ejecutarse o, celebrarse sino con autorizacin de los otros tutores o curadores generales,
que no estn implicados de la misma manera, o por el juez en subsidio (art. 412).
El autocontrato es viable a travs de la representacin, porque el representante puede
actuar, por un lado, como parte por s mismo, por sus propios intereses, y, por otro lado,
en nombre y por cuenta del representado, por los intereses de ste. Se habla de un
autoconsentimiento del representante en razn de que las dos voluntades que forman el
consentimiento las declara por s solo.
(ix)
El consentimiento en los contratos electrnicos.
En trminos generales, el contrato celebrado por vas electrnicas, o contrato electrnico, puede
definirse como aquel en que la oferta y la aceptacin, y por tanto, el consentimiento, se verifican
mediante impulsos electrnicos o mensajes (estandarizados o no estandarizados) contenidos en
soportes magnticos o digitales, entre personas que deben o prefieren comunicarse por ese
medio, sin recurrir al lenguaje verbal o escrito.
En Chile, la regulacin legal de la contratacin electrnica es bastante precaria. Las
principales normas que existen sobre la materia son: (i) el Decreto Supremo N 81 de 1999
51
________________________________________________________________________________________________
del Ministerio General de la Presidencia, que regula el uso de la firma digital y los
documentos electrnicos en la Administracin del Estado; (ii) la Ley N 19.799 del ao
2002, sobre documentos electrnicos, firma electrnica y servicios de certificacin de
dicha firma; (iii) la Ley N 19.955 del ao 2004, mediante la cual se modific la Ley N
19.496, de Proteccin de los Derechos del Consumidos, introduciendo un art. 12 A que
estableci normas sobre la formacin del consentimiento; y (iv) la Ley N 20.217, de 2007,
que modific el Cdigo de Procedimiento Civil y la Ley de Firma Electrnica, para
disponer normas sobre la produccin de prueba documental de naturaleza digital o
electrnica.
Atendido que la antedicha regulacin es bastante incompleta, para analizar la formacin
del consentimiento en la contratacin electrnica resultar necesario recurrir a las normas
del derecho comn.
a) En cuanto a la oferta, la prctica usual es la de realizar ofertas a travs de medios electrnicos a
persona indeterminada (v.gr. mediante catlogos en lnea), las que en principio se regiran por
el art. 105 del Cdigo de Comercio,, conforme al cual estas ofertas no obligan a quien las hace.
Sin embargo, el art. 12 de la Ley del Consumidor dispone que todo proveedor estar
obligado a respetar las condiciones y modalidades conforme a las cuales se hubiere
ofrecido la entrega del bien o la prestacin del servicio. Con todo, esta ley tiene un alcance
limitada, por cuanto slo rige a los actos que son comerciales para el proveedor y civiles
para el consumidor. Adems, la sancin no consiste en la obligatoriedad de acceder al
contrato ofrecido, sino slo se impone una multa.
En el derecho comn ley impone que el consumidor debe conocer, antes de la celebracin
del contrato, la duracin de la oferta. Para las ofertas de contratos electrnicos que se
rigen por la Ley del Consumidor existe una exigencia especial. En efecto, el art. 12 A de
dicha ley dispone en los contratos celebrados por medios electrnicos, y en aqullos en
que se aceptare una oferta realizada a travs de catlogos, avisos o cualquiera otra forma
de comunicacin a distancia, el consentimiento no se entender formado si el consumidor
no ha tenido previamente un acceso claro, comprensible e inequvoco de las condiciones
generales del mismo y la posibilidad de almacenarlos o imprimirlos.
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________________________________________________________________________________________________
b) En lo que toca a la aceptacin, en materia de contratacin electrnica sta pueda revestir variadas
formas, como es el llenado de un formulario en lnea, presionando la tecla correspondiente o
enviando la aceptacin por fax, carta o e-mail despus de la recepcin de la oferta.
Sobre la materia, la Ley del Consumidor establece que la sola visita del sitio de Internet en
el cual se ofrece el acceso a determinados servicios, no impone al consumidor obligacin
alguna, a menos que haya aceptado en forma inequvoca las condiciones ofrecidas por el
proveedor. De este modo, lo importante es que haya un procedimiento en que la
manifestacin de voluntad de aceptar sea indubitable o inequvoca.
c) En cuanto al momento de formacin del contrato, rigen las normas generales del Cdigo de
Comercio, y por ende la aceptacin manifestada electrnicamente determina la perfeccin del
contrato, aunque el mensaje de datos o el impulso electrnico que la contiene no haya llegado
an a conocimiento del oferente.
La ley del Consumidor impone al proveedor una obligacin adicional posterior a la
formacin del consentimiento en el contrato electrnico: Una vez perfeccionado el
contrato, el proveedor estar obligado a enviar confirmacin escrita del mismo. sta podr
ser enviada por va electrnica o por cualquier medio de comunicacin que garantice el
debido y oportuno conocimiento del consumidor, el que se le indicar previamente. Dicha
confirmacin deber contener una copia ntegra, clara y legible del contrato.
d) En cuanto al lugar de la formacin del contrato se aplican las reglas de la legislacin comn,
conforme a las cuales si los contratantes residen en distintos lugares, el contrato se reputa
perfeccionado en el lugar en donde resude el aceptante (art. 104 del Cdigo de Comercio). Debe
destacarse que la norma se refiere a la residencia del aceptante y no al lugar donde se encuentra
el computador sede donde dio su aceptacin.
4. VICIOS DE LA VOLUNTAD.
Segn se vio, la voluntad es el primer requisito de existencia de los actos jurdicos, por lo
que al acto en el que no hay voluntad es inexistente. En cambio, el acto en que existe
voluntad, pero viciada, existe, pero expuesto a ser invalidado. Esta distincin entre
ausencia de voluntad y voluntad viciada la formula implcitamente el art. 1445 N 2
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cuando requiere, en primer lugar, consentimiento; agregando que dicho consentimiento

no debe adolecer de vicios.
Los vicios pueden afectar a la voluntad o el consentimiento y producir, por va de
consecuencia, la invalidez del acto jurdico, pues ste, para ser vlido, debe estar
constituido por una voluntad o un consentimiento exento de vicios. Estos vicios pueden
ser el error, la fuerza y el dolo. Algunos agregan, en determinados casos, la lesin,
cuestin que la doctrina discute.
El Cdigo habla de vicios del consentimiento, pero todo lo dicho respecto de ste, debe
entenderse tambin en cuanto a la voluntad de los actos unilaterales, ya que el
consentimiento no es otra cosa que el acuerdo de voluntades. De manera que las reglas
sobre los vicios del consentimiento se aplican tanto en los actos jurdicos unilaterales
como en los bilaterales.
5. EL ERROR.
5.1.
Concepto.
El error es la falsa representacin de la realidad, esto es, la disconformidad del

pensamiento con la realidad. Consiste en creer verdadero lo falso e, inversamente, falso lo
verdadero. Teniendo en cuenta lo anterior, varios autores afirman que el error es un vicio
del conocimiento, ms que del consentimiento
En el lenguaje corriente no es lo mismo la equivocacin que la ignorancia. Esta ltima es
el estado de espritu puramente negativo que consiste en la ausencia de todo
conocimiento relativo a un objeto. Por objeto se entiende en este caso aquello a que se
refiere el conocimiento, que puede ser una persona, una cosa, un hecho, la ley. El que
expresa un juicio errneo afirma algo (pero equivocado); el ignorante nada puede
sostener. Uno conoce mal una cosa; el otro simplemente no la conoce, no tiene idea de
ella.
Pero dentro del derecho esta distincin carece de importancia; el legislador equipara el
ignorante al que yerra. La ignorancia, en el campo jurdico, queda comprendida dentro
del concepto de error.
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________________________________________________________________________________________________
Cosa distinta es la duda, la cual s excluye al error, pues quien emite una declaracin a
sabiendas de que no conoce con exactitud su contenido y efectos, no puede invocar
posteriormente su propio error: l ha preferido conscientemente correr un riesgo, del que
deber soportar las consecuencias. En otras palabras, a diferencia de la duda, en el error
no existe conciencia de que su representacin de la realidad sea falsa, sino que por el
contrario cree que es acertada.
5.2.
Error de derecho y error de hecho.
El error puede ser de hecho o de derecho.

(i) Error de derecho
El error de derecho es la ignorancia o el concepto equivocado que se tiene de una norma
jurdica, en cuanto a su existencia, alcance, inteligencia o permanencia en vigor.
En nuestro ordenamiento jurdico el error sobre un punto de derecho no vicia el
consentimiento (art. 1452). Esta disposicin viene a ser una consecuencia de la que
establece que nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en
vigencia (art. 8).
Que el error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento, quiere decir que el que
ha contratado con una persona teniendo un concepto equivocado de la ley o ignorando
una disposicin legal que rige el contrato no puede alegar despus este error para
excusarse de cumplir sus obligaciones ni para pedir la nulidad del contrato.
Guarda concordancia con
la norma segn la cual el error de derecho no vicia el
consentimiento, la que dice que el error en materia de derecho constituye una

presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario (art. 706 inc. 4).
Hay legislaciones que siguen otro criterio diferente del de la nuestra. As el Cdigo Civil
italiano de 1942, declara que el error de derecho vicia el consentimiento slo cuando ha
sido la razn nica o, al menos la principal del contrato (art. 1429, N 4).
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________________________________________________________________________________________________
No obstante lo expuesto, la regla general del art. 1452 admite dos excepciones,
contempladas en los arts. 2297 y 2299, ambos ubicados en las disposiciones que
reglamentan el cuasicontrato del pago de lo no debido, y cuyo fundamento se encuentra
en el repudio del enriquecimiento sin causa.
-
Situacin del art. 2297. Esta norma establece que se podr repetir aun lo que se ha pagado por
un error de derecho cuando el pago no tena por fundamento ni an una obligacin puramente
natural.
El alcance de esta disposicin es el siguiente: el efecto o consecuencia normal del acto
jurdico denominado pago, es que autoriza a quien recibe el pago para retenerlo en su
poder, sin que est afecto a devolucin Sin embargo, dicho efecto supone la existencia de
una obligacin civil o natural que el pago est destinado a extinguir.
Por ende, si no existe obligacin alguna que sirva de causa o de legtimo fundamento al
pago, quien lo efectu podr repetir, es decir, obligar a quien recibi el pago indebido a
restituir o devolver lo pagado.
Bien puede ocurrir que una persona pague a otra lo que no le debe, en la errada creencia
de que existe una ley o una norma jurdica que le impone una obligacin, incurriendo en
error de derecho. La estricta aplicacin del art. 1452 impedira a quien efectu el pago
indebido a exigir su devolucin, problema que expresamente soluciona el art. 2297 que,
como norma especial, prima sobre la general del art. 1452. De esta manera, y no obstante
el error de derecho, el que pag lo que no deba podr sustraerse a las consecuencias
jurdicas del pago y evitar que quien lo recibi pueda retenerlo legtimamente en su
poder.
Situacin del art. 2299. Esta norma dispone: Del que da lo que no debe no se presume que lo
dona, a menos de probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho
como en el derecho.
El alcance de esta disposicin, que surge como corolario del art. 2297, es el siguiente:
normalmente, cuando una persona da a otra lo que no le debe (porque no existe una
obligacin que fundamente el pago) lo hace porque tiene la intencin de efectuar una
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________________________________________________________________________________________________
liberalidad. Por lo mismo, es lgico suponer que quien recibe lo que no se le debe lo hace en el
sentido de que se le est donando, ms an si sabe que no existe ninguna obligacin.
Sin embargo, los efectos recin mencionados slo tienen lugar en la medida que quien da
lo que no debe haya tenido perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en los hechos
como en el derecho.
As, el error de derecho impide presumir la donacin o la intencin de efectuar una
liberalidad, por lo que quien pag lo no debido tiene derecho a que se le restituya lo
pagado.
(i) Error de hecho
El error de hecho es la ignorancia o el concepto equivocado que se tiene de una persona,
de una cosa, de un acto o, en general, de una circunstancia material cualquiera.
En tres artculos 1453, 1454 y 1455- el Cdigo Civil regula y describe las distintas hiptesis de
error, las que se analizarn separadamente a continuacin.
5.3.
Diversas clases de error de hecho y sus efectos
El error de hecho puede ser de tres clases: esencial, sustancial, accidental y en la persona.
(i) Error esencial u obstculo
En trmino generales, hay error esencial cuando la diferencia entre la voluntad y la
manifestacin o declaracin de sta es objetivamente de tanta importancia que mueve a
considerar que la parte no habra concluido el acto jurdico de haber conocido el
verdadero estado de las cosas.
El art. 1453 del Cdigo Civil establece dos supuestos de error esencial.
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a. El primero existe cuando el error recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra,
como si una de las partes entendiese emprstito y la otra donacin. Es decir, existe una falsa
representacin del acto o contrato.
b. El segundo caso es el del error que recae sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata,
como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada (como
un caballo), y el comprador entendiese comprar otra (como una vaca).
En cuanto a la sancin del error esencial, la doctrina nacional se encuentra dividida en tres
interpretaciones:
i.
Hay quienes estiman que el error esencial impide u obsta que se produzca el acuerdo de
voluntades (requisito de existencia de todo acto jurdico), por lo cual el acto celebrado en estas
condiciones es jurdicamente inexistente.
ii. Otros, si bien aceptan que el error esencial impide que el consentimiento se forme (y por ende
que falta un requisito de existencia), son partidarios de sancionar el acto con la nulidad absoluta,
pues estiman que la inexistencia jurdica no estara considerada como sancin en el Cdigo
Civil.
iii. Finalmente, hay quienes creen fundados en una interpretacin literal - que la sancin al error
esencial es la nulidad relativa, fundndose para ello en que el art. 1453 dice que el error vicia el
consentimiento, y de acuerdo al inciso final del art. 1682 cualquier otra especie de vicio que no
est configurado como causal de nulidad absoluta (como ocurre con el error esencial), produce
la nulidad relativa.
Adicionalmente, estos autores afirman que el artculo 1453 dice que el error de hecho vicia
el consentimiento cuando recae sobre la especie del acto o contrato que se ejecuta o
celebra o sobre la identidad de la cosa especifica de que se trata. Y el artculo siguiente
expresa que el error de hecho vicia asimismo el consentimiento... y se refiere a casos de
error substancial que, de acuerdo con el art. 1682 est sancionado con la nulidad relativa.
El empleo de la expresin asimismo estara manifestando que el error esencial del art. 1453
vicia de la misma manera el acto que el error substancial del art. 1454 que conlleva la
nulidad relativa. Adems, si se piensa que la razn de la nulidad absoluta dice relacin
con el inters general o la moral, habra que concluir segn estos autores - que el error
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esencial cae, desde este punto de vista, dentro de la nulidad relativa, porque su incidencia
perjudica slo el inters privado de los individuos.
(ii) Error sustancial
Dice el art. 1454 que el error de hecho vicia asimismo el consentimiento, cuando la
sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el contrato, es diversa de lo que se
cree; como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y
realmente es una masa de algn otro metal semejante.
En lenguaje corriente, los trminos sustancia y calidad esencial significan cosas
distintas. Sustancia es la materia de que se compone o constituye una cosa, lo que supone
un concepto objetivo (vgr. se cree comprar vino y en realidad se est comprando vinagre).
En cambio, el concepto de calidad esencial es de carcter subjetivo, pues atiende a la
intencin de las partes y los motivos que stas tuvieron al contratar (vgr., que un cuadro
sea de un determinado pintor).
En cambio, jurdicamente sustancia y calidad esencial son sinnimos, atendido que el art.
1454 emplea la conjuncin o, identificando ambos conceptos. Por ende, resulta relevante
preguntarse cul de estos dos trminos es el fundamental, pues slo as se determinar si
el error sustancial dice slo relacin con los aspectos objetivos de una determinada cosa, o
si bien tambin incluye los aspectos subjetivos del mismo.
Si bien el ejemplo dado por el art. 1454 (que alguna de las partes se supone que el objeto
es una barra de plata, y realmente es una masa de algn otro metal semejante) dara
lugar al criterio objetivo, lo cierto es que en este aspecto Bello se separ del Code que
nicamente hablaba de sustancia agregando el trmino calidad esencial, que como
vimos es de orden subjetivo.
Atendido que no es frecuente que las partes en un contrato dejen expresamente
constancia de qu es lo que constituye para ambas o para una de ellas la calidad esencial,
corresponder al juez determinarla, atendiendo a las circunstancias del caso concreto
sometido a su conocimiento y a lo que, a la luz de dichas circunstancias, deba tenerse
objetivamente por calidad esencial.
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La doctrina moderna cita como casos de calidad esencial los siguientes: (a) la
composicin de un objeto (compr una mesa de madera de pino creyndola de roble); (b) la
paternidad de obras de arte (se compr un cuadro de Matta que luego result ser una
copia); (c) las particularidades jurdicas de una cosa (se compr un fundo ignorando que
estaba en proceso de expropiacin); (d) los caracteres ms apreciados de una cosa (la
blandura del pan).
Se discute si constituye o no calidad esencial de la cosa adquirida a ttulo de compraventa
la circunstancia de pertenecer en dominio al vendedor, problema de gran inters, atendido
que conforme el art. 1815 del Cdigo Civil establece que la compra de cosa ajena es vlida,
sin que sea posible anular el contrato por el slo hecho de no pertenecer la cosa vendida al
vendedor. Partiendo de la base de que normalmente las partes no expresan en el contrato
cul es su intencin en lo relativo a qu constituye calidad esencial de la cosa, pensamos
que si el comprador pidiera la nulidad de la compraventa, alegando que para l constitua
calidad esencial de la cosa que sta perteneciera en dominio al vendedor, el juez podra
presumir esa intencin si las circunstancias del caso sometido a su conocimiento as lo
permitiera.
En cuanto a la sancin, el error sustancial vicia la voluntad (art. 1454), y produce la
nulidad relativa del acto o contrato, pues el art. 1682 inc. final dice que cualquier otra
especie de vicio produce nulidad relativa.
(iii)
Error sobre las cualidades accidentales
Conforme al inciso segundo del art. 1454 El error acerca de otra cualquiera calidad de la
cosa no vicia el consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el
principal motivo de una de ellas para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra
parte.
Al igual de lo que ocurre con las cualidades esenciales, no es posible dar una frmula
para determinar qu constituye una cualidad accidental de una cosa, por lo que ser el juez
quien deber establecerla, analizando las circunstancias del caso particular sometido a su
conocimiento.
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Para saber qu son cualidades accidentales de una cosa es necesario determinar, en primer
trmino, cuales son las calidades esenciales de la misma; todas las que no tengan ste
carcter son cualidades accidentales. As lo da a entender el art. 1454, que se refiere al
error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa.
Por regla general, el error sobre las cualidades accidentales no vicia el consentimiento. Y
as, por ejemplo, si yo compro cierto libro de edicin uniforme, creyendo entre otras cosas,
que es de papel pluma y resulta que es de papel corriente, este error no vicia el
consentimiento.
Pero si una cualidad accidental es a) el principal motivo que induce a una de las partes a
contratar, y b) este motivo ha sido conocido de la otra parte, y se produce error sobre
dicha cualidad, tal error vicia el consentimiento (art. 1454 inc. 2), porque se trata de una
cualidad accidental que ha sido elevada a la categora de esencial y ha sido conocida de la
otra parte.
En estos casos hay vicio del consentimiento y la sancin es la nulidad relativa (art. 1682 inc.
final).
(iv)
Error acerca de las personas
El inciso primero del art. 1455 dispone que el error acerca de la persona con quien se
tiene intencin de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de esa
persona sea la causa principal del contrato.
En la hiptesis de error en la persona, quien lo sufre yerra en la identidad de una persona o
en alguna de sus cualidades personales, por desconocimiento o conocimiento defectuoso de
esa persona.
Por regla general, el error acerca de las personas con quien se tiene intencin de contratar
es irrelevante y por ende no vicia el consentimiento, porque la persona es de ordinario
indiferente para los fines que se persiguen con el acto jurdico; el autor de ste o uno de
los autores lo habra realizado aun cuando no hubiera padecido de error. En efecto, qu
le importa al comerciante que vendi al contado su mercadera que el comprador haya
sido un conocido genio o un desconocido mentecato? Lo nico que le interesa es el pago
de precio.
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Sin perjuicio de lo anterior, el error en la persona s es relevante en los actos intuitu

personae, esto es aquellos que se celebran considerando como factor esencial a una o ms
personas determinadas. De esta clase son, por ejemplo, los actos de familia, como el
matrimonio, la adopcin, etc.
Por regla general los actos patrimoniales no tienen el carcter de intuitu personae, pues
normalmente se celebran en consideracin de las cosas o prestaciones y no de las
personas. Sin embargo, hacen excepcin a esta regla los contratos gratuitos que se
suponen celebrados en consideracin de una persona determinada, como la donacin, el
depsito y el comodato; y los contratos onerosos que importan la confianza en una persona
especfica, como son, por ejemplo, el mandato, la sociedad civil y el arrendamiento de
servicios.
En lo que toca las cualidades de una persona, esto es los caracteres de ndole estable o
permanente que configuran la personalidad, stas son de gran importancia en el
matrimonio, como lo confirma el art. 8 N 2 de la Nueva Ley de Matrimonio Civil, que
establece: Falta el consentimiento libre y espontneo en los siguientes casos: 1 Si ha
habido error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente; 2 Si ha habido
error acerca de alguna de sus cualidades personales que, atendida la naturaleza o los fines
del matrimonio, ha de ser estimada como determinante para otorgar el consentimiento.
Finalmente, en lo relativo a los efectos del error en la persona, hemos indicado que, por regla
general, ste no vicia el consentimiento.
Sin embargo, en los actos en que la consideracin de la persona con quien se tiene
intencin de contratar es la causa principal, el error en la persona vicia el consentimiento,
sancionndose el acto en que incide con la nulidad relativa (art. 1682). Cabe hacer presente
que en este caso, como lo dice el art. 1455, declarada la nulidad del contrato la persona
con quien erradamente ste se celebr tiene derecho a ser indemnizada de los perjuicios en
que de buena fe haya incurrido por la nulidad del contrato.
5.4.
62
El error en los actos bilaterales
________________________________________________________________________________________________
El error que vicia el consentimiento no es necesario, en los actos bilaterales, que ambas
partes lo padezcan. As lo prueba un ejemplo mencionado por el Cdigo, segn el cual
hay error que vicia el consentimiento cuando por alguna de las partes se supone que el
objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algn otro metal semejante
(art. 1454 inc. 1).
Excepcionalmente se exige que el error sea compartido por ambas partes en el caso del error
accidental elevado a la categora de esencial (art. 1454 inc. 2).
5.5.
El error en los actos unilaterales
La regla general es que el error puede invocarse como causa de anulacin de todos los
actos jurdicos, sean unilaterales o bilaterales, entre vivos o mortis causa, siempre que
revistan el carcter de relevante.
En esta materia los principales ejemplos se encuentran en la regulacin del testamento.
Por ejemplo, el art. 1058 establece que la asignacin que pareciere motivada por un error
de hecho, de manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar, se tendr
por no escrita. Por su parte, el art. 1057 seala que el error en el nombre o calidad del
asignatario no vicia la disposicin, si no hubiere duda acerca de la persona.
5.6.
Error comn
Es el error compartido por todos los habitantes de una localidad o por la inmensa mayora
de ellos. Cuando la voluntad o el consentimiento de las partes se encuentra determinado
por este error generalizado y concurren ciertos requisitos, se admite que esa voluntad o
consentimiento no queden viciados y el acto jurdico en que incide sea vlido y no nulo,
pues se tratara de un error invencible.
El ejemplo clsico es el de los actos autorizados por un funcionario pblico nombrado con
infraccin de algn requisito legal, o despus de haber cesado en sus funciones o mientras
se hallaba suspendido. Los actos autorizados por dicho funcionario seran vlidos, porque
las partes no tienen obligacin de saber las causas que inhiben a un funcionario para
desempear su cargo ni es tarea suya averiguarlo; a ellos les basta confiarse en las
apariencias, esto es, que un funcionario que ejerce pblicamente sus funciones, cumple con
todas las condiciones legales para ejercerlas, que es lo normal en la prctica.
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________________________________________________________________________________________________
Para que el error de que hablamos no vicie el consentimiento ni, por ende, invalide el acto
es necesario: 1) que sea compartido por todos o la inmensa mayora de los habitantes de
una localidad; 2) debe el error ser causado por un justo motivo, un fundamento lgico que
autorice a considerar verdadera una situacin falsa, y 3) debe existir buena fe de parte de
quien invoca el error comn.
Concurriendo los tres requisitos enunciados el error se reputa invencible: el o los autores del
acto jurdico han estado en la imposibilidad de sustraerse a l.
Nuestro Cdigo Civil no establece norma alguna que, en general, declare que el error
comn no vicia la voluntad o el consentimiento; pero contempla disposiciones que
aparecen inspiradas en este acerto. Por ejemplo, al hablar de las causales de inhabilidad
de los testigos en un testamento solemne otorgado en Chile, dice que si alguna de esas
causas de inhabilidad no se manifestare en el aspecto o comportacin de un testigo, y se
ignorare generalmente en el lugar donde el testamento se otorga, fundndose la opinin
contraria en hechos positivos y pblicos, no se invalidar el testamento por la inhabilidad
real del testigo. Pero la habilidad putativa no podr servir sino a uno solo de los testigos
(art. 1013).
Se ha preguntado si el error comn debe considerarse slo en los casos en que la ley se
refiere expresamente a l o en cualquiera otro en que concurran los requisitos que lo
hagan procedente. Algunos autores estiman que, salvo cuando lo ordene una norma
excepcional y necesariamente expresa, no es aplicable el principio tradicional error
comunis facit ius (el error comn constituye derecho) porque si la ley tuvo necesidad de
referirse expresamente en cada caso a la procedencia del error comn como excluyente de
la invalidez de un acto, es en razn de que no lo acoge en general. A juicio de otros los
preceptos que en diversos casos aplican el mencionado principio no hacen sino trasuntar
la aceptacin de una idea general, por lo que la mxima de que el error comn no invalida
el acto en que concurre debe aplicarse en todos los casos, aunque no sean de los
contemplados expresamente por la ley.
6. EL DOLO.
6.1.
64
Concepto
________________________________________________________________________________________________
El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro

(art. 44 inc. final). Envuelve siempre la voluntad deliberada de perjudicar a otro.
Dentro del mbito del Derecho Civil acta en tres campos diversos.
1) En la celebracin de los actos y contratos. En este caso se traduce en el empleo por parte de una
persona de trampas, maquinaciones, mentiras u otros artificios dirigidos hacia otra persona con
el fin de inducirla a otorgar un acto o celebrar un contrato que sin aquellas maniobras, ella no
habra efectuado. Se le suele definir como la maquinacin fraudulenta destinada a que una
persona preste su consentimiento para la celebracin de un acto o contrato.
Como puede observarse, tanto en el dolo como en el error existe una falsa representacin
de la realidad; sin embargo, en el primer caso es espontneo, y provocado en el segundo.
2) El dolo tambin puede presentarse en el cumplimiento de los contratos. En este caso se traduce en
el uso de procedimientos ilcitos, por parte del deudor, para burlar al acreedor en el
cumplimiento de las obligaciones. No estamos aqu en presencia de un vicio del
consentimiento, sino de hechos que agravan la responsabilidad del deudor, pues en caso de
dolo el contratante incumplidor no slo responder de los perjuicios previstos, que es la regla
general, sino tambin de los perjuicios imprevistos. 3) Por ltimo, el dolo es un elemento del
delito civil. El delito civil es la comisin u omisin de un hecho realizada con la intencin de
daar la persona o bienes ajenos.
Pero cualquiera que sea el campo en que el dolo se aplique, en esencia siempre envuelve la
intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
6.2.
(i)
Clases de dolo
Dolo bueno y dolo malo
El dolo bueno no tiene ningn fin deshonesto. Dentro de este concepto caben las lisonjas,
los halagos y exageraciones con que una parte busca en los contratos el influir sobre la
otra.
65
________________________________________________________________________________________________
El dolo malo es el que define y considera el Cdigo Civil, o sea, la intencin positiva de
inferir injuria a la persona o propiedad de otro. Se opone al dolo bueno, como quiera que
este ltimo importa slo halagos, lisonjas o exageraciones de la calidad de una cosa o un
hecho; no envuelve, de parte del que emplea estos artificios, la intencin positiva de
inferir injuria a otro.
(ii)
Dolo positivo y dolo negativo. Reticencia
Segn que el dolo consista en un hecho o en una abstencin, es positivo o negativo, pero uno y
otro estn sujetos a los mismos principios.
El dolo positivo es aquel en que el engao se realiza a travs de razonamientos o actos
tendientes a representar como verdaderas circunstancias falsas o a suprimir o alterar las
verdaderas.
El dolo negativo es aquel en que el engao consiste en ocultar sagazmente hechos verdaderos.
Entre las abstenciones dolosas se encuentra la reticencia, que consiste en callar
circunstancias que se tiene la obligacin de hacer saber a otro. Si con este silencio una
persona induce a otra a celebrar un acto jurdico que ella no habra celebrado o lo habra
celebrado en otras condiciones de haber sabido lo callado, su consentimiento queda
viciado por el dolo negativo.
La misma ley considera en muchos casos el silencio. As, de acuerdo con el Cdigo de
Comercio, si el asegurado, al contratar un seguro sobre su vida, oculta al asegurador la
enfermedad mortal de que padece y cuya existencia conoce, el seguro se rescinde (art. 557 N
1). El Cdigo Civil, en el ttulo de la compraventa, precepta que si el vendedor conoca los
vicios de la cosa que vendi, o si los vicios eran tales que el vendedor haya debido conocerlos
por razn de su profesin u oficio, ser obligado no slo a la restitucin o la rebaja del precio,
sino a la indemnizacin de perjuicios (art. 1861, primera parte). Pero no es necesario que la ley o
la costumbre se refieran expresamente a casos en que el silencio doloso, la reticencia, opera
sobre el consentimiento; numerosas situaciones de la vida cotidiana ofrecen ejemplos anlogos
o distintos de los sealados por la ley. Si, verbigracia, un anticuario no advierte al comprador de
una cmoda Luis XVI que se trata de una copia y no de la original, el consentimiento del ltimo
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________________________________________________________________________________________________
est viciado porque es lgico que el comprador suponga que en un establecimiento de

antigedades se vendan cosas realmente antiguas, y si, por excepcin una no lo es,
necesariamente debe hacerse saber al comprador.
(iii)
Dolo principal y dolo incidental
Dolo principal, determinante o inductivo es el que determina a una persona a celebrar el acto
jurdico en que recae. Del hecho de que este dolo lleve a una persona a efectuar un acto
jurdico se desprende que debe ser anterior o simultneo al momento en que se manifiesta
la voluntad o el consentimiento. De no mediar el dolo principal o determinante, la
persona no habra otorgado el acto o celebrado el contrato.
Dolo incidental es el que no determina a una persona a celebrar el acto jurdico, pero s a
concluirlo en distintas condiciones de aquellas en las que no lo habra concluido,
generalmente menos onerosas, si no se hubiera empleado el procedimiento torcido.
Hay dolo principal o determinante si una persona pide al vendedor unos candelabros de
plata y ste le entrega, a sabiendas, unos de cobre plateado. Pero el dolo sera slo
incidental, si el cliente pide ciertos candelabros y el vendedor, a fin de obtener mejor
precio, asegurara que son de plata sin serlo.
6.3.
Cundo el dolo vicia el consentimiento
El dolo vicia el consentimiento, en los actos bilaterales, cuando a) es obra de una de las
partes y b) es principal. En efecto, el Cdigo Civil dice que el dolo no vicia el
consentimiento sino cuando es obra de una de las partes, y cuando, adems, aparece
claramente que sin l no hubieran contratado (art. 1458).
En cuanto a los actos jurdicos unilaterales, el Cdigo Civil no consagra una frmula general
del dolo vicio de la voluntad; pero de diversas disposiciones fluye que las maniobras
artificiosas vician la voluntad cuando son principales, cuando a no mediar ellas el acto no
se habra celebrado. Lgicamente, en los actos unilaterales no se puede hablar de la otra
parte puesto que hay una sola; pero es indiferente que las maniobras dolosas sean obra
del que se viene a beneficiar con el acto o de un tercero.
67
________________________________________________________________________________________________
As ocurre, por ejemplo, en el testamento (art. 968 N 4); en la renuncia a los gananciales (art.
1782 inc. 2) y en la aceptacin o repudiacin de una herencia (arts.
1234 y 1237).
En sntesis, el dolo vicia la voluntad en los actos unilaterales, cuando es principal, y en los
bilaterales cuando, adems de llenar este requisito, es obra de una de las partes.
6.4.
Prueba del dolo
El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En los dems
debe probarse (art. 1459). Y para esta prueba pueden emplearse todos los medios
admitidos por la ley.
El dolo no se presume porque, en general lo que se presume es la buena fe, excepto en los
casos en que la ley establece la presuncin contraria. Textualmente el Cdigo Civil declara
que la buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la presuncin
contraria. En todos los otros la mala fe deber probarse (art. 707).
La disposicin recin transcrita sobre la presuncin de buena fe, aunque se encuentra
ubicada en el ttulo De la posesin, se ha entendido que es una norma general; as lo
revelan los trminos amplios y comprensivos en que est redactada, y porque sera
absurdo presumir la buena fe slo en la posesin y no en otras instituciones, siempre que
especial y formalmente la ley no establezca lo contrario. El carcter general o especial de
una norma depende de su propia naturaleza y no de su ubicacin en una ley o en un
Cdigo. La jurisprudencia ha aplicado la regla de la presuncin de buena fe contenida en
el art. 707 del Cdigo Civil hasta en materia de Derecho de Familia, concretamente en el
matrimonio putativo.
Excepcionalmente existen presunciones legales de dolo, como ocurre por ejemplo, en la
adquisicin por terceros de un bien familiar (art. 143 inc. 2); en el error de derecho en
materia posesoria (art. 706 inc. final); en la indignidad de quien oculta dolosamente un
testamento (art. 968 N 5); en materia de prescripcin adquisitiva extraordinaria
pretendida por un mero tenedor (art. 2510 N 3); etc.
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________________________________________________________________________________________________
6.5.
Condonacin o renuncia del dolo
El perdn o renuncia anticipada del dolo no vale; adolece de objeto ilcito. Y as, por
ejemplo, no se puede estipular en un contrato que si la otra parte deja de cumplirlo
dolosamente, no podr ejercerse accin en su contra; tal clusula sera nula.
El dolo slo puede perdonarse una vez cometido y conocido por la otra parte. Si as no
fuera sera corriente la insercin en los contratos de una clusula liberatoria del dolo. Por
eso el Cdigo Civil dispone que la condonacin del dolo futuro no vale (art. 1465).
6.6.
Sancin del dolo
Como se indic, en los actos jurdicos bilaterales el dolo slo vicia el consentimiento
cuando es principal y obra de una de las partes. En los actos unilaterales, como es obvio,
nicamente se requiere que el dolo sea determinante. En ambos casos la sancin es la
nulidad relativa (arts. 1458 y 1682 inc. final).
En los dems casos, esto es cuando el dolo es incidental, no hay vicio del consentimiento,
pero da lugar a la accin de indemnizacin de perjuicios contra la persona o personas que lo
han fraguado o que se han aprovechado de l; contra las primeras por el total valor de los
perjuicios, y contra las segundas hasta concurrencia del provecho que han reportado del
dolo (art. 1458). Por lo tanto cuando el dolo es incidental, o cuando, a pesar de ser
principal, no es obra de una de las partes, no vicia el acto, sino que da lugar a la
indemnizacin de perjuicios.
Cuando el dolo fue fraguado por dos o ms personas y dio lugar a perjuicios, se sus autores
deben responder solidariamente de los daos causados (art. 2317).
Hay casos en que la ley establece sanciones especiales para el dolo. Por ejemplo el cnyuge
que dolosamente ocultare o distrajere alguna cosa de la sociedad conyugal, perder su
porcin en la misma cosa y ser obligado a restituirla doblada (art. 1768).
69
________________________________________________________________________________________________
6.7.
Accin de Dolo
La accin de dolo corresponde a la parte inocente que ha sido vctima del engao, y tiene
como sujeto pasivo a la parte que ha empleado el dolo. Su objeto es que se declare la
rescisin del acto jurdico. El que ha sufrido el dolo puede hacer valer la rescisin del acto
como accin o como excepcin, segn el caso.
La parte que ha cometido el dolo no puede alegar la rescisin del acto o contrato, porque,
conforme al adagio, nadie puede aprovecharse de su propio dolo; lo contrario sera dar paso a
la inmoralidad.
El plazo para hacer valer la accin rescisoria es de cuatro aos, contados desde el da de la
celebracin del acto o contrato (art. 1691 inc. 2). Esta accin procede no slo tratndose
de los contratos, sino en los dems actos jurdicos: en las particiones (arts.
1351 y 1352), en la aceptacin de la herencia (art. 1234), etc.
7. LA FUERZA
7.1.
Concepto
La fuerza o violencia consiste en Los apremios fsicos o morales que se ejercen sobre una
persona destinados a que preste su consentimiento para la celebracin de un acto jurdico.
A diferencia del error y el dolo, que dicen relacin con el conocimiento, la fuerza es un vicio de
la voluntad porque se opone a la liberta.
7.2.
Clases
La fuerza, atendiendo a la naturaleza de la presin, es de dos clases: fsica y moral.

(i)
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Fuerza fsica
________________________________________________________________________________________________
En la fuerza o violencia fsica, llamada tambin material o absoluta, se pretende obtener

una apariencia de consentimiento de la vctima a travs de procedimientos violentos o
brutales. Por ejemplo, el declarante escribe porque a viva fuerza le es conducida la mano;
asiente porque otro le mueve la cabeza o le levanta la silla.
De este modo, la fuerza fsica excluye o suprime la voluntad, por lo que no es un vicio de
la misma. En el acto en que dicha fuerza incide no hay voluntad de la vctima; existe slo
una apariencia de voluntad, por lo que el acto es inexistente.
(ii)
Fuerza moral
Fuerza o violencia moral, llamada tambin psquica o compulsiva, es aqulla en que s

existe una manifestacin de voluntad del sujeto, pero sta no ha sido libre, sino que fue
impuesta por una amenaza actual de un mal futuro, relacionado con su vida, integridad
fsica, honor o patrimonio.
En este caso, el sujeto, frente a la amenaza, ha sentido miedo, temor, y prefiere someterse
como un mal menor, con tal de evitar el mal amenazado considerado por l como de
mayor importancia. De este modo, la manifestacin de volunta es conciente, pero
coartada.
De lo expuesto se infiere que el estudio de la fuerza como vicio de la voluntad se
restringe, exclusivamente, a la fuerza moral constituida por aquellos apremios que
producen a la vctima miedo o temor de sufrir un mal.
7.3.
Cundo la fuerza vicia el consentimiento
Conforme a los arts. 1456 y 1457, para que la fuerza vicie el consentimiento debe ser: 1) injusta o
ilegtima; 2) grave, y 3) determinante.
(i)
La fuerza debe ser injusta
Que la fuerza sea injusta significa que el mal con que se amenaza debe ser ilegtimo, esto es
contrario a derecho.
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________________________________________________________________________________________________
As el acreedor puede amenazar legtimamente al deudor moroso con demandarlo

judicialmente o pedir su declaracin de quiebra si no paga la deuda de inmediato. Tal
pago, si se efecta, es un acto jurdico plenamente vlido, porque exigir el pago de la
deuda es un hecho a que faculta el crdito.
Sin perjuicio de lo anterior, la doctrina moderna tambin estima que la fuerza es injusta
cuando no siendo en s mismo ilcito el mal amenazado, l se enlaza a la consecucin de
una ventaja desproporcionada e injusta. Por ejemplo, que un acreedor amenace al deudor
con denunciar un delito cometido por ste con el nico fin de obtener una ventaja sobre
los dems acreedores del mismo deudor.
(ii)
La fuerza debe ser grave
La fuerza es grave cuando es capaz de producir una impresin fuerte en una persona de
sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin (art. 1456 inc. 1).
De acuerdo con la disposicin transcrita, la violencia o, mejor dicho, el temor que ella
infunde, es un concepto relativo. La intensidad del miedo es diversa en el hombre que en
la mujer; en el nio que en el adulto; en el culto que en el ignorante. El nacimiento del
temor y su intensidad dependen de la persona amenazada y de la que amenaza. Como la
fuerza no vicia el consentimiento sino cuando es capaz de producir una impresin fuerte
en una persona de sano juicio, se desprende que la amenaza debe ser verosmil, es decir,
que ofrezca posibilidades de realizarse.
La fuerza es grave no slo cuando infunde temor a una persona de verse ella misma
expuesta a un mal, sino tambin otras caras a sus afectos. Se mira como una fuerza de este
gnero (grave) -dice el art. 1456- todo acto que infunde a una persona un justo temor de
verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal
irreparable y grave. El mal irreparable y grave puede referirse a la vida, integridad fsica,
honor o patrimonio de las personas.
Se ha discutido si un sujeto que ha celebrado un contrato podra alegar que lo hizo
presionado por la amenaza de un tercero o del otro contratante de que si no acceda se
inferira un mal irreparable y grave a otra persona que no es ninguna de las expresamente
72
________________________________________________________________________________________________
enumeradas por el Cdigo, pero que le es muy querida (novia, hijo adoptivo, mujer que
hizo las veces de madre del declarante, etc.). La doctrina responde que s. Argumenta que
tratndose de las personas mencionadas en forma textual
por el Cdigo, hay una
presuncin legal de que el mal que se hara a stas si no se contrataba, infundi un justo
temor al sujeto; pero que, respecto de otras personas que las sealadas en el Cdigo, la
presuncin legal no existe, lo cual no obsta para que el contratante pruebe que la amenaza
de perjudicar a esas otras personas le produjo el justo temor de que habla la disposicin
del Cdigo Civil.
Algunos agregan como otro requisito para que la fuerza vicie el consentimiento el hecho
de que sea actual. Pero esta condicin se supone y va implcita en el requisito de la
gravedad. Que la fuerza sea actual significa que debe ser presente a la expresin del
consentimiento, aunque el mal haya de realizarse en el futuro.
(iii)
La fuerza debe ser determinante
Finalmente, para que la fuerza vicie el consentimiento debe ser determinante, es decir, el
consentimiento obtenido con la amenaza debe ser consecuencia inmediata y directa de
ella, de modo que, sin la fuerza, la vctima no habra celebrado el acto para el cual se la
forz. Al respecto, el art. 1457 establece que la fuerza se debe haber empleado con el
objeto de obtener el consentimiento.
7.4.
Indiferencia de la persona que ejerce la fuerza
A diferencia del dolo, para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la
ejerza aquel que es beneficiario con ella; basta que se haya empleado por cualquier
persona con el fin de obtener el consentimiento (art. 1457).
Dos razones explican esta diferencia:
a) Es mucho ms difcil defenderse contra la violencia que contra el dolo; la vctima de la fuerza
no puede substraerse a ella, mientras que la vctima del dolo podra con ms prudencia y
perspicacia descubrir las maniobras dolosas, y
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________________________________________________________________________________________________
b) La ley estima que de ordinario el que quiere presionar a otro para celebrar un contrato, se vale
de un tercero.
7.5. Prueba de la fuerza
La prueba de la fuerza incumbe al que la alega. Puede hacerse por todos los medios que
franquea la ley, incluso testigos, ya que se trata de probar un simple hecho.
7.6. Efectos de la fuerza
La fuerza moral que sea injusta, grave y determinante, produce nulidad relativa del acto jurdico
celebrado bajo su influencia (art. 1682 inciso final).
Como se advirti, en la fuerza fsica no hay voluntad, por lo que el acto es inexistente.
7.7. Prescripcin de la accin de nulidad
La accin de nulidad de un acto jurdico viciado por la fuerza prescribe en cuatro aos,
contados desde el da en que la violencia hubiere cesado (art. 1691 inc. 2).
7.8. Temor reverencial
El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe
sumisin y respeto, no basta para viciar el consentimiento (art. 1456 inc. 2).
Ntese que se habla del solo temor de desagradar a la persona superior, por lo que si sta
agrega al respeto que inspira una violencia injusta, grave y determinante contra el
sometido para determinarlo a hacer una declaracin de voluntad, es claro que sta se
halla viciada.
Si bien por regla general el temor reverencial carece de relevancia jurdica,
excepcionalmente s la tiene en materia de indignidad para suceder, atendido que el art. 972
establece lo siguiente: es indigno de suceder el que, a sabiendas de la incapacidad, haya
prometido al difunto hacer pasar sus bienes o parte de ellos, bajo cualquier forma, a una
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________________________________________________________________________________________________
persona incapaz. Esta causa de indignidad no podr alegarse contra ninguna persona de
las que por temor reverencial hubieren podido ser inducidas a hacer la promesa al difunto;
a menos que hayan procedido a la ejecucin de la promesa.
8. LA LESIN
8.1.
Concepto
Lesin es el perjuicio que experimenta una persona cuando ejecuta ciertos actos jurdicos,
y que resulta de la desigualdad existente entre la ventaja obtenida y el sacrificio hecho
para obtenerla.
Ejemplos: estipulacin en el prstamo de intereses u otras ventajas excesivas a favor del
acreedor; en la venta un precio exorbitante o irrisorio; en la sociedad una parte de
ganancia que no corresponda a la aportacin del asociado; en una transaccin una
indemnizacin que no est proporcionada el derecho renunciado.
En algunas legislaciones no basta la existencia del citado perjuicio material para que el
desfavorecido pueda demandar los remedios indicados, sino que es preciso adems que
la lesin haya sido determinada por la explotacin de la penuria del contratante
lesionado, de su ligereza o de su inexperiencia (C. Civil alemn, art. 138; C. Suizo de las
Obligaciones, art. 21).
Estas legislaciones exigen, pues, para reclamar de la lesin, un vicio objetivo y otro subjetivo,
constituido por la explotacin que se hace de la parte perjudicada.
En otras legislaciones basta el vicio objetivo de la desproporcin de las ventajas sealadas
para que la parte perjudicada pueda demandar la rescisin del contrato o una prestacin
que en cierta medida equilibre las ventajas de ambos contratantes.
8.2.
La lesin en el Cdigo Civil Chileno
El art. 1451 del Cdigo Civil no menciona entre los vicios del consentimiento a la lesin.
75
________________________________________________________________________________________________
Sin perjuicio de lo anterior, el Cdigo Civil reconoce en diversas partes esta institucin.
Sin embargo, para nuestra legislacin la lesin no constituye una causal genrica de
rescisin de los contratos onerosos conmutativos, que evidencien una desproporcin o
falta de equivalencia entre las prestaciones recprocas de las partes. De este modo,
conforme a nuestro ordenamiento jurdico la lesin nicamente es sancionada en los casos
taxativos fijados por la ley.
En nuestro derecho, en los casos en que se acepta la lesin, sta constituye un vicio
objetivo, ya que para sancionarlo basta con demostrar la desproporcin de las
prestaciones sealadas en la ley.
8.3.
Casos en que la lesin vicia el acto
La lesin vicia el acto, dentro de nuestro Derecho slo en casos especiales y determinados. Estos
casos son los siguientes:
(i) Compraventa de bienes races.
El art. 1888 establece que el contrato de compraventa puede rescindirse por lesin enorme,
precisando el art. 1897 que no hay lugar a la accin rescisoria por lesin enorme en las
ventas de bienes muebles, ni en las que se hubieren hecho por el ministerio de la justicia.
Por ende, la lesin slo procede en las compraventas voluntarias de bienes races.
Conforme al art. 1889, la lesin procede en los siguientes casos: El vendedor sufre lesin
enorme cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que se
vende; y el comprador a su vez sufre lesin enorme cuando el justo precio de la cosa que
compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella. El justo precio se refiere al
tiempo del contrato.
En cuanto a los efectos de la lesin, el art. 1890 establece: El comprador contra quien se
pronuncia la rescisin, podr a su arbitrio consentir en ella o completar el justo precio con
deduccin de una dcima parte, y el vendedor, en el mismo caso, podr a su arbitrio
consentir en la rescisin o restituir el exceso del precio recibido sobre el justo precio
aumentado en una dcima parte.
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________________________________________________________________________________________________
(ii) Permuta de bienes races.

Conforme al art. 1900, a la permuta se aplican las mismas reglas de la compraventa que no
se opongan a la naturaleza de este contrato, entre las que se encuentran las que regulan la
lesin enorme.
(iii) Aceptacin de una asignacin hereditaria.
Segn el art. 1234, la aceptacin puede rescindirse en el caso de lesin grave a virtud de
disposiciones testamentarias de que no se tena noticias al tiempo de aceptarla. Se entiende
por lesin grave, dice el ltimo inciso del precepto, la que disminuye el valor total de la
asignacin en ms de la mitad.
(iv) Particin de bienes.
Conforme al art. 1348, Las particiones, se anulan o se rescinden de la misma manera y
segn las mismas reglas que los contratos. La rescisin por causa de lesin se concede al
que ha sido perjudicado en ms de la mitad de su cuota.
(v) Mutuo.
El art. 2206 establece que El inters convencional no tiene ms lmites que los que fueren
designados por ley especial; salvo que, no limitndolo la ley, exceda en una mitad al que
se probare haber sido inters corriente al tiempo de la convencin, en cuyo caso ser
reducido por el juez a dicho inters corriente.
Esta disposicin encuentra complementada por el art. 8 de la Ley N 18.010 sobre operaciones
de crdito de dinero.
(vi) La anticresis.
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________________________________________________________________________________________________
La anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor una cosa raz para que se
pague con sus frutos. La cosa raz puede pertenecer al deudor, o a un tercero que
consienta en la anticresis (arts. 2435 y 2436).
Para el contrato de anticresis se establece una lesin anloga a la del mutuo: los intereses
que estipularen las partes estn sujetos en el caso de lesin enorme a la misma reduccin
que en el caso del mutuo (art. 2443).
(vii)
Clusula penal.
Conforme al art. 1544, Cuando por el pacto principal una de las partes se oblig a pagar
una cantidad determinada, como equivalente a lo que por la otra debe prestarse, y la pena
consiste asimismo en el pago de una entidad determinada, podr pedirse que se rebaje de
la segunda todo lo que exceda al duplo de la primera, incluyndose sta en l.
8.4.
Sancin de la lesin
En nuestro Derecho, al igual que en el francs, la sancin de la lesin no es siempre la misma. A

veces, puede consistir en la rescisin o nulidad relativa del acto, de la cual, al ganancioso le es
posible escapar en ciertos casos, completando la prestacin deficiente en los trminos sealados
por la ley, como sucede en la compraventa (art. 1890). En otras ocasiones la sancin de la lesin
es la reduccin de la estipulacin lesiva a trminos razonables, como ocurre en el mutuo o en la
clusula penal.
En general, puede decirse que la sancin de la lesin es la nulidad relativa del acto en que
incide o la reduccin de la desproporcin de las prestaciones.
9. LA SIMULACIN
9.1.
Concepto
Hay simulacin cuando la declaracin de voluntad constitutiva de un acto jurdico se

dirige por la persona que la hace a otra, con la cual se est de acuerdo en no querer darle
eficacia. La declaracin en que hay consenso en no darle eficacia es una mera ficcin,
78
________________________________________________________________________________________________
realizada con el fin de engaar a terceros. Detrs de esta declaracin fingida, aparente,
existe una contradeclaracin oculta, que expresa la verdadera voluntad de lo convenido
en la ficcin, cual es la de no celebrar acto jurdico alguno o la de concluir otro diverso del
fingido.
Por ende, el acto jurdico simulado es el que tiene apariencia contraria a la realidad; o porque no
existe en absoluto, o porque es distinto al que aparece.
La simulacin difiere de la reserva mental. Esta ltima existe cuando el declarante, a
sabiendas de que lo declarado no responde a su intencin, reserva en secreto, en la mente,
su verdadera voluntad. La simulacin se diferencia de la reserva mental por implicar
aqulla un acuerdo entre la parte que emite la declaracin y la persona a la cual va
dirigida, acuerdo que no hay en la reserva mental.
La simulacin obedece a causas muy variadas. Desde este punto de vista se distingue
entre la simulacin lcita y la ilcita. La primera no persigue fines dolosos; es determinada
por motivos inocentes o de orden moral, como en quedar a salvo de indiscreciones o
impedir que el pblico se ponga al corriente de ciertos negocios, o por modestia para
realizar annimamente el bien. Pero en la prctica, en su mayora, las simulaciones son
fraudulentas, realizadas en perjuicio de terceros.
9.2.
La simulacin en los ordenamientos jurdicos positivos
Nuestro Cdigo Civil no establece reglas sobre la simulacin. Esta ha sido estructurada por
la doctrina y jurisprudencia basndose principalmente en el art. 1707, que dice: Las
escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura
pblica, no producirn efectos contra terceros. Tampoco lo producirn las contraescrituras
pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz
cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha
obrado el tercero.
El Cdigo Civil chileno en ninguna parte emplea la voz simulacin. Empero, el Cdigo
Penal castiga al que otorgare en perjuicio de otro un contrato simulado (art. 471, N 2;
art. 466 inc. 2).
79
________________________________________________________________________________________________
Al revs del nuestro, otros cdigos civiles se ocupan expresamente de la simulacin:

argentino de 1869 (arts. 955 a 960); alemn de 1900 (art. 117); italiano de 1942 (art. 1414 al
1417); etope de 1960 (arts. 1991, 1994, 2019); portugus de 1967 (arts. 240 al 243);
boliviano de 1975 (arts. 543 al 545); peruano de 1984 (arts. 190 al 194); paraguayo de 1985
(arts. 305 al 310).
9.3.
Simulacin absoluta y simulacin relativa
Hay simulacin absoluta cuando realmente ningn acto jurdico quiere celebrarse, y slo
se finge realizar uno. Ejemplo tpico es el del deudor que finge vender algunos bienes a un
amigo, con el cual est de acuerdo, a fin de sustraerlos de la inminente accin ejecutiva de
los acreedores. En este caso como en otros anlogos, el acto tiene todas las apariencias del
vlido, pero en realidad no ha existido acto alguno.
En razn de lo anterior, si la simulacin es absoluta, establecida que sea sta el acto simulado se
desvanece, quedando en suma inexistente.
Hay simulacin relativa cuando aparentemente se celebra un acto jurdico, pero en
realidad se quiere realizar otro. En la simulacin relativa hay dos actos jurdicos: 1, el
ostensible, simulado, ficticio o aparente, que es el que las partes han fingido realizar, y 2,
el acto oculto, sincero, real o disimulado, que es el que efectivamente las partes han
querido llevar a cabo y destinado a quedar en secreto. Este ltimo es el resultado de la
contradeclaracin.
La diversidad entre el acto jurdico aparente o simulado y el efectivo o disimulado puede
residir: a) en la naturaleza del acto, como ocurre por ejemplo en la donacin disimulada
detrs de una aparente compraventa; b) en el objeto, como por ejemplo, se declara, en el
acto ostensible o simulado, vender una cosa en un milln de pesos, pero en la
contradeclaracin o acto disimulado se dice que es de dos millones, o bien en el acto
aparente se expresa que los servicios que prestar la mujer que se contrata sern los de
empleada de casa particular, pero en el acto secreto o disimulado se establece que son los
de prostituta; c) en los sujetos que celebran el acto, por ejemplo, A finge vender a B, pero
en realidad vende a C. En el acto secreto o contradeclaracin deben concurrir tanto los
contrayentes efectivos (A y C) como el aparente (B). El procedimiento recibe el nombre de
interposicin ficticia o simulada de persona: el contrayente efectivo y oculto (C) se llama
80
________________________________________________________________________________________________
interponente, y el que aparece en su lugar (B) se llama interpuesto (prestanombre, palo

blanco, hombre de paja, testaferro).
Cuando la simulacin es relativa, se desvanece y queda inexistente el acto simulado, que
no va a producir efectos porque carece de causa o tiene una causa falsa o engaosa. En
cambio, queda a la vista el acto disimulado, el cual, si cumple con todos los requisitos de
existencia y validez de los actos jurdicos, producir vlidamente sus efectos; en caso
contrario ser nulo.
9.4.
Efectos jurdicos de la simulacin
En cuanto a los efectos jurdicos de la simulacin, hay que distinguir entre las relaciones de las
partes entre s y las de stas con respecto a los terceros.
Partes son los que han concurrido con su voluntad a formar el acto simulado y el
disimulado. Entre los terceros no se comprenden, naturalmente, los absolutos, o sea, los
que no estn ni estarn en relaciones jurdicas con las partes; la categora de los terceros
queda limitada a los relativos, es decir, a los que estn o estarn en relaciones jurdicas
con las partes: los acreedores de las partes, los causahabientes o sucesores de las partes, a
ttulo universal o singular, por acto entre vivos o por sucesin por causa de muerte.
(i) Efectos de la simulacin entre las partes
La simulacin, sea absoluta o relativa, es un engao que urden las partes con el propsito
de perjudicar a terceros, pero como es obvio no pretenden engaarse a s mismas, pues
bien saben lo que realmente quieren. Por eso, en las relaciones recprocas de las partes el
acto simulado no existe, rigindose stas por su voluntad real.
En otras palabras, entre las partes prima la voluntad real por sobre la declarada.
Esta conclusin se funda en el principio contenido en el art. 1707, que establece que las
escrituras privadas o contraescrituras hechas por los contratantes para alterar lo pactado
en escritura pblica, no producen efectos contra terceros, por lo cual debe concluirse que
son vlidas entre las partes y si en el acto secreto se establece que no se quiere celebrar
acto jurdico alguno, o bien un acto distinto, esta declaracin tiene plena validez y
81
________________________________________________________________________________________________
ninguna el acto simulado u ostensible: la verdadera voluntad de las partes est en el acto
secreto o disimulado que testimonia el no querer celebrar acto jurdico alguno o celebrar
uno distinto.
Fundndose en la mencionada disposicin del Cdigo Civil que hace inoponibles las
contraescrituras a los terceros pero no a las partes, cualquiera de stas puede demandar
judicialmente que se declare la vigencia de la relacin secreta establecida en la
contraescritura que deja en claro que ningn acto jurdico se quiso llevar a cabo.
Probada la simulacin absoluta, el acto simulado debe declararse inexistente, por falta de
consentimiento de las partes para generar cualquier acto jurdico. En cambio, en la
simulacin relativa la voluntad real de las partes est manifestada en el acto secreto o
disimulado y por eso entre ellas ste es el que tiene valor y no el pblico o simulado. Mal
podra una de las partes, para evitar el cumplimiento del contrato oculto, oponer a la otra
la simulacin.
(ii) Efectos de la simulacin respecto de terceros
Conforme al principio que resulta del citado art. 1707, los terceros de buena fe, o sea, los
que ignoran la existencia de la simulacin, estn protegidos respecto a ella, ya que las
contraescrituras que no alcanzan publicidad son inoponibles a los terceros. En
consecuencia, pueden invocar a su favor el acto pblico o simulado. Pero los terceros, una
vez demostrada y llegada a su conocimiento la simulacin, podrn, si les conviene,
invocar el acto secreto o disimulado. Por ejemplo, si en el acto pblico un deudor dice
vender a un amigo ciertos bienes y en el acto disimulado se expresa que no se quiso
celebrar ningn acto, es evidente que a los acreedores les conviene atenerse al acto
disimulado, porque deja constancia que los bienes supuestamente vendidos no han salido
del patrimonio del deudor y contra ellos podrn hacer valer sus derechos y dirigir las
acciones pertinentes.
Contra el tercero de mala fe, es decir, el conocedor de la simulacin, pueden las partes hacer
valer sta. Y el tercero de mala fe deber pasar por los efectos del vnculo disimulado u
oculto.
9.5.
82
Conflicto de los terceros entre s
________________________________________________________________________________________________
Puede suceder que algunos terceros tengan inters en invocar el acto simulado o aparente y
otros el disimulado o secreto.
Si bien el tema no est resuelto en la legislacin, la doctrina estima que las consecuencias
de la simulacin demandada por terceros no afectan a otros terceros que estaban de buena
fe y que, por ende, tales consecuencias slo seran oponibles a los terceros que de alguna
manera saban o deban saber sin negligencia de su parte, que sus derechos derivaban de
un ttulo simulado.
9.6.
Medios judiciales de hacer valer la simulacin.
La simulacin puede hacerse valer judicialmente por va penal y civil.

La va penal tiene por objeto exigir el castigo de los que han celebrado dicho acto en perjuicio de
terceros (art. 471, N 2 del Cdigo Penal).
En sede civil, la simulacin puede entablarse como accin o excepcin, cuyo objeto ser
dejar sin efecto el acto simulado y obtener la correspondiente indemnizacin de
perjuicios.
En cuanto a la prescripcin, el plazo de la accin de simulacin, entre las partes, debe
contarse desde que una de ellas pretende desconocer el acto oculto e investir de seriedad
al simulado o pblico, pues desde ese momento hay inters en ejercitar la accin.
Los terceros slo pueden ejercitar la accin de simulacin si tienen inters en la declaracin
de sta, ya que es un principio que sin inters no hay accin. Y el plazo se comienza a
computar desde el momento en que tuvieron conocimiento del acto disimulado u oculto.
En ningn caso la accin de simulacin puede entablarse despus que haya operado la
prescripcin adquisitiva de la cosa a favor de la persona que la adquiri basndose en el
contrato simulado u ostensible.
83
________________________________________________________________________________________________
B.
LA CAPACIDAD
1. CONCEPTO
La capacidad se define como la aptitud para adquirir derechos y ejercitarlos. De aqu se
deduce que la capacidad es de dos clases: de goce o capacidad jurdica y de ejercicio o de
obrar.
2. CLASES
2.1.
Capacidad de goce
Capacidad de goce, adquisitiva o jurdica es la idoneidad o aptitud para adquirir, gozar y

ser titular de un derecho. Las personas que no pueden gozar de un derecho, son las
llamadas incapaces de goce.
En principio la capacidad de gozar y adquirir derechos pertenece a todos los individuos
de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estado, condicin o nacionalidad.
Todas las personas tienen el goce de los derechos civiles. Desaparecida del mundo
civilizado la esclavitud nadie carece de la capacidad del goce en general.
Lo anterior es sin perjuicio de que una persona pueda estar privada de un derecho
especial y determinado. As por ejemplo hay algunas incapacidades para suceder, para
adquirir derechos hereditarios (arts. 963 a 965).
La capacidad de goce puede concebirse sin la capacidad de ejercicio, porque el titular de
un derecho puede ser, segn los casos, capaz o incapaz de hacerlo valer por s mismo. En
otros trminos, hay personas que aunque poseen el goce de derechos civiles, no tienen su
ejercicio. Son las que propiamente hablando, se llaman incapaces.
84
________________________________________________________________________________________________
2.2.
(i)
Capacidad de ejercicio
Concepto
Capacidad de ejercicio o de obrar, que nuestro Cdigo llama capacidad legal, es el poder de
una persona de obligarse por s misma, sin el ministerio o la autorizacin de otra (art.
1445 inc. final). Tambin se la define como la idoneidad o potencialidad del sujeto para
celebrar actos jurdicos por s solo, sin la mediacin o autorizacin de otra persona. Las
personas que no pueden ejercer un derecho son denominadas incapaces de ejercicio.
La capacidad de ejercicio o de obrar, que faculta para que la persona celebre por s sola
actos jurdicos, ejercite sus derechos, es la regla general. Toda persona es legalmente capaz,
excepto aquellas que la ley declara incapaces (art. 1446). Esta regla, formulada en nuestro
Cdigo como en el francs, en forma incidental, a propsito de las obligaciones y los
contratos, es general y se aplica a todos los actos jurdicos.
Las incapacidades slo existen cuando as lo declara expresamente la ley. De ah que no
sea necesario estudiar quines son capaces, porque la capacidad es la regla, sino quines
son incapaces.
(ii)
Clases de incapacidad de ejercicio
La incapacidad de ejercicio puede ser absoluta o relativa.

a. Incapacidad absoluta
a.1
Concepto
La incapacidad de ejercicio absoluta no permite ejecutar ningn acto jurdico. El incapaz

absoluto est impedido de ejercitar el derecho bajo cualquier respecto o circunstancia.
a.2
85
Personas que son absolutamente incapaces. Nulidad absoluta de sus actos.
________________________________________________________________________________________________
Conforme al art. 1447, son absolutamente incapaces: (i) los dementes (en el sentido amplio
y no tcnico de la palabra, esto es todo aqul que sufra un trastorno psicolgico); (ii) los
impberes (que conforme al art. 26 es el varn que no ha cumplido los 14 aos y la mujer
que no ha cumplido 12) y; (iii) los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender
claramente (por lo que no ser incapaz el que puede darse a enteder, por ejemplo,
mediante el lenguaje de seas).
La incapacidad de los dementes e impberes obedece a causas fsicas; la ley se limita slo
a verificarla y a determinar su extensin; la incapacidad del sordo o sordomudo que no
puede darse a entender por claramente radica en su falta de medios para expresar
cabalmente la voluntad que lo anima.
Los dementes son incapaces aunque no estn bajo interdiccin, es decir privados por
resolucin judicial de ejercitar sus derechos, basta que una persona tenga perturbadas sus
facultades mentales para que sea absolutamente incapaz. Al respecto, el art. 465 establece
que los actos y contratos del demente, posteriores al decreto de interdiccin, sern nulos;
aunque se alegue haberse ejecutado o celebrado en un intervalo lcido. Y por el contrario,
los actos y contratos ejecutados sin previa interdiccin, sern vlidos; a menos de probarse
que el que los ejecut o celebr estaba demente.
a.3
Efectos de los actos realizados por absolutamente incapaces.
Los actos de los absolutamente incapaces no producen ni aun obligaciones naturales, y no

admiten caucin (art. 1447 incisos 1 y 2).
De acuerdo con el C. Civil, los actos y contratos de los absolutamente incapaces adolecen
de nulidad absoluta (art. 1682); pero en estricto derecho, tales actos son jurdicamente
inexistentes, por falta de voluntad, que es una de las condiciones de existencia de todo
acto jurdico.
b. Incapacidad relativa
Conforme al art. 1447 inciso 3 son relativamente incapaces: (i) los menores adultos; y (2) los
disipadores que se hallan bajo interdiccin de administrar lo suyo.
86
________________________________________________________________________________________________
b.1
Los menores adultos.
Conforme al art. 26, la expresin menores adultos comprende al varn mayor de catorce
aos y a la mujer mayor de doce que no han cumplido los 18 aos. Los actos de estas
personas son vlidos en ciertas circunstancias y cuando han sido ejecutados con los
requisitos que la ley exige; en otros trminos, los actos de los menores adultos tienen valor
y producen efectos cuando han sido ejecutados con la autorizacin de su representante
legal, o bien, cuando se refieren al peculio profesional o industrial, dentro de los cuales
los menores adultos gozan de amplias facultades (art. 251).
b.2
Los disipadores que se hallan bajo interdiccin de administrar lo suyo.
Si el disipador no ha sido puesto bajo interdiccin (prohibicin), es plenamente capaz.

Para el Cdigo Civil, segn se desprende del art. 445, prdigo o disipador es el sujeto que
efecta repetidos hechos de dilapidacin, demostrativos de una falta total de prudencia
en el empleo de sus bienes patrimoniales: juego habitual en que se arriesgan sumas
considerables de dinero, gasto ruinoso, donaciones cuantiosas sin causa adecuada.
Otra definicin dice que prdigo o disipador es el sujeto que gasta habitualmente en forma
desproporcionada a sus haberes y sin finalidad lgica alguna.
Para que el disipador se considere incapaz es necesario que sea declarado en interdiccin por
decreto judicial; si no lo es, no pierde su capacidad.
Decretada la interdiccin, se da al disipador un curador para que le administre sus bienes y le
sirva en esta administracin de representante legal.
b.3 Valor de los actos de los relativamente incapaces
La ley determina las formalidades a que deben sujetarse estas personas en la celebracin
de los actos jurdicos. Todas estas formalidades, que se llaman habilitantes, son exigidas en
consideracin al estado o calidad de las personas; de manera que si en el acto se observan
las formalidades, l es plenamente vlido. Pero si se omiten, es nulo de nulidad relativa,
87
________________________________________________________________________________________________
porque de conformidad con el C. Civil, produce nulidad relativa la omisin de los

requisitos que la ley exige en consideracin al estado o calidad de las personas (art. 1682).
(iii)
Cmo debe actuar el incapaz
El incapaz debe actuar en la vida jurdica representado o autorizado por su representante

legal, que en conformidad al art. 43 son el padre o la madre, el adoptante y su tutor o
curador (art. 43).
Obra representado cuando el primer caso el representante legal ejecuta al acto en nombre y
lugar del incapaz; en cambio, acta autorizado cuando es el incapaz mismo el que obra,
pero con la anuencia del representante, manifestada en la forma prescrita por la ley.
Los incapaces absolutos, por la naturaleza misma de su inhabilidad, slo pueden actuar
representados.
Los incapaces relativos pueden actuar en una u otra forma, segn lo disponga la ley.
(iv)
Incapacidades particulares
Adems de las incapacidades absoluta y relativa hay otras particulares que consisten en la
prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos (art. 1447
inc. final).
Varias disposiciones del Cdigo Civil prohben, por razones de moralidad u otras de
orden pblico o de orden privado, la ejecucin de ciertos actos a determinadas personas.
As, el tutor o curador no puede comprar los bienes races del pupilo, o tomarlos en
arriendo (art. 412 inc. 2); los cnyuges no separados judicialmente no pueden celebrar el
contrato de compraventa entre ellos, como tampoco pueden celebrarlo el padre o madre y
el hijo de familia (art. 1796). As tambin se prohbe al empleado pblico comprar los
bienes pblicos o particulares que se venda por su ministerio; y a los jueces, abogados,
procuradores o escribanos, los bienes en cuyo litigio han intervenido, y que se vendan a
consecuencia del litigio; aunque la venta se haga en pblica subasta (art. 1798).
88
________________________________________________________________________________________________
Como se puede observar, en todos estos casos la incapacidad se reduce a ciertos actos por
las circunstancias en que se encuentran las partes entre s o respecto al objeto de que se
trata. No ocurre lo mismo con la incapacidad absoluta y la relativa que son generales, es
decir, inhabilitan para realizar la generalidad o serie indeterminada de actos respecto a los
cuales la incapacidad juega.
La palabra prohibicin de que se vale el Cdigo para referirse a las incapacidades
particulares no est empleada en el sentido de ley prohibitiva, sino de impedimento para
que una persona realice un acto que, generalmente, lo puede realizar cualquiera que
tenga capacidad general. Las incapacidades particulares pueden traer sanciones diversas,
segn que el caso concreto est envuelto en una ley prohibitiva o de otra especie:
(i)
Hay nulidad absoluta cuando la incapacidad particular se traduce en la prohibicin

absoluta de celebrar el acto a que la incapacidad se refiere: compraventa entre cnyuges
no separados judicialmente o entre padre e hijo de familia.
(ii)
Hay nulidad relativa cuando la incapacidad particular se traduce, no en la prohibicin

absoluta de ejecutar el acto, sino en el impedimento que tiene la persona de ejecutarlo por
s misma, sin el ministerio o la autorizacin de otra: actos celebrados entre curador y
pupilo sin autorizacin de los otros curadores generales, que no estn implicados de la
misma manera, o por el juez en subsidio (art. 412 inc. 1).
(iii)
Otras sanciones diversas. As, por ejemplo, no hay nulidad sino otra sancin en el caso del
que no habiendo cumplido dieciocho aos se casare sin el consentimiento de un
ascendiente, estando obligado a obtenerlo; la sancin consiste en que puede ser
desheredado no slo por aquel o aquellos cuyo consentimiento le fue necesario, sino por
todos los otros ascendientes, y si alguno de stos muriere sin hacer testamento, no tendr
el descendiente ms que la mitad de la porcin de bienes que le hubiera correspondido en
la sucesin del difunto (art. 114).
89
________________________________________________________________________________________________
C.
EL OBJETO
1. CONCEPTO
Todo acto jurdico debe tener un objeto, pues ste es un requisito de existencia esencial, sea
cual fuere la especie de acto jurdico de que se trate.
El concepto de objeto es controvertido en doctrina:
-
Para quienes definen el acto jurdico como la manifestacin de voluntad hecha con la intencin
de crear, modificar o extinguir derechos subjetivos, el objeto estara constituido, precisamente,
por los derechos y obligaciones que el acto crea, modifica o extingue.
Para otros, el objeto del acto jurdico sera la prestacin, es decir, la cosa que debe darse o el
hecho que debe ejecutarse o no ejecutarse. Quienes dan este concepto de objeto piensan que son
una misma cosa el objeto del contrato y el objeto de la obligacin.
Finalmente, la doctrina moderna estima que el objeto es la materia, utilidades o relaciones que
caen bajo la voluntad de las partes.
Nuestro Cdigo Civil dice que toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o
ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede
ser objeto de la declaracin (art. 1460). Por ende, para la legislacin chilena el objeto del
acto jurdico es la prestacin, esto es, la cosa que debe darse o entregarse o el hecho que
debe ejecutarse o no ejecutarse.
Para determinar los requisitos que debe reunir el objeto es preciso distinguir entre la prestacin
que recae sobre una cosa y la que recae sobre un hecho.
2.
90
REQUISITOS QUE DEBE REUNIR EL OBJETO QUE RECAE SOBRE UNA COSA
________________________________________________________________________________________________
El objeto que recae sobre una cosa material o inmaterial debe ser real, comerciable y
determinado.
2.1.
Cosa real
La cosa es real cuando existe actualmente o se espera que exista en el futuro. Dice el
Cdigo Civil que no slo las cosas que existen pueden ser objeto de una declaracin de
voluntad, sino las que se espera que existan (art. 1461).
Si la cosa no existe al tiempo de la celebracin del acto que versa sobre ella, el acto carece
de objeto. Por eso el Cdigo dispone que la venta de una cosa que al tiempo de
perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno (art.
1814); es decir, el acto jurdico ser inexistente.
Conforme al art. 1813, si la cosa no existe al tiempo de celebrarse el acto pero se espera que
exista, el acto jurdico vale, pero es preciso distinguir, tratndose del contrato de
compraventa, segn se venda la cosa futura misma o la suerte.
Cuando se vende una cosa que no existe, pero se espera que exista, el contrato es
condicional, y se reputa celebrado bajo la condicin suspensiva de que la cosa llegue a
existir. Si, por ejemplo, un agricultor vende a un industrial el trigo que coseche en sus
campos a tanto el quintal, celebra un contrato condicional, sujeto a la condicin de que
coseche el trigo, de manera que si nada cosecha, la venta se reputa como no efectuada, por
haber fallado la condicin. En todo caso, las partes pueden manifestar expresamente que
el acto no ser condicional, sino que puro y simple.
Pero si lo que se vende no es una cosa futura sino la suerte o la contingencia de que una
cosa llegue a existir, el contrato es puro y simple (art. 1813). Se trata de un contrato
aleatorio, que se define como aquel en que la prestacin de una de las dos parte depende
de un hecho incierto, que hace imposible la valuacin de sta mientras no se realice. El
ejemplo clsico es el de la persona que se compromete a pagar a un pescador determinada
suma de dinero por todos los peces que queden atrapados en la red; slo cuando sta sea
alzada podr ser valuada la prestacin del pescador: si son numerosos los peces logrados,
91
________________________________________________________________________________________________
puede que la suma de dinero pactada sea inferior a la que correspondera; pero si los
peces enredados son escasos, la suma ser bastante mayor que la que tocara pagar si se
hubiera sabido antes el nmero de peces objeto del contrato.
2.2.
Cosa comerciable
Una cosa, material o inmaterial, para ser objeto idneo de un acto jurdico no slo debe ser
real, sino tambin estar en el comercio, ser comerciable (art. 1461).
Por cosa comerciable se entiende aquella que es susceptible de propiedad o posesin privada.
La mayora de las cosas son comerciables; por excepcin no lo son:
(i) Las cosas que se encuentran excluidas del comercio humano por su propia naturaleza, como lo
son, conforme al art. 585, las cosas comunes a todos los hombres (la alta mar, el aire),
(ii) Las cosas que por su destinacin y mientras la conserven no son susceptibles de dominio o
posesin de los particulares, como lo son los bienes nacionales de uso pblico, cuyo dominio
pertenece a la Nacin y su uso a todos los habitantes calles, plazas, puentes, caminos, etc.
(art. 589).
2.3.
Cosa determinada
Por ltimo la cosa sobre que versa el objeto debe ser determinada, a lo menos, en cuanto a su
gnero (art. 1461 inc. 1 parte final).
La cosa puede determinarse en especie o en gnero.
La determinacin en especie o especfica implica que se individualiza determinadamente un
individuo de un gnero tambin determinado (vgr., el caballo Royal).
En la determinacin en genero o genrica se indica indeterminadamente un individuo de
un gnero determinado (vgr., un caballo). Basta que la determinacin se d en cuanto al
gnero, pero a un gnero limitado. Porque si se diera cabida a un gnero ilimitado, no
habra una declaracin seria de voluntad. Si, verbigracia, se reconoce deber un animal
92
________________________________________________________________________________________________
sin mayor especificacin, no se sabra si el objeto del reconocimiento es una vaca, un

huemul o un cndor.
La determinacin genrica debe ir acompaada de una fijacin cuantitativa; lo contrario
tambin significara la inexistencia de una declaracin seria de voluntad. Pero la cantidad
puede ser incierta, con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan
para determinarla (art. 1461 inc. 2). Ejemplo, se vende todo el trigo que produzca el
fundo del vendedor o el maz almacenado en una determinada bodega.
Cuando la cantidad es determinable, es decir, susceptible de una determinacin posterior
al acto, los elementos o factores que sirvan para esta determinacin deben encontrarse en
el mismo acto o contrato, segn lo establece la letra de la disposicin recin citada.
Si el objeto no est determinado en la forma exigida por la ley, no hay objeto, y por ende no
hay acto jurdico.
Qu sucede si en una obligacin de gnero no se determina la calidad de cualquier
individuo que el deudor puede entregar? El Cdigo responde que en las obligaciones de
gnero, el acreedor no puede pedir determinantemente ningn individuo, y el deudor
queda libre de ella, entregando cualquier individuo del gnero, con tal que sea de una
calidad a lo menos mediana (art. 1509).
3. REQUISITOS DEL OBJETO QUE RECAE SOBRE UN HECHO
La prestacin que debe cumplir el deudor puede consistir en la ejecucin de un hecho o,
por el contrario, en la no ejecucin de un hecho. En uno y otro caso el objeto de la
obligacin (la prestacin) y por ende del acto, consiste en un hecho: positivo en uno,
negativo en otro. Pero de cualquier clase que sea, el hecho para poder ser objeto de una
obligacin debe reunir cierto requisitos: ha de ser determinado, fsicamente posible y,
tambin, moralmente posible.
3.1. Hecho determinado
El hecho debe ser determinado, en el sentido que la persona que se obliga tiene que saber
qu hecho debe ejecutar o de qu abstenerse. Del mismo modo, el acreedor debe saber
93
________________________________________________________________________________________________
qu es lo que puede exigir al deudor. De lo contrario no habra declaracin seria de

voluntad.
3.2. Hecho fsicamente posible
El hecho debe ser fsicamente posible. Es fsicamente imposible el que es contrario a la
naturaleza (art. 1461 inc. 3). Para estimar que hay imposibilidad fsica, ella debe ser
absoluta, es decir, el hecho a que se refiere debe ser irrealizable por todos, por cualquier
persona. Si la imposibilidad es slo relativa, o sea, si el hecho es slo irrealizable para
algunos y especficamente para el deudor, no hay imposibilidad fsica y el objeto existe. Y
as el que se oblig a pintar un cuadro y no sabe pintar, su obligacin es vlida. Cuando al
deudor le es imposible llevar a cabo la prestacin a que se oblig, debe indemnizar los
perjuicios resultantes. Pero no ocurre lo mismo si el hecho es absolutamente imposible,
pues en tal caso no hay obligacin alguna, ya que, como sostiene el adagio a lo imposible
nadie est obligado: Impossibilium nulla obligatio.
La imposibilidad es un concepto variable, lo que es imposible hoy, puede ser
perfectamente posible maana; lo que no es posible en un lugar, puede ser posible en
otro. As, los viajes a la Luna, pura ficcin ayer y hoy realidad plena.
3.3. Hecho moralmente posible
El objeto debe ser moralmente posible. Es moralmente imposible el prohibido por las leyes, o
contrario a las buenas costumbres o al orden pblico (art. 1461 parte final).
4. EL OBJETO ILCITO
Para la existencia del acto jurdico se requiere que ste tenga un objeto; de lo contrario, el
acto es inexistente.
Por su parte, para la validez del acto jurdico se requiere que el objeto sea lcito. Por ende, si
el acto jurdico tiene objeto, pero ste es ilcito, el acto existe (pues se han dado los
requisitos de existencia del acto jurdico), pero nace con un vicio que lo hace susceptible de
ser invalidado, en este caso, por ser absolutamente nulo (art. 1682).
94
________________________________________________________________________________________________
En otras palabras, el acto jurdico, para ser vlido, supone que el objeto, entre otros
requisitos, sea lcito (art. 1445 N 3). Si bien se ha discutido acerca de qu debe entenderse
por objeto ilcito, buena parte de la doctrina estima que es aquel que versa sobre hechos
(no cosas) prohibidos por las leyes, o contrarios a las buenas costumbres o al orden
pblico.
Si bien el Cdigo no define el objeto ilcito, s seala algunos casos en que se presenta con
especial relevancia la ilicitud del objeto, los cuales se analizarn a continuacin.
4.1.
Actos que contravienen el derecho pblico chileno
El art. 1462 dispone que hay objeto ilcito en todo lo que contraviene el derecho pblico chileno,
que es el conjunto de normas que, mirando a un preponderante inters colectivo, regulan la
organizacin y actividad del Estado y dems entes pblicos menores (como las
municipalidades, por ejemplo), sus relaciones entre s o con los particulares, actuando el Estado
y dichos entes en cuanto sujetos dotados de poder soberano o pblico.
En virtud de lo anterior, se ha resuelto que adolece de nulidad absoluta por objeto ilcito
el contrato que se funda en un acto administrativo que adolece de nulidad de derecho
pblico.
El art. 1462 seala como ejemplo la promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no
reconocida por las leyes chilenas. En razn de lo anterior, ciertos autores han estimado que
eran invlidos los pactos a travs de los cuales las partes someten el conocimiento y
decisin y decisin de las controversias que pudieren emanar de un contrato a tribunales
extranjeros.
Sin embargo, en la actualidad tales clusulas son utilizadas frecuentemente, atendido que:
(i) el Cdigo de Procedimiento Civil s reconoce a las jurisdicciones extranjeras (al punto
de reglamentar la ejecucin en chile de sentencias extranjeras); y (ii) El Cdigo de Derecho
Internacional privado reconoce la validez de stas clusulas en su art. 318. A ello debe
agregarse el reciente auge de los arbitrajes internacionales, que en Chile se encuentran
regulados por la Ley N 19.971 de 29 de septiembre de 2004.
95
________________________________________________________________________________________________
4.2.
Pactos sobre sucesiones futuras
Conforme al art. 1463, El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no
puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de
la misma persona. Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el
legitimario, relativas a la misma legtima o a mejoras, estn sujetas a las reglas especiales
contenidas en el Ttulo de las Asignaciones Forzosas. Esta disposicin amerita los
siguientes comentarios:
a) La norma se refiere a los actos que doctrinalmente se denominan pactos sobre sucesin futura, que
son aquellas convenciones que tienen por objeto el derecho de suceder por causa de muerte, a
ttulo de heredero o de legatario, a una persona viva, sea sta una de las partes o un tercero. Por
ende, el derecho a suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de
ningn acto jurdico.
En razn de lo anterior son perfectamente vlidos los actos que tienen por objeto el
derecho a suceder por causa de muerte a una persona ya muerta. Tanto as, que el Cdigo
Civil reglamenta expresamente la cesin de derechos hereditarios en los arts. 1909 y
siguientes.
b) La prohibicin comprende los actos unilaterales y bilaterales. En efecto, la prohibicin es ms
extensa que la que resulta de los trminos del precepto, que slo menciona los contratos, pues
las asignaciones hereditarias no pueden aceptarse o repudiarse sino una vez muerta la persona
(arts. 956 y 1226), de manera que si en un testamento se deja una asignacin a una persona, sta
no puede aceptarla en vida del declarante. Tal aceptacin sera nula por objeto ilcito.
c) La ley habla de donacin o contrato, pero la donacin es un contrato, ya que para su formacin
exige la aceptacin del donatario (art. 1386). Qu ha querido decir entonces el Cdigo? Parece
indudable que ha querido significar que el derecho de suceder a una persona viva no puede ser
objeto de convencin alguna, a ttulo gratuito o a titulo oneroso.
d) Conforme lo anuncia el inciso segundo del art. 1463, existe una excepcin a la prohibicin de
celebrar pactos sobre sucesin futura. Tal excepcin se encuentra en el art. 1204, que regula el
pacto de no disponer de la cuarta de mejoras, el cual permite que una persona viva prometa a su
96
________________________________________________________________________________________________
cnyuge o a alguno de sus descendientes o ascendientes no donar ni asignar por testamento

parte alguna de la cuarta de mejoras.
Si bien el mismo art. 1204 dispone en su inciso segundo que cualesquiera otras
estipulaciones sobre la sucesin futura, entre un legitimario y el que le debe la legtima,
sern nulas y de ningn valor, ciertos autores estiman que s existiran otros pactos sobre
legtimas y mejoras que seran vlidos, como ocurre con las donaciones irrevocables
hechas en razn de legtimas y mejoras, a que se refiere el art. 1185 (que regula el
denominado primer acervo imaginario).
4.3.
Enajenacin de las cosas enumeradas en el Art. 1464
El art. 1464 dice: Hay un objeto ilcito en la enajenacin: 1 De las cosas que no estn en
el comercio; 2 De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona; 3
De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor
consienta en ello; 4 De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce
en el litigio.
Previo a analizar los casos establecidos en la norma recin citada, conviene desde ya aclarar dos
preguntas preliminares:
-
Qu se entiende por enajenacin?
La palabra enajenacin tiene un sentido estricto y un sentido amplio.

Enajenacin, en sentido estricto, es la transferencia del derecho real de dominio. La
enajenacin en sentido amplio, es la transferencia del dominio o la constitucin de
cualquier otro derecho real (hipoteca, usufructo, etc.).
Segn algunos, la palabra enajenacin, en el art. 1464, est tomada en su sentido
restringido; a juicio de otros, en su sentido amplio. Este ltimo punto de vista es el
mayoritario y se ha impuesto en la jurisprudencia.
97
________________________________________________________________________________________________
Cabe tener presente que la adjudicacin que es la singularizacin de un derecho que se

tiene en comn con otra persona sobre una cosa no constituye enajenacin, por lo que no
le es aplicable el art. 1464.
-
Se pueden vender las cosas a que se refiere el artculo 1464?
En nuestro ordenamiento jurdico rige el principio de la dualidad ttulo y modo, lo que

significa que para adquirir un derecho real se requiere un acto o contrato que sirva como
antecedente jurdico (vgr., una compraventa), y un modo de adquirir (vgr., la tradicin).
Por ende, la compraventa, por si misma, no es apta para transferir el dominio, pues
siempre se requerir la tradicin o enajenacin de la cosa vendida. En razn de lo anterior,
en principio las ventas que versaran sobre las cosas comprendidas en el art. 1464 es
perfectamente vlida, atendido que la compraventa no constituye enajenacin.
Sin embargo, el art. 1810 establece que pueden venderse todas las cosas corporales o
incorporarles, cuya enajenacin no est prohibida por ley. Por lo tanto, prohibiendo el art.
1464 ciertas enajenaciones, el mismo se hace extensivo a la compraventa de las cosas
enumeradas en tal disposicin, por lo que tanto compraventa como enajenacin
adoleceran de objeto ilcito
Ahora bien, cabe recordar el art. 1810 se refiere a las enajenaciones prohibidas por la ley, y
como se sabe ello ocurre cuando el acto prohibido no se puede realizar en forma alguna,
en ninguna circunstancia, ni bajo respecto alguno, y estos caracteres se dan slo en las
normas que establecen que hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas que no estn en
el comercio y de los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona (art.
1464 Ns 1 y 2). En estos casos hay una ley prohibitiva porque ella no permite, segn se
deduce de sus propios trminos, enajenar en forma alguna esas cosas o derechos.
Pero no habra una ley prohibitiva en la enajenacin de las cosas embargadas por decreto
judicial ya que el juez puede autorizar su enajenacin o el acreedor consentirla, como
tampoco habra ley prohibitiva en la enajenacin de especies cuya propiedad se litiga,
puesto que pueden enajenarse si lo permite el juez que conoce el litigio (art. 1464 Ns 3 y
4). Agregan los partidarios de esta tesis que no se divisa la razn para prohibir la venta de
las cosas embargadas o litigiosas, desde que el impedimento para ser transferidas puede
cesar una vez que se alce la prohibicin de enajenar. Las partes podran, por diversas
98
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razones, querer celebrar el contrato desde luego, a sabiendas que la tradicin slo se
podr efectuar una vez que se cumplan los requisitos necesarios para que desaparezca el
impedimento legal que se opone a la transferencia inmediata.
En sntesis, hay objeto ilcito en la venta de las cosas incomerciables y de los derechos
personalsimos; pero no lo habra en la venta de las cosas embargadas o litigiosas.
(i) Enajenacin de cosas que estn fuera del comercio (art. 1464 N 1).
Estn fuera del comercio las cosas no susceptibles de propiedad o posesin privada. En
esta condicin se encuentran algunas cosas en razn de su propia naturaleza, como las
comunes a todos los hombres (aire, alta mar), y otras a causa de su destino, como las
calles, plazas, puentes, mar territorial y sus playas.
Como hemos indicado, conforme al art. 1461 uno de los requisitos del objeto que recae
sobre una cosa es que la misma sea comerciable, lo que significa que si la cosa no est en
el comercio, el acto tuvo por objeto tal cosa no existe, pues falta un requisito o cualidad
esencial del objeto.
Sin embargo, conforme al N 1 del art. 1464, en tal caso s habra objeto, pero el mismo sera
ilcito, por lo que la sancin no sera la inexistencia, sino que la nulidad absoluta.
Buena parte de la doctrina estima que tal contradiccin es atribuible a un error del
Cdigo, que considero como objeto ilcito la enajenacin de cosas incomerciables. Por lo
tanto, todos los actos relativos a cosas incomerciables son inexistentes, por carecer la cosa
de un atributo o aptitud esencial para constituir el objeto de la declaracin de voluntad.
(ii)
Enajenacin de los derechos y privilegios que no pueden transferirse a otra persona

(art. 1464 N 2)
Los derechos que no pueden transferirse a otras personas son denominados personalsimos,
como los derechos reales de uso y habitacin (art 819), o el derecho de pedir alimentos
(art. 334).
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Hay quienes consideran que esta disposicin sera redundante, pues los derechos y
privilegios que no pueden transferirse a otras personas estaran fuera del comercio,
materia ya regulada en el N 1 del art. 1464. Tal interpretacin es equivocada, porque los
derechos y privilegios que no pueden transferirse a otras personas estn dentro del
comercio humano, toda vez que son susceptibles de dominio o de posesin por los
particulares. Tienen, eso s, la particularidad de ser inalienables, esto es, tales derecho no
pueden ser transferidos a otras personas.
(iii)
Enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial (art. 1464 N 3)
Esta disposicin impone una serie de interrogantes que pasamos a exponer a continuacin:
a) Qu es el embargo?
En nuestra legislacin, aunque la palabra embargo no est definida, de diversas
disposiciones legales se desprende que el derecho positivo chileno considera el embargo
como una institucin propia del juicio ejecutivo y, desde este punto de vista podra
definirse como la aprehensin compulsiva, hecha por mandamiento del juez que conoce
de la ejecucin, de uno o ms bienes determinados del deudor y la entrega de ellos a un
depositario, que debe mantenerlos a disposicin del tribunal, todo con el fin de asegurar
el pago de la deuda.
Pero la doctrina uniformemente ha estimado que en la disposicin citada la palabra
embargo est tomada en una acepcin mucho ms amplia, comprensiva del embargo
propiamente tal y otras instituciones que persiguen el mismo fin de asegurar el resultado
de un juicio: medidas precautorias de prohibicin de enajenar y gravar bienes, de
secuestro, retencin y, en el sentir de la mayora de los autores, la prohibicin judicial de
celebrar actos y contratos sobre bienes determinados.
Todas estas medidas paralizan la libertad de disposicin del propietario o poseedor y
retiran momentneamente de la circulacin las cosas a que aluden; tienden a evitar, en
mayor o menor grado, que el acreedor se vea burlado en sus derechos.
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________________________________________________________________________________________________
En relacin a la prohibicin judicial de celebrar actos y contratos respecto de determinados

bienes, el Cdigo de Procedimiento Civil precepta que la prohibicin de celebrar actos
o contratos podr decretarse con relacin a los bienes que son materia del juicio, y
tambin respecto de otros bienes determinados del demandado, cuando sus facultades no
ofrezcan suficiente garanta para asegurar el resultado del juicio... (art.
296).
b) Desde qu momento debe entenderse que una cosa se encuentra embargada?
Para responder esta pregunta es necesario distinguir entre las partes litigantes en el juicio
que en que se ha decretado el embargo o prohibicin y los terceros ajenos a dicho juicio.
Con respecto a las partes, el embargo y la prohibicin de celebrar actos o contratos existen y
producen todos sus efectos desde el momento en que se notifica judicialmente al deudor la
resolucin que los ordenan. Desde ese momento el litigante sobre quien pesa el embargo o la
prohibicin no puede alegar que ignora la medida que le veda disponer libremente del bien
sujeto a ella.
Con respecto a terceros, hay que subdistinguir si el embargo recae sobre bienes muebles o
sobre inmuebles:
-
Si la medida recae sobre cosas muebles slo afecta a los terceros desde que toman
conocimientos del embargo o la prohibicin.
Si el embargo recae sobre bienes races o derechos reales constituidos en ellos, no produce
efecto alguno legal respecto de terceros sino desde la fecha en que se inscriben en el
respectivo registro conservatorio en donde estn situados los inmuebles (C. de
Procedimiento Civil, art. 453).
c) Cundo debe existir el embargo o prohibicin para que la enajenacin adolezca de
objeto ilcito?
El embargo o prohibicin debe existir al momento de la enajenacin para que sta adolezca de
objeto ilcito.
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d) Hay objeto ilcito en la enajenacin forzada de una cosa embargada?

En las enajenaciones forzadas de las cosas embargadas no hay objeto ilcito; es vlida la
enajenacin forzada que se realice en otro juicio. As fluye del art. 528 del C. de
Procedimiento Civil, de cuyo contexto se desprende que puede haber dos o ms
ejecuciones y la enajenacin que se haga en cualquiera de ellas es vlida. El acreedor que
hubiere embargado primero el mismo bien no sufre perjuicio alguno, pues la ley le
permite hacer valer sus derechos de acuerdo con lo dispuesto en el mencionado art. 528 y,
en general, mediante el procedimiento de las terceras.
e) Hay objeto ilcito tratndose de prohibiciones voluntarias de enajenar?
Como se seal, se acepta considerar incluidos entre los bienes embargados por decreto
judicial los bienes sobre los cuales pesa una prohibicin judicial de enajenar. Pero, cabe
preguntarse, las prohibiciones voluntarias de enajenar, o sea las que convienen las partes en
un contrato o las que una persona se impone voluntariamente para con otra, si se
contraran, adolece de objeto ilcito la enajenacin? Partiendo de la base que la clusula
de no enajenar es slo por cierto tiempo, determinado por un plazo o una condicin,
fuerza es concluir que la violacin de dicha clusula no tiene objeto ilcito ni acarrea la
nulidad del acto jurdico. Porque si bien en el concepto de embargo se incluyen otras
medidas que paralizan momentneamente la circulacin de los bienes a que se refieren,
tambin es verdad que esas medidas deben ser impuestas por decreto judicial, como
claramente lo dice la letra del N 3 del art. 1464. La violacin de dicha clusula trae la
sancin resultante de la aplicacin de las reglas de la responsabilidad contractual, pues se
trata de incumplimiento de las obligaciones contractuales.
f)
Hay objeto ilcito tratndose de prohibiciones legales de enajenar?
Las leyes orgnicas de algunas instituciones (por ej. Serviu) establecen que es prohibido
enajenar los bienes races que en ellas tengan operaciones pendientes, mientras stas no
hayan sido liquidadas. Aqu la prohibicin es legal, y en el contrato respectivo slo se
incorpora el mandato de la ley con el fin de facilitar la inscripcin correspondiente. Estas
prohibiciones no pueden ser violadas sin incurrir en nulidad por ilicitud del objeto.
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________________________________________________________________________________________________
g) De qu manera se podra enajenar vlidamente una cosa embargada?

La ley misma seala los medios de enajenar vlidamente las cosas embargadas: la autorizacin
del juez o el consentimiento del acreedor.
El juez que debe dar la autorizacin es el mismo que decret la prohibicin o embargo, ya
que es l quien, por los antecedentes del juicio, puede medir exactamente las proyecciones
de la enajenacin con relacin a las seguridades con que debe contar el acreedor para la
satisfaccin de su crdito. De aqu resulta que si una cosa ha sido embargada o prohibida
su enajenacin por varios jueces, la autorizacin deben darla todos; de lo contrario
subsiste el objeto ilcito en la enajenacin. El juez debe dar la autorizacin con
conocimiento de causa, o sea, tomando en consideracin los antecedentes que motivaron
dicha prohibicin.
Si se piensa que el embargo se encuentra establecido en beneficio exclusivo del acreedor,
lgico es que su consentimiento libere a la enajenacin del objeto ilcito. Si son varios los
acreedores, todos deben consentir en la enajenacin. Como la ley no distingue, el
consentimiento puede manifestarse expresa o tcitamente. Habra esta ltima forma de
consentimiento, por ejemplo, si el comprador es el propio acreedor embargante, o si el
acreedor que tiene embargo pendiente toma conocimiento del remate a efectuarse en otro
juicio ejecutivo y no aduce oposicin.
La autorizacin del juez o el consentimiento del acreedor deben ser previos a la enajenacin,
porque as se infiere de la letra misma de la ley, y porque si as no fuera, la autorizacin o
el consentimiento posterior a la enajenacin no validara el acto, pues la sancin del objeto
ilcito es la nulidad absoluta, la cual no admite ratificacin o confirmacin ulterior como
medio de sanear el acto.
(iv)
Enajenacin de las especies cuya propiedad se litiga (art. 1464 N 4)
Cosas o especies litigiosas son los muebles o inmuebles sobre cuyo dominio discuten en un
juicio el demandante y el demandado.
No hay que confundir la enajenacin de una especie cuya propiedad se litiga con la
enajenacin de un derecho litigioso (esto es, el evento incierto de la litis, la posibilidad de
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que se gane o se pierda el juicio); esta ltima es vlida y se encuentra reglamentada en los
arts. 1911 y siguientes.
Conforme al Cdigo de Procedimiento Civil, para que las especies sobre cuya propiedad
se litiga se entiendan prohibidas de enajenar, es necesario que el tribunal decrete
prohibicin respecto de ella. Cuando la prohibicin recae sobre bienes races debe
inscribirse en el registro del Conservador respectivo, y sin este requisito no produce efecto
respecto de terceros. Cuando verse sobre cosas muebles, slo produce efecto respecto de
los terceros que tuvieron conocimiento de ella al tiempo del contrato; pero el demandado
es en todo caso responsable de fraude, si procedi a sabiendas (arts. 296 y 297).
Siendo necesario que el juez decrete prohibicin de enajenar para que las cosas litigiosas
se consideren comprendidas en el N 4 del art. 1464 del C. Civil y considerando el alcance
que a la locucin cosas embargadas le ha dado la jurisprudencia, en el sentido de que en
ella se comprenden los bienes sobre los cuales pesa prohibicin de enajenar, resulta que el
N 4 del art. 1464 est de ms; las cosas litigiosas pueden estimarse comprendidas en el
N 3 de dicho artculo.
Las especies litigiosas pueden enajenarse vlidamente cuando el juez que conoce en el
litigio da su permiso (ltima parte del N 4 del art. 1464). En este punto nos remitimos a
lo dicho sobre la autorizacin del juez respecto de la enajenacin de las cosas embargadas.
Sin embargo, nada dice el Cdigo en lo que respecta a la posible autorizacin de la parte
en cuyo beneficio se ha dictado la prohibicin. Al efecto, la doctrina, fundada en los arts.
296 y 297 del CPC, estima que es equiparable la situacin de las cosas embargadas con la
de la especie cuya propiedad se litiga, por lo que s sera posible en este ltimo caso
proceder vlidamente a la enajenacin con el consentimiento de la parte en cuyo beneficio
se dict la prohibicin.
4.4.
(i)
104
Actos contrarios a la ley, la moral o las buenas costumbres

Condonacin del dolo futuro
________________________________________________________________________________________________
Conforme al art. 1465, el pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada, no vale
en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La condonacin
del dolo futuro no vale.
La condonacin del dolo futuro no vale atendido que, de lo contrario, se estara aceptando
anticipadamente que una de las partes acte con dolo, lo que evidentemente es inmoral.
Sin embargo, el dolo puede condonarse o perdonarse por la persona que fue vctima de l,
pero slo una vez que lo ha conocido; debiendo dicha condonacin formularse por una
declaracin explcita.
(ii)
Deudas contradas en juego de azar
De acuerdo a la primera parte del art. 1466, hay asimismo objeto ilcito en las deudas contradas
en juego de azar.
El Cdigo se ocupa del juego y la apuesta en los arts. 2259 y 2263. De dichas disposiciones se
desprende que el juego y la apuesta pueden ser lcitos o ilcitos.
Son lcitos, en cambio, aquellos juegos en que predomina la fuerza o destreza corporal
(vgr. carreras de caballos) siempre que no se contravenga a las leyes o a los reglamentos
de polica, y aquellos juegos en que predomina la destreza o habilidad intelectual (vgr. el
ajedrez). Los juegos en que predomina la fuerza o destreza corporal o las apuestas que
incidan en ellos engendran obligaciones civiles perfectas, esto es, el que gana el juego o la
apuesta tiene accin para exigir el pago convenido al perdedor. En cambio, los juegos en
que predomina la destreza intelectual no otorgan accin para exigir el pago; pero si el que
pierde el juego o la apuesta gana, no puede pedir repeticin de lo pagado, a menos que se
haya ganado por dolo.
Por su parte, son ilcitos los juegos de azar, esto es, aquellos cuyos resultados dependen
nica y principalmente en la suerte. Los actos que versan sobre tales juegos son anulables
por ilicitud del objeto.
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________________________________________________________________________________________________
Por excepcin, la ley permite ciertos juegos de azar, como son por ejemplo la Polla Chilena de
Beneficencia y la Lotera de Concepcin. Por su parte, la Ley N 19.995 establece las bases para
la autorizacin, funcionamiento y fiscalizacin de los Casinos de Juego, cuyo giro son
precisamente los juegos de azar.
(iii)
Venta de libros prohibidos o de objetos considerados inmorales
De acuerdo a la segunda parte del art. 1466, hay objeto ilcito en la venta de libros cuya
circulacin es prohibida por autoridad competente, de lminas, pinturas y estatuas
obscenas, y de impresos condenados como abusivos de la libertad de la prensa.
(iv)
Actos prohibidos por la ley
El art. 1466 concluye estableciendo una regla general: hay objeto ilcito en todo contrato
prohibido por las leyes.
Esta norma debe ser concordada con el art. 10, que dispone que Los actos que prohbe la
ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el
de nulidad para el caso de contravencin. Por ende, la regla general es que todo acto
prohibido por la ley es nulo, a menos que la ley establezca una sancin distinta que la
nulidad (vgr., el art. 769 prohbe los usufructos sucesivos o alternativos, pero no los
declara nulos, sino que entiende que en ellos se constituyen usufructuarios substitutos).
D.
LA CAUSA
1. GENERALIDADES
Todo acto consciente de los seres racionales se ejecuta en procura de un fin, cuya
consideracin anticipada es causa del obrar. Pero, es necesario que la causa de los actos
jurdicos, el fin que mueve a realizarlos, se erija en un requisito de existencia de los
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mismos y la licitud de ella en un requisito de validez? La respuesta a la interrogante es el

primer problema que plantea la causa.
La doctrina tradicional considera que el acto jurdico, adems de la voluntad y el objeto,
requiere, como supuesto esencial para su existencia, que tenga una causa. Para que el acto
sea vlido, la causa debe ser lcita. Esta es la posicin de los llamados causalistas, refutada
por quienes consideran que, para la existencia del acto jurdico, bastan la manifestacin de
voluntad y el objeto sobre el cual sta recae, constituyendo la causa un requisito artificial
y prescindible (anticausalistas).
Una gran dificultad que presenta la causa est constituida por el hecho de ser un trmino
que admite diversas y variadas acepciones. Las ms importantes son las siguientes:
(i) Causa eficiente
Por causa eficiente se entiende el antecedente o elemento generador que da vida a lo que
antes no exista. En este sentido se puede afirmar que las fuentes de las obligaciones, esto
es, los hechos jurdicos que les dan origen, son su causa eficiente. Por ejemplo, la causa
eficiente de la obligacin del vendedor de entregar la cosa es el contrato de compraventa
mismo.
(ii) Causa final
La causa final es el fin directo e inmediato que la parte se propone alcanzar en virtud del
acto; como dice Claro Solar, es el fin o propsito inmediato e invariable de un acto. Esta es
una finalidad tpica y constante del acto, independientemente de los mviles
individuales, y es idntica siempre en los actos y contratos de la misma especie.
En este sentido, la causa o fin del comprador, en todos los contratos de compraventa, es
incorporar a su patrimonio una cosa; y la causa o fin del vendedor, asimismo, en todas las
compraventas, es procurarse dinero, a cambio de las cosas que entrega.
(iii) Causa ocasional
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Por ltimo, la causa ocasional son los motivos individuales que han llevado a realizar el
acto. As, la causa ocasional para el vendedor puede ser la necesidad de cumplir una
obligacin, para lo cual necesita dinero; y causa ocasional para el comprador puede ser la
necesidad de hacer un regalo de matrimonio con la cosa comprada.
2. EVOLUCIN HISTRICA DE LA NOCIN DE CAUSA
Aunque el derecho romano no formul ninguna teora general sobre la causa, contempl
este elemento en algunos casos. As por ejemplo exigieron que todo enriquecimiento
deba tener una justa causa y otorgaron al empobrecido de esta manera una accin para
repetir lo dado, o sea para obtener su devolucin, llamada condictio sine causa.
La teora de la causa encuentra su origen en el derecho cannico medieval, que facultaba al
juez para indagar los mviles que determinan a las partes a contratar, sin que sea inhibido
para dicha labor por el hecho de que, formal y aparentemente, la convencin apareciera
formalmente exenta de cualquier vicio. De esta manera, cautelan que la declaracin de
voluntad no persiga un fin reprobabble.
Sin perjuicio de lo anterior, quien le dio verdadero desarrollo del tema fue el jurista
francs Jean Domat (1625-1697), autor de la denominada a la teora clsica de la causa, que
se concentra en la causa de la obligacin y descartando, as, la indagacin de los mviles o
motivos del acto o contrato.
Tal teora e perfeccionada y complementada por Pothier (1699-1772), considerado el padre
espiritual del Cdigo Civil francs. Las ideas de este ltimo expuestas en su Tratado de
las Obligaciones (editado en 1761), pasaron con mayor o menor variacin al Cdigo Civil
francs, que no defini la causa, y a los cdigos posteriores que en l se inspiraron, entre
otros el chileno, que s la defini.
3. DOCTRINAS ELABORADAS EN RELACIN CON LA CAUSA
En la actualidad existen dos corrientes antagnicas: los causalistas y los anticausalistas.
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Dentro de los causalistas (entre ellos, Capitant, Josserand y Ripert, en Francia; Ferrara,
Santoro Passarelli y Betti, en Italia) hay quienes consideran a la causa con un criterio
objetivo: stos son los seguidores de la doctrina clsica y los autores modernos italianos.
Otros la consideran con un criterio subjetivo elaborando la teora del mvil o motivo
determinante.
Loas anticausalistas se rebelan contra la nocin de causa por estimarla falsa e ntil a la vez.
Entre los anticausalistas podemos sealar a Planiol, Giorgi, Laurent y Dabin. Para Planiol
la causa es lo mismo que el objeto; para Dabin queda absorbida por el consentimiento.
Sin embargo, la mayora de los Cdigos actuales sealan expresamente la necesidad de una
causa; as, el francs, el italiano, el espaol y otros.
La existencia de causa, el principio de causalidad, es un principio de lgica y algo comn
a todas las disciplinas, una realidad universal. Sera absurdo pretender que esto no se
aplica al Derecho, que en l las cosas no tienen causa. Cuando se realiza un acto jurdico,
l se efecta en virtud de algn antecedente; no es algo que resulte puramente del azar. Si
la voluntad se moviliza para hacer algo lo hace tambin impulsada por algo, y esto es la
causa.
A continuacin se analizarn por separado las principales doctrinas que se han elaborado en
torno al problema de la causa de los actos jurdicos.
3.1.
Doctrina tradicional o clsica de la causa
Es la doctrina elaborada por Domat y sus seguidores. Se centra en el estudio de la causa de

las obligaciones que emanan de los contratos, y se pregunta por qu el contratante asumi
la obligacin. La respuesta a esa pregunta constituye, precisamente, la causa. Por ende, a
esta doctrina no le interesa la causa del contrato, sino la de las obligaciones que de l
emanan. De este modo, la doctrina clsica postula un criterio objetivo para apreciar la causa
Para esta doctrina, las obligaciones pueden surgir de tres tipos o especies de contratos:
bilaterales, reales y gratuitos.
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________________________________________________________________________________________________
(i) Causa de la obligacin de las partes en los contratos bilaterales. Los contratos bilaterales o
sinalagmticos son aquellos en que ambas partes se obligan una a favor de la otra, que a su vez
se ha obligado.
En este caso, la causa de la obligacin de una de las partes, es la obligacin correlativa de la
otra parte; es decir, la obligacin de uno es el fundamento de la obligacin del otro. De
este modo, en una compraventa la causa de la obligacin del vendedor de dar o entregar
la cosa se encuentra en la obligacin del vendedor de pagar el precio, y viceversa.
(ii) Causa de la obligacin de las partes en los contratos reales. Los contratos reales son aquellos que se
perfeccionan con la entrega de la cosa, y que hacen nacer, para una sola de las partes (la que
recibi la cosa), la obligacin de restituirla.
En este caso, la causa de la obligacin de restituir se encuentra en la entrega que de la misma se
le haba hecho con anterioridad.
(iii) Causa de la obligacin en los contratos gratuitos. El contrato es gratuito o de beneficencia cuando
slo tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen.
Para Domat, la causa de la obligacin de una de las partes en un contrato gratuito est en
el motivo racional y justo en que se funda la obligacin (vgr. algn servicio prestado por el
donatario al donante, el placer de hacer el bien, etc.).
Posteriormente, Pothier expresa que en este caso la causa es la intencin liberal, esto es, el
propsito de hacer una liberalidad.
3.2. Doctrina italiana
La doctrina italiana moderna, si bien coinciden con la doctrina clsica en postular un
criterio objetivo para apreciar la causa, estructuran un concepto totalmente distinto, pues
centra su estudio en la causa del acto o contrato, y no en la obligacin que surge de l.
Esta doctrina postula que la causa del contrato es el fin o funcin econmico-social
perseguida en el contrato. Por ejemplo, la causa de los negocios onerosos es su funcin
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________________________________________________________________________________________________
consistente en producir un cambio de prestacin y contraprestacin; es causa de la

compraventa su funcin de producir un cambio de cosa por precio; es causa de la
donacin su funcin de producir un enriquecimiento del donatario.
3.3. Doctrina del mvil o motivo determinante
Esta
doctrina,
tambin
denominada
de
causa
ocasional
impulsiva,
difiere
sustancialmente de las anteriores, pues se estructura un concepto subjetivo de la causa del

acto (no de la obligacin).
As, la causa del acto es el mvil o motivo determinante que impuls al autor o a las
partes a celebrar un acto jurdico. Por ende, es imposible formular un concepto abstracto
de la causa, sino que la misma variar caso a caso.
3.4. Doctrina anticausalista
El tratadista francs Planiol se rebela contra la doctrina clsica, a la cual tilda de falsa e intil a
la vez.
En lo que toca a los contratos bilaterales, la doctrina clsica sera falsa porque olvida que las
obligaciones que recprocamente se sirven de causa nacen al mismo tiempo, por lo que
mal puede una de ellas ser causa de la otra si se considera que la causa debe,
necesariamente, preceder al efecto, sin que pueda ser coetneo a l. Adicionalmente, en
este caso la doctrina clsica es intil, atendido que la misma postula que la causa de la
obligacin de una de las partes es el objeto de la obligacin de la otra, de tal manera que la
falta de causa de una de las obligaciones implicara la falta de objeto de la otra.
En cuanto a los contratos reales, la doctrina clsica sera falsa porque la entrega de la cosa
no es causa de la obligacin, sino que es un requisito esencial para que el contrato se
perfeccione. Adicionalmente, en este caso la doctrina clsica es intil, pues de nada sirve
afirmar que si la cosa no se entrega la obligacin carece de causa, ya que la falta de
entrega de la cosa impide que se forme el contrato y que engendre, por tanto,
obligaciones.
111
________________________________________________________________________________________________
Finalmente, respecto de los contratos gratuitos, la doctrina clsica sera falsa porque
confunde la causa con los motivos. Adicionalmente, en este caso la doctrina clsica es
intil, pues la falta de intencin liberal vendra a constituir falta de consentimiento.
4. LA TEORA DE LA CAUSA EN EL CDIGO CIVIL CHILENO
El art. 1445 del Cdigo Civil dice que para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad es necesario: "4 que tenga una causa lcita". El art. 1467 agrega
que "no puede haber obligacin sin una causa real y lcita". El inc. 2 del art. 1467 define la
causa diciendo que "se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato".
Tal regulacin ha hecho surgir diversos problemas de interpretacin, los que a continuacin se
examinan.
4.1. Qu es lo que debe tener causa: el acto o la obligacin?
Para algunos autores, el al Cdigo le interesa la causa de la obligacin, atendido que: (i) el
art. 1467 indica que "no puede haber obligacin sin una causa; (ii) el art. 1445 indica que la
causa es un requisito para que una persona se obligue a otra; (iii) adems, el Cdigo se
dict en pleno auge de la doctrina clsica, que precisamente se refiere a la causa de la
obligacin y no del contrato.
Por su parte, quienes afirman que al Cdigo le interesa la causa del acto o contrato
argumentan lo siguiente: (i) el art. 1445 est requiriendo causa para que una persona se
obligue por un acto o declaracin de voluntad; (ii) la definicin legal de causa contenida
en el art. 1467 es clara en sealar que la misma es el motivo que induce la acto o contrato.
4.2. Cul es el criterio que adopta en materia de causa: objetivo o subjetivo?
Para algunos, el Cdigo sigui el criterio objetivo en razn de lo siguiente: (i) porque se
es el criterio de la doctrina clsica, en la cual se habra inspirado Bello; (ii) el art. 1467
exige que exista una causa real, admitiendo que es posible que las obligaciones no
tengan causa, cuestin que no admite el criterio subjetivo; (iii) el motivo a que se refiere
la definicin de causa del art. 1467 no es de orden subjetivo, sino que jurdico o abstracto.
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________________________________________________________________________________________________
Por su parte, quienes sostienen que el Cdigo sigui un criterio subjetivo se fundan en lo
siguiente: (i) a diferencia del Cdigo francs que sigui a la doctrina clsica, el Cdigo
chileno la defini precisamente como el motivo que induce al acto o contrato; (ii) al exigirse
una causa real y lcita, se est facultando al juez para indagar por el motivo que realmente
determin la celebracin del acto o contrato; as, la realidad de la causa significa que el
motivo que se postula como causa sea el que concretamente ha inducido a contratar.
4.3. Doctrina dual de la causa en el Cdigo Civil Chileno
En opinin de Len Hurtado y Vial del Ro, para determinar lo que constituye la causa se
hace necesario distinguir, previamente, entre causa del acto o contrato y causa de la
obligacin, pues tal distincin es realizada, a lo menos implcitamente, por el Cdigo
Civil.
(i) Causa del acto o contrato
De acuerdo a la propia definicin que da el Cdigo, la causa del acto o contrato es el
motivo que induce a su celebracin. La palabra motivo, segn su sentido natural y obvio,
designa los mviles psicolgicos, individuales y subjetivos.
(ii) Causa de la obligacin
En este caso, el legislador sigue la doctrina tradicional: la causa de la obligacin es abstracta e
idntica para cada categora de contratos
4.4.
Doctrina unitaria de la causa en el Cdigo Civil Chileno
Contrario a la tesis anterior, Alcalde Rodrguez, fundado en la moderna doctrina italiana

de la causa y en una novedosa interpretacin de la regulacin de la misma en el Cdigo
Civil Chileno, sostiene un concepto unitario de la causa, en el que para efectos prcticos
ninguna importancia real tiene la distincin entre causa del contrato y la causa de la
obligacin.
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________________________________________________________________________________________________
En sntesis, esta postura puede ser resumida del modo que sigue:
(i) Tanto las doctrinas tradicionales como la posicin sustentada por la mayora de los
autores nacionales postulan un concepto de causa en extremo parcial o restringido,
cualquiera que sea el punto de partida de su anlisis (causa eficiente, ocasional o final).
Ello considerando que, en general, refieren esta nocin exclusivamente al contrato o a la
obligacin que nace de l, olvidando que existen otras muchas instituciones cuya
estructura y significacin no puede entenderse sino en razn de la causa, y para lo cual
tales planteamientos resultan claramente insuficientes. Asimismo, algunas de las
posiciones doctrinarias comnmente aceptadas han permitido extender la influencia de la
causa hasta lmites que exceden su campo de aplicacin.
(i) Si se examinan las diversas situaciones que normalmente podran llevar a plantearse el
tema de la causa sea respecto de un acto o contrato, de las obligaciones que emanan de l
o, en fin, de la posibilidad de fundamentar una determinada atribucin patrimonial-, se
advierte que un elemento compartido por todas ellas viene dado por la existencia de una
determinada situacin fctica a la cual la ley atribuye el efecto o virtud, ora de engendrar
una obligacin eficaz o de extinguirla, ora de permitir que se retenga un incremento en el
patrimonio del sujeto que se halla en la hiptesis descrita por la norma. Y todo ello es as
porque, en definitiva, existe una causa, una razn o justificacin de la pertinente atribucin
patrimonial que es coincidente con el inters jurdicamente protegido en el caso particular de que se
trata. Atendida esta realidad, Alcalde propone un concepto unitario de causa que
permitira definirla como aquel supuesto de hecho legalmente suficiente para justificar un
determinado efecto jurdico.
La causa, as entendida, no constituye por cierto el nico supuesto de hecho que debe
concurrir para que se genere o produzca un determinado efecto jurdico. Ser tambin
necesario que existan voluntad (y su manifestacin a travs de una solemnidad en algunos
casos) y objeto; empero, tanto la una como el otro, si bien son presupuestos del acto
jurdico, no dicen relacin con la justificacin jurdica del acto o de la atribucin
patrimonial, es decir, no miran o atienden a la razn por la cual se explica por qu el
Derecho asigna o atribuye a una determinada voluntad, que recae un cierto objeto, la
virtud de producir el efecto jurdico, lo que constituye aquello que es propio y esencial de
la causa.
114
________________________________________________________________________________________________
(iii) En armona con lo anterior, al tenor de las disposiciones de nuestro Cdigo, el problema de la
ilicitud de la causa no guarda relacin alguna con los mviles o motivos personales o
individuales del autor o las partes de una convencin, sino que se vincula con una desviacin
del inters jurdicamente protegido por la norma.
(iv) Finalmente, a partir de esta nocin de causa, sta se proyecta este concepto no slo respecto del
acto o contrato de la obligacin que nace de ste, sino que en relacin con otras materias tales
como el pago; la adquisicin de derechos sobre una cosa propia; la condicin suspensiva
meramente potestativa; el fraude a la ley; y el derecho a retener (o, en su caso, la obligacin de
restituir) un determinado incremento patrimonial. De igual modo, ciertas instituciones que, si
bien tradicionalmente han sido explicadas en funcin de la causa, no dicen relacin con este
elemento del acto jurdico, cuyo es el caso, entre otros, de la condicin resolutoria tcita y la
excepcin de contrato no cumplido.
5. CAUSA REAL
La causa para ser vlida debe ser real. Al efecto, el art. 1467 seala que no es necesario que
el autor de un acto jurdico o las partes de una convencin expresen la causa, esto es, el
motivo que los induce al acto o contrato.
De lo anterior ciertos autores estiman que la ley presume que todo acto o contrato tiene una
causa, constituida por los motivos que normal y ordinariamente inducen a celebrar dichas
especies o tipos de contrato (v.gr. en la compraventa la causa sera la necesidad o deseo
del vendedor de obtener dinero y la necesidad del comprador de obtener la cosa). Por
ende, lo anormal es que el acto no tenga causa, por lo que la prueba de la ausencia de
causa corresponde a quien la alega.
Si bien es difcil encontrar casos en que no haya causa, es posible citar dos situaciones en
que ello ocurre:
(i) Falta de causa en los actos simulados. En la simulacin, no existe un motivo real que induzca a la
celebracin del acto jurdico simulado; en otras palabras, el nico motivo para la simulacin es
el engao a terceros, pero no existe motivo alguno para la celebracin del contrato aparente.
115
________________________________________________________________________________________________
(ii) Falta de causa en los actos que tienen como nico motivo la creencia errada de que existe una obligacin .
El art. 1467 establece, como ejemplo de ausencia de causa, el siguiente ejemplo: la promesa de
dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa. La declaracin tiene, en este
caso, una causa falsa, lo que equivale a decir que carece de causa real, y por faltar este requisito,
debera considerrsela inexistente.
Si falta la causa, el respectivo acto o contrato es inexistente.
6. LICITUD DE LA CAUSA
La causa no slo debe ser real, sino tambin lcita (art. 1467 inc. 1). Causa ilcita es la
prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico. As la promesa
de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene una causa ilcita
(art. 1467 inc. 2 y 3).
Segn el Cdigo Civil, la causa ilcita produce la nulidad absoluta del acto o contrato de que
forma parte (art. 1682).
Hay una sancin para el que, a sabiendas, haya dado o pagado por una causa ilcita: no puede pedir
la devolucin de lo dado o pagado (art. 1468).
7. ACTOS CAUSALES Y ACTOS ABSTRACTOS
7.1.
Conceptos
Segn que la causa se tome en cuenta o no al constituirse los actos jurdicos, stos se clasifican
en causales y abstractos.
Causales son los actos en cuyo perfeccionamiento debe concurrir como elemento esencial
la causa. Si ella falta o es ilcita, el acto adolece de nulidad absoluta y no produce efecto
alguno. Ejemplos de actos causales son la compraventa, el arrendamiento, el mutuo, el
comodato.
116
________________________________________________________________________________________________
Actos abstractos son aquellos en cuyo perfeccionamiento la causa no aparece como

elemento constitutivo. Se perfeccionan y funcionan separados o abstrados de la causa,
desvinculados de ella. Por tanto, si falta la causa o es ilcita, el acto queda vlido y
produce sus efectos.
La clasificacin de los actos jurdicos en causales y abstractos no se funda en la
circunstancia de que algunos actos existen con causa y otros sin ella. Absurdo sera
concebir un acto sin causa, sin un fin o una funcin que cumplir. El fundamento de la
distincin es otro. Tratndose de los actos abstractos, al revs de lo que sucede con los
causales o concretos, la causa no es requisito esencial en el perfeccionamiento de ellos, no
se toma en cuenta para la constitucin de los mismos y, por ende, para la produccin de
sus efectos; pero esto no significa que no existe.
7.2.
La relacin fundamental y subyacente del acto abstracto
Todo acto abstracto presupone una obligacin o relacin jurdica que aqul precisamente
tiende a satisfacer o reforzar. Esta relacin se llama fundamental o subyacente:
fundamental, porque constituye el fundamento de todo el complejo de la situacin en que
acta el acto abstracto; y subyacente, porque est como debajo de ste y cubierta por el
mismo. La finalidad de una letra de cambio puede ser, por ejemplo, pagar al beneficiario
el precio de una compraventa; la obligacin de pagar el precio es la relacin fundamental
y subyacente del acto abstracto llamado letra de cambio.
La falta o la ilicitud de causa del acto abstracto o, lo que es lo mismo, la inexistencia de la
relacin subyacente o la ilicitud de ella, slo puede hacerse valer entre las partes de dicha
relacin y frente a terceros de mala fe; pero no puede alegarse respecto de terceros de
buena fe, porque se vulnerara la seguridad jurdica que el acto abstracto tiende a
resguardar y que es su principal razn de ser (ver art. 28 de la Ley N 18.092 sobre Letras
de Cambio y Pagars).
7.3.
Razn de ser de los actos abstractos
Los actos abstractos existen en el mundo del Derecho por razones prcticas. Su misin
primordial es dar seguridad a la adquisicin de ciertos derechos y hacer expedita la
circulacin de los mismos; evitan que el deudor, pretendiendo falta o ilicitud de la causa,
117
________________________________________________________________________________________________
trunque esa adquisicin o estorbe dicha circulacin. En general, requerido el juez para el
cumplimiento de un acto abstracto, slo debe considerar si el deudor se comprometi a
pagar, y nada ms; no tiene porqu indagar la causa del acto.
Por otro lado, y en razn de estar desvinculados de su causa, los actos abstractos tambin
facilitan los negocios, ya que pueden ser empleados para fines ms diversos; su formacin
y funcionamiento con la causa en blanco lo permite. Una letra de cambio, por ejemplo,
puede servir para pagar una deuda, para reforzar o garantir la misma, para donar o
prestar una suma de dinero, etc.
En resumen, los actos abstractos dan seguridad a la adquisicin de los derechos, hacen
expedita la circulacin de los mismos y facilitan as el trfico; constituyen ttulos
indiscutibles de derechos, pues evitan que el deudor pueda invocar medios de defensa
extraos al ttulo mismo.
7.4.
Slo la ley puede establecer actos abstractos
En algunos derechos, como el belga, se discute si los particulares, apoyndose en el

principio de la autonoma de la voluntad, pueden crear actos abstractos. Pero dentro del
ordenamiento jurdico chileno debe concluirse que slo el legislador puede establecer
actos abstractos. Porque segn nuestro Cdigo Civil la causa es requisito esencial del acto
o declaracin de voluntad (art. 1445 inc. 1), un elemento constitutivo del acto, de su
naturaleza intrnseca, y la omisin de esos requisitos est sancionada con la inexistencia, o
a lo menos con la nulidad absoluta (art. 1682), sancin que tambin corresponde a la causa
ilcita. El carcter de esta sancin pone de manifiesto que la causa, como todos los
elementos constitutivos del acto jurdico, es de orden pblico, o sea, los particulares no
pueden prescindir de ella. En consecuencia, la desvinculacin de la causa respecto del
acto est sustrada a la autonoma de la voluntad particular. Slo el legislador puede
apartarse de la regla de que los actos son causales, y establecer por va excepcional actos
abstractos.
7.5.
118
Actos abstractos en la legislacin chilena
________________________________________________________________________________________________
Se mencionan como actos abstractos en nuestro ordenamiento jurdico la delegacin, la

estipulacin a favor de tercero, la fianza y dems contratos de garanta por deuda ajena y
ciertos ttulos de crdito, como la letra de cambio.
E.
LAS FORMALIDADES
1. CONCEPTO
Formalidades son ciertos requisitos que dicen relacin con la forma o aspecto externo que
deben revestir ciertos actos jurdicos, exigidas por la ley para la existencia de ellos, su
validez, su prueba u otro efecto determinado.
2. CLASES DE FORMALIDADES
Segn el fin para el cual se exigen pueden distinguirse varias especias de formalidades y
su no observancia en los actos en que deben concurrir trae sanciones diversas para stos.
Son especies de formalidades: a) las solemnidades, b) las formalidades habilitantes, c) las
formalidades de prueba y d) las medidas de publicidad.
Las formalidades pueden consistir en instrumentos pblicos, instrumentos privados,
presencia de funcionarios pblicos y/o de testigos, medidas de publicidad (aviso en los
diarios, inscripcin en registros pblicos), etc.
2.1.
Las solemnidades (formalidades propiamente tales)
(i) Solemnidades requeridas para la existencia de un acto jurdico

Las solemnidades de existencia son los requisitos externos que la ley exige para la
celebracin de ciertos actos jurdicos, pasando a ser solemnidad el nico medio a travs
del cual el autor o las partes que celebran el acto pueden manifestar su voluntad.
119
________________________________________________________________________________________________
Estas solemnidades constituyen un requisito esencial para la existencia del acto jurdico, al
igual que lo es la voluntad, el objeto o la causa. Sin embargo, algunos observan que no
constituyen un requisito de existencia independiente de la voluntad, ya que la
solemnidad no es ms que la manera de manifestar la voluntad en ciertos actos.
En el derecho primitivo casi todos los actos eran solemnes, exigindose ciertas formalidades
indispensables para la existencia o validez del acto. As, en los derechos antiguos la
simple manifestacin de voluntad no era capaz de producir efectos jurdicos. Deba
rodearse de ciertas formas ms o menos complicadas y simblicas.
En el derecho contemporneo domina el principio contrario, el del consensualismo, segn
el cual, en la mayora de los casos, basta la manifestacin de voluntad de las partes para
que el acto jurdico se constituya cualquiera que sea la forma en que dicha manifestacin
se haga. El consensualismo no es sino un aspecto del principio ms amplio hoy imperante
llamado el de la autonoma de la voluntad, conforme al cual los particulares pueden
reglamentar sus relaciones jurdicas libremente; pueden establecer en sus convenios las
clusulas que estimen convenientes y sujetarse a las formas que les plazca. En una
palabra, los individuos pueden crear su propio derecho, teniendo como lmites slo la ley,
el orden pblico y las buenas costumbres.
En nuestro derecho, como en todos los modernos, los actos consensuales constituyen la
regla general, y los solemnes la excepcin. La ley impone solemnidades slo a actos
jurdicos de gran trascendencia para las partes y a fin de que ellas pongan la mayor
atencin sobre lo que realizan.
La ley es la que da a un acto el carcter de solemne o no solemne; pero las partes pueden
hacer solemne a un acto que de acuerdo con la ley no lo es. As sucede, por ejemplo, con
la compraventa de cosas muebles, cuando se pacta que se har por escrito. Pero en este
caso hay un medio para prescindir de la formalidad creada por los particulares sin que se
resienta la existencia y validez del contrato. En efecto, el Cdigo Civil dice que si los
contratantes estipularen que la venta de cosas que segn la ley no necesita solemnidad
alguna, no se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura pblica o privada, podr
cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la escritura o no haya
principiado la entrega de la cosa vendida (art. 1802). O sea, si se da principio a la entrega
120
________________________________________________________________________________________________
de la cosa la formalidad queda suprimida. Como puede observarse un acto solemne por
mandato de la ley no es lo mismo que uno que lo es por voluntad de las partes: si en el
primer caso faltan las solemnidades, el acto es inexistente o nulo absolutamente; en
cambio, en el segundo caso, el acto puede producir efectos aun cuando no se cumplan las
formalidades, si se ejecutan hechos que importen renuncia a stas.
Las solemnidades impuestas por la ley son de derecho estricto, como quiera que constituyen
una excepcin al derecho comn. En consecuencia, deben ser interpretadas en forma
restrictiva: las solemnidades que la ley exige para un acto no pueden aplicarse a otro, por
parecido que sea, ni pueden exigirse otras solemnidades que las que la ley expresamente
indica; no hay ms solemnidades ni actos jurdicos necesariamente solemnes que los que
la ley establece de una manera expresa.
Existen varios casos de actos solemnes en el Cdigo Civil: la escritura pblica es una
solemnidad del contrato de compraventa de bienes races, y mientras ella no se otorgue el
contrato no se reputa perfecto ante la ley (art. 1801 inc. 2); el contrato de promesa debe
constar necesariamente por escrito (art. 1554 N 1), etc.
En cuanto a la sancin por ausencia o incumplimiento de estas solemnidades, sta es la
inexistencia, pues faltando la solemnidad no hay voluntad, ya que dicha solemnidad es
precisamente el medio establecido por la ley para que la voluntad se manifieste.
Este principio est consagrado en el Cdigo Civil al establecer que la falta de
instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la
ley requiere esa solemnidad, y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en
ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una
clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno (art. 1701).
(ii) Solemnidades requeridas para la validez de un acto jurdico
En ciertos casos, la ley exige la solemnidad no como requisito de existencia, sino como requisito
de validez de los actos jurdicos.
As ocurre, por ejemplo, con el testamento solemne, que requiere de un cierto nmero de
testigos para su otorgamiento: si no se cumple con este requisito, el testamento existe,
121
________________________________________________________________________________________________
pero es susceptible de ser anulado. Otro ejemplo de esta clase de solemnidades es la

insinuacin de las donaciones.
En cuanto a la sancin por ausencia o incumplimiento de estas solemnidades, en cuanto
miran a la naturaleza o especie del acto, sta es la nulidad absoluta, atendido que su
omisin no impide que el acto exista, sino que lo hace invlido.
2.2.
Formalidades habilitantes
Formalidades habilitantes son los requisitos que la ley, velando por los intereses de los
incapaces, exige para la validez o eficacia de ciertos actos jurdicos que los afectan y que
tienden a integrar la voluntad de aqullos o el poder de sus representantes legales y,
consecuentemente, a remover la incapacidad o la falta de poder.
En teora, se distinguen tres especies de formalidades habilitantes: la autorizacin, la asistencia
y la homologacin.
(i) La autorizacin es el permiso que debe dar el representante legal de un incapaz o la
autoridad judicial para que ste celebre un acto jurdico, o bien el permiso que debe dar
una persona capaz a la que administra sus intereses para celebrar ciertos actos jurdicos.
As, por ejemplo, todos los actos que los menores adultos no estn facultados por la ley
para celebrarlos por s solos, deben hacerlo con la autorizacin del padre o madre bajo
cuya patria potestad viven; igualmente, los sometidos a guarda deben celebrar dichos
actos con la autorizacin de su guardador (arts. 253, 254 y 439).
A veces la formalidad habilitante la necesita directamente el representante legal. As, el
padre, que es el representante legal del hijo de familia, no puede enajenar ni hipotecar en
caso alguno los bienes races del hijo, sin autorizacin del juez con conocimiento de causa
(art. 255). Con esta autorizacin se tiende a salvar la falta de legitimacin del padre para
disponer de esos bienes del hijo, habilitndolo para realizar la enajenacin o gravamen de
los mismos.
(ii) La asistencia no es sino la concurrencia del representante legal al acto que el incapaz celebra,
colocndose jurdicamente al lado de ste, o bien la concurrencia de una persona capaz al acto
que celebra el administrador de sus intereses.
122
________________________________________________________________________________________________
En los actos que celebra el incapaz est presente su representante legal y en los que
concluye el administrador de los bienes ajenos, la persona cuyos bienes son
administrados.
La autorizacin y a la asistencia slo difieren en que la primera es un asentimiento dado
previamente al asistido y la segunda uno coetneo al acto que se celebra. Pero
prcticamente importan una misma cosa: la conformidad de la persona que asiste al acto
celebrado por otra (ej. art. 1749 inc. 7).
(iii) La homologacin es la aprobacin por la autoridad judicial de actos concluidos por otros
sujetos, previo control de su legitimidad. Slo despus de este control y la sucesiva aprobacin,
el acto realizado adquiere eficacia. Un ejemplo tpico es el de la particin en que tienen inters
personas ausentes que no han nombrado apoderado, o personas bajo tutela o curadura:
terminada la particin es necesario someterla a la aprobacin judicial (art. 1342). Precisamente,
el juez debe examinar si se han respetado las exigencias legales que tienden a resguardar los
intereses de las personas protegidas por la ley; en caso de que llegue a conclusin afirmativa,
aprueba el laudo, es decir, la sentencia definitiva y final del partidor; de lo contrario, la modifica
en la forma que estime adecuada. Mientras el laudo no recibe confirmacin por resolucin
ejecutoriada, la particin no adquiere el carcter de firme ni, por ende, eficacia.
La sancin por la omisin de una formalidad habilitante acarrea la nulidad relativa del acto
o contrato, pues se omite una formalidad establecida en consideracin a la calidad o
estado de las personas que lo celebran (art. 1682)
2.3. Las formalidades de prueba
Son las formas que sirven como prueba de la realizacin de los actos jurdicos y de su
contenido. En este caso, la forma no desempea la funcin de elemento de existencia o
validez del acto jurdico, como ocurre con la solemnidad, sino la de prueba del mismo.
Por eso se habla de forma ad probationem.
En cuanto a la sancin, si no se emplea la forma de prueba sealada por la ley, sta priva al
acto de algn determinado medio de prueba, pero el acto es existente y vlido. As, por
ejemplo, los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa cuyo valor
es superior a dos unidades tributarias deben constar por escrito; si no la ley no permite
123
________________________________________________________________________________________________
probarlos por testigos (art. 1709): quedan privados de este medio probatorio, salvo los
casos expresamente exceptuados por la ley (art. 1711).
2.4. Las medidas de publicidad
Estas formalidades tienen por objeto proteger a los terceros que pueden verse alcanzados por
los efectos del acto jurdico.
Estas medidas admiten una clasificacin: de simple noticia y substanciales.
(i) Las medidas de publicidad de simple noticia es llevar a conocimiento de los terceros en general
las relaciones jurdicas que puedan tener inters en conocer, y el objeto de las segundas es no
slo divulgar los actos jurdicos sino tambin precaver a los llamados terceros interesados. Estos
terceros son los que estn o estarn en relaciones jurdicas con las partes, ya sea por su propia
voluntad o la de la ley.
Por ejemplo, la notificacin al pblico por medio de tres avisos publicados en un
peridico de los decretos de interdiccin provisoria o definitiva del demente y del
disipador (arts. 447 y 461)
La falta de publicidad-noticia slo tiene por sancin la responsabilidad de la persona que
debi cumplir el trmite de la publicidad y no lo hizo; debe indemnizar a aquel que sufri
un perjuicio a causa de la infraccin. Esta responsabilidad deriva de un cuasidelito y se
funda en la disposicin general del Cdigo Civil segn el cual el que ha cometido un
delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin (art.
2314).
(ii) Las medidas de publicidad sustanciales tienen por objeto precaver a los terceros interesados
que son aquellos que estn o estarn en relaciones jurdicas con las partes de los actos que
stas celebren.
Por ejemplo, la notificacin que debe hacerse al deudor de la cesin de un crdito.
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________________________________________________________________________________________________
La omisin de estas formalidades tiene una sancin ms severa: la ineficacia del acto respecto
de terceros, esto es, la inoponibilidad.
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________________________________________________________________________________________________
III.
LOS EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS
1. GENERALIDADES
En trminos generales, los efectos de los actos jurdicos son los derechos y obligaciones
que de l emanan. Como sealan ciertos autores, los efectos son la forma a travs de la
cual ley traduce en trminos jurdicos el fin prctico que el autor o las partes del acto
jurdico persiguieron con su celebracin.
Teniendo en cuenta el art. 1444, es posible distinguir entre efectos esenciales, naturales y
accidentales:
(i) Son efectos esenciales aquellos que determina la ley, y que se producen como obligada
consecuencia de su celebracin; de modo tal que las partes no pueden descartarlos ni sustraerse
de ellos. Por ejemplo, en la compraventa son efectos esenciales la obligacin del vendedor de
entregar la cosa y la obligacin del comprador de pagar el precio.
(ii) Son efectos naturales aquellos que estando establecidos por la ley, pueden ser eliminados por
las partes mediante una clusula especial. Por ejemplo, en la compraventa es un efecto natural
la obligacin del vendedor de sanear la eviccin y los vicios redhibitorios.
(iii) Son efectos accidentales aquellos que las partes, en virtud de la autonoma privada, pueden
incorporar a los actos jurdicos. Estos efectos no estn previstos por el legislador, ni tampoco se
encuentran prohibidos por ste. Por ejemplo, en la compraventa las partes pueden estipular un
pacto comisorio.
2.
PERSONAS RESPECTO DE LAS CUALES SE PRODUCEN LOS EFECTOS DE

LOS ACTOS JURDICOS
Por regla general, los actos jurdicos producen efectos entre las partes que lo celebraron,
sin que puedan afectar a terceros. Este es el denominado principio de la relatividad o efectos
126
________________________________________________________________________________________________
relativos de los actos jurdicos, el cual, como se ver ms adelante, cuenta con ciertas
excepciones.
Lo recin expuesto, hace necesario determinar que se debe entender por parte y por
terceros.
2.1.
Concepto de Parte
Partes son las personas que, personalmente o representadas, concurren a la formacin del
acto. Cada parte representa un centro de intereses, por lo cual una parte puede estar
constituida no slo por una persona sino tambin por varias, si todas estas ltimas
forman un mismo centro de intereses.
Respecto de ellas, un acto produce todos sus efectos. Por eso dice el Cdigo Civil que
todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes y no puede ser
invalidado sino por consentimiento mutuo o por causas legales (art. 1545).
La persona que con su voluntad genera un acto jurdico recibe el nombre especfico de
autor del acto; y las que con su voluntad forman un acto bilateral, se denominan
propiamente partes. Pero es frecuente en ambos casos emplear indistintamente una
expresin u otra.
Ntese que las partes son las personas que con su voluntad generan el acto. Este es el
elemento decisivo que sirve para calificarlas, y no el de la concurrencia a la celebracin o
al otorgamiento del acto. Los testigos y los notarios, por ejemplo, figuran en la celebracin
o en el otorgamiento de los actos, pero no son partes, a virtud de la razn dicha.
2.2.
Concepto de Tercero
El concepto de terceros es negativo y dado por anttesis al de parte.

En general, se entiende por tercero toda persona que no ha participado ni ha sido vlidamente
representada en la generacin del acto.
127
________________________________________________________________________________________________
Pero entre los terceros hay que distinguir los terceros absolutos y los terceros relativos.
(i)
Terceros absolutos
Son las personas extraas a la formacin del acto y que no estn ni estarn en relaciones
jurdicas con las partes.
Respecto de ellas el acto jurdico no produce efectos, principio que es el reverso del formulado
por el art. 1545 en cuanto a las partes del contrato.
(ii)
Terceros relativos
Son los terceros que estn o estarn en relaciones jurdicas con las partes, sea por su propia
voluntad o la de la ley.
Los principales terceros relativos o interesados son los siguientes:
a) Herederos, sucesores o causahabientes a ttulo universal. Son aquellos a quienes se transmiten todos
los derechos y obligaciones transmisibles del autor o de una parte o de una cuota de tales
derechos y obligaciones transmisibles (arts. 951 y 1097). Slo se puede ser sucesor a ttulo
universal por causa de muerte y no por acto entre vivos.
De acuerdo a nuestra legislacin, los herederos representan al causante y son sus
continuadores de su personalidad, por lo que, conforme algunos autores, no cabe
atribuirles la calidad de terceros, atendido que asumen jurdicamente la calidad de parte
en los actos y contratos que celebr el causante.
b) Sucesores o causahabientes a ttulo singular. Son aquellos a quienes se transfieren derechos
determinados, sea por causa muerte, como el caso de los legatarios (arts. 951 y 1104) o por acto
entre vivos, como ocurre con el que adquiere mediante la tradicin (art. 671).
128
________________________________________________________________________________________________
A los sucesores a ttulo singular pueden afectarlos los efectos de ciertos actos que digan
relacin con el bien o derecho transferido (vgr., la constitucin de hipoteca que
posteriormente es transferida).
c) Los acreedores de las partes. Si bien son claramente terceros, pueden quedar afectados por
los actos que las partes realicen. Esta situacin se da, por ejemplo, cuando un deudor con
muchos acreedores enajena uno de los pocos bienes que posee: en tal caso, la enajenacin
afecta a los acreedores, quienes vern afectado el derecho de prenda general. En razn de
lo anterior, la ley le otorga a los acreedores los denominados derechos auxiliares, que
tienen por objeto conservar en forma ntegra e incrementar el patrimonio del deudor
(vgr., medidas cautelares, accin pauliana, accin subrogatoria, beneficio de separacin).
3.
EL EFECTO RELATIVO DE LOS ACTOS JURDICOS Y SUS

EXCEPCIONES
3.1. Generalidades
La doctrina tradicional afirma que por regla general los actos jurdicos slo producen
efectos entre las partes, y no aprovechan ni perjudican a las personas que no
contribuyeron a generarlos. Estas, que se llaman terceros, son extraas a la formacin del
acto y, por lo mismo, mal podran quedar ligadas por sus efectos, que son relativos. Este
es el denominado principio de la relatividad o efectos relativos de los actos jurdicos. El efecto
relativo de los contratos es una expresin de la autonoma de la voluntad: slo me obligo
por mi voluntad y slo los que manifiestan su voluntad (las partes) se obligan.
La formulacin actual del efecto relativo de los contratos afirma que los contratos solo
generan derechos y obligaciones para las partes contratantes sin que puedan favorecer o
perjudicar a terceros, quienes no pueden resultar acreedores o deudores de un contrato
ajeno.
La regla del efecto relativo se ha mitigado por que la ley ha consagrado una serie de
excepciones al efecto relativo (en que un contrato s genera derechos y obligaciones
respecto de terceros), y adems se ha comenzado a reconocer el denominado efecto
absoluto o expansivo de los contratos.
129
________________________________________________________________________________________________
3.2. Excepciones al efecto relativo de los contratos

Tienen lugar cuando un tercero absoluto resulta obligado o favorecido en un contrato ajeno;
cuando un contrato crea un derecho o una obligacin a un tercero absoluto.
Este sera el caso de la estipulacin en favor de otro (art. 1449 del Cdigo Civil): en ella son
partes el estipulante y el promitente. El beneficiario no es parte pero es el nico que
puede solicitar el cumplimiento pero no la resolucin. As, en este caso habra una
excepcin al efecto relativo porque un tercero es acreedor de un contrato ajeno. Sin
embargo, ciertos autores afirman que tal excepcin no es tal, atendido que para que
siempre se va a requerir la aceptacin del beneficiario, con lo cual pasara a ser parte del
acto jurdico.
En lo que toca a la promesa de hecho ajeno, sta no es una excepcin al efecto relativo,
porque para surtir efectos requiere de la aceptacin del tercero y con eso deja de ser un
tercero absoluto.
Un caso en que la ley contempla una clara excepcin se encuentra en el art. 1645, relativo a
la novacin: cuando sta se produce entre el acreedor y uno de los deudores solidarios,
dicha novacin libera a los codeudores solidarios o subsidiarios que no han sido parte en
ella, y que, por tanto, no accedieron a la novacin.
3.3.
El efecto absoluto, indirecto o erga hommes
A veces un contrato puede ser invocado por un tercero en su favor o puesto contra un
tercero en su detrimento, porque una vez que el contrato se perfecciona pasa a ser un
hecho social y, como tal, existe para todos y en sus efectos reflejos alcanza a terceros
absolutos, no en cuanto les genera derechos u obligaciones, sino en cuanto es factible
traerlo a colacin o bien formular una preferencia basada en el contrato ajeno.
No hay excepcin al efecto relativo pues no genera derechos y obligaciones sino que
constituye un hecho social que debe ser reconocido por los terceros. Con esto, es falso que los
contratos sean inoponibles a terceros sino que contrato es oponible a terceros como hecho
social (no como fuente de obligaciones). Un ejemplo: en las quiebras cuando se verifica un
130
________________________________________________________________________________________________
crdito, los dems acreedores no lo pueden desconocer aduciendo que emana de un

contrato que no les empece.
Las convenciones celebradas con terceros en perjuicio de los acreedores, pueden ser
revocadas mediante las acciones paulianas, en que el acreedor pide que se revoque un
contrato celebrado entre el deudor y un tercero.
Un tercero puede oponer o valerse de la existencia de un contrato celebrado entre otras
personas (partes) en materia de responsabilidad civil extracontractual, para efectos de
determinar el legitimado pasivo de la accin de indemnizacin de perjuicios. Esta clase de
responsabilidad es lo que da lugar a la teora de Interferencia en Contratos Ajenos,
recientemente reconocida por la Ley de Competencia Desleal, que sanciona en su art. 4
letra f) a Toda conducta que persiga inducir a proveedores, clientes u otros contratantes a
infringir los deberes contractuales contrados con su competidor.
Si bien los sistemas jurdicos que han desarrollado con mayor detenimiento este ilcito
civil (americano, alemn y francs) presentan ciertas diferencias, en general la doctrina
mayoritaria indica que en materia de interferencia de contratos para que se responda se
requiere: (a) Conocer el contrato ajeno; y (b) Debe existir una actuacin intencional doloen cuanto a causar un dao, la cual puede tener dos vertientes: (b.1) El autor debe haber
querido el dao (dolo directo); o bien (b.2) El autor debe haber previsto el perjuicio y no
obstante ello, igual acta (dolo eventual). Por ende, sea que se demande en base a la Ley
de Competencia Desleal o en virtud del Derecho Comn, en ambos casos no basta con
acreditar el conocimiento del contrato, sino que adicionalmente se requiere una cierta
intencionalidad (perseguir dice la ley de Competencia Desleal), esto es un dolo (sea este
directo o eventual) de los Terceros, el cual debe ser acreditado por el demandante de
conformidad al artculo 1459 del Cdigo Civil.
IV.
INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS
131
________________________________________________________________________________________________
En trminos generales, la ineficacia de los actos jurdicos es la reaccin del ordenamiento

jurdico en cuya virtud se priva de efectos a aquel a acto que no cumple con los requisitos
de existencia o validez del acto jurdico, o bien que por un hecho o causa posterior
eliminan, reducen o perturban los efectos propios de un acto vlido.
De lo anterior se desprenden dos clases de ineficacia: una en sentido amplio y otra en sentido
estricto.
1.1.
Ineficacia en sentido amplio
Un acto jurdico es ineficaz en sentido amplio cuando no genera sus efectos propios o deja
de producirlos por cualquier causa, sea sta intrnseca o inherente a la estructura del acto
mismo, sea que dicha causa consista en un hecho extrnseco o ajeno a l.
Cuando la causa que priva de efectos al acto consiste en un defecto intrnseco hay inexistencia o
invalidez (nulidad) del acto.
As, la ineficacia por omisin de un requisito esencial para la existencia de un acto jurdico se
llama inexistencia. Dicha omisin impide que el acto nazca a la vida del derecho.
Por su parte, la ineficacia por la omisin de un requisito determinado por la ley para la
validez del acto se llama nulidad. En este caso, y a diferencia de la inexistencia, el acto
produce todos sus efectos hasta que se declare judicialmente la nulidad. La nulidad
puede ser de dos clases: absoluta, si la omisin es de un requisito exigido en consideracin
al acto mismo, y no a la calidad o estado de las personas que lo ejecutan o acuerdan, y
relativa, si la omisin es de un requisito exigido en atencin a la calidad o estado de esas
personas.
1.2.
Ineficacia en sentido estricto
Al revs de la invalidez, que es el acto afectado en su ntima constitucin, en su estructura,

y que por eso no produce efectos, la ineficacia en sentido estricto supone un acto jurdico
existente y vlidamente formado y, por consiguiente, susceptible de ejecucin, pero que
132
________________________________________________________________________________________________
no produce efectos o queda privado de ellos por causa de un hecho posterior y ajeno al acto
mismo. Hay ineficacia en sentido estricto, pues, cuando un acto, aunque por s sera idneo
para producir los efectos que le son propios no los genera o cesa de hacerlo a causa de un
hecho posterior y extrnseco, ajeno a la estructura del acto.
La ineficacia en sentido estricto es una figura jurdica autnoma; no queda comprendida
dentro de los casos de inexistencia o invalidez del acto. Las causas de esa ineficacia son
variadas y protegen intereses diversos; las hiptesis que generalmente se analizan son las
de suspensin, resolucin, revocacin, caducidad e inoponibilidad.
2. CAMPO DE APLICACIN Y CARCTER DE LAS NORMAS DEL CDIGO
CIVIL SOBRE LA NULIDAD
El Cdigo Civil trata de la nulidad y la rescisin en el Ttulo XX del Libro IV (arts. 1681 a
1697). Sus normas se aplican a cualquier acto jurdico, sea uni o bilateral, a menos que
haya una disposicin expresa que consulte otra sancin que la general ah contemplada.
Las normas sobre nulidad son de orden pblico; en consecuencia, de aplicacin estricta e
inderogables por las partes.
A.
LA INEXISTENCIA JURDICA
La inexistencia jurdica es la sancin que tienen los actos jurdicos celebrados con omisin
de uno de los requisitos necesarios para su existencia en el mundo del Derecho. En otras
palabras, el acto es jurdicamente inexistente cuando falta la voluntad, el objeto, la causa o
las solemnidades establecidas para la existencia jurdica del acto. Se dice tambin que acto
inexistente en Derecho es aquel que carece de un elemento esencial, de un rgano vital, de
tal manera que no corresponde a la definicin genrica que para l da la ley. Y as, no
133
________________________________________________________________________________________________
puede haber una compraventa sin precio, una sociedad sin que las partes pongan algo en
comn, etc.
La inexistencia jurdica supone la existencia material de un acto, pero carente de existencia en el
campo del Derecho.
2. ORIGEN DE LA TEORA DE LA INEXISTENCIA JURDICA

La teora de la inexistencia jurdica fue formulada a principios del siglo XIX por el
jurisconsulto alemn K.S. Zachariae, y la expuso a propsito del matrimonio. Por lo que
hace a este acto los autores se encontraron ante una regla que tena contornos de axioma.
Segn ella, tratndose del matrimonio no hay ms nulidades que las que la ley
expresamente seala. Ahora bien, un matrimonio celebrado entre dos hombres o entre
dos mujeres, vale porque no hay ley que lo declare nulo? Esta interrogante se present a
los autores. La respuesta, de acuerdo con la regla de la nulidad expresa, habra tenido que
ser afirmativa, lo que hubiera sido contrario al ms elemental sentido comn y a la
conciencia moral de los individuos. Entonces, los juristas razonaron as: para que el
matrimonio exista, la ley supone necesariamente el acuerdo entre un hombre y una mujer
de modo que si el acuerdo es entre dos personas del mismo sexo, el matrimonio no puede
existir y por esto, concluan, el legislador no necesit siquiera declarar su falta de eficacia.
Ms tarde, la concepcin de la inexistencia jurdica se extendi a los actos patrimoniales.
3. DISTINGUE EL CDIGO CIVIL CHILENO LA INEXISTENCIA Y LA NULIDAD
ABSOLUTA?
Los autores no estn de acuerdo sobre este punto. Algunos niegan que dentro del Cdigo se
haga la distincin entre actos nulos e inexistentes; otros opinan lo contrario.
Los que niegan como sancin autnoma la inexistencia jurdica afirman que nuestro
Cdigo Civil slo conoce la nulidad absoluta y la relativa, comprendiendo los actos
inexistentes entre los actos nulos de nulidad absoluta. Las razones para pensar de este
modo son:
134
________________________________________________________________________________________________
(i) El art. 1682 dice que es nulidad absoluta la producida por la omisin de algn requisito o
formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a
la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan.
De esta manera el Cdigo engloba todos los requisitos que se exigen, tanto para la validez como
para la existencia de los actos jurdicos.
(ii) El legislador declara absolutamente incapaces a los dementes, a los impberes y a los sordos o
sordomudos que no pueden darse a entender claramente (art. 1447 inc. 1). Con esto manifiesta
que, en su concepto, dichas personas estn totalmente privadas de razn, y que por
consiguiente, el requisito de la voluntad no existe en los actos que ellos celebran o ejecutan;
dichos actos son inexistentes por falta de voluntad. Pero el Cdigo Civil (art. 1682 inc. 2)
declara que hay nulidad absoluta en los actos y contratos de los absolutamente incapaces. Tan
rotunda declaracin demuestra que el legislador comprende dentro de la nulidad absoluta los
actos inexistentes.
(iii) Aunque el Cdigo (art. 1682) no seala como causa de nulidad absoluta la falta de objeto y
menciona slo el objeto ilcito, la sancin es la misma, la nulidad absoluta. En efecto, el Cdigo
(art. 1461) equipara el hecho imposible (fsicamente imposible) al hecho ilcito (moralmente
imposible o contrario a las leyes, a las buenas costumbres o al orden pblico). Pues bien, el
hecho imposible no slo no existe sino que no puede existir; constituye la falta de objeto ms
radical y absoluta y, sin embargo, para la ley es lo mismo que el hecho ilcito.
(iv) El Cdigo Civil sanciona con la nulidad absoluta tanto los requisitos que adolecen de ilicitud,
como la falta de los constitutivos de un acto. As lo prueba al disponer que la nulidad
producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn
requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en
consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los
ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
(v) El Cdigo de Procedimiento Civil, al enumerar taxativamente las excepciones que pueden
oponerse en los juicios ejecutivos, menciona la nulidad de la obligacin (art. 464 N 14); y al no
sealar la inexistencia de la misma, debe entenderse que la comprende en aqulla.
135
________________________________________________________________________________________________
(vi) En el Cdigo Civil no hay disposicin alguna que considere como sancin autnoma la
inexistencia jurdica, por lo que sta parece incluida en la nulidad absoluta, reglamentada
detalladamente.
Por su parte, los que afirman la teora de la inexistencia dentro de nuestro Cdigo dan los
siguientes argumentos:
(i) Dos preceptos del Cdigo Civil demuestran claramente que el legislador chileno distingue la
inexistencia de la nulidad. El primero de ellos (art. 1444) dice que si falta una de las cosas
esenciales al perfeccionamiento de un contrato como tal, no produce efecto alguno, o degenera en
otro contrato diferente; no declara que el contrato al cual falta ese requisito esencial, sea nulo. El
otro precepto (art. 1681) dispone que es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los
requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie y la
calidad o estado de las partes; no dice que el acto o contrato sea nulo si falta alguno de los
requisitos exigidos para su existencia, sino que se refiere a requisitos prescritos para el valor, para
la validez, del acto o contrato.
La distincin entre la inexistencia y la invalidez o nulidad aparece de manifiesto en muchos
artculos del Cdigo (arts. 1701, 1801, 1802, 1809, 1814, 2027, 2055, 2057, etc.).
Por ejemplo, el art. 1701 dice que la falta de instrumento pblico, no puede suplirse por
otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad, y se mirarn
como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento
pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto
alguno. Exigido el instrumento pblico como solemnidad para el perfeccionamiento del
acto o contrato, ste no existe ante la ley y debe mirarse, no como nulo, como defectuoso,
sino como no ejecutado el acto y no celebrado el contrato; los interesados nada han hecho,
aunque se comprometan a reducirlo a escritura pblica dentro de determinado plazo, bajo
una clusula penal; esta clusula no tendr efecto alguno porque no puede garantizar un
acto o contrato que no tiene existencia, que no puede producir efecto civil alguno.
En todos los casos de los artculos anteriormente citados la ley se refiere a la existencia del
acto o contrato y establece que ese acto o contrato no ha llegado a perfeccionarse; no es tal
acto o contrato, y no lo califica de nulo, porque lo que no existe no es vlido o nulo, sino
que es la nada.
136
________________________________________________________________________________________________
(ii) Es perfectamente refutable la tesis contraria segn la cual los actos y contratos de los
absolutamente incapaces debiera sancionarlos la ley con la inexistencia si sta se encontrara en
la mente de aqulla, y no, como lo hace, con la nulidad absoluta. Como dice Claro Solar la
incapacidad absoluta o natural de los dementes, los impberes y los sordomudos que no
pueden darse a entender por escrito, proviene de su falta de discernimiento e imposibilidad de
tener y manifestar una voluntad consciente. En el hecho, estas clases de personas no consienten
en el acto o contrato que ejecutan, no pueden dar a conocer su verdadera voluntad y podra
decirse que falta en el acto o contrato el consentimiento y no puede perfeccionarse; pero como
pueden aparentemente consentir, la ley expresamente declara que adolece de nulidad absoluta
el acto o contrato de las personas absolutamente incapaces, y haba dicho ya que sus actos no
producen ni aun obligaciones naturales y no admiten caucin (art. 1447).
(iii) El art. 1682 no sanciona expresamente la falta de objeto, de causa y de consentimiento y como
las nulidades absolutas son de derecho estricto, habra que concluir que en estos casos la
sancin de los actos o contratos en que faltan esos requisitos sera la nulidad relativa, que es la
regla general, lo cual sera una aberracin. A esta conclusin no se arriba si se admite la sancin
de la inexistencia jurdica.
El argumento anterior se rebate observando que el Cdigo Civil establece que la nulidad
producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn
requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en
consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los
ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas (art. 1682 inc. 1). Es evidente que la falta
de objeto, causa y consentimiento est incluida en el texto copiado al sancionar con la
nulidad absoluta la omisin de algn requisitoque las leyes prescriben para el valor de
ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o
estado de las personas que los ejecutan o acuerdan.
(iv) Es cierto que el Cdigo habla especialmente de la nulidad de los actos jurdicos al tratar de la
declaracin de nulidad y de la rescisin como medio de extinguir las obligaciones, pero esto no
significa que los actos inexistentes queden comprendidos entre los actos nulos, pues los actos
inexistentes no producen obligaciones y no puede, por lo mismo, tratarse de la extincin de las
obligaciones con respecto a tales actos que no las producen.
137
________________________________________________________________________________________________
4. DIFERENCIAS ENTRE LA INEXISTENCIA Y LA NULIDAD

(i) La inexistencia jurdica se refiere a los actos carentes de un requisito de existencia (voluntad,
objeto, causa, solemnidades); la nulidad se refiere a los actos que no renen alguno de los
requisitos de validez (voluntad no viciada, capacidad de las partes, objeto lcito, causa lcita).
(ii) El acto, inexistente, no produce efecto alguno; en cambio, el acto nulo, mientras su vicio no se
declare judicialmente, produce todos sus efectos.
(iii) La inexistencia opera de pleno derecho o ipso iure. Lo anterior no obsta a que el juez reconozca o
constate la inexistencia de un acto o contrato sobre el cual se ha planteado una controversia. Pero
es obvio que el acto es inexistente antes de la constatacin judicial.
En cambio, la nulidad debe ser declarada por los tribunales de justicia. El objeto que se
persigue con la declaracin de nulidad es volver a las partes al estado en que se hallaban
antes de la celebracin del acto. Para esto es necesario previamente obtener la declaracin
de nulidad y en virtud de ella solicitar la vuelta al estado anterior.
(iv) El acto inexistente no puede sanearse esto es adquirir existencia - por el transcurso del tiempo ; en
cambio, el nulo s. El tiempo de saneamiento de el acto nulo depender si se encuentra viciado
de nulidad absoluta o relativa.
(v) El acto inexistente no puede ratificarse por la voluntad de las partes, porque la nada no puede,
mediante la confirmacin, devenir en existencia; la nada confirmada contina siendo la nada.
La nulidad relativa puede sanearse por la ratificacin de las partes (art. 1684). Pero la nulidad
absoluta, al igual que la inexistencia, no puede sanearse por la ratificacin de las partes. El
motivo de la imposibilidad es distinto. El de la inexistencia radica en que la nada ratificada
contina siendo la nada. Por su lado, la nulidad absoluta no puede sanearse por la ratificacin
porque es una institucin de orden pblico, establecida no en inters de las partes, sino en el de
la moral y de la ley.
(vi) Una diferencia importante entre la inexistencia y la nulidad dice relacin con las personas que
pueden alegar una y otra. La nulidad relativa no puede alegarse sino por aquellos en cuyo
beneficio la han establecido las leyes o por sus herederos o cesionarios (art. 1684); la nulidad
absoluta puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto por el que ha ejecutado el
138
________________________________________________________________________________________________
acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba (art. 1683), y la
inexistencia jurdica puede invocarse por todo el mundo.
En resumen: la nulidad relativa es la sancin que por menos personas puede invocarse; la
absoluta puede serlo por casi todas las personas que tienen inters en ello y, por ltimo, la
inexistencia jurdica es susceptible de ser alegada absolutamente por todos.
(vii)
La nulidad, sea absoluta o relativa, una vez judicialmente declarada, produce efectos slo
con relacin a las partes en cuyo favor se ha decretado. As los dispone el Cdigo Civil, al decir
que cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de
una de ellas no aprovechar a las otras (art. 1690). Resulta evidente -a juicio de la doctrina- que
esta disposicin no podra extenderse a la inexistencia, la cual una vez constatada o
comprobada judicialmente, permite a todo interesado aprovecharse de ella.
B.
LA NULIDAD
B.1
ASPECTOS GENERALES
1. REGLAS DEL CDIGO CIVIL SOBRE LA NULIDAD DE LOS ACTOS Y

CONTRATOS
139
________________________________________________________________________________________________
El Cdigo Civil establece diversas reglas generales sobre la nulidad de los actos y
contratos en el Ttulo XX de su Libro IV (arts. 1681 a 1697), sin perjuicio de las sealadas
en algunas otras de sus disposiciones.
Las reglas del Cdigo Civil sobre la materia son aplicables en las dems ramas del
derecho privado, si no hay una norma especial en contrario; pero no se extiende al
derecho pblico. Este tiene sus propias reglas y distintas en sus diversas ramas. As unas
son las reglas de la nulidad en el derecho administrativo y otras en el derecho procesal.
2. CONCEPTO GENERAL DE NULIDAD
La nulidad es la sancin legal establecida por la omisin de los requisitos y formalidades
que se prescriben para el valor de un acto segn su especie y la calidad o estado de las
partes. Es la definicin que se desprende de la disposicin del Cdigo Civil segn el cual
es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para
el valor del mismo acto o contrato, segn su especie y la calidad o estado de las partes
(art. 1681 inc. 1)
3. ESPECIES DE NULIDAD: ABSOLUTA Y RELATIVA
La nulidad puede ser absoluta o relativa (art. 1681 inc. 2).
Nulidad absoluta es la sancin legal impuesta a los actos celebrados con omisin de un requisito
exigido en consideracin a su naturaleza o especie.
Nulidad relativa es la sancin legal impuesta a los actos celebrados con prescindencia de un
requisito exigido en atencin a la calidad o estado de las partes.
El diferente calificativo de una y otra nulidad se explica porque un acto nulo
absolutamente est viciado en s mismo, objetivamente; por lo tanto, su nulidad existe
respecto de todos, erga omnes, con alcance ilimitado, es decir, absoluto. Un acto nulo
relativamente nada de reprochable tiene en s; su vicio se debe a la omisin de un
requisito exigido en consideracin a las personas que lo celebran o ejecutan, y por eso es
de carcter subjetivo; la nulidad relativa slo existe con relacin a determinadas personas;
su alcance es ilimitado, relativo.
140
________________________________________________________________________________________________
4. TERMINOLOGA
En doctrina, por lo general, se reserva la palabra nulidad para referirse a la absoluta, y las
de anulabilidad o rescisin para aludir a la relativa. Por eso nuestro Cdigo Civil habla,
en el ttulo correspondiente, de nulidad y rescisin (arts. 1681 a 1697). Pero esta distincin
terminolgica para significar conceptos diferentes, no la mantiene, pues a menudo emplea
el trmino nulidad para sealar cualquiera de las dos especies. Todo esto sin perjuicio de
que use otras expresiones delatoras segn el caso de la nulidad absoluta o la relativa.
En relacin a este punto, ciertos autores estiman que los trminos "rescisin" y "nulidad
relativa" no son sinnimos, pese a que el texto del art. 1682, inc. final seala que
"Cualquier otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o
contrato".
Tales autores afirman que es un error hacer sinnimos tales conceptos porque:
(a) Dicha norma no seala que "nulidad relativa" y "rescisin" son lo mismo, sino slo expresa que
la nulidad relativa da derecho a pedir la rescisin del acto o contrato;
(b) Rescindir significa "Dejar sin efecto un contrato, una obligacin, etc." (RAE). Por lo tanto, lo que
dice el art. 1682, inc. final, es que la nulidad relativa da derecho a pedir que el tribunal "deje sin
efecto un contrato". Este efecto, de "dejar sin efecto un contrato", es comn a ambos tipos de
nulidad, segn se desprende de la regulacin de sus efectos; y, por lo mismo, cuando el
legislador se refiere al derecho a la rescisin, no necesariamente se est refiriendo a la nulidad
relativa, sino que al derecho a pedir que el contrato sea dejado sin efecto, por adolecer de algn
vicio (independientemente del tipo de nulidad que lo afecte).
Hay casos en que, tratndose de vicios de nulidad absoluta, el legislador habla del
derecho a la rescisin; ante ello, alguna doctrina que hace sinnimos nulidad relativa y
rescisin, estima que el legislador "se equivoc". Pero se seala que el legislador no "se
equivoc", sino que simplemente habla de rescisin para significar que se tiene derecho a
pedir la nulidad (del tipo que corresponda).
141
________________________________________________________________________________________________
(c) Por ltimo, si "nulidad relativa" y "rescisin" fueran lo mismo, habra que entender que el art.
1682, inc. final dispone lo siguiente: "la nulidad relativa [rescisin] da derecho a pedir la
nulidad relativa [rescisin]", lo que es absurdo y no tiene lgica.
En conclusin, se seala que la rescisin es el efecto de la nulidad, el derecho a pedir que se
deje sin efecto un acto o contrato, independientemente de su causa (nulidad absoluta o
relativa).
5.
ESPECIE DE NULIDAD QUE CONSTITUYE LA REGLA GENERAL
El Cdigo Civil despus de expresar cundo hay nulidad absoluta, agrega que
cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa (art. 1682 inc. final). La regla
general es, por consiguiente, la nulidad relativa.
6.
DIFERENCIAS ENTRE LA NULIDAD ABSOLUTA Y LA RELATIVA
Las diferencias entre la nulidad absoluta y la nulidad relativa saltan a la vista con slo
comparar los textos de los arts. 1683 y 1684, y son las que a continuacin se expresan.
(i) En relacin con la declaracin de nulidad de oficio por el juez
La nulidad absoluta puede y debe ser declarada de oficio por el juez cuando aparece de
manifiesto en el acto o contrato.
En cambio, la nulidad relativa slo puede ser declarada a peticin de parte interesada.
(ii) En relacin con las personas que pueden pedir la declaracin judicial de nulidad
La nulidad absoluta puede alegarse por todo el que tenga inters en ello y puede pedirla el
ministerio pblico en el solo inters de la moral y de la ley.
En cambio, la nulidad relativa no puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han
establecido las leyes, o por sus herederos o cesionarios.
142
________________________________________________________________________________________________
(iii) En relacin con el saneamiento por el transcurso del tiempo

La nulidad absoluta puede sanearse por transcurso de diez aos desde la celebracin del acto
o contrato.
La nulidad relativa, en cambio, se sanea transcurridos cuatro aos, que se cuentan, en
caso de error o dolo, desde la fecha de celebracin del acto o contrato; en caso de fuerza o
incapacidad legal, desde que cesa la fuerza o termina la incapacidad.
(iv) En relacin con el saneamiento por confirmacin o ratificacin
La nulidad absoluta no puede sanearse por la ratificacin de las partes.
La nulidad relativa, en cambio, puede sanearse a travs de la confirmacin o ratificacin
del acto rescindible, que emana de la persona en cuyo beneficio la ley establece la nulidad,
o sus herederos o cesionarios.
7. PRINCIPIOS APLICABLES A AMBAS CLASES DE NULIDAD
(i) Las nulidades, como quiera que constituyen una sancin, son de derecho estricto.
Slo existen las nulidades que expresamente consagra la ley. No pueden aplicarse ni
interpretarse por analoga.
La nulidad slo puede emanar de una disposicin legal que especficamente la seale. As
sucede: 1) cuando la ley declara que un determinado acto es nulo, y 2) cuando le ley prohbe
un acto y no designa expresamente una sancin distinta de la nulidad para el caso de
contravencin (art. 10).
(ii) La nulidad no puede renunciarse anticipadamente porque con ella se protegen los
intereses superiores de la colectividad.
Al respecto, seala el art. 1469 que los actos y contratos que la ley declara invlidos no
dejarn de serlo por las clusulas que en ellos se introduzcan y en que se renuncie a la
accin de nulidad.
143
________________________________________________________________________________________________
(iii) La ausencia del requisito o el vicio de ste que produce la nulidad debe existir al
momento de la celebracin o realizacin del acto, y no posteriormente.
(iv) Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a
favor de una de ellas no aprovechar a las otras (art. 1690).
(v) La nulidad puede hacerse valer en juicio como accin o excepcin.
(vi) Toda nulidad, absoluta o relativa, no produce sus efectos sino en virtud de sentencia
judicial basada en autoridad de cosa juzgada. Mientras la nulidad absoluta o relativa
no ha sido judicialmente declarada, el acto viciado surte todos los efectos, porque
lleva envuelto en s una presuncin de validez, pero una vez declarada, la nulidad
opera retroactivamente y aniquila todos los efectos del acto nulo en el pasado.
La declaracin judicial supone una sentencia que acoja la accin o excepcin de nulidad
deducida en el juicio en que se discute la validez del acto o contrato cuestionado.
8. NULIDAD TOTAL Y NULIDAD PARCIAL DEL ACTO JURDICO
El vicio de nulidad absoluta puede afectar al acto jurdico en su conjunto o en una parte, razn
por la cual se clasifica en nulidad total y parcial.
Existe nulidad total cuando el vicio afecta todas las partes y clusulas del acto jurdico.
Existe nulidad parcial, en cambio, cuando el vicio afecta slo una parte o una clusula del
acto jurdico; o cuando afecta a una parte o a un elemento de una clusula.
Hay disposiciones de un acto jurdico o clusulas de un contrato cuya nulidad no
compromete la validez de las dems del acto o contrato, el cual puede subsistir vlido con
slo estas ltimas. Para fijar la extensin de la nulidad debe determinarse, en cada caso, la
importancia que en el acto o contrato tiene la disposicin o clusula violatoria de la ley en
relacin con el resto substancial del acto o contrato.
144
________________________________________________________________________________________________
Es menester resolver si la disposicin o clusula reprochable del acto afecta a la esencia de

ste o si la disposicin o clusula particularmente nula es un accidente del mismo acto o
contrato de tan relativa importancia que, no obstante su nulidad, las partes habran
llevado a efecto el acto o contrato. Ejemplo tpico de una disposicin nula que no
compromete la validez del resto del acto es la que consigna el Cdigo Civil al preceptuar
que no vale disposicin alguna testamentaria a favor del escribano (art. 1061). Es patente
en este caso la intrascendencia de la asignacin hecha al notario frente a las disposiciones
esenciales de un testamento dirigidas a nombrar a uno o ms herederos.
B.2
LA NULIDAD ABSOLUTA
1. CONCEPTO
De lo dispuesto en el art. 1681 se desprende que la nulidad absoluta es la sancin a todo
acto o contrato a que falte alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del
acto o contrato, segn su especie.
2. CAUSALES
De acuerdo con el art. 1682, las causales de nulidad absoluta son las siguientes:
1) El objeto ilcito;
2) La causa ilcita;
3) La incapacidad absoluta;
4) La omisin de requisitos o formalidades que las leyes prescriben para el valor de ciertos
actos o contratos, en consideracin a la naturaleza de ellos.
145
________________________________________________________________________________________________
Para quienes no aceptan la teora de la inexistencia en el derecho civil chileno, a las causales
anteriormente mencionadas cabe agregar las siguientes:
5) La falta de voluntad;
6) La falta de objeto;
7) La falta de causa;
8) El error esencial (sin perjuicio de que algunos lo sancionan con nulidad relativa)
9) La omisin de requisitos o formalidades que las leyes prescriben para la existencia de
ciertos actos o contratos, en consideracin a la naturaleza de ellos.
3. FUNDAMENTO Y CARACTERES DE LA NULIDAD ABSOLUTA
La nulidad absoluta se encuentra establecida en inters de la moral y de la ley: para
proteger la primera y obtener la observancia de la segunda; no se dirige a cautelar el
inters de determinadas personas.
Del fundamento de la nulidad absoluta, anteriormente sealado, derivan diversos
caracteres de ella, relacionados con su declaracin, peticin y saneamiento por ratificacin
de las partes y transcurso del tiempo.
4. DECLARACIN DE NULIDAD ABSOLUTA
Conforme al art. 1683, la declaracin de nulidad absoluta procede por alguna de las siguientes
vas:
a)
La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte,
cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato
La nulidad aparece de manifiesto en el acto o contrato, de acuerdo con la significacin que a

la palabra manifiesto da el Diccionario de la Lengua, cuando, para que quede establecida,
basta slo leer el instrumento en que el acto o contrato se contiene sin relacionarlo con
ninguna otra prueba o antecedente del proceso.
146
________________________________________________________________________________________________
Resulta obvio que para que el juez est obligado a declarar la nulidad absoluta que
aparece de manifiesto en el acto o contrato es que exista un juicio o pleito y que en l se
haga valer ese acto o contrato.
b)
la nulidad absoluta puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha
ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba
Al decir la ley que puede alegar la nulidad absoluta todo el que tenga inters en ello,
faculta para pedirla no slo a las partes que han intervenido en el acto, sino tambin a
terceros. Pero todos deben tener un inters en que se declare la nulidad. Este inters
consiste en que puedan repararse los perjuicios originados con el acto o contrato viciado.
El inters en la declaracin de nulidad debe acreditarlo el que lo invoca.
Viciando la nulidad absoluta el acto jurdico en s mismo, sin consideracin a las personas
que lo han celebrado, resulta lgico que pueda pedirla cualquiera persona que tenga
inters en ello, aunque no sea parte en el acto o contrato.
El inters que legitima para alegar la nulidad absoluta a las partes o a los terceros es de
carcter pecuniario, porque no cabe en esta materia un inters puramente moral, como es
el que autoriza la intervencin del Ministerio Pblico.
Excepcionalmente no puede alegar la nulidad absoluta el que ha ejecutado el acto o
celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Con la
expresin sabiendo, la ley se refiere a un conocimiento personal, real y efectivo del vicio de
nulidad absoluta, y con la expresin debiendo saber no se refiere el Cdigo al conocimiento
presunto de la ley, sino a aquel que debera tener el autor del acto o la parte de un
contrato, en atencin a que las circunstancias del mismo o la condicin de quienes
intervienen en l no permiten considerar como lgica o razonable la ignorancia del vicio.
La misma idea aparece en la disposicin segn la cual no podr repetirse lo que se haya
dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas (art. 1468). Con la locucin a
sabiendas el legislador se refiere al conocimiento real y efectivo de la ilicitud de la causa u
objeto; no basta el conocimiento presunto o ficto de la ley.
147
________________________________________________________________________________________________
Al que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que
lo invalidaba, se le niega la legitimacin para alegar la nulidad absoluta porque nadie
puede aprovecharse de su propio dolo.
Surge un problema con relacin a los actos jurdicos celebrados por medio de
representantes. Si ste saba o debera saber el vicio que invalidaba el acto, pero no lo saba
ni debera saberlo el representado, puede el ltimo alegar la nulidad absoluta o pierde, al
respecto, su legitimacin? La respuesta de la jurisprudencia ha sido contradictoria. De
acuerdo con una opinin, el representado no podra alegar la nulidad absoluta porque,
segn la ley, lo hecho por el representante se estima hecho por el representado (art. 1448).
Conforme a otro parecer, el representado puede pedir la nulidad absoluta del acto
celebrado con dolo por su representante, porque el dolo es una determinacin
personalsima de la voluntad y porque el representante slo est autorizado para ejecutar
actos lcitos, y no ilcitos. Este segundo punto de vista es el que hoy prevalece. O sea, se
considera que la prohibicin de alegar la nulidad absoluta, en el caso de que se trata, se
refiere al que ha intervenido directamente en el acto o contrato, pero no al que ha sido
representado convencional o legalmente, a menos que se compruebe la concurrencia
inequvoca de su voluntad.
Se ha cuestionado tambin si pueden alegar o no la nulidad absoluta los herederos del que
celebr el acto o contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. A favor de
que los herederos pueden hacerlo se sostiene que la ley, al impedir alegar la nulidad
absoluta al que celebr el acto o contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba, establece una verdadera inhabilidad y como tal, siendo una regla de
excepcin, debe interpretarse restrictivamente, circunscribindose al nico caso al que la
ley literalmente se refiere y, por lo tanto, si dentro de los trminos literales de la ley no
cabe comprender a los herederos, legalmente no puede extenderse a ellos tal inhabilidad.
Pero, en sentido contrario, se ha respondido que los herederos y cesionarios del causante
no pueden alegar la nulidad absoluta por la sencilla razn de que no han podido adquirir
por la sucesin por causa de muerte un derecho que su causante no tena y que mal
podra transmitirles, y no slo no tena ese derecho sino que lo que es ms grave aun la
ley expresamente le vedaba alegar la nulidad. Adems, ha de tenerse presente que el
Cdigo Civil prescribe que cuando el dolo es imputable a un incapaz no se permite a l ni
a sus herederos alegar la nulidad (art. 1685), lgico es entonces pensar que con mayor
razn tal prohibicin para alegar la nulidad absoluta debe comprender a los herederos y
cesionarios de las personas capaces.
148
________________________________________________________________________________________________
c) La declaracin de la nulidad absoluta puede tambin pedirse por el ministerio pblico en el inters
de la moral o de la ley
Conforme al art. 350 del COT, el ministerio pblico es un organismo auxiliar de la
administracin de justicia que se encuentra compuesto por el fiscal de la Corte Suprema y
por los fiscales de las Cortes de Apelaciones.
El ministerio pblico a que se refiere el Cdigo Civil es el recin indicado, y no el organismo del
mismo nombre que participa del Proceso Penal.
5.
LA NULIDAD ABSOLUTA NO PUEDE SANEARSE POR LA

RATIFICACIN DE LAS PARTES
As lo dice expresamente el Cdigo Civil (art. 1683 parte final). La ratificacin importa dar
por vlido un acto jurdico que no lo es. Se traduce en la renuncia a pedir la declaracin
de nulidad del acto legalmente vicioso. La imposibilidad de ratificacin se explica porque
la nulidad absoluta se encuentra establecida en el inters general, que no puede quedar
supeditado por la voluntad particular.
6.
SANEAMIENTO DE LA NULIDAD ABSOLUTA POR EL TRANSCURSO DEL

TIEMPO
La nulidad absoluta no puede sanearse por un lapso que no pase de diez aos (art. 1683).
Despus de este plazo no puede alegarse la nulidad absoluta, y la razn se encuentra en la
necesidad de consolidar los derechos al cabo de cierto tiempo. La prescripcin de que se
habla pone trmino al derecho de alegar la nulidad sea como accin o excepcin.
El plazo se cuenta desde la fecha en que se celebr el acto o contrato nulo, porque desde
entonces poda hacerse valer la accin de nulidad. As se concluye aplicando el mismo
principio que informa al precepto del Cdigo Civil segn el cual el tiempo de
prescripcin extintiva se cuenta desde que la obligacin se haya hecho exigible (art.
2514 inc. final).
149
________________________________________________________________________________________________
7. LA NULIDAD ABSOLUTA NO SE PRODUCE DE PLENO DERECHO

Del conjunto de diversas disposiciones legales (arts. 1683, 1687, 1689 del Cdigo Civil y
37 de la Ley de Matrimonio Civil) que se refieren a la nulidad judicialmente declarada o
pronunciada, se desprende que la nulidad absoluta debe ser declarada por el juez; no obra
de pleno derecho. En otros trminos, el acto jurdico nulo absolutamente produce efectos
mientras la nulidad no se declare por sentencia judicial.
B.3
LA NULIDAD RELATIVA
1. DEFINICIN Y FUNDAMENTO
Nulidad relativa es la sancin legal impuesta a los actos celebrados con prescindencia de un
requisito exigido en atencin a la calidad o estado de las partes.
La nulidad relativa no se encuentra establecida en el inters de la moral y de la ley, no
protege los superiores intereses de la colectividad, sino los de ciertas y determinadas
personas en cuyo beneficio el legislador la establece.
2. CAUSALES
El Cdigo Civil despus de enumerar los casos de nulidad absoluta dice: Cualquiera otra
especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato
(art. 1682). Rescisin equivale a anulacin.
Los casos en que tiene lugar la nulidad relativa los siguientes:
150
1)
Los actos de los relativamente incapaces;
2)
El error sustancial;
________________________________________________________________________________________________
3)
El error en la calidad accidental, cuando dicha calidad haya sido el principal

motivo que tuvo una parte para contratar y este fue conocido por la otra;
4)
El error en la persona, en los casos en que es relevante
5)
La fuerza grave, injusta y determinante;
6)
El dolo determinante, que en los actos bilaterales debe ser adems obra de una
de las partes;
7)
La omisin de formalidades exigidas en consideracin al estado o calidad de las

personas que celebran o ejecutan el acto. 8) La lesin, en los casos previstos por
la ley
3. CARACTERSTICAS
De la circunstancia de hallarse establecida la nulidad relativa en inters particular, a favor
de las personas que la ley indica, se desprenden las siguientes caractersticas: 1) slo estn
legitimados para alegar la nulidad relativa aqullos en cuyo beneficio la han establecido
las leyes; 2) la nulidad relativa puede sanearse por el transcurso del tiempo, y 3) la
nulidad relativa puede sanearse por la ratificacin e las partes.
4. PERSONAS LEGITIMADAS PARA ALEGAR LA NULIDAD RELATIVA
4.1.
Regla general
La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de parte; ni
puede pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el solo inters de la ley; ni puede
alegarse sino por aqullos en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por sus herederos o
cesionarios (art. 1684).
Fluye de lo anterior que, si en un contrato hubo error, fuerza o dolo, slo podr pedir la
rescisin la parte que sufri el error, la fuerza o el dolo, y no la otra. Si el contrato lo
celebr un incapaz, slo ste y no la otra parte podr pedir la declaracin de nulidad.
Pueden tambin alegar la rescisin los herederos de la persona que, teniendo derecho a
pedirla, falleci sin haberlo hecho. Y ello es lgico, pues los herederos representan al
151
________________________________________________________________________________________________
causante y le suceden en todos sus derechos y obligaciones transmisibles, uno de los

cuales es, precisamente, el derecho a pedir la rescisin.
Y finalmente pueden tambin alegar la rescisin los cesionarios de la persona que tena
derecho a demandarla; entendindose por cesionarios las personas a quienes los
beneficiados con la nulidad relativa transfieren, por acto entre vivos, los derechos que
emanan del acto o contrato nulo, incluyndose en dicha cesin el derecho a demandar la
rescisin.
4.2. Situacin excepcional del incapaz que no podra demandar la rescisin del acto o
contrato
El art. 1685 contempla una norma excepcional, que priva al incapaz relativo del derecho a
solicitar la nulidad relativa de un acto alegando su incapacidad para obligarse.
Puede suceder que un incapaz, en el deseo de celebrar un contrato, se haga pasar por
capaz. Si se limita a aseverar que es mayor de edad o que la interdiccin u otra causa de
incapacidad no existe, y lleva a cabo el contrato, puede, a pesar de su engao, solicitar
ms tarde la nulidad del contrato. Ello es as porque la ley estima que el otro contratante
ha sido negligente en cerciorarse del verdadero estado del incapaz al dejarse guiar por
meras aserciones.
Pero la solucin no es la misma si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto
o contrato, como si, por ejemplo, falsificare una partida de nacimiento para parecer como
mayor de edad. En este caso -en que ninguna negligencia hay por el otro contratante,
porque no puede presumir la mala fe- la ley no permite al incapaz ni a sus herederos o
cesionarios alegar la nulidad.
5. LA NULIDAD RELATIVA PUEDE SANEARSE POR EL TRANSCURSO DEL
TIEMPO
As lo dice expresamente el Cdigo Civil (art. 1684).
El plazo para pedir la rescisin dura cuatro aos. Este cuadrienio se cuenta, en el caso de
fuerza o violencia, desde el da en que sta haya cesado; en el caso de error o de dolo,
152
________________________________________________________________________________________________
desde el da de la celebracin del acto o contrato. Cuando la nulidad proviene de una

incapacidad legal, se cuenta el cuadrienio desde el da en que haya cesado esta
incapacidad. Todo lo cual se entiende en los casos en que leyes especiales no hayan
designado otro plazo (art. 1691).
Si en el plazo de cuatro aos que hay para pedir la rescisin, la persona legitimada para
alegar la nulidad relativa no lo hace, quiere decir que a su trmino el vicio del acto
desaparece y ste queda completamente sano como si siempre hubiera sido vlido en
forma perfecta.
Segn se analizar al estudiar la accin de nulidad, la ley regula los casos en que la
persona que puede demandar la rescisin muere, estableciendo que si deja herederos
mayores de edad, no suspende la prescripcin, cosa que s ocurre cuando los herederos
son menores (art. 1692).
6.
6.1.
LA NULIDAD RELATIVA PUEDE SANEARSE POR LA RATIFICACIN O

CONFIRMACIN DE LAS PARTES
Concepto
La ratificacin de la nulidad relativa es una confirmacin del acto o contrato nulo relativamente
e importa la renuncia a la rescisin que habra podido solicitarse.
La posibilidad de ratificar o confirmar el acto o contrato nulo relativamente se justifica
porque la nulidad relativa se halla establecida en beneficio de ciertas y determinadas
personas, se trata de un derecho que slo mira al inters particular de ellas, por lo que cae
bajo la disposicin general que permite la renuncia de los derechos que slo miran al
inters individual del renunciante y cuya renuncia no est prohibida (art. 12).
153
________________________________________________________________________________________________
La palabra ratificacin tiene en derecho dos acepciones. En una designa el acto en virtud
del cual una persona asume por su cuenta los actos ejecutados a su nombre por otra que
no tena poder para ello. En otro sentido, y que es el que aqu corresponde estudiar,
equivale a la confirmacin del acto nulo relativamente, y no es otra cosa que la renuncia
del derecho de pedir la nulidad; no importa renovacin del acto jurdico que adolece de
nulidad relativa.
La confirmacin o ratificacin constituye un acto unilateral que puede realizar la persona
legitimada para demandar la nulidad. Por eso slo procede cuando la nulidad es relativa.
6.2.
Clases
La ratificacin puede ser expresa o tcita (art. 1693).

(i)
Ratificacin expresa
Se produce cuando la parte que tiene derecho a pedir la rescisin de un acto jurdico
formula una declaracin en la cual, en trminos explcitos y directos, manifiesta su
voluntad de validar dicho acto, haciendo desaparecer el vicio que lo afectaba.
(ii)
Ratificacin tcita
La ratificacin tcita es la ejecucin voluntaria de la obligacin contrada (art. 1695). Esto nos
lleva a responder las siguientes preguntad:
-
Qu significa ejecucin voluntaria de la obligacin? Para algunos, es aquella que se realiza en

forma libre y espontnea, con la voluntad exenta de vicios. Para otros, no basta la ausencia de
vicios, sino que supone el conocimiento del confirmante del motivo de anulabilidad. Esta
segunda opcin parece ser ms acertada, atendido que la voluntariedad presupone el cabal
conocimiento de la realidad, lo que en el caso implica conocer el vicio de nulidad relativa.
Podra otro hecho, adems de la ejecucin voluntaria de la obligacin, importar confirmacin tcita?
Para la mayora de la doctrina, slo cabe la ejecucin voluntaria de la obligacin como
154
________________________________________________________________________________________________
ratificacin tcita, sin que pueda atribursele tal carcter a otro comportamiento (vgr., solicitud
de un plazo para pagar una obligacin emanada del acto rescindible).
-
Es necesario para que exista confirmacin tcita que el acto se ejecute en su totalidad o basta con la
ejecucin de una parte? Si bien el Cdigo nada indica, no tiene importancia el que puedan quedar
una o ms obligaciones pendientes: igual habr ratificacin.
6.3.
Caractersticas de la ratificacin
(i) Es un acto jurdico unilateral, pues nicamente requiere de la voluntad del confirmante.
(ii) Es un acto jurdico accesorio, y en particular dependiente, pues no puede subsistir sin el acto o
contrato que se convalida, que le sirve de sustento.
(iii) Es irrevocable, pues quien confirma un acto rescindible no podr con posterioridad desconocer
la confirmacin y solicitar la rescisin del acto que ha convalidado
(iv) Opera con efecto retroactivo, lo que significa que, confirmado el acto, por una ficcin legal se
supone que siempre ha sido vlido y que jams ha adolecido de un vicio de nulidad relativa.
6.4.
Requisitos de la ratificacin
(i) Slo opera tratndose de un vicio que la ley sanciona con nulidad relativa.
(ii) Tanto la ratificacin expresa como la tcita, para ser vlidas, deben emanar de la parte o
partes que tienen derecho para alegar la nulidad (art. 1696).
(iii) La persona que ratifica debe ser capaz de contratar; no vale la ratificacin expresa o
tcita del que no es capaz de contratar (art. 1697), a menos que, obviamente, lo haga
debidamente representado o autorizado.
(iv) Debe realizarse en tiempo oportuno, esto es, antes de la declaracin de nulidad.
155
________________________________________________________________________________________________
(v) Debe efectuarse despus de haber cesado la causa de invalidez. Para ser eficaz la
confirmacin no debe estar afectada del mismo vicio que hace rescindible el acto que
se trata de ratificar, y debe hacerse con conocimiento del vicio del acto y del
correspondiente derecho de exigir la nulidad, y con intencin de confirmarlo.
(vi) Tratndose de la confirmacin expresa, deber hacerse con las solemnidades a que por
la ley est sujeto el acto o contrato que se ratifica (art. 1694).
B.4
LOS EFECTOS DE LA NULIDAD
Si bien la nulidad absoluta y la nulidad relativa se diferencian en cuanto a las personas
que las pueden pedir y alegar, en cuanto a que una es susceptible de la declaracin de
oficio y la otra no, y en cuanto al saneamiento por la ratificacin de las partes y el
transcurso del tiempo, por lo que atae a los efectos ninguna diferencia existe. Por eso las
disposiciones que tratan de este punto (arts. 1687 y 1689) se refieren a los efectos de ambas
nulidades, sin distincin alguna.
Para que se produzcan los efectos de la nulidad es menester la existencia de una sentencia
judicial firme o ejecutoriada que declare la nulidad del acto o contrato. Con anterioridad a
la dictacin de la sentencia, el acto anulable produce sus efectos, pero expuesto a que sea
declarado invlido.
2. EFECTOS DE LA NULIDAD CON RESPECTO A LAS PARTES
La nulidad judicialmente declarada produce efectos solamente con relacin a las partes en
cuyo favor se ha decretado. As fluye de la disposicin segn la cual cuando dos o ms
personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no
aprovechar a las otras (art. 1690). Esta disposicin est en armona con la que establece
156
________________________________________________________________________________________________
que las sentencias judiciales no tendrn fuerza obligatoria sino respecto de las causas en
que actualmente se pronunciaren (art. 3 inc. 2).
Por su parte, el art. 1687 establece el efecto de la nulidad en los siguientes trminos: La
nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes
derecho a ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto
o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita.
As, el acto que adolece de un vicio de nulidad produce todos los efectos que le son
propios. Pero declarada judicialmente la nulidad, sta impide que el acto produzca efectos
para el futuro y, al mismo tiempo, como la nulidad opera con efecto retroactivo, se entiende
que el acto nulo nunca existi, que jams produjo efecto alguno. Por ende, las personas
que celebraron el acto nulo vuelven al mismo estado o situacin en que se hallaban con
anterioridad a su celebracin, lo que puede imponer, por una parte, o a ambas, la
obligacin de efectuar determinadas prestaciones a conseguir ese retorno al estado o
situacin anterior.
Desde este punto de vista, la declaracin de nulidad extingue las obligaciones, y en tal
calidad la considera el Cdigo Civil, enumerndola como uno de los modos de extinguir
las obligaciones (art. 1567 N 8).
La doctrina tradicional suele distinguir, para determinar los efectos que produce la
nulidad entre las partes, dos situaciones: 1) si el contrato no ha sido cumplido; 2) si el
contrato ha sido cumplido por uno de los contratantes o por ambos. As, si el contrato no
ha sido cumplido por ninguna de las partes, no cabe pedir su ejecucin, porque el contrato,
y por consiguiente las obligaciones que engendra, desaparecen, teniendo lugar el modo
de extinguir las obligaciones a que alude la norma a cuyo tenor las obligaciones se
extinguen por la declaracin de nulidad o por la rescisin (art. 1567 N 8). Por su parte, si
el contrato ha sido cumplido por alguna de las partes, o por ambas, tiene lugar lo
establecido en el art. 1687
Tal distincin, conforme a V. Vial, presenta imprecisiones que no la hacen aconsejable. As
ocurre, por ejemplo, con los contratos reales, de los cuales emana la obligacin de
restituir. De seguirse la doctrina tradicional, de declararse nulo un contrato real en el cual
157
________________________________________________________________________________________________
an no se ha restituido la cosa, implicara que la obligacin de restituir se extinguira sin

ms, lo que a todas luces es injusto y contradice el espritu del art. 1687.
Cabe hacer presente que el inciso 2 del art. 1687 establece que En las restituciones
mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento [de
nulidad], ser cada cual responsable de la prdida de las especies o su deterioro, de los
intereses y frutos, y del abono de las mejoras necesarias, tiles o voluptuarias, tomndose
en consideracin los casos fortuitos, y la posesin de buena o mala fe de las partes; todo
ello segn las reglas generales y sin perjuicio de lo dispuesto en el siguiente artculo. El
Cdigo da a las partes el derecho a exigirse recprocamente la restitucin de todo lo que
hubieren entregado en virtud del contrato, o sea, el contrato se destruye en el pasado, y
las cosas quedan como si ste nunca se hubiera celebrado. Si, por ejemplo, se declara nula
una compraventa, el comprador deber devolver la cosa y el vendedor deber restituir el
precio.
Para llevar a efecto las restituciones recprocas aludidas deben seguirse las reglas
generales dadas en el prrafo que se refiere a las prestaciones mutuas ubicado en el ttulo de
la reivindicacin (arts. 904 a 915).
Las reglas de que la nulidad judicialmente declarada da derecho a las partes para ser
restituidas al estado en que se encontraban antes del contrato nulo, tiene tres excepciones,
sealadas en diversos preceptos (art. 1687 inc. 1 parte final e inc. 2 parte final). Estas tres
excepciones son las que siguen:
(i) El caso del poseedor de buena fe, que no est obligado a entregar los frutos que ha percibido
mientras estuvo de buena fe, y se presume que lo est hasta el momento de la contestacin de la
demanda, de acuerdo con las reglas generales dadas en el ttulo de la reivindicacin (art. 907).
(ii) El caso que prohbe repetir lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a
sabiendas (art. 1468). Se trata de una sancin impuesta por la ley a los que a sabiendas
infringen sus disposiciones.
(iii) El caso en que se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin los requisitos
que la ley exige; el que contrat con ella no puede pedir restitucin o reembolso de lo que gast
158
________________________________________________________________________________________________
o pag en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con ello la
persona incapaz.
Se entiende haberse hecho sta ms rica, en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por
medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas
por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas
(art. 1688, en relacin con el art. 1687 inc. 2 parte final). Si en los casos en que se hubiere
hecho ms rico el incapaz no estuviera obligado a la devolucin o reembolso de lo que
gast o pag en virtud del contrato la otra parte, habra un enriquecimiento sin causa para
el incapaz.
Con la disposicin en estudio la ley protege a los incapaces, pues teme que stos, cuando
actan sin los requisitos que la ley exige, no den una adecuada inversin a lo que
obtengan en virtud de un contrato del cual han sido parte. El temor o aprensin del
legislador no se dara en la prctica si el incapaz se hubiere hecho ms rico, ya que, si
destin las cosas pagadas o adquiridas a satisfacer una real necesidad, o a adquirir bienes
que subsisten en su poder, ha demostrado proceder con acierto, como podra haber
actuado una persona plenamente capaz. Por ello, en este evento el incapaz est obligado a
restituir siguindose la regla general del art. 1687.
La norma relativa a la declaracin de nulidad del contrato celebrado con una persona
incapaz sin los requisitos que la ley exige, por ser una medida destinada a proteger los
intereses de los incapaces, no se aplica sino, atendiendo a sus trminos literales, en el caso
de que el contrato se anule o rescinda por incapacidad de una de las partes; en
consecuencia, si el contrato se anula por ilicitud del objeto, error, dolo o cualquiera otro
vicio, dicha norma es inaplicable.
(iv) Una ltima excepcin se encuentra en el caso de la persona que debiendo restituir la cosa
adquiere su dominio por prescripcin. Lo anterior, atendido que la tradicin, an cuando sea
nula o anulada, constituye un ttulo posesorio que habilita a adquirir el dominio por
prescripcin extraordinaria.
3. EFECTOS DE LA NULIDAD RESPECTO DE TERCEROS
159
________________________________________________________________________________________________
La nulidad judicialmente declarada, sea absoluta o relativa, da accin reivindicatoria contra

terceros poseedores (art. 1689). De conformidad al art. 889, la accin reivindicatoria es la
que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el poseedor
de ella sea condenado a restitursela.
Los efectos de la nulidad, una vez pronunciada, no se limitan slo a los contratantes, sino
que alcanzan tambin a los terceros que derivan su derecho de la persona que adquiri la
cosa en virtud del contrato nulo o rescindido. No hay en esto sino una aplicacin de las
reglas generales que rigen la nulidad y la adquisicin del dominio; anulado un contrato
por resolucin judicial ejecutoriada, sus efectos se producen retroactivamente, y se reputa
que el contrato no ha existido nunca, que no ha habido adquisicin del dominio por parte
del adquirente, y que el dominio no ha salido jams del poder del tradente. Anulada, por
ejemplo, una compraventa, el efecto que se produce entre las partes es el de considerar
que jams se ha celebrado el contrato y, por ende, las partes deben volver al estado en que
se hallaban antes de su celebracin, y como antes de la celebracin del contrato el
dominio estaba radicado en manos del vendedor, se reputa que este derecho persisti y
persiste en sus manos.
Siendo as, y como por otro lado nadie puede transferir ms derechos de los que tiene y
nadie puede adquirir ms derechos que los que tena su causante, las personas que han
derivado sus derechos del que compr en virtud del contrato nulo, no han podido
adquirir el domino, puesto que l no lo tena, y como el verdadero dueo es el primer
vendedor, puede ejercitar la accin reivindicatoria, que es la que tiene el dueo no
poseedor contra el poseedor no dueo. De esta manera se explica que la nulidad
judicialmente pronunciada otorgue accin reivindicatoria contra terceros poseedores.
Igualmente, si en vez de haber sido enajenada la propiedad ha sido gravada con hipoteca,
servidumbre o cualquier otro derecho real, o se ha ejecutado cualquier acto que despoje al
propietario de alguno de sus atributos, el verdadero dueo tiene accin para hacer
caducar esos gravmenes, por haber sido constituidos por quien no era dueo de la cosa.
La regla general es que la nulidad judicialmente declarada da accin reivindicatoria
contra terceros poseedores, sin distinguir si estos poseedores son de buena o mala fe. Tal
distincin es una de las principales diferencias que existen entre los efectos de la nulidad
y los efectos de la resolucin, porque esta ltima solamente da accin reivindicatoria contra
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terceros poseedores de mala fe (arts. 1490 y 1491). En general, se llama resolucin la

extincin de una relacin jurdica por la verificacin de un hecho sobreviniente a la
formacin o constitucin de aqulla.
Hay casos excepcionales que derivan de textos legales, en que la nulidad judicialmente
pronunciada no da accin reivindicatoria contra terceros poseedores (art. 1689). Estos
casos son:
(i) La rescisin por lesin enorme. Rescindido un contrato de compraventa por lesin enorme, no
caducan las hipotecas y gravmenes constituidos sobre la cosa, de acuerdo con la disposicin
segn la cual el comprador que se halle en el caso de restituir una cosa, deber previamente
purificarla de las hipotecas u otros derechos reales que haya constituido en ella (art. 1895).
Si el comprador est obligado a purificar una cosa de los gravmenes, es porque ellos no
han caducado por la sola declaracin de rescisin, y aun, enajenada la cosa por el
comprador, no puede pedirse la rescisin por lesin enorme, pues esta accin se extingue
cuando el comprador ha enajenado la cosa, como lo establece otra disposicin (art. 1893),
que dice: Perdida la cosa en poder del comprador, no habr derecho por una ni otra
parte para la rescisin del contrato; lo mismo ser si el comprador hubiere enajenado la
cosa.
(ii) El caso ms frecuente en la prctica, es aquel en que el tercero ha adquirido el dominio de la
cosa por prescripcin. Esta excepcin no est contemplada en ningn artculo del Cdigo, pero
se desprende de varios (arts. 682, 683 y 717). De todos ellos fluye que el tercer poseedor est a
salvo de la accin reivindicatoria cuando ha adquirido el dominio de la cosa por prescripcin,
porque los vicios o defectos de que puedan adolecer los ttulos de sus antecesores, no se
transmiten a l. Ejemplo: A vende a B un inmueble; B se lo vende inmediatamente despus a C,
y cada una de las ventas va seguida de su respectiva tradicin; pasan ocho aos y A interpone
accin de nulidad del contrato celebrado con B en razn de ilicitud del objeto; la nulidad
absoluta se sanea en diez aos, y como slo han transcurrido ocho, la accin de nulidad est
vigente; al mismo tiempo que A demanda a B la nulidad del contrato, entabla accin
reivindicatoria contra C. El contrato entre A y B se anular porque la nulidad no ha prescrito,
pero no habr derecho a reivindicar la cosa de C, porque ste la ha adquirido por la
prescripcin ordinaria, pues si bien la tradicin no dio el dominio a C porque B no lo tena, la
ley (art. 683) le dio el derecho de ganar el dominio de la cosa por prescripcin, y como su
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posesin era regular, adquiri el dominio por la prescripcin ordinaria de cinco aos; de
manera que C puede rechazar la accin de reivindicacin interpuesta en su contra fundado en
su posesin y en la norma segn la cual la accin con que se reclama un derecho se extingue
por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho (art. 2517).
En el caso referido, habindose colocado el poseedor por acto suyo en la imposibilidad de
restituir la cosa, rigen las disposiciones del ttulo de la reivindicacin (arts. 898 y 900).
Conforme a tales disposiciones al que enajen la cosa, siempre que por haberla enajenado
se haya hecho imposible su persecucin , se le podr pedir la restitucin de lo que recibi
por ella, y si la enajen a sabiendas de que era ajena, debe, adems, resarcir todo
perjuicio.
(iii) Finalmente se encuentra el caso del heredero indigno que enajena bienes de la herencia.
Conforme al art. 974, declarada judicialmente a indignidad del heredero o legatario, ste es
obligado a la restitucin de la herencia o legado. Sin embargo, si el indigno ha enajenado los
bienes que adquiri, los herederos a quienes beneficia la declaracin de indignidad tendrn
accin slo contra los terceros de mala fe.
4. ACCIONES A QUE DA ORIGEN LA NULIDAD
En trminos generales, la doctrina afirma en forma uniforme que el acto jurdico nulo
origina dos acciones: una personal para la anulacin del contrato, que debe dirigirse
contra los contratantes, y otra real que debe hacerse valer contra el actual poseedor de la
cosa, o el que tenga sobre ella un derecho real emanado del que adquiri en virtud del
contrato nulo. Lgicamente, debera entablarse primero la accin personal de nulidad, y
una vez declarada sta, debera entablarse la accin reivindicatoria contra el poseedor de
la cosa; pero si la lgica lo exige, la conveniencia y la necesidad prctica aconsejan otro
procedimiento que permite ahorrar tiempo y dinero. Por eso el Cdigo de Procedimiento
Civil permite que en el mismo juicio puedan intervenir como demandantes o
demandados varias personas, siempre que deduzcan la misma accin, o acciones que
emanen directa o indirectamente de un mismo hecho, o que se proceda conjuntamente
por muchos o contra muchos en los casos que autoriza la ley (art. 18). Al discutirse el
proyecto del Cdigo de Procedimiento Civil, se dej expreso testimonio por los miembros
de la Comisin Revisora de que esta disposicin tena por objeto facilitar la interposicin
en un solo juicio de las acciones reales y personales en los casos de nulidad y resolucin.
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La demanda que intente la persona que pide la nulidad contendr, pues, dos peticiones:
la primera para que se declare la nulidad del contrato, y la segunda para que el poseedor
de la cosa sea obligado a restituirla. Es cierto que al tiempo de entablarse la demanda
todava el contrato no se ha anulado; pero el mismo Cdigo de Procedimiento Civil
autoriza la interposicin conjunta de ambas acciones (art. 17), siendo la segunda una
peticin condicional para el caso que la primera tenga acogida.
Sin perjuicio de lo anterior, cierta doctrina agrega que, adicionalmente, sera posible deducir
una tercera accin, destinada a que se indemnicen perjuicios.
4.1.
(i)
La accin de nulidad
Aspectos generales
La accin de nulidad tiene por objeto obtener la anulacin de un contrato celebrado con
algn vicio o defecto; el contrato se anula o rescinde entre las partes que lo celebraron, de
manera que si la accin de nulidad o rescisin la entabla uno de los contratantes, debe
dirigirla contra el otro contratante, y si la hace valer un tercero, en caso de nulidad
absoluta, que puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, deber entablarse la
accin contra todos los contratantes.
Esta accin es personal, y debe ventilarse por lo tanto entre los contratantes, y en el juicio que se
entable, se resolver si el contrato tiene o no el vicio que se le atribuye.
(ii)
Prescripcin
En cuanto a la prescripcin de las acciones de nulidad y rescisin, es necesario distinguir:

-
La accin de nulidad absoluta prescribe en diez aos contados desde la celebracin del acto o
contrato.
La accin de nulidad relativa o rescisoria prescribe en el plazo de cuatro aos contados desde la
celebracin del acto o contrato. Esta es la regla general. Pero como puede suceder que la
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persona en cuyo favor se ha establecido la nulidad se encuentre imposibilitada para ejercer la

correspondiente accin, y es un aforismo de derecho que al impedido no le corre plazo, el
legislador ha establecido dos casos en que la prescripcin no empieza a correr desde la
celebracin del acto o contrato: tratndose de violencia o de incapacidad los cuatro aos empiezan
a contarse desde que cesa la violencia o incapacidad, respectivamente. En los casos de error o
dolo no hay excepcin a las reglas generales (art. 1691).
La prescripcin de la nulidad absoluta y de la relativa es extintiva porque la accin de
nulidad se extingue por el simple transcurso del tiempo durante el cual no se haya
ejercido.
La prescripcin de la accin rescisoria o nulidad relativa es una prescripcin de corto tiempo
y, por lo tanto, le es aplicable la disposicin segn la cual las acciones de corto tiempo a
que estn sujetas las acciones especiales, corren contra toda persona, salvo que
expresamente se establezca otra regla (art. 2524). Precisamente, la accin de rescisin, es
uno de los pocos casos de excepcin, porque la accin para pedir la declaracin de
nulidad se suspende a favor de ciertas personas, especialmente mencionadas por la ley
(art. 1692). Esta se ocupa de determinar los efectos que se producen cuando fallece la
persona que tena el derecho de pedir la declaracin de nulidad. La accin de nulidad es una
accin que est en el patrimonio, es transmisible y puede ser intentada por los herederos,
como expresamente lo establece
el art. 1684, y para saber si se suspende o no la
prescripcin de dicha accin, hay que distinguir si los herederos a quienes se transmite
son mayores o menores de edad.
(i) Si los herederos son mayores de edad, la prescripcin no se suspende, y gozarn los herederos del
cuadrienio completo, o del residuo, segn que haya empezado o no a correr (art. 1692 inc. 1).
As, si se celebra un contrato con el vicio de fuerza, y la fuerza subsiste con posterioridad al
contrato, el plazo no se cuenta sino desde que cese la fuerza, y si pendiente sta fallece el
contratante, sus herederos mayores de edad gozarn del cuadrienio completo, porque ste no
haba empezado a correr.
(ii) Si los herederos son menores de edad, rige la regla conforme a la cual se suspende la prescripcin
de la accin rescisoria ste es el nico caso en que se suspende la prescripcin, y como
disposicin excepcional que es no puede aplicarse por analoga. La regla aludida est
consagrada en el art. 1692 inc. 2 que dice que a los herederos menores empieza a correr el
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cuadrienio o su residuo, desde que hubieren llegado a edad mayor. De manera que el plazo les
corre, no desde el da en que falleci el causante, sino desde el da en que hubieren llegado a la
mayor edad.
Esta es una regla excepcional, a la cual no se le puede dar un alcance mayor que el que
tiene, y como del texto resulta que solamente se refiere a los menores, no puede aplicarse
a los dems herederos, aunque sean incapaces por cualquier otro captulo.
Si bien la prescripcin de la accin rescisoria se suspende a favor de estos menores, no
puede en ningn caso pedirse la rescisin despus de diez aos de celebrado el acto o
contrato (art. 1692 inciso final). En esto no hay sino aplicacin del principio de acuerdo
con el cual transcurridos diez aos no se tomarn en cuenta las suspensiones establecidas
a favor de ciertas personas (art. 2520 inc. 2).
4.2. La accin reivindicatoria
La segunda accin a que la nulidad da origen es la reivindicatoria, que es de carcter real:
se dirige contra el que posea la cosa. Si sta permanece en poder del contratante que
celebr el contrato declarado nulo la accin reivindicatoria se entablar contra l, y si la
cosa se encuentra en manos de un tercero, en contra suya se entablar la accin
reivindicatoria (art. 1689). Como la nulidad judicialmente pronunciada opera
retroactivamente y se reputa que el tradente no ha dejado de ser dueo, se expresa que la
accin reivindicatoria puede intentarla contra terceros poseedores.
En lo que toca a la prescripcin de la accin reivindicatoria, el Cdigo Civil dispone que
Toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva
del mismo derecho (art. 2517).
4.3. La accin de indemnizacin de perjuicios
(i) Aspectos Generales
Finalmente, resulta necesario atender a un tema bastante inexplorado por la doctrina
nacional, como es la existencia de una tercera accin derivada de la nulidad, a saber, la
accin indemnizatoria derivada de la declaracin de nulidad de un acto contrato.
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Como es claro, no se trata de la responsabilidad contractual de las obligaciones emanadas

del acto nulo (pues estas tambin son nulas y no exigibles), sino que lo importante es
determinar si puede nacer otro tipo de responsabilidad emanada tanto de la celebracin
misma del acto o contrato nulo, como de la declaracin judicial de nulidad y cules seran
los presupuestos bsicos para impetrarla.
Cabe advertir que nuestro Cdigo Civil no contempla una regla general sobre la materia. Sin
embargo, existen disposiciones aisladas que s se refieren a la posibilidad de demandar daos y
perjuicios como consecuencia de la celebracin de un acto o contrato nulo o rescindible (arts.
1353, 1455, 1458 y 1813).
En trminos generales, la funcin bsica de la accin indemnizatoria es dejar al actor
indemne de todo perjuicio derivado de la celebracin del acto o contrato nulo; por lo
mismo, se funda en la existencia de un dao causado a otro por culpa o dolo de quien lo
causa.
(ii) Hiptesis legales de accin indemnizatoria por nulidad
Hay casos en que el derecho a la indemnizacin se concede a la persona contra quien se pide
la nulidad:
a) El art. 1455, sobre error en la persona, autoriza a la persona con quien erradamente se ha
contratado a recabar una indemnizacin, slo en la medida que est de buena fe quien pide la
indemnizacin. En este caso, la buena fe consistira en la ignorancia de parte de quien pide ser
indemnizado, de que su contraparte haba padecido un error respecto de su persona.
b) Por su parte, el art. 1814, junto con declarar en su inciso primero que la venta de una cosa que al
tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe no produce efecto alguno,
sanciona a quien vendi a sabiendas de lo que en todo o en una parte considerable no exista, y
le obliga a resarcir los perjuicios a favor del comprador de buena fe.
c) Finalmente, el inciso segundo del art. 1458 da accin de perjuicios a quien ha sufrido dolo,
cuando ste no constituye un vicio del consentimiento, en lo siguientes trminos; en los dems
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casos el dolo da lugar solamente a la accin de daos y perjuicios. Baraona estima que la
palabra solamente es indicativa de que esta accin tambin est disponible en el caso del
inciso primero, es decir, cuando hay derecho para pedir la rescisin del acto o contrato por
haber sido inducido a celebrar un contrato por la contraparte y esta induccin ha sido
determinante para la celebracin del mismo.
(iii) Las otras causales de nulidad y el derecho a pedir la indemnizacin de daos y
perjuicios
Expuesto lo anterior, procede analizar si cabe accin indemnizatoria en relacin a las
dems causales de nulidad, respecto de las cuales no existen normas particulares que
regulen la materia.
a) En cuanto a la fuerza, sta, para viciar el consentimiento, debe ser injusta, esto es, contraria a
Derecho. Por ende, quien la sufre tiene derecho a ser indemnizado de los perjuicios que le ha
acarreado un acto que fue viciado por este motivo. La fuerza es un acto ilcito que, si causa
dao, califica en el art. 2314.
b) En lo que toca al error accidental la doctrina distingue si en l estn involucrados ambos
contratantes o slo uno de ellos. Si ambos estn en error las culpas deben compensarse, porque
mal podra la parte contra quien se pide la nulidad pedir ser indemnizada si no se asegur de la
ausencia de error.
Por el contrario, si un parte hubiese sabido el error y la otra no, existira una reticencia
que, si no se califica de dolosa, al menos podra servir para atribuir daos, pues
conociendo del error de su contraparte no se lo advirti. As, podra demandar una
indemnizacin de daos y perjuicios, fundado en que se vio arrastrado a celebrar un
contrato nulo.
c) En cuanto a los errores sustancial y esencial la doctrina se encuentra dividida. Rodrguez Grez
afirma que en estas clases de error no pueden dar lugar a una indemnizacin, porque para que
se d este tipo de errores, ambas partes deben padecerlo y por ello las culpas se compensan.
Baraona Gonzlez es de opinin contraria, por cuanto estima que en esta clase de error no
necesariamente ambas partes deben estar incluidas en l, porque puede surgir del hecho
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de que se confunda la realidad por slo una de ellas. En este caso, la nulidad requerir,
por un lado que quien yerra no haya sido inducido a contratar dolosamente por su
contraparte, y que su error pueda explicarse por una negligencia inadmisible; y por el
otro lado, quien pide la indemnizacin debe estar de buena fe, es decir, que no haya
sabido, ni estaba en posicin de saber, del error que padeci su contraparte (de lo
contrario habra una reticencia o aprovechamiento del error ajeno).
d) En lo que se refiere a la incapacidad relativa, la induccin maliciosa a celebrar el contrato de parte
de quien se aprovecha de una persona relativamente incapaz, supone dolo y se responde
conforme a las reglas generales.
Distinto es el caso en que es la propia persona incapaz a quien se le puede reprochar una
conducta indebida, pues en tal caso, el art. 1685 niega la accin de nulidad si de parte del
incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato. Si no hay dolo del incapaz, ste
podr pedir la nulidad del contrato. El error e quien debe soportar la nulidad se justifica
por el hecho de que no verific adecuadamente las condiciones de quien contrata. Los
casos posibles son slo dos: o la persona es menor de edad, en cuyo caso basta la
identificacin para verificar la edad; o un prdigo interdicto, en donde la consulta a los
registros pblicos se hace insoslayable. As, si no hay dolo en e incapaz, la falta de
diligencia de quien es sorprendido por esta causa de nulidad le impide impetrar la
pretensin resarcitoria.
e) En lo que toca a las incapacidades habilitantes, ambas partes deben velar por su cumplimiento,
por lo que ninguna de ellas puede solicitar una indemnizacin fundada en una nulidad por esta
causal, a menos que hubiese existido un dolo por parte de uno de los contratantes.
f)
En cuanto a la falta de objeto, el art. 1814 declara sin efecto una compraventa fundada en una cosa
que no existe, y da derecho al comprador a pedir la indemnizacin de perjuicios si est de
buena fe. Baraona es de la opinin que esta norma tiene carcter general y puede ser aplicada a
los casos de falta de objeto o de objeto ilcito, y tambin por falta de causa o causa ilcita.
Por el contrario, Rodrguez afirma que en los casos de nulidad absoluta no puede pedirse
la indemnizacinm porque ambas partes seran las responsables de la nulidad, dado que
se habran vulnerado normas de orden pblico.
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g) En cuanto a la incapacidad absoluta, los actos del incapaz absoluto, en cuanto tal, jams pueden
hacerlo responsable. Distinto es que alguien se aproveche de un demente, o incurra en un acto
de negligencia al no percibir la incapacidad de su contraparte, pues podra ser demandado de
daos y perjuicios.
h) En fin, en los casos de nulidad por omisin de una solemnidad, nadie podra alegar daos y
perjuicios, pues la ley se presume conocida por todos y no es posible reclamar falta de
conocimiento de la misma para dejar por ello de cumplirla con la ley o para exigir ser
indemnizado.
En sntesis, es compatible la indemnizacin de daos y perjuicios con una demanda de
nulidad absoluta o relativa. Tambin lo es la peticin reconvencional de perjuicios de
parte de quien debe sufrir la nulidad de un contrato, dependiendo de la causal invocada y
de las circunstancias en que se ha celebrado el contrato.
Los extremos mnimos exigidos son que quien pide la nulidad y quiera ser indemnizado
est de buena fe respecto del vicio que la produce y que a la contraparte pueda
atribursele culpa, sea por la induccin dolosa al contrato o al menos por una reticencia o
negligencia (deba saber el vicio).
(iv)
Naturaleza de la responsabilidad
La doctrina ha discutido arduamente en torno a la naturaleza de la responsabilidad

derivada de la nulidad, en el sentido de si sta es contractual, extracontractual, legal, o
incluso sui generis. En buena medida, el problema est dado por el hecho que en esta
materia hay una relacin, un contacto social, que impone ciertos deberes de lealtad, y que
son distintos a los deberes que nacen de un contrato ya celebrado (y que dan lugar a
responsabilidad contractual), o los que impone el mero contacto social general que se
limita al deber de no causar dao a la persona o propiedad de otro (y que dan lugar a
responsabilidad extracontractual).
Sin perjuicio de lo anterior, buena parte de los autores desestima la aplicacin de las
reglas de la responsabilidad contractual, por cuanto esta es la que emana de una
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infraccin contractual. Y en este caso la imputacin que se hace al responsable es por

hechos previos al contrato, aunque conectados con las circunstancias de su celebracin,
pero precisamente la nulidad declarada del mismo pulveriza jurdicamente la existencia
del contrato.
Por su parte, Rodrguez Grez estima que se trata de una responsabilidad legal. Al efecto,
este autor afirma que la obligacin de indemnizar perjuicios, cuando se declara la
nulidad de un acto o contrato, nace de la ley, aun cuando es efectivo que esta
responsabilidad supone culpa o dolo de parte de quien causa el dao. Pero las norma de
responsabilidad extracontractual no son aplicables ntegramente en este evento,
especialmente atendiendo a que slo en algunos casos es posible concebir el derecho
indemnizatorio que emana de la nulidad judicialmente declarada.
Finalmente, varios autores nacionales, entre ellos Baraona, afirman que la responsabilidad
es de naturaleza extracontractual, pero los elementos que configuran la culpa deben ser
analizados en cada caso, pues ciertos supuestos conectan con criterios de buena o mala fe
o expectativa de confianza, que han de configurarse de una manera peculiar y por lo
mismo distinta a la nocin general de culpa o negligencia. En lo dems debe calificarse
como extracontractual.
5. LA CONVERSIN
Se dice que hay conversin cuando un acto jurdico invlido como tal se utiliza para producir
los efectos de otro acto jurdico cuyos requisitos esenciales rene.
Cuando hay conversin, en lugar del acto nulo, se entiende celebrado el otro, si hay
razones para suponer que las partes, de haber sabido que el que celebraran era nulo,
habran encaminado su voluntad a ste. Ejemplo: la letra de cambio que no llena todos los
requisitos de forma sealados a este acto, puede surtir los efectos propios de un
reconocimiento abstracto de deuda. A la misma idea de la conversin responde el hecho
de que se considere como nueva oferta la aceptacin condicional a que se refiere el art. 102
del Cdigo de Comercio.
Fuera de la conversin basada en una consideracin hipottica de la voluntad de las
partes, hay otra, llamada formal, que obra sin ms, automticamente, en virtud de la
disposicin de la ley. Segn el Cdigo Civil, el instrumento defectuoso por incompetencia
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del funcionario o por otra falta en la forma, vale como instrumento privado si estuviese
firmado por las partes; se entiende que el instrumento pblico defectuoso servir
tilmente como instrumento privado, si no se trata de un acto en que la ley requiere el
instrumento pblico como solemnidad, y en que l no puede suplirse por otra prueba
(art. 1701).
C.
INEFICACIA EN SENTIDO ESTRICTO
Hay ineficacia en sentido estricto cuando el acto que por s sera idneo para producir los
efectos que le son propios no los genera o deja de producirlos por un hecho extrnseco. Tal
ineficacia no deriva de la invalidez del acto jurdico y, antes bien, supone que ste existe y
vale y que llega a ser improductivo de efectos por una circunstancia sobreviniente y
extraa a su estructura. Estas circunstancias o hechos extraos a la constitucin ntima del
acto jurdico y que determinan la produccin de efectos, suelen llamarse simplemente
requisito de eficacia. Si alguno de stos no concurre, surgen determinadas formas de
ineficacia, como la suspensin, la resolubilidad, la rescindibilidad, la revocabilidad, el
desistimiento unilateral, la caducidad y la inoponibilidad.
La simple ineficacia puede darse en relacin con las partes o con los terceros, y puede ser
originaria o sucesiva.
1. LA SUSPENSIN
Hay suspensin del acto jurdico cuando los efectos de ste, para tener lugar, quedan
subordinados a la ocurrencia de un hecho, y ste todava no se ha verificado. Tal hecho
puede ser una condicin suspensiva fijada por las partes o una condicin legal (condictio
iuris), que es un hecho determinado establecido como necesario por la ley, en calidad de
supuesto, para que los efectos del acto puedan producirse. As, por ejemplo, la muerte del
testador es una condicin legal, y mientras ella no ocurra el testamento permanecer
inmvil; slo desplegar sus efectos, se pondr en movimiento, cuando el testador deje de
existir. Tambin el matrimonio es una condicin legal en las capitulaciones matrimoniales,
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o sea, las convenciones de carcter patrimonial que celebran los esposos antes de contraer
matrimonio o en el acto de su celebracin. Si el matrimonio no se celebra, las
convenciones son ineficaces tanto respecto de las partes como de los terceros. Nuestro
Cdigo Civil dice que las capitulaciones matrimoniales se otorgarn por escritura
pblica, y slo valdrn entre las partes y respecto de terceros desde el da de la celebracin
del matrimonio y siempre que se subinscriban al margen de la respectiva inscripcin
matrimonial al tiempo de efectuarse aqul o dentro de los treinta das siguientes (art.
1716 inc. 1 primera parte).
La suspensin de los efectos del acto es transitoria; dura hasta que se cumpla la condicin
propia o voluntaria o la condicin impropia o legal. Sin embargo, puede que la
suspensin sea definitiva si cualquiera de esas condiciones no se ha verificado y ya es
seguro que no se verificar. Por ejemplo, los esposos hacen capitulaciones matrimoniales
antes de casarse y uno de ellos muere con anterioridad al matrimonio.
2. LA RESOLUBILIDAD
La resolubilidad es la situacin de un acto jurdico cuyos efectos pueden cesar y
eliminarse la eficacia de los ya producidos si sobreviene un hecho determinado o el acto
de un sujeto cuya declaracin de voluntad es capaz de provocar esas consecuencias.
Ejemplo del primer caso es la condicin resolutoria ordinaria, que consiste en un hecho
futuro e incierto a cuyo cumplimiento las partes subordinan la extincin de un derecho.
Hay una condicin de esta especie si un padre da en comodato a su hijo una casa hasta
que ste se traslade a Europa. Ejemplo el segundo caso es el incumplimiento por una de
las partes de un contrato bilateral (condicin resolutoria tcita). En este caso, la ley faculta a
la parte diligente para pedir su arbitrio o la resolucin del contrato o el cumplimiento del
mismo, con indemnizacin de perjuicios en cualquiera de las dos hiptesis (art. 1489).
3. LA REVOCABILIDAD
La revocabilidad es una declaracin de voluntad unilateral, que consiste en la retractacin
de un precedente acto jurdico, incluso bilateral, consentida por la ley al autor de dicha
retractacin. Hay actos que por su propia naturaleza son esencialmente revocables, como
el testamento. Y no slo los actos unilaterales pueden revocarse; tambin pueden serlo
172
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algunos bilaterales, como ciertos contratos: entre ellos se encuentra el mandato, al que
puede poner trmino la revocacin hecha por el mandante (art. 2163).
Hay otros contratos que, por sus propias caractersticas, son irrevocables, o sea, no pueden
ser privados de efectos por la declaracin de una sola de las partes, y esto porque
vinculan de inmediato a ambas, de manera que si se quiere restarles eficacia es preciso
que lo hagan las dos partes por mutuo consentimiento o, como tambin se dice, por
mutuo disenso. La compraventa, por ejemplo, no puede dejarse sin efecto por una sola de
las partes, sino por el consentimiento de ambas.
Tambin se habla de revocabilidad para referirse a los actos de disposicin del deudor en
fraude de los acreedores: esos actos pueden dejarse sin efecto frente a los acreedores que
hayan ejercitado la accin revocatoria o Pauliana y en la medida en que perjudiquen sus
crditos.
4. EL DESISTIMIENTO UNILATERAL
Desistimiento unilateral es el trmino de la relacin contractual decidido por una de las
partes y comunicado a la otra. El contrato o, mejor, su eficacia queda truncada por la
voluntad de una de las partes. Este derecho slo puede ejercitarse por excepcin, cuando
la ley lo establece o los contratantes lo pactan. Generalmente se da en los contratos de
tiempo indeterminado o de ejecucin continuada o peridica. Una de las formas de
desistimiento es el desahucio en el contrato de trabajo y en el de arrendamiento.
El desistimiento unilateral puede ser una facultad reconocida a una de las partes antes de
que el contrato haya comenzado a ejecutarse o despus. De ordinario el aviso que debe
darse a la otra parte se exige que se haga con determinada anticipacin, para que ella
pueda proveer con debido tiempo lo concerniente a la disolucin de la relacin.
A menudo se pacta una multa o arra penitencial como contraprestacin del desistimiento.
La distincin entre la revocacin y el desistimiento unilateral radica en que la revocacin
es un acto sucesivo que tiende primero a borrar o retirar el acto jurdico originario,
desapareciendo mediatamente o por va de consecuencia los efectos de ste. As, por
ejemplo, en el juicio para revocar la donacin entre vivos por ingratitud del donatario, o
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sea, por un hecho ofensivo de ste que le hiciera indigno de heredar al donante, se tiende
a derribar la donacin y, como consecuencia de su cada, es decir, mediatamente, se
eliminan los efectos que haba originado ese contrato. El desistimiento, aunque tambin es
un acto jurdico sucesivo, se encamina, en cambio, a disolver inmediatamente la relacin
establecida por el contrato: no ataca a ste para derribarlo ni lo cuestiona; slo pretende
poner fin a la relacin y, naturalmente, slo para el futuro (ex nunc) y no con
retroactividad (ex tunc)
5. LA CADUCIDAD
En el vocabulario jurdico el trmino caducidad presenta diversos significados.
a) Prdida de un derecho por no haberse hecho valer por su titular en el plazo que de antemano
ha fijado para su ejercicio la ley o la voluntad de las partes. Esta acepcin, los franceses la
conocen especficamente con el nombre de forclusin y los italianos con el de decadenza.
b) Extincin de una relacin jurdica, a veces con efecto retroactivo, a veces con efecto slo para el
porvenir, segn los casos, a causa de hechos sobrevinientes. Este significado cabe en un
concepto muy amplio, que en Francia denominan dchance y en
Italia, caducit.
c) Por ltimo, dentro de ese mismo concepto amplio se comprende la ineficacia de un acto
jurdico que se produce por el solo ministerio de la ley a causa de hechos sobrevinientes.
Ejemplo tpico son los testamentos privilegiados que caducan sin necesidad de revocacin, en
los casos previstos por la ley (art. 1212 inc. 2). Y as, el testamento verbal otorgado a bordo de
un buque de guerra, y que la ley autoriza en caso de peligro inminente, caduca si el testador
sobrevive al peligro (art. 1053). Las donaciones revocables caducan por el mero hecho de morir
el donatario antes que el donante (art. 1143).
174
________________________________________________________________________________________________
D.
LA INOPONIBILIDAD
1. CONCEPTO
La inoponibilidad es la sancin legal que consiste en el impedimento de hacer valer, frente
a ciertos terceros, un derecho nacido de un acto jurdico vlido o de uno nulo, revocado o
resuelto. Dichos terceros estn facultados para oponerse a que los alcancen los efectos de
un acto jurdico vlido o los de la nulidad, revocacin o resolucin del acto, efectos que
los perjudican.
Los terceros que pueden alegar la inoponibilidad son, por lo general, los llamados terceros
relativos, es decir, aquellos que no pueden estimarse como representantes de las partes y que
estn o estarn en relaciones con stas. En oposicin a los terceros relativos se encuentran los
terceros absolutos, que son aquellos que no estn ni estarn en relaciones jurdicas con los
autores o partes de un acto jurdico. Se trata de terceros totalmente extraos. Sin embargo,
alguno, por excepcin puede hacer valer la inoponibilidad, como es el caso de la venta de cosa
ajena.
En nuestro ordenamiento jurdico, al igual que en los extranjeros, los principios generales
de la inoponibilidad no estn regulados. Ni siquiera se emplea en el Cdigo Civil la
palabra inoponibilidad; la referencia a la idea que ella implica se hace con frases como las
de no valdrn respecto de, no producirn efectos contra terceros y otras por el estilo.
En las leyes chilenas se empez a usar el vocablo inoponibilidad slo a partir de la segunda
mitad del presente siglo. En este sentido puede citarse, por ejemplo, la ley N 18.175, de 28
de octubre de 1982, sobre Quiebras (arts. 72, 74, 76 y 80).
2. INOPONIBILIDADES DE UN DERECHO NACIDO DE UN ACTO
JURDICO VLIDO
175
________________________________________________________________________________________________
Los mltiples casos de estas inoponibilidades diseminados en la legislacin pueden

agruparse en varias categoras; las dos ms amplias son las inoponibilidades de forma y
las de fondo.
Hay formalidades que no se exigen para la constitucin de un acto o contrato, sino para
que los efectos de stos puedan hacerse valer, oponerse contra terceros. La omisin de
dichas formalidades es causal de las inoponibilidades de forma, que se reducen a dos:
inoponibilidades por omisin de formalidades de publicidad e inoponibilidad por falta
de fecha cierta.
Inoponibilidades de fondo son aquellas que se basan en los efectos de un acto que hieren
injustamente los derechos de terceros. Tales inoponibilidades son las siguientes: por falta
de concurrencia, por clandestinidad, por fraude, por lesin de los derechos adquiridos y
por lesin de las asignaciones forzosas.
2.1.
Inoponibilidades de forma
(i)
Inoponibilidades por omisin de formalidades de publicidad
Estas formalidades son aquellas destinadas a que los terceros tomen conocimiento de un
acto o contrato celebrado por las partes, o de la ocurrencia de un hecho de relevancia
jurdica.
Casos de inoponibilidades por falta de publicidad:
a. Las contraescrituras pblicas no producen efectos con respecto a terceros cuando no se ha
tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran
en la contraescritura, y del traslado (copia) en cuya virtud ha obrado el tercero (art. 1707, inciso
2). Slo mediante estas dos anotaciones la ley presume que los terceros han tomado o podido
tomar conocimiento de la contraescritura. Si estas dos anotaciones no se hacen o se omite
cualesquiera de ellas, la contraescritura es inoponible, no afecta a los terceros. Entre las partes la
contraescritura es perfectamente vlida, pues la disposicin transcrita slo tiene por objeto
proteger a los terceros.
176
________________________________________________________________________________________________
b. La cesin de un crdito personal no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras
no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste (art. 1902).
c.
La sentencia judicial que declara una prescripcin hace las veces de escritura pblica para la
propiedad de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos; pero no vale contra
terceros sin la competente inscripcin (art. 2513).
d. Declarada en interdiccin de administrar lo suyo una persona por disipacin, la sentencia que
hace la declaracin debe inscribirse en el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar
que lleva el Conservador de Bienes Races (art. 447). Si la inscripcin no se realiza la sentencia
no produce efectos respecto de terceros, no es oponible a stos. En consecuencia, y por ejemplo
si despus de la sentencia y antes de la inscripcin el prdigo o disipador celebra un contrato
con otra persona, a sta no podr oponerse la interdiccin; para ella el contrato ser vlido.
(ii)
Inoponibilidad por falta de fecha cierta
Los instrumentos privados, cuya fecha es susceptible de ser alterada por las partes, no
hacen fe contra terceros en cuanto a la exactitud de ella, mientras no se produzca un
hecho que a los ojos de la ley d certeza a la data.
En efecto, el Cdigo Civil declara que la fecha de un instrumento privado no se cuenta
respecto de terceros sino desde el fallecimiento de algunos de los que le han firmado, o
desde el da en que ha sido copiado en un registro pblico, o en que conste haberse
presentado en juicio, o en que haya tomado razn de l o le haya inventariado un
funcionario competente, en el carcter de tal (art. 1703). Adems, segn el art. 419 del
COT la fecha de instrumento privado se cuenta respecto de terceros desde su
protocolizacin.
Tratndose de asuntos mercantiles, las escrituras privadas que guarden uniformidad con
los libros de los comerciantes hacen fe de su fecha respecto de terceros, aun fuera de los
casos que enumera el copiado artculo 1703 del Cdigo Civil (C. de Comercio, art. 127).
En resumen, la fecha de un instrumento privado no es oponible a terceros mientras no se
produzca un hecho que conforme a la ley d certeza a aqulla.
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________________________________________________________________________________________________
2.2.
(i)
Inoponibilidades de fondo
Inoponibilidad por falta de concurrencia
Con este ttulo se engloban los casos en que el acto o contrato no puede hacerse valer,
oponerse, en contra de las personas que no han concurrido como partes a su celebracin.
El caso ms tpico es el de la venta de cosa ajena, la cual es vlida, sin perjuicio de los
derechos del dueo de la cosa vendida, mientras no se extingan por el tiempo (art. 1815).
Tal contrato es inoponible al verdadero dueo que, no concurri a prestar el
consentimiento.
Tambin el arrendamiento de cosa ajena es inoponible al dueo de la cosa arrendada (art.
1916); la prenda de cosa ajena, al dueo (art. 2390); las obligaciones contradas por el socio
administrador que obra fuera de sus lmites legales o del poder especial de sus consocios
son inoponibles a la sociedad (art. 2079), etc.
(ii)
Inoponibilidad por clandestinidad
No pueden oponerse a los terceros los actos o contratos celebrados ocultamente, por la
imposibilidad de aqullos de tomar conocimiento de stos. Ejemplo clsico es el de las
escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura
pblica: aqullas no producen efectos contra terceros, les son inoponibles (art. 1707 inc.
1).
(iii)
Inoponibilidad por fraude
Son inoponibles por fraude los actos ejecutados en fraude de los derechos de terceros; la
ley da a stos ciertos medios para que aquellos actos no los afecten. Est fundada en la
causal de fraude, por ejemplo, la llamada accin pauliana, accin que permite a los
acreedores perjudicados por actos realizados por el deudor solicitar la rescisin de stos,
cumplindose adems otros requisitos sealados por la ley (art. 2468). Tambin la ley
declara nulo el pago hecho al acreedor si se paga al deudor insolvente en fraude de los
acreedores a cuyo favor se ha abierto concurso (art. 1578 N 3). Por ltimo, la causal de
fraude da fundamento a ciertas inoponibilidades establecidas por la Ley de Quiebras. Hay
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inoponibilidades que pueden hacer valer los acreedores de la quiebra contra actos
celebrados por el fallido sin que sea necesario probar mala fe o fraude (Ley de Quiebras).
El fraude difiere del dolo porque ste tiene lugar entre las partes cuando una de ellas se
vale de engao para perjudicar a la otra; en cambio, el fraude es una maniobra de mala fe
ejecutada por una o ambas partes dirigida a perjudicar a terceros.
(iv)
Inoponibilidad por lesin de los derechos adquiridos
Esta inoponibilidad comprende los casos en que los efectos de un acto no pueden hacerse
valer contra terceros que tienen derechos adquiridos sobre cosas a que el acto se refiere.
As, por ejemplo, el decreto de posesin definitiva de los bienes del desaparecido
otorgado a favor de otros sujetos pueden rescindirse en beneficio del desaparecido si
reapareciere, recobrando sus bienes en el estado en que se hallaren, subsistiendo las
enajenaciones, las hipotecas y dems derechos reales constituidos legalmente en ellos (art.
94 N 4). Los terceros que adquirieron legalmente estos derechos sobre los bienes del
desaparecido que reaparece podran oponerle esta adquisicin si l pretendiera
recobrarlos en virtud de la rescisin del decreto de posesin definitiva.
(v)
Inoponibilidad por lesin de las asignaciones forzosas
Estas asignaciones son aquellas que el testador est obligado a hacer a ciertas personas
determinadas por la ley, como, por ejemplo, los hijos. Si en un caso dado el testador nada
asigna a sus hijos, el testamento no adolece de nulidad, es vlido, pero inoponible a
dichos hijos en cuanto los perjudica y ellos pueden solicitar la reforma del testamento
para salvar ese perjuicio (art. 1216).
3. INOPONIBILIDADES DE UN DERECHO NACIDO DE LA NULIDAD O RESOLUCIN
DE UN ACTO JURDICO
Hay casos excepcionales en que la nulidad de un acto o contrato no puede hacerse valer en
contra de terceros, los cuales tienen el derecho de que respecto de ellos el acto o contrato
se mire como perfectamente vlido.
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Un ejemplo en este sentido es la inoponibilidad de la nulidad del contrato de sociedad por

parte de los miembros de la sociedad de hecho en contra de los terceros de buena fe (art.
2058). Del mismo modo, la nulidad de la sociedad colectiva mercantil por falta de
solemnidades en su constitucin no puede alegarse contra terceros interesados en su
existencia (C. de Comercio, art. 356 inc. 3).
Aunque por regla general la resolucin de los actos jurdicos opera con efecto retroactivo, la
resolucin judicialmente declarada es inoponible a los terceros de buena fe (arts. 1490 y
1491).
Tratndose del contrato de donacin, el Cdigo Civil establece que, salvo que concurran ciertos
supuestos expresamente sealados, la resolucin, la rescisin y la revocacin son
inoponibles en contra de terceros poseedores de los bienes donados
(art. 1432).
4. MANERAS DE HACER VALER LA INOPONIBILIDAD
El juez no puede declarar de oficio la inoponibilidad; sta debe ser alegada por el sujeto en
cuyo favor se encuentra establecida.
Generalmente, la inoponibilidad se deduce como excepcin por el tercero en contra del
cual se pretende hacer valer el acto inoponible. En contados cosos puede deducirse como
accin; as ocurre con la accin pauliana.
5. DIFERENCIAS ENTRE LA NULIDAD E INOPONIBILIDAD
Entre la nulidad de los actos jurdicos y la inoponibilidad de los mismos hay diferencias
notorias.
(i) En primer lugar, la nulidad ataca la validez del acto mismo, privndolo de eficacia tanto
respecto de las partes como de los terceros; en cambio, la inoponibilidad slo se dirige a privar
de efectos al acto respecto de terceros de buena fe.
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(ii) En segundo lugar, la nulidad tiende a proteger a las partes del acto, y la inoponibilidad, a los
mencionados terceros.
(iii) En tercer lugar, la nulidad, sea absoluta o relativa, es una sancin de orden pblico, y por ende,
no puede renunciarse anticipadamente; pero s puede serlo la inoponibilidad, que es una
sancin de orden privado establecida a favor de los terceros en referencia.
V.
LA REPRESENTACIN
1. CONCEPTO
Los actos jurdicos pueden celebrarse o ejecutarse directamente por sus autores, o bien,
por medio de otra persona dotada de poderes para ello. En este caso se habla de
representacin. Esta ha sido definida como la relacin jurdica entre dos personas, en
virtud de la cual una (representante) tiene el poder de concluir actos jurdicos en lugar e
inters de la otra (representado) de modo que, si la primera obra en nombre y por cuenta
del representado en los lmites de los poderes que se le otorgaron, los efectos jurdicos del
acto por ella formado se producen inmediata y nicamente en cabeza del representado.
Tambin se la ha definido como la institucin jurdica en virtud de la cual los efectos del
acto que celebra una persona que acta a nombre o en lugar de otra, se radican en forma
inmediata y directa en esta ltima, como si ella personalmente lo hubiera celebrado.
El acto jurdico se celebra por el representante, pero los efectos se producen o radican inmediata y
directamente en la persona o esfera del representado.
Nuestro Cdigo Civil se refiere a la representacin en el artculo 1448, que dice que lo que
una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para
representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese
contratado el mismo.
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2. UTILIDAD DE LA REPRESENTACIN
La representacin es una institucin de gran utilidad prctica.
Desde luego es el nico medio de suplir la falta de voluntad o discernimiento de los
absolutamente incapaces (impberes, dementes, sordomudos que no pueden darse a
entender por escrito); en su reemplazo acta la voluntad de los representantes legales
encargados de velar por los intereses de dichos incapaces. En cuanto a los incapaces
relativos, sus representantes legales sustituyen la voluntad de aqullos cuando en nombre
y por cuenta de los mismos celebran actos jurdicos. Por ltimo los representantes legales
de los incapaces relativos cooperan y se integran con la voluntad de los ltimos cuando
autorizan a esos incapaces para que concluyan por s mismos negocios jurdicos.
No menos til es la representacin convencional en que las personas capaces otorgan a
otras poder para que las representen. En un momento dado una persona puede estar
imposibilitada de concurrir a la celebracin de un acto jurdico que le interesa llevar a
cabo, imposibilidad que puede deberse a enfermedad, a encontrarse lejos del lugar en que
debe celebrarse el contrato o a la necesidad de que una persona calificada acte por ella o
defienda sus intereses, como sucede en los pleitos con los abogados y procuradores.
Cabe agregar que, por regla general, todos los actos admiten representacin; as, un aforismo
jurdico dice que puede hacerse por medio de representante todo lo que puede hacerse
personalmente. Sin embargo, dentro de nuestra legislacin, el testamento no admite
representacin; el Cdigo Civil declara que la facultad de testar es indelegable (art. 1004).
3. PODER DE REPRESENTACIN
El representante debe tener poder de representacin, esto es, la autorizacin que tiene una
persona para concertar negocios por cuenta de otra, obligando exclusiva y directamente al
representado.
Se da la denominacin de apoderamiento al acto por el cual se atribuye a una persona el poder de
representar a otra.
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________________________________________________________________________________________________
3.2. Clases de representacin

Derivado del hecho que el poder de representacin puede emanar de la ley o de la
voluntad del interesado, la representacin se clasifica en legal y en voluntaria. As se
desprende del art. 1448, cuando dice: Lo que una persona ejecuta a nombre de otra,
estando facultada por ella o por la ley para representarla....
(i) Representacin legal
La representacin legal o necesaria supone que una persona se encuentra en la
imposibilidad jurdica de ejercer por s sola la autonoma privada, careciendo, por lo
mismo, de la aptitud para disponer de los intereses que se encuentran dentro de su rbita
jurdica. En estos casos, la representacin es establecida por la ley.
Se denominan representantes legales las personas que, por mandato del legislador, actan en
nombre y por cuenta de otras que no pueden valerse por s mismas.
El art. 43 del Cdigo Civil, cita los casos ms comunes de representes legales de una persona:
el padre o la madre, el adoptante y su tutor o curador.
Pero la disposicin citada no es taxativa; hay otros representes legales que los all
enumerados. As, en las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un
acreedor, en pblica subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez
su representante legal (art. 671); en las enajenaciones que se hacen en una particin por
conducto del partidor, se considera a ste representante legal de los vendedores y en tal
carcter debe suscribir la correspondiente escritura (Cdigo de Procedimiento Civil, art.
659); etc.
De este modo, cuando el carcter de representante emana de una resolucin judicial, es la
ley la que se lo atribuye a la persona designada; el juez no hace ms que determinar sta.
Sostener que toda persona nombrada por el juez para representar a otra ejercita una
representacin de origen judicial, equivaldra a decir que los curadores dativos son
tambin representes judiciales, en circunstancias que el Cdigo Civil dice expresamente
que el tutor o curador de una persona es representante legal de ella (art.
183
________________________________________________________________________________________________
43).
(ii) Representacin voluntaria
La representacin voluntaria, a diferencia de la legal, surge exclusivamente como
consecuencia de un acto voluntario del interesado, que otorga poder a otra persona para
que acte a su nombre. Supone, en consecuencia, la ms amplia libertad del interesado
para decidir, en primer trmino, si acta o no personalmente; y en caso de optar por
actuar representado, para escoger la persona del representante que puede, inclusive, ser
una persona incapaz.
3.3.
Mandato y representacin voluntaria
El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a

otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. La persona que confiere
el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta apoderado, procurador y, en
general, mandatario (art. 2116).
El mandato y la representacin, si bien en apariencia similares, presentan importantes
diferencias. En efecto, Mandato y apoderamiento son dos conceptos distintos. Mientras el
primero seala una relacin contractual existente entre dos personas, que obliga a la una a la
ejecucin de los negocios que le han sido encomendados por la otra, el acto por el cual se
confiere simplemente poder no es otra cosa que una declaracin del consentimiento necesario
para que una persona (el representante) pueda afectar a otra (el representado), por su sola
manifestacin de voluntad; es decir, el otorgamiento de poder, en cambio, es un acto jurdico
unilateral, por el cual una persona confiere a otra la facultad de representarla.
Adicionalmente, la representacin es independiente del mandato. Este puede existir sin que
haya representacin, sin que el mandatario obre a nombre del mandante, sino en el suyo
propio, y a la inversa, puede haber representacin sin mandato, como en el caso de la
representacin legal o en la agencia oficiosa (cuasicontrato por el cual el que administra
sin mandato los negocios de alguna persona, se obliga para con sta, y la obliga en ciertos
casos).
184
________________________________________________________________________________________________
Expuesto lo anterior, cabe expresar las siguientes conclusiones acerca de la relacin entre
apoderamiento y mandato:
(i) La representacin voluntaria no supone necesariamente un mandato, toda vez que el poder de
representar es distinto e independiente de aqul y puede existir con anterioridad al
perfeccionamiento del mandato.
Sin embargo, cada vez que se otorgue a una persona poder de representar, se le estara
ofreciendo, al mismo tiempo, al menos en forma tcita, la celebracin de un contrato de
mandato.
(ii) Si bien el apoderamiento puede existir antes que el mandato y constituir, en relacin con ste,
un acto separado e independiente, no se puede concebir el ejercicio del poder de representacin
desligado del cumplimiento del mandato. Es decir, para ejercer la representacin voluntaria se debe
necesariamente aceptar y ejecutar el mandato.
(iii) La potestad de representar no es de la esencia del mandato, ya que es perfectamente posible que el
mandatario no represente al mandante. Y ello ocurre cuando el mandatario contrata a nombre
propio, aunque sea en inters del mandante (art. 2151).
4. NATURALEZA JURDICA DE LA REPRESENTACIN
Diversas teoras tratan de explicar la naturaleza jurdica de la representacin. Entre las
principales pueden mencionarse las que siguen.
4.1. Teora de la ficcin

En su virtud se reputa que el representado ha manifestado su voluntad por mediacin del
representante; no siendo ste, en cierto sentido, ms que el vehculo de la voluntad de
aqul. As, por una ficcin legal se supone que ha sido el representado quien manifiesta la
voluntad, y no el representante.
La teora de la ficcin ha sido hoy abandonada, sobre todo porque resulta impotente para
explicar casos de representacin legal como el del demente o impber. Es imposible
185
________________________________________________________________________________________________
admitir que el representante expresa la voluntad de stos, ya que la ley les da

precisamente curador o tutor porque carecen de voluntad.
4.2. Teora del nuntius o mensajero
Sostiene que el representante no es ms que un mensajero, un portavoz que transmite ms
o menos mecnicamente la voluntad del representado; de manera que el contrato se
celebra real y efectivamente entre ste y el tercero.
La teora del nuncio tampoco es satisfactoria. Decir que un representante es un simple
mensajero, implica negarle su calidad de representante. Adems, mal puede transmitir
ste una voluntad que no existe, como en el caso del impber o del enajenado mental.
4.3. Teora de la cooperacin de voluntades
Dice que la representacin se explica por la cooperacin de las voluntades del
representante y del representado, concurriendo ambas en la formacin del acto jurdico
que slo ha de afectar a este ltimo.
La teora de la cooperacin ha sido repudiada por las complicaciones sin nmero a que da
origen. Considera tantas distinciones y subdistinciones que slo logra hacer abstruso el
problema de la representacin. Por otro lado, no explica los casos aludidos de
representacin legal Qu cooperacin de voluntad cabe entre el demente y el impber,
que carecen de voluntad, y el curador o tutor?
4.4. Teora de la representacin modalidad del acto jurdico
Para esta teora es la voluntad del representante, substituyndose a la del representado, la
que participa real y directamente en la formacin del acto que producir sus efectos en la
persona del representado. Afirma que la representacin no es sino una modalidad del
acto jurdico en virtud de la cual los efectos del acto celebrado por una persona (el
representante) en nombre y por cuenta de otra (el representado) se radican directa e
inmediatamente en esta ltima.
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________________________________________________________________________________________________
Por qu es una modalidad la representacin? Segn los defensores de la teora las

modalidades son modificaciones introducidas por las partes o la ley en las consecuencias
naturales de un acto jurdico. Ahora bien, lo natural y corriente es que las consecuencias
de un acto afecten a quien lo celebra, y como tratndose de la representacin ocurre que
las consecuencias afectan a otro, al representado, resulta explicable que se la considere
una modalidad del acto jurdico.
A juicio del profesor Arturo Alessandri Rodrguez, la teora de la modalidad encuadra
perfectamente dentro del sistema del Cdigo Civil chileno. Sostiene que de los trminos
del artculo 1448 aparece claramente que es el representante el que celebra el acto, pero
atribuyndole los mismos efectos que si hubiese sido ejecutado por el representado; no
considera la ley que el acto sea consentido por el representado, sino que estima que los
efectos de este acto se radican en el representado, como si l lo hubiese ejecutado. Agrega
Alessandri que numerosos artculos tambin ponen de manifiesto que es la voluntad del
representante la que la ley requiere cuando hay representacin: arts. 672, 673, 678, 721.
Algunas sentencias chilenas han aceptado tambin la teora de la modalidad.
5.
INFLUENCIA DE LAS CIRCUNSTANCIAS PERSONALES DEL

REPRESENTANTE O DEL REPRESENTADO EN EL ACTO JURDICO.
Como se ver en este apartado, la teora que se adopte en relacin a la naturaleza de la

representacin es de suma relevancia para determinar que solucin se debe dar a una
serie de situaciones o problemas que se dan en la prctica jurdica.
5.1.
En relacin a la capacidad
Para la plena eficacia del acto jurdico la ley requiere que tanto el autor como las partes
sean capaces. Ahora bien, quin debe ser capaz? El representante o el representado? Si
se estima que slo es la voluntad del representado la que importa, slo el debe ser capaz y
no necesariamente la del representante; por el contrario, si se considera que el nico que
manifiesta la voluntad es el representante, ste, y no el representado, debe ser capaz.
Para resolver adecuadamente el tema, Vial propone distinguir la materia en los siguientes
trminos:
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________________________________________________________________________________________________
(i) Capacidad del representado

A su turno, es necesario distinguir entre la representacin legal y la voluntaria.
En la representacin legal el representado es, normalmente, un incapaz que precisamente
por carecer de voluntad o por no tenerla suficiente, requiere de un representante legal
(que s sea capaz).
En la representacin voluntaria el representado es una persona capaz, pues la capacidad es
un requisito para la plena eficacia del apoderamiento. Si el representado fuera incapaz, el
poder de representacin no sera vlido.
(ii) Capacidad del representante
Tambin es distinguir entre la representacin legal y la voluntaria.
En la representacin legal el representante debe ser una persona capaz.
En la representacin voluntaria el representante que tiene la calidad de mandatario puede
ser incapaz, por cuanto el art. 2128 faculta al menor adulto para ser mandatario an sin la
autorizacin de su representante legal, agregado que los actos del mandatario son vlidos
respecto de terceros, en cuanto obliguen a stos y al mandante.
La situacin es inversa en lo que respecta a las obligaciones que contraiga el mandatario
incapaz con el mandante o con tercero, pues en relacin con dichas obligaciones se siguen
las reglas generales en materia de capacidad; es decir, si fueron contradas por el incapaz,
sin autorizacin de su representante legal, sern nulas (art.
2128).
5.2.
188
En relacin con las formalidades que exige la ley para los actos de ciertas personas
________________________________________________________________________________________________
Por otra parte, la ley exige el cumplimiento de ciertas formalidades para los actos que
afectan los intereses de algunas personas, como es la autorizacin judicial para la
enajenacin de los bienes races de los hijos de familia.
En esta materia se pueden dar dos situaciones que deben ser analizadas de manera distinta:
(i) Por una parte, puede darse el caso que se enajene un bien raz del hijo por intermedio de un
mandatario y representante del padre. En este caso, la formalidad habilitante de proteccin
constituida por la autorizacin judicial que requiere la ley para la enajenacin de los bienes
races del hijo de familia es necesaria siempre, ya sea que la enajenacin la realice el hijo
autorizado por el padre, ya sea que la realice el padre o un tercero, como mandatario o
representante de aqul.
(ii) Por otra parte, puede darse el caso que el hijo de familia actuara como mandatario de una
persona capaz propietaria del bien raz que lo apoder para enajenarlo. En este caso, el hijo tiene
calidad de mandatario y representante de otra persona capaz, y no requiere de la autorizacin
judicial, pues no est enajenando un bien raz propio.
Lo que se dice de la autorizacin judicial es aplicable a las dems formalidades habilitantes.
5.3.
En relacin con los vicios del consentimiento
La aceptacin de la teora de la ficcin o del nuncio llevara a concluir que el error, la

fuerza o el dolo slo tendran relevancia en la medida que afecten al representado. Por el
contrario, la teora de la modalidad lleva a concluir que tales vicios slo son relevantes en
cuanto afecten al representante.
Sobre la materia, Vial realiza las siguientes distinciones:
a) El error del representante vicia el consentimiento siempre que dicho error sea tambin
relevante para el representado. Por ejemplo, A da poder a B para que le compre un reloj, siendo
para A absolutamente irrelevante la materia del mismo. Si B compra un reloj creyendo que era
de oro y despus resulta que es de bronce, ha sufrido un error sustancial que no invalidara el
189
________________________________________________________________________________________________
contrato, por no ser relevante para el representado, que es parte del contrato y es a quien van a
afectar, en definitiva, sus resultados.
b) La fuerza o dolo determinante que se ejerce sobre el representante, vicia el consentimiento y
permite rescindir el contrato en que existi el vicio.
c) El error relevante del representado o la fuerza o dolo que se hubiera ejercido sobre l, hace
anulabe el poder y a travs de ste, socava tambin el acto representativo.
5.4. En relacin a la buena o mala fe del sujeto
La ley, en numerosos casos, atiende a la buena o mala fe del sujeto, estableciendo diversos
efectos segn exista una u otra (v.gr. en materia posesoria).
La doctrina estima que la mala fe del representante afecta al representado. Por la inversa,
si la mala fe existe en el representado, ste deber soportar todas las consecuencias que la
ley establece para el caso, an cuando el representante acte de buena fe. En el
representado se radican los efectos del acto y no podra valerse de un tercero para
beneficiarse y espiar de las sanciones que la ley seala a la mala fe.
5.5. En relacin al principio nemo auditor propiam turpitudinem allegans
Si el representado saba o deba saber el vicio que invalidaba el contrato, o contrat a
sabiendas del objeto o causa ilcita, no cabe duda de que no podra alegar la nulidad
absoluta o repetir lo dado o pagado.
Sin embargo, s ha existido discusin doctrinal y jurisprudencial para el caso en que tales
circunstancias concurran respecto del representante. La Corte Suprema ha resuelto que el
representado puede demandar la nulidad, aun cuando el representante saba o deba
saber del vicio que invalidaba el contrato, porque el dolo, que es lo que la ley castiga
negando la accin de nulidad, es un acto personalsimo. Lo mismo podra decirse del
objeto o causa ilcita.
6. REQUISITOS NECESARIOS PARA QUE EXISTA REPRESENTACIN
190
________________________________________________________________________________________________
6.1. Declaracin de voluntad del representante

El representante debe declarar su propia voluntad, ya que es l quien contrata, es l, para emplear los
trminos del art. 1448, quien ejecuta un acto a nombre de otra persona.
Basta que el representante tenga, segn lo concluyen los autores y la jurisprudencia,
capacidad relativa, pues el acto no va a comprometer su patrimonio, sino el del
representado, y la capacidad plena se exige cuando se comprometen los propios derechos.
Por eso los relativamente incapaces pueden ser mandatarios (arts. 1581 y 2128).
La capacidad del representado para nada se considera en los actos ejecutados por medio
de representantes. Pero en la legislacin chilena, tratndose de la representacin
voluntaria emanada de un mandato, este contrato debe someterse, como todos, a las
exigencias del art. 1445: si el mandante es incapaz, no puede consentir, y si otorga
mandato, ser nulo, absolutamente o relativamente, segn la incapacidad del mandante.
Y si es nulo el mandato y se ha declarado la nulidad, no puede haber mandatario, y el que
acta como tal ejecuta actos que no comprometen al mandante.
6.2. Existencia al contratar de la contemplatio domini
Debe existir al contratar la contemplatio domini, lo que quiere decir que el representante
ha de manifestar de un modo inequvoco su intencin de obrar en nombre y por cuenta
de otro, y que la persona que contrata con el representante, si el acto es bilateral, participe
de esa intencin. La contemplatio domini significa que el negocio no es para s, sino para el
representado, el dominus y que por ello se desenvuelve la actividad negocial,
tenindolo presente, o sea, contemplndolo.
Es indiferente que la doble intencin (la del representante y la del sujeto con quien se
contrata) sea expresa o tcita. No es necesario que se manifieste el nombre del
representado; basta que se obre a nombre de otro.
Si falta la contemplatio domini, el acto jurdico va a surtir efectos para el representante y no
para el representado, obligando a aqul y no a ste.
191
________________________________________________________________________________________________
6.3. Existencia de poder

El representante debe tener poder, esto es, la autorizacin legal o voluntaria para actuar a
nombre y en representacin de otra. Lo dice el propio Cdigo Lo que una persona
ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla... (art.
1448).
Sin embargo, y aunque no exista poder de representacin, es posible que los efectos del
acto ejecutado por una persona se radiquen en otra, como si hubiera existido el
mencionado poder. Ello ocurre en dos casos:
(i) Cuando el acto jurdico ha sido celebrado por un agente oficioso o gestor de negocios ajenos.
Cuando el interesado no ratifica y el negocio le ha resultado til, debe cumplir las obligaciones
contradas en su nombre por el gerente (art. 2290); hay aqu representacin legal, porque es la
ley la que impone al interesado el cumplimiento de las obligaciones contradas por el gerente en
la gestin.
(ii) Cuando con posterioridad a la celebracin del contrato el interesado ratifica. No hay
representacin si una persona ejecuta algo por cuenta de otra sin tener poder o excediendo sus
lmites. Pero puede el que aparece como representado aceptar lo hecho por el que actu como
representante ratificando o confirmando lo obrado. La ratificacin equivale a un poder a
posteriori con efecto retroactivo.
Finalmente, se entiende que el poder de representacin se extingue por los siguientes motivos: (a)
revocacin del poder, que es una acto jurdico unilateral del poderdante; (b) muerte del
representado; (c) muerte del representante; y (d) incapacidad legal sobreviviente del
representante.
7. EFECTOS DE LA REPRESENTACIN
Los efectos de la representacin legal y la voluntaria son unos mismos (art. 1448). Y
consisten en que los derechos y las obligaciones del acto se radiquen en la cabeza del
representado como si hubiese contratado l mismo (art. 1448).
192
________________________________________________________________________________________________
8. SANCIN DE LOS ACTOS EJECUTADOS SIN PODER O CON

EXTRALIMITACIN DE STE.
Las reglas que el Cdigo Civil da sobre la materia son las siguientes:
(i) El art. 2160 dice que el mandante cumplir las obligaciones que a su nombre ha contrado el
mandatario dentro de los lmites del mandato.
Por ende, todo acto o contrato ejecutado por quien carece de mandato o de representacin
o excediendo de los lmites del poder otorgado tiene, en principio, como sancin, la
inoponibilidad de los efectos de ese acto o contrato a la persona a quien se pretendi
obligar.
(ii) El art. 2173 dispone que, en general, todas las veces que el mandato expira por una causa
ignorada del mandatario, lo que ste haya hecho en ejecucin del mandato ser vlido y dar
derecho a terceros de buena fe contra el mandante. Y agrega que quedar asimismo obligado el
mandante, como si subsistiera el mandato, a lo que el mandatario sabedor de la causa que lo
haya hecho expirar, hubiere pactado con terceros de buena fe; pero tendr derecho a que el
mandatario le indemnice.
Esta disposicin establece una excepcin a la regla del art. 2160, pues el acto concluido
por quien actu a nombre de otra persona, como si el poder de representacin continuara
vigente, ser oponible a sta siempre que la otra parte est de buena fe, esto es,
desconociendo la extincin del poder.
(iii) El art. 2154 establece que el mandatario que ha excedido los lmites de su mandato, es slo
responsable al mandante; y no es responsable a terceros sino, 1. Cuando no les ha dado
suficiente conocimiento de sus poderes; 2. Cuando se ha obligado personalmente.
Es decir, el acto le ser inoponible al representado; sin embargo, eventualmente el
representante ser obligado con el tercero con quien contrat en las hiptesis sealadas en
la norma.
193
________________________________________________________________________________________________
(iv) Finalmente, el inciso segundo del art. 2160, despus de sealar que los actos concluidos fuera
de los lmites del poder son inoponibles al representado, establece que ser, sin embargo,
obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o tcitamente cualesquiera obligaciones
contradas a su nombre.
Este ltimo punto se tratar separadamente a continuacin.
9. LA RATIFICACIN
Cuando el que se da por representante de otro sin serlo realmente o cuando se extralimita
en sus poderes el representante verdadero, el representado, en tesis general, no queda
afectado por el contrato concluido sin su poder o ms all de ste. Pero nada impide que
el representado voluntariamente apruebe lo hecho por el representante y recoja para s los
beneficios y las cargas del contrato. Este acto del representante se denomina ratificacin,
que nada tiene que ver con la ratificacin o confirmacin como medio de sanear la
nulidad relativa de un acto.
9.1. La ratificacin de que hablamos es un acto unilateral en virtud del cual el
representado aprueba lo hecho por el que se dijo su representante o lo que ste
hizo excediendo las facultades que se le confirieron. Cabe tanto en la
representacin legal como en la voluntaria. La ltima est expresamente
considerada por el Cdigo Civil al referirse a la ratificacin por parte del
mandante de las obligaciones contradas a su nombre por el mandatario fuera de
los lmites del mandato (art. 2160). Pero la ratificacin tambin es procedente en la
representacin legal, porque la ley no la prohbe, y en derecho privado se puede
hacer todo lo que la ley no veda. En este caso el representado incapaz podr
ratificar una vez que la incapacidad haya cesado.
9.2. La ratificacin puede ser expresa o tcita. Es de la primera especie cuando el
representado declara, por escrito o de palabra, la voluntad de hacer suyo el acto
ejecutado a su nombre, y es de la segunda, cuando se desprende de cualquier
hecho ejecutado por el representado que manifieste en forma inequvoca la
voluntad de aceptar lo que en su nombre se ha hecho, como si exige los derechos
que le otorga el contrato que ratifica o si cauciona las obligaciones que ese mismo
contrato le impone.
194
________________________________________________________________________________________________
9.3. En general, la doctrina y jurisprudencia mayoritaria afirman que si el acto por

ratificar es solemne, la ratificacin tambin deber serlo. Y debern llenarse las
mismas solemnidades que la ley exija para ejecutar el acto de que se trata.
Si el acto de que se trata no es solemne, la ratificacin no necesita para su validez de ninguna
solemnidad.
9.4. La ratificacin es un acto jurdico unilateral, es decir, para que se genere basta la
exclusiva voluntad del representado. Declarada esta voluntad en cualquiera de las
formas que el Derecho admite para que sea eficaz, la ratificacin surte efectos, en
la medida que sea conocida por el representante y el tercero (es un acto recepticio).
9.5. La ratificacin debe emanar necesariamente del representado, de sus herederos o
de sus representantes legales y, en todo caso, el que ratifica debe tener capacidad
suficiente para ejecutar el acto a que la ratificacin se refiere.
9.6. La ratificacin puede hacerse en cualquier momento, aun despus de la muerte de
la otra parte, del representante o del representado, si bien siempre debe emanar
del representado o de sus herederos, porque ella es independiente del contrato a
que se refiere. El contrato produce sus efectos, los que, si se quiere, estn en
suspenso, esperando que el representado los haga suyos.
9.7. La ratificacin una vez producida es irrevocable; no podra dejarse sin efecto por la
sola voluntad del interesado. Slo podra dejarse sin efecto la ratificacin por
causas legales o de comn acuerdo, porque los actos jurdicos unilaterales
(excepcin hecha del testamento), al igual que las convenciones, no pueden dejarse
sin efecto por la sola voluntad de su autor. Si bien basta la voluntad de una sola
persona para generar los actos unilaterales, no siempre basta para dejarlos sin
efecto; porque producen consecuencias en el patrimonio ajeno, que no pueden ser
destruidas por la sola voluntad del que las cre.
Nuestra Corte Suprema ha dicho que no cabe la revocacin unilateral de la ratificacin que ha
producido efectos respectos de terceros.
195
________________________________________________________________________________________________
9.8. Tan pronto como se produce, la ratificacin obliga al representado respecto del
tercero contratante del mismo modo que si hubiera existido un mandato previo,
con efectos retroactivos desde la fecha del contrato celebrado por el representante.
10. OTRAS HIPTESIS EN QUE LOS EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS
ALCANZAN A LOS TERCEROS.
Los actos jurdicos producen sus efectos, por lo general, slo para las partes, es decir, para
los sujetos que con su voluntad generan el acto jurdico. Es el principio de la relatividad
de ste. Sin embargo, hay excepciones. Una importante es la representacin, en que el acto
beneficia o perjudica, no a quien lo delibera y genera, sino aquel cuya voluntad es
sustituida por la del representante, o sea, el representado. Pero en estos casos
jurdicamente no se trata de un tercero, sino de la parte, como quiera que se considera
parte al que obra personalmente o por medio de representante.
Hay diversas hiptesis en que los terceros, sean relativos o absolutos, por excepcin, son
afectados por los actos jurdicos. Otros casos son la estipulacin para otro y la promesa de
hecho ajeno.
10.1.
Estipulacin para otro
La estipulacin para otro o a favor de tercero es una estipulacin mediante la cual una de
las partes, el estipulante, se hace prometer de la otra, el prometiente, una prestacin a
favor de un tercero, llamado beneficiario.
Nuestro Cdigo Civil dispone: Cualquiera puede estipular a favor de una tercera
persona, aunque no tenga derecho para representarla; pero slo esta tercera persona
podr demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita, es
revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l. Constituyen
aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato
(art. 1449). Hay un ejemplo tpico de estipulacin para otro en el que asegura su vida,
comprometindose la empresa aseguradora a entregar, a la muerte de aqul, una suma de
dinero, a la mujer del mismo o a sus hijos, que son los terceros beneficiarios.
196
________________________________________________________________________________________________
10.2.
Promesa de hecho ajeno
Segn el Cdigo Civil siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una
tercera persona de quien no es legtimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse
alguna cosa, esta tercera persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud de su
ratificacin; y si ella no ratifica, el otro contratante tendr accin de perjuicios contra el
que hizo la promesa (art. 1450). Ejemplo de promesa de hecho ajeno: el vendedor de una
casa se compromete frente al comprador que el vecino derribar los rboles que tiene en
su propiedad y que malogran la perspectiva de la casa comprada.
Como lo deja en claro la disposicin legal citada, al revs de la estipulacin en favor de
otro, la promesa de hecho ajeno no es uno de los casos excepcionales en que un tercero
queda afectado por un contrato celebrado por otras personas, pues el tercero no adquiere
obligacin alguna por el pacto de las partes; slo si ratifica, es decir, si aprueba o confirma
lo que una de stas prometi obtener de l, quedar obligado, pero entonces la obligacin
emanar de su propia voluntad. No hay, pues, excepcin al principio de la relatividad de
los actos jurdicos.
197
________________________________________________________________________________________________
VI.
MODALIDADES DE LOS ACTOS JURDICOS
1. CONCEPTO
Ramos define las modalidades como elementos establecidos por la ley, el testamento o la
voluntad de la partes con el objeto de alterar los efectos normales de un negocio jurdico. Por su
parte Abeliuk dice que son clusulas que las partes introducen al acto o contrato para modificar
los efectos normales de la obligacin en cuanto a su existencia, exigibilidad o extincin.
198
________________________________________________________________________________________________
La condicin, el plazo y el modo son las principales modalidades, pero no las nicas. En efecto,
cualquiera alteracin, constituye una modalidad, de manera que tambin tienen este carcter la
solidaridad, pues el efecto normal, es que habiendo varios deudores y acreedores, cada
acreedor slo pueda exigir su cuota en el crdito y cada deudor quede obligado a su parte en la
prestacin, lo que se altera con la solidaridad. Tambin constituyen modalidades las
obligaciones alternativas o facultativas, en cuanto se separan de la normalidad, y la
representacin, en cuanto los efectos del acto jurdico no se radican en quien lo celebr, sino
que en el patrimonio del representado.
2. CARACTERSTICAS
a) Son elementos accidentales de los actos jurdicos, es decir, que ni esencial ni naturalmente
pertenecen al contrato y que se le agregan mediante clusulas especiales (art.
1444).
En forma excepcional, las modalidades pueden no ser elementos accidentales, sino de la
naturaleza del acto o incluso esenciales. As, la condicin resolutoria tcita, es un elemento de
la naturaleza; y en el contrato de promesa, la condicin o el plazo pasa a ser un elemento de la
esencia del mismo (art. 1554 N 3).
b) Son excepcionales, pues la regla general es que los actos sean puros y simples. Consecuencia de
ello es que quien las alegue deber probarlas; son de interpretacin restringida; y no se
presumen. Excepcionalmente en el caso de la condicin resolutoria tcita, el legislador la
presume (art. 1489 En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de....).
c) Requieren de una fuente que las cree, que puede ser el testamento, la convencin o la ley. La
sentencia judicial normalmente no es fuente de modalidades, salvo que la ley lo autorice
expresamente, como ocurre en el art. 904, que faculta al juez para fijar un plazo al poseedor
vencido para que restituya la cosa reivindicada.
3.
ACTOS JURDICOS QUE PUEDEN SUJETARSE A MODALIDADES
Para dilucidar este punto, es menester distinguir entre actos patrimoniales y actos de familia.
199
________________________________________________________________________________________________
Tratndose de los actos patrimoniales, la regla general es que son susceptibles de someterse
a las modalidades, ya que en derecho privado las regla fundamental es que puede hacerse
todo lo que la ley no prohbe. Excepcionalmente, hay algunos actos que no admiten
modalidades. As, no se puede aceptar o repudiar (una herencia) condicionalmente, ni
hasta o desde cierto da (art. 1227); la legtima rigorosa no es susceptible de condicin,
plazo, modo o gravamen alguno (art. 1192).
Los actos de familia, por el contrario, no admiten modalidades, porque sus efectos son
fijados por el legislador en forma expresa e imperativa. Ejemplo: el matrimonio segn
definicin legal es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen
actual e indisolublemente, y por toda la vida (art. 102). La palabra actual significa
que el matrimonio comienza a producir efectos inmediatamente de celebrado; por lo
tanto, no podra estipularse que aqullos se producirn si se cumple una condicin o
despus de cierto plazo. El vocablo indisolublemente revela que la terminacin del
matrimonio no puede subordinarse a suceso alguno y que la unin dura toda la vida de
los cnyuges.
4.
LUGAR EN QUE EL CDIGO SE OCUPA DE LAS MODALIDADES
El Cdigo Civil se ocupa de las modalidades en el ttulo IV del libro III, prrafo 2 (De las
asignaciones
testamentarias
condicionales),
prrafo
(De
las
asignaciones
testamentarias a da) y prrafo 4 (De las asignaciones modales) y en los ttulos IV (De
las obligaciones condicionales y modales) y V (De las obligaciones a plazo) del libro
IV.
200
________________________________________________________________________________________________
A.
LA CONDICIN
1. CONCEPTO
La condicin es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extincin de un
derecho (arts. 1070 y 1463).
Son caractersticas de la condicin el ser un hecho futuro e incierto.
Que la condicin sea un hecho futuro significa que debe realizarse en el tiempo que est por
venir, o sea, despus de celebrado el acto condicional.
No hay, pues, condicin cuando las partes han subordinado la existencia del acto a un
hecho presente o pretrito, aunque no tengan certidumbre sobre su realizacin. Si el
hecho existe o ha existido, el acto jurdico se reputa puro y simple, pues la condicin se
mira como no escrita; si no existe o no ha existido, se considera que el acto no vale, ni
tiene eficacia (art. 1071 en relacin con el 1493).
Que la condicin sea un hecho incierto quiere decir que el hecho futuro puede suceder o
no. La duda acerca de la realizacin del hecho es la caracterstica que diferencia la
condicin del plazo. De ah que la muerte de una persona no puede ser jams condicin,
ya que tarde o temprano ese fenmeno natural debe producirse. Pero la muerte, agregada
a otra circunstancia, puede perfectamente entraar una condicin, como por ejemplo si se
estipula donar a una persona 90 millones de pesos si no muere antes de los noventa aos.
2. CLASIFICACIONES
Las condiciones, segn sea el punto de vista que se considere, pueden clasificarse en:
positivas y negativas; posibles e imposibles; potestativas, casuales y mixtas, y suspensivas
y resolutorias.
2.1. Positivas y negativas
201
________________________________________________________________________________________________
Atendiendo a la naturaleza del hecho, las condiciones se clasifican en positivas y negativas:

la condicin positiva consiste en acontecer una cosa; la condicin negativa, en que una
cosa no acontezca (art. 1474).
La naturaleza del hecho es lo que caracteriza una y otra condicin. Ninguna influencia
tiene la forma gramatical en que sta se expresa. Y as, habr condicin positiva cuando
digo te doy $1.000.000.-, si te casas, lo mismo cuando que cuando digo: te doy
$1.000.000.-, si no permaneces soltero. Igualmente, la condicin ser negativa tanto si
digo te doy $1.000.000.- si no tienes ms hijos como si digo te doy $1.000.000.- si te
quedas con el nico hijo que tienes.
2.2. Posibles e imposibles
Segn que el hecho sea fsica y moralmente realizable o no lo sea, la condicin es posible o
imposible.
Es fsicamente imposible la condicin que consiste en un hecho contrario a las leyes de la
naturaleza fsica, y moralmente imposible la que consiste en un hecho prohibido por las
leyes, o es contraria a las buenas costumbres o al orden pblico. Se miran tambin como
imposibles las que estn concebidas en trminos ininteligibles (art. 1475). Estas ltimas
condiciones son llamadas por los autores intelectualmente imposibles.
Ejemplo de condicin fsicamente imposible que viene desde el Derecho Romano: te doy mi
fundo si tomas una estrella con la mano.
Ejemplo de condicin moralmente imposible: te pago 20 millones de pesos si das muerte a X.
2.3.
Suspensiva y resolutoria
Considerando el efecto, las condiciones se dividen en suspensivas y resolutorias.

La condicin se llama suspensiva si, mientras no se cumple, suspende la adquisicin de un
derecho, y resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue un derecho (art.
202
________________________________________________________________________________________________
1479).
En otras palabras, condicin suspensiva es el hecho futuro o incierto del cual depende el
nacimiento o la adquisicin de un derecho, y condicin resolutoria es el hecho futuro e
incierto de cual depende la extincin o resolucin de un derecho.
Ejemplos de condicin suspensiva: una compaa de seguros se compromete a
indemnizar al propietario de un inmueble si ste es destruido o deteriorado por un
incendio.
Ejemplos de condicin resolutoria: le vendo mi casa pero si se va a Europa me la revende;
le arriendo mi departamento, pero si se casa el contrato se tendr por terminado.
En la condicin suspensiva, el acto existe aun antes de que la condicin se cumpla, pero
su eficacia, la produccin de sus efectos (el nacimiento de los derechos y obligaciones),
permanece en suspenso. Tratndose de la condicin resolutoria, el acto existe y produce
todos los efectos de que es capaz, desde antes de que la condicin se realice, y slo queda
la incertidumbre respecto de la extincin de dichos efectos.
2.4.
Potestativa, casual o mixta
Atendiendo a la causa generadora del acontecimiento futuro e incierto, las condiciones se

dividen en potestativas, casuales y mixtas.
Se llama condicin potestativa la que depende de la voluntad del acreedor o del deudor;
casual la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso; mixta la que en parte
depende de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un tercero o de un
acaso (art. 1477).
Bien definidas estn las condiciones potestativas y casuales, pero no as las mixtas, en que
se omiti mencionar la voluntad del deudor. Puede decirse, en consecuencia, que
condicin mixta es la que en parte depende de la voluntad del acreedor o del deudor y en
parte de la voluntad de un tercero o de un acaso.
203
________________________________________________________________________________________________
Ejemplos:
-
Condicin potestativa: si me voy a Europa, te arriendo mi casa.
Condicin casual dependiente de la voluntad de un tercero: si Pedro deja el empleo, te

lo reservo a ti.
Condicin casual dependiente de un acaso; si llueve en diciembre, te regalo un

paraguas.
Condicin mixta: si me caso con Mara, te donar mi auto. Es condicin mixta, porque
depende de la voluntad del deudor (yo) y de un tercero (Mara).
La condicin potestativa puede consistir en la pura o mera voluntad de una persona, o

mejor, en simple declaracin de voluntad, o, todava, en un hecho tal, que puede o no
verificarse indiferentemente, sin que haya serios motivos que induzcan a ejecutarlo o a
omitirlo (te dar algo, si quiero, si me agrada, si me saco la corbata); o puede consistir en
un hecho voluntario pero que ordinariamente no se verifica o no se omite sin un motivo
(si hago un viaje a Concepcin, si termino un estudio). En el primer caso, la condicin
recibe el nombre especfico de pura o meramente potestativa; en el segundo, de simplemente
potestativa.
Todas las condiciones, tanto simplemente potestativas como las puramente potestativas,
son vlidas, menos las condiciones suspensivas meramente potestativas que dependen del deudor.
Al respecto, la jurisprudencia ha declarado que la condicin resolutoria puramente
potestativa, dependiente de la mera voluntad de la persona que se obliga, es vlida
porque la obligacin ha podido nacer a la vida del derecho y la condicin ha afectado
nicamente a su extincin. Pero la condicin suspensiva meramente potestativa que
depende de la mera voluntad de la persona que se obliga, es nula, porque en tal caso el
deudor no manifiesta inalterablemente su voluntad de obligarse, no manifiesta el
propsito serio de obligarse, por lo cual hay falta de voluntad, requisito de existencia del
acto jurdico, sin el cual ste no puede formarse.
3. ESTADOS EN QUE PUEDEN HALLARSE LAS CONDICIONES
204
________________________________________________________________________________________________
Para estudiar los efectos de las condiciones es preciso considerar los tres estados en que pueden
encontrarse: pendientes, cumplidas y fallidas.
Condicin pendiente es la que todava no se ha realizado y que no se sabe si se realizar o
no.
Condicin cumplida es la que se ha realizado; en otro trmino, se dice que la condicin se ha
cumplido, cuando el hecho en que consista se ha verificado.
Condicin fallida es la que ya, fuera de toda duda, no puede realizarse; dicho de otro
modo: la condicin est fallida cuando el hecho en que consista no se ha verificado y ya
no es posible que se realice.
3.1.
Efectos de la condicin suspensiva
Para determinar los efectos de la condicin suspensiva debemos distinguir, segn se encuentre
pendiente, cumplida o fallida.
(i)
Pendiente
Mientras la condicin suspensiva est pendiente, el derecho no existe y no puede, por ende,
exigirse el cumplimiento de la obligacin y si el deudor paga, la ley lo faculta, mientras pende
la condicin, para exigir la devolucin de lo pagado. As lo dispone el Cdigo Civil al
preceptuar que No puede exigirse el cumplimiento de la obligacin condicional, sino
verificada la condicin totalmente. Todo lo que se hubiere pagado antes de verificarse la
condicin suspensiva, podr repetirse mientras no se hubiere cumplido (art. 1485).
Si bien es verdad que el acto condicional, mientras la condicin est pendiente, no da
nacimiento al derecho, tambin es cierto que existe un derecho eventual, en virtud del
cual el acreedor puede solicitar providencias conservativas, como lo establecen varias
disposiciones del Cdigo Civil (arts. 761, 1078 y 1492).
205
________________________________________________________________________________________________
Si el acreedor de una obligacin condicional muere pendente conditione, transmite este

derecho eventual a sus herederos. As lo dice el Cdigo: El derecho del acreedor que
fallece en el intervalo entre el contrato condicional y el cumplimiento de la condicin, se
transmite a sus herederos, y lo mismo sucede con la obligacin del deudor. Esta regla no
se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las donaciones entre vivos (art. 1492).
(ii)
Cumplida
Cumplida la condicin suspensiva, el derecho, que hasta entonces ha estado en germen,

adquiere consistencia, y es tal la fuerza de la condicin suspensiva cumplida, que la ley le
da efecto retroactivo, no en el sentido de destruir un hecho realizado, sino en el de
retrotraer los efectos del acto desde el momento en que se cumple la condicin al
momento de la celebracin del acto condicional. En otros trminos, se considera que el
acto produjo sus efectos inmediatamente de celebrado, como si hubiera existido siempre
puro y simple.
La retroactividad de la condicin se justifica porque el acto jurdico sujeto a condicin
suspensiva es un acto existente, y el nico motivo por el cual no produce inmediatamente
sus efectos es la condicin; si este motivo hubiese sido cierto desde el comienzo, el acto
habra producido de inmediato sus efectos. A causa de la incertidumbre los efectos
quedaron en suspenso, por lo que resulta natural que, cuando desaparece la
incertidumbre, los efectos se liguen inmediatamente a su causa anterior, que es el acto, y
no al hecho establecido como condicin.
(iii)
Fallida
Si la condicin suspensiva falla, se desvanece la esperanza o expectativa del acreedor

condicional. El acto jurdico se borra y destruye por completo, tanto para el futuro como
para el pasado; se considera que el acto jams ha existido.
3.2.
Efectos de la condicin resolutoria
Tambin hay que distinguir, para precisar los efectos de la condicin resolutoria, los tres
estados en que puede encontrarse.
(i)
206
Pendiente
________________________________________________________________________________________________
El acto sujeto a condicin resolutoria, pendiente sta, produce provisionalmente todos sus
efectos como si fuera puro y simple; la incertidumbre slo existe respeto de la
perduracin o extincin de los efectos.
Ejemplo: dono una casa a Manuel, pero si ste muere antes que yo, la donacin quedar
sin efecto. Manuel disfrutar desde luego mi casa y mientras viva; pero si muere antes
que yo, los herederos debern restiturmela.
(ii)
Cumplida
Cumplida la condicin resolutoria, verificado el hecho que la constituye, el derecho se

resuelve o extingue. Y en virtud de la fuerza retroactiva que la ley atribuye a la condicin, el
derecho no slo deja de existir para el futuro, sino que tambin para el pasado: se
considera que nunca ha existido. Las cosas vuelven al estado en que se hallaban antes de
la celebracin del acto jurdico, y las partes deben ser colocadas en la misma situacin en
que se encontraban antes. Por eso el Cdigo Civil dispone que cumplida la condicin
resolutoria, deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condicin (art. 1487).
(iii)
Fallida
Fallida la condicin resolutoria, vale decir, cuando el hecho en que consiste no se ha

realizado y ya es seguro que no podr realizarse, el derecho se consolida definitivamente
y el acto se mira como puro y simple desde el momento de su celebracin.
Ejemplo: dono un milln de pesos a Juan Antonio con la condicin de que me los
devuelva si se casa con Mara. Si sta muere, ya es indudable que el hecho no podr
verificarse; el derecho de Juan Antonio se consolida definitivamente.
207
________________________________________________________________________________________________
B.
EL PLAZO
1. CONCEPTO
Nuestro Cdigo Civil dice que el trmino o plazo es la poca que se fija para el cumplimiento
de la obligacin (art. 1494).
Doctrinariamente la definicin ms aceptada expresa que el plazo es un hecho futuro y cierto
del cual depende el ejercicio o la extincin de un derecho.
Dos son las caractersticas del plazo: 1) El ser un hecho futuro, un acontecimiento que debe
realizarse con posterioridad a la celebracin del acto jurdico, y 2) el ser un hecho cierto,
inevitable, que necesariamente ha de llegar.
2. SEMEJANZAS Y DIFERENCIALES DEL PLAZO Y LA CONDICIN
2.1.
Semejanzas
El trmino o plazo y la condicin presentan algunos caracteres comunes:

a) Ambos son modalidades de los actos jurdicos.
b) Tanto uno como otro son hechos futuros.
c) El plazo como la condicin faculta para impetrar medidas conservatorias.
2.2.
Diferencias
a) El plazo es un hecho cierto, inevitable, que sin duda alguna debe realizarse; la condicin, por el
contrario, es un acontecimiento incierto, que puede suceder o no.
208
________________________________________________________________________________________________
b) Difieren tambin ambas modalidades en los efectos: la condicin suspensiva o resolutoria,

afecta la existencia misma del derecho, sea para suspender su nacimiento o adquisicin, sea
para extinguirlo; el plazo no afecta la existencia del derecho, sino su ejercicio, su exigibilidad.
c) Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condicin suspensiva, podr repetirse
mientras no se hubiere cumplido (art. 1485); pero lo que se paga antes de cumplirse el plazo
suspensivo, no est sujeto a restitucin (art. 1495).
d) El plazo puede ser de origen convencional, legal o judicial; la condicin, en cambio, slo puede
tener origen en la voluntad de las partes o en la ley.
3. CLASIFICACIONES
El plazo, segn sea el punto de vista a que se atienda, admite diversas clasificaciones:
expreso y tcito; determinado o indeterminado; convencional, legal y judicial; suspensivo
y extintivo.
3.1. Plazo expreso y plazo tcito.
Plazo expreso es el que las partes fijan y estipulan en el acto o contrato, y tcito, el que
necesariamente resulta de la naturaleza del acto jurdico, del fin o de las circunstancias de
hechos. As, la obligacin de hacer o dar una cosa en un lugar determinado,
necesariamente importa el plazo indispensable para trasladarse al lugar en que debe
cumplirse la prestacin.
Esta distincin la formula el Cdigo en los siguientes trminos: el plazo es la poca que
se fija para el cumplimiento de la obligacin, y puede ser expreso o tcito. Es tcito el
indispensable para cumplirla (art. 1494).
3.2. Plazo determinado y plazo indeterminado.
El plazo es determinado cuando se sabe el da en que realizar el hecho futuro e
inevitable; por ejemplo, la Pascua del ao 2005. Es indeterminado cuando se ignora ese
da; por ejemplo, la muerte de una persona.
209
________________________________________________________________________________________________
En el plazo determinado hay dos cosas que se saben de antemano: 1) la realizacin del
hecho, y 2) el da en que ha de ocurrir. En el plazo indeterminado, en cambio, slo una
cosa se sabe: la realizacin del hecho.
3.3. Plazos convencional, legal y judicial.
Segn sean las partes, la ley o el juez quien lo establezca, el plazo es convencional, legal o
judicial.
De la circunstancia que el trmino o plazo sea una modalidad de los actos jurdicos, se
infiere que su fijacin, por regla general, es obra de las partes. El plazo legal es frecuente
en materia procesal y ms escaso en materia civil; en esta ltima esfera pueden sealarse,
por ejemplo, los plazos de prescripcin, etc.
El plazo judicial, o sea, el que fija el juez, es todava ms excepcional que el legal. No
puede el juez sino en casos especiales que las leyes designen, sealar plazo para el
cumplimiento de una obligacin: slo puede interpretar el concebido en trminos vagos y
oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicacin discuerden las partes (art. 1494, inc. 2).
Son ejemplos de plazo judicial los siguientes: a) el poseedor vencido debe restituir la cosa
en el plazo que el juez le seale (art. 904); b) en el caso de haberse pactado que el
mutuario pague cuando le sea posible, puede el juez, atendidas las circunstancias, fijar un
trmino (art. 2201), y c) el juez puede ampliar o restringir el plazo legal para inventariar
los bienes del pupilo (art. 378).
3.4.
Plazo suspensivo y plazo extintivo.
Plazo suspensivo o inicial es el que suspende el ejercicio del derecho, o, en otras palabras,
es aquel acontecimiento futuro y cierto desde el cual comienza a producir efectos el acto
jurdico.
Plazo extintivo o final es el que por su cumplimiento extingue un derecho; dicho de otra
manera: es aquel acontecimiento futuro y cierto hasta el cual duran los efectos del acto
jurdico.
210
________________________________________________________________________________________________
Ejemplos de plazo suspensivo: una compraventa en que se estipula que el precio se pagar
seis meses despus de celebrado el contrato. Ejemplo de plazo extintivo: el arrendamiento
de una cosa por un perodo determinado, un ao, por ejemplo; al terminar el ao, cesa el
contrato y se extinguen, consecuentemente, los derechos derivados.
4. EFECTOS DEL PLAZO
Para estudiar los efectos del plazo es necesario distinguir entre los efectos del suspensivo y los
del extintivo.
4.1.
Efectos del plazo suspensivo
Son, como ya se ha dicho, suspender el ejercicio del derecho.

El derecho existe desde un comienzo, porque el plazo no suspende el nacimiento o la
adquisicin del derecho, sino su ejercicio. Esta es una diferencia con la condicin
suspensiva, en la cual no surge el derecho sino una vez cumplida aqulla.
Prueba la existencia del derecho sujeto a plazo suspensivo el hecho que lo que se paga
antes de cumplirse el plazo, no est sujeto a restitucin (art. 1495). No sucede lo mismo en
el caso de la condicin suspensiva, pues lo pagado antes de su cumplimiento puede
repetirse, ya que el derecho todava no ha nacido o no se ha adquirido.
El derecho constituido a plazo suspensivo permite tambin la impetracin de medidas
conservativas.
El vencimiento del plazo suspensivo, que es la realizacin del hecho en que consiste,
produce la exigibilidad del derecho; cumplido el plazo, puede el acreedor o propietario
ejercitar su derecho, porque ya no existe el obstculo que se opona, el plazo suspensivo.
Cumplido el plazo, slo produce efectos para el futuro y jams tiene fuerza retroactiva.
Por eso el acreedor o propietario de una cosa no tiene derecho a los frutos ni a los
intereses producidos antes del vencimiento del plazo.
211
________________________________________________________________________________________________
4.2.
Efectos del plazo extintivo
El plazo extintivo pone fin a los efectos del acto jurdico, extingue el derecho. Por ejemplo,
si tomo una casa en arriendo hasta el primero de mayo del prximo ao, llegada esta
fecha, mi derecho a usar la casa cesa.
El plazo extintivo, a diferencia de la condicin resolutoria, slo afecta al futuro, pone un
lmite a la subsistencia de los efectos que nacen del acto jurdico; pero no anula los efectos
en cuanto al pasado.
C.
EL MODO
1. CONCEPTO
El Cdigo Civil dice: Si se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo con la
obligacin de aplicarlo a un fin especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a
ciertas cargas, esta aplicacin es un modo y no una condicin suspensiva (art. 1089).
Pero en forma ms precisa la doctrina define el modo como una carga ligada a una
disposicin a ttulo gratuito e impuesta al beneficiario. La carga se traduce en una
prestacin que debe realizar el beneficiario de la disposicin.
Ejemplos: Te instituyo heredero con la obligacin de que construyas tres escuelas en
diversas zonas fronterizas del pas; te dono cien millones de pesos para que
subvenciones hogares infantiles.
La prestacin que debe cumplir el beneficiario de la disposicin, no es una contrapartida
por el derecho recibido, sino una restriccin de los efectos de ste para satisfacer los
motivos o fines del instituyente.
El modo se distingue de la condicin suspensiva en que no suspende la adquisicin del
derecho. Conforme a un aforismo, la condicin suspende, pero no obliga; en cambio,
212
________________________________________________________________________________________________
el modo no suspende, pero obliga, al menos en general. En efecto, cuando una persona,
por ejemplo, dona a otra una suma de dinero si erige una estatua que simbolice la justicia
frente a la Escuela de Derecho, la donacin est subordinada a condicin suspensiva; el
donatario, aun despus de la donacin, ser libre de levantar o no ese monumento; pero
no obtendr el dinero sino una vez que la haya erigido. En cambio, si la voluntad del
donante es donar dinero con la obligacin de levantar la estatua, la clusula importa un
modo: el donatario recibir de inmediato el dinero, pero ser obligado a erigir un
monumento.
2. EFECTOS DEL MODO
El modo no afecta la existencia del derecho: ste existe desde el comienzo; slo afecta a la
manera de ejercerlo. Por eso el Cdigo Civil dice que el modo no suspende la
adquisicin de la cosa asignada (art. 1089, parte final).
3. CUMPLIMIENTO DEL MODO
La persona favorecida con el modo tiene derecho para exigir judicialmente su
cumplimiento. Y as, por ejemplo, si se ha asignado una suma a Primus con la obligacin
de dar una pensin peridica a un pariente del testador, puede el pariente ocurrir a los
tribunales para que Primus cumpla con el modo (art. 1094).
El hecho de no cumplirse el modo, no produce la resolucin o extincin del derecho sujeto a
modo, a menos que haya clusula resolutoria.
En las asignaciones modales, se llama clusula resolutoria la que impone la obligacin de
restituir la cosa y los frutos, si no se cumple el modo. No se entender que envuelven
clusula resolutoria cuando el testador no la expresa (art. 1090).
De manera que la clusula resolutoria no se presume.
Si el modo es en beneficio del asignatario exclusivamente, no impone obligacin alguna, salvo
que lleve clusula resolutoria (art. 1092).
213
________________________________________________________________________________________________
Ejemplo: Dejo a Manuel diez millones de pesos para que adquiera una biblioteca
jurdica. En realidad, en este caso no hay carga alguna para el asignatario, y queda a su
arbitrio cumplir o no con el modo; existe aqu, ms bien un simple consejo o
recomendacin que no crea obligacin jurdica alguna, a menos que la asignacin lleve
clusula resolutoria.
214

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Actos de ejecucin instantnea, de ejecucin diferida y de tracto sucesivo

Actos tpicos o nominados y actos atpicos o innominados

Manifestacin de voluntad expresa

Manifestacin de voluntad tcita

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Cundo el dolo vicia el consentimiento

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