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Asesoram Concursal Cacchiarelli
Asesoram Concursal Cacchiarelli
ACUERDO PREVENTIVO
Y HOMOLOGACIN
INDICE.
INTRODUCCIN.
NATURALEZA JURDICA DEL ACUERDO PREVENTIVO.
CRAMDOWN.
ACUERDO PREVENTIVO EXTRAJUDICIAL.
ACUERDO EN CONCURSO POR AGRUPAMIENTO.
ACUERDO PREVENTIVO.
HOMOLOGACIN.
-DOCTRINA. REDACCIN ACTUAL.
-OPININ DOCTRINARIA SOBRE LA REDACCIN ACTUAL.
-OPININ PERSONAL.
-JURISPRUDENCIA - COMENTARIOS.
EL PROBLEMA DEL ACREEDOR ENEMIGO. NUEVO ART. 48 TER. Y MODIFICACIN AL ART. 49.
CONCLUSIONES.
BIBLIOGRAFA.
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ACUERDO PREVENTIVO
Y HOMOLOGACIN
INTRODUCCION.
En la presente tesina intentar desarrollar conceptos jurdicos relacionados
con el acuerdo preventivo. El fin del presente trabajo ser exponer claramente aspectos tericos, doctrinarios y jurisprudenciales en relacin al tema
seleccionado. Finalmente, plantear la situacin procesal en la cual el deudor que solicit su concurso preventivo se encuentra con acreedores que
por alguna razn subjetiva - ya sea enemistad, rencor, ignorancia, deseos de
venganza, etc. - se oponen a la propuesta de acuerdo presentada por l pudiendo ocasionar un perjuicio importante no solo al deudor, sino tambin al
resto de los acreedores. Este tema, evitar que el concurso sea manejado por
acreedores que representan minoras insignificantes, ya fue abordado por las
modificaciones recientes a la Ley de Concursos y Quiebras con la incorporacin del cramdown power. Se propondrn modificaciones a los artculos
pertinentes de la Ley y un nuevo supuesto en el captulo que he denominado
el acreedor enemigo.
La tesina se realizar en su totalidad teniendo en cuenta que el sujeto concursado (persona fsica o jurdica, ya sea comerciante o no) es un factor de
la economa nacional, que merece proteccin, sacrificando de ser necesario
intereses particulares de los acreedores y del deudor, en aras del bien comn.
Considero que es la nica manera de estudiar e interpretar todo lo relacionado con la rama del derecho que hemos elegido. Es imposible separar a la
empresa en concurso de la economa nacional. Si la empresa va a la quiebra
es muy probable que se separe del movimiento econmico del mercado,
perjudicando seguramente a los trabajadores dependientes, al fisco y a los
proveedores y dems personas que con ella se relacionan econmicamente.
El problema que se tratar es de suma relevancia ya que la incorporacin
del cramdown power y el nuevo supuesto que se plantea permitir a las
empresas deudoras alcanzar acuerdos con sus acreedores, an cuando no se
alcancen las mayoras necesarias, siempre que el acuerdo propuesto sea beneficioso para todos a criterio del juez interviniente. Obviamente sostengo
el mismo criterio del Dr. Osvaldo Maffa quien calific anteriormente al juez
de la ley 24.522 como un cuentaporotos situacin que al da de la fecha ya
se encuentra en vas de salvacin con las modificaciones introducidas a los
artculos 49 a 52 siguientes y concordantes por las leyes 25.563 y 25.589.
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para regir esa relacin. Por ejemplo en una compraventa el vendedor tiene
como inters desprender de su patrimonio una cosa determinada contra el
pago del precio establecido y el comprador adquirir la cosa objeto del contrato. Mediante el mismo se establecer el precio, la forma de pago, momento de la entrega de la posesin, etc. En cambio en un acuerdo las voluntades
son paralelas y se orientan hacia un mismo fin.
Dice Galgano, ... una cosa es el acuerdo, como acto colegial expresin de la
voluntad colectiva; otra el contrato, como encuentro de declaraciones individuales susceptible de formarse incluso entre personas alejadas; otro finalmente
el acto unilateral, que consta de la solitaria declaracin de un solo sujeto. (2)
El acuerdo surge de las declaraciones individuales de la mayora, que se imponen a la minora en virtud del principio mayoritario elevando este principio al de unanimidad (teora del acto colegial). Por ejemplo una asamblea de
propietarios de un edificio bajo el rgimen de propiedad horizontal.
Al decir de Galgano: El acuerdo es cuantitativamente, y no cualitativamente, diverso de los votos que concurren a formarlo: consiste en una pluralidad
de declaraciones unilaterales, cuya eficacia se subordina a la condicin de que
el contenido de cada una de ellas se corresponda con el contenido de tantas
otras declaraciones, es decir de tantos otros votos, cuantos sean necesarios
para formar la requerida mayora. (3)
Que papel juega el juez en este acuerdo?. Ms adelante se expondr ampliamente en esta tesina, en el desarrollo de los subtemas Homologacin
- Doctrina - Jurisprudencia.
No podemos separar esta exposicin del concordato como acuerdo del medio en que ste acuerdo se desarrolla - el proceso concursal - en el cual existe
un juez interviniente que hace que el mismo no consista nicamente en una
cuestin de voluntades y mayoras, y que controlar que dicho concordato
sea una solucin no contradictoria con el bien comn.
En relacin al tema en desarrollo debo concluir: el estado de cesacin de pagos deviene de un problema econmico, y el concordato es una solucin impulsada por el deudor y sus acreedores para superarlo. El derecho concursal
aporta los medios para hacer efectiva esa solucin, considerando - hoy ms
que nunca - que existen intereses sociales que deben ser tutelados, ms all
de los intereses personales de deudor y acreedores quienes en determinadas
situaciones debern sacrificarse en aras del bien comn. El juez interviene en
esa solucin concordataria en su carcter de director del proceso concursal,
que es el medio en el cual el acuerdo se desarrolla, deber evaluar cuando
estos intereses particulares deben ser dejados de lado.
2 - Galgano, Francesco, El negocio jurdico, Ed. Tirant Lo Blanch, pg. 238, Valencia, 1992 - citado por
Carlos Monz - Susana Monz - op. cit., pg. 111.
3 - Carlos Monz - Susana Monz - op. cit., pg. 112.
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CRAMDOWN
Lejos est del fin perseguido por el autor de esta tesina realizar una transcripcin de cada uno de los artculos de la Ley de Concursos y Quiebras que se
involucran en los temas desarrollados. Por lo tanto me limitar a comentar
el instituto del cramdown festejando su nueva inclusin por la ley 25589,
la cual adems de traerlo nuevamente a la ley agrega como componente
novedoso la inclusin del cramdown power (con las deficiencias que ms
adelante apuntar) cuya cuna es el derecho norteamericano.
Siguiendo con el lineamiento expuesto en el capitulo anterior, la importancia
del cramdown se refleja en el resultado que el mismo persigue: salvar la empresa. Siempre intentando evitar el grave perjuicio a la economa, a la sociedad toda, en la nueva concepcin de la empresa como comunidad de trabajo,
conformada sta por el empresario y los empleados, todos al servicio del
inters comn en el resultado econmico de la produccin, constituyndose
as en un elemento esencial en el crecimiento econmico de un pas.
En diversas oportunidades se ha planteado la inconstitucionalidad del cramdown, con resultados negativos, al decir de Rivera ... la inconstitucionalidad no resiste el menor anlisis; en realidad pone en evidencia que la doctrina concursalista est hecha en gran medida por abogados de deudores que a
la hora de escribir no pueden despojarse de esa condicin. (4).
Los principales opositores al salvataje de la empresa sostenan que las normas del art. 48 de la LCQ constituan un peligro para las empresas nacionales ya que las mismas podran producir que los capitales extranjeros se
apoderen de nuestras empresas. Truffat nos dice al respecto ... Hay que
empezar por sealar que el fracaso del intento preventivo y la liquidacin
de los activos ante un mercado muy deteriorado no parece ser un modo
muy eficaz de preservar empresas nacionales, ni los derechos de cobro de
los acreedores (en particular el Fisco y los ex dependientes). Aquellos que
repudian ideolgicamente el salvataje parecen no ver, o no querer ver, que su
ausencia irrogaba la irremediable quiebra (y que ante la liquidacin perdan
todos, pero - en especial - los trabajadores pues an en caso de ser comprada
la empresa el adquirente no responde por el pasivo laboral y los trabajadores
no conservan ni su antigedad ni su categora). ... sinceramente creo que lo
que ocurrir es que - probablemente - el salvataje sea empleado por capitales americanos para desplazar a los capitales europeos que se quedaron con
las empresas concesionarias de servicios pblicos. No est en cuestin el
riesgo de extranjerizacin de pymes - desplazando a empresarios locales
desafortunados -. As que ms que transnacionalizacin habra que hablar
de potencial americanizacin (porque las sociedades concesionarias de ser-
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vicios pblicos no son, en general, de capitales argentinos). Dudo sinceramente que sea negocio para capitales forneos quedarse, aun por monedas,
con emprendimientos industriales de nuestro Norte o Sur profundos. (5)
Tambin se refiere este autor a que hasta el da de la fecha el salvataje no ha
constituido un gran xito pero si se ha aplicado tilmente en diversos casos,
incluidos aquellos en que los trabajadores se renen en cooperativas y acceden a la titularidad de las empresas. Asimismo resalta que los antecedentes
nacionales del cramdown comienzan al debatirse el Anteproyecto de la
Ley Concursal espaola y no con motivo del Bankcruptcy Code por lo
que no constituye una figura americanizante. Dasso por su parte considera
exitosa la aplicacin del cramdown que tuvo y tiene frecuente uso, pero se ve
limitada doblemente por la normativa legal en cuanto a los sujetos y la entidad del emprendimiento exigido, lo que hace que los concursos en los cuales
se pueda aplicar son solamente el 8%. Adems sostiene que se debe tener en
cuenta que no todos los procedimientos abiertos culminan en forma exitosa
...pues para ello la primera condicin ser que la empresa resulte viable y
consecuentemente apetecible para el inters de algn tercero o interesado en
la misma.- (6)
Ms adelante se expondr lo relativo al cramdown power. Este nuevo instituto se encuentra desarrollado en el art. 52, ...con un mismo sustrato subyacente al de la Sec. 1129, b) 1) del Chapter 11 de la Bankcruptcy Act. en el
U. S. Code. (7)
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extrajudicial no seran muchos los que podran hacerlo. Tambin para buscar
jurisprudencia tenemos mucha dificultad: hay uno o dos casos sobre qu tasa
de justicia se le aplica. El consejo general de los abogados ha sido no recurrir
a esta figura, porque tiene requisitos importantes y efectos prcticamente
nulos. (8)
Puede ser sujeto de APE el deudor que se encontrare en estado de cesacin
de pagos o tuviese dificultades econmicas o financieras de carcter general.
Lo cual permite otorgar al deudor un remedio preventivo anterior al estado
de cesacin de pagos, muchas veces insuperable, consistiendo en la introduccin de este criterio en la legislacin nacional (con la ley 24522) dndose
la mano con las leyes europeas y norteamericana. Este instituto ...ha sido
comparado con las normas sobre solucin amistosa de las dificultades de la
empresa contenidas en la ley francesa. (9)
Actualmente el APE puede ser otorgado mediante instrumento privado,
con firmas y representaciones certificadas por escribano pblico, que no
necesitan ser puestas todas el mismo da. El contenido es libre y aunque no
obtenga homologacin es obligatorio para todos los intervinientes. Si se homologa es obligatorio para todos los acreedores, intervinientes o no.
Los requisitos para la homologacin son la presentacin ante el juez del convenio y los siguientes elementos certificados por contador pblico nacional:
- Estado de activo y pasivo actualizado a la fecha del instrumento, con indicacin precisa de las normas seguidas para su valuacin.
- Listado de acreedores con mencin de sus domicilios, montos de los crditos, causas, vencimientos, codeudores, fiadores o terceros obligados y responsables. La certificacin debe mencionar que no existen otros acreedores
registrados.
- Un listado de juicios y procesos administrativos en trmite o con condena
no cumplida.
- Enumerar los libros de comercio y de otra naturaleza que lleve el deudor,
con indicacin del ltimo folio utilizado a la fecha.
- El monto del capital que representan los acreedores que han firmado el
acuerdo y el porcentaje que representan respecto de la totalidad de los acreedores registrados.
Desde el momento de la presentacin del APE quedan suspendidas todas las
acciones individuales contra el deudor.
8 - Alegra, Hctor, Nueva reforma a la ley de Concursos y Quiebras. Ley 25.589, La Ley, nmero especial
del Suplemento de Concursos y Quiebras, junio de 2002, pg. 17.9 - Farina, Juan M., en La Ley, 1999-F-1109. Citado por Eduardo M. Favier-Dubois en Concursos y
Quiebras Editorial Errepar, pg. 186.-
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El art. 73 establece la exigencia de la mayora absoluta de los acreedores quirografarios que representen las dos terceras partes del pasivo quirografario
total.
La presentacin del APE para su homologacin debe ser hecha conocer
por edictos, que se publican por 5 das en el boletn oficial y en un diario de
amplia circulacin.
Se pueden oponer a la homologacin del acuerdo los acreedores denunciados y todos aquellos que demuestren sumariamente que han sido omitidos.
Las oposiciones se deben presentar dentro de los diez das siguientes a la
ltima publicacin y solo se pueden fundar en omisiones o exageraciones en
el activo o en el pasivo declarados o en la inexistencia de la mayora indicada
en el art. 73. Se establece un perodo de 10 das por si fuera necesario abrirse
a prueba este incidente y el juez tendr un plazo de 10 das para resolver una
vez finalizado el perodo probatorio.
Si estuviesen cumplidos los requisitos legales y no mediaran oposiciones, el
Juez, segn el texto de la ley, homologar el acuerdo. Entiendo que esta ltima
afirmacin debe ser interpretada en el sentido que la ley 25589 da a las facultades del juez de homologacin (como desarrollar ms adelante), y no implica
que el juez deba homologar el acuerdo alcanzado indefectiblemente.
El APE homologado produce los efectos del art. 56, es decir respecto a
todos los acreedores quirografarios originados en causa anterior a la presentacin, aunque no hayan participado en el procedimiento.
Por lo tanto el APE es en definitiva un concurso extremadamente simplificado, en el cual no hay participacin de sindicatura, no hay verificacin,
tiene menos formalidades, pero los mismos efectos, es ms econmico y
puede resultar de gran perjuicio si es homologado por el juez sin analizar la
verdadera conveniencia del mismo para los intereses de acreedores, deudor
y para el inters de la sociedad toda. El juez debe aplicar los arts. 953 y 1071
del Cdigo Civil y el art. 52 inc. 4) de la ley de concursos y quiebras.
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rizacin significa como se manifiesta el grupo, que puede ser por relaciones
de control (art. 172) o por otro medio, tal como compartir el domicilio, o el
uso de denominaciones con elementos comunes. (10)
Debe presumirse la intencin del legislador de otorgar la mayor amplitud
posible en la nocin de agrupamiento, por lo que pueden incluirse las empresas vinculadas por contratos asociativos (11).
La solicitud deber contener a la totalidad de los componedores del agrupamiento. El juez analizar la presentacin y si considera que no se ha demostrado fehacientemente el agrupamiento puede desestimar la presentacin,
resolucin sta que es apelable por estar as establecido en la ley.
Que sucede si la solicitud omite algn integrante? el juez no puede imponer
su comparendo pero s ordenar su concurso individual.
El primer requisito de cualquier concurso preventivo es que el deudor se
encuentre en cesacin de pagos, esta es una excepcin, ya que para la presentacin del concurso por agrupamiento solo se requiere que uno de los
sujetos que lo integran se encuentre en cesacin de pagos con la condicin
de que dicho estado pueda afectar a los dems integrantes del grupo econmico. Otra excepcin es el concurso del garante, regulado en el art. 68 que
tampoco exige que el mismo se encuentre en estado de cesacin de pagos ni
que exista agrupamiento con su deudor.
En cuanto a la competencia ser competente el juez al que correspondiera
entender en el concurso de la persona que tenga mayor activo segn el ltimo
balance de todos los componentes del agrupamiento. Aunque la Jurisprudencia lo a entendido de distinta manera: En un fallo dictado por la Justicia
en lo Comercial de la Capital Federal, el tribunal, por razones pragmticas
atribuy la competencia concursal al Juzgado de la Ciudad de Buenos Aires,
domicilio de Argenblue SA, en cuya jurisdiccin se domiciliaba la mayora
de los acreedores, aunque el activo de su balance individual era menor que el
de otro integrante del agrupamiento, domiciliado en San Luis. El camarista
Dr. Cuartero apoy el fallo pero, por sus propios fundamentos, sosteniendo
que la competencia territorial no es disponible en materia concursal y que la
localizacin de los acreedores no constituye pauta legal para determinarla,
lo que es estrictamente exacto. Pero mantuvo la jurisdiccin del juzgado
porteo porque la sociedad Argenblue mostraba un mayor activo segn el
balance consolidado de grupo, y sa deba ser la base para determinar la
competencia. (12)
La sindicatura ser nica para todo el agrupamiento o plural en los trminos
del Art. 253.
10 - Artculo 9 de la resolucin 6/80 de la IGJ. Citado por Eduardo M. Favier-Dubois, op. cit., pg. 179.11 - Vaiser, Lidia, Concurso preventivo del agrupamiento (Novedad introducida por la reforma a la ley
concursal), La Ley, 1996-A-1349. Citada por Eduardo M. Favier-Dubois, op. cit., pg. 179.12 - Eduardo M. Favier-Dubois. op. cit. pg. 181.-
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El trmite consistir en un proceso por cada persona que compone el agrupamiento, el informe general ser nico complementndose con un estado
de activos y pasivos consolidado del agrupamiento. Tambin los concursados podrn proponer categoras de acreedores y ofrecer propuestas tratando
unificadamente su pasivo. La ley no indica cual debe ser el contenido de esta
propuesta, por lo tanto entiendo que podr ser cualquier propuesta de las
utilizadas usualmente. La Dra. Patricia Ferrer en su ponencia: Cuestiones
societarias-concursales en la ley 24522 presentada en el VI Congreso Argentino en Derecho Societario y II Congreso Iberoamericano de Derecho
Societario y de la Empresa, realizado en Mar del Plata en noviembre de 1995
sostiene que el tratamiento del agrupamiento como unidad, unificando el
pasivo, afecta el derecho de los acreedores que dieron crdito a un sujeto
fsico o sociedad en base a su situacin patrimonial y no a la del grupo.
La aprobacin de estas propuestas requiere las mayoras del art. 45, pero
tambin se considerarn aprobadas en caso de que las hubieran votado favorablemente no menos del 75% del total del capital con derecho a voto
computado sobre todos los concursados, y no menos del 50% del capital
dentro de cada una de las categoras. Esto es una combinacin del rgimen
de mayoras corriente para la aceptacin de propuestas con una alternativa
propia de la naturaleza comn de este concurso. Maffa sostiene que este
rgimen especial constituye un verdadero cramdown.
La falta de obtencin de las mayoras importar la declaracin en quiebra de
todos los concursados. El mismo efecto producir la declaracin de quiebra
de alguno de los concursados durante la etapa de cumplimiento del acuerdo
preventivo. Nada dice la ley de la posibilidad de aplicar el cramdown en estos casos, lo que no habra que descartar si todos sus integrantes son sujetos
comprendidos en el art. 48.
En cambio si la propuesta es individual el rgimen de mayoras tambin lo
ser y no se propagarn los efectos de la quiebra indirecta de uno de los
miembros del agrupamiento.
Por ltimo se establece en el art. 67 de la LCQ, por una cuestin evidente,
que los crditos entre integrantes del agrupamiento o sus cesionarios dentro
de los 2 aos anteriores a la presentacin no tendrn derecho a voto.
ACUERDO PREVENTIVO.
La ltima reforma a la ley de concursos y quiebras (ley 25589) estableci,
derogando el artculo 3 de la ley 25563, que el Juez deber dictar resolucin
haciendo saber la existencia de acuerdo preventivo dentro de los tres das
de presentadas las conformidades correspondientes. Y suprimi la parte del
texto del artculo que rezaba: por parte del deudor, dentro del perodo de
exclusividad, o por los acreedores y terceros en los casos del art. 48, inc. 3.
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HOMOLOGACION - DOCTRINA
REDACCION ACTUAL.
La ley trata la homologacin del acuerdo alcanzado en el art. 51 y 52.
Facultades del Juez: La ley 24.522 slo permita al juez del concurso analizar y resolver en orden a la homologacin del acuerdo preventivo si han
mediado impugnaciones por parte de los acreedores legitimados al efecto y
las mismas no han sido rechazadas (arts. 49 a 51 de la ley citada). Podemos
denominar al criterio sostenido por la 24522 doctrina voluntarista, a diferencia de las facultades amplias que los artculos 60 y 61 de la ley 19.551 y su
doctrina le conferan al juez que podemos denominar doctrina publiscista.
Este artculo era imperativo en cuanto impona al juez homologar el acuerdo
no deducidas impugnaciones o rechazadas las interpuestas, excluyendo toda
posibilidad de analizar los trminos del acuerdo as como la viabilidad del
13 - Eduardo M. Favier-Dubois. op. cit. pg. 157.-
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cumplimiento del mismo. La sola reunin de las conformidades necesarias
obligaba al juez interviniente a declarar la existencia del acuerdo y no presentadas impugnaciones o descartadas las mismas deba homologar el acuerdo
alcanzado.
Esta postura que tomo la ley 24522 se deba a que se consideraba que el
acuerdo preventivo constitua un contrato sinalagmtico, sujeto a rescisin
para el caso de incumplimiento. El juez deba homologar el acuerdo alcanzado, ya que si acreedores y deudor han decidido una novacin de la deuda con
nuevas liquidaciones, vencimientos y formas de pago, nada justificara que el
magistrado interviniente se opusiera a esto y lleve al deudor a una situacin
de liquidacin de su patrimonio.
Al decir de Rivera, con la sancin de la ley 24522 se altera sustancialmente
el rgimen que prevea el art. 61 de la ley 19551, el cual otorgaba al juez un
conjunto de facultades que excedan el control de legalidad del acuerdo, para introducirse en aspectos vinculados al mrito u oportunidad del mismo,
cuando no a conceptos ambiguos o principios generales de dudosa pertinencia para su evaluacin por parte del magistrado.
En efecto, a partir de la redaccin de la 24522, ... en materia de homologacin de acuerdo, se restringe la actividad del magistrado a un control
de legalidad, dejando fuera del rea de su competencia la evaluacin del
acuerdo, en relacin con la congruencia de las finalidades de los concursos
de acreedores, el inters general, la proteccin del crdito, las posibilidades
de cumplimiento o la ponderacin de la conducta del deudor, en relacin
a las causas que provocaron su cesacin de pagos, y en cuanto a si resulta
merecedor de una solucin preventiva. (14).Maffa, en relacin a este artculo de la ley 24522, sostiene que la misma ha
convertido al juez en un cuentaporotos, ya que priva al magistrado de facultades esenciales en cuanto a la decisin sobre la homologacin o no del
acuerdo alcanzado. La misma posicin mantiene Roberto Garca Martinez.
Con la llegada de la ley 25589 se modifica el artculo 52 referido, el que queda
redactado de la siguiente manera:
Art. 52: Homologacin: No deducidas impugnaciones en trmino, o al rechazar las interpuestas, el Juez debe pronunciarse sobre la homologacin del acuerdo.
1.Si
considera una propuesta nica, aprobada por las mayoras de ley, debe homologarla.
2.Si
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b)Si
no se hubieran logrado las mayoras necesarias en todas las categoras, el Juez puede
homologar el acuerdo, e imponerlo a la totalidad de los acreedores quirografarios, siempre
que resulte reunida la totalidad de los siguientes requisitos:
I Aprobacin por al menos una de las categoras de acreedores quirografarios;
II Conformidad de por lo menos las tres cuartas partes del capital quirografario;
III No discriminacin en contra de la categora o categoras disidentes. Entindese como
discriminacin el impedir que los acreedores comprendidos en dicha categora o categoras
disidentes pueden elegir despus de la imposicin judicial del acuerdo cualquiera de las
propuestas, nicas o alternativas, acordadas con la categora o categoras que las aprobaron expresamente. En defecto de eleccin expresa, los disidentes nunca recibirn un pago o
un valor inferior al mejor que se hubiera acordado con la categora o con cualquiera de las
categoras que prestaron expresa conformidad a la propuesta;
IV Que el pago resultante del acuerdo impuesto equivalga a un dividendo no menor al
que obtendran en la quiebra los acreedores disidentes.
3.El
acuerdo no puede ser impuesto a los acreedores con privilegio especial que no lo hubieran aceptado.
4.En
15 (Comentarios a la ley 25589 de Concursos y Quiebras Juan Manuel Cspedes Trabajo includo en el
libro Temas Actuales de Derecho Concursal Director: Ariel ngel Dasso Editorial: Ediciones Jurdicas
Cuyo).-
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mayora legal, y las otras categoras donde la frmula concordataria no obtuvo esas mayoras, categoras estas ltimas a las que la ley llama categoras
disidentes. (16).-
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JURISPRUDENCIA - COMENTARIOS.
INTRODUCCION: Con el rgimen imperante anterior de la ley 24.522 se
registraron fallos en los que se ha respetado la postura fundada en el texto
literal de la ley, pero pese a ello la mayora de los preceptos jurisprudenciales
recogen la interpretacin extendida de la doctrina que reivindica las potestades homologatorias del juez que comprenden valoraciones que exceden el
simple control de legalidad formal. Se detallan a continuacin las causas ms
resonantes, con breve resea y comentario sobre sus fundamentos:
Banco Extrader(* 16): Es el primer antecedente y fue emitido por la sala
D de la Cmara Nacional de Comercio, en el marco de un acuerdo resolutorio propuesto por una entidad bancaria. All se resolvi la inadmisibilidad
de la propuesta de concordato resolutorio consistente en pagar la mitad de
los crditos quirografarios en el plazo de un ao con el resultado de la venta
de los elementos del activo y de las existencias lquidas de la fallida, pues manifiesta la inexistencia de inters jurdicamente computable para diferir
la realizacin concursal consecuente con la declaracin de quiebra, dado
que la propuesta coincide con esta consecuencia. Tal carencia de utilidad
material descalifica la propuesta en los trminos del art. 953 del cd. civil, en
cuanto se refire a los actos desprovistos de objeto.
La Naviera(* 17): En este caso, la Sala C decidi que resultaba improcedente interpretar el art. 52 de la LCQ en la inteligencia segn la cual el juez
se encontrara constreido en todos los casos en forma absoluta e irrestricta
a dictar sentencia homologatoria del acuerdo votado favorablemente por las
mayoras legales requeridas, toda vez que, el sentenciante conservara siempre la potestad de realizar un control que trasciende la mera legalidad
formal, en todos aquellos supuestos en los que el acuerdo pudiere afectar
el inters pblico, atendiendo al ordenamiento jurdico en su totalidad (arts.
953 y 1071, cd. civil) ya que de otro modo el magistrado estara renunciado
a cumplir con los deberes de la funcin jurisdiccional.
*16 - CNCom., sala D, 19-12-95, Banco Extrader, S.A. s/quiebra, LL, 1997 - E-247
*17 - CNCom., sala C, 27-10-95, La Naviera Lnea Arg. de Navegacin Martima y Fluvial s/quiebra
BJCN-Com. N 5 ao 1995.
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del men para los acreedores quirografarios. Seala el juzgador que si los
acreedores partcipes del acuerdo eligieron una opcin del men ofrecido
para los quirografarios en forma mayoritaria, es razonable considerar que
tanto los acreedores que participaron del acuerdo y no lo votaron, como los
que no participaron sigan la suerte de esa mayora.
Valorando que el sistema preventivo concursal como remedio de la insolvencia se asienta en el principio de la mayora, ello le permiti discriminar
al juez, que los acreedores que no votaron la propuesta quedan sometidos
a los designios de la mayora que refrendaron la propuesta de acuerdo para
acreedores quirografarios y es a la que, necesariamente, quedarn sometidos
quienes no la conformaron, los tardos y los revisantes exitosos por va de
analoga.
Ahora bien, es de mi opinin personal que los acreedores que pretendan que
los hechos denunciados quitaban validez al acuerdo todo tienen cierta razn
en el siguiente sentido: al momento de prestar conformidad con alguna de
las propuestas presentadas (de manera ilegtima por incluir una propuesta residual) los acreedores - ya sea por ignorancia, mal asesoramiento, o por creer
que de esa manera asuman el mal menor - evidentemente se deben haber
sentido inclinados a prestar conformidad por alguna de las propuestas. Esto
hizo que se alcanzara el acuerdo. Probablemente de no haberse incluido esa
propuesta residual no se hubieran logrado las mayoras necesarias. El vicio
que se denuncia es anterior a la resolucin de acuerdo preventivo (art. 49)
por lo que el mismo estara viciado de nulidad. La nulidad debera decretarse
desde que la propuesta se concret en el expediente y por lo tanto todos los
actos procesales posteriores, incluido el acuerdo preventivo, debieron ser
declarados nulos.
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CONCLUSIN.
Para dar fin a esta tesina debo concluir que - como se expres en la introduccin y se sostuvo a lo largo de este trabajo - la ley de concursos y quiebras
debe ser interpretada teniendo en cuenta que el concursado es un factor de la
economa nacional, que debe ser protegido, sacrificando de ser necesario intereses particulares de los acreedores y del deudor, en aras del bien comn.
Las modificaciones a la ley que se propusieron tienden a optimizar la redaccin actual y a su vez flexibilizar el proceso concursal.
Se intento solucionar problemas que surgen de la redaccin del cramdown
power y se incorpor un nuevo supuesto para concursos de una sola categora de acreedores.
Todo lo expuesto podr resultar en un nuevo rgimen legal que permita alcanzar mayores acuerdos preventivos evitando la liquidacin del patrimonio
del deudor (ya sea persona fsica o jurdica) que como es de pblico conocimiento lleva al peor de los resultados: solo unos pocos cobran, la empresa
eventualmente se disuelve, los trabajadores pierden su fuente laboral y se
separa un elemento de la economa nacional.
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ACUERDO PREVENTIVO
Y HOMOLOGACIN
BIBLIOGRAFA
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ACUERDO PREVENTIVO
Y HOMOLOGACIN
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