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Evolucion de Los Derechos Laborales en La Constitucion
Evolucion de Los Derechos Laborales en La Constitucion
CAPTULO 1
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CAPTULO 1
1. Introduccin
A travs de las Constituciones peruanas se puede apreciar un desarrollo y evolucin de diversas instituciones del Derecho Laboral as como
las diversas ideologas que imperaron en cada coyuntura y los factores
polticos, sociales y econmicos que intervinieron al momento del debate constituyente. As, el tema del trabajo ser utilizado para atender
ciertas demandas sociales o manejar las presiones sociales como
ocurri con la Constitucin de 1933, incorporar derechos lricos o genricos como la Constitucin de 1979 o un medio para acceder a la
ciudadana como ocurri con las primeras Constituciones.
Nos proponemos estudiar los ms relevantes aspectos de los procesos constitucionales que tuvieron incidencia en la consagracin o no de
derechos laborales as como el estudio concreto de las disposiciones de
carcter laboral de las Constituciones de nuestro pas hasta la del ao
1993.
(1)
(2)
TRAZEGNIES GRANDA, Fernando de. La idea de Derecho en el Per Republicano del S. XIX.
Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima, 1996. Pgs. 364-365.
VALDZ TUDELA, Napolen. Comentarios a la legislacin social peruana. Lima, 1958. Pgs. 83
y sgtes.
!
(3)
(4)
"
BARQUERIZO, Manuel. Historia, Derecho del Trabajo y lucha de clases en el Per. UNMSM.
Lima, 1988. Pgs. 17 y sgtes.
DE LA CUEVA, Mario. Derecho Mexicano del Trabajo. T. I. Ed. Porra S.A. Mxico, 1954. Pgs.
179 y sgtes.
(5)
Adems, tenemos los artculos 148 de la Constitucin de 1826; 158 y 160 de la Constitucin de
1828; 159, 162 y 170 de la Constitucin de 1834; 163 y 169 de la Constitucin de 1839; 6, 22 y 38
de la Constitucin de 1857; 6, 23 y 39 de la Constitucin de 1860; 5 y 22 de la Constitucin de 1867.
#
(6)
$
CHIPOCO, Carlos. La constitucionalizacin del Derecho del Trabajo en el Per. Tesis de bachillerato. PUCP. Lima, 1981. Pg. 24.
(7)
(8)
(9)
RAMOS NEZ, Carlos. Toribio Pacheco. Jurista peruano del s. XIX. Fondo Editorial de la
Pontificia Universidad Catlica. Lima, 1993. Pgs. 207 y sgtes.
TRAZEGNIES GRANDA, Fernando de. Op. cit. Pgs. 182 y sgtes.
Adicionalmente, pueden verse los artculos 152 de la Constitucin de 1828, 146 de la Constitucin
de 1834 y 155 de la Constitucin de 1839.
%
Como se aprecia, se reconoce un principio necesario que es el trabajo voluntario y remunerado pero se mantiene inicialmente el statu
quo de los que ya eran esclavos y probablemente sus propietarios tenan
estrechas relaciones con el gobierno.
Por otro lado, desde la Constitucin de 1856, se prohibi toda clase
de esclavitud en el territorio peruano, tanto de los que tenan esta condicin como de los que potencialmente podan tenerla(10). Por ejemplo, el
artculo 16 de la Constitucin de 1867 anotaba que No hay ni puede
haber esclavos en la Repblica(11). As, recin con la frmula descrita,
podemos sealar que nadie poda ser esclavo en el territorio peruano.
(10 )
(11)
(12)
&
CORTS CARCELN, Juan. El Derecho del Trabajo en las Constituciones del s. XIX. Monografa presentada en el curso de Teora del Estado: s. XIX y XX de la Maestra de Derecho Constitucional de la PUCP. Lima, 1995. Pg. 12.
Adems, pueden verse los artculos 17 de la Constitucin de 1856 y 17 de la Constitucin de 1860;
inclusive, se sealaba que perdan la ciudadana las personas que comerciaban esclavos aun en el
exterior (artculos 40.6 de la Constitucin de 1856 y 42.5 de la Constitucin de 1867.
FUENTES, Manuel. Derecho Constitucional Filosfico. Imprenta del Estado. Lima, 1873. Pg.
XXVIII.
(13)
cios para otros especialmente al Per llegaron ciudadanos de otros pases para expulsar a los espaoles de nuestro territorio; luego, cuando
se emite la Constitucin de 1828, el proceso de independencia haba
culminado y haba que asegurar la autonoma del pas.
Por otro lado, esta prohibicin nos sugiere dos comentarios. De un
lado, la limitacin se aplicara, inclusive, en los casos que las personas
acepten los servicios para un gobierno extranjero pero mantengan un
trabajo dentro del territorio nacional; en este sentido, tambin se limitaba el pluriempleo. En segundo lugar, al referirse las normas a gobiernos o naciones extranjeras, nos atrevemos a sealar, con los riesgos
que implica la falta de una exposicin de motivos y el largo tiempo
transcurrido, que no se impeda a los ciudadanos el ejercicio de sus
atribuciones si prestaban servicios para una empresa privada o persona
extranjera en la medida que no se demostrara algn vnculo con un gobierno extranjero.
El requisito expuesto tambin comprenda a los extranjeros. De este
modo, el artculo 19 de la Constitucin de 1823 estableca lo siguiente:
Para obtenerla la ciudadana, adems de reunir las calidades del artculo 17, deber haber trado, fijado o enseado en el pas alguna invencin, industria, ciencia o arte
til, o adquirido bienes races que le obliguen a contribuir
directamente; o establecidos en el comercio, en la agricultura, o minera, con un capital considerable; o hecho finalmente servicios distinguidos en pro y defensa de la Nacin:
todo a juicio del Congreso (el agregado es nuestro).
Finalmente, es oportuno indicar que la ciudadana no solamente
permita tener derechos civiles o polticos, adems posibilitaba el ingreso a los servicios del Estado. Solamente los ciudadanos que eran los
que tenan un trabajo dependiente o independiente podan ocupar un
cargo pblico. Por ejemplo, resultan sumamente grficos los artculos
22 y 39 de la primera Constitucin peruana y la Constitucin de 1860,
respectivamente(14):
(14)
Adems, tenemos los artculos 17 de la Constitucin de 1826, 158 de la Constitucin de 1828, 159
de la Constitucin de 1834, 161 de la Constitucin de 1839, 38 de la Constitucin de 1856 y 40 de
la Constitucin de 1867.
Artculo 22.- Solo la ciudadana abre la puerta a los empleos, cargos o destinos de la Repblica (...).
Artculo 39.- Todo ciudadano puede obtener cualquiera
cargo pblico, con tal que rena las calidades que exija la
ley.
Por lo dems, existan menciones expresas para determinados cargos pblicos. A ttulo de ejemplo, la Constitucin de 1823 dispona que
los cargos de presidente (artculo 75.1), diputado (artculo 43.1), senador (artculo 92.2), alcalde (artculo 144.2), etc. requeran que la persona tenga la condicin de ciudadano.
3. La Constitucin de 1920
3.1. Antecedentes
Como veremos, la Constitucin de 1920 se discute y promulga con
movimientos sociales y huelgas de los trabajadores, con una Organizacin Internacional del Trabajo y con dos Constituciones del exterior
Mxico y Alemania que tenan sendas disposiciones laborales. Todo
ello, pues, creaba un clima para que se regularan derechos laborales.
3.1.1.Antecedenteslegislativos
Antes de la dacin de la Constitucin de 1920, ya existan una serie
de disposiciones sobre diversos derechos laborales que fue consecuencia, especialmente, de especficos y sucesivos reclamos de los trabajadores. A continuacin, expondremos las principales normas infraconstitucionales laborales que se emitieron con anterioridad a la Constitucin de 1920.
Una de las primeras disposiciones laborales que aparece en nuestro
ordenamiento jurdico estaba prevista en el Cdigo de Comercio del 15
de febrero de 1902. El artculo 296 del referido cuerpo normativo dispona que el empleador deba comunicar con treinta das de anticipacin
la terminacin de la relacin laboral(15), establecindose, adems, una
(15)
Aos ms tarde, la Ley N 4916, Ley del Empleado (1924), modific esta disposicin del Cdigo de
Comercio y elev el plazo a 90 das.
serie de obligaciones y deberes de los trabajadores en el seno de la relacin laboral (artculos 294 y 295).
Ntese que el Cdigo de Comercio solamente estableci una disposicin accidental de la relacin laboral, regulando un solo aspecto de la
extincin del contrato de trabajo y sealando las obligaciones que tienen los trabajadores cuando prestan servicios. Por lo dems, todava,
hacia 1902, no eran claras las diferencias entre las relaciones civiles y
las laborales y, por lo cual, se incluy una disposicin laboral dentro de
un cdigo comercial que se aplicaba a las relaciones entre los trabajadores y los empleadores que realizaban actividades comerciales.
Luego, en el ao 1909, se emite la Ley General de Tierras y Montaa, siendo esta la nica disposicin donde se haca expresa referencia al
contrato de trabajo; empero, las normas laborales no tuvieron alguna
aplicacin en la realidad(16).
Mediante Resolucin Ministerial del 2 de enero de 1911 se estableci la prohibicin del enganche de peones indgenas para las haciendas
y explotaciones de caucho en el extranjero. Esta norma responda a una
abierta poltica que empleaban determinados empleadores para utilizar
mano de obra barata, tratando de reclutar a los indgenas y engancharlos por un gran tiempo, en algunos casos en forma vitalicia. As,
pese a la expedicin de la norma, en la prctica, continuaron verificndose los enganches serviles de los indgenas.
Hacia 1911, se produce la primera huelga general de Lima y Callao.
Este movimiento se origin, principalmente, por la exigencia en la promulgacin de una norma que contemplase una proteccin efectiva a los
trabajadores ante un accidente de trabajo o enfermedad profesional. Ante
lo expuesto, el gobierno emiti la Ley N 1378, Ley de Accidentes de
Trabajo; no obstante ello, la referida norma solamente protega a determinados sectores laborales, especialmente los accidentes producidos en
una fbrica industrial; de este modo, por ejemplo, los trabajadores mineros que estaban y estn propensos a sufrir accidentes no se encontraban dentro del mbito subjetivo de aplicacin de la ley comentada.
(16)
Al respecto, puede verse CHVEZ LEN, Fernando. Legislacin social del Per. Lima, 1937.
Pg. 25.
(17)
(18)
"
La Intendencia de Lima y Callao fue creada el 30 de enero de 1913 para, entre otras razones, controlar las agitaciones y movimientos de los trabajadores.
Mediante Decreto Supremo del 12 de mayo de 1920 se complement esta norma sobre huelga, estableciendo que solamente las suspensiones de trabajo en forma pacfica calificaban como huelgas
legales en nuestro ordenamiento.
(19)
(20)
(21)
ELAS, Ricardo & GONZLEZ, Guillermo. Doctrina y legislacin del trabajo en el Per. Ed.
Biblioteca de legislacin y jurisprudencia. Lima, 1959. Pg. 112.
Esta norma estuvo vigente hasta el mes de julio de 1995, fecha de promulgacin de la Ley N 26513.
Esta ley, que modific las relaciones individuales de trabajo, derog expresamente a la Ley N 2851.
La Ley de Ocho Horas se emiti antes del Convenio Internacional de la OIT N 1, sobre la limitacin
de la jornada de trabajo.
En 1917 se promulga la Constitucin, conocida como la Constitucin de Quertaro. El artculo 123 fue el que contempl una serie de
derechos laborales especficos y concretos: la jornada mxima de trabajo de ocho horas, el descanso semanal, el descanso pre y post natal, el
salario mnimo, el pago de la remuneracin en moneda de curso legal,
la sobretasa del 100% por trabajo de horas extras, la aplicacin del principio de igualdad de trato en el pago de la remuneracin, el reconocimiento al derecho de huelga y la libertad sindical, la obligatoriedad de
disposiciones sobre seguridad en la empresa y la responsabilidad empresarial en los casos de accidentes de trabajo, la resolucin de los conflictos de trabajo mediante mecanismos de conciliacin y arbitraje y la
prohibicin del despido injustificado.
Como vemos, estamos ante derechos claramente delimitados, con
aplicacin inmediata. No estamos ante disposiciones programticas o
diferidas que requieran de un desarrollo o regulacin estatal; son disposiciones concretas que conceden al trabajador derechos tangibles, exigibles a los empleadores.
Pese a la influencia que ejerci la Constitucin de Quertaro, solamente algunas disposiciones laborales fueron contempladas en la Constitucin de 1920 que, como veremos ms adelante, contiene preceptos o
directrices generales, programticos.
3.1.2.2. La Constitucin alemana de Weimar
Hacia 1919, Alemania sufra las consecuencias de la Primera Guerra Mundial y, ante la situacin laboral, se produjeron revoluciones, movilizaciones y huelgas obreras que motivaron, entre otras razones que,
tras una Asamblea Nacional, se promulgara la Constitucin de 1919,
conocida como la Constitucin de Weimar.
Si bien la Constitucin de Weimar no tiene el contenido especfico
de la Constitucin de Quertaro, consagra principios generales (artculo
162) como el principio protector el principio base del Derecho del Trabajo y la disposicin sobre el trabajo adecuado, y derechos concretos
como la libertad sindical, el derecho de huelga y la negociacin colectiva. Fue la segunda Constitucin en el mundo y la primera europea en
incorporar derechos y principios laborales en la ms alta jerarqua de la
normativa estatal.
%
Sin duda, la Constitucin de Weimar influy entre los constituyentes de 1919 para elaborar la Constitucin, especialmente en la consagracin de los principios que, por ser tales, fueron recogidos por la
misma.
3.1.3.Otrosfactores
Adems, de lo expuesto, la Revolucin Rusa de 1917 influy enormemente en la propagacin de la doctrina social entre los trabajadores,
la misma que fue introducida por intelectuales de la poca y la reciente
reforma universitaria.
La creacin de la OIT, como organismo internacional tripartito, es
un factor que motiv la inclusin de derechos laborales. Formalmente,
la OIT se cre con el Tratado de Versalles en el ao 1919 y, con ella,
comenzaron a emitirse una serie de convenios y recomendaciones internacionales de trabajo que buscaban y buscan, esencialmente, regular las
relaciones laborales.
(22)
(23)
(24)
BASADRE, Jorge. Historia de la Repblica del Per. T. IX. Ed. Universitaria. Lima, 1983. Pg. 420.
CHIPOCO, Carlos. Op. cit. Pg. XI.
RUBIO CORREA, Marcial. La participacin poltica del pueblo en la elaboracin constitucional
dentro de Sudamrica. En: Pensamiento Constitucional N 1. PUCP. Lima, 1994. Pg. 71.
'
Entre los puntos aprobados, destacaban la renovacin del legislativo y ejecutivo cada cinco aos, las elecciones mediante voto popular
directo, la prohibicin de la suspensin de garantas por alguna autoridad o ley, la prohibicin de percibir ms de un sueldo o emolumento del
Estado, la incompatibilidad de las funciones legislativas y otro mandato
pblico, el sometimiento a arbitraje de los conflictos entre el capital y el
trabajo nico punto de carcter laboral, las facultades exclusivas del
Poder Ejecutivo para aumentar remuneraciones u otorgar pensiones a
los trabajadores y ex trabajadores del Estado, etc.
(25)
(26)
!
Hasta antes de su designacin, Cornejo era Ministro de Gobierno y Polica de Legua y est catalogado como el idelogo de la realizacin del plebiscito.
Congreso de la Repblica. La Constitucin de 1920 y el Reglamento Interior de las Cmaras Legislativas. Ed. Oficial. Lima, s/f. p. 34.
(27)
Congreso de la Repblica. Op. cit. La Constitucin de 1920 y el Reglamento Interior.... Pg. 23.
Sin embargo, Jos PAREJA PAZ SOLDN no considera a Pedro Rojas ni Ramn Nadal e incluye a
Anbal Martua; en: Las Constituciones del Per. Lima, 1953. Pg. 277.
!
(28)
Las palabras han sido recogidas en el libro de Ren HOOPER intitulado Legua. Ed. Peruanas.
Lima, 1964. Pg. 78.
(29)
(30)
(31)
GARCA BELAUNDE, Domingo. Citado por RUBIO CORREA, Marcial. Op. cit. Pg. 70.
ALAYZA Y PAZ SOLDN, Toribio. Derecho Constitucional general y del Per. Ed. Cervantes.
Lima, 1928. Pg. 9.
Ibd. Pg. 71.
!!
Las funciones de la Asamblea Nacional terminaron el 27 de diciembre de 1919, fecha en que concluyeron los debates y se tena el
texto final de la Constitucin. A modo de ancdota, para celebrar dicho
acto, se emite un decreto sealando que el Ejecutivo pondr en libertad
a doce reos(32).
Finalmente, por Decreto Supremo del 12 de enero de 1920, se seal que el da del Aniversario de la Ciudad de Lima se promulgara la
Constitucin de 1920. As, el 18 de enero de 1920, en el marco de las
celebraciones por el 385 Aniversario de la Fundacin de Lima, se promulg la Constitucin de la Patria Nueva, la Constitucin de 1920.
En la promulgacin, Legua pronunci un discurso donde seal
que la nueva Constitucin permite una ms amplia participacin del
pas en los asuntos econmicos y sociales, mediante inmutables garantas individuales y sociales(33). Veremos, en el prximo captulo, los
dispositivos aprobados y, en el siguiente, si tales dispositivos tuvieron
eficacia en las relaciones laborales.
(32)
(33)
!"
Congreso de la Repblica. Op. cit. La Constitucin de 1920 y el Reglamento Interior .... Pg. 23.
PAREJA PAZ SOLDN, Jos. Derecho Constitucional peruano. Ed. El Sol. Lima, 1963. Pg. 136.
(34)
(35)
(36)
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se impone de manera automtica: solo por ley puede regularse un derecho constitucional y, adems, esta y cualquier otra norma deben sujetarse a los parmetros establecidos en la Constitucin.
En lo expuesto brevemente, pues, reside la importancia de incluir
en el Texto Constitucional, derechos laborales. Seguidamente abordaremos los preceptos de la Constitucin de 1920 que se refieren al Derecho del Trabajo.
(37)
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yecto de la referida comisin, no tena sentido distinguir entre las garantas pues lo nico que producen son confusiones y, por ello, se estimaba
que solamente deban referirse a las garantas nacionales(38).
En el Pleno, se opt por mantener la distincin de la Constitucin
de 1860 y diferenciar las garantas nacionales, individuales y sociales,
como si hubiera una jerarqua de derechos o, propiamente en la terminologa de la Constitucin, de garantas. Creemos que lo ms adecuado hubiera sido referirse nicamente a garantas en trminos generales sin establecer mayores distinciones.
En la Constitucin de 1920 se distinguen los derechos civiles y polticos garantas individuales y los sociales y econmicos garantas
sociales de los objetivos polticos, reglas nacionales y tambin derechos civiles y polticos garantas nacionales. En nuestra opinin, esta
arbitraria e injustificada clasificacin no debi admitirse en el Pleno
pero, en todo caso, lo relevante es la consagracin de derechos en el
nivel ms alto de la jerarqua normativa.
Segundo, la prohibicin de la esclavitud ya estaba regulada en la
Constitucin de 1860 en puridad, este es el nico artculo laboral de
esta Constitucin, y atiende a la necesidad de eliminar todo tipo de
trabajo servil desde la poca de Don Jos de San Martn exista tal
declaracin en el territorio peruano, en especial en grandes inversiones como el trabajo en las minas, tierras agrcolas y explotaciones en la
selva.
En relacin al artculo 22, el Proyecto de la Comisin de Constitucin artculo 30 sufri un agregado, el del segundo prrafo referido a
la prohibicin de cualquier prctica que obligue la prestacin de servicios sin el consentimiento del trabajador. Anteriormente, la Ley N 2285
del 16 de octubre de 1916 ya haba regulado sobre este tema pero no
tuvo eficacia en la prctica. Con el agregado se refuerza la prohibicin
de la esclavitud y se valora la aceptacin del trabajador como requisito
fundamental para la prestacin de servicios.
(38)
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(39)
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Al margen de lo expresado, ntese que la disposicin constitucional regula, especialmente, un sector laboral, el industrial (primer y tercer prrafos del artculo 47), al disponer que el Estado legislar sobre la
seguridad en el trabajo industrial y las condiciones de trabajo en esta
rea ocupacional as como el pago de una indemnizacin por accidentes
de trabajo. Esta legislacin restrictiva para las industrias se prolonga,
inclusive, hasta nuestros das: por ejemplo, hasta hace poco, exista un
rgimen de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales administrada por el IPSS y prevista en el Decreto Ley N 18846 que comprenda solamente a los trabajadores obreros; del mismo modo, existe
un reglamento de seguridad e higiene que solamente se aplica en los
centros de trabajos industriales.
El artculo 47 de la Constitucin se refiere a las remuneraciones
mnimas y las condiciones mximas de trabajo, las mismas que se establecern atendiendo la edad, el sexo, la naturaleza de las labores y las
condiciones de las regiones del pas. Al respecto, resulta cuestionable
que se fijen remuneraciones mnimas en funcin al sexo: se utiliza al
sexo como un criterio determinante en la fijacin de las remuneraciones
mnimas a nivel legal, la Ley N 2851 ya haba regulado un indiscriminado trato en funcin al sexo. Hoy en da, la maternidad es la nica
razn por la cual se pueden establecer diferencias por sexo el descanso
pre y post natal, por ejemplo.
Ahora, debemos comprender que estamos en los inicios de la regulacin de los derechos laborales y, por lo cual, el tratamiento es selectivo, diferenciado, sin a veces base objetiva. Con el tiempo se irn
eliminando las distinciones entre los trabajadores basadas en criterios
arbitrarios como el sexo o la categora laboral obreros/empleados,
establecindose una sola legislacin.
3.3.4.Elarbitrajeylaconciliacin
En materia de arbitraje, los artculos 48 y 49 de la Constitucin son
los que recogen este mecanismo extrajudicial de solucin de conflictos
laborales:
Artculo 48.- Los conflictos entre el capital y el trabajo
sern sometidos a arbitraje obligatorio.
"
Artculo 49.- La ley establecer la forma como deban organizarse los Tribunales de conciliacin y arbitraje para
solucionar las diferencias entre el capital y trabajo y los
requisitos y condiciones para los efectos obligatorios de
los fallos.
El artculo 48 fue el nico de carcter tpicamente laboral de la
Constitucin de 1920 que fue materia del plebiscito. Al respecto, el Proyecto de la Comisin de Constitucin seal que se fijaban precisiones
en torno al arbitraje, estableciendo, conforme al concepto y sector general, especialmente de la clase obrera, que los efectos obligatorios de
los fallos arbitrales, dependern del compromiso de las partes y de las
disposiciones de la ley(40).
Ntese que el Proyecto de la Comisin de Constitucin de 1920
supeditaba la obligatoriedad de los laudos arbitrales al compromiso que
tuvieran las partes as como lo expuesto en las normas legales. Sin embargo, el punto consultado en el plebiscito se refera al simple sometimiento
a arbitraje obligatorio de los conflictos de trabajo. Por ello, en el pleno,
fue aprobada la versin que fue consultada en plebiscito sin modificacin
alguna siguiendo la tesis de la irrevocabilidad.
Para ALAYZA Y PAZ SOLDN(41) esta disposicin era necesaria
en la medida que, en esta poca, no exista una autoridad capaz de regular sobre los conflictos entre trabajadores y empleadores. Por lo dems,
era necesario que el Estado controlara el desorden, los saqueos, que
algunas huelgas ocasionaban, as como el control de las paralizaciones
en determinadas actividades calificadas como esenciales.
Sobre el arbitraje obligatorio que era uno de los dieciocho puntos
que fueron materia del plebiscito, los trabajadores no estuvieron conformes con su regulacin. Se criticaba cidamente la conformacin de
los tribunales tripartitos arbitrales donde el tercer rbitro siempre estaba
en favor del empleador en la medida que era un burgus o una autori-
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ceptos constitucionales no eran cumplidos por los empleadores o requeran de una regulacin e intervencin estatal que regulara el contenido
de tales preceptos.
As, en la prctica, los trabajadores continuaban reclamando por el
aumento de sus salarios, el cumplimiento de la jornada mxima de ocho
horas diarias, la exagerada elevacin del costo de vida, el derecho a un
tiempo para el refrigerio, el descanso semanal dominical, la proteccin
contra el despido injustificado o arbitrario, etc.
Por otro lado, el presidente Legua no tuvo la suficiente voluntad
poltica para que las declaraciones constitucionales laborales se concreticen en la prctica. En el latifundio en la costa, en las plantaciones de
caucho en la selva y en los asientos mineros se continuaron desconociendo los derechos constitucionales debido a que sus propietarios tenan enorme influencia en la poltica estatal.
As, pues, consideramos que la Constitucin de 1920 no tuvo la
eficacia que pudo tener.
Por otra parte, fueron las normas de desarrollo constitucional que
se emitieron luego de la promulgacin de la Constitucin de 1920. En
verdad, fueron mayores las disposiciones laborales que se promulgaron
en los aos anteriores a la Constitucin de 1920 que las que se emitieron
con posterioridad. Repasemos algunas normas.
En 1920 se emite una Resolucin Suprema del 3 de setiembre que
trata sobre el control que pueden efectuar personas contratadas por trabajadores para que revisen las remuneraciones y liquidaciones de beneficios sociales de los trabajadores.
El 11 de mayo de 1923 se promulga un decreto supremo que reglament la Ley N 2285, referido al salario mnimo de los trabajadores
indgenas, cuyo control recaa en los Concejos Municipales de las provincias andinas.
Si bien en 1922 se emiti la Ley N 4916, Ley del Empleado Particular, y esta complementada por su reglamento del ao 1924 represent la primera gran norma que regulaba las relaciones laborales, no se
aplicaba a los trabajadores obreros que eran, en esa poca la mayora;
por lo dems, las normas solamente se aplicaron para determinados tra"#
bajadores empleados y, posteriormente, a medida que surgan los reclamos de los trabajadores no incluidos en las normas, se fueron emitiendo
disposiciones especficas que consideraban a otros trabajadores dentro
del mbito de aplicacin subjetiva de esta ley.
La diferenciacin entre obreros y empleados tuvo mucha incidencia en la legislacin peruana es ms, la Ley N 4916 estuvo vigente
hasta el mes de julio de 1995 y hoy, felizmente, est siendo abandonada y se emiten normas de consolidacin que se aplican, indistintamente, a los trabajadores obreros y empleados.
La libertad de trabajo proclamada en la Constitucin de 1920 no
fue cumplida. La ms inmediata y clara muestra de lo dicho lo constituye la Ley de Conscripcin Vial (Ley N 4113 de 1920), por la cual se
estableci un trabajo forzoso, una suerte de mita colonial para efectuar obras pblicas de la Patria Nueva y, por la cual, en ltima instancia,
se afect especialmente a los trabajadores indgenas que eran desplazados para que sirvan de mano de obra en grandes obras pblicas.
4. La Constitucin de 1933
La Constitucin de 1993 es una Constitucin que, desde el punto de
vista del Derecho Laboral, no trajo mayores novedades con relacin a la
de 1920. Por ello, nos limitaremos a concentrarnos en sus aspectos ms
relevantes.
4.1. Antecedentes
Por el desgaste natural del propio Oncenio, la dictadura que ejerci Legua durante su prolongado mandato persecusiones, expulsiones
del pas, represiones, etc. as como la crisis econmica imperante, propiciaron el golpe de Estado en 1929. As, en Arequipa, Luis Snchez
Cerro emite su proclama Manifiesto a la Nacin preparado por Jos
Luis Bustamante y Rivero, futuro presidente del Per y se proclama
como nuevo mandatario de la Nacin.
Por otro lado, hacia fines de la dcada del 20, el sistema econmico se encontraba sumamente afectado por la crisis internacional la cada de la bolsa norteamericana tuvo efecto directo en la economa nacional que tena estrecha relacin con EEUU, lo cual increment el
"$
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(48)
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(50)
"&
AA.VV. Garantas sociales que deben elevarse al rango de preceptos constitucionales. En: Revista
de Derecho del Trabajo. N 15. UNMSM. Lima, 1969. Pgs. 18 y sgtes.
VILLARN, Manuel Vicente. Anteproyecto de Constitucin de 1931. Exposicin de Motivos.
Lima, 1962. Pg. 112.
VILLARN, Manuel Vicente. Op. cit. Pg. 113.
Desafortunadamente, el Anteproyecto no fue seguido por la Asamblea Constituyente de 1933, consideraron que deban preparar el nuevo
Texto Constitucional sin ninguna influencia y con autonoma.
(51)
(52)
"'
(53)
(54)
(55)
#
Artculo 42.- El Estado garantiza la libertad de trabajo. Puede ejercerse libremente toda profesin, industria u oficio que no se oponga a la moral, a la salud ni a la seguridad pblica.
ALZAMORA SILVA, Lizardo. Derecho constitucional general y del Per. Ed. Gil. Lima, 1942.
Pg. 78.
Artculo 55.- A nadie puede obligarse a prestar trabajo personal sin su libre consentimiento y sin
la debida retribucin. Hay solamente un agregado respecto de la Constitucin precedente: la prohibicin del trabajo sin la remuneracin correspondiente. Existi un debate al respecto, porque algunos consideraron que deba existir un trabajo obligatorio para obras pblicas una suerte de mita
republicana, a decir de Basadre. Al respecto, puede leerse CHIPOCO Carlos. Op. cit. Pg. 91.
(56)
(57)
Al respecto, puede verse nuestro artculo Los empleadores ideolgicos y las libertades inespecficas
de los trabajadores. En: Ius et Veritas N 16. Lima, 1998. Pgs. 186 y sgtes.
Empero, cuando se debati este precepto entre los Sanchezcerristas y los socialistas, el trmino
social comprenda exclusivamente los derechos de sindicalizacin. Sobre ello, vase CHIPOCO,
Carlos. Op. cit. Pgs. 92 y sgtes.
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(60)
#!
beneficio social de carcter laboral que no tena una regulacin especfica preconstitucional.
Recin en el ao 1948, con la Ley N 10908 se emiti la primera
norma sobre el tema, y efectivamente desde el ao 1949, se repartieron
las primeras utilidades a los trabajadores por parte de las empresas.
Por otro lado, y especialmente, tenemos el famoso por nunca haberse implantado Consejo de Economa Nacional que fue propuesto
por Vctor Andrs Belaunde, previsto en el artculo 182:
Habr un Consejo de Economa Nacional, formado por
representantes de la poblacin consumidora, el capital, el
trabajo y las profesiones liberales. Una ley determinar su
organizacin y sus funciones.
Este Consejo de Economa Nacional nunca tuvo un contenido propio, solamente busc apreciar una determinada coyuntura y otorgar una
participacin a diversos sectores sociales, entre ellos a los trabajadores.
Aprobado probablemente, para que nunca se implementara, probablemente para aquietar los reclamos de los diversos sectores en una poca muy convulsionada. Ya NEZ BORJA(61) sealaba en 1934 al respecto lo siguiente:
Los artculos que copiaron de la nueva Constitucin peruana constituyen una serie de ofrecimientos demaggicos
y corrern el mismo fin que los otros de la Constitucin del
ao veinte. Es decir, que no se llegarn a realizar. Son como
las consabidas garantas de libertad de prensa, opinin y
reunin que pomposamente se insertan en nuestra Constitucin que jams se cumplen.
(61)
(62)
#"
NEZ BORJA, Humberto. Legislacin social peruana. Tip. Cuadros. Arequipa, 1934. Pg. 341.
CHIPOCO, Carlos. Op. cit. Pg. 119.
5. La Constitucin de 1979
Cuantitativa y cualitativamente, nos encontramos ante la Constitucin que mejor abord el tema laboral aunque, ello no exime de tener
observaciones y crticas, que trat sin reparos los derechos laborales
de los trabajadores, que otorg un acpite especial al tema del trabajo y
lo realiz con sistemtica.
(63)
(64)
(65)
##
5.1. Antecedentes
Desde el cambio de gobernante del rgimen militar en el ao 1975
se inicia el proceso de desgaste de la dictadura militar as como una
aguda crisis econmica inflacin, falta de divisas, desempleo, inconveniencias y deficiencias de diversas instituciones creadas por las reformas militares, etc.. Esta situacin se agrava cuando el rgimen implanta una poltica dura contra sus opositores.
Todo ello, ocasiona una serie de protestas y marchas que tienen su
pico ms alto con huelgas nacionales y que ocasionan que el rgimen
militar convoque a elecciones para una Asamblea Constituyente para,
posteriormente, convocar a elecciones presidenciales.
(66)
#$
RUBIO CORREA, Marcial & Otros. Constitucin: Qu y para qu?. Desco. Lima, 1978. Pg. 95
y sgtes.
(67)
(68)
#%
(69)
(70)
#&
PAZ SOLDN, Jos. Derecho Constitucional peruano y la Constitucin de 1979. Lima, 1984. Pg.
461.
BOZA PRO, Guillermo. Negociacin y convencin colectiva en la Constitucin de 1979. En:
AA.VV. (Director: Javier Neves). Ed. Cuzco. Lima, 1989. Pg. 219.
(71)
(72)
#'
instituciones con una eficacia inmediata como el derecho de negociacin colectiva o el derecho de estabilidad laboral y permitiendo al legislador el desarrollo posterior y complementario como el derecho de
huelga.
Finalmente, la Constitucin de 1979 fij determinadas pautas para
el ejercicio de los derechos laborales o simplemente deleg a la ley el
pleno desarrollo del derecho, en tanto no atente contra su contenido
esencial. Estamos ante una Constitucin, siguiendo a GARCA BELAUNDE(73), verdaderamente necesaria, innovadora y representativa
para el pas
(73)
(74)
$
(75)
NEVES MUJICA, Javier. Fuentes y principios laborales en la Constitucin. En: AA.VV. (Director:
Javier Neves). Op. cit. Pg. 61.
$
irrevocable de un trabajador por el cual se dispone de un derecho reconocido en una norma legal o convencional.
El reconocimiento de este principio es de vital importancia ya que
importa la nulidad de los actos de disposicin del trabajador a un determinado derecho imperativo. Lo expuesto no supone que el trabajador
no pueda disponer de derechos que tienen un origen no normativo
como el contrato de trabajo dado que, en este mbito, se respeta la
autonoma privada, siempre y cuando se respeten los mnimos legales;
por ejemplo, el trabajador no podra renunciar a percibir menos de la
remuneracin mnima vital reconocida en el artculo 43 de la Constitucin y desarrollada por normas que determinan el monto de tal remuneracin. As, a diferencia de la libertad contractual reconocida en la Constitucin (artculo 2.12), en el Derecho Laboral, se invalida los actos de
disposicin de los trabajadores a un derecho reconocido en una norma.
Por otro lado, tenemos el principio de indubio pro operario. El artculo 57 de la Constitucin de 1979 prev que En la interpretacin o
duda sobre el alcance y contenido de cualquier disposicin en materia
de trabajo, se est a lo que es ms favorable al trabajador.
Nuevamente, en virtud del principio protector, se reconoce que toda
interpretacin de una norma debe suponer una favorabilidad hacia el
trabajador si existe ms de una interpretacin sobre el sentido de una
norma ya sea norma legal o convencional(76).
Por su parte, indica el artculo 43 que El trabajador, varn o mujer, tiene derecho a igual remuneracin justa que procure para l y su
familia el bienestar material y el desarrollo espiritual. Estamos ante
el principio de igualdad de trato que es el equivalente laboral al principio general de igualdad ante la ley (artculo 2.2 de la Constitucin de
1979).
(76)
HERRERA VSQUEZ, Ricardo. El principio indubio pro operario en el sistema jurdico peruano. En: Derecho Laboral. Materiales de Enseanza. NEVES MUJICA, Javier. Fondo Editorial de
la PUCP. Lima, 1993. Pg. 220.
Siguiendo a NEVES MUJICA(77) y lo expresado por la doctrina espaola, podemos indicar que el principio de igualdad de trato supone
que el empleador debe tratar igual a los iguales que se encuentran en
iguales circunstancias. As, a diferencia del Derecho Civil, las reglas o
mtodos de interpretacin se ven desplazados por el principio del indubio pro operario.
Finalmente, tenemos al principio de retroactividad de las leyes si
favorecen al trabajador. Indicaba el artculo 187 de la Constitucin de
1979 que Ninguna ley tiene fuerza ni efectos retroactivos, salvo en
materia penal, laboral o tributaria, cuando es ms favorable al reo,
trabajador o contribuyente, respectivamente.
Nuevamente, el principio protector tiene injerencia en el precepto
citado. Ahora bien, no todas las normas deben ser retroactivas, solamente las que sealan expresamente su aplicacin retroactiva deben tenerse como tales, si una norma no indica si es retroactiva, debe entenderse que solamente se aplica sobre los hechos y situaciones futuras.
(77)
NEVES MUJICA, Javier. Las reglas constitucionales para la aplicacin de la normativa laboral.
Desco. Lima, 1990. Pg. 22.
$!
(78)
(79)
$"
(80)
$#
(81)
$$
NEVES MUJICA, Javier. El contenido negocial: la compleja relacin entre la ley y el convenio
colectivo. IDL. Lima, 1993. Pgs. 20-21.
ciacin colectiva de las incursiones interventoras del Estado, debiendo este, como acota VILLAVICENCIO(82), potenciarla y promoverla.
As, tenemos que el texto de la Constitucin de 1979 consagraba
expresamente el derecho de Negociacin Colectiva (NEC). En primer
trmino, se puede apreciar un reconocimiento por parte del Estado de
un espacio vital para el desarrollo y ejercicio del Derecho a la NEC y,
en consecuencia, de respeto a su contenido esencial. Estbamos pues,
ante un reconocimiento estatal a los agentes colectivos laborales de un
poder de autonormarse. Ello traa como consecuencia lgica que la NEC
no poda, como regla general, ser limitada mediante una ley en trminos
absolutos; deba, para producirse ello y solo en algunos casos determinados, rodearse de ciertos requisitos que se analizarn en el siguiente
Captulo.
Adicionalmente, el texto de la anterior Constitucin indicaba que
la ley intervena para asegurar y brindar un marco adecuado al libre
ejercicio de la NEC. Esta segunda consideracin importaba, entonces,
la obligacin del Estado de proteger y tutelar al derecho de NEC que
reconoca.
Por ltimo, la Constitucin sealaba que la intervencin del Estado
solo era posible a falta de acuerdo entre las partes. De esta manera,
prima facie, las partes laborales tenan la posibilidad de celebrar y suscribir, directamente, acuerdos para regular sus relaciones jurdicas. As
las cosas, la presencia del Estado era supletoria a la existencia de un
Convenio Colectivo de Trabajo (CCT) suscrito por las partes laborales.
De esta manera, la Constitucin de 1979 impeda una excesiva y
represiva intervencin estatal de un lado, y estableca una poltica legislativa que promova y aseguraba un adecuado ejercicio del derecho de
NEC, del otro. Haba pues, una funcin dual del Estado, de reconocimiento y promocin a la NEC.
No queremos ahondar ms sobre el contenido del precepto constitucional, basta con afirmar que en l se estableci que la NEC era un
(82)
$%
derecho que poda ser ejercido por los sujetos laborales y, al estar inserto dentro del Ttulo I de la Constitucin, era un derecho fundamental(83). Era, pues, un derecho de segunda generacin reconocido en la
Constitucin como franca expresin del respeto estatal a la autonoma
colectiva y que se adscriba al proceso denominado constitucionalismo social
Veamos ahora la libertad sindical. El artculo 51 sealaba:
El Estado reconoce a los trabajadores el derecho a la sindicalizacin sin autorizacin previa. Nadie est obligado a
formar parte de un sindicato ni impedido de hacerlos (....)
Las organizaciones sindicales se disuelven por acuerdo de
sus miembros o por resolucin de ltima instancia de la
Corte Suprema.
Los dirigentes sindicales de todo nivel gozan de garantas
para el desarrollo de las funciones que les corresponden.
Sobre el artculo 51, esta comprende tanto la libertad sindical negativa y positiva(84), esto es, la posibilidad de decidir la incorporacin o
renuncia a un sindicato de trabajadores. Consideramos que la regulacin sobre este tema, en trminos generales, ha sido adecuada inclusive la referencia a la necesaria proteccin a los dirigentes sindicales, el
llamado fuero sindical.
Solamente se ha dicho que la libertad sindical no debe permitir que
las organizaciones sindicales sean disueltas por la Corte Suprema. Al
respecto, RUBIO CORREA y BERNALES BALLESTEROS(85) dado
que sealan que la Corte Suprema suele estar influida por el gobierno de
turno y este podra reprimir, de esta manera, la actuacin de los sindica-
(83)
(84)
(85)
$&
Estudios sobre el particular, pueden verse en BOREA, Alberto. Las garantas constitucionales: hbeas
corpus y accin de amparo. Lima, 1992. Pgs. 267 y sgtes.; BOZA PRO, Guillermo. Op. cit.; NEVES
MUJICA, Javier. Op. cit. El contenido negocial...; y, TOYAMA, Jorge La Ley de Relaciones
Colectivas de Trabajo: promocin a la negociacin colectiva?. En: Ius et Veritas N 5. Lima, 1992.
VILLAVICENCIO, Alfredo. Constitucin y libertad sindical. En: AA.VV. (Director: Javier Neves).
Op. cit. Pgs. 143 y sgtes.
RUBIO CORREA, Marcial & BERNALES BALLESTEROS, Enrique. Op. cit. Pg. 176.
(86)
JARA, Ernesto de la. La huelga en el Per: Es un derecho constitucional? En: AA.VV. (Director:
Javier Neves). Op. cit. Pgs. 263 y sgtes.
$'
6. La Constitucin de 1993
6.1. Antecedentes y el Congreso Constituyente Democrtico
La Constitucin de 1993 es de nuestros das. Por ello, pecaremos de
austeros en describir los antecedentes y circunstancias que rodearon la
emisin de nuestra actual Constitucin(88), concentrndonos en el anlisis de las disposiciones constitucionales laborales.
En el mes de abril de 1992 se produce el denominado autogolpe
de Fujimori y por el cual las principales instituciones y organismos de-
(87)
(88)
%
EGUIGUREN PRAELI, Francisco. Los retos de una democracia insuficiente. CAJ. Lima, 1990.
Pg. 50.
Al respecto, pueden leerse, entre otros: AA.VV. Per, futuro poltico. Lima, 1992; BERNALES,
Enrique. Crisis y partidos polticos. En: Lecturas sobre temas constitucionales N 9. Lima, 1993;
y, GARCA BELAUNDE, Domingo & PLANAS, Pedro. La Constitucin traicionada. Lima, 1993.
mocrticos son seriamente afectados: el Congreso es cerrado no exista la mayora requerida para controlar las cmaras, el Poder Judicial
queda paralizado, el Tribunal de Garantas es disuelto, etc.
Para legitimar el autogolpe y contar con una Constitucin que
pudiera alinearse a las reformas que se estaban implementando as como
las que vendran posteriormente, se convoc a elecciones para un Congreso Constituyente Democrtico (CCD) que tena facultades del poder
constituyente y prerrogativas legislativas.
Los debates en el CCD no tuvieron el nivel de discusin y de debate
que alcanz la Asamblea Constituyente de 1979. Prcticamente, salvo
algunos temas, la versin final de la Constitucin fue la que propuso la
mayora parlamentaria que tena estrecha afinidad con el gobierno del
Ing. Alberto Fujimori, una Constitucin que trajo consigo mltiples cambios y novedades con relacin a la Constitucin precedente.
La Constitucin de 1993, en varios aspectos, constitucionaliz
disposiciones legales preconstitucionales que eran cuestionadas por
oponerse a la Constitucin de 1979. En efecto, las disposiciones sobre
estabilidad laboral, participacin de los trabajadores en la gestin y propiedad, jornadas de trabajo acumulativas o atpicas tuvieron un cuestionable desarrollo en el mbito primario bajo la vigencia de la Constitucin de 1979; empero, con la Constitucin de 1993, se constitucionalizaron.
(89)
(90)
VINATEA RECOBA, Luis. El tratamiento de los derechos individuales laborales en el texto aprobado por la Comisin de Constitucin del CCD. En: Asesora Laboral. Lima, mayo de 1993. Pgs.
7 y sgtes.
RUBIO, Marcial. El modelo del proyecto constitucional del Congreso Constituyente Democrtico.
En: Revista del Foro del Colegio de Abogados de Lima. Ao LXXXI. N 1. Lima, 1993. Pgs. 11-16.
Podemos criticar a la Constitucin de austera, de prcticamente desaparecer las normas que consagraban derechos de preceptividad
aplazada y de no repetir las frmulas generales o ciertas obligaciones
del Estado, sin embargo, no compartimos lo expresado por RUBIO. No
puede negarse que el texto de la Constitucin de 1993 consagra un modelo social, ciertamente menos social que su precedente, pero no
existe una completa separacin de este modelo, s una atenuacin(91):
En suma, el principio laboralista, y las propias normas
de Estado social y economa social de mercado, dentro
de las cuales aquel juega un verdadero rol informador, resulta claramente debilitado por la Constitucin del CCD
hoy, la Constitucin de 1993 (el agregado es nuestro).
( 91)
BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. El trabajo y los derechos laborales en las Constituciones actual y futura. En: Asesora Laboral. N 34. Lima, enero 1994. Pg. 16.
%!
(92)
%"
SOLOZABAL, Juan. Algunas cuestiones bsicas de la teora de los derechos fundamentales. En:
Revista de Estudios Polticos (Nueva poca) N 71. Madrid, 1991. Pg. 92.
(93)
(94)
BOZA PRO, Guillermo. Los principios del Derecho del Trabajo en la nueva Constitucin. En:
Asesora Laboral. N 37. Lima, enero de 1994. Pg. 35.
Al respecto, puede verse MARCENARO FRERS. El trabajo en la nueva Constitucin. Lima, 1995.
Pgs. 69 y sgtes.
%#
(95)
%$
Por otro lado, veamos los dems derechos individuales que aparecen en la Constitucin de 1993: las remuneraciones, las jornadas de
trabajo y los descansos remunerados, y la participacin en la empresa.
Como ya se ha dicho, en este tema, existen varias disposiciones que no
aparecen en la actual Constitucin: la compensacin por tiempo de servicios, las gratificaciones, las asignaciones familiares, la prescripcin
para iniciar demandas laborales, etc. Muchos de estos beneficios continan regulndose por normas de nivel legal y preconstitucionales; la
ausencia de normas constitucionales sobre estas instituciones se explica
por el afn del constituyente de incorporar solamente las principales y
bsicas disposiciones(96), dejando la posibilidad al legislador para complementarlas, modificarlas y hasta suprimirlas.
Adems de la estabilidad laboral, la Constitucin reconoce importantes aspectos de la remuneracin. As, el artculo 24 prev que los
trabajadores tienen derecho a una remuneracin equitativa y suficiente
para l y su familia, reconoce el privilegio salarial al establecer que la
remuneracin y los beneficios sociales de los trabajadores tienen prioridad sobre cualquier otro adeudo del empleador y establece las remuneraciones mnimas vitales que deben ser determinadas por el estado y los
representantes de los trabajadores y empleadores.
Al respecto, se ha reemplazado la expresin remuneracin justa
(Constitucin de 1979) por la de remuneracin equitativa y suficiente
(Constitucin de 1993). En ambos casos, nos encontramos ante normas
programticas o de preceptividad aplazada pero que, como se ha apuntado, tienen un contenido ambiguo, genrico e impreciso y que se diferencian de la remuneracin mnima vital: qu es equitativo o suficiente?(97).
Sobre el crdito salarial parece oportuna la amplia frmula al establecer la primaca de adeudos laborales ante estados de insolvencia
del empleador. Empero, esta frmula amplia est generando un debate
(96)
(97)
%&
PASCO COSMPOLIS, Mario. El trabajo en la Constitucin. En: Ius et Veritas N 07. Lima,
1993. Pg. 30.
ZAVALA COSTA, Jaime. Remuneraciones y jornada de trabajo. En: Asesora Laboral N 37. Op.
cit. Pg. 21.
interesante con relacin a los alcances del crdito laboral: por ejemplo,
estn comprendidas las aportaciones no efectuadas a los sistemas previsionales a los cuales estn afiliados los trabajadores?(98), comprenden
tambin los conceptos no remunerativos como la gratificacin extraordinaria?
Por otro lado, tenemos la remuneracin mnima vital. A la fecha,
no se ha cumplido con el mandato constitucional de efectuar las coordinaciones respectivas para determinar el monto de la remuneracin mnima vital pese a que, desde la vigencia de la Constitucin de 1993, se
han emitido varios decretos para establecer la remuneracin mnima.
Otro derecho individual relevante se contrae en las jornadas de trabajo y los descansos remunerados. El artculo 25 de la Constitucin
prev que la jornada ordinaria de trabajo es de 8 horas diarias o 48 horas
semanales se reemplaza correctamente la conjuncin y (Constitucin de 1979) por la o como mximo; destacndose las jornadas
acumulativas y atpicas. Asimismo, al igual que la Constitucin precedente, se reconocen los descansos remunerados anuales y semanales.
Es importante destacar que la Constitucin se refiere a la jornada
mxima de 8 horas diarias o 48 horas semanales, reemplazndose correctamente la conjuncin y (Constitucin de 1979) por la o, comprendiendo a las jornadas variables(99).
Finalmente, tenemos el tema de la participacin de los trabajadores
en la empresa. El artculo 29 prev que el Estado reconoce el derecho de
los trabajadores a participar en las utilidades y promueve otras formas
de participacin. A diferencia de la Constitucin de 1979, solamente se
reconoce como un derecho exigible en el mbito constitucional a la
(98)
(99)
El Decreto Legislativo N 856 ha establecido que, en el primer orden de la jerarqua se encuentran las
remuneraciones y beneficios de los trabajadores as como las aportaciones impagas ms los respectivos intereses a los sistemas previsionales. Este dispositivo, podra ser cuestionado por inconstitucional atendiendo a los alcances del precepto que estamos comentando.
TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. La jornada y el horario de trabajo: rgimen jurdico y la futura
Ley General de Trabajo. En: Asesora Laboral N 50. Lima, febrero 1995. Pg. 44.
%'
participacin en las utilidades; como se aprecia, otras formas de participacin como la gestin o la propiedad tienen eficacia diferida.
Esta variacin es una de las muestras ms representativas de las
modificaciones ocurridas en el mbito constitucional. El Estado solamente reconoce directamente la participacin en las utilidades, mas no
otras formas de participacin que s estaban contempladas en la Constitucin de 1979; todo ello no solamente se debera al fracaso de estas
formas de participacin sino a los contextos que rodearon a las dos Constituciones comparadas: en una, exista un apego a lo social y un reconocimiento a las formas de participacin que se apreciaban en las empresas; en otra, frmulas ms concretas y, cuando sea necesario, programticas pero que no comprometan la actuacin del Estado.
(100)
(101)
&
Dada la genrica frmula constitucional, sera vlida la celebracin de un CCT atpico o extra-Ley de
Relaciones Colectivas de Trabajo. Sobre este tema, puede verse TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge.
El control de la legalidad de los convenios colectivos de trabajo. Ara Ed. Lima, 1997. Pgs. 192 y
sgtes.
ALONSO OLEA, Manuel. Las fuentes del Derecho del Trabajo. Civitas. Madrid, 1990. Pg. 121.
negociacin colectiva importa, automticamente, la atribucin a los sujetos colectivos de crear normas jurdicas.
La constitucin de 1993 no confiere ningn nivel jerrquico al CCT
en el sistema de fuentes. El numeral 2 del artculo 28 precisa que La
convencin colectiva tiene fuerza vinculante en el mbito de lo concertado.
Antes de la promulgacin de la Constitucin de 1993, se emiti la
Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo (LRCT), Ley N 25593, que
no empleaba el mismo trmino de la Constitucin anterior para referirse
a los efectos del CCT. En efecto, el artculo 42 de la citada norma menciona que: La convencin colectiva tiene fuerza vinculante para las
partes que la adoptaron. Obliga a estas, a las personas en cuyo nombre
se celebr y a quienes les sea aplicable....
Se ha utilizado el mismo trmino que el artculo 37.1 de la Constitucin de Espaa de 1978 y con ello ingresamos al rico debate generado
en la doctrina espaola sobre el significado de fuerza vinculante.
Entonces, tanto la LRCT como la Constitucin de 1993 adoptan la
misma frmula. Qu quiere decir fuerza vinculante? Hay alguna
consecuencia jurdica por utilizar un trmino distinto al contenido en la
Constitucin de 1979?
Recogiendo los aspectos ms trascendentes del debate suscitado en
Espaa sobre este tema, unos consideraban que la frmula refleja la
eficacia normativa del CCT RIVERO, RODRGUEZ SAUDO, VALDS, SALA FRANCO, LVAREZ ALGOLLA, etc., es decir, se plasma la fuerza normativa del CCT. Otros, indicaban que la expresin fuerza vinculante es un plus que se estableci para garantizar la NEC
ALONSO OLEA, BORRAJO, MARTNEZ EMPERADOR, OJEDA,
etc.(102).
(102)
Al respecto, pueden verse PALOMEQUE, Manuel & LVAREZ, Manuel. Derecho del Trabajo.
Madrid, 1993. Pg. 193 y sgtes; y VALDS, Fernando. La negociacin colectiva en la Constitucin. En: Revista de Poltica Social. N 121. Madrid, 1979. Pgs. 496 y sgtes.
&
(103)
(104)
(105)
(106)
&
KELSEN, Hans. Teora general del Derecho y del Estado. UNAM. Mxico, 1979. Pg. 31.
BOZA PRO, Guillermo. Contenido negocial, titularidad del derecho de huelga y deber de paz en el
ordenamiento peruano. En: Asesora Laboral. Lima, julio de 1993. Pg. 29.
Sentencia del Tribunal Constitucional Espaol N 177/1988 de 1010, 4.
GARCA TOMA, Vctor. La jerarqua de las normas en el Proyecto de Constitucin. En: Revista
del Foro. Ao LXXXI. Colegio de Abogados de Lima. Lima, 1993. Pgs. 19 y sgtes.
(107)
En relacin a la ubicacin jerrquica del CCT, la doctrina constitucional ubica al CCT, indistintamente, en los niveles secundario o terciario. Al respecto, se pueden consultar PIZZORUSO, Alessandro.
Lecciones de Derecho Constitucional. T.II. Madrid, 1984. Pgs. 382 y sgtes; y, BISCARETTI,
Paolo. Derecho Constitucional. Madrid, 1984. Pg. 163.
&!
(108)
(109)
(110)
(111)
&"
ello, las partes laborales, el legislador y el juez, en su caso, estn obligados a respetar y aplicar dicho principio laboral.
En segundo lugar, siguiendo a NEVES MUJICA(112), consideramos
que la Constitucin debi prever el carcter irrenunciable de los derechos nacidos en un convenio colectivo de trabajo dado su carcter normativo y la necesidad de prever la imperatividad de ste. En caso contrario, a diferencia de la Constitucin de 1979, ahora se podra cuestionar el carcter imperativo pleno del convenio colectivo en la medida
que los trabajadores podran renunciar vlidamente a los derechos contenidos en l.
El otro principio que se encuentra en el artculo 26 citado es el de
interpretacin ms favorable en caso de duda insalvable sobre el sentido
de una norma.
Al respecto, una crtica importante es la frmula empleada: solamente cuando existe una duda insalvable, puede acudirse al principio de
favorabilidad. Como ha dicho NEVES MUJICA(113), se ha tratado de
relegar la aplicacin de este principio, de tal manera que se deben emplear todos los mtodos de interpretacin y solamente cuando exista
duda, resolverse el conflicto por la va de favorabilidad. En este sentido,
habra un retroceso con relacin a la frmula empleada por la Constitucin de 1979.
Sobre el principio de indubio pro operario, se ha sealado que, dada
la falta de limitacin, este principio se aplicara a toda disposicin en
materia de trabajo como las normas estatales o autnomas e, inclusive el
contrato de trabajo(114). Nosotros no estamos de acuerdo con lo expresado,
creemos que solamente es materia de este principio las normas y no los
(112)
(113)
(114)
NEVES MUJICA, Javier. Los principios del Derecho del Trabajo en la Constitucin y en el Proyecto. En: Asesora Laboral. Lima, julio 1993. Pg. 21. Una opinin contraria puede encontrarse en
MARCENARO FRERS, Ricardo. Op. cit. Pg. 156.
NEVES MUJICA, Javier. Op. cit. Introduccin.... Pg. 130.
BOZA PRO, Guillermo. Los principios del Derecho del Trabajo en la nueva Constitucin. En:
Asesora Laboral N 37. Op. cit. Pg. 37.
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actos no normativos como es un contrato de trabajo, para estos ltimos habra que aplicar las disposiciones respectivas del Cdigo Civil.
Por otra parte, tenemos el principio de irretroactividad laboral. Este
es un cambio respecto de la Constitucin precedente. El artculo 103 de
la Constitucin indica que Ninguna ley tiene efecto retroactivos, salvo
en materia penal, cuando favorece al reo.
En el seno del CCD, la aprobacin del artculo se logr luego de
encendidos debates y encontradas posiciones al tocar los temas de los
derechos laborales y la vigencia de normas en el tiempo(115).
Hay pues, un giro respecto de la Constitucin de 1993: ya no se
admite la retroactividad en materia laboral cuando la ley sea ms favorable al trabajador.
La mayor parte de las normas constitucionales de otros pases contienen un precepto similar al artculo 103, incluso la doctrina constitucional defiende la excepcin penal si favorece al reo a la regla de la
retroactividad; sin embargo, nosotros consideramos que las normas laborales, siempre y cuando se declaren como tales, deben ser retroactivas si favorecen al trabajador(116).
(115)
(116)
&$
Un breve desarrollo sobre este debate puede encontrarse en TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. El
convenio colectivo de trabajo en la Constitucin de 1993. En: Thmis N 31. Lima, 1995. Pgs. 219
y sgtes.
El propio Poder Ejecutivo, a los pocos meses de promulgada la Constitucin, emiti el Decreto de
Urgencia N 010-94 de 22 de abril de 1994 por el cual increment la Remuneracin Mnima Vital,
aplicable a los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada. El artculo 1 de esta
norma sealaba que el incremento rega retroactivamente desde el 1 de abril de 1994.