En contra de una regla procesal de prevalencia: a propsito del VII Pleno

Casatorio en materia Civil

J. Mara Elena Guerra Cerrn

Docente universitaria y Fiscal Superior Civil

Cuando en el desarrollo del curso de Derecho Procesal Civil III " Tutela Cautelar" ,
en la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima, llegamos al tema de la
tercera, sin duda surgen posiciones dividas entre los alumnos-futuros abogados- ,
unos estn a favor de la primaca absoluta de la propiedad, otros, invocando la
seguridad jurdica en la actividad econmica, y la buena fe registral que debe
brindar el Registro Pblico, se inclinan por la prevalencia del embargo inscrito en
favor del acreedor-demandante o ejecutante. Frente a las dos posiciones, est el
inters en la opinin de la profesora, resultando una tarea compleja responder a
favor o en contra; ya que se trata de derechos: la propiedad y el crdito, que en
nuestro concepto no se excluyen; y por el contrario se encuentran vinculados y con
proteccin constitucional.
Pues bien, aprovechar este espacio, para hacer
pblica mi opinin como docente, ms an cuando recientemente un grupo de
magistrados de la Corte Suprema, a partir del expediente 3671-14 sobre Tercera
de propiedad, ha debatido sobre el particular.

I Debe primar el embargo inscrito a favor del acreedor o, por el contrario, el

derecho de propiedad del tercerista?
Esta pregunta - a manera de determinacin de un problema de investigacin- slo
puede ser respondida en un caso concreto. Las hiptesis y respuesta final sern
formuladas a partir del marco jurdico, los hechos y las pruebas actuadas. No puede
haber una respuesta o regla general , sin considerar la particularidad del caso.
En este sentido, coincidiendo con la posicin general del
amicus curiae Juan
Monroy Galvez, consideramos que no es conveniente que la Corte Suprema
establezca una regla de primaca del embargo o de la propiedad, a manera de
precedente.

II Ideas complementarias
2.1 De orden procesal
Cuando el bien est registrado, obviamente no hay ningn problema porque se
procede segn lo sealado en el artculo 539 del CPC, esto es, que el tercero pide

la suspensin de la medida cautelar sin interponer tercera, anexando ttulo de

propiedad registrado. La primaca del derecho real frente al derecho personal es
indiscutible. El problema surge cuando se trata de una propiedad no registrada, y se
inicia un proceso de tercera.
Con el mismo criterio de la primaca del derecho real frente al derecho personal, la
solucin procesal est en el artculo 533 del CPC. A la demanda se debe anexar un
documento pblico o privado de fecha cierta , por lo tanto es conveniente que se
desarrolle su contenido, y que se trate de un requisito de procedibilidad. Se puede
solicitar la concurrencia de los Notarios y Registradores para que contribuyan, a
partir de su especialidad, con la elaboracin del contenido.

2.2 Determinacin de la realidad, a manera de "levantamiento del velo"

En la bsqueda de la verdad material, ya es tiempo que doctrinas como "el
levantamiento del velo" sean aplicadas por los jueces nacionales.
Hemos sealado que tanto la propiedad como el crdito son bienes que merecen
tutela, y si se cumple con el requisito de procedibilidad se debe optar por el derecho
real; sin embargo cuando no sea posible tal determinacin, ya sea por el abuso
del derecho o fraude a la ley< lo que implica trasgresin al ordenamiento jurdico>,
debe buscarse la realidad y, de ser el caso, tutelar el derecho de crdito. La
legislacin es clara en la preferencia al derecho real, pero nunca deberemos olvidar
que un texto normativo es un supuesto, es algo en abstracto, y cuando se resuelve
una causa es sobre una realidad, y esa no debe ignorarse ni ocultarse.
Entonces, es conveniente que se establezcan pautas
para que,
excepcionalmente, en ejercicio de la funcin jurisdiccional se pueda llegar a la
verdad material, y no quedarse en la verdad procesal.
2.3 De orden registral
a) Debe iniciarse el proceso de cambio de sistema registral, ya que est
comprobado que no est sirviendo para brindar Seguridad Jurdica. Si bien no es
asunto de competencia de la Judicatura, sino de una poltica estatal, es
conveniente que en paralelo a la bsqueda de soluciones jurisdiccionales a
incertidumbres jurdicas , se emprenda el camino hacia un sistema que sea
coherente con las necesidades del pas inserto en la globalizacin.
b) En tanto no se cuente con un sistema distinto, podra pensarse en implementar
un Registro en Municipalidades o Cmaras de Comercio a nivel nacional. El
Registro de predios municipales puede ser un comienzo para que se pueda iniciar
la cultura del orden y registro de la propiedad. Finalmente, ello no slo contribuir a
la certeza en la propiedad, sino que al propio titular propietario le abrir las puertas
para cualquier emprendimiento negocial.