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Ius et

Iustitia

Grupo de Estudios Sociedades - GES

ociedades
Boletn Sanmarquino de Derecho
Lima, Per.

Edicin: NOVIEMBRE 2016

Noticia del mes


J. MARA ELENA
GUERRA CERRN
Docente

Estudio y/o mtodos de estudio de las


decisiones y conductas
Acerca de la Neurociencia, las decisiones vinculadas a
los delitos y en el mbito contractual escuch, hace
En Pregunta
que te respondo,
a propsito
de la
poco,
a los profesores
Jordi Nieva-Fenoll
y Ronald
Justicia Comercial
y el Arbitraje,
Alfredo
Bullard del
G.
Crdenas
K. La Neurociencia
es el estudio
biolgico
seala que
constitucionalitis
ha hecho que
todo
se
cerebro
y lafinalmente
de la conducta.
Para
cada
haya vuelto
constitucional,
olvidndose el carcter
conducta
habra
un antecedente.
residual de la Justicia Constitucional.
A la Neuroeconoma se le reconoce como una moderna
Ello nos lleva
a recordar
que
en la Constitucin
Poltica
disciplina
de la
Economa,
surgida
de los avances
mdiexiste un conjunto de principios, contenidos en la
cos en el campo de las neurociencias. Ayuda a estudiar
Constitucin Econmica y que orientan la actividad
el proceso de toma de decisiones de las personas.
econmica, que son el fundamento para la competenLa
Conductual
(behavioral
economics)
busca
ciaEconoma
constitucional,
adems
de haberse
considerado
romper
clsicos.
Se ocupa
determinaque paradigmas
el poder privado
propiciado
porde
una
sociedad
dos
campos puede
como laserracionalidad
para
deducir
corporativa
una grave limitada
y peligrosa
amenaza
las
del
paranormas
la regencia
del comportamiento
principio de justiciade
. los agentes
econmicos en distintos contextos.
Un elemento del Estado de Derecho es la Seguridad
Si
bien reconocemos
la gran utilidad
del Anlisis
Jurdica,
por lo tanto, extremos
como la constitucioEconmico
deldescartarse,
Derecho (ayuda
a necesario
comprender
las
nalitis, deben
pero s es
buscar
conductas),
afirmando
que no se aplica enun
el
y mantenerseguimos
razonable
y proporcionalmente
Derecho,
tanto hay
mtodos
y discipliequilibriomientras
en el mercado.
Enotros
algunas
sentencias
en
nas
que vienen
avanzando
junto con
el Derecho,
materia
econmica,
podemos
revisar
el Testy que
de
Ponderacin
para tener
una idea de cul es la tendenser
indispensable
conocer.
cia de nuestro
Tribunalgrandes
Constitucional.
Parece
que tenemos
retos para el estudio

Encuentro de varios mundos - APEC


Escribe: Tatiana Vilma ESPINOZA NAVA

Fuente: www.periodismoperu.com

Noviembre ha sido un mes especial sin duda


habindose realizado el APEC PERU 2016,
donde se han reunido los 21 lderes de la
regin Asia-Pacfico para tratar sobre materia
econmica relevante para el mundo. Este ao
el tema escogido ha sido Crecimiento de
Calidad y Desarrollo Humano, con el fin de avanzar a una economa con desarrollo sostenible y
humanitario. Los puntos ms controvertidos han sido el proteccionismo y el TPP; por otro lado,
respecto a nuestro pas nos preguntamos, qu nos aporta lo acordado en la Declaracin de Lima
2016?
Contina en la p. 2

Entrevista
En el mes de noviembre, Sociedades tuvo la
oportunidad de entrevistar al abogado Luis Alberto
Aliaga Huaripata, Vocal del Tribunal Registral de la
Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos,
quien adems es catedrtico de la Facultad de
Derecho de la Universidad de Lima y del Posgrado de
Derecho de la Universidad San Martn de Porres. En
esta entrevista nos comenta acerca de su experiencia
en el campo del Derecho Registral y Societario.

complementario del Derecho.

p. 17

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Escriben...

Modernizando las Junta generales:


Escualposible
la celebracin
de? una
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forma
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a
Junta General no presencial para

cualquier forma societaria?

Escribe:
Omar MESTANZA GARCA
En las reglas aplicables a todas las
sociedades, las juntas no presenciales estn reguladas en el artculo 21-A
de la LGS...
p. 4

La Naturaleza de la Empresa
de Ronald Coase
Escribe:
Richard Alexander PINEDO VALENTN
El Derecho es un constructo humano que
ha permitido a lo largo de los siglos el
desarrollo de la vida en comunidad de una
manera ordenada y pensada... p. 11

Telfono: (+51) (01) 376-5192


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SOCIEDADES, noviembre 2016

Noticia del mes

Encuentro de varios mundos - APEC1

Escribe: Tatiana Vilma ESPINOZA NAVA


Estudiante de 2do ao de Derecho de la Facultad de Derecho y Ciencia Poltica de la UNMSM

Fuente: diariocorreo.pe

A muchos nos ha cado de maravilla el fin de semana largo; poder viajar, pasear, descansar o
disfrutar tiempo con la familia y/o amigos. Esto ha sido gracias a que se ha desarrollado el Foro de
Cooperacin Econmica Asia-Pacfico, del 14 al 20 de noviembre de 2016, siendo nuestro pas el
anfitrin. Ante lo cual muchos se preguntarn, qu nos ha dejado APEC 20162? En materia
econmica, hay logros para nuestro pas?
Crecimiento de Calidad y Desarrollo Humano, ha sido el tema desarrollado en esta oportunidad.
Enfocndose en 4 prioridades3:

Integracin econmica regional y crecimiento de la calidad.


Fortalecimiento del mercado regional de alimentos.
Modernizacin de las MIPYMEs.
Desarrollo del capital humano.

MARILUZ, O. APEC: Estos son los puntos prioritarios de la agenda en materia econmica. Consultado en:
www.gestion.pe/economia/apec-estos-son-puntos-prioritarios-agenda-materia-economica-2168730el 17-11-16.
2
APEC 2016: Crecimiento de calidad y desarrollo humano. Consultado de: www.apec2016.pe/es/peru-anfitrion2016el 19-11-16.
3
TINEO, R. Apec 2016: Estas son las prioridades del Per para la reunin de lderes del Asia Pacfico. Consultado de:
www.gestion.pe/economia/apec-2016-estas-son-prioridades-peru-reunion-lideres-asia-pacifico-2174925 el 20-11-16.

SOCIEDADES, noviembre 2016

La educacin inclusiva, es el primer punto establecido, orientada a un acceso equitativo en la cual


se desarrollen competencias para lograr un crecimiento econmico sostenible. Se impulsa el
espritu empresarial en los grupos socialmente vulnerados; as como el empoderamiento
econmico de las mujeres, los jvenes y personas con discapacidades. Tambin, se hace nfasis en
los sistemas de salud para el logro de la Cobertura Universal de Salud (UCH) y se implementa la
participacin dela Internet y la economa digital.
Rechazaron enfticamente toda forma de proteccionismo4, siempre velando por mercados
abiertos. Prometen revertir medidas proteccionistas que debiliten el comercio, frenen el progreso
y/o la recuperacin de la economa internacional. La base ser el Tratado de Libre Comercio AsiaPacfico (FTAAP); en contrapartida a la alternativa no institucional, Sociedad Comercial Asia-Pacfico
(TPP) que es apoyada por Estados Unidos.
Los acuerdos implementados y/o que sern ampliados son los siguientes: Acuerdo sobre
Facilitacin del Comercio (TFA), Acuerdo sobre Tecnologa de la Informacin, Acuerdo sobre el
Comercio de Servicios, Acuerdo sobre Bienes Ambientales, Acuerdo de Tecnologa de la
Informacin (ATI) y Acuerdo de Mercancas Ambientales (EGA).
Respecto a las MIPYMEs, se implicar la comercializacin de los derechos de propiedad intelectual,
el trabajo para garantizar el acceso a los medios financieros y el desarrollo de capacidades.
Mediante el comercio electrnico se busca reducir la brecha tecnolgica y fortalecer las prcticas
empresariales ticas; para as apoyar a las PYMES y el comercio transfronterizo. Progresivamente se
quiere implementar un cambio hacia una produccin ms sostenible y ecolgica. Tambin se busca
apoyar su internacionalizacin, incluso a travs de las Tecnologas de la Informacin y la
Comunicacin (TICs).
Cabe recalcar que Canad ratific su apoyo a nuestro pas para nuestra querida incorporacin a la
Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico (OCDE), cuya actividad radica en el
estudio y seguimiento de la situacin econmica, las polticas econmicas y cuestiones sociales que
se aplican en los diferentes pases, a travs de informes y recomendaciones de utilidad para las
Administraciones Pblicas y los Gobiernos. 5
Todo lo expresado fue firmado por los lderes mundiales en la Declaracin de Lima 20166.
Sin duda, el APEC genera expectativas en nuestro pas que esperamos sean cumplidas.

SNCHEZ, F. Lderes de APEC 2016 firman acuerdo en contra del proteccionismo, En: Peru21, consultado en:
www.peru21.pe/politica/lideres-apec-2016-firman-acuerdo-contra-proteccionismo-2262899 el 21-11-16.
5
CARREO, I. Aumento de comercio y OCDE trat Kuczynski. En: La Repblica, 20-11-2016, p. 3.
6
LAINEZ, A. (2016). Declaracin de Lderes de Cumbre APEC 2016. En: Crnica Viva. Consultado en:
www.cronicaviva.com.pe/declaracion-de-lideres-de-cumbre-apec-2016/ el 20-11-16.

SOCIEDADES, noviembre 2016

Modernizando las Junta generales:


Es posible la celebracin de una Junta General no
presencial para cualquier forma societaria?
Escribe: Omar MESTANZA GARCA
Estudiante de Tercer ao de Derecho de la Facultad de Derecho y Ciencia Poltica
de la UNMSM

I.

Introduccin
La Sociedad Millpo S.A. convoca a junta general a fin de decidir la aprobacin de un aumento de capital,
sumamente urgente para la sociedad a fin de evitar un dficit patrimonial. Los socios, infortunadamente,
se encontraban fuera del pas. En ese sentido, debido a la importancia del acuerdo, deciden celebrar la
junta de manera no presencial, ejerciendo su derecho de voto por medio electrnico con firma digital.
Posteriormente, el gerente general procede a legalizar e ingresar el acuerdo en Registros Pblicos. No
obstante, el registrador, procede a tachar sustantivamente el acto,en el sentido que nicamente la
sociedad annima cerrada se encuentra autorizada normativamente para celebrar juntas no presenciales
en virtud del artculo 246 de la Ley General de Sociedades(en adelante, LGS).
El presente artculo pretende encontrar una solucin a dicho problema que constantemente genera
confusin en el momento de la calificacin del ttulo respectivo por parte del registrador. En ese sentido,
mi posicin consiste en que s es posible que cualquier forma societaria pueda celebrar juntas no
presenciales, en base a lo dispuesto por el artculo 21-A de la LGS, el cual se encuentra en la parte general
del mismo cuerpo normativo, por lo tanto, es de aplicacin general para todas las sociedades.
As, la estructura del presente trabajo constar de dos partes. En la primera desarrollaremos brevemente
los requisitos que dispone la LGS y el Reglamento de Registro de Sociedades (en adelante, El Reglamento)
para celebrar juntas no presenciales. Finalmente, explicaremos las razones econmicas y legales por las
cuales la misma es posible de ser celebrada por cualquier forma societaria regulada en el ordenamiento
jurdico peruano.

II.

Marco normativo de las juntas no presenciales


En el libro primero correspondiente a Reglas Aplicables a todas las sociedades, las juntas no presenciales
estn reguladas en el artculo 21-A que establece: los accionistas o socios podrn para efectos de la
determinacin del qurum, as como para la respectiva votacin y adopcin de acuerdos, ejercer el
derecho de voto por medio electrnico siempre que ste cuente con firma digital o por medio postal a
cuyo efecto se requiere contar con firmas legalizadas. Adems, en el libro segundo, seccin stima,
ttulo I, relativo a la Sociedad Annima Cerrada, en el artculo 246 de la LGS se establece que: la
voluntad social se puede establecer por cualquier medio sea escrito, electrnico o de otra naturaleza que
permita la comunicacin y garantice su autenticidad.

SOCIEDADES, noviembre 2016

De esta manera, a diferencia de otras legislaciones, el ordenamiento peruano regula en dos dispositivos
legales lo referente a las juntas no presenciales. No es el primer tema que, aparentemente, produce una
contradiccin normativa, en la medida que parece haber sido la intencin del legislador facultar
nicamente a la sociedad annima cerrada a fin de que celebre juntas no presenciales. La razn parece
ser evidente. Es una modalidad de la sociedad annima en donde el affectiosocietatis7 es superior a las
otras modalidades de sociedad annima y la estructura accionario de la misma, generalmente, recae en
un grupo familiar o personas con vnculos de confianza muy significativos. En otras palabras, los costos de
agencia son totalmente mnimos y la relacin entre la gestin y el riesgo se encuentran unidos. Las
sociedades annimas cerradas tienden a reducir costos de agencia, sin embargo, la forma mediante la
cual concretizan dichos costos tienen como efectos externalidades negativas como el oportunismo
administrativo y las situaciones de bloqueo8.
Sin embargo, mediante Decreto Legislativo N 1061 publicado el 28 de junio del ao 2008, en el marco de
la adaptacin legislativa para facilitar la implementacin del Acuerdo de Promocin Comercial Per
Estados Unidos de Amrica y su protocolo de Enmienda, se incorpor a la LGS el artculo 21-A antes
expuesto.9 De esta manera, se regularon las juntas no presenciales en la parte general de la LGS.
Volveremos a este tema en el captulo segundo, respecto a las consecuencias jurdicas que implica la
ubicacin normativa de este dispositivo legal.
Ahora analicemos, brevemente, los requisitos legales que se indican para la conformacin legal de dicha
junta, y, de manera sistemtica, comparar la misma con lo referente a las juntas no presenciales para el
caso de la sociedad annima cerrada.
El dispositivo legal se refiere a la determinacin del qurum.Como se sabe, el qurumhace alusin al
nmero de asistentes que deben concurrir a la asamblea para que se pueda sesionar vlidamente. Si
queremos analizarlo desde la teora del negocio jurdico es una causal de validez del acuerdo que decidan
adoptar los socios en la junta general. Existen determinados acuerdos que requieren de un qurum
simple o calificado en relacin directa con la relevancia del tema que se decida debatir. As, es necesario
que todos los accionistas que decidan ejercer su derecho de voto mediante una junta no presencial,
cumplan debidamente con el qurum que seala la ley. De esta manera, si estamos ante un acuerdo que
requiera qurum simple, se decidir con el voto favorable de las acciones suscritas con derecho a voto
representadas en la junta; si nos encontramos con un acuerdo que requiera de qurum calificado, con
el voto favorable de la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto, de acuerdo a lo
dispuesto por el artculo 127 de la LGS, norma imperativa que no debe dejar de ser observada por la
celebracin de juntas no presenciales.

para que exista una sociedad civil y/o mercantil no solo es necesario que se cumplan los requisitos generales
exigidos a todo acto jurdico contenidos en el artculo 140 del Cdigo Civil, sino tambin del cumplimiento de
requisitos particulares o propios y que son la pluralidad de socios, los aportes, el beneficio econmico, la personalidad
jurdica y un elemento subjetivo que es la affectio societatis o nimo societario, que en la prctica es la voluntad o el
propsito de colaboracin o cooperacin en los negocios sociales(las negritas son nuestras), enHUNDSKOPF EXEBIO,
Oswaldo. La sociedad annima. Lima: Gaceta Jurdica, 2016, p. 37.
8
EASTERBROOK, Frank y FISCHEL, Daniel. Sociedades annimas cerradas y costos de agencia. En. Revista Themis.
Lima. pp. 35-53.
9
En el referido decreto legislativo se incorpor alguna modificaciones ms:
CUARTA.- Modificaciones a la Ley General de Sociedades
Adicinese el artculo 21-A y modifquense el segundo prrafo del artculo 97, el artculo 255, el primer y penltimo
prrafo del artculo 262-A, los artculos 262-C, 262-E y 262-I de la Ley General de Sociedades, Ley N 26887, cuyos
textos quedarn redactados de la siguiente manera.

SOCIEDADES, noviembre 2016

Respecto a este punto, es irresistible formularnos la siguiente pregunta: Es posible que en una misma
junta general, a fin de determinar el qurum, existan accionistas que ejerzan su derecho de voto de
manera presencial y otros de manera no presencial? Mi opinin es afirmativa, siempre y cuando no haya
oposicin de los accionistas, aunque se generaran costos mayores por la formalidad del acuerdo a travs
de las actas, tema que explicaremos ms adelante.
Ahora, el presidente de la junta general- cualquiera que sea nombrado- deber ser muy diligente con la
instalacin de la misma a fin de evitar futuros actos de impugnacin del referido acuerdo por algn vicio
que se presente antes o despus de instalada.
En seguida, se establece que para ejercer el derecho de voto puede realizarse por cualquier medio
electrnico siempre que cuente con firma digital10 o conste el mismo en un medio postal. Es menester
que la firma est legalizada por un Notario Pblico a fin de inscribir posteriormente el acto. El acta
electrnica resultante deber ser almacenada en una microforma digital, que es una figura jurdica con un
alto componente informtico, cuya finalidad es lograr que el documento digitalizado tenga el mismo valor
probatorio que un documento en papel (actas fsicas).
Al respecto, la LGS no ha regulado, para este caso en especfico, los requisitos que deber cumplir dicha
acta para su inscripcin. Debido al vaco normativo en que nos encontramos, en principio, debera ser de
aplicacin el artculo 135 de la LGS; sin embargo, ste regula el contenido, aprobacin y validez de las
actas que se asientan en un libro, hojas sueltas o en cualquier otra forma que permita la ley, es decir, las
actas fsicas; debido a ello y teniendo en cuenta las preponderantes diferencias que ameritan este tipo
de junta, creemos necesario aplicar el artculo 58 de El Reglamento en la medida que regula un supuesto
de hecho similar, el cual es, la celebracin no presencial de las sesiones del Directorio(rectius: Consejo
Directivo). La diferencia es evidente, pues, en las actas donde consten acuerdos adoptados de manera
presencial existen ms facilidades para dejar constancia de sus defectos, oposiciones al acuerdo, ejercicio
del derecho de separacin, constancia de exclusin de responsabilidad de algn socio o director, etc. 11.
As la doctrina nacional se ha pronunciado en el mismo sentido al referirse a las diferencias de las actas
dependiendo si hubo o no presencia de los socios, expresando que en la segunda no hay espacio u
oportunidad legal para dejar constancia de las observaciones por inexactitudes u omisiones que pueda
adolecer el acta, ni tampoco para pedir que conste la eventual oposicin al acuerdo, en caso algn
director quiera salvar su responsabilidad, impugnar el acuerdo, ejercer su derecho de separacin, etc.12.
Es recomendable que en esta clase de juntas la persona que lo presida sea el presidente del directorio,
que deber ser la persona encargada de recibir oportunamente la firma digital de cada accionista para su
posterior legalizacin13, ello en virtud de que es el rgano encargado de la administracin de la empresa y

10

La Ley N 27629, Ley de firmas y certificados digitales, regula todo lo concerniente a los requisitos que deben tener
una firma digital para ser vlida.
11
Para una exposicin del tema y en una opinin similar: Conscientes de la impostergable necesidad de adecuar la
regulacin legislativa a los impresionantes adelantos tecnolgicos, la NLGS [Nueva Ley General de Sociedades] ha
establecido la posibilidad de llevar a cabo sesiones de Directorio no presenciales, siempre y cuando as hayan sido
previsto por el estatuto societario. En efecto, con la ayuda del satlite, medios electrnicos o informticos, ahora es
posible participar en una sesin o junta, de directorio o accionistas, respectivamente, va teleconferencia o formas
parecidas, de modo tal que sin necesidad de concurrir todos los miembros, fsicamente, a un recinto o sala, los
participantes puedan deliberar y cambiar puntos de vista, adoptando decisiones atinentes al motivo para los que han
sido convocados, siendo del caso que lo nico solicitado por la ley es que el medio utilizado permita la comunicacin y
garantice su autenticidad, BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios al Reglamento de Registro de Sociedades.
Lima. Gaceta Jurdica, p. 197.
12
ibd. p. 198.
13
En realidad, cualquier persona puede ser presidente de la junta, la LGS no es imperativa al respecto; ergo, es la regla
principal que sea el presidente del directorio, en defecto de ste, la persona elegida por los accionistas en la misma

SOCIEDADES, noviembre 2016

el sistema de responsabilidad que se regula para su funcin crear en l los suficientes incentivos para un
actuar diligente en el desarrollo de la junta. Por otro lado, segn se indica en el dispositivo legal, el
presidente de la junta deber atender por el respeto del derecho de intervencin de cada accionista; no
obstante, la norma es endeble en este aspecto. Aqu, se debi optar por precisar que las normas sobre
convocatoria, instalacin, desarrollo, adopcin de acuerdos, y la formalizacin de los mismos, es
equiparable a las normas observadas para las juntas presenciales, en todo cuanto le sea concerniente.
Ello para evitar algn tipo de confusin o abuso de los socios al querer omitir alguna regla por la clase de
junta elegida, salvo el caso de las actas que responden a un criterio tcnico debido a la dificultad de
plasmar todas las decisiones y observaciones que se sealen en la junta.
El presidente de la junta deber velar por el cumplimiento de las normas estatutarias, los convenios
societarios y parasocietarios, as como el derecho de asistencia y representacin de cada socio en la
junta. Un problema que puede suscitarse en la prctica, es el caso que una persona jurdica sea accionista
de la sociedad, ms an cuando la LGS tiene una regulacin confusa en este aspecto14. En este caso es
menester que el presidente verifique la titularidad del representante de la persona jurdica para que el
ejerciciodel derecho de voto sea vlido, en caso contrario, el acuerdo de la junta podra ser susceptible de
una accin de impugnacin por contravenir el artculo 122 de la LGS, cuya naturaleza es imperativa15.
Finalmente, se menciona que independientemente de la forma en que se decida manifestar la voluntad
social (presencial, no presencial o universalmente a travs de la asistencia y voto unnime de todos los
accionistas), todas tienen el mismo efecto. Esto se condice con la importancia de respetar la voluntad
social de los accionistas, pudiendo optar por cualquiera de las modalidades que ofrece la LGS para la
decisin de acuerdos, observando las normas pertinentes para cada caso en concreto.
En ese contexto, respecto a la regulacin de la junta no presencial en la sociedad annima cerrada, es
correspondiente en todos los aspectos sealados para el supuesto del artculo 21-A de la LGS, con la
diferencia que, el artculo 246 de la citada ley realiza una precisin fundamental, toda vez que indica que
ser obligatoria la sesin de la junta general (entindase presencial) cuando soliciten su realizacin
accionistas que representen el veinte por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. Aqu,
podramos entender que, en caso el 20% de accionistas est en desacuerdo con la celebracin de una
junta no presencial, debera oponerse despus de la convocatoria o en la misma junta, solicitando su
aplazamiento segn corresponda. Es evidente que la LGS no ha previsto la forma y el tiempo en que los
accionistas manifestaran su oposicin.
La razn de establecer como lmite porcentual la quinta parte del capital social radica en que debe ser
una cantidad de socios trascendental que impida la celebracin de la junta no presencial. El legislador ha
seguido la misma lnea de razonamiento en varios supuestos que requieran la adopcin de una decisin
relevante en la sociedad16. De all la importancia de establecer un porcentaje mnimo, pues, no sera
razonable y proporcional que un solo socio tenga a su arbitrio la decisin de interferir en las decisiones
ms importantes dentro de una sociedad.
En mi opinin, se debera aplicar dicha causal de oposicin a todas las formas societarias y no solamente
a la sociedad annima cerrada, con mayor razn a las sociedades en donde el porcentaje de accionistas
sea reducido, al concentrarse el riesgo de inversin y decisin en pocas personas. Sin embargo, para el
junta. En una opinin similar, vase: AULER SOTO, Guillermo. El presidente de la junta general de accionistas en la Ley
General de Sociedades. En: Revista IUS ET VERITAS, Edicin 43. Lima. pp. 92-105.
14
Un interesante trabajo sobre el tema puede verse en: ABRAMOVICH, Daniel. El derecho de asistencia y
representacin en la junta general de accionistas de la sociedad annima. En: Revista Themis. Lima. pp. 137- 144.
15
Recordemos que los casos en nuestra legislacin del denominado falsusprocuratur generan consecuencias legales
muy rigurosas.
16
Slo para mencionar algunos supuestos: convocatoria a solicitud de accionistas, derecho de informacin de la junta,
aplazamiento de la junta, presencia del notario en la junta, auditora externa, etctera.

SOCIEDADES, noviembre 2016

caso de una sociedad annima abierta la cantidad requerida por ley para oponerse a la celebracin de
una junta no presencial debera ser ms reducida en virtud del nmero superlativo de accionistas que
participan en la empresa.
En sntesis, la finalidad prctica de celebrar una junta no presencial, no debe eximir de observar las
normas y observaciones que se exigen para las juntas presenciales, pues, la rigurosidad de plasmar la
manifestacin de voluntad de cada socio es ms compleja17. Del mismo modo, el presidente de la juntasea presencial o no presencial- deber desempear sus funciones segn lo establezca el estatuto, la LGS y
los convenios de accionistas, respetando y cumpliendo los acuerdos pertinentes de manera exacta, ms
an cuando las funciones del mismo no han sido establecidas taxativamente, por ende, el estatuto puede
pactar vlidamente reglas y/o funciones diferentes dependiendo de la modalidad de junta a celebrar.

III.

Criterios para la extensin de la junta no presencial a las dems formas societarias


El mercado empresarial, cada vez con ms vitalidad, requiere de sociedades que tengan reducidos costos
de agencia y transaccin. Adems, que las decisiones transaccionales y relevantes se tomen de una forma
rpida y eficiente. De manera que, las sociedades recurran a mecanismos de financiamiento que les
genere ms solvencia: la contratacin de directos externos y profesionales que aumenten
significativamente el nivel de productividad de la empresa, la cotizacin en bolsa de un porcentaje
significativo de acciones, y un sinfn de operaciones ms18.
Por tal motivo, me quiero detener en uno de esos aspectos: la eficiencia de las decisiones relevantes y
transaccionales. Las sociedades annimas, en sus distintas modalidades, se han caracterizado por ser las
formas societarias que influyen sobremanera en la economa de un determinado sistema, en especfico,
es ms interesante, el caso de la sociedad annima abierta. Sin embargo, ello no debe ser bice para que
las dems formas societarias sean consideradas con el fin de regular algn tipo de norma que incremente
su nivel de eficiencia y, en ese sentido, consolide o aumente, potencialmente, las ventajas de recurrir a
alguna de ellas.
En ese orden de ideas, las juntas no presenciales se evidencian como un mecanismo corporativo que
permite a las sociedades tomar decisiones de una manera rpida y eficiente sin tener la necesidad de
reunirse en un mismo espacio fsico y, as, poder satisfacer contingencias que impidan a los mismos
reunirse de manera presencial.
El argumento toma consistencia cuando se atiende a que existen acuerdos que requieren de la decisin
del ms alto rgano corporativo, tales como: i) la adquisicin a ttulo oneroso de bienes cuyo importe
exceda del diez por ciento del capital pagado, realizadas por la sociedad dentro de los primeros seis
meses desde su constitucin; y ii) enajenacin en un solo acto de activos cuyo valor contable exceda el
50% del capital social. As, es legalmente imposible que se delegue dichas facultades al directorio o a
algn accionista, lo cual prueba que, solamente se podrn decidir tales actos por junta general. Lo cual
17

En la misma opinin: Cabe destacar que la posibilidad de celebrar juntas no presenciales no exime de la obligacin
de llevar un libro de juntas de accionistas en cualquiera de los medios que permite la ley. El Estatuto debe establecer el
mecanismo para que las discusiones y los acuerdos adoptados en juntas no presenciales queden plasmados en algn
soporte que permita en cualquier momento revisar los acuerdos alcanzados y que garantice la autenticidad de los
mismos: LAROZA ELAS, Enrique. Derecho Societario Peruano.T. II. Lima: Gaceta Jurdica, Pg. 534. Aunque ms
adelante el autor seala que la sociedad annima cerrada es la nica modalidad de sociedad annima en la que se
extienden a las juntas generales de accionistas las normas de los directores no presenciales. Sin embargo, dicho
comentario lo realiz cuando an no se encontraba vigente el Decreto Legislativo mencionado y las necesidades
mercantiles eran otras.
18
Para una lectura, desde el anlisis econmica del derecho, de los criterios de eficiencia que se concretan en las
sociedades, vase: COOTER, Robert y EISENBERG, Melvin. Equidad, perfil y eficiencia en las sociedades. En: Revista
Themis. Lima, pp. 23-33.

SOCIEDADES, noviembre 2016

significa que estas decisiones, en algn momento de existencia de la sociedad, sern sumamente
relevantes para competir a nivel de mercado o superar alguna crisis econmica que evite la posibilidad de
incurrir en un procedimiento concursal y requerir de un pronunciamiento del ms alto rgano jerrquico
de la sociedad.
Por otro lado, el artculo 21-A de la LGS se encuentra en el Libro Primero, Reglas Aplicables a todas las
sociedades, es decir, la parte general del Derecho Societario. En la parte general se regulan las normas
que deben ser aplicadas y/u observadas por todas las formas societarias: modalidades de constitucin,
pluralidad de socios, contenido y formalidades del acto constitutivo y sus modificaciones, convenios
societarios y parasocietarios, denominacin y/o razn social, objeto social, representacin, plazos,
sucursales aportes, nulidades, reparto de utilidades, clusula arbitral, las cuales, son instituciones propias
de cualquier forma societaria.
Respecto a la naturaleza de las normas que se ubican en esta parte, algunas son imperativas y otras
dispositivas que pueden ser inaplicadas mediante pacto en contrario a travs del estatuto, adems,
encontramos normas sustantivas y procesales, ejemplo de ste ltimo podemos evidenciarlo en el caso
de nombramiento, poderes e inscripciones de los administradores.
Bajo ese argumento estructural-normativo, la consecuencia jurdica de regular las juntas no presenciales
en el Libro Primero, Reglas Aplicables a Todas Las Sociedades, implica la observacin de dicha institucin a
toda clase de forma societaria; ergo, al ser, claramente, de naturaleza dispositiva, es posible el pacto en
contrario en el estatuto.
Sin duda alguna, el tema merece un desarrollo ms profundo, que logre un resultado armnico con las
dems instituciones legales. El propsito, en esta sede, consisti en plantear la interrogante sobre la
viabilidad de las juntas no presenciales, que debe ser objeto de debate en la Comisin Revisora19 de la
LGS, en donde se establezcan las normas especiales que deban regir en este caso especfico, ello con el
horizonte de tener, a corto plazo, una legislacin societaria en consonancia con las recientes variaciones
corporativas a nivel de Derecho Comparado.

IV.

Conclusiones

La redaccin de la Ley General de Sociedades en cuanto al tema de las juntas no presenciales no es


precisa, en trminos jurdicos, en la medida que, pareciese que la intencin del legislador fue
nicamente aplicar dicha modalidad de junta a la sociedad annima cerrada.

Las normas que se observan para las juntas presenciales deben ser exigidas, tambin, para las juntas
no presenciales, pues, el efecto y finalidad prctica es la misma, con algunas excepciones que se
condicen con la complejidad del tema.

En la legislacin actual-al menos por ahora- es totalmente viable que cualquier forma societaria
celebre sus juntas de manera no presencial, por dos razones principales: i) el artculo 21-A de la LGS
se encuentra en la parte general y, en ese sentido, aplicable a todas las formas societarias, y ii) el
mercado, actualmente, requiere de la eficiencia en la toma de decisiones y rapidez de las grandes
transacciones econmicas que, en los casos expuestos, requieres de la aprobacin por junta general.

19

Designada mediante Resolucin Ministerial N 0182-2014-JUS en fecha 08 de agosto de 2014, grupo encargado de
revisar y proponer mejoras respecto a la Ley General de Sociedades y otras normas en materia de personas jurdicas
mercantiles.

SOCIEDADES, noviembre 2016

V.

Bibliografa

ABRAMOVICH, Daniel. El derecho de asistencia y representacin en la junta general de accionistas


de la sociedad annima. En: Themis, Lima.

AULER SOTO, Guillermo. El Presidente de la Junta General de Accionistas en la Ley General de


Sociedades. En: Ius et Veritas, edicin 43, Lima.

BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios al Reglamento de Registro de Sociedades. Lima:


Gaceta Jurdica.

COOTER, Robert y EISENBERG, Melvin.Equidad, perfil y eficiencia en las sociedades. En: Themis,
Lima.

ASTERBROOK, Frank y FISCHEL, Daniel. Sociedades annimas cerradas y costos de agencia. En:
Themis, Lima.

HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. La Sociedad Annima. Lima: Gaceta Jurdica, 2016.

LAROZA ELAS, Enrique. Derecho Societario Peruano, T. II, Lima: Gaceta Jurdica, Lima.

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SOCIEDADES, noviembre 2016

La Naturaleza de la Empresa de Ronald Coase: Algunos aspectos


del Derecho Comercial desde un enfoque clsico del Anlisis
Econmico del Derecho
Escribe: Richard Alexander PINEDO VALENTN
Estudiante de 3er ao de Derecho de la UNMSM
Miembro principal del Grupo de Estudios Sociedades GES

El Derecho es un constructo humano que ha permitido a lo largo de los siglos el desarrollo de la vida en
comunidad de una manera ordenada y pensada; desde la primera regla de conducta que rigi el
comportamiento de los hombres, hasta los actuales y modernos sistemas normativos estatales e
internacionales.
Las definiciones de manual como las de Marcial Rubio Correa, definirn al Derecho como [e]l sistema de
regulacin ms completo que ha desarrollado el ser humano: que est integrado por dos tipos de
elementos- las normas jurdicas y los principios generales20. Una definicin ms filosfica la podemos
encontrar en la autorizada doctrina del filsofo del Derecho, Recasens Siches, quien opina que el Derecho es
[u]na forma objetivada de la vida humana, est constituido por un conjunto de ideas mejor diramos
significaciones- que constituyen reglas para la conducta humana"21; y el infaltable Kelsen que nos explica que
la naturaleza del Derecho es entender un orden o sistema de elementos relacionados los unos con los otros
por un principio particular: el de causalidad, pues toda ley se deriva de determinado principio22.
El Derecho para algunos es sencillo y para otros difcil de definir. Para m, dicho debate obedece ms a
planteamientos conceptuales que exceden el tema de este trabajo, despus de todo lo que se intenta es
comprender el porqu de una determinada institucin, su utilidad, pues eso es lo que le interesa al agente
del Derecho racional y al que es afectado por el mismo.
Y es justamente en este trabajo que pretendemos hacer un esbozo de una aplicacin de una metodologa
que intenta explicar el porqu de estas instituciones as como de sus usos prcticos, una metodologa que
tiene sus bases en la ciencia econmica: me refiero al Anlisis Econmico del Derecho.
Alejndonos de una concepcin meramente dogmtica del Derecho, despus de todo, la vida real no se rige
por conceptos sin contenido o con contenido difcil de explicar con nula utilidad prctica, dichos debates no
enriquecen el debate jurdico de la actualidad; como cuando el jurista Von Ihering so que un romanista
llegaba a un lugar -mejor dicho, un cielo- donde son recibidos los espritus de los tericos del Derecho en el
que muestran su idoneidad para trabajar los conceptos jurdicos sin impregnarlos de prctica. Un lugar
donde las naturalezas funcionan perfectamente con lo que intentan explicar, bueno, al menos en el mundo
de las ideas23.

20

RUBIO CORREA, Marcial El Sistema Jurdico Introduccin al Derecho, Lima: Fondo Editorial PUCP, 2009, p. 78
RECASNS SICHES, Luis: Tratado General de Filosofa del Derecho, 6ta. ed., Mxico: Edit. Porra S.A., 1965, p. 18.
22
KELSEN, Hans, Teora Pura del Derecho, Buenos Aires: Eudeba, 2009, p. 20.
23
VON IHERING, R. (1933) En el cielo de los conceptos jurdicos. En: R. Von Ihering, Jurisprudencia en broma y en
serio. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado, 1933, p. 244.
21

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SOCIEDADES, noviembre 2016

El Anlisis Econmico del Derecho


El Anlisis Econmico del Derecho (AED), lo que hace, en palabras
sencillas, no es otra cosa que la aplicacin del mtodo econmico
para poder explicar y entender las instituciones jurdicas24.
Dicha metodologa ya estaba en boga en otras pases como Estados
Unidos, pero fue insertada en el Per por un sector de la doctrina
nacional y hace algunos aos, con la publicacin de un famoso y
polmico artculo a cargo del doctor Alfredo Bullard intitulado La
Esquizofrenia Jurdica, artculo que criticas tiene muchas- pero
vamos, nuestra disciplina, el Derecho, muy raras veces ha sido un
Edn de posturas-, lo que no se puede negar es que se introdujo una
visin: una nueva metodologa que a la larga pudo explicar y dar
usos ms prcticos a las instituciones, as como tambin de
alertarnos del no uso o la derogacin de otras.
El AED es una metodologa muy interesante y que, al igual que una
rama grande del Derecho, no se agota en un solo planteamiento,
hay una retahla de escuelas, de momentos y sobretodo de autores
que es conveniente revisar.
Para esta ocasin, pese a la intencin maximalista o general por la que el AED pretende explicar todas las
instituciones del Derecho, nos enfocaremos en una rama muy dinmica y que es de todas, quiz, la ms
prctica. Nos referimos al Derecho Comercial: el Derecho antiguamente conocido como el de los
comerciantes, la actividad comercial, compraventa de mercancas y el comercio en general, un derecho
profesional de los comerciantes en su trfico 25. Conocido por varios como el ms dinmico de los Derechos,
as como tambin aquel Derecho que tiene como una de sus fuentes principales a la costumbre (vaya
manera de ejercicio prctico de ese Derecho). Siendo del mismo Derecho una de sus subdivisiones, el
Derecho Societario es aquel Derecho que norma las personas jurdicas de lucro en nuestro pas, ms
especficamente la sociedad u empresa, entendiendo est ltima como un concepto econmico y al anterior
como uno jurdico.
Habiendo explicado las bases e instituciones que pretendemos explicar desde la perspectiva del AED, habra
que especificarlo an ms, siendo la complejidad del mismo asunto, as como la ingente cantidad de
escuelas, (motivo de otro trabajo) la necesidad de concentrarnos en un gran autor. Nos estamos refiriendo a
Ronald Coase, economista y abogado britnico, profesor de la Universidad de Chicago, ganador del premio
Nobel de Economa en 1991 por el descubrimiento y aclaracin del significado de costes de transaccin y
derechos de propiedad para la estructura institucional de la economa26.

24

Para una mejor comprensin y anlisis de las bases del AED, as como su llegada al Per revisar: BULLARD, Alfredo
Esquizofrenia jurdica. El impacto del Anlisis Econmico del Derecho en el Per, Themis, p. 3.
25
GARRIGUES, Qu es y qu debe ser el Derecho mercantil. En: Revista de Derecho de la Universidad de Concepcin
Chile, p. 43
26
Biografa de Ronald Coase, ver: www.eumed.net/cursecon/economistas/coase.htm

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Ronald Coase y la escuela Neoinstitucional


El Derecho y Economa, u originalmente Law and Economics, es un movimiento que tiene estrecha relacin
con la Universidad de Chicago, como lo explicaba el mismo Coase en El Anlisis Econmico en Chicago 27, las
contribuciones de Henry Simons, Frank Knigth y Aaron fueron fundamentales para el desarrollo para la que
sera conocida como escuela Neoinstitucional o simplemente Escuela de Chicago.
Esta escuela lo que explica bsicamente es cuestionarse y solucionar por qu las instituciones no funcionan,
el costo social o beneficio que produce una determinada actividad privada, el preguntarse el concepto de
externalidad negativa y dar crticas a los conocidos impuestos piguvianos. Otra importante figura de la
escuela de Chicago es Richard Posner que sent los cimientos de la difusin y consolidacin del mtodo y la
Escuela de Chicago con su libro intitulado The Economicanalisys of Law, pero a este autor lo desarrollaremos
en otra ocasin28.
Coase fue un visionario, como el mismo explica en el artculo anterior, cie el concepto de externalidad que
no es otra cosa que un efecto no contratado; es decir, una afectacin producida por un tercero que no tena
una relacin con un sujeto, pero que sin embargo dicho acto lo termina afectando. Un ejemplo de esto
podra ser el caso de instalar un piso ms en mi propiedad: indirectamente podra estar afectando la vista del
vecino contiguo, e irnicamente en aras del uso de mi propio derecho.
Coase explicaba: Quise mejorar nuestro anlisis del funcionamiento del sistema econmico. Se introdujo a
Derecho en el artculo porque, en un rgimen con costos de transaccin positivos, la ley es uno de los
principales factores determinantes del desarrollo de la economa.
En el artculo donde habla de la Escuela de Chicago, expresa que para escribir su obra cumbre parte de un
alumno que haba estado inspirado en Milton Friedman, las crticas a Pigou con sus clsicos Impuestos
Pigouvianos(dichos impuestos son lo que se generan para solucionar externalidades negativas, o actos u
afectaciones de terceros que no tienen efectos positivos para quienes los sufren).
Dichas crticas fueron resueltas en la que se conociera como la obra cumbre de Ronald Coase, el llamado
The problema of social cost publicado en 1960. Coase argumenta que, en la medida que los costos de
transaccin sean bajos o inexistentes y que los derechos de propiedad establecidos en los fallos judiciales no
permitan una solucin econmica eficiente, se producir una reasignacin de estos derechos hacia aquellos
que los valoran ms, aunque las cortes fallen en contra de stos. Esta proposicin es la que se conoce como
Teorema de Coase29, trata de explicar bsicamente quin debe soportar el peso del dao, debe permitirse
que A dae a B o que B dae a A? La cuestin es evitar el dao mayor, pero en la prctica aplicar dicho
criterio no es tan sencillo, por eso Coase afirma que las negociaciones entre los mismos privados para
arreglar un problema resulta ser lo ms eficiente, aunque uno podra preguntarse justamente: quin
determina cundo los costos de transaccin son bajos? Interrogante que no es resuelta en El Problema del
Costo Social.
27

COASE, Ronald, en El Anlisis Econmico en Chicago o "Law and Economics at Chicago", traducido por Cristina Ferraro
bajo la supervisin de Luis Miranda Alzamora. Presentado como la Conferencia en memoria de Henry C. Simons, el 7 de
Abril de 1992, en la Conferencia Centenaria de Anlisis Econmico del Derecho John M. Ohn, en la Facultad de Derecho
de la Universidad de Chicago (7-9 de Abril de 1992).
28
SAAVEDRA VELAZCO, Renzo, La(s) escuela(s) del Anlisis Econmico del Derecho: Hacia la necesidad de diferenciar
perspectivas, En: Ius360, revista virtual. Descargado: www.ius360.com/columnas/las-escuelas-del-analisis-economicodel-derecho-hacia-la-necesidad-de-diferenciar-perspectivas/
29
COASE, Ronald. The problema of social cost. Trabajo publicado originalmente en The Journal of Law and Economics
(octubre 1960).

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SOCIEDADES, noviembre 2016

The nature of the firm


Y llegamos al punto cumbre del mismo Coase en la obra La Naturaleza de la Empresa30, empezando con la
definicin clsica de empresa pero concibindola desde un punto de vista realista y vinculada a relaciones
formales de forma exacta. Coase busca responder principalmente el porqu del concepto de empresa,
porque existen necesariamente organizaciones duraderas de factores de capital y factores humanos
(trabajadores) mediante una especie de contrato (debemos hacer la salvedad, la cual est referida a que en
el artculo 1 de la Ley General de Sociedades no se ha tomado postura con respecto a la naturaleza de la
sociedad, es decir, si stas es un contrato, un acto jurdico o en su defecto un acto jurdico complejo). Los
precios son mecanismos de cooperacin entre los determinados agentes econmicos: un agente
emprendedor la tendr mucho ms fcil limitndose a comprar cada da en un mercado determinado los
factores de produccin que necesitar solo ese da entonces juntar los determinados factores de un
momento a otro es complejo e incrementa los costos; el mismo Derecho Comercial y el Derecho Societario
actual tienen que ser plenamente dinmicos, es su razn de ser ya que, despus de todo, la costumbre lo
cre y no los juristas cazadores de naturalezas jurdicas.
Entonces el lector podr preguntarse: por qu esa limitacin contractual. Porque no podra suscribir una
especie de contrato indefinido, de modo que lo que se espera es evitar los gastos de renegociacin, los
salarios por obra, servicio en dada momento que el sujeto emprendedor tenga una idea o quiera realizar una
operacin econmica o de gran envergadura que se vea materializada con un movimiento societario, como
podra ser una emisin de obligaciones (una forma de financiamiento) o tal vez la subcontratacin a travs
de un rgano colegiado (directorio) o una adecuada representacin a cargo de un profesional en la materia
(gerente).
Coase planteo que existen los costes derivados de realizar transacciones en el mercado privado, los tan
mencionados costes de transaccin. Siguiendo el tema, las empresas, entendindolas como una
organizacin de capital y trabajo son organismos funcionales que permiten minimizar los costes de
transaccin de un plan de negocios; o, para decirle en palabras sencillas, las empresas economizan el buen
uso de la informacin delegando -cual mini Estado- la toma de decisiones en sus confiables rganos. Otro
autor allegado al AED, tambin opina parecido en estos mbitos corporativos (me refiero a Robert Cooter31)
cuando desarrolla la importancia de la reputacin como garanta de la buena toma de decisiones, y la
efectividad de la mismas en una empresa, como tambin el perfil del buen agente que se puede definir
como aquel personaje de confianza que est al servicio del empresario; que aunque tenga gustos personales
e interese propios parecidos o no al inters social de la empresa de la cual forma parte, dicho problema
puede ser sencillamente solucionado con incentivos econmicos en la participacin, llamados actualmente
Stop Options: una forma de hacer suscribir una mnima parte del accionariado sin derecho a voto.
Mecanismo mediante el cual dicho gerente u otro colaborador pueda beneficiarse ms directamente de su
buen trabajo y perfil.
Siguiendo con Ronald Coase, se afirma que las empresas son pases individualizados de decisin
consensual en un continente de pura competencia. Por el contrario de lo que sucede con la planificacin
30

COASE, Ronald. TheNature of theFirm, en: Econmica, nm. 4, noviembre 1937. Versin espaola: reproduccin del
captulo 2 de R. H. Coase, La empresa, el mercado y la Ley, Alianza Editorial, Madrid, 1994.
31
Fairness, Character and Efficiency in Firms en University of Pennsylvania Law Review 149. 2001. La traduccin fue
realizada por Renzo E. Saavedra Velazco, abogado, profesor de la Facultad de Derecho de la Universidad Peruana de
Ciencias Aplicadas y asociado de Payet, Rey, Cauvi Abogados.
Se han aadido notas del traductor para procurar esclarecer y enriquecer algunos pasajes del trabajo traducido o para
incluir algunas referencias bibliogrfica.

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SOCIEDADES, noviembre 2016

central dentro de un pas de verdad (a pesar de contar con grandes fondos e inversionistas, muy pocas veces
el Estado es un empresario eficiente, sobretodo en un pas como Per donde los delitos en la administracin
son abundantes y se extienden como una pandemia; eso es porque las fronteras de la empresa no son
rgidas: cuando las jerarquas se alejan, los costes asociados a captar y gestionar la informacin dentro de
una empresa se vuelven mayores que los costes de transaccin fuera de la empresa, lo que llevar a una
reorganizacin espontnea de la estructura de mercado.
Como lo intuy Ronald Coase, el carcter de la empresa es ser precisamente antirgido: nosotros no
podemos establecer qu es lo que el cliente o inversionista interesado en nuestro pas vaya a pedir o el
problema con el que vendr. Es ms, se extiende ms de las actuales sociedades annimas, cuando se crean
sinergias, asociaciones en participacin y dems mtodos de colaboracin empresarial todo, con qu fin?
Pues con el fin de evitar los costos de transaccin, pues estos suelen ser elevados cuando se trata de
factores productivos.
El sistema econmico actual se caracteriza por principios fundamentales. Uno de ellos es precisamente la
existencia de la propiedad privada sobre activos y los recursos mismos de produccin. La primera institucin,
la propiedad, nos permite internalizar los costos que no podramos internalizar si todos los bienes fueran
comunes o de propiedad ajena, pues no se genera un incentivo de conservacin y mucho menos de mejoras.
Otro principio fundamental es la especializacin y divisin del trabajo para lograr un crecimiento progresivo,
y de los agentes econmicos que antes tenan un nmero muy limitado de actividades, pero que ahora se
pueden ver explotadas por el cambio en el concepto de la misma. Ningn agente de la economa podra ser
autosuficiente.
Justamente esa misma productividad se ve aumentada en los agentes econmicos: cada uno se dedica
aquello que est mejor calificado, esa misma especializacin promueve el desarrollo, pero ya a un nivel ms
macroeconmico, claro, sin olvidar el ahorro por los costes anexos al cambio de actividad.
El contexto empresarial, y ms que todo su base (el Derecho Societario) son una muestra de la aplicacin de
conceptos tan bien explicados por Coase, la naturaleza de la empresa -como el mismo afirma-, las razones
mismas de la naturaleza de la empresa y la economa se encuentra en la divisin del trabajo. La empresa no
es otra cosa que el resultado de esa misma complejidad.
La explicacin de los mismos pactos societarios es una forma de regulacin entre privados que mientras no
sea lesiva al orden pblico o a la ley manifiesta, no es limitada. Los agentes de la empresa son los que mejor
convienen sobre qu pactar y con quines pactar, pudiendo pactar incluso con terceros, clusulas de hacer y
de no hacer si es lo conveniente asegurndose futuras ganancias y salvndose de futuras demandas de
responsabilidad contra terceros.
Coase termina The Nature of the firm encajando su concepto de empresa en la realidad, y para ellos
establece la diferencia entre empleados y agentes, dndoles a estos ltimos la particularidad de que no solo
tienen un salario fijo, sino que tienen la funcin ms importante dentro del apartado empresarial, la libertad
y la discrecionalidad con la que pueden llevar al xito o el fracaso una empresa.
El pensamiento de Coase, pese al tiempo, ha mantenido vigencia y es un inicio para aquellos que se
interesan por interpretar y explicar de manera critica el Derecho. La explicacin de las instituciones a veces
es ms realista desde la visin econmica. Lo que debe hacer el Derecho es intentar adecuarse a la realidad
misma y al mercado, pues el Derecho no tiene otra funcin que simplificar la vida a las personas, una de las
tantas formas de alcanzar la justicia.

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SOCIEDADES, noviembre 2016

BIBLIOGRAFA

BULLARD, Alfredo, Esquizofrenia jurdica. El impacto del anlisis econmico del Derecho en el Per,
Themis.
COASE Ronald, en El Anlisis Econmico en Chicago o "Law and Economics at Chicago", traducido por
Cristina Ferraro bajo la supervisin de Luis Miranda Alzamora. Presentado como la Conferencia en
memoria de Henry C. Simons, el 7 de Abril de 1992, en la Conferencia Centenaria de Anlisis
Econmico del Derecho John M. Ohn, en la Facultad de Derecho de la Universidad de Chicago (7-9 de
abril de 1992).
COASE, Ronald, The problema of social cost . Trabajo publicado originalmente en The Journal of
Law and Economics (octubre, 1960).
COASE, Ronald, The Nature of the Firm, Economica, nm. 4, noviembre 1937. Versin espaola:
reproduccin del captulo 2 de R. H. Coase, La empresa, el mercado y la Ley, Alianza Editorial,
Madrid, 1994.
COOTER, Robert, Fairness, Character and Efficiency in Firms, en University of Pennsylvania Law
Review 149, 2001. La traduccin fue realizada por Renzo E. Saavedra Velazco.
GARRIGUES, Qu es y qu debe ser el Derecho mercantil. En: Revista de Derecho de la Universidad
de Concepcin Chile.
KELSEN, Hans, Teora Pura del Derecho, Buenos Aires: Eudeba, 2009.
RECASNS SICHES, Luis. Tratado General de Filosofa del Derecho, 6ta. ed., Mxico: Edit. Porra S.A.,
1965.
RUBIO CORREA, Marcial. El Sistema Jurdico Introduccin al Derecho, Lima: Fondo Editorial PUCP,
2009.
VON IHERING, R. En el cielo de los conceptos jurdicos. En: R. Von Ihering, Jurisprudencia en broma y
en serio. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado, 1933.

INFOGRAFA

Biografa de Ronald Coase, En: www.eumed.net/cursecon/economistas/coase.htm


SAAVEDRA VELAZCO, Renzo, La(s) escuela(s) del Anlisis Econmico del Derecho: Hacia la necesidad
de diferenciar perspectivas, En: Ius360, revista virtual, en: www.ius360.com/columnas/las-escuelasdel-analisis-economico-del-derecho-hacia-la-necesidad-de-diferenciar-perspectivas/

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ENTREVISTA
En el mes de noviembre, Sociedades tuvo la oportunidad de entrevistar al abogado Luis Alberto Aliaga
Huaripata, Vocal del Tribunal Registral de la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos, quien
adems es catedrtico de la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima y del Posgrado de Derecho de la
Universidad San Martn de Porres. En esta entrevista nos comenta acerca de su experiencia en el campo del
Derecho Registral y Societario.
Entrevistan:
Ceydy Stephany MOSQUEDA DVILA
Luis Daniel PRADO AGUILAR
Nahomy Raquel ROJAS HIDALGO
Manuel de Jess ACOSTA DELGADO

De izquierda a Derecha: Manuel Acosta y Luis Alberto Aliaga

De izquierda a derecha: Manuel Acosta y Luis Aliaga.

Usted es abogado por la PUCP, qu le motiv estudiar la carrera de Derecho?


El sentido de justicia se encontraba presente desde nio (como Jean-Jacques Rousseau, en su obra el
Contrato social, creo que el hombre es naturalmente bueno y justo) y fue luego de la secundaria que defin
mi vocacin por el Derecho (memorable la serie televisiva Alma Mater -basada en la novela The Paper
Chase de Jhon Jay Osborn Jr., USA 1970 y trasmitida en nuestro pas a inicios de los 80s-, acerca de la
vivencias de unos estudiantes de leyes y el temible profesor Kingsfield); aunque las inquietudes y aficiones
personales siempre excedieron el marco de la profesin.
Recuerda a alguna persona o acontecimiento que motivara el inters por el Derecho?
A mi generacin le toc vivir y estudiar en mi caso desde un colegio fiscal o estatal-, en pocas de gran
inestabilidad econmica, social y poltica (estertores de la Dictadura Militar fenmeno recurrente de
nuestra vida Republicana, lamentablemente-, retorno a la democracia y sus problemas, terrorismo,
hiperinflacin, etc.) que planteaban serios cuestionamientos al Derecho y a su sentido de justicia, lo que
motiv su estudio (aunque tambin me interesaban sociologa, historia y psicologa) y hacerlo en la Facultad
de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per -a mediados de los 80s- fue una feliz casualidad

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SOCIEDADES, noviembre 2016

que me permiti conocer a destacados maestros y docentes como Marcial Rubio, Carlos Crdenas, Fernando
de Trazegnies, Manuel de la Puente, Carlos Becerra, Francisco Avendao, entre otros (igualmente, en la
universidad, a Luis Rosado y Luis Gmez); alma mater de la cual guardo gratos recuerdos.

Usted es especialista en Derecho Registral y cuenta con una maestra en Derecho Empresarial, cmo as
se interes en especializarse en estas importantes ramas del Derecho?
A inicios de los 90s, en mi ltima etapa universitaria, se vivieron radicales cambios en el pas en materia
econmica y poltica, lo que favoreci la pacificacin, el retorno de las inversiones y la reactivacin
econmica (proceso que se perturb con el Autogolpe de 1992), por lo que estudiar Derecho Empresarial
en la Universidad de Lima a mediados de los 90s -mi segunda alma mater-, era el camino natural para
profundizar conocimientos en materia societaria, concursal, tributaria, laboral, etc., siendo profesores el
maestro Oswaldo Hundskopf, Enrique Varsi, Carlos Ramos, entre otros (unos aos antes se haba publicado
el emblemtico libro intitulado Invirtiendo en el Per. Gua legal de negocios, Beatriz Boza, editora, 1993).
Asimismo, casi en paralelo, el ao 1995 tuve el honor de acceder a la plaza de Registrador Pblico de la ex
Oficina Registral de Lima y Callao, cuyo Jefe era Dn. Hernn Martnez, siendo primer Superintendente
Nacional de los Registros Pblicos el maestro Carlos Crdenas y Director de la Escuela de Capacitacin el
jurista y amigo Juan Espinoza; inici mis labores en el Registro de Personas Naturales (bajo la Gerencia de
Noem Mrquez) y luego en el Registro de Personas Jurdicas, Sociedades (bajo la Gerencia de Gastn
Castillo), lo que permiti complementar mis conocimientos y motiv el primer viaje de estudios becado al
Colegio de Registradores de la Propiedad y Mercantiles de Espaa el ao 1996 (donde conoc al maestro
Antonio Pau, Manuel Amors, Francisco Corral, Javier Gmez, Nicols Nogueroles, Francisco Palacios y otros
destacados Registradores Espaoles) y deriv finalmente en la especializacin en materia societaria y
personas jurdicas en general; posteriormente, el ao 2000, ingres como Vocal del Tribunal Registral y
ampli mi campo de especialidad, en materia inmobiliaria.
Desde entonces -adems de participar como expositor en diferentes eventos acadmicos-, he publicado
diversos artculos en revistas nacionales y extranjeras, coordinador del libro intitulado El Derecho Registral
en la Jurisprudencia Comentada el 2005 y autor del libro intitulado Las Asociaciones. Anlisis legislativo,
doctrinal y jurisprudencial el 2009, entre otros; asimismo, planeo publicar trabajos de investigacin sobre
Sociedades, Garantas Reales y Derecho Urbanstico, producto de la experiencia laboral adquirida en el
Registro y la docencia en la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima, el Posgrado de Derecho de la
Universidad San Martn de Porres y otras universidades del pas.

Cul es la estructura del Registro a nivel nacional, por oficinas o por zonas? (desconcentracin, enlace,
interconexin)
Conforme a la Ley de Creacin del Sistema Nacional de los Registros Pblicos (Ley N 26366, 1994), la
Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos es un organismo descentralizado autnomo del Sector
Justicia y ente rector del Sistema Nacional de Registros Pblicos y actualmente existen catorce zonas
registrales en todo el pas, como organismos pblicos desconcentrados de dicha Superintendencia.
Usted es presidente de la Primera Sala (Sede Lima) del Tribunal Registral de la Superintendencia Nacional
de los Registros Pblicos Cmo inici su carrera en Sunarp?
El ao 1995 asumo el cargo de Registrador Pblico (luego, en 1997, fui seleccionado como Vocal encargado
de la Sala Transitoria del Tribunal Registral, donde compartiera labores con Yasmn Bolvar, lvaro Delgado,
Jorge Gonzales, Tulio Beloglio, etc.), y desde entonces me vincul al Derecho Registral, con nfasis en
Derecho Mercantil e Inmobiliario y posteriormente, el ao 2000, accedo al cargo de Vocal titular del Tribunal

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SOCIEDADES, noviembre 2016

Registral (colegiado presidido en ese entonces por Martha Silva y conformado por Elena Vsquez, Walter
Poma, Mariella Aldana, Fernando Tarazona, Fredy Silva, Gloria Salvatierra, entre otros; asimismo, los Vocales
suplentes Sonia Campos, Mara Teresa Salazar, Gilmer Marrufo, Andrea Gotuzzo, Beatriz Cruz, Roco Pea,
etc.), instancia donde laboro hasta la actualidad. Trabajar en el Registro -que es una escuela de vida-, me
permiti conocer y compartir labores e inquietudes con destacados profesionales y acadmicos del pas y el
extranjero, cuya amistad agradezco y de quienes aprend y sigo aprendiendo; entre estos ltimos merecen
especial mencin los maestros Luis Moisset de Espans (Argentina) y Antonio Pau Pedrn (Espaa).

Considera que el Registro garantiza la seguridad jurdica en el Per?


Al definir titularidades y los alcances de los derechos, a travs de la inscripcin y la publicidad, considero que
el Registro garantiza la seguridad jurdica, que adems es una de las garantas del Sistema Nacional de los
Registros Pblicos (La seguridad jurdica de los derechos de quienes se amparan en la fe del Registro,
artculo 3.c, Ley N 26366).

Considera que la ciudadana conoce la importancia


del Registro?
El Registro ha desplegado en los ltimos aos una
campaa sostenida en los medios informando sobre
los servicios y la importancia de inscribir, lo que ayuda
a que la ciudadana conozca de los mismos.

Cul es el perfil de un registrador?


Se trata de un profesional del derecho altamente
especializado en materia registral (que exige el
conocimiento de diversas ramas jurdicas) y que
accede al cargo por concurso pblico de mritos
supervisado por la Superintendencia Nacional de los
Registros Pblicos.
Cul es el rol de un Presidente de sala?
El Presidente de la Sala representa y dirige las actuaciones de la Sala a su cargo, fija la fecha de vista de los
expedientes y la de los informes orales, entre otras funciones relevantes.
Cmo se trabaja la predictibilidad a nivel registral?
La predictibilidad es uno de los principios que informan el procedimiento administrativo (artculo IV.1.15, Ley
N 27444); en el caso concreto del procedimiento registral existen varias vas para su obtencin, as
tenemos: los precedentes de observancia obligatoria aprobados por el Tribunal Registral (artculo 158 del
Reglamento General de los Registros Pblicos), las directivas aprobadas por la Superintendencia Nacional de
los Registros Pblicos (artculo 18.b, Ley N 26366), las limitaciones establecidas en la calificacin registral
(artculo 33 del Reglamento General de los Registros Pblicos), etc.

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Cules son los requisitos para que se expida un precedente de observancia obligatoria en materia
registral?
Conforme al artculo 158 del Reglamento General de los Registros Pblicos, los precedentes de observancia
obligatoria son aprobados en el Pleno Registral y deben publicarse en el Diario Oficial El Peruano y en la
pgina web de la Sunarp.

Considerando su especialidad, nos podra decir cul es la relacin entre el Derecho Registral y el Derecho
Comercial? Y, en especial, con el Derecho Societario?, ello a propsito que la Ley General de Sociedades
prcticamente es reglamentada por el Reglamento del Registro de Sociedades?
Segn Antonio Pau Pedrn, el Registro Mercantil (Registro de Sociedades en nuestro caso) tiene como
objeto dar publicidad al rgimen de responsabilidad, la identificacin del empresario y su representacin,
datos relevantes que facilitan la actuacin de estos sujetos de derecho dentro del trfico jurdico. Criterio
que resulta igualmente aplicable al Registro de Personas Jurdicas en general.

Considerara conveniente que la Ley General de Sociedades tenga un reglamento propio? Y si es as, en su
opinin, cules seran sus ventajas?
Ad portas del vigsimo aniversario de la entrada en vigencia de la Ley General de Sociedades (1998) no se ha
considerado necesaria la aprobacin de un reglamento general de la misma; ello sin perjuicio de la dacin de
normas de diverso rango en aspectos puntuales de la ley, tales como materia tributaria, mercado de valores,
registral, etc.

Es acertado trabajar con reglamentos? Qu nos puede decir del reglamento de registro de personas
jurdicas y del reglamento de registro de personas jurdicas no societarias?
En materia registral y a los efectos de la inscripcin de sociedades y Empresas Individuales de
Responsabilidad Limitada, as como asociaciones y otras personas jurdicas de finalidad no lucrativa
reguladas en el Cdigo Civil y dems leyes especiales, la Sunarp aprob el Reglamento del Registro de
Sociedades el ao 2001 y el Reglamento de Inscripciones del Registro de Personas Jurdicas el 2013,
respectivamente (este ltimo derog el Reglamento de Inscripciones del Registro de Personas Jurdicas no
Societarias del 2009); ambas normas han facilitado la inscripcin de las diferentes personas jurdicas, sin
embargo, mereceran una revisin para su mejora o perfeccionamiento, recogiendo los avances de la
doctrina y la jurisprudencia registral.

Cul es su evaluacin del servicio de Alerta Registral que viene desarrollando la Sunarp?
Toda medida que ayude a reforzar la seguridad jurdica es positiva, como ocurre con el servicio Alerta
Registral; debe destacarse que el servicio se cre el 2008, inicialmente como Alerta Registral sobre Predios y
luego, el 2013 fue ampliada al Registro de Personas Jurdicas, Registro de Propiedad Vehicular y el Registro
de Mandatos y Poderes y ahora con carcter automtico.
ltimamente hay muchos anuncios de nuevos servicios registrales, por ejemplo la constitucin de
organizaciones econmicas, ello est ms pensado en las pequeas empresas?
Toda iniciativa que facilite la inscripcin es igualmente positiva. En el caso de las micro y pequeas empresas
el ordenamiento jurdico ha previsto una serie de facilidades con miras su formalizacin en materia registral,
notarial, laboral, tributaria, etc. (al ao 2012 la informalidad en el sector laboral era del 74%, segn INEI). Al

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respecto, Hernando de Soto (ILD) precisa que ser informal mal que afecta a gran parte de la sociedad
Peruana-, supone estar exento de las cargas tributarias y normas legales, pero tambin implica no contar con
la proteccin y servicios que el Estado ofrece.
Considera usted que los Registros Pblicos brindan seguridad jurdica para la proteccin de los derechos
de los ciudadanos teniendo en cuenta los recientes escndalos sobre mafias involucradas en el trfico
ilcito de terrenos, por ejemplo?
El fraude inmobiliario, qu duda cabe, es un nudo gordiano social complejo, que compromete a todos los
sectores y exige, por tanto, una solucin integral y ello pasa por definir (re-definir) si la proteccin que
emana del principio de fe pblica registral, consagrado en el artculo 2014 del Cdigo Civil y piedra angular
de nuestro sistema registral, alcanza a las adquisiciones derivadas de suplantacin de identidad y
falsificacin de documentos, en concordancia con la Constitucin y lo que se ha intentado hacer con la
dacin de la Ley N 30313 (marzo, 2015); nadie podra estar en contra de la proteccin y defensa de los
propietarios vctimas del fraude inmobiliario y del combate (y sancin) de las mafias que lo propician, pero la
solucin debera ser -reiteramos-, integral, lo que incluye el fortalecimiento de la funcin registral y notarial
y la mejora de los mecanismos de conformacin de documentos y su acceso al Registro; sin embargo, visto el
problema desde el otro lado de la relacin jurdica, es decir, desde los terceros adquirentes y el trfico
jurdico en general, la solucin propuesta por la ley resulta insuficiente.
El 7 de noviembre se llevar a cabo el V Pleno Nacional de Registradores Pblicos cuyo tema de anlisis
ser el procedimiento registral, evento que es organizado por Sunarp En ese marco, qu nos puede
decir acerca del tema que se analizar en este pleno nacional?
El procedimiento registral es uno de carcter administrativo especial y se encuentra regulada en el
Reglamento General de los Registros Pblicos, principalmente, el mismo que presenta diferentes aristas o
problemas en su aplicacin que requieren ser revisados a fin de generar predictibilidad. Se tiene
conocimiento de la existencia de un proyecto de reforma del referido Reglamento.
Sobre la Sentencia del VII Pleno Casatorio: El tema de la propiedad no inscrita versus el embargo inscrito,
qu opinin le merece, ello en cuanto a la seguridad jurdica que brinda o debe brindar el Registro?
El conflicto de la propiedad inmueble no inscrita versus el embargo inscrito es un tema bastante
controvertido y el Pleno Casatorio se ha decantado a favor de la primera; en lo personal discrepo, pues creo
que no se ha tomado en cuenta la evolucin y el valor del derecho de crdito en el trfico jurdico actual,
caracterizado por un acelerado y complejo intercambio de bienes y servicios y subsecuente generacin de
relaciones jurdicas, tampoco se ha valorado los alcances de la inscripcin o anotacin del embargo y la
prioridad registral (Prior Tempore, Potior Iure), lo que obligara a interpretar el artculo 2022 del Cdigo
Civil en un sentido distinto.
Usted recomendara a los estudiantes de Derecho en especializarse en Derecho Registral?
Esta especialidad, reitero, tiene que ver con la publicidad registral de las titularidades y los alcances de los
derechos (en contraposicin a la publicidad posesoria) y antes que un asunto de mero trmite, es una de las
ramas del derecho ms completas, pues precisa del conocimiento del Derecho Civil (de la cual se deriva
histricamente), Procesal Civil, Administrativo, Societario, etc.; lo que permite una visin de conjunto del
ordenamiento jurdico, pasando por la legislacin, jurisprudencia y doctrina.
Adems existen diferentes instancias internacionales para el intercambio y perfeccionamiento de
conocimientos, tales como el Centro Internacional de Derecho Registral (IPRA-CINDER), con sede en
Madrid y cuyo Secretario General es Nicols Nogueroles, destacado Registrador Espaol, entidad que cada

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dos aos realiza encuentros en diferentes partes del mundo (el ltimo se realiz en febrero del 2016 en
Dubai, Emiratos rabes Unidos, evento en el que particip con una ponencia sobre fraude inmobiliario) y el
Comit Latinoamericano de Consulta Registral (CLCR), con sede en Buenos Aires y cuyo Secretario General es
Alberto Ruiz De Ernchum, ex Director General del Registro de la Propiedad Inmueble de la Capital Federal,
entidad que cada ao realiza encuentros en Amrica (el ltimo se realiz en octubre en Repblica
Dominicana).
Finalmente, en el pas y el extranjero existen posibilidades de estudios de Posgrado en materia Registral,
tanto en Universidades como en Instituciones de Enseanza (p.e. el Curso Anual de Derecho Registral
Iberoamericano realizado por el Colegio de Registradores de Espaa -con el apoyo de la AECID-, Madrido el
Primer Curso para Registradores Iberoamericanos Dr. Edgardo A. Scotti realizado por el Instituto Superior de
Registracin y Publicidad Inmobiliaria del Registro de la Propiedad de la Provincia de Buenos Aires, La Plata,
cuya organizacin correspondi al Registrador y amigo Federico Nez; eventos a los cuales tuve el honor de
asistir el 2001 y 2005, respectivamente).

Nos podra dejar un mensaje a nuestros lectores?


En un mundo en el que la justicia y la verdad destacan por ser excepcionales (o ausentes en muchos casos)
algunos pierden la fe en el Derecho, lo que hace decir a Marguerite Yourcenar, en su novela Memorias de
Adriano,Tengo que confesar que creo poco en las leyes. Si son demasiado duras, se las transgrede con razn.
Si son demasiado complicadas, el ingenio humano encuentra fcilmente el modo de deslizarse entre las
mallas de esa red tan frgil.
A propsito, recuerdo que en un viaje que hice a msterdam el ao 2012 encontr un irnico grafiti en el
caf de una Facultad de Derecho que rezaba: A Good Lawyer Knows the Law. A Great Lawyer Knows the
Judge (Un buen abogado conoce la ley. Un gran abogado conoce al Juez!) y con el paso del tiempo, las
experiencias y los golpes de la vida (acto de mea culpa incluido) pude comprobar cuanta verdad haba en esa
frase, lamentablemente; ello explica en parte la crisis de valores que vivimos en la actualidad donde se
privilegia el xito a cualquier costo-, tanto en nuestra profesin como en la sociedad en general (el indebido
beneficio de unos pocos afecta a muchos) y el reto es cambiar esta situacin empezando por uno mismo;

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creo que el mundo cambiaria si intentramos ser un poco mejores personas, mejores abogados y mejores
ciudadanos. Soar no cuesta nada!
(Nota: agradezco la gentileza de la entrevista que me toma por sorpresa y en todo caso, espero pueda
ayudar a los jvenes estudiantes y abogados a decidirse por el derecho registral como especialidad).
Muchas gracias.

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Asesora: Dra. Mara Elena Guerra Cerrn
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Per - 2016

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