Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Sociedades Resumen
Sociedades Resumen
consecuencias propias de ser sujeto de derecho, vale a decir podr tener nombre, patrimonio,
domicilio, capacidad de derecho.
Los puntos tipificantes de una cooperativa consisten en el esfuerzo propio y la ayuda mutua,
para organizar y prestar servicios; no tienen un nmero limitado de asociados, ni un capital
limitado, aunque s deben disponer de un mnimo de diez asociados para funcionar; el libre
acceso de los interesados para integrarlas, que se lleva adelante con la adhesin al documento
pertinente; la responsabilidad de los asociados est limitada a las cuotas suscriptas; el
otorgamiento de un solo voto por asociado, independientemente de las cuotas suscriptas; la
inexistencia del fin de lucro; la distribucin de los excedentes entre los asociados en
proporcin con el uso de los servicios brindados, lo que constituye el concepto de principio de
retorno, pilar del cooperativismo; fomentan la educacin cooperativa, a tales fines se destina
el 5% de los excedentes y el sobrante
de la liquidacin para el supuesto de disolucin; prestan servicios a los no asociados y
promueven el principio de integracin cooperativa, vale a decir la asociacin de las distintas
cooperativas entre s.
Materia: SOCIEDADES
Profesor: Sebastin VANELLA GODINO
Unidad 2: La estructura de las Sociedades
Los socios.
Debemos tener presente que la capacidad en general se encuentra debidamente regulada por el
Cdigo Civil, siendo dichas disposiciones plenamente vlidas en la materia que estamos
desarrollando. En definitiva para constituir sociedades comerciales se requerir la misma
capacidad que para llevar adelante actos de naturaleza civil (art. 9, Cdigo de Comercio).
Revestir el carcter de socio conlleva la asuncin de determinados actos, sea frente a la
sociedad, sea frente a sus socios, ya que tal calidad est compuesta por derechos y
obligaciones de distinta ndole y que tienen por objeto el cumplimiento de los fines de la
sociedad.
Es de destacar que el estado de socio no es idntico para todos los tipos societarios, sino que
deber tenerse en cuenta la naturaleza de la sociedad de la que forma parte. En efecto, si
estamos frente a una sociedad de inters o de personas (sociedad colectiva, de capital e
industria y en comandita simple) y en algunos casos en las sociedades de responsabilidad
limitada, el vnculo personal es muy fuerte entre el socio y la sociedad. Esto no ocurre con las
sociedades de capital, la sociedad annima, que pone el acento ms en la inversin de capital
que en las caractersticas personales de los aportantes.
Respecto de las obligaciones principales de los socios encontramos en primer lugar el deber
de cumplir con los aportes prometidos, lo que reviste un carcter esencial, ya que sin dicho
aporte no existir capital para llevar adelante el objeto social. Si el socio incumpliera con este
deber (art. 37 LSC), incurrir en mora por el mero vencimiento del plazo y deber resarcir los
daos e intereses correspondientes a la sociedad. La situacin se agrava en las sociedades
personalistas, ya que adems de los mencionado, se proceder a la exclusin del socio
moroso, sin necesidad (para este supuesto concreto) de la promocin de las acciones
judiciales pertinentes. En las sociedades annimas adems se suspende automticamente el
ejercicio de los derechos propios
de las acciones morosas, pudiendo establecerse en el estatuto sanciones como: a) que los
derechos de suscripcin sean vendidos en remate pblico; b) la caducidad de los derechos que
otorgan las acciones en mora. Si nada se ha previsto estautariamente slo quedar a la
sociedad optar por el cumplimiento de suscripcin.
Otra obligacin inherente a la calidad de socio consiste en adecuar su conducta y sus intereses
personales al inters social y a las necesidades de la sociedad. Hemos desarrollado esta
manera en la que debe desenvolverse el socio, al referirnos a la affectio societatis, conducta
que permite a los socios la consecucin del objeto social. La realidad societaria argentina nos
brinda un particular panorama, atento muchas sociedades comerciales cuyos miembros son
integrantes de una familia, deciden implementar la forma de sociedades annimas, lo que en
tal caso no puede negarse a la affectio societatis o tratarla como un elemento menor, stas son
las denominadas sociedades de familia y se construyen por lo general no alrededor de un
capital, sino alrededor de una persona fsica, de esta manera se completa el anlisis de la
affectio societatis tratado ut supra.
Otro de los deberes propios de la calidad de socio es el deber de lealtad, que debe primar
toda vez que los socios, al participar de un determinado acto societario, pueden suscitar un
conflicto de intereses entre los propios del socio y los de la sociedad. Es por ello que el art.
248 LSC, obliga al socio o a su representante a abstenerse de participar en ese acto societario.
Es importante destacar que el artculo referido se encuentra en la regulacin de las sociedades
annimas, sin embargo nada obsta que, en mrito del principio de analoga societaria, pueda
encuadrar en los deberes de los restantes tipos sociales, ya que el mismo sentido comn nos
indica que, independientemente de la tipicidad societaria adoptada, todo aquel socio que por
inters propio vote en desmedro de la sociedad, est vulnerando el deber de lealtad pertinente
y deber responder en consecuencia. La obligacin que aqu se trata, puede surgir tambin por
el uso
incorrecto, con fines extrasocietarios, de la sociedad, sea para frustrar derechos de terceras
personas o para una utilizacin de la figura en beneficio propio.
Socio oculto, socio del socio y socio aparente.
En la prctica societaria existe gran cantidad de situaciones en donde el verdadero socio,
prefiere no figurar en el contrato constitutivo o esconderse detrs de un prestanombre,
logrando as separar su patrimonio en distintas sociedades comerciales que l ni siquiera
integra. La LSC trata el tema del socio aparente en su art. 34, donde debemos tener en cuenta
dos puntos de vista, el primero en la relacin de este socio ficticio con los dems socios y el
segundo en su relacin con terceros. Analizando el primer caso vemos que la LSC prohbe al
prestanombre invocar su aparente carcter de socio frente a la sociedad y sus integrantes, no
pudiendo en consecuencia ejercer ningn derecho inherente a la calidad de tal; en cuanto a la
situacin frente a terceros
deber cumplir con sus obligaciones y responsabilidades, no pudiendo eludirlas mediante la
invocacin de calidad de socio aparente, manteniendo sin embargo las acciones pertinentes
contra los socios para ser indemnizado de los gastos que eventualmente deba afrontar.
Debemos aclarar que lo dispuesto en la LSC para socio aparente es comprensivo de la
situacin por la que una persona consiente la utilizacin de su nombre y tambin la que tolera
su empleo sin poner fin a esa situacin, vale a decir que se podr incurrir en la situacin
prevista en el art. 34 sea por accin o por omisin.
Respecto del socio oculto, debemos entenderlo como aquella persona que no figura en el
contrato social como integrante de la sociedad y que niega ante terceros su condicin de tal,
pero de manera directa o indirecta (a travs de un prestanombre), goza de los beneficios de la
calidad de socio. En este caso la LSC sanciona tal comportamiento fuertemente, y siempre
deber responder de manera subsidiaria, ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales,
pudiendo incluso extendrsele la quiebra de la sociedad a la cual niega o esconde su
participacin.
La figura de socio del socio tambin est prevista en la LSC, all no se prohbe a quien reviste
la calidad de socio, de dar participaciones a terceros, pero se deja aclarado expresamente que
stos carecern de todo derecho, tanto patrimonial o poltico, inherente a la calidad de socio.
Es por ello que de ninguna manera el socio del socio podr requerir el amparo de los mismos
a la sociedad.
Es importante tener siempre presente que el socio del socio no es socio de la sociedad, sino
exclusivamente del socio que les otorg la participacin, siendo un socio gestor de ste ltimo
frente a la sociedad, rigiendo entre ellos una relacin que sigue las normas propias de la
sociedad accidental o en participacin (art. 35 LSC). El socio del socio deber rendir cuentas,
ya que su participacin en la sociedad tiene en miras el inters del socio que le otorg la
participacin.
Los rganos.
La LSC adhiere a la moderna doctrina que predica la teora del rgano, explica la naturaleza
jurdica de la relacin entre la sociedad y sus administradores, pregona la inexistencia de la
relacin de mandato entre los administradores y la sociedad. Esta teora niega todo tipo de
diferenciacin de sujetos jurdicos en la relacin del rgano de administracin y la sociedad,
como consecuencia de ello surge que los administradores no son considerados mandatarios de
la sociedad, sino funcionarios de ella y es por este motivo que cuando ellos, personas fsicas,
actan es la sociedad misma la que acta frente a los terceros. La teora que estamos
desarrollando es la lgica consecuencia del carcter de sujeto de derecho que el art. 2 LSC
otorga a las sociedades comerciales. Es por ello que al gozar de personalidad jurdica la
sociedad, al actuar frente a terceros debe hacerlo por intermedio de las personas fsicas que
han sido designadas por los
socios para administrarla o representarla; estas personas no son mandatarios de la sociedad, ni
del rgano de gobierno de la misma, sino que son la sociedad misma.
Valga destacar que la actuacin de cada rgano de la sociedad se encuentra perfectamente
delimitada, siendo cada uno de ellos absolutamente independiente, sin posibilidad de
superposicin alguna. Surge de ello que si bien los rganos interactan entre s, al formar
pueden ser retornados a los socios, cumpliendo las exigencias de ley, va distribucin de
utilidades.
El concepto de capital social, por ello, marca el lmite entre los derechos de los acreedores y
los socios, estableciendo la porcin de bienes del patrimonio, que quedan indisponibles y en
consecuencia, garantizan el pasivo social (Ricardo Olivera Garca, "Necesaria revisin del
concepto de capital social", 1er. Encuentro Argentino-Uruguayo de Institutos de Derecho
Comercial).
II. RGIMEN LEGAL ARGENTINO
La ley 19550 ([t.o. 84] 1984-A-46) respondi con todo rigor a ese concepto tradicional,
caracterizando la nocin de capital social por cuatro principios: a) Determinacin, b)
Integridad, c) Invariabilidad, d) Intangibilidad.
El capital es intangible y ello se asegura, en razn de: 1) Prohibicin de distribucin de
utilidades, sin tomar medidas de defensa de la integridad del capital social. 2) Prohibicin de
distribuir beneficios de un ejercicio sin cubrir prdidas de los ejercicios anteriores. 3)
Prohibicin de abonar un inters fijo a los accionistas, salvo que provenga de ganancias
realizadas y lquidas. 4) Obligacin de constituir una reserva legal.
Como consecuencia de este rgimen, el monto del capital deba figurar en el estatuto y no
poda modificarse ms all del quntuplo, sino por asamblea extraordinaria (ver el esquema
original en Halpern, Isaac, "Sociedades Annimas", p. 193 y ss.).
Este esquema rgido ha sufrido variantes, inclusive a travs de reformas legislativas (ley
22686 [LA 1982-B-1018]), pero en esencia subsiste hasta la fecha.
La funcin esencial que se le atribuye al capital en este esquema es la de garanta de los
acreedores, como antes se ha sealado. Sin perjuicio de ello, esa funcin no es exclusiva.
En efecto, en un segundo plano, el capital social, en relacin a los accionistas, determina la
medida de sus derechos patrimoniales y polticos, y por ello, los socios en caso de disponerse
su aumento, estn protegidos por el derecho de suscripcin preferente y el derecho de
acrecer. Esta funcin recibe la calificacin de organizativa.
III. LA CRISIS DE LA NOCIN TRADICIONAL DE CAPITAL SOCIAL
La nocin tradicional sobre capital social, definido fundamentalmente como el aporte de los
socios a la sociedad, que se mantiene indisponible en garanta de los acreedores, est
sufriendo fuertes embates en el derecho comparado.
Es ms, en algunos estados de EE.UU. (California) se han abandonado estas nociones y en
Europa, ms all de la regulacin incorporada por la II Directiva de la Comunidad
Econmica Europea de corte tradicional, muchas voces se alzan reclamando un enfoque
nuevo. En nuestro pas sucede lo mismo, siendo de destacar los autores que reclaman
inclusive su eliminacin (Le Pera, Sergio, "Sobre la futilidad de la nocin de capital social",
LL 1986-B-972)
.
Diversas razones motivan estas crticas:
a) En nuestro pas, el proceso inflacionario alter severamente esta nocin, y al imponer la
obligacin de confeccionar los estados contables en moneda constante (art. 62 ley 22903 [LA
1983-B-1605]), se incorpor la cuenta "Ajuste integral del capital" que es nada ms que la
actualizacin de la cifra histrica de capital.
Los organismos de control prontamente establecieron que para las situaciones legisladas por
el art. 31 y 206 ley 19550, la cuenta ajuste integral forma parte del capital social (ver por
ej.: Comisin Nacional de Valores, R.G. n. 195/92).
Conforme este criterio, pacficamente aceptado, existe un monto de capital (a los fines
legales),que no slo no figura en el estatuto, que no ha sido aumentado por decisin de los
socios, sino que slo surge de la exposicin de los estados contables.
b) Contemporneamente, cobraron gran difusin los "aportes irrevocables a cuenta de
futuras emisiones de capital", que generan un gran problema, en la medida que no han sido
regulados ni en la sancin original de la Ley de Sociedades ni en su reforma. (El proyecto de
reformas a la Ley de Sociedades Comerciales , elaborado a instancias del Ministerio de
Justicia, incluye reglas al respecto en el art. 39).
2. Cabe incluir reglas vinculadas a la infracapitalizacin formal o nominal, que opere como
sancin en los casos de insolvencia de la sociedad, imponiendo la recalificacin de los
prstamos de socios en capital de riesgo, y en consecuencia disponiendo su subordinacin a
otros acreedores.
3. El rgimen de adquisicin de las propias acciones debe ser flexibilizado, removiendo la
tradicional desconfianza de nuestro legislador, fuertemente influenciado por la funcin de
garanta del capital social.
4. No debe existir impedimento alguno para emitir acciones sin valor nominal, como
alternativa para la sociedad. Ello permitir, cuando sea necesario, la emisin de acciones
bajo la par, hoy prohibida en nuestro pas.
La propuesta consiste, entonces, en repensar la nocin de capital social, para adecuar las
normas legales a la realidad de los operadores econmicos.1996
Continuando con el anlisis del capital social abordaremos ahora su suscripcin e
integracin, siendo la regla principal de los aportes que van a integrarlo el que se trate de
bienes susceptibles de ejecucin forzada (art. 39 LSC). Cul sera la razn de tal
disposicin?, pues bien si tenemos en cuenta que el capital social es la garanta de los
acreedores sociales, ste debe estar compuesto por bienes que, llegado el caso de conflicto,
eventualmente puedan realizarse y con el dinero obtenido saldar las obligaciones impagas de
la sociedad.
La suscripcin del capital social debe hacerse por el total en el mismo acto constitutivo,
mientras que la integracin, si se realiza a travs de dinero en efectivo, no podr ser inferior al
25% de la suscripcin, comprometindose el socio a cumplimentar el saldo en un plazo
mximo de dos aos.
Los aportes no dinerarios por otro lado deben integrarse totalmente, pudiendo slo consistir
en obligaciones de dar. Por supuesto que habr que asignarles algn valor a los fines de
determinar la participacin que tendr el aportante en la sociedad, siendo tambin relevante
para los terceros por la funcin de garanta del capital social ya tratada. Debe procederse
entonces a su valuacin, que variar segn el tipo societario de que se trate y la
responsabilidad asumida por cada socio. En efecto, si se trata de una sociedad personalista la
LSC delega en los socios la mencin en el contrato social de los mtodos de valuacin que
hayan elegido, si no lo hacen subsidiariamente se entender que se han regido por los precios
de mercado o bien mediante la intervencin de peritos, si no fuese posible establecer el precio
de plaza. En las sociedades de responsabilidad limitada y en comandita simple, se indicarn
en el contrato constitutivo los antecedentes justificativos de la valuacin, que eventualmente
podr ser impugnada por los acreedores de la sociedad en un plazo de cinco aos de realizado
el aporte, salvo que se haya realizado judicialmente. En las sociedades annimas el
procedimiento es ms complejo, lo que ha generado ciertas crticas que trataremos enseguida.
El art. 53 de la LSC no acepta la delegacin en los fundadores de la valuacin de los aportes
no dinerarios, debindose seguir las siguientes pautas: 1) precio de mercado; 2) valuacin
pericial, cuando a juicio de la autoridad de control no exista la posibilidad de reemplazarse
por informes de reparticiones estatales o bancos oficiales.
En la actualidad existe la concepcin doctrinaria cuasi unnime de la necesidad de
reformulacin del mtodo de valuacin para las sociedades annimas, pudiendo ser suficiente
un procedimiento similar al de las sociedades de responsabilidad limitada, incluyendo la
responsabilidad tratada por el art. 150 LSC.
Qu sucede si no se cumple con lo acordado respecto a la integracin?, el socio incumplidor
incurre en mora de pleno derecho, sin necesidad de interpelacin judicial, suspendindose de
manera automtica todo ejercicio de los derechos que le corresponden a las acciones o cuotas
sociales que se encuentran en mora.
Materia: SOCIEDADES
Profesor: Sebastin VANELLA GODINO
Unidad 3: Constitucin: aspectos formales y sustanciales
Requisitos del contrato de sociedad.
Ya hemos abordado el tema de la tipicidad y de la personalidad jurdica de la sociedad
comercial, que representa un sujeto de derecho, pues bien analizaremos a continuacin como
debe estar integrado el contrato constitutivo, cul es el procedimiento para su inscripcin y las
implicancias que de ello se derivan. Sin ningn tipo de dudas los datos completos de las
personas que van a formar parte de la sociedad es el punto de partida, respecto de ellos
deberemos manifestar el nombre completo, el nmero de documento, la edad, nacionalidad,
domicilio real, estado civil y profesin, todo ello a los fines de su correcta individualizacin y
control respectivo, referente a inhabilitaciones e inhibiciones que pudieran pesar sobre ellos.
El nombre de la sociedad es un atributivo derivado de su personalidad, que permite su
individualizacin, diferencindola de otras, segn lo dispuesto por el art. 11 LSC es un
requisito ineludible a la hora de su formacin, su omisin acarrea la anulabilidad del contrato
constitutivo, constituye un requisito esencial no tipificante. A diferencia de lo que ocurre con
el nombre comercial, que se adquiere por el uso y respecto del fondo de comercio que se
refiere, el nombre de una sociedad comercial es intransferible y slo proceder su
modificacin en supuestos que con carcter de excepcin as lo justifiquen. Ahora bien, es
muy posible que en la prctica se presenten conflictos por homonimia, o sea por nombre
similares que podran inducir a confusin a terceros entre dos o ms sociedades, Qu sucede
entonces? Cmo debe tratarse tal situacin?, a continuacin desarrollaremos la temtica en
una nota a fallo de gran inters.
Archivo enviado desde LexisNexis OnLine
05/ 09/ 2006 RDCO_JUR_ANOTADA_D.zip 21_Janot.txt; Citar Lexis N 0021/000605;
Gnero: Jurisprudencia anotada; Ttulo: Nombre social: Accin judicial para superar la
homonimia
entre sociedades inscriptas; Autor: Favier Dubois, Eduardo M. (h)
Fuente: RDCO 1987-971
SOCIEDADES (EN GENERAL) - 04) Elementos y requisitos - a) Razn social y
denominacin.
Comentario a: C. Nac. Com., sala E, 29/6/1987 - Norfabril S.R.L. v. Norfabril S.A.,
El fallo precedente, a pesar de su mesurada extensin, aborda una serie de cuestiones
relativas al nombre o denominacin "social" que cabe analizar a la luz del estado actual de
la doctrina y jurisprudencia.
En primer lugar, y en punto a la "homonimia", el fallo sigue el criterio segn el cual la
diversidad de tipos sociales no obsta a la confundibilidad, el que fue sentado en su momento
por el Juzgado Comercial de Registro de la Capital Federal ("Conexin S.A.", 15/4/1980;
"Chelforo S.R.L.", 18/8/1980), luego por la Inspeccin General de Justicia ("Kimsa S.R.L.",
del 16/8/1985), y confirmado por la sala D de la Cmara Comercial de la Capital Federal
(30/6/1986; RDCO 115-149).
Dicho criterio tiene como presupuesto la vigencia del principio de "novedad" o
"inconfundibilidad" del nombre social, adoptado por las autoridades a cargo del Registro
Pblico de Comercio (art. 8 , resolucin general 6/1980 IGPJ.), y parte de la base de que la
mencin del tipo (elemento diferenciante en caso de diversidad tipolgica) no obsta a la
homonimia atento a la necesaria imputacin social del acto as celebrado (sin perjuicio de la
responsabilidad personal del firmante), lo que ha sido reconocido por la jurisprudencia en
caso de actos de sociedades ya inscriptas (C. Nac. Com., sala C, 25/2/1983, "Power Tools
S.A. v. Ferreyra, Ceferino") , pagars atribuidos a una S.A. (sala A, 20/3/1986, "Spivak y
Grynckwaig S.A.I.C. v. Seltzer, Daniel Jos") , inclusive en el pedido de quiebra (sala D,
comercial y los socios llevan adelante sus actividades. Previo a la inscripcin se lleva adelante
un examen de legalidad que tiene por objeto realizar un examen exhaustivo a los fines de que
el documento que se inscriba cumpla con todos los requisitos legales y fiscales exigidos. Una
vez que el documento o acto se registra goza de presuncin de validez, salvo prueba en
contrario, ya que no existe en nuestro pas efecto saneatorio o convalidante de las
inscripciones (art. 17 LSC). Luego de la verificacin de los requisitos legales y habiendo
cumpimentado con los restantes requisitos, dependiendo del tipo societario elegido, la
autoridad de contralor ordenar la inscripcin definitiva y ser slo en ese momento en que la
sociedad habr quedado regularmente constituida, con su contrato constitutivo plenamente
oponible a terceros.
Pero Cul sera la situacin de las sociedades que se encuentran en formacin? Tendrn
capacidad para llevar adelante actos propios de su actividad? El siguiente archivo trata de
resolver dichos interrogantes.
Archivo enviado desde LexisNexis OnLine
07/ 08/ 2004; Citar Lexis N 0003/000883
Gnero: Doctrina; Ttulo: Sociedad annima en formacin (Consideraciones sobre su
capacidad respecto a actos jurdicos con bienes registrables); Autor: Rodrguez, Fidel C. Rodrguez, Pablo J.; Fuente: JA 1997-IV-711 SOCIEDADES (EN PARTICULAR) - 05)
Sociedad annima - c) Perodo de formacin.
SUMARIO: I. Introduccin.- II. Sociedad en formacin y sociedad irregular.- III.
Personalidad.
Capacidad.- IV. Actos para la constitucin.- V. Actos relativos al objeto social.- VI. Bienes
registrables.- VII. Aporte.- VIII. Otras operaciones.- IX. Conclusin
I. INTRODUCCIN
La problemtica que se plantea al constituir cualquier tipo societario gira en torno al
perodo fundacional, iter constitutivo o etapa a la que la ley identifica como "sociedad en
formacin" (art. 183, pero slo en relacin a las S.A.) y que transcurre desde la
configuracin del acto constitutivo hasta la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio.
En el mundo actual pareciera que ello se agrava, en tanto algunos de los parmetros de la
actividad econmica giran ms que nunca en torno a la competitividad y particularmente a
la
eficiencia, esto ltimo vinculado con la productividad del capital, con la urgente insercin en
el mercado, con la rapidez, a la que siempre se vincul el derecho comercial. Quienes
encaran un emprendimiento por la va societaria, quieren comenzar de inmediato con sus
actividades y no pueden ni tan siquiera esperar unos das, cuanto ms meses.
Si a ello agregamos la contracara, en tanto los trmites regularizatorios mnimos requieren
un tiempo razonable, debemos admitir cun importante es la posibilidad de realizar
actividad concreta en ese perodo.
La reforma de 1983 introdujo modificaciones en el tema, pero slo en relacin a las
sociedades annimas. Si bien es cierto que en ese sector se encuentran las ms importantes
inversiones de capital, en alusin a las grandes sociedades annimas, no lo es menos que la
gran mayora de las sociedades de este tipo, son sociedades de familia o pequeas S.A.;
asimismo es importante destacar la cantidad en otros tipos, particularmente las sociedades
de responsabilidad limitada.
Ello nos lleva a sostener la necesidad de introducir modificaciones legislativas sobre el tema,
extendiendo la normativa a los otros tipos, ratificando as la aplicacin analgica propiciada
actualmente por gran parte de la doctrina.
II. SOCIEDAD EN FORMACIN Y SOCIEDAD IRREGULAR
En relacin al tema, es necesario distinguir entre una sociedad irregular o una en formacin,
cmo se diferencian. Para ello, debemos procurar efectuar una interpretacin coherente de
las normas legales. Advirtase que ya con la inicial redaccin del art. 183 se sostena que la
sociedad annima en formacin no era una sociedad irregular (Manovil [1]).
Segn el art. 21, aqullas comprenden dos hiptesis; por una parte las de hecho y por la
otra, las irregulares propiamente dichas. En el primer caso, el legislador ha atribuido
personalidad a la actuacin societaria, an cuando carece de instrumentacin suficiente, en
tanto son irregulares aqullas "sociedades de los tipos autorizados que no se constituyan
regularmente" (art. 21); se entiende, en definitiva, que los socios han suscripto el
instrumento contractual correspondiente y adecuado a un tipo determinado. En cambio, la
"sociedad en formacin", es aquella que, constituida, pretende su regularizacin llevando
adelante su actuacin a ese fin, etapa que concluye al completar el trmite de inscripcin en
el Registro Pblico de Comercio.
En la prctica se plantea el problema de determinar los lmites para que una sociedad en
formacin pueda llegar a considerarse como irregular. Al respecto, adherimos a la posicin
que sostiene: en tanto se promueve y no se abandona el proceso de inscripcin estamos
frente a una sociedad en formacin; por el contrario, para que la misma pueda considerarse
como irregular, es necesario que se haya producido "la interrupcin definitiva del iter
constitutivo" (2), ms all de las dificultades que en la prctica se puedan plantear para
determinar tal circunstancia.
Esto se complementa con la afirmacin acerca de la voluntad para integrar una sociedad
irregular, con las consecuencias que ello implica. Dicha intencin de los socios no existe en
la medida que la sociedad constituida se adecua a un tipo social y se activan los trmites
para su inscripcin.
La jurisprudencia as lo ha afirmado cuando la C. Nac. Com., sala C, expres, en autos
"Marino, M. v. Chavarra N. s/medidas cautelares": "La existencia de sociedad en formacin
como supuesto diferenciado de la sociedad irregular y la consiguiente aplicabilidad de la
previsin del art. 22 de la ley 19550 requiere que no se interrumpa voluntariamente el iter
constitutivo hasta que se practique la inscripcin registral" ("Doctrina Societaria y
Concursal", Errepar, oct. 1989, pg. 399, cita 73).
III. PERSONALIDAD. CAPACIDAD
Cabe destacar que, en cualquiera de los supuestos indicados, nos encontramos frente a un
sujeto de derecho, a un centro imputativo de derechos, en definitiva a una persona, en este
caso jurdica.
Ello en tanto, como ha afirmado Richard (3), se trata de un recurso tcnico del que dispone
el legislador y agrega ms adelante, en ese mismo trabajo, que dicho recurso "es nico, sin
perjuicio de que tenga exteriorizaciones variadas".
Destacamos que ello es resultante de la armnica interpretacin de los arts. 1, 2, 21 y concs.
y lo dispuesto por el art. 183, cuando al referirse a la etapa previa a la inscripcin, alude a
sociedad y a la imputacin a la misma de determinados actos realizados por "los
directores", lo que implica reconocerle el carcter de sujeto de derecho y ello desde el acto
constitutivo.
En orden al tema sugerido, se nos plantea entonces la necesidad de determinar el alcance
que de ello resulta, imponindosenos evaluar las consecuencias de la personalidad,
especialmente respecto de la S.A. en formacin.
Para ello debemos tener en cuenta los atributos de la personalidad, en particular la
"capacidad" y el "patrimonio", los que por cierto se dan tambin para las sociedades y sin
duda para las sociedades en formacin e incluso irregulares.
Segn el art. 35 CC. , dicha capacidad en el caso de las personas jurdicas debe reputarse
amplia, en tanto slo se le fijan dos limitaciones, las relativas a que los actos deben ser
realizados "para los fines de su institucin" (debe evalurselo en concordancia con los arts.
1 y 58 LS.) y por el otro, los actos "prohibidos", sea por la ley o por sus estatutos. Ello es
ratificado en definitiva por el art. 41 CC. , que expresa que las personas jurdicas "gozan en
general de los mismos derechos que los simples particulares para adquirir bienes, tomar y
conservar la posesin de ellos, constituir servidumbres..." y contina la enumeracin. En
definitiva, debemos concluir que la capacidad es la regla y la incapacidad la excepcin.
Pero respecto de la incapacidad en el art. 35, se ha previsto lo que ya Salvat (4) identificaba
como "principio de la especialidad", en relacin a la exigencia que expresa para los fines de
la institucin, lo que trasladado al derecho societario, en consonancia con lo dispuesto por
los arts. 11 inc. 3, 58 y concs., constituye el "objeto social". Por tanto, al ser persona y por
ende tener capacidad, puede como tal realizar todo tipo de actos que tiendan a la
consecucin del objeto social.
Asimismo, como todo sujeto de derecho, la sociedad tiene tambin su propio patrimonio, el
que sin duda alguna y en principio, puede estar integrado por cualquiera de los bienes
considerados en la ley y que tiene su fuente en los aportes de los socios principalmente y si
est autorizada a realizar actos relativos al objeto social, se conformar tambin con las
utilidades que dicha actividad genere.
Lo precedente es aplicable a las sociedades annimas en formacin, segn lo dispuesto por
el art. 183: los directores tienen facultad para realizar los actos necesarios para la
constitucin. Y la norma agrega tambin los "relativos al objeto social cuya ejecucin
durante el perodo fundacional haya sido expresamente autorizada en el acto constitutivo".
Ello en principio implica una limitacin a las amplias facultades sealadas en las normas de
carcter general, lo que nos impone analizar el alcance de los actos permitidos.
Entendemos necesaria alguna distincin previa, como lo es la diferencia entre objeto, acto y
actividad, para conformarla a las expresiones de la norma. El objeto social alude a la
"actividad para cuya realizacin la sociedad se constituye" (Broseta Pont en cita de Zaldvar
[5]), o en otros trminos a la "categora de actos para cuyo ejercicio se constituy la
sociedad" (Richard- Muio [6]). Dicho objeto se lleva a la realidad a travs de cada acto
negocial realizado por la sociedad y la pluralidad o multiplicidad de stos configuran la
"actividad".
Si bien puede llegar a afirmarse que el art. 183 no alude concretamente a actividad, tal
posibilidad aparece no obstante implcita, en tanto se autoriza la realizacin de "actos" en
sentido plural y agrega "los relativos al objeto social", sin ningn tipo de distincin ni
limitacin, lo que sin mayores argumentaciones permite inferir en definitiva, que puede
realizar tanto uno o incontables actos, los que en conjunto constituyen concretamente la
"actividad" social.
IV. ACTOS PARA LA CONSTITUCIN
Retornando las dos categoras de actos previstas en la citada norma, al analizar los mismos
compartimos la posicin de Halpern (7) y Etcheverry (8), en el sentido de que la ley al
aludir a los "actos necesarios para su constitucin", se refiere nicamente a los que llevan a
la efectiva inscripcin en el Registro Pblico de Comercio y no a otros.
Dentro de tal categora se pueden incluir los relativos a la percepcin de los aportes de
capital y consecuentemente los de su "conservacin" (vg. depsito de los fondos percibidos,
mantenimiento de los bienes aportados, en su caso pago de impuestos en relacin a los
mismos, etc.).
Pero no compartimos el criterio de que puedan agregarse dentro de esta categora a los que
se denominan como "preparatorios del giro", posicin sustentada por Nissen (9), Benseor,
Favier Dubois y Vzquez Ponce y otros.
V. ACTOS RELATIVOS AL OBJETO SOCIAL
En sta otra categora de actos posibles; la autorizacin aparece limitada a los actos
"relativos al objeto social", es decir aqullos que han de constituir en definitiva la actividad
social, lo que nos impone determinar cul es la amplitud o extensin respectiva.
Por una parte, cabe destacar que la norma es genrica, en tanto salvo que exista en la
autorizacin una limitacin expresa, se refiere a todos y cualquiera de los actos que
constituyen el objeto social expresados en el estatuto. No otra cosa debe interpretarse en
tanto se trata en realidad de autorizar a efectivizar la actividad del giro social prevista, no
existiendo al respecto razn alguna que pueda establecer lmites.
Por la otra, entendemos que difcilmente la autorizacin ha de ser especfica y concreta, pues
normalmente ha de operarse en uno o ms ramos determinados, siendo casi imposible
individualizar actos determinados, como no fuesen casos muy especiales; por ejemplo,
disponer la adquisicin o venta de una cantidad determinada de mercadera o de topes en los
montos en cada contrato a celebrar, o en los totales generales, etc.
En este aspecto, consideramos que los que se han dado en denominar "actos preparatorios
del giro" son en definitiva actos relativos al "objeto social", que deben ser expresamente
autorizados, conforme indica la norma, imponindonos determinar cul es la amplitud o
extensin. Entendemos en consecuencia que se los puede clasificar en directos o inmediatos e
indirectos o mediatos.
Entre los primeros los actos concretos relativos al giro comercial previsto en el estatuto,
como lo es, por ejemplo, la compra y venta de la mercadera de que se trate, la prestacin
del servicio, etc.
En tanto que los segundos, son precisamente aquellos actos previos necesarios e ineludibles
para poder realizar los que precisamente constituyen el objeto social. Para poder llevar
adelante la venta de una mercadera determinada, es necesario contar con el local
correspondiente, comprar los tiles y el mobiliario adecuado, contratar personal, publicidad,
celebrar acuerdos con proveedores o distribuidores, realizar trmites o gestiones en
entidades financieras (apertura de cuentas corrientes, crditos, convenios de cobranza, de
tarjetas de crdito), etc.
Todos estos actos tienen como objetivo indirecto o mediato la realizacin de aqullos
tendientes al cumplimiento del objeto, pues en s mismos no implican esto ltimo, pudiendo
afirmarse que de otro modo careceran de sentido y sera prcticamente imposible o
dificultoso realizar aqullos.
Reiteramos que consideramos no puede inclurselos como actos tendientes a la constitucin
de la sociedad, pues ello implicara que, de no efectuarlos, tampoco podra considerarse
constituida la misma. Afirmar tal conclusin carece de toda lgica.
Por ello creemos suficiente que se autorice la realizacin de los actos "relativos al objeto
social", abarcando con tal expresin, tanto los indirectos o mediatos (preparatorios del
giro), como los directos o inmediatos (propios del objeto en s).
En otro orden, entendemos que la autorizacin o posibilidad al respecto se corresponde con
la realidad, pues parece carente de toda lgica, imponer a la sociedad ya constituida pero no
inscripta, permanecer en un perodo de "quietud" o pasividad, que puede ser de varios
meses,
hasta que se concrete la inscripcin respectiva, manteniendo paralizado el capital aportado.
Es evidente que, en la economa actual, la mera mencin de ello a los socios y/o
administradores de una sociedad en formacin, sera totalmente ilgica, mxime cuando,
como normalmente ocurre, cuentan con el capital para comenzar a operar ya.
No obstante lo expuesto y an cuando pudiere entenderse que la expresin que se formule en
el contrato o estatuto sobre la autorizacin puede referirse exclusivamente a los actos
relativos al objeto social, creemos conveniente que se explicite la autorizacin incluyendo los
indirectos o mediatos (preparatorios del giro comercial) y en relacin a los actos de
constitucin incluyendo los conservatorios del capital.
VI. BIENES REGISTRABLES
Es muy probable que al realizar cualquiera de los actos indicados precedentemente, mxime
en el caso de sociedades annimas, las alternativas giren en torno a bienes registrables. Se
puede distinguir en relacin a los aportes de capital que realicen los socios, como a otras
operaciones con los mismos, ya que puede la sociedad tanto adquirirlos, enajenarlos como
gravarlos, siempre por cierto que en la etapa de formacin de la S.A.
Como puntualizamos precedentemente, partimos de la base de que la sociedad annima en
formacin es una persona jurdica y por tanto, segn lo prescripto en nuestra legislacin
positiva , susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones, pudiendo celebrar
diversos actos jurdicos y teniendo un patrimonio propio, al que se incorporarn bienes de
distinta naturaleza, todo conforme lo hemos expuesto precedentemente.
Dentro de los actos jurdicos, se nos plantea la alternativa respecto de aqullos relativos a
bienes registrables, pudiendo distinguirse los que se incorporan como aporte por los socios u
otro tipo de operaciones.
VII. APORTE
Si se trata de "aportes" de bienes registrables y en tal carcter deben ser ingresados al
patrimonio social, el art. 38 autoriza expresamente tal alternativa, estableciendo que
"cuando para la transferencia del aporte se requiera la inscripcin en un registro, sta se
har preventivamente a nombre de la sociedad en formacin". Como consecuencia de ello,
debe concluirse que en calidad de aportes al menos, la ley autoriza expresamente que los
bienes de naturaleza registral, ingresen al patrimonio de la sociedad en formacin. Es
interesante destacar que dicha norma alude a todo tipo de sociedad en formacin, pues no
hay distincin de ninguna naturaleza, en tanto incluso se encuentra ubicada en la parte
general, en la seccin referida a los socios en sus relaciones con la sociedad y
particularmente al regular los "bienes aportables". Es decir que la norma no discrimina y
por ende, tales actos pueden realizarse tanto respecto de la sociedad annima en formacin,
cuanto de una de cualquier otro tipo.
VIII. OTRAS OPERACIONES
Pero los bienes registrables generan tambin la cuestin de si es posible que ingresen al
patrimonio social, no ya como aportes, sino por otras operaciones realizadas por los
administradores, o incluso se transfieran o graven, siempre por cierto en alusin a la
sociedad en formacin, particularmente la annima. Si antes hemos aludido a la posibilidad
de realizar actos tendientes a la efectivizacin del objeto social, es decir que en definitiva la
sociedad inicia concretamente su actividad eminentemente dinmica, por cierto que con la
debida autorizacin expresa incorporada en el acto constitutivo, se nos plantea la incgnita
acerca de los bienes registrables. Tngase presente que ello puede referirse a importantes
operaciones, particularmente en razn de la agilidad y dinmica comercial de la actualidad,
dado que se necesita, o al menos es sumamente conveniente, operar de inmediato a la
constitucin, sin poder esperar a que se culmine el proceso de inscripcin en el Reg. Pblico
de Comercio.
Qu sucede si en dicha etapa (de regularizacin) se decide adquirir un inmueble o un
vehculo para uso de la sociedad? o si por ejemplo el inmueble a adquirir est destinado a
actos directamente relativos a la operatoria social, como adquirir terrenos para construir
casas o edificios en el caso de una sociedad dedicada a la construccin? o si habindose
efectuado aportes de bienes inmuebles, se decide gravarlos para obtener a travs de un
mutuo, dinero para realizar actos de cumplimiento del objeto social? Podra la sociedad en
formacin, a travs de sus administradores, realizar tales actos? Entendemos que ello es
posible, en primer lugar como una consecuencia lgica de la personalidad que les reconoce
nuestro sistema legislativo y a la que ya aludiramos. Advirtase que no hay prohibicin
expresa alguna que les impida la realizacin de actos en relacin a bienes registrables. En
segundo trmino, el anlisis del art. 183 ratifica parcialmente tal afirmacin. Su texto en la
primera parte del primer prrafo expresa que "Los directores slo tienen facultades para
obligar a la sociedad respecto de los actos necesarios para su constitucin y los relativos al
objeto social cuya ejecucin durante el perodo fundacional haya sido expresamente
autorizada en el acto constitutivo". No hay duda alguna en consecuencia de que, tratndose
de actos vinculados al objeto social (remitimos a lo expresado supra), los que a modo de
hiptesis hemos sealado, son totalmente viables, mediando por cierto la autorizacin
correspondiente. Pero segn la norma debe concluirse que tanto en el primero como en el
segundo prrafo, existe una prohibicin respecto de los que no estn relacionados al objeto
social.
Lo que en definitiva entendemos concuerda plenamente con la previsin del art. 58, en tanto
dispone que el representante de la sociedad "obliga a sta por todos los actos que no sean
notoriamente extraos al objeto social", siendo por ende aplicables los principios e
interpretaciones relativos a dicha norma.
IX. CONCLUSIN
En definitiva, podemos concluir que la sociedad annima en formacin puede realizar los
actos jurdicos relativos a: 1) adquirir bienes registrables en tanto provengan de los aportes
excluido, siendo nula toda determinacin que se aparte del valor real. Para ello se deber estar
al caso concreto, atendiendo los rubros que pudieran ser tiles a tales fines.
Materia: SOCIEDADES
Profesor: Sebastin VANELLA GODINO
Unidad 4: Nulidades, Irregularidades y Control
Nulidades
Sociedades irregulares y de hecho.
Las caractersticas particulares del contrato de sociedad que hemos desarrollado hasta aqu,
nos permiten inferir que las disposiciones del Cdigo Civil respecto de las nulidades de los
actos jurdicos, no puede adaptarse al rgimen societario.
Como regla general en materia de nulidad y coherentemente con lo referido en el prrafo
anterior, vemos que el vicio que pudiere adolecer la voluntad de uno de los socios no puede
afectar en principio la existencia de la sociedad. Si as sucediera se afectara los derechos de
los terceros de buena fe que se vincularon de alguna manera con la sociedad, atentando de esa
forma con la seguridad jurdica y la estabilidad de las operaciones comerciales en general.
Puede surgir en la prctica que se intente, pese a lo expuesto precedentemente, inscribir una
sociedad comercial cuyo objeto social sea ilcito (art. 18 LSC). Ello acarrea una serie de
consecuencia que comienzan con la declaracin de nulidad absoluta de la sociedad, pudiendo
el juez declararla de oficio y resultando imprescriptibles las acciones de nulidad pertinentes,
no pudiendo confirmarse el contrato constitutivo de la sociedad. Luego de ello se liquida la
sociedad.
No pudiendo los socios recuperar los aportes realizados an cuando, luego de realizar el
activo y cancelar el pasivo, quedare un remanente, en este caso se destinar al patrimonio
estatal para el fomento de la educacin comn de la jurisdiccin que se pretenda inscribir
dicha sociedad. Si hubo contratantes de buena fe, respecto de ellos la sociedad ser vlida, en
caso contrario no.
Respecto de la responsabilidad de los administradores y representantes, remitimos a lo
dispuesto en la bibliografa Curso de Derecho Societario R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As.
pg.173/174.
Las sociedades de actividad ilcita (art. 19 LSC) tambin se liquidarn, como en el supuesto
anterior. A diferencia de lo dispuesto en el art. 18 LSC, la actividad ilcita es que en este
supuesto los socios que acreditan su buena fe quedan excluidos de la responsabilidad
ilimitada y solidaria por el pasivo social y por los perjuicios causados, pudiendo recuperar sus
aportes luego de la realizacin del activo y la cancelacin del pasivo. Consideraremos que
existe actividad ilcita si existe una reiteracin o revisten determinada importancia, no
encuadrando en este supuesto el acto ilcito aislado, que generar responsabilidades
exclusivamente para su autor. Por ltimo en el art. 20, la LSC trata las sociedades de objeto
prohibido. Se trata de sociedades cuyo objeto social se encuentre prohibido en razn del tipo
societario elegido, ya que nuestra legislacin establece determinados tipos para determinados
objetos, por ejemplo la activad financiera, bancaria y las aseguradoras entres otras. Para este
tipo de sociedades se aplican las disposiciones del art. 18 LSC, con excepcin de lo referente
al remanente de la liquidacin, aplicndose tambin dichas disposiciones en lo que atae a las
responsabilidades.
Siguiendo con el desarrollo trataremos ahora las sociedades irregulares o de hecho. Desde
ya anticipamos la deficiente redaccin del art. 21 LSC, donde parecera que slo quedaran
comprendidas como sociedades irregulares aquellas que formalmente instrumentadas e
incluso habiendo adoptado un tipo previsto por la Ley, han omitido la debida inscripcin
registral. Este criterio no es correcto, ya que deja fuera de la definicin a cualquier contrato
social escrito que no adopta ningn tipo legal, pero que comprende todos y cada uno de los
requisitos del art. 11 LSC, hiptesis que no resulta poco frecuente en la prctica. Si bien la
normativa prev las mismas consecuencias para las sociedades irregulares como para las de
hecho, debe tenerse presente la diferencia en cuanto la complejidad de la prueba. En las
primeras ser ms fcil su acceso, mientras en las segundas, donde generalmente ni siquiera
se redactan por escrito, deber ponerse el acento en lo comercial de la actividad que
desarrolla. Un caso particular lo reviste el fenmeno social del concubinato, donde a los fines
de equilibrar la participacin patrimonial de la unin, suele asemejarse dicho instituto, con
carcter restricto, a la sociedad de hecho.
Veamos y analicemos detenidamente el siguiente artculo que trata el tema en profundidad.
Artculo publicado en la revista de Derecho Abeledo Perrot, Crdoba, Edicin del Mes de
Agosto de 2009.
Nota a fallo de la Excma. Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Contencioso
Administrativo de la Ciudad de San Francisco, en autos LUCERO, CARLOS ALBERTO
DECLARATORIA DE HEREDEROS INCIDENTE DE RECONOCIMIENTO,
DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE SOCIEDAD DE HECHO PROMOVIDO POR EL
SEOR RICARDO LUCERO.
LMITE AL CRITERIO RESTRICTIVO EN EL RECONOCIMIENTO DE LA EXISTENCIA
DE UNA SOCIEDAD DE HECHO CONCUBINARIA.
Por Sebastin Vanella Godino
1.- Anlisis fctico
Previo al desarrollo del presente trabajo, hago la salvedad que la opinin del anotador
encuentra como lmite la sola lectura de la sentencia de la Cmara, tal como ha sido fijada
la plataforma fctica que surge de la relacin de causa, atento que no se cuenta con la
totalidad de los antecedentes para emitir una opinin ms rigurosa.
La base fctica del fallo bajo anlisis gira en torno a una Declaratoria de Herederos y al
incidente dentro de dicho trmite que pretende el reconocimiento de la existencia de una
Sociedad de Hecho, planteado por el Sr. Ricardo Lucero, respecto de sus padres Carlos
Alberto Lucero (causante) y Zulema Stella Dominga Baroni.
Existira, en principio, una relacin conflictiva entre el Sr. Ricardo Lucero y su madre, ya
que, el primero de los mencionados, promueve el reconocimiento de una sociedad de hecho
entre sus progenitores con la intencin de heredar en la debida proporcin de Ley, a su
padre, sobre bienes que se encuentran a nombre de su madre.
Valga destacar asimismo que los padres del Sr. Ricardo Lucero, no pudiendo contraer
matrimonio en debida forma en nuestro territorio nacional, atento la Sra. Baroni ya estaba
casada en primeras nupcias, y en mrito de no encontrarse vigente la Ley 23.515 de Divorcio
vincular, consagraron sus votos nupciales en el extranjero, ms precisamente en Mxico.
Con posterioridad y encontrndose en vigencia la referida Ley de Divorcio, la Sra. Baroni
consigui el divorcio vincular de su primer marido, no formalizando en nuestro territorio
nacional la unin matrimonial con el Sr. Lucero, un punto importante del anlisis de este
trabajo.
Otra de las cuestiones fcticas de relevancia en el caso planteado se relaciona con la
sociedad en comandita por acciones que la Sra. Madre de la Sra. Baroni y sta haban
constituido, denominada Rezul S.C. por Acciones que se mantuvo an luego del
fallecimiento de la primera, incorporndose como nuevos socios en aquel entonces los Sres.
Juan Carlos Quevedo Baroni y Ricardo Lucero (promotor del incidente), para luego disolver
y liquidar la sociedad en cuestin. Es importante mencionar que el Sr. Carlos Lucero no
revisti nunca el carcter de socio de Rezul S.C. por Acciones, pero s se desempeo como
apoderado de una de las socias: la Sra. Zulma Baroni, hasta la liquidacin de la referida
sociedad.
2.- Iter Procesal - Sntesis
hecho de que los concubinos hayan contrado nupcias en Mxico, lo que si bien a la poca se
encontraba en fraude a la Ley argentina, nos permite ahondar en la voluntad y en el espritu
de dicha unin.
3.1. Nupcias celebradas en el extranjero con anterioridad a la Ley 23.515
Considero que no es un dato menor, pese a su falta de valoracin pertinente en el caso bajo
anlisis, tanto de las partes como del Tribunal, el hecho de que los concubinos hayan
celebrado formal matrimonio, en fraude a la Ley argentina, en Mxico. Dicho
acontecimiento nos permitir determinar cul ha sido la real voluntad o espritu de la pareja,
que por razones legales, debi recurrir a un mtodo irregular para consagrar su vnculo que
les permitiera celebrar el matrimonio y eludir de tal manera las sanciones e impedimentos
existentes a la poca del mismo.
Entiendo que de haber existido oportunamente la Ley 23.515 la Sra. Baroni, (pudiendo
haberse incluido una pregunta a tales fines en la absolucin de posiciones) habra
perfeccionado su divorcio (lo que as hizo luego de sancionada la Ley) y luego habra
contrado matrimonio con el Sr. Carlos Lucero, ello puede inferirse del hecho que viajaron a
un pas lejano, Mxico ms precisamente, con la intencin de vivir una situacin que, en la
prctica, no podan experimentar en nuestro pas por los motivos expuestos.
Sin embargo a los ojos de ambos, y porque no de todos sus allegados, ellos eran marido y
mujer, se comportaban y se desenvolvan de hecho como tales. Motivo que podra justificar el
hecho de no formalizar su vnculo en Argentina.
Si bien no estaban legalmente casados, la real intencin de la pareja era estarlo, prueba de
ello es que realizaron los esfuerzos descriptos para demostrar esa intencin y manifestar su
consentimiento en tierras lejanas.
Por supuesto no pretendemos que se apliquen las disposiciones correspondientes al
matrimonio, pues ello sera por dems temerario desde el punto de vista legal, sin embargo
el presente anlisis nos puede socorrer en la evaluacin de la existencia o menos de una
sociedad de hecho entre los concubinos o por lo menos realizar una contribucin que
permita reforzar una u otra hiptesis, si es complementada con otra prueba.
Los esposos aparentes conocan las consecuencias patrimoniales que acarreaba un vnculo
matrimonial, tanto respecto de ellos como de sus eventuales herederos forzosos, y dicho
vnculo existi, aunque no era vlido en nuestro pas. La celebracin del matrimonio, pese a
haberse realizado en el extranjero, demuestra la clara intencin y mutuo consentimiento
acerca del destino que deberan seguir los bienes, frente a eventualidades como el
fallecimiento de uno de los cnyuges aparentes.
Podra, a los fines de no vulnerar dicho consentimiento mutuamente expresado, presumirse
la
existencia de una sociedad de hecho, que solamente vindose reforzada por ulterior prueba,
atento el criterio restrictivo con el que debe analizarse, quedara ratificada, ya que a los
fines de acreditar la existencia de dicha sociedad deberamos demostrar que existieron
aportes,
contribucin en las prdidas y en las ganancias y la affectio societatis, bien distinta de la
affectio maritalis.
Llevaremos adelante dicho anlisis en el punto siguiente.
3.2 Anlisis y divisin temporal del poder amplio de administracin otorgado a favor del Sr.
Carlos Lucero.
Surge de las constancias de autos que la Sra. Baroni otorg desde el 16 de Noviembre de
1962 un poder amplio de administracin a favor del Sr. Carlos Lucero, poder de
administracin que fue ampliado con fecha 30 de Enero de 1968. Dicha situacin es uno de
los argumentos del apoderado de la Sra. Baroni para desestimar la existencia de la sociedad
de hecho, sin embargo puede entenderse contrario sensu como una aseveracin de que la
sociedad entre los concubinos realmente existi.
Debemos recordar que el poder conferido oportunamente por la Sra. Baroni, fue otorgado en
su calidad de socia de la firma Rezul S.C. por Acciones y que con posterioridad a la
muerte de su Sra. madre y luego de la incorporacin temporaria de nuevos socios segn
extienden ms all de toda affectio maritalis, generando, como dicho, un lucro importante
que logra generar un incremento patrimonial sustancial, generando el serio poder de
conviccin necesario para considerar que estamos frente a un aporte societario.
Considero que al interpretarse de otra manera, como ha ocurrido en el trmite de marras, se
vulnera la vocacin hereditaria del Sr. Ricardo Lucero, quien independientemente de la
buena o mala relacin que mantena con su madre, se encontraba en condiciones, como
heredero forzoso que es, de heredar a su padre en la proporcin de Ley.
No reconocer la sociedad de hecho existente, es no otorgar la debida entidad e importancia a
los esfuerzos del causante; que resultaron, en definitiva, verdaderos aportes a los que su
prole, entiendo, tiene derecho de heredar.
(1) VERN, Vctor Alberto, TRATADO DE LOS CONFLICTOS SOCIETARIOS, Parte
Segunda, pg 394; Ed. La Ley, Bs. As., Abril de 2007.
(2) VERN, Vctor Alberto, Ob. cit. Pg. 397
(3) VERN, Vctor Alberto, Ob. cit. Pg. 400
(4) CNCiv., Sala H, 5/4/00, LL, 2000-D-809 y VERN, Vctor Alberto, Ob. cit. Pg. 400 in
fine
(5) CCiv. y Com. San Isidro, Sala I, 4/7/02, JA, 2003-I-80, con nota de ANTN, RICARDO
E. A propsito de un tema recurrente, la invocacin de la existencia de una sociedad de
hecho
al momento de la disolucin de una relacin concubinaria y VERN, Vctor Alberto, Ob. cit.
Pg. 400 in fine.
La irregularidad societaria habilita a cualquier socio a solicitar la disolucin de la sociedad
en cualquier momento, sin invocacin de causa, bastar con que manifieste expresa y
fehacientemente su voluntad a la totalidad de los socios (art. 22 LSC). Si bien nada impide
que el socio se acoja a las otras disposiciones concernientes a la disolucin, para el caso
puntual de las sociedades irregulares, al existir un procedimiento ms sencillo que para los
dems casos, parecera poco probable que se eligiera otro camino. Una cuestin relevante en
el tema bajo anlisis es que si bien la LSC establece que la fecha de disolucin, ser aquella
en la que el socio manifest su voluntad, sta tendr plenos efectos frente a terceros a partir de
su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. Pero Qu sucedera si los socios restantes
hicieran caso omiso de la solicitud de disolucin de la sociedad irregular? Tendr el socio
herramientas legales para hacer valer su pretensin? La respuesta es afirmativa. El socio
deber demandar la liquidacin por trmite abreviado, pudiendo incluir en esa demanda la
rendicin de cuentas pertinente contra los administradores, solicitar su remocin e incluso
intentar, llegado el caso, una intervencin judicial en la sociedad. La demanda en estudio no
prescribe para el socio que notific su voluntad disolutoria, por entenderse que la sociedad
irregular se encuentra en una situacin de liquidacin desde la fecha de la notificacin, no
pudiendo tal estado alterarse por el solo hecho de que no se haya entablado demanda.
Otra posibilidad para la sociedad irregular es su regularizacin, que tiene en miras evitar la
liquidacin, decisin extrema que pone fin a la existencia de la sociedad. Bastar para que la
regularizacin tenga lugar, que los socios adopten alguno de los tipos previstos por la LSC.
Para el caso, cualquiera de los socios podr notificar fehacientemente a los restantes de su
voluntad de regularizar la sociedad. Los socios reunidos debern aprobar la propuesta por
mayora, otorgando el debido instrumento y cumplir con las formalidades propias del tipo
societario elegido, solicitando la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio dentro de los
60 das de recibida la ltima comunicacin. De no cumplirse con el procedimiento
mencionado, cualquier socio podr solicitar la disolucin. Qu sucede si existen socios que
no quieren regularizar la sociedad? Pues bien, tendrn derecho a una suma de dinero
equivalente al valor de su participacin, o la restitucin del bien aportado en especie, an
cuando fuese indispensable para el funcionamiento de la sociedad.
Debemos destacar que una vez regularizada la sociedad irregular, rige el principio de
identidad, no considerndose un nuevo sujeto de derecho por haber cumplido con los
procedimientos correspondientes de inscripcin, no modificndose sus derechos y
obligaciones, ni tampoco la responsabilidad anterior de los socios.
Materia: SOCIEDADES
Profesor: Sebastin VANELLA GODINO
Unidad 5: Conceptos jurdico contables y Documentacin
Contabilidad y documentacin.
Desde el Cdigo de Comercio, en su art. 43, se prev la obligacin para todo comerciante de
llevar registros contables de su actividad. No es menor la importancia de cumplimentar con
tales disposiciones, pudiendo resumir las mismas en las siguientes: 1) reporta un beneficio
para el trfico mercantil ya que pone en evidencia la evolucin de los negocios del
comerciante y permite la reconstruccin de su patrimonio en un momento determinado; 2) le
permite al comerciante conocer y dar seguimiento a la evolucin de sus negocios; 3) en
cuanto a las sociedades comerciales permite el derecho de control e informacin inherente a la
calidad de socio.
Los libros societarios son distintos a los que deben llevar de manera obligatoria los
comerciantes, pero con las formalidades propias de los libros de comercio. En el libro de
Actas de Asamblea se plasman el resumen de las manifestaciones vertidas por los socios
durante las asambleas, la forma en que se ha votado el orden del da y los resultados de esas
votaciones. En el libro de Actas de Directorio se transcriben resumidamente y de manera
similar al anterior, las manifestaciones y votaciones de las decisiones adoptadas en el rgano,
cuyo mbito de actuacin es la administracin de la sociedad. El libro de Registro de
Asistencia a Asambleas de Accionistas registra la manifestacin de voluntad de aquellos
socios que decidieron participar de la Asamblea de Accionistas, comunicndolo
fehacientemente en el trmino de tres das hbiles anteriores a la fecha estipulada; se deja
constancia de sus domicilios, documento de identidad, nmero de votos con los que cuenta y
la identificacin de su apoderado si correspondiere. El libro de Registro de Acciones, es otro
de los libros que deben emplear las sociedades, remitimos su tratamiento a lo dispuesto en la
bibliografa, Curso de Derecho Societario, R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. 1998, pg. 238.
Los estados contables, necesarios en la vida societaria, requieren la aprobacin del
Directorio, reunin en la que se tratar adems la memoria del ejercicio. Una vez aprobados el
balance y los estados contables adquieren los efectos jurdicos otorgados por la Ley, ya que
previamente slo revisten la calidad de meros proyectos.
El balance es una representacin esttica, de la situacin econmica, financiera y patrimonial
de la sociedad en un momento especfico, que permite evaluar su composicin patrimonial y
solvencia. Generalmente un balance dispone en el activo la siguiente informacin: 1) Efectivo
(Caja y Bancos); 2) Crditos provenientes de las actividades sociales; 3) Bienes de Cambio
(materias primas, productos en elaboracin y terminados); 4) Inversiones en ttulos de deuda
pblica; 5) Bienes de uso, con sus respectivas amortizaciones y 6) Bienes inmateriales y todo
otro concepto que deba incluirse en el activo. Respecto del pasivo, suelen incluirse: 1)
Deudas, separadas segn su naturaleza; 2) Previsiones por eventualidades; 3) Rentas
percibidas por adelantado y todo otro concepto que amerite figurar en el pasivo. Tanto el
activo como el pasivo se clasifican en corriente y no corriente, segn que el plazo de
vencimiento o realizacin sea inferior o superior a un ao, respectivamente. Ello permite
saber con cierta precisin la solvencia de una empresa. Otros rubros que integran el balance
son Capital social; Reservas legales y Utilidades de ejercicios anteriores.
El estado de resultados complementa al balance, e informa sobre los resultados de la
actividad, sean positivos o no, que permitir evaluar la distribucin de dividendos entre los
socios y la remuneracin de los administradores. La informacin que surge de este documento
contable es:
1) El producido de las ventas o servicios prestados, agrupados por actividad; 2) Los gastos
ordinarios de administracin, comercializacin y financiacin entre otros; 3) Las ganancias y
gastos extraordinarios del ejercicio en cuestin; 4) Los ajustes por ganancias y gastos de
ejercicios anteriores. Se complementa con el estado de evolucin del patrimonio neto,
donde se incluyen las causas de los cambios acaecidos a lo largo del ejercicio en el patrimonio
neto, permitiendo a su vez comparar la evolucin de dicho patrimonio en el ejercicio en
relacin con ejercicios anteriores.
Si la informacin de los balances no fuese suficiente para poner de manifiesto la situacin
econmica, financiera y patrimonial de la sociedad, podrn prepararse a tales efectos notas
complementarias y cuadros anexos, donde por lo general surge informacin que viene a
completar los anteriores estados contables. Remitimos a la bibliografa Curso de Derecho
Societario, R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. 1998, pg. 246/248.
Finalmente tenemos la Memoria del ejercicio, que forma parte de los estados contables,
dando detalle de las operaciones realizadas y a realizarse. Bsicamente informa sobre la
situacin presente y futura de la sociedad dando las razones del caso.
Materia: SOCIEDADES
Profesor: Sebastin VANELLA GODINO
Unidad 6: Remocin e Intervencin judicial del rgano de administracin.
El principio general relativo al rgimen de remocin de los administradores es la libertad de
los socios de elegir a la persona que consideren ms idnea para que tenga bajo su
responsabilidad la administracin del patrimonio social. Basndonos en tales afirmaciones
diremos que la remocin puede proceder sin invocacin de causa, cumpliendo slo el recaudo
de lograr las mayoras necesarias.
En las sociedades de inters, y teniendo presente lo manifestado, se podr establecer
libremente la necesidad de justa causa para la remocin de los administradores. En las
sociedades de responsabilidad limitada, podr limitarse la libre revocabilidad de los
administradores cuando la designacin de ste haya sido condicin expresa de constitucin.
En las sociedades annimas el estatuto no podr restringirla, la designacin ser revocable
exclusivamente por la asamblea, sin perjuicio de que cualquiera de los accionistas puedan
solicitar la remocin con causa de ellos a travs del juicio abreviado correspondiente, que
deber tramitarse contra la sociedad y los directores cuya remocin se pretende.
La gestin de los administradores sin dudas puede suscitar una serie de conflictos que, atento
la complejidad del caso, ameriten la solicitud de intervencin judicial. La LSC parecera
limitar dicha posibilidad a los supuestos de mala administracin de la sociedad, como
complemento de la accin de remocin, protegiendo de esta manera a los socios, hasta el
dictado de la sentencia definitiva. Ahora bien, no se puede desconocer que el supuesto
descripto es el ms frecuente, pero que sin dudas existen otros casos en los que la
intervencin judicial se vuelve necesaria, an independientemente de la accin de remocin.
Destaquemos que la medida bajo estudio reviste carcter cautelar, por lo que procede inaudita
parte, a los fines de que la sociedad no adopte medidas que frustren o vuelvan ilusorias la
futura sentencia.
Los legitimados para solicitar la medida son los socios, los sndicos, la Inspeccin de
Personas Jurdicas y los acreedores de la sociedad. Para su procedencia se deber acreditar la
existencia de un peligro grave e inminente para la sociedad, el agotamiento de los recursos
previstos en el contrato social y la promocin de la accin de remocin del mal administrador
(art. 114 LSC).
El art. 115 LSC nos indica cuales son las clases de intervenciones previstas en el cuerpo legal,
yendo desde el desplazamiento total de los administradores, reemplazados por un interventor
judicial, hasta la designacin de un veedor, cuya misin simplemente es controlar la gestin
de los actuales administradores y mantener informado al Juez. Existe asimismo una figura
intermedia que es la del coadministrador, quien no sustituye al administrador actual, sino que
tiene intervencin en la administracin social, debiendo prestar en algunos casos expreso
consentimiento para que la decisin sea adoptada. La primera de las clases tratadas es la que
reviste mayor gravedad y slo se justifica en aquellos casos en que el patrimonio de la
sociedad corre grave riesgo, como por ejemplo en los casos que los administradores realizaren
maniobras fraudulentas que perjudicaren sustancialmente a la sociedad. El interventor deber
Materia: SOCIEDADES
Profesor: Sebastin VANELLA GODINO
Unidad 7: Reorganizacin societaria, Disolucin y Liquidacin
Reorganizacin societaria.
La reestructuracin de las sociedades es un fenmeno que cada vez se presenta con mayor
frecuencia, atento la globalizacin y la dinmica de los negocios en general. La
transformacin consiste en la adopcin por parte de la sociedad de un tipo distinto al
adoptado originariamente, debiendo someterse al rgimen de la nueva forma societaria
adoptada, liberndose de las disposiciones que regan el tipo anterior. Con la transformacin
no se produce la disolucin de la sociedad transformada, sino que supone la continuacin de
dicho organismo pero con modificaciones en su forma. Estamos frente al mismo sujeto
jurdico que abandona una forma vieja, para asumir una nueva, mantenindose las relaciones
jurdicas preexistentes en el mismo estado en que se hallaban con anterioridad a la
transformacin. El proceso de transformacin en nada puede afectar a los terceros, que
resultan ajenos, siguiendo de esta manera los lineamientos del art. 1195 del Cdigo Civil. Es
por este motivo que la LSC mantiene la responsabilidad asumida por los socios con respecto
a las obligaciones que resultaren anteriores a la transformacin, as lo dispone el art. 75 de la
LSC. Los requisitos que deben cumplimentarse a los fines de la reorganizacin bajo anlisis
consisten en: 1) El acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en contrario; 2) Balance
especfico de transformacin, cuya fecha deber ser anterior al acuerdo que los socios que
resuelvan la transformacin, deber cerrarse en una fecha que no exceda de un mes a la del
acuerdo y puesto a disposicin de los socios con no menos de quince das de antelacin al
acuerdo de transformacin; 3) Otorgamiento del acto que instrumente la transformacin, que
debe hacerse a travs de los rganos competentes de la sociedad que se transforma y la
concurrencia de los nuevos otorgantes, dejando expresa constancia de los socios que se
retiran, capital que stos representan y cumplimiento de las formalidades del nuevo tipo
societario; de esa manera todo el proceso queda debidamente documentado, ya que el acuerdo
de transformacin modifica el originario contrato social; 4) Cumplir con las publicaciones de
edictos pertinentes a los fines de la publicidad del acto y 5) Inscripcin del mismo en el
Registro Pblico de Comercio. Dado que la transformacin importa una modificacin en el
contrato social originario, los socios tienen el derecho de receso propio de su calidad.
Decidido el ejercicio de este derecho debemos recordar que proceder solamente para
aquellos socios que hayan votado en contra de la transformacin y aquellos que se
encontraban ausentes al momento de su tratamiento, debiendo ejercerse dentro de los quince
das de adoptado el acuerdo de transformacin. Al momento de su salido, el socio tendr
derecho al reembolso de su participacin societaria, utilizando a tales fines el balance especial
de transformacin, los socios que decidan permanecer en la nueva sociedad tendr derecho
de preferencia sobre las participaciones de los recedentes, salvo pacto en contrario (art. 79
LSC). Qu sucede si los socios deciden dejar sin efecto la transformacin? Mientras no haya
sido inscripto el acto en el Registro Pblico de Comercio, no hay mayores inconvenientes; si
aconteci la publicacin de edictos, deber realizarse una nueva a los fines de cumplir con la
preliminar o previo de fusin, donde tiene lugar un proceso denominado due diligence, que
cumple las funciones de auditora a los fines de evaluar en trminos precisos la operatoria que
se pretende. Al respecto acercamos las reflexiones del siguiente artculo.
Publicado en la pgina www.infobaeprofesional.com.ar el da Mircoles 17 de Septiembre de
2008
Qu aspectos legales deben auditarse en los procesos de Due Diligence?
En la actualidad, las fusiones y adquisiciones de empresas se multiplican y hacen de estos
estudios una pieza fundamental para decidir la compra de una firma. Expertos explican
cuestiones clave que deben investigarse y remarcan contingencias que deben ser evaluadas
antes de concretar la operacin
La proliferacin de fusiones y adquisiciones de empresas (M&A, por sus siglas en ingls)
hace que en la actualidad los procesos de due diligence (DD) adquieran una singular
importancia al momento de decidir la compra de una compaa. En este contexto, los
expertos advierten sobre el rol de estos procesos y las cuestiones clave que en ellos deben
auditarse.
Puntos Importantes
La proliferacin de fusiones y adquisiciones hace que los procesos de due diligence
adquieran una singular importancia al momento de decidir la compra de una
compaa.
Los expertos indican que una de las cuestiones que ms inters despiertan en estos
procesos son el control de la normativa cambiaria y las contingencias ambientales
Especialistas explican qu informacin buscar en un proceso de due diligence.
Los especialistas destacan que los DD son una herramienta de gran utilidad y que se
implementan en la etapa previa a la decisin de la compra o fusiones de empresas.
Constituyen una radiografa que permite detectar los pasivos, juicios y contingencias que
poseen las compaas.
En la actual transferencia de negocios hay que puntualizar aquellas contingencias de
ltima generacin como las de naturaleza ambiental, tributarias, la responsabilidad por los
daos causados a los consumidores, y aquellos litigios o arbitrajes de mediana y gran
complejidad, los cuales resultan adicionalmente relevantes por los costos derivados de la
sustanciacin de dichos procesos, sostuvo Rodolfo Papa, abogado y profesor de la
Universidad Austral.
Papa indic que la identificacin de este tipo de contingencias debe realizarse en el marco
de un proceso de DD, bajo el cual asesores legales y auditores contables e impositivos del
proyectado comprador puedan desarrollar una completa investigacin respecto al estado de
los activos y pasivos del negocio objeto de la operacin, aadi.
Hay que recalcar que la Argentina ha registrado importantes niveles de inversin en
operaciones de M&A. As, y de acuerdo a un informe de Pricewaterhouse Coopers (PwC), el
ao pasado se verificaron en el pas fusiones y adquisiciones por u$s11.152 millones.
La estructuracin de un proceso de DD resulta clave en el normal desenvolvimiento de este
tipo de negocios corporativos, en atencin a que la deteccin de contingencias le
posibilitara al comprador establecer anticipadamente los mecanismos de proteccin
contractual.
Necesarios ante la inversin a ser realizada como consecuencia de su ingreso al negocio en
marcha, recalc Papa.
Radiografa Vanina Caniza, socia de Baker & McKenzie, indic que el proceso de DD es
una radiografa de una empresa que sirve para identificar las contingencias de la
sociedad target y permite negociar mejor el valor de entrada de la compaa que se pretende
adquirir.
Es por eso que la especialista lo compar, salvando las distancias, con llevar el auto al
mecnico cuando uno quiere comprar un automvil usado.
Caniza puntualiz que los aspectos que debern auditarse en el DD dependern
fundamentalmente del rubro y negocio de la compaa que se pretenda comprar.
sociedades que se fusionan. Luego de ello se procede por ltimo a la inscripcin del acuerdo
definitivo de fusin en el Registro Pblico de Comercio, lo que torna la operacin oponible a
terceros.
El compromiso previo de fusin podr revocarse por cualquiera de los intervinientes, si no se
obtuvieran la totalidad de las resoluciones que aprueben la operacin, en el trmino de tres
meses desde la suscripcin del mismo. Asimismo el acuerdo definitivo podr rescindirse por
cualquiera de las sociedades, siempre que exista causa justificada, pudiendo ejercerse esta
facultad hasta el momento de la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. La demanda
de rescisin se interpondr en la jurisdiccin del acuerdo definitivo y se tramitar como juicio
abreviado.
La escisin, que es otra de las formas de reorganizacin societaria, puede presentarse de
distintas formas: 1) Escisin incorporacin o con absorcin, se presenta cuando una sociedad
sin disolverse destina parte de su patrimonio a otra sociedad que ya existe; b) Fusin escisin,
cuando una sociedad participa con otra en la creacin de una nueva sociedad con parte de sus
patrimonios, en este supuesto los socios de ambas sociedades pasan a ser socios de la nueva
sociedad; c) Escisin propiamente dicha, entendindola como aquellas en la que una sociedad
destina parte de su patrimonio par la creacin de una nueva sociedad o varias de ellas; 4)
Escisin divisin, donde una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir nuevas
sociedades con la totalidad de su patrimonio. Salvo el supuesto de escisin divisin no existe
en este tipo de operacin una transferencia universal de bienes, lo que la diferencia netamente
de la fusin, que ya hemos tratado. El supuesto de excepcin mencionado es considerado
como el tipo ms puro de escisin, ya que lleva a la formacin de dos o ms sociedades
nuevas, dividiendo el activo de la escindente, que se disuelve sin liquidarse, y en ese estado se
produce la entrega del patrimonio a las nuevas sociedades, donde cada una recibe su parte a
ttulo universal. Los accionistas de la sociedad desmembrada reciben la participacin
accionaria que les corresponde de la nueva sociedad, a cambio de sus acciones en la
escindente, adjudicndoselas directamente. Podrn adjudicarse acciones entre los socios de
la nueva sociedad que no respeten las participaciones en la escindente? La respuesta es
afirmativa, siempre que exista el consentimiento expreso de todos los socios, ya que de otra
manera se estaran avasallando sus derechos. Salvo para el supuesto de escisin fusin, que
sigue las disposiciones propias de la fusin, los requisitos de la escisin son: 1) Resolucin
aprobatoria de la escisin del contrato social o estatuto de la sociedad escisionaria, la reforma
del contrato o estatuto de la escindente en su caso y el balance especial de escisin, que sigue
lo dispuesto por el art. 83 inc. 2 LSC, relativo a la fusin; 2) La resolucin aprobatoria que
deber incluir la atribucin de las partes sociales, o acciones de la sociedad escisionaria a los
socios o accionistas de la escindente, en proporcin a las participaciones en sta; 3)
Cumplimentar con las publicaciones pertinentes; 4) Otorgar el debido plazo de para que los
acreedores ejerzan su derecho de oposicin, similar a lo dispuesto para la fusin; 5) Inscribir
la operacin en el Registro Pblico de Comercio.
Resolucin parcial, Disolucin y Liquidacin de las sociedades comerciales.
Desde ya anticipamos que la tcnica legislativa que trata bajo un mismo ttulo a la resolucin
parcial y a la disolucin, incurre en error, toda vez que no son institutos ni complementarios,
ni compatibles, sino por el contrario son contrapuestos. La resolucin parcial, en efecto,
importa la desvinculacin del socio, siguiendo los restantes con la actividad propia de la
sociedad. Opera generalmente cuando existe reduccin en el elenco de los integrantes de la
sociedad, modificndose el contrato constitutivo, pero sin afectar a la sociedad. Los supuesto
que quedan encuadrados en este tem son la muerte, exclusin o retiro voluntario de los
socios; los dos primeros se encuentran regulados en la LSC en los artculos 90 a 93, mientras
que el retiro del socio no est contemplado y debemos remitirnos al art. 1197 del Cdigo
Civil, en concordancia con el art. 89 LSC. Si bien la inclusin de clusulas que habiliten el
retiro voluntario no es del todo frecuente, podemos recurrir a ellas sin ningn tipo de
impedimento legal. No existe la necesidad de invocar causa, ya que se trata de una decisin
unilateral del socio, pero para el caso deber existir una clusula expresa que habilite dicha
posibilidad en el contrato social.
La muerte de un socio, como dicho, constituye un supuesto de resolucin parcial, que tiene
distintos efectos segn la sociedad que haya integrado. En las sociedades colectivas y en
Respecto de las dos cuestiones que resolvi el fallo, es decir, la determinacin de que el
plazo de 90 das que establece el art. 91 , LSC., es de caducidad y de que la exclusin debe
ejercerse judicialmente, hemos computado en concordancia con el fallo que comentamos, la
siguiente doctrina: Isaac Halperin, "Sociedades de responsabilidad limitada", Depalma, Bs.
As., 1972, p. 295; Enrique Zaldvar y otros, "Cuadernos de derecho societario", AbeledoPerrot, Bs. As., 1976, t. III, vol. IV, ps. 217/8, n. 57.5.7.3. y 57.5.8. y p. 214, n. 57.5.6.;
Alberto V. Vern, "Sociedades comerciales", Astrea, Bs. As., 1983, ps. 161 y 163; Ignacio A.
Escuti (h), "Receso, exclusin y muerte del socio", Depalma, Bs. As., 1978, p. 75, n. 6;
Martn Arecha y Hctor M. Garca Cuerva, "Sociedades comerciales", Depalma, Bs. As.,
1981, p. 152; Fernando H. Mascheroni, "Manual de sociedades de responsabilidad
limitada", Cangallo, Bs. As., 1976, ps. 265/6.
Por su parte, la jurisprudencia tambin fue uniforme al respecto y concordante con el fallo
que comentamos. As, hemos computado: C. Nac. Com., sala A, 14/8/1979, in re "Roth, Jos
F. v Baulies, Carlos F.", con resumen de la parte pertinente en "Ley de sociedades
comerciales", Manuales de Jurisprudencia La Ley, t. 2, p. 202; C. Nac. Com., sala B,
24/8/1979, in re "Mantra S.R.L. v. Snchez, Carlos J.", con resumen de la parte pertinente en
"Ley de sociedades comerciales", Manuales de Jurisprudencia La Ley, t. 2, p. 203, n.
176.508; 1 Instancia Juzgado Civil y Comercial de Rosario, firme, 17/5/1978, in re
"Distribuidora Ya S.R.L. v. Scarabino, Gerardo R. F." , en JA 982-IV-578.
Como vemos, tanto la doctrina como la jurisprudencia han sido uniformes y concordantes
con el fallo que comentamos respecto de las cuestiones que decidi y que hemos destacado--1987.
La accin judicial de exclusin podr ser promovida por: 1) Representante legal de la
sociedad; 2) Representante ad hoc o por nuevo representante, si el socio excluido reviste
carcter de administrador en forma exclusiva; 3) Sndico, cuando estuviera prevista la
existencia de ese rgano de control; 4) Cualquiera de los socios, cuando la Asamblea no se
haya pronunciado o haya resuelto en contra de la promocin, siempre que haya votado a favor
de la exclusin. Es importante no olvidar que la accin de exclusin corresponde a la
sociedad, aunque sea promovida por alguno de los socios, segn hemos analizado. Si el socio
resulta excluido, se producen los efectos propios de las modificaciones al contrato social,
debiendo cumplir con las inscripciones correspondientes en el Registro Pblico de Comercio,
a los fines de su oponibilidad frente a terceros, el instrumento a inscribir ser la propia
sentencia. Los efectos que produce la sentencia surgen del art. 92 LSC, remitindonos para el
caso a la bibliografa Curso de Derecho Societario, R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. 1998, pg.
281.
Por otro lado, la disolucin de la sociedad, a diferencia de la resolucin parcial, implica el
punto final de su existencia, en consecuencia se dejan de realizar las actividades propias de su
objeto social, para dedicar sus esfuerzos a la venta de los bienes sociales, para de esa manera
cancelar el pasivo y repartir el remanente, si existiere, respetando la medida de la
participacin de los socios. Es un momento en el que se detiene el cumplimiento del objeto
social y se dedican los esfuerzos a concluir las relaciones pendientes de la sociedad.
Es la primera etapa del proceso de liquidacin, sin importar ello el cese intempestivo de las
actividades ni la prdida de la personalidad jurdica, que se mantiene todo a lo largo del
proceso de liquidacin. Es importante tener presente que la sociedad perder el carcter de
sujeto de derecho slo con las inscripcin de la cancelacin de la inscripcin en el Registro
Pblico de Comercio. Las causales de disolucin se encuentran previstas en el art. 94 LSC,
siendo algunos de ellos: 1) la decisin de los socios, expuesta expresamente por medio del
rgano de gobierno o a travs de conductas de los socios que revelen la falta de voluntad de
mantener el contrato social; 2) Cumplimiento del plazo por el cual se constituy la sociedad;
3) Cumplimiento de la condicin a la que se hubiese subordinado su existencia; 4) Prdida del
capital social, 5)Reduccin a uno del nmero de socios, si no se incorporasen nuevos en el
trmino de tres meses.
La enumeracin del art. 94 no es taxativa, pudiendo los socios prever estatutariamente otras
causales no contempladas en la LSC (art. 89). Recordemos lo visto previamente en este
Mdulo 1 referido a la prrroga y reconduccin de la sociedad. La disolucin podr
Materia: SOCIEDADES
Profesor: Sebastin VANELLA GODINO
MDULO 2
Unidad 8: Sociedades de Personas.
Las sociedades de personas, tambin denominadas de parte de inters, comienzan a tratarse en
la LSC a partir del Captulo II, donde en el art. 125 comienza el desarrollo de la sociedad
colectiva.
En general las sociedades de personas tienen en comn las siguientes caractersticas: 1) Fuerte
acento personal; 2) Responsabilidad de los socios es subsidiaria, ilimitada y solidaria; 3)
Divisin del capital social en partes de inters.
Podemos decir que la sociedad colectiva es la ms aceptada de las sociedades de personas
que desarrollaremos, pese a que su utilizacin no es frecuente en la prctica. Ello surge como
consecuencia de la evidente desventaja, frente a otros tipos societarios en lo que a su
responsabilidad se refiere. En efecto la tendencia natural en los negocios de limitar la
responsabilidad, pareciera ser en la actualidad un requisito cuasi indispensable para llevar
adelante cualquier tipo de actividad comercial.
Si nos concentramos en sus caractersticas propias, surge la imposibilidad de agrupar un
nmero elevado de socios y una escasa posibilidad de expansin, lo que la obliga, por lo
general, a transformarse al momento de emprender un negocio de gran envergadura. Cul ha
sido la intencin entonces del legislador al establecer un rgimen de responsabilidad tan
amplio? La respuesta considero que debe encontrarse en la dedicacin que deben brindar lo s
socios al cumplimiento del objeto social, frente a tan amplia responsabilidad. Ahora bien,
respecto de la relacin de la sociedad con los terceros no debemos olvidar la extensin de la
quiebra, que se produce en las sociedades con este rgimen de responsabilidad, lo que
contribuye a desuso de
este tipo societario. El elemento personal es tan fuerte en este tipo de sociedades, que de
perderse la affectio societatis de uno o varios de sus integrantes, puede producir la exclusin o
la disolucin de aquella, respectivamente. El tinte personalista de la sociedad colectiva queda
claramente definido en numerosas disposiciones de la LSC. Por ejemplo el art. 57, 1er
prrafo, donde se dispone que los acreedores del socio no podrn cobrarse de la venta de las
partes de inters que ste posea, debindolo hacer slo de las utilidades y cuota de
liquidacin, evitando de esta manera que un tercero asuma la calidad de socio, por intermedio
de una subasta judicial.
Otro claro indicio de lo afirmado, es lo dispuesto en el art. 131 LSC, que dispone la necesidad
del consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario, para la cesin de la parte a
otro socio o tercero. Una vez obtenida dicha conformidad se instrumentar a travs de una
cesin de derechos (art. 1434 Cdigo Civil).
Es importante notar que la LSC no define a la sociedad colectiva, sino que se concentra en su
principal caracterstica, vale a decir el rgimen de responsabilidad de los socios, que como
dicho es subsidiario, ilimitado y solidario por las deudas sociales. Pero debe ser entendido
correctamente, ya que los socios no responden juntamente con la sociedad, como acontece en
las sociedades irregulares o de hecho, sino que gozan del beneficio de excusin, por medio
del cual los acreedores debern ejecutar en un primer momento los bienes de la sociedad; en
ca so de insuficiencia, podrn dirigirse contra cualquiera de los socios.
Si los acreedores lograsen una sentencia contra la sociedad, sta tendr fuerza de cosa juzgada
contra los socios, pudiendo ejecutarse contra ellos, previa excusin.
Si bien la excusin es un instituto propio del mbito civil, otorgado en beneficio del fiador, la
LSC lo recepta como un mecanismo de defensa de los socios ilimitada y solidariamente
responsables.
Debe aclararse que el beneficio no llega al extremo de autorizar al socio para exigir al
acreedor la total ejecucin de los bienes sociales, ya que si as fuese se dificultara
sobremanera el cobro al acreedor el cobro de su crdito, resultando contrario a la naturaleza y
finalidad de la LSC. Bastar entonces acreditar la insuficiencia del patrimonio social para que
el beneficio de excusin no sea procedente.
El beneficio no procede automticamente sino que debe ser alegado por el socio perseguido.
El socio que pague a los terceros, se subroga en sus derechos y por ello los dems socios estn
obligados a reintegrarle lo pagado, en proporcin a sus participaciones.
En cuanto a la denominacin de la sociedad colectiva, podr optar entre el uso de una razn
social o de una denominacin social propiamente dicha. Para el primer caso se exige que la
misma incluya el nombre de alguno, algunos o todos los socios y la palabra y compaa, o su
abreviatura si no estuviesen la totalidad de los socios mencionados. Para el segundo caso, la
LSC exige la incorporacin el aditamento sociedad colectiva o su abreviatura.
El rgimen de administracin tiene por regla general que cualquiera de los socios, en forma
indistinta, tiene a su cargo la administracin de la sociedad. Lo dicho resulta lgico si se tiene
en cuenta las caractersticas mencionadas al inicio del mdulo. Tngase presente que, si la
administracin es ejercida por varios socios, sin mencin de unciones especficas, ni rgimen
plural determinado, la sociedad quedar obligada por la actuacin de cualquiera de los socios,
siempre que el acto tenga relacin con el objeto social. El art. 129 LSC trata la cuestin de la
remocin del administrador, de su lectura y anlisis puede inferirse que un tercero no socio
puede desempearse como administrador sin inconvenientes, que los administradores pueden
ser removidos sin invocacin de justa causa, decisin que sin embargo debe adoptarse por
mayora,
que al no definir qu es lo que se entiende por justa causa, dicho concepto queda librado a
interpretacin judicial.
Otra cuestin digna de mencin es aquella que se suscita cuando un socio realiza actos en
competencia con la sociedad. Dicho comportamiento les est vedado, sea que lo realicen
personalmente o por interpsita persona, con la sola excepcin de que tengan expresa
autorizacin por unanimidad de los restantes socios. De esta manera se pretende que los
esfuerzos del socio, sean en provecho de la sociedad y no en el propio. Su incumplimiento o
acarrear la sancin de exclusin, sin perjuicio del derecho de la sociedad de incorporar los
beneficios obtenidos con el actuar ilegtimo del socio desleal, que deber responder por los
daos y perjuicios ocasionados.
La sociedad en comandita simple, es otra de las sociedades de personas, y constituye un tipo
de escasa utilizacin, habiendo sufrido la llegada en 1932 de la sociedad de responsabilidad
limitada, que ofreca a todos los socios, las ventajas que tenan en este tipo los socios
comanditarios. El art. 134 LSC nos brinda la principal caracterstica de esta sociedad: la
existencia de dos categoras de socios; los comanditados o solidarios por un lado, que
responden como los socios de la sociedad colectiva descripta anteriormente por un lado y por
el otro, los socios comanditarios, que ven limitada su responsabilidad al aporte realizado.
Existe un impedimento por el que un socio no puede revestir ambas calidades al mismo
tiempo.
La sociedad podr utilizar a los fines de su denominacin y al igual que sucede con la
sociedad colectiva, una razn social, integrada solamente por los nombres de los
comanditados, o sea aquellos que tienen la responsabilidad ms amplia. Si se incluyese
tambin a los comanditarios, stos respondern de manera solidaria por las obligaciones
contradas. Al igual que acontece en la sociedad colectiva, la denominacin social deber
contener el aditamento sociedad en comandita simple, o su abreviatura.
La diferenciacin de los socios, no slo tiene implicancias desde el punto de vista de la
responsabilidad, sino tambin en cuanto a la naturaleza de los aportes. Los socios
comanditarios, al no aportar dinero en efectivo, aportarn obligaciones de dar, no dinerarias,
excluyendo de esta manera prestaciones de industria o trabajo personal. La valuacin de estos
aportes se indicar en el contrato constitutivo los antecedentes que la justifiquen, salvo que se
decida realizar el procedimiento de valuacin judicial del art. 51 LSC. Por otra parte los
socios comanditados podrn realizar cualquier tipo de aporte.
La administracin corresponde a los socios comanditarios o a terceros en los que se delegue
tal facultad, segn lo dispuesto por el art. 136 LSC, donde se aplicarn las reglas de la
sociedad colectiva, ya tratadas. Cul es el motivo de la exclusin de los comanditados en la
administracin? Parte de la doctrina remite a razones puramente histricas, pretendiendo
encontrar una justificacin en la proteccin de los terceros contratantes, ya que; segn esta
postura defendida por Otaegui, entre otros, se creara de esa forma una apariencia de
responsabilidad solidaria que podra llevarlos a celebrar negocios riesgosos. Sin embargo,
dichos argumentos no justifican la exclusin legal, ya que los terceros se encuentran
protegidos con la registracin del contrato social, pudiendo conocer quien obliga a la sociedad
y quien no; por otro lado al autorizar la designacin en la administracin de un tercero,
fcilmente puede soslayarse ese impedimento, si uno de los comanditarios designa a un
representante, desnaturalizando la finalidad normativa. Ahora bien, sin perjuicio de lo
expuesto, la LSC es suficientemente clara en relacin a la administracin de las sociedades
en comandita simple, permitiendo s la posibilidad de que los comanditarios emitan opinin,
consejo o realicen los actos urgentes que requiera la marcha de los negocios, en caso de
quiebra, muerte o incapacidad de los comanditados, sin alterar con ello su responsabilidad,
por el termino de tres meses (art. 140). Ntese que lo anteriormente referido, no comprende
las facultades de los comanditarios de examinar los libros y papeles sociales, pudiendo
solicitar al administrador todos los informes que considere pertinentes.
De esta manera los socios comanditarios ejercen la fiscalizacin de la administracin. Por
supuesto idnticas facultades disponen los socios comanditados. En cuanto a las resoluciones
sociales, toda decisin que implique una modificacin al contrato, requerir del
consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario; toda otra cuestin podr
adoptarse por mayora absoluta de capital, salvo que se haya establecido un rgimen diferente.
En las reuniones de socios participan ambas clases, pudiendo los comanditarios, sin perjuicio
de lo referido anteriormente, votar la designacin de administradores y aprobar los estados
contables.
En lo atinente a la quiebra, muerte o incapacidad del socio comanditado, siguiendo las
disposiciones del art 140 LSC, podemos agregar a lo ya expresado que la administracin slo
podr ser asumida por l, si todos los socios se encontraren comprendidos en los supuestos
bajo estudio; que slo podr realizar actos urgentes, dentro del giro ordinario, lo que implica
que no podr realizar actos de disposicin sin incurrir en la esponsabilidad ilimitada y
solidaria que correspondiere; si en el plazo de tres meses no se regulariza la situacin la
sociedad quedar disuelta de pleno derecho, vale a decir sin necesidad de manifestacin por
parte de los socios y en este caso, por ltimo, el comanditario deber llevar adelante la
liquidacin, adoptando las medidas que correspondieran a tales fines.
La ltima sociedad de personas tratada por la LSC es la sociedad de capital e industria,
donde se brinda al hombre que puede aportar su trabajo, pero que no cuenta con la posibilidad
de aportar capital, un instrumento adecuado para facilitar la asociacin con otra persona que
est en condiciones de hacerlo. Nuevamente nos encontramos frente a un tipo societario poco
frecuente,
Cules pueden considerase las causas de ello? Citando algunas respuestas posibles diremos
que la responsabilidad del socio capitalista, que puede llegar a quebrar por las actividades
realizadas por el socio industrial cuando est al frente de la administracin, es una de las ms
importantes. Otro motivo de relevancia es la presuncin en contra del tipo societario que
genera la Ley de Contrato de Trabajo, que en miras de proteger al trabajador, considerar
como dependiente a todo el que realice en forma personal la actividad principal, o parte de
sta, de una sociedad comercial. La finalidad de la normativa es evitar que bajo el velo de un
tipo societario, se frustren derechos laborales y previsionales.
Como en la sociedad anterior, tambin aqu tenemos dos tipos de socios; los socios
capitalistas: cuya responsabilidad es solidaria e ilimitada, sufriendo, como hemos visto la
extensin de la quiebra y los socios industriales, que responden hasta la concurrencia de las
ganancias no percibidas. Estos ltimos aportan exclusivamente su trabajo personal, sin que la
Ley manifieste restriccin alguna para ello, pudiendo tratarse de actividades manuales,
intelectuales, artsticas, cientficas y otras. Tales tareas debern cumplirse cuando se hubiera
convenido y de la forma en que las partes entendieron que deba realizarse. Si el aporte resulta
imposible sin culpa del deudor, la obligacin se extingue para ambas partes, pero si incurriere
en algn tipo de culpa deber a la sociedad los daos y perjuicios ocasionados. Respecto del
aporte del capitalista, puede tratarse de bienes o de dinero en efectivo, incluso aportando de
manera complementaria su
trabajo personal, ya que no se trata de un aporte exclusivo. Respecto de la valuacin de los
bienes, valga destacar que, contrariamente a lo que hemos venido desarrollando, no se
requiere la indicacin en el contrato social de los antecedentes justificativos.
Anlogamente a lo ya analizado respecto de las sociedades colectivas, las sociedades de
capital e industria en su denominacin podrn optar por el uso de la razn social o bien una
denominacin social, en los trminos del art. 126 LSC.
La administracin de la sociedad puede ser llevada adelante por cualquiera de los socios,
segn lo dispuesto por el art. 143 LSC, diferencindose de las sociedades de capital en tanto
se excluye la posibilidad de que los terceros puedan participar de la administracin. Para
aquellos casos en que se hubiese pactado la actuacin de un rgano plural, regirn las
disposiciones de la sociedad colectiva, lo que significa que si no se determinaron
especficamente las funciones de los administradores, ni se acord actuacin conjunta, podrn
ejercer sus funciones de manera indistinta. La muerte, incapacidad, o quiebra del socio
capitalista a cargo de la administracin, de manera exclusiva, y a los efectos de una solucin
legal, la LSC remite al art. 140, pasando por alto que el artculo en cuestin es de aplicacin
exclusiva para las sociedades en comandita, donde se prohbe la administracin de los
comanditarios, como hemos visto. En consecuencia, pese a la poco feliz remisin, debemos
entender que los actos urgentes pueden ser atendidos por el socio industrial, hasta la
regularizacin de la situacin que motiva su intervencin, pero no proceder el agravamiento
de su responsabilidad.
Materia: SOCIEDADES
Profesor: Sebastin VANELLA GODINO
Unidad 9: La Sociedad de Responsabilidad Limitada.
Como hemos mencionado al inicio del Mdulo, la creacin de la figura societaria de la
Sociedad de Responsabilidad Limitada (SRL) dej prcticamente en desuso a las figuras de
las sociedades de personas ya analizadas. Ello en mrito de que, la pequea o mediana
empresa encontr un espacio societario ms acorde a sus necesidades, por las caractersticas
propias de la SRL, que consisten en la limitacin de la responsabilidad de los socios al monto
de su aporte, sin comprometer de ninguna manera el patrimonio personal por las deudas
sociales; la vocacin a la administracin de todos los socios; la divisin del capital social en
cuotas de igual valor, que pueden ser cedidas libremente ente los socios; el nmero mximo
de socios, que es cincuenta; la integracin de los aportes en un 25% inicial, cuando se trata de
dinero en efectivo y el saldo a completarse en dos aos y por ltimo la fiscalizacin por parte
de todos los socios.
De estas caractersticas podemos inferir con claridad, que el legislador quiso brindar un tipo
societario acorde a las necesidades de la pequea y mediana empresa, pero la particular
mencin amerita la limitacin a cincuenta del nmero de socios. Dicha limitacin no
encuentra justificacin legal slida y cabe preguntarse Qu sucedera si al incorporarse
herederos a la SRL se superara el nmero de socios? Podemos afirmar que para el supuesto
mencionado y otros que presente el mismo resultado, vale a decir que se exceda el lmite de
socios previstos por la LSC, no se producira la nulidad por atipicidad, en los trminos del art.
17, fundamentalmente porque no estamos frente a un requisito esencial tipificante; la
consecuencia podra derivar en la anulabilidad del contrato social, pero podr subsanarse
hasta la impugnacin judicial.
Un punto importante de anlisis es la naturaleza jurdica de la SRL, que justifica su inclusin
en este mdulo. En efecto, suele caracterizrsela como un molde intermedio entre las
sociedades de personas y las de capital. Ello trae a consideracin una cuestin trascendental
Qu tipo de normas deben prevalecer y deben aplicarse subsidiariamente en los casos de
silencio de la LSC?
Por intermedio de la analoga societaria aplicaremos entonces, de acuerdo a la postura que
defendamos, las normas de la sociedad colectiva o de la sociedad annima. Debemos
manifestar claramente, que hoy la asimilacin de la SRL a las reglas de la sociedad annima,
no reviste mayores complejidades, siendo los fundamentos de dicha afirmacin: 1) La
pensar que no deberan ser sometidas a este rgimen que opera para las sociedades
tipificadas y regulares, pero como la sociedad en participacin funciona, se disuelve y se
liquida, el legislador entendi que deba inclurselas entre las sociedades sujetas al rgimen
de la resolucin parcial por muerte de cualquiera de sus socios, gestor o no gestor.
En las sociedades annimas, atento a las caractersticas de su capital social, se hace
innecesario explicar su exclusin del rgimen de resolucin parcial por muerte de un socio
(3).
En las sociedades en comandita por acciones la muerte tanto del socio comanditario como
del comanditado no resuelve parcialmente el contrato, conforme al art. 90 LSC., ms all de
emparentarse la situacin con la sociedad en comandita simple, atento al contenido del art.
324 LSC.
Pero los mayores inconvenientes interpretativos se dan para con las sociedades de
responsabilidad limitada, pues si bien est claro que el art. 90 LSC. no las incluye
expresamente, y que en el art. 155 LSC. se ha previsto un rgimen particular para el caso de
contar el contrato con pacto expreso para la incorporacin de los herederos del socio (4),
nada dice la ley para la hiptesis de ausencia del mismo.
Apunta el Dr. Hitters que "en lo especficamente relacionado con la transmisin hereditaria
de la condicin social, el art. 155 del cuerpo citado qued redactado en estos trminos: si el
contrato previera la incorporacin de los herederos del socio, el pacto ser obligatorio para
stos y para los socios... Nada dice la norma para el caso de ausencia de previsin especfica
en el contrato social (supuesto de autos), lo que como se ver ms abajo ha ocasionado
ciertas vacilaciones. Las consecuencias de esta omisin se agravan en virtud de la ausencia
de mencin de las sociedades de responsabilidad limitada en el art. 90 ley 19550, el cual
determina los supuestos en los que procede la resolucin parcial del contrato por muerte de
uno de los socios. Por lo tanto, corresponde al intrprete la integracin sistemtica de este
dficit normativo".
IV. EL PROCESO
Contina diciendo que "en este punto la doctrina se ha dividido entre quienes consideran que
cuando el instrumento constitutivo de la persona ideal nada prev corresponde acudir al
principio general del art. 90 , haciendo procedente la resolucin parcial del vnculo
societario, con la consecuente obligacin de adquirir la cuota por parte de los socios
suprstites (5)
"Contra esta corriente se levanta un nutrido espectro autoral, para quienes la ausencia de
incorporacin de las S.R.L. en el art. 90 ley 19550 no fue una omisin involuntaria del
legislador sino, por el contrario, la confirmacin de una tendencia hacia la
despersonalizacin del rgimen de este tipo social, directriz en la que se ha posado la ley
22903 (LA 1983-B-1605) para impulsar la utilizacin de la especie societaria referida...
queda claro que la muerte del socio de las S.R.L. no produce la resolucin del contrato
social: por ende, no corresponde la cancelacin del puesto del premuerto en la sociedad y el
pago a los herederos del valor de su participacin social, sino el ingreso de stos en
sustitucin del causante mediante la transmisin proporcional de las cuotas" (6) .
Para terminar afirmando: "...comparto esta ltima posicin. Es cierto que la redaccin del
art. 155 Ley de Sociedades luego de la reforma de la ley 22903 (particularmente la
subsistencia de la expresin inicial: `si el contrato previera la incorporacin') genera la
impresin inicial de que la obligatoriedad de la incorporacin de los herederos opera
nicamente en caso de indicacin explcita en el estatuto. Sin embargo, no se puede
desconocer que la ausencia de modificacin al art. 90 Ley de Sociedades deja en pie, como
nicos tipos para los que se determina (salvo acuerdo en contrario) la resolucin parcial del
contrato por muerte de un socio, slo a las sociedades colectivas, en comandita simple, de
capital e industria y en participacin".
V. LA SOLUCIN
El problema a zanjar no ofrecera dudas de contarse con una disposicin legal o contractual;
sin embargo, la realidad siempre tiene matices, idas y vueltas, ajustes, que todo lo
complican.
Por otra parte, es lgico pensar que el legislador no puede anticiparse al futuro y ensayar
respuestas a las innumerables variantes que presentan las relaciones humanas.
Con sus pros y sus contras, la construccin de una regla individual de conducta para el caso
concreto le incumbe al juez.Y se lleg a construir la misma a partir de las premisas que se enuncian:
i) No puede concluirse definitivamente que la falta de mencin de las S.R.L. en el indicado
artculo constituya una omisin del legislador (7), porque del mismo modo podra
considerarse que la inadvertencia de la reforma recay en mantener subsistente la expresin
inicial del art. 155 LSC. (8).
ii) Es propio de la tarea del intrprete indagar el verdadero sentido o alcance de la ley
mediante un exmen atento y profundo de sus trminos, que consulte la racionalidad del
precepto y la voluntad del legislador, que no debe ser obviada por posibles imperfecciones
tcnicas de su instrumentacin legal que dificulten la consecucin de los fines perseguidos
por la norma (9).
iii) Los tipos societarios enunciados en el art. 90 LSC. son aquellos en los que predomina un
perfil personalista de la entidad. Ahora bien, pese a que la sociedad de responsabilidad
limitada ha sido tradicionalmente caracterizada como un trmino medio entre las sociedades
por partes de inters y las sociedades por acciones (10), lo cierto es que la reforma de la ley
22903 tuvo en miras su aproximacin, en este punto, a las sociedades de capital (11).
iv) La interpretacin del art. 155 LSC. que guarda mejor conexin con el contexto del que
forma parte, respetando el espritu y la intencin del legislador es la que considera que
frente a la falta de previsin expresa en el contrato constitutivo de las sociedades de
responsabilidad limitada y ante la ausencia de este tipo social en la enunciacin del art. 90
LSC., el fallecimiento del socio no produce la resolucin parcial del contrato, sino la
incorporacin de sus herederos a la entidad (12).
VI. ALGUNAS CONSIDERACIONES ADICIONALES
Con atino, Roberto Muguillo estima obvio que los herederos suceden a su causante socio
ms all de las previsiones en tal sentido de la ley, por simple aplicacin de las pautas del
derecho sucesorio (arts. 3545 y 3565 CCiv.), exista o no la clusula de incorporacin de
herederos (13), aunque se haya dicho que la continuidad o automaticidad sucesoria (art.
3410 y ss. Cdigo Civil) cede frente a las particularidades del rgimen societario (14).
Parecera que no puede entenderse de otro modo frente a la remisin dispuesta por la regla I
del ttulo preliminar del Cdigo de Comercio, al establecer que "en los casos que no estn
especialmente regidos por este Cdigo, se aplicarn las disposiciones del Cdigo Civil".
Este precepto resuelve la cuestin de las relaciones entre el derecho civil y el comercial,
dando prioridad al Cdigo Civil, como ley general y comn, sobre el Cdigo de Comercio,
como ley de excepcin (15).
Este principio es reiterado en el art. 207 CCom. al decir: "El derecho civil, en cuanto no est
modificado por este Cdigo, es aplicable a las materias y negocios comerciales".
De las normas citadas se desprende la solucin para casos como el que hoy anotamos,
cuando existe silencio de la ley mercantil o se trata de un caso no previsto por ella.
Tal entendimiento no afecta los usos y las costumbres mercantiles, y en nada altera el orden
de prelacin de las leyes aplicables al caso, al resolverse por aplicacin del art. 16 CCiv.,
que indica como normas de interpretacin las siguientes: en primer lugar, las palabras de la
ley; en segundo lugar, el espritu de la ley; en tercer lugar, las leyes anlogas; y en cuarto
lugar, los principios generales del derecho (16).
Asimismo, nos permitimos sealar que alguna jurisprudencia ha sostenido que la sociedad
no
puede ser condenada a adquirir sus propias cuotas ya que la Ley de Sociedades Comerciales
slo admite esa alternativa para la sociedad annima en supuestos especiales y con efectos
limitados en el tiempo (arts. 220 y 221 LSC.) (17)
Que el contrato social nada haya establecido para el caso de fallecimiento de los socios,
existan o no clusulas que limiten la transmisibilidad de las cuotas (arts. 152 y 155 LSC.),
conlleva que sern consideradas libremente transmisibles, por lo cual los herederos podrn
ingresar directamente en la compaa una vez que acrediten su condicin de tales (18)
contenida en el prr. 1 del art. 152 , la cual, en conjuncin con la establecida en el prr. 1
del art. 153 , determina el principio que gobierna actualmente el rgimen de cesin de cuotas
de la S.R.L.: libre transmisibilidad, salvo las restricciones que expresamente se pacten en el
contrato y a condicin de que no importen prohibir la cesin. Ello no obstante, la reforma
incorpor las reglas de sus arts. 153 y 154 , las cuales contienen, en definitiva, la
reglamentacin de dos clusulas limitativas de la transmisibilidad que en el texto anterior
eran imperativas y que ahora estn subordinadas a su inclusin por los socios en el contrato:
conformidad de los consocios a la cesin y derecho de preferencia.
Lo singular del nuevo rgimen legal es que los pactos que ahora aparecen previstos como
accidentales, o sea, dependiendo de una clusula contractual que los consagre, contienen
expresa reglamentacin que fija su trmite y determina plazo y condiciones de ejercicio de la
oposicin o del derecho de preferencia. As surge de la preceptiva de los arts. 153 (prrs. 2
y 3) y 154 , normas que, en esencia, vienen a establecer un marco mnimo inderogable al
que deben someterse las partes cuando incorporan al contrato una o ambas clusulas
limitativas. Los socios gozan de libertad para establecer el procedimiento a que se sujetar
el otorgamiento de la conformidad o el ejercicio de la opcin de compra, pero en tanto
respeten el plazo mximo determinado en la ley y no excluyan ni condicionen la sancin que
all se fija por la falta de pronunciamiento en trmino. Tampoco podrn impedir el ejercicio
del derecho de impugnar el precio que reconoce el art. 154 , ni el recurso judicial all
establecido en favor del cedente a quien se le ha negado la conformidad. Podrn s fijar
soluciones especficas en orden a la determinacin del valor de las cuotas, rigiendo
subsidiariamente la va de la pericia judicial que prev el prr. 1 del art. 154. (2)
Si bien la ley 22903 se ha limitado a establecer y reglamentar normas obligatorias respecto
de los dos pactos limitativos clsicos conformidad previa a la cesin y derecho de
preferencia, algunas de ellas resultan susceptibles de una generalizacin y cabe reputarlas
igualmente imperativas respecto de otras clusulas que las partes pueden incorporar en
ejercicio del derecho que les reconoce el prr. 1 del art. 152 . As, el plazo mximo de
treinta das y las consecuencias que se derivan de la inactividad o el silencio de los socios o
de la sociedad, deben entenderse aplicables respecto de cualquier clusula limitativa de la
transmisibilidad, en tanto dicho plazo y la aludida sancin sean compatibles con su
naturaleza y caractersticas. (3) En suma, la ley 22903, aun cuando consagra como principio
la libre transmisibilidad de las cuotas, ha establecido al mismo tiempo una regulacin
expresa respecto de dos clusulas limitativas que las normas derogadas prevean como
imperativas, fijndoles un procedimiento que resulta, en lo fundamental, no derogable por
voluntad de los socios. Se ha seguido un criterio similar al adoptado por el Cdigo Civil en
materia de compraventa, cuando en sus arts. 1363 a 1407 reglamenta los llamados pactos
(de retroventa, de reventa, de preferencia, etc.), los cuales vinculan a las partes en tanto los
regulen expresamente, pero, de incorporarlos al contrato, deben respetarse determinadas
previsiones que se reputan imperativas (vgr., el plazo mximo en la retroventa o la
intransmisibilidad del pacto de preferencia).
NATURALEZA Y OPONIBILIDAD DE LA CESIN DE CUOTAS
La cesin de cuotas de la S.R.L. est sometida legalmente a un rgimen especial y
autosuficiente de donde no cabe, en principio, remitirse a otros negocios jurdicos para
determinar su naturaleza jurdica y establecer las normas que le son aplicables (4). Resulta
entonces impropia su calificacin como cesin de crditos, habida cuenta de que lo
transmitido como consecuencia de la cesin no es un crdito del socio contra la sociedad,
sino el complejo de derechos y obligaciones que configuran el status socii. Adems, difiere
sustancialmente el sistema de oponibilidad de la cesin respecto de terceros, as como
tambin las obligaciones del cedente.
No obstante la simplificacin del trmite, consecuencia del nuevo rgimen de
transmisibilidad adoptado por la ley 22903 , la cesin de cuotas en la S.R.L. sigue
implicando una reforma del contrato social (5). Rigen, entonces, a su respecto las
previsiones de los arts. 4, 5 y 12 ley, y la solucin del prr. final del art. 152 es, en definitiva,
coincidente con la del art. 12: oponibilidad a terceros de la cesin a partir de su inscripcin
en el Registro Pblico de Comercio. En realidad, la nica variante introducida por el art.
152, prr. final, es la atinente a quin puede solicitar la inscripcin y a los recaudos
exigibles a ese fin. En lo dems mantienen su vigencia las previsiones genricas de los
artculos ya citados 4, 5 y 12 , que fijan los efectos de toda modificacin del acto
constitutivo.
La particularidad que presenta la modificacin del contrato resultante de una cesin de
cuotas est dada por la inexistencia de una decisin previa del rgano de gobierno, como
acontece en toda otra reforma del acto constitutivo, ya sea en el tipo social en anlisis como
en los dems previstos en la ley. Ello as, la exacta determinacin en una S.R.L. de quienes
son sus socios exige que nos atengamos no slo al contenido del acto constitutivo, sino a las
modificaciones resultantes de la inscripcin de ulteriores cesiones de cuotas.
El trmite de la cesin y su rgimen de oponibilidad aparece claramente regulado en el art.
152. El efecto frente a la sociedad se produce desde la entrega por cedente o cesionario de
un ejemplar o copia del ttulo de la cesin, con autenticacin de las firmas si obran en
instrumento privado. Ello presupone, como es obvio, la instrumentacin mnimamente escrita
de la cesin, exigencia compatible con la norma del art. 4. Lo nico observable es que no se
confiere a las partes la posibilidad que el art. 5 reconoce, en general, respecto del acto
constitutivo o a sus modificaciones, en el sentido de extenderlos por simple instrumento
probado, aun sin firma autenticada, en cuyo caso, previo a la inscripcin, corresponde su
ratificacin por los otorgantes ante el juez que lo disponga. En tanto la comunicacin a la
sociedad aparece regulada necesariamente como previa a la inscripcin en el registro, la
autenticacin de las firmas que obran en el instrumento de la cesin resulta de cumplimiento
ineludible cuando sta se celebr por instrumento privado.
La inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, que genera la consecuente oponibilidad
frente a terceros de la cesin, debe ser solicitada por la sociedad, hiptesis normal que
supone un actuar diligente de sta o de su rgano de administracin, inmediatamente de
cumplido por el cedente o el cesionario el trmite previsto en el art. 152 , prr. 2.
Anticipndose a la negativa o desinters de la sociedad en inscribir la cesin, autoriza la ley
a que sea solicitada por el cedente o el cesionario, en cuyo caso debern exhibir el ttulo de
la transferencia y constancia fehaciente de su comunicacin a la gerencia. La constancia
fehaciente que requiere el art. 152, prr. final, importa exigir al socio cedente o al
adquirente una nueva formalidad no prevista en el prrafo precedente de la norma. No
bastara entonces que el socio cedente o el cesionario presenten al registro el recibo
expedido por la gerencia en oportunidad que se le entregara el ejemplar o copia del
instrumento de la cesin. Se precisa una constancia fehaciente, o sea que haga fe por s
misma, lo que obliga, en definitiva, a una diligencia con intervencin notarial. (6)
La nica dificultad hermenutica que en realidad presenta el art. 152 es la facultad de
exclusin del cesionario prevista en su prr. 3. En tanto dicha norma establece que la
sociedad o el socio slo podrn excluir por justa causa al socio as incorporado,
procediendo con arreglo a lo dispuesto en el art. 91, la previsin legal nada agrega a lo
que surge del procedimiento de exclusin del socio fijado, en general, en la seccin XII del
captulo I de la ley. La variante resulta introducida por la declaracin expresa en el sentido
de que, en tal caso, no es de aplicacin la salvedad que establece el prr. 2 del citado art. 91
(socio declarado incapaz, inhabilitado, fallido o concursado civilmente), o sea que, aun
dndose alguno de esos supuestos, la exclusin resulta igualmente procedente. Como
consecuencia de ello, tratndose de la exclusin de socios en la S.R.L., el catlogo de
causales que la justifican vara segn el ttulo o la causa que origin su ingreso en la
sociedad. Si su condicin de tal deviene del acto constitutivo o de otra circunstancia que no
sea la cesin de cuotas, su exclusin slo procede mediando grave incumplimiento de sus
obligaciones. Si su incorporacin a la sociedad es resultado de una cesin de cuotas
pondr ser excluido, adems, si se demuestra su incapacidad, inhabilitacin, declaracin
en quiebra o concurso civil.
Tal dualidad en el tratamiento de los socios respecto de la exclusin ha sido criticada por la
doctrina, reputndola carente de justificacin (7). Es cierto que la ampliacin de las
causales que justifican la exclusin en los supuestos de ingreso de un extrao como
consecuencia de una cesin de cuotas puede encontrar razn de ser en el mantenimiento de
algn rasgo personalista en esta clase de sociedades, aun habindose optado por la
realizados en los plazos perentorios que fija la ley, sin que se pueda admitir prrroga
alguna, salvo conformidad expresa del acreedor ejecutante.
Los plazos establecidos por el art. 153, ltima parte (15 y 10 das), revisten naturaleza
procesal en tanto se refieren a actos a cumplir dentro del procedimiento de ejecucin, de all
que deban computarse slo los das hbiles, con los alcances fijados por las normas locales.
TRANSMISIN POR CAUSA DE MUERTE
La S.R.L. no aparece enunciada dentro de los tipos sociales respecto de los cuales el art. 90
considera que la muerte del socio opera la resolucin parcial del respectivo contrato,
estando sometida a un rgimen propio, resultante del art. 155. Dicha norma, modificada por
la ley 22903, adapta el sistema al actual rgimen de libre transmisibilidad de las cuotas e
incorpora disposiciones tendientes a morigerar el rigor de las clusulas contractuales que
establecen la obligatoria incorporacin de los herederos del socio fallecido. La nueva
norma, en conjuncin con las anteriormente analizadas, posibilita una sistematizacin
teniendo en cuenta dos circunstancias en funcin de las cuales la ley estructura el sistema de
transmisin mortis causa de las cuotas: que en el contrato se hayan o no pactado clusulas
limitativas de la transmisibilidad (las regladas en el art. 153 o cualquier otra que convengan
las partes) y que medie o no pacto de continuacin de la sociedad con los herederos del socio
fallecido.
1. CONTRATOS QUE LIMITAN LA TRANSMISIBILIDAD
a) Con pacto de incorporacin de herederos. Este pacto resulta vinculante para socios y
herederos, correspondiendo su incorporacin a la sociedad a partir de la acreditacin de
este ltimo carcter, sin perjuicio de la interina intervencin del administrador de la
sucesin. En este caso, y ante la existencia de pactos limitativos de la transmisibilidad, la ley
los declara inoponibles a los herederos del socio, por el trmino de tres meses desde su
incorporacin a la sociedad. Slo reconoce una opcin de compra a la sociedad o los socios,
dentro de los 15 das de haber comunicado el heredero a la gerencia su intencin de ceder.
Esta opcin funciona aun cuando en el contrato se hubiera establecido una limitacin a la
transmisibilidad diversa del derecho de preferencia (vgr., slo la conformidad previa de los
socios). Adems, atenindonos al texto expreso de la ley, ratificado por su exposicin de
motivos, la opcin de compra debe ser ejercida por el mismo precio, resultando excluida
la facultad de impugnacin que, en las transmisiones inter vivos, reconoce el art. 154 , prr.
1. Sostiene Farina que, pese a ello, el derecho a impugnar el precio debe ser igualmente
reconocido a los socios y a la sociedad (14), conclusin que nos parece discutible ante la
clara previsin legal, ya citada. Advirtase, incluso, que el legislador se ha cuidado de
llamarlo derecho de preferencia, limitndose a reconocer a los socios y a la sociedad lo
que denomina opcin de compra, adoptando idntica terminologa que la utilizada para la
ejecucin forzada de cuotas (art. 153, prr. final). La facultad de impugnar el precio aparece
entonces reconocida al derecho de preferencia en sentido estricto, o sea, aquel pactado en el
contrato de conformidad a lo autorizado por el art. 153. Los dems casos constituyen
opciones de compra de fuente legal y que proceden aun cuando el contrato contenga
clusulas limitativas diversas del derecho de preferencia.
b) Sin pacto de incorporacin de herederos. En este caso debern respetarse las clusulas
limitativas incorporadas al contrato y el heredero requerir, en su caso, la conformidad
mayoritaria o unnime de los socios o stos o la sociedad podrn ejercer el derecho de
preferencia. No cabe extender a este supuesto la inoponibilidad de las clusulas limitativas
consagradas por el art. 155, prr. 2, en tanto la referencia a estos casos implica su
aplicabilidad slo respecto de los contratos donde medie pacto de incorporacin de
herederos, o sea, el supuesto previsto en el prrafo precedente. Lo que no contempla la ley es
cmo funcionan en tal caso las clusulas limitativas pactadas. En relacin al derecho de
preferencia, sostiene Nissen que corresponder realizar la valuacin de las cuotas sociales
del fallecido mediante pericia judicial, siempre que los socios no hubieran previsto, en el
contrato social, otra forma de valuacin (15). Ms compleja es la situacin cuando los socios
ejercen el derecho, pactado en el contrato, de oponerse a la ncorporacin de los herederos,
expidiendo en trmino su voluntad en ese sentido y habindose agotado, en su caso, la va
judicial prevista en el art. 154, prr. 2. En tal supuesto no cabe otra posibilidad que la
resolucin parcial del contrato, debindose reembolsar a los herederos el valor de las cuotas
de que era titular el causante.
2. CONTRATOS SIN CLUSULAS LIMITATIVAS
En este supuesto, por aplicacin de la regla consagrada por el art. 152 , prr. 1, y medie o
no pacto de incorporacin de herederos, las cuotas se transmiten a stos luego de que
acrediten ese carcter, en la forma dispuesta por el art. 155 (presentacin de la declaratoria
y actuacin interina del administrador). A partir de all podrn los herederos ceder
libremente las cuotas recibidas del causante, sin otra limitacin que la fijada por el art. 152 .
S.R.L. CONSTITUIDAS CON ANTERIORIDAD A LA LEY 22903
Cabe que nos detengamos en la cuestin atinente a la aplicabilidad de las nuevas normas
sobre cesin de cuotas a las sociedades constituidas bajo la vigencia de la ley 19550, la cual,
segn ya fue sealado, contena un rgimen de transmisibilidad sustancialmente distinto del
ahora vigente.
El punto aparece resuelto mediante la norma de derecho transitorio contenida en el art. 6,
inc. e, ley 22903, de conformidad a la cual las previsiones de los actuales arts. 152 a 155 se
aplicarn a las sociedades constituidas con anterioridad a los tres meses de vigencia de la
ley, salvo que dentro de dicho plazo se modifique el contrato adecundolo a sus
disposiciones. Se formula luego la salvedad referida a la ejecucin forzada de cuotas art.
153, prr. final, previsin legal que se declara aplicable a las subastas que se dispongan a
partir de la vigencia de la ley.
Se ha optado, al regular la transicin de un rgimen legal a otro, por una solucin que
reputamos discutible y peligrosa, que adems resulta contradictoria con la adoptada por la
norma general de Derecho Privado contenida en el art. 3 CCiv. Ello ha sido ya advertido por
la doctrina, sealando al respecto Farina la preocupacin que le causa la aplicacin
automtica de los nuevos arts. 152 y 153, dado que la mayora de los contratos no previeron,
por innecesario, el rgimen de cesin de cuotas, pues las normas del anterior art. 152 eran
ms que suficientes, tornndose ahora libremente cesibles. Supone este autor que la
aplicacin automtica de las nuevas disposiciones no va a ser pacfica cuando con ella se
alteren los derechos adquiridos a la luz de la ley anterior, dado que de ese modo pueden
verse afectadas garantas constitucionales. (16)
Otra es la situacin que resulta de atenernos al art. 3 CCiv., texto segn ley 17711.
Precepta al respecto su prr. final que a los contratos en curso de ejecucin no son
aplicables las nuevas leyes supletorias. Ha sistematizado con precisin Moisset de Espans
las posibles situaciones que pueden plantearse en la sucesin temporal de leyes cuando stas
inciden en un contrato en curso de ejecucin. Distingue a esos fines segn la ley nueva tenga
carcter imperativo o supletorio. En el primer caso, la ley nueva goza de efecto inmediato y
se aplica a las consecuencias posteriores; si, en cambio, reviste carcter supletorio, tales
consecuencias son regidas por la ley vigente al momento de celebrarse el contrato, a la cual
se le reconoce en el art. 3, in fine CCiv., efectos diferidos (17). Tal solucin encuentra su
fundamento en el respeto de la voluntad contractual, ya que el contrato se integra no slo
por lo que las partes expresamente pactan, sino tambin por las normas supletorias de la ley,
cuando se trata de contratos dotados de tipicidad legal, en tanto no medie declaracin de
ellas en el sentido de excluirlas o de regular sus relaciones de manera diversa. De all que,
cuando se redacta un contrato, el abogado aconseja a su cliente no recargarlo con
clusulas superabundantes y considera innecesario repetir aquellos puntos en los que hay
coincidencia entre la disposicin legal supletoria y el querer de las partes, contemplando
slo aquellos puntos en que las partes quieren apartarse de la normativa legal para dar una
solucin diferente. (18)
Si admitimos la naturaleza bsicamente contractual de la sociedad, ms all de las
particularidades que se derivan de su carcter plurilateral o del hecho de dar nacimiento a
un nuevo sujeto de derecho, las afirmaciones precedentes y la solucin adoptada por el art. 3
CCiv. le son plenamente aplicables. Quien concurri a la celebracin de un contrato de
S.R.L. bajo la vigencia de la ley 19550, lo hizo aceptando y compartiendo el marco
imperativo que ella fijaba, con acentuadas caractersticas personalistas del tipo y donde la
transmisibilidad de las cuotas resultaba sometida a los rigurosos recaudos del anterior art.
152. Modificar ope legis las caractersticas del tipo social adoptado, aun cuando se confiera
el plazo de gracia del art. 6, inc. e, importa una alteracin sustancial del contenido de la
declaracin de voluntad manifestada en el contrato.
Tal modificacin del contenido de un contrato de sociedad slo puede ser consecuencia de
una decisin en ese sentido del rgano de gobierno, nica expresin vinculante de la
voluntad social.
Segn la norma transitoria en anlisis, dicho rgano social aparece, en cambio, obligado a
expedirse en el exiguo plazo de tres meses no para introducir reformas al contrato social,
sino para ratificar lo que los socios reputaban, con razn, integrativo de l.
Advirtase, incluso, que de lo que aqu se trata no es de una norma supletoria derogada por
otra de igual carcter, en tanto las previsiones legales que regan la cesin de cuotas en la
ley 19550 eran imperativas y las consagradas por la ley 22903 son slo supletorias. En tal
caso, la solucin del art. 3, in fine CCiv. no es pasible de las observaciones que formul
parte de la doctrina nacional al supuesto anterior, o sea, cuando tanto la ley derogada como
la nueva son supletorias (19). Seala al respecto Lpez de Zavala que si la ley anterior es
imperativa y la ley nueva supletoria, nada de arbitrario puede encontrarse en una suposicin
presumir que los contratantes trasvasan al contrato el derecho vigente a la fecha de su
celebracin que en definitiva atribuye a los contratantes la nica voluntad que entonces
podan legtimamente tener. (20)
Complica el anlisis la verificacin de que en los contratos sociales celebrados bajo la
vigencia de la ley 19550 pueden encontrarse, bsicamente, las siguientes formas de
redaccin: a) la de aquellos que, con buena tcnica, nada dijeron acerca del rgimen de
cesin de cuotas a terceros, al reputar integrativo del contrato las normas imperativas de la
ley; b) aquellos que incorporaron una clusula expresa en el sentido de someter la cesin de
cuotas a lo dispuesto en los arts. 152 y 153 ley 19550; c) los que, aunque en forma
sobreabundante, regularon con precisin
el procedimiento de cesin de cuotas,
transcribiendo en el contrato las previsiones imperativas de la ley.
Si bien, examinados los contratos sociales a la luz de la ley 19550 , las tres situaciones
descriptas resultan sometidas a idntico rgimen, la supervivencia de dichas clusulas bajo
la vigencia de la ley 22903 correr distinta suerte. La hiptesis enunciada sub c) autorizar
a los socios a considerar subsistentes las clusulas limitativas de la transmisibilidad que en
el contrato constitutivo eran mera reiteracin de las normas imperativas entonces vigentes y
que ahora vienen a valer como la regulacin supletoria que autoriza el nuevo art. 152, prr.
1. Los supuestos restantes a) y b) aparecen irremediablemente sometidos a la norma
transitoria del art. 6 ley 22903. No obstante que, en sustancia, el querer de las partes fue
idntico en los tres supuestos, la ley les atribuye distinto significado sin justificacin
valedera.
A lo expuesto habra que agregar la situacin en que se hallar el socio que, luego de
obtener dentro del plazo legal (tres meses) la convocatoria a reunin de socios o la consulta
prevista por el art. 159 para considerar la adecuacin del contrato a la ley 22903,
incorporndole las clusulas limitativas de la transmisibilidad que antes regan
imperativamente, no obtiene para su mocin las mayoras exigidas por la ley. Su situacin no
encuadra dentro de los supuestos que autorizan el receso, de conformidad al art. 160, prr.
4, lo cual lo obligara a permanecer en la sociedad o a ceder sus cuotas a sus consocios,
nicos interesados en adquirirlas.
Dentro del concepto de propiedad en sentido constitucional, a los fines de hacer operativa la
garanta del art. 17 CN., deben incluirse, segn la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, a
los derechos patrimoniales adquiridos en virtud de contrato, en tanto la inviolabilidad de la
propiedad asegurada en trminos generales por la norma constitucional citada protege
suficientemente tales derechos contra efectos de cualquier legislacin ulterior a su
adquisicin (21). Si a ello agregamos que la retroactividad establecida por la ley en ningn
caso puede afectar derechos amparados por garantas constitucionales, segn el propio art.
3 CCiv., la inquietud planteada por el profesor Farina, que citamos al iniciar el anlisis de
esta cuestin, resulta plenamente justificada, pudindose demostrar, en ms de un caso, el
plazo por el cual el cesionario deber responder es el mismo que hemos mencionado ut supra,
vale a decir 5 aos.
Ntese que la garanta tratada es inderogable, por lo que no puede dejarse sin efecto por
clusula contractual. En conclusin la LSC dispone que tanto el cedente, como el cesionario,
debern responder de manera solidaria e ilimitada por la integracin de las cuotas sociales.
Ahora bien, llegado el momento de reclamar tal responsabilidad, la sociedad no podr hacerlo
respecto del cedente, sin previa interpelacin al socio moroso, o sea al cesionario, ya que es
considerado integrante de la sociedad al momento del reclamo. Este es un requisito previo e
indispensable para que le sea exigida su responsabilidad.
Hemos visto el caso de la sobrevaluacin, pero cabe preguntarse La infravaluacin de los
aportes, puede tener consecuencias frente a terceros? Para responder esta inquietud
acompaamos con el siguiente artculo.
Artculo publicado en www.infobaeprofesional.com.ar, Martes 25 de Noviembre de 2008.
Duro golpe a directores por infracapitalizacin societaria La Cmara laboral estableci que
los socios de una empresa deben responder con su patrimonio personal para afrontar
indemnizaciones laborales La Cmara del trabajo estableci en una reciente sentencia que
los socios de una sociedad de responsabilidad limitada (SRL), cuyo capital social no tiene
una entidad suficiente como para cumplir con sus obligaciones debern responder con su
patrimonio personal por las deudas de la empresa, especialmente si son laborales.
Puntos Importantes
Un novedoso fallo de la cmara laboral conden solidariamente a los socios de una
empresa a pagar una indemnizacin por despido.
Los jueces les reprocharon no mantener una relacin razonable entre el giro de la
sociedad y el capital social, que se revelaba insuficiente para pagar los crditos laborales.
Especialistas advierten que el fallo establece una nueva causal de responsabilidad
solidaria de socios y directivos: la infracapitalizacin societaria.
Los abogados consultados por iProfesional.com coinciden en destacar que este tipo de
sentencias siembran un elemento ms de incertidumbre en el andamiaje jurdico actual, y
que alientan a desinvertir en el pas, impactando directamente contra el giro normal y
comercial de las empresas.
Esta sentencia implica un nuevo llamado de alerta contra las sociedades argentinas,
especficamente contra las Pyme, que recurren a este tipo societario y arrancan con un
capital mnimo, explic Juan Minghini, socio del estudio Alegra -Minghini & Asociados.
Minghini advirti que mientras que en Europa se estn llevando a cabo importantes medidas,
tanto polticas cmo judiciales para incentivar a las Pyme y generar nuevos puestos de
trabajo, pareciera suceder exactamente lo opuesto en nuestro pas, al menos, desde la
ptica que surge de las sentencias de la Cmara de Apelaciones del Trabajo.
Lo gravoso de este antecedente es que los jueces "intuyen" la construccin del fraude
laboral a partir del precio de venta de ciertas participaciones sociales; al margen de la
inexistencia de activos suficientes en la empresa, dijo Pablo A. Van Thienen, abogado y
director de Centro de Estudios de Derecho, Empresa y Finanzas (CEDEF) law & finance.
Los jueces tomaron esta decisin en la causa: Arancibia Nora y otro c /Rodrguez Ricardo
Marcos y otro s/ ejecucin de crditos laborales.
El caso paso a paso
Como primera medida, el empleado intent demandar a la empresa Artbaby SRL por el pago
de indemnizaciones laborales. Tras diversas citaciones de la Justicia se comprob que la
firma se haba mudado sin dejar rastros; entonces inici una nueva demanda, pero en esta
oportunidad, contra los socios de la compaa.
El trabajador fundament la misma en la conducta dolosa de los socios, alegando que, por
la
forma en que se manejaron, imposibilitaron el cobro de deudas contradas.
De acuerdo a los datos del expediente, la empresa se constituy en octubre de 1991 con un
capital social de $5.000, integrado por dos socios, que tambin resultaron demandados en la
causa.
En julio del ao 2000, uno de ellos cedi a terceros sus cuotas, que equivalan al 50% del
capital social, por un valor de $50.000. A partir de dicho momento qued un nico gerente
en la firma que, en marzo de 2002, vendi la totalidad de las cuotas sociales a otro
interesado por la suma de 20.000 pesos.
Los jueces de Cmara decidieron condenar a los socios y gerentes de la firma a indemnizar
al empleado porque consideraron que la empresa se encontraba infracapitalizada; o sea,
que los bienes aportados por los socios bajo el rubro capital fueron insuficientes en
relacin al giro del negocio.
En los fundamentos de la sentencia los magistrados explicaron que el rgimen de sociedades
de responsabilidad limitada tiene por objeto facilitar la inversin productiva al permitir al
comerciante arriesgar en la empresa slo el capital designado, sin comprometer el resto de
su patrimonio personal.
Sin embargo, advirtieron que esta facilidad no puede convertirse en un medio para
defraudar los intereses de terceros.
As, sostuvieron que es claro que una SRL puede verse en dificultades econmicas;
precisamente para ese supuesto se ha previsto la responsabilidad limitada, de modo que la
sociedad puede ser ejecutada y an ser declarada en quiebra sin que el resto del patrimonio
de sus socios se vea afectado.
A pesar de esto explicaron que la Ley de Sociedades Comerciales establece la
responsabilidad solidaria de los socios y administradores en ciertos casos que deberan ser
excepcionales, como por ejemplo "cuando se utiliza la figura societaria como un mero
recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de
terceros".
Existe un lmite mnimo de capital para la constitucin de una sociedad: si ese requisito se
cumple la sociedad puede formarse, ya que no es dado a la autoridad administrativa predecir
cul ha de ser el giro futuro de la empresa. Pero es responsabilidad de los propios socios
mantener una relacin razonable entre el giro real de la sociedad y el capital con el que
sta se halle dotada".
A continuacin los jueces agregaron que "de otro modo, lo que se presenta en el mercado
como una empresa slida y prspera puede encubrir la ausencia casi total de solvencia para
hacer frente a las obligaciones contradas, detallaron los magistrados.
Desde luego, dijeron que esta circunstancia permanece en la irrelevancia mientras la
sociedad, de hecho, tiene bienes suficientes para servir de garanta comn de sus acreedores.
Pero los jueces agregaron que cuando estos bienes faltan -y ms an cuando desaparecen o
resultan de propiedad de terceros- "los acreedores encuentran que el lmite de
responsabilidad de los socios, establecido por ellos mismos en suma cercana al mnimo
legal, aparece desproporcionado, no ya slo con las deudas contradas, sino con el propio
giro social en pocas normales", aadieron.
Esta condicin alegaron los magistrados- se ve agravada cuando los acreedores son los
trabajadores dependientes de la sociedad, porque quienes buscan empleo no estn en
condiciones de tomar en cuenta el capital social de la empresa con la que hayan de
contratar.
Los jueces explicaron que en este caso, en especial, la desproporcin se ve demostrada por
el
valor alcanzado por las cuotas sociales cuando fueron transferidas.
"Si la sociedad se constituye con el mnimo legal de capital, ms adelante transfiere cuotas
sociales por un precio muy superior y en el momento de hacer frente a sus deudas laborales
no cuenta con bienes propios, esto indica una conducta encuadrable", enfatizaron.
Por estas razones, los jueces determinaron responsabilizar a los socios en forma personal,
ilimitada y solidaria, condenndolos al pago de la indemnizacin del empleado.
Responsabilidad objetiva
Eugenio Maurette, socio laboral de Abeledo Gottheil Abogados explic que hasta ahora, la
Corte Suprema, en diversos fallos como por ejemplo "Palomeque, dijo que la
responsabilidad directa de los socios de una sociedad por las obligaciones laborales de los
empleados se configura cuando existi una maniobra dolosa de los mismos utilizando la
figura societaria, para evadir el cumplimiento de obligaciones laborales y de la seguridad
social.
Si este nuevo fallo considera que la maniobra dolosa de los socios, se constituye por el slo
hecho que la sociedad no tiene un capital suficiente para cumplir con su objeto social, en los
hechos est transformando una responsabilidad subjetiva en una objetiva, ya que basta con
probar esta sola situacin para que el socio sea responsable de las obligaciones del ente
jurdico que constituy, enfatiz.
El abogado sostuvo que lo importante no es lo nominal, sino lo real, es decir si el capital y
los bienes que tiene la sociedad son suficientes para cubrir sus crditos laborales, y si la
insolvencia de la misma fue una maniobra intencional de los socios para liberar a la
sociedad de sus responsabilidades como empleadora, o no.
Esperamos que este fallo sea un precedente aislado, ya que si no, se desnaturalizara el
objeto de las sociedades de responsabilidad limitada, abriendo la puerta, con un hecho que
no implica intencin de evadir o liberarse de sus compromisos, a la responsabilidad directa
de los socios, con lo cual pone un elemento ms de incertidumbre en el andamiaje jurdico
actual.
Para Pablo Jos Barbieri, socio de Funes de Rioja, la novedosa argumentacin desarrollada
por la Cmara del trabajo introduce la infracapitalizacin como una de las causales de
extensin de responsabilidad y refleja un marcado inters en evaluar el buen manejo de la
sociedad por parte de los socios y administradores.
"Sin embargo, sera peligroso tomar como justificacin de la extensin solidaria el solo
hecho de la infracapitalizacin, sino que sta debera estar acompaada de maniobras
fraudulentas o reflejar un verdadero uso inadecuado de la persona jurdica o su utilizacin
con fines extrasocietarios", destac.
Este fallo desatiende y no comprende la estructura de capitalizacin de las empresa pyme
argentina, remarc Van Thienen.
"Bajo el trillado argumento del fraude laboral -agreg el abogado- el fuero del trabajo
pretende buscar soluciones indemnizatorias ms all del capital de riesgo y agredir el
patrimonio personal de accionistas y gerentes quebrando un principio fundamental del
derecho empresario, que establece los socios no responden ms all del capital aportado".
Ahora, adems de los antecedentes sobre responsabilidad de accionistas, socios y directores
por contratacin de empleados en negro; debemos sumar la responsabilidad solidaria de
socios y gerentes por infracapitalizacin, destac Van Thienen.
"Un fallo alarmante que, ledo entre lneas, busca poner contra las cuerdas al empresario
PYME que invierte capital de riesgo", concluy.
Continuando con el anlisis del capital social, existen previsiones dentro del tratamiento de la
SRL, que tienden a permitirle su aumento para satisfacer las necesidades de su evolucin
comercial, sin tener que adoptar el rgimen del art. 160 y sus mayoras, estas previsiones
refieren a la posibilidad de emitir cuotas suplementarias.
El art. 151 LSC establece los siguientes requisitos: 1) Autorizacin del contrato social, sea
originalmente o bien habindose reformado e incorporada en el mismo una clusula
especfica, siguiendo el rgimen del art. 160, 1er p; 2) Exigibilidad exclusiva de la sociedad,
excluyndose a los acreedores sociales. La emisin deber decidirse por el acuerdo de los
socios que representen ms de la mitad del capital social. Luego la decisin deber inscribirse
y es en ese momento que es obligatorio para los socios integrarlas. Debern estar presentes en
el balance a partir de su registracin. Queda descartada la posibilidad de que sea otorgado un
plazo para su integracin. Si no se integraren, sern de aplicacin las sanciones del art. 37
LSC, vale a decir exclusin del socio por mora en el aporte.
A los fines de ahondar ms en las temticas planteadas y sin perjuicio de la bibliografa Curso
de Derecho Societario, R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. Proponemos la lectura del siguiente
archivo.
Archivo enviado desde LexisNexis OnLine
que tenga efectos frente a terceros, requisito exigido por el art. 215 LS. El libro de
accionistas es un libro interno de la sociedad y est a cargo del rgano de administracin.
La inscripcin de la transferencia de las acciones en dicho libro hace a la publicidad y el
acto es oponible a terceros.
El aporte de las S.R.L. debe consistir en bienes determinados susceptibles de ejecucin
forzada, segn lo establece el art. 39. El aporte de uso y goce y toda prestacin de trabajo
est prohibido en las S.R.L. El capital es el resultado de los aportes de los socios y su funcin
es la de garantizar a los terceros que contratan con la sociedad y asimismo es, como la otra
cara de la misma moneda, el lmite de la responsabilidad de los socios.
II. SUSCRIPCIN E INTEGRACIN
Art. 149. (Suscripcin ntegra).- "El capital debe suscribirse ntegramente en el acto de
constitucin de la sociedad.
(Aportes en dinero).- Los aportes en dinero deben integrarse en un veinticinco por ciento,
como mnimo y completarse en un plazo de dos aos. Su cumplimiento se acreditar al
tiempo de ordenarse la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, con el comprobante
de su depsito en un banco oficial.
(Aportes en especie).- Los aportes en especie deben integrarse totalmente y su valor se
justificara conforme el art. 51. Si los socios optan por realizar valuacin por pericia judicial,
cesa la responsabilidad por la valuacin que le impone el art. 150.
a) Suscripcin
Es la obligacin de contribuir con otros, segn el diccionario enciclopdico y se diferencia
de la integracin en cuanto sta significa completar un todo. El capital debe ser totalmente
suscrito en el acto de constitucin de la sociedad, es decir que la obligacin de aportar debe
ser total, no est permitida la suscripcin pblica como en las sociedades por acciones, no
puede ser condicional; sera contrario a la constitucin de la sociedad en acto nico y a la
funcin del capital social
b) Integracin
La integracin de completar el todo debe ser total si se trata de bienes en especie y slo se
permite una integracin mnima si se trata de aportes dinerario, defiriendo la integracin del
resto hasta un plazo de dos aos. En este caso, los socios tienen total libertad para establecer
el plazo de integracin dentro del plazo de los dos aos. Cualquiera sea el plazo que los
socios acuerden, su solo vencimiento coloca a los socios en situacin de estar en mora con el
aporte suscripto y es de aplicacin el art. 37 LS. en cuanto a que el socio que no cumpla con
el aporte en las condiciones convenidas incurre en mora por el mero vencimiento del plazo y
debe resarcir los daos e intereses. En caso de mora en el aporte, la sociedad tiene dos
opciones: o excluirlo de la sociedad o exigirle el cumplimiento.
c) Aporte en dinero
El aporte en dinero debe ser integrado por lo menos en un 25% del total de acuerdo al art.
149 LS., al igual que en las sociedades annimas. Antes de la redaccin de la ley 22903 (LA
1983-B-1605) se exiga que el aporte dinerario fuera integrado en un mnimo del 50%. De
esta manera queda equiparado al aporte en efectivo de las sociedades annimas.
Asimismo, por una razn puramente prctica y a los fines de no tener el dinero paralizado
mientras dura la tramitacin de la sociedad para lograr la inscripcin en el Registro Pblico
de Comercio, el cumplimiento del aporte en dinero se acredita, al tiempo de ordenarse la
inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, con el comprobante de su depsito en un
banco oficial.
La acreditacin del aporte en dinero por medio de depsito bancario no se exige cuando se
trata de aumento de capital. En la constitucin de las sociedades slo el gerente puede hacer
el depsito y retirar los fondos. La sociedad en formacin, en su iter constitutivo slo puede
actuar por medio de sus representantes y respetando todo tipo de organizacin de la
representacin que los socios hayan pactado en el contrato social.
La ley dispone como deben ser los aportes y las garantas que integran a favor de la
sociedad y los terceros que contratan con la sociedad.
d) Aporte en especie
Sociedades slo regula la garanta de eviccin y no la de los vicios redhibitorios por ser
innecesario, ya que rige para la transferencia de los bienes todo el rgimen del Cdigo Civil
(art. 2180 ).
Todo el sistema de aporte de bienes en la Ley de Sociedades, exige que el aportante asegure
la trasmisin de los derechos y en especial la garanta del capital a los terceros. Todos los
bienes deben ser pasibles de ejecucin forzada; los dems slo pueden ser aportados como
prestaciones accesorias.
Ante algunos cuestionamientos que surgen con el aporte de bienes podemos encontrar
algunos inconvenientes con el aporte del fondo de comercio, de los bienes gravados y el
aporte de crditos y los derechos. Ante todos los problemas que se nos pueden presentar
puede llegarse a una premisa general: el bien aportado debe ser susceptible de ejecucin
forzada. Si un aporte debe ser susceptible de un proceso de conocimiento para ser aportado y
para conocer el alcance del aporte, no puede ser eficaz en una sociedad de responsabilidad
limitada.
III. GARANTA DE LOS APORTES
Art. 150 (Garanta de los aportes). Los socios garantizan solidaria e ilimitadamente a los
terceros la integracin de los aportes.
(Sobrevaluacin de aportes en especie). La sobrevaluacin de los aportes en especie, al
tiempo de la constitucin o del aumento de capital, har solidaria e ilimitadamente
responsables a los socios frente a terceros por el plazo del art. 51, ltimo prrafo.
(Transferencia de cuotas). La garanta del cedente subsiste por las obligaciones sociales
contradas hasta el momento de la inscripcin. El adquirente garantiza los aportes en los
trminos de los prrafos primero y segundo, sin distincin entre obligaciones anteriores o
posteriores a la fecha de la inscripcin.
El cedente que no haya completado la integracin de las cuotas, est obligado
solidariamente con el cesionario por las integraciones todava debidas, la sociedad no puede
demandar el pago sin previa interpelacin al socio moroso.
(Pacto en Contrario). Cualquier pacto en contrario es ineficaz respecto de tercero.
La ley establece un rgimen de garanta de los aportes, en cuanto los socios garantizan
solidaria e ilimitadamente a los terceros la integracin de los aportes, sin distinguir si es en
dinero o en bienes como lo estableca el antiguo art. 150 . Esta garanta, tanto en efectivo
como en bienes, puede ser alegada por los terceros en caso de quiebra o insolvencia, por el
plazo de diez aos, ya que obra el trmino de prescripcin de diez aos. No es lo mismo si se
trata de sobrevaluacin de aportes en especie, en cuyo caso el plazo que se aplica es el del
art. 51 -cinco aos-. La sobrevaluacin de los aportes hace solidaria e ilimitadamente
responsables a los socios frente a los terceros. No distingue entre los socios originarios y los
que ingresan con posterioridad. Todos los socios son responsables frente a terceros. Extiende
la ley tambin esta garanta al cedente, hasta tanto no se inscriba la cesin. El cesionario
tambin garantiza la integracin de los aportes y por sobrevaluacin al tiempo de la
constitucin por las obligaciones anteriores a su adquisicin de la calidad de socio de la
sociedad. La valuacin debe juzgarse a la poca en que se realiz la tasacin, no pueden
alegarse las devaluaciones propias de las economas o de los aumentos posteriores.
La accin de responsabilidad debe iniciarse contra todos los socios, al momento de la accin
y al cedente solidariamente por las integraciones debidas. La ley 22903 introduce un cambio
en cuanto a la garanta del cedente que se extenda por dos aos a partir de la cesin; ahora
lo es por las obligaciones contradas hasta el momento de la inscripcin.
Es importante, para no eludir responsabilidades y ante los conflictos frecuentes que surgen
en este tema y la responsabilidad de las partes, cedentes y cesionario, tener presente que, de
acuerdo al art. 152 ltimo prrafo, no slo puede ser requerida la inscripcin por la
sociedad por medio de su rgano de administracin (el gerente), sino que tambin podrn
peticionarla el cedente o el adquirente exhibiendo el ttulo de la transferencia y constancia
fehaciente de su comunicacin a la gerencia. Cualquiera puede pedir la inscripcin de la
cesin. El problema puede plantearse si una sesin no ha sido realizada sin la
correspondiente modificacin del contrato, por lo que es aconsejable que toda cesin se
instrumente juntamente con la modificacin del contrato social y con las reuniones de socios
otorgadas con la mayora necesaria. Podra plantearse un conflicto si una cesin no cuenta
con la aprobacin de la mayora para realizar la modificacin del contrato, aunque no
hayan excluido al socio por justa causa. Los socios estn obligados a modificar el contrato
social, ante una cesin de cuotas en una sociedad en cuyo contrato social no est pactado un
derecho de preferencia a favor de los socios.
IV. PRESTACIONES ACCESORIAS
Las prestaciones accesorias no constituyen acuerdos extrasocietarios de socios. No integran
el capital y deben resultar del contrato. Son conexas a las cuotas. En el contrato debe
precisarse el contenido, duracin, modalidad, retribucin y sanciones en caso de
incumplimiento.
Si no resultaren del contrato se considerarn obligaciones de terceros (art. 50 LS.) Deben
estar claramente diferenciadas de los aportes y no pueden ser en dinero. Pueden consistir en
obligaciones de dar o de hacer, de prestacin repetida o peridica.
Se requiere la conformidad de socios que represente las tres cuartas partes de capital cuando
una sociedad tenga ms de dos socios o la unanimidad si son dos socios para su transmisin
(art. 50 ), salvo pacto en contrario. Las prestaciones accesorias son aun permitidas en
sociedades por acciones, siempre y cuando las acciones sean nominativas. La obligacin
accesoria pueden ser obligacin de hacer y tambin de no hacer.
V. CUOTAS SUPLEMENTARIAS
Art. 151 : (Cuotas Suplementarias). El contrato constitutivo puede autorizar cuotas
suplementarias de capital, exigibles solamente por la sociedad, total o parcialmente,
mediante acuerdo de socios que representen ms de la mitad del capital social.
(Integracin).- Los socios estarn obligados a integrarlas una vez que la decisin haya sido
publicada e inscripta.
(Proporcionalidad).- Deben ser proporcionadas al nmero de cuota de que cada socio sea
titular en el momento en que se acuerde hacerlas efectivas. Figuraran en el balance a partir
de la inscripcin.
Las cuotas suplementarias integran el capital social pero slo a partir de la inscripcin de la
resolucin que las hace exigibles (art. 12 ). Deben estar en el contrato social, lo cual implica
que cuando se resuelve integrarlas y se inscribe esa decisin no es necesaria, una
modificacin del contrato social. La modificacin de contrato requiere mayoras especiales
en la S.R.L. que llegan la unanimidad si son dos socios, en este caso la mayora requerida es
ms de la mitad del capital, lo que facilita el, ya previsto aumento de capital, por los socios
en el contrato constitutivo o en ulterior modificacin. Una vez decidida la integracin, los
socios que no presten su conformidad estn obligados igualmente a integrarlas, bajo sancin
de exclusin. As los dicen Richard -Muio-. Concordante con lo dispuesto por el art. 37 LS.,
la integracin es obligatoria cuando se ha efectivizado la publicacin y registracin de la
decisin, razn por la que desde ese momento integran el balance de la sociedad, como un
activo y como capital (5).
Del anlisis del art. 151 podemos deducir que las cuotas suplementarias deben cumplir
ciertas condiciones para ser exigibles por la sociedad. a) Deben estar previstas en el
estatuto. b) Debe ser resuelta la integracin por acuerdo de los socios que representan ms
de la mitad del capital social. c) Slo a partir de la decisin de los socios es exigible slo por
la sociedad, antes de lo cual el socio no est obligado ni aun en caso de quiebra o
liquidacin insuficiente. d) La sociedad debe decidir si la integracin es total o parcial. e)
Deben ser proporcionadas al nmero de cuotas de que cada socio sea titular. El socio est
obligado a la integracin de la cuota suplementaria, que al no ser considerada aumento de
capital, no otorga derecho de ejercer el receso establecido en el art. 160 y que remite para su
aplicacin al art. 245 . f) Figuran en el balance a partir de la inscripcin.
NOTAS:
(1) Halpern, Isaac, "Sociedad de Responsabilidad Limitada", p. 305; (2) C. Civ. y Com. Ro
Cuarto, 27/6/1984, "Bavera, Guillermo A. v. Unamuno, Rodolfo A. y otra", LLC 1985-149;
(3) C. Civ. y Com. Ro Cuarto, 27/6/1984, "Bavera, Guillermo A. v. Unamuno, Rodolfo A. y
otra", LLC 1985-149; (4) Halpern, Isaac, "Manual de Derecho Comercial", p. 305; (5)
Muio-Richard, "Derecho societario", p. 368. --- 2000
Continuando con el desarrollo de la SRL, nos adentraremos ahora en el estudio de sus rganos
sociales.
La gerencia, es su rgano de administracin y de representacin, la LSC admite la posibilidad
de que sea integrada por terceros y no slo por los socios, y que la designacin
correspondiente, pueda realizarse en el contrato constitutivo o con posterioridad. El plazo de
duracin de la administracin puede ser determinado o bien no fijarse plazo alguno, en cuyo
caso ser considerado de plazo indeterminado.
Existe la posibilidad de que la designacin de una determinada persona, sea una condicin a
la que se sujeta la constitucin de la sociedad, dadas sus caractersticas personales (que deben
ser identificadas claramente). Lo referido no es menor, ya que en el supuesto de que se
remueva a un gerente que fue elegido por su capacidad, vinculaciones comerciales y otros
supuestos, los socios disconformes podrn ejercer su derecho de receso, ya que se ha
modificado la base fundacional del contrato social.
El nombramiento de los gerentes debe inscribirse, como se podr inferir a los fines de su
oponibilidad, en el Registro Pblico de Comercio; de idntica manera sucede con la
remocin.
El gerente deber reunir las mismas condiciones, para desempearse como tal, que la de los
directores de las sociedades annimas, no pudiendo desempearse en el cargo aquellas
personas que no pueden ejercer el comercio, los fallidos por quiebra fraudulenta o culpable
hasta diez aos despus de su rehabilitacin y los fallidos por quiebra casual o los
concursados, hasta cinco aos despus de su rehabilitacin, los condenados accesoriamente
con inhabilitacin para ejercer cargos pblicos, los condenados por hurto, robo, defraudacin,
cohecho, emisin de cheques sin fondo y delitos contra la fe pblica, los condenados por
delitos cometidos en la constitucin, funcionamiento y liquidacin de sociedades, hasta diez
aos de cumplida la condena y por ltimo los funcionarios de la Administracin Pblica, cuyo
desempeo se relacione con el objeto de la sociedad, hasta dos aos luego del cese de sus
funciones.
El art. 157 LSC, dispone que los gerentes sean asimilados, como dicho, a los directores de las
sociedades annimas, en cuanto a sus obligaciones, derechos, incompatibilidades y
prohibiciones.
Adems de lo ya referido, ello implica que: 1) Deben ajustar su conducta al standard
requerido, obrando con la lealtad y diligencia del buen hombre de negocios, abstenindose de
realizar actividades en competencia con la sociedad, salvo autorizacin expresa de los socios;
2) Son responsables de manera solidaria e ilimitada frente a la sociedad, socios o terceros, por
el mal desempeo de su cargo y estn, en consecuencia, sometidos a las acciones de
responsabilidad previstas en los arts. 275 y 279 LSC. Debemos aqu hacer una importante
aclaracin. Si la gerencia se hubiese organizado de manera colegiada, la imputacin de la
responsabilidad se deber realizar en forma personal, teniendo en cuenta la actuacin de cada
gerente, si se han establecido funciones especficas para cada uno de ellos en el estatuto,
reglamento o por decisin asamblearia, siempre que se haya inscripto dicha decisin en el
Registro Pblico de Comercio; 3) Tendrn derecho a percibir la correspondiente
remuneracin por las tareas realizadas, que debe ser aprobada por los socios y que no podr
exceder el 25% de las ganancias del ejercicio, salvo lo dispuesto en el art. 261 LSC.
Cmo puede organizarse la gerencia de la SRL? Puede hacerse de manera singular, donde el
gerente lleva adelante la administracin y representacin de manera exclusiva; plural, con
actuacin indistinta o conjunta de sus integrantes; en el primer caso cualquiera de los gerentes
obligar a la sociedad con su firma, en el segundo debern haberlo conjuntamente para
lograrlo y, como mencionamos ut supra, podr tambin asignarse funciones especficas para
cada uno de los gerentes, atendiendo a sus caractersticas particulares, siendo dichas
limitaciones inoponibles a terceros, sin perjuicio de su validez interna. Por ltimo la gerencia
podr ser colegiada, en cuyo caso se aplicarn las disposiciones relativas al Directorio de las
sociedades annimas.
El cargo de gerente es personal e indelegable y no se transfiere en el supuesto de que un socio
gerente transmita sus cuotas, ya que para su designacin resulta indispensable la deliberacin
y decisin de los socios. Sin embargo, debemos aclarar que para el caso de que el contrato
social determine que la administracin es llevada adelante por todos los socios, de manera
indistinta, los cesionarios asumirn, obviamente, dicha funcin.
En cuanto a la remocin de los administradores, la regla general que surge de la LSC es la
libre revocabilidad por decisin de la mayora de capital presente en la asamblea o partcipe
en el acuerdo, salvo mayora superior prevista en el contrato social. Remitimos a la
bibliografa Curso de Derecho Societario, R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. acompaando lo all
referido con el siguiente archivo.
Archivo enviado desde LexisNexis OnLine
07/ 08/ 2004
Citar Lexis N 0003/007672
Gnero: Doctrina; Ttulo: La responsabilidad de los integrantes del rgano de
administracin en la Sociedad de Responsabilidad Limitada
Autor: Cornet, Roberto J; Fuente: JA 2000-II-1006
SOCIEDADES (EN PARTICULAR) - 04) Sociedad de responsabilidad limitada - d) rganos
sociales
SUMARIO: I. Introduccin.- II. La empresa.- III. Naturaleza del vnculo.- IV. La normativa
societaria - Presupuestos.- V. La lealtad.- VI. El incumplimiento desleal.- VII. La
negligencia.- VIII. Prescripcin
I. INTRODUCCIN
En el presente trabajo intentaremos realizar un aporte doctrinario y jurisprudencial
actualizado sobre la responsabilidad de los integrantes del rgano de administracin de la
sociedad de responsabilidad limitada: la gerencia, advirtiendo que por la remisin del art.
157 LS. (t.o. 1984, LA 1984-A-46) iremos aplicando para el caso la rica jurisprudencia y
doctrina generada respecto al directorio de la sociedad annima y que es perfectamente
compatible a los fines de la mejor comprensin del tema en cuestin.
El tema de la responsabilidad es siempre atrapante para quien investiga y en la medida que
se profundiza su conocimiento parece ms lejana la posibilidad de encerrarlo en una
totalidad sin fisuras.
II. LA EMPRESA
Para introducirnos en la cuestin, debemos brevemente hacer una referencia obligada a este
gran protagonista del mundo de los negocios que es la empresa, sobre todo en nuestro
sistema de economa libre o economa de empresa, como magistralmente lo ha definido la
Encclica Centesimus Annus, reconociendo la positividad del mercado y de la empresa,
sealando que esta ltima no puede considerarse nicamente como una sociedad de
capitales, sino que es al mismo tiempo una sociedad de personas, constituyendo hoy la
herramienta ms extraordinaria para la produccin de bienes y servicios.
Para el mejor cumplimiento de sus fines, hoy la empresa como objeto del derecho, adopta
generalmente el tipo de la sociedad annima, que debe ser conducida por un rgano
administrador, integrado por sujetos a quienes se les confa la extraordinaria misin de
administrar y disponer de un patrimonio que no les pertenece, por ser de la persona jurdica,
y frente a este hecho nos enfrentamos con la responsabilidad de estos, de generar la
ganancia esperada por los socios, a travs de una conducta regulada por el deber ser
normativo.
III. NATURALEZA DEL VNCULO
Introducindonos al tema en cuestin, debemos sealar que nos adherimos a la posicin que
sostiene que el vnculo que media entre el integrante del rgano de administracin, y la
sociedad (1) se trata de una obligacin de medios. Por ello, la demostracin del
incumplimiento del administrador consistir en la prueba de su culpa.
IV. LA NORMATIVA SOCIETARIA - PRESUPUESTOS
Ahora bien, es importante sealar que la primera norma que nos trae la Ley Societaria,
referida a la conducta de los administradores de todos los tipos sociales, es decir en forma
genrica y es el art. 59 LS. la cual dispone que los administradores y los representantes de la
sociedad "deben obrar con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios. Los
que faltaren a sus obligaciones son responsables, ilimitada y solidariamente, por los daos y
perjuicios que resultaren por accin u omisin".
Antes de iniciar el desarrollo del tema, debemos sealar que, tal como lo indica la norma
citada, el presupuesto necesario para que se opere la responsabilidad de la gerencia ya sea
individual o colectiva, es la produccin de un dao en el patrimonio social y la relacin de
causalidad entre la conducta del administrador y el perjuicio causado.
V. LA LEALTAD
La norma societaria (art. 59), establece en primer trmino el deber de lealtad. El
Diccionario
Espasa Calpe de la Real Academia define la lealtad como "cumplimiento de lo que exigen las
leyes de la fidelidad" y fiel segn el mismo diccionario es aquel que no defrauda la confianza
depositada en l", en materia societaria, sera fiel, quien subordina su propio inters al
inters social.
Conforme a lo expuesto precedentemente, en el campo societario nos enfrentamos con dos
hechos que configuran la infidelidad, por un lado el incumplimiento del deber de ser "leal",
es decir la subordinacin por parte del administrador de su propio inters al inters social; y
el otro es el actuar doloso y defraudatorio contemplado en el art. 173 inc. 7 CPen. y lo
dispuesto por el art. 274 LS. in fine, que nos seala el dolo, el abuso de sus funciones y la
culpa grave.
VI. EL INCUMPLIMIENTO DESLEAL
El profesor espaol J. Oriol Llebot ha definido magistralmente el contenido especfico del
concepto jurdico de lealtad al decir "que consiste en que, como consecuencia de la
obligacin de los administradores de perseguir en el desempeo del cargo exclusivamente la
satisfaccin del inters social, deben abstenerse de obtener cualquier beneficio personal a
expensas de la sociedad" (2). La Ley de Sociedades tiene, en sus arts. 272 y 273, un
dispositivo claro al respecto.
Siguiendo el desarrollo de lo expuesto precedentemente, nos encontramos ante actos
desleales por incumplimiento de obligaciones regladas (arts. 271, 272 y 273 LS.) y conductas
dolosas producidas en forma extracontractual y delictiva.
Conforme lo indicado ms arriba y con un sentido eminentemente prctico, nuestra doctrina
y jurisprudencia son abundantes respecto de la conducta desleal reglada por la Ley de
Sociedades, un ejemplo claro de conducta desleal, en la que aparece manifiesta la
subordinacin del inters social al particular del directorio, es el relacionado con la
retribucin indicada en el art. 261 LS. cuando el que administra pretende percibir una
retribucin que excede los lmites normativos, tornndose esta actitud como habitual.
Si la Ley de Sociedades consagra como principio general que el monto mximo de las
retribuciones a percibir por los miembros del directorio, y del Consejo de Vigilancia, por
todo concepto, incluidos sueldos y otras remuneraciones por el desempeo de funciones
tcnico-administrativas de carcter permanente, no podr exceder el 25% de las ganancias,
va de suyo que tiende a tutelar el inters social, por encima del inters de los directores (3).
La jurisprudencia es clara cuando vincula la aplicacin del art. 261 a la gerencia, cuando
sostiene que el art. 261 LS. no es ajeno a las retribuciones de los gerentes de la S.R.L., desde
que cabe aplicarlo, no slo mediante el recurso a la analoga, sino tambin por expresa
remisin legal del art. 157 prr. 3 ley 19550 (4).
La jurisprudencia norteamericana ha configurado una rica y abundante ejemplificacin de
supuestos constitutivos de violaciones al deber de lealtad, que se dan frecuentemente en los
casos en que los directores utilizan o se aprovechan de los cargos que ostentan, de los bienes
que integran el patrimonio social o de la informacin que posee la sociedad con el objeto de
obtener un beneficio personal (5).
Con respecto a lo prescripto por el art. 271 LS., se ha sostenido que la finalidad que persigue
la norma es evitar que el director, a espaldas de los accionistas, celebre negocios con bienes
societarios para obtener una ventaja indebida y con perjuicio para la sociedad (6).
Con respecto a las conductas fraudulentas en el mbito societario, contempladas por el art.
173 inc. 7 CPen. ellas han sido objeto de numerosos trabajos doctrinarios y de
jurisprudencia en materia penal econmica producida por parte de los tribunales
especializados de la Capital federal, no as en las provincias. Sobre el particular existe en el
derecho comparado, un singular debate, sobre si en materia societaria-comercial respecto de
la responsabilidad del administrador, es necesario que intervenga el dispositivo
intimidatorio del derecho penal y no las herramientas jurdicas de naturaleza civil y
comercial.
En la doctrina francesa, se ha sostenido que en el campo de las sociedades annimas: el
accionista es un capitalista o alguien que invierte sus ahorros y no le asiste la posibilidad de
entrar en la lucha con armas a las de los administradores. As se explica la utilidad de las
sanciones penales (7).
VII. LA NEGLIGENCIA
Al hablar de negligencia en el cumplimiento de una obligacin de medios como es el vnculo
que relaciona al administrador con la sociedad, comenzamos con una remisin a los arts.
512 y 902 CCiv., normas que nos definen a la misma como la omisin de aquellas diligencias
que exigiere la naturaleza de la obligacin y que correspondiesen a las circunstancias de las
personas, del tiempo y del lugar.
La ley societaria en su art. 59 nos da una pauta genrica al emplear el trmino diligencia de
un buen hombre de negocios, y con lgica razn se abstiene de hacer un catlogo exhaustivo
de ejemplos tipificantes. En la legislacin comparada encontramos el art. 61 Ley de
Sociedades mercantiles espaola que dice: "Los administradores desempearn su cargo con
la diligencia de un ordenado empresario y de un representante legal". El art. 153 Ley de
Sociedades Annimas brasilea dice: "Que el administrador de la compaa debe ejercer sus
funciones con el cuidado y la diligencia que todo hombre activo y probo acostumbre
desplegar en la administracin de sus propios negocios".
Se ha debatido extensamente acerca de que el parmetro del buen hombre de negocios, era
equiparable al buen padre de familia, como lo seala Vlez en la nota al art. 512, pero hoy
en da, esto resulta alejado de la realidad en virtud de que la complejidad de los negocios
exige idoneidad y profesionalidad; es ms, el Cdigo Civil italiano de 1942, cuando se
refiere al concepto de empresa lo define como la produccin de bienes y servicios
profesionalmente organizada, resultara impensable medir la culpa en la responsabilidad del
director de una gran empresa, por comparacin a la de un buen padre de familia.
Nos parece mucho ms acertada la expresin de la ley espaola del ordenado comerciante o
de la brasilea cuando dice que el administrador debe desempearse como un hombre activo
y probo y poner en el desempeo de su gestin el mismo celo que pondra en la
administracin de sus propios negocios.
En el mbito de la diligencia, tambin encontramos una gestin reglada de conducta, y un
campo no reglado de gestin donde prima el criterio de oportunidad y mrito del
administrador.
En la gestin reglada la ley 19550 nos seala la obligacin de informar en la memoria anual
sobre el estado de la sociedad (art. 66), la obligacin del presidente del directorio de labrar
acta de los rganos colegiados (art. 73), la obligacin de atender slo asuntos urgentes
cuando se ha producido una causal de disolucin (art. 99); la obligacin de convocar a
asamblea ordinaria para tratar los puntos 1 y 2 del art. 234, etc.
La jurisprudencia en forma reiterada ha juzgado la responsabilidad del directorio como
negligente cuando ste no cumple con la confeccin del balance.
En este sentido vemos: la responsabilidad del directorio de una S.A. nace de la sola
circunstancia de integrar el rgano de administracin, de manera que cualesquiera sean las
funciones que efectivamente cumpla un director, su conducta debe ser juzgada en funcin de
la actividad obrada por el rgano. Ello, aunque el imputado alegue que su funcin fue
meramente nominal o no haya actuado efectivamente en los hechos que se reputan
medio consistente en una actividad, tal como la obligacin del administrador de un campo";
(2) Oriol Llebot, Jos, "Los deberes de los administradores de la sociedad annima", Ed.
Civitas, p. 92; (3) C. Nac. Com., sala B, 7/7/1995 en autos "Riviera de Pietranera, Lidia v.
Riviere e Hijos S.A."; (4) C. Nac. Com., sala C, 18/1/1998, "Simonfay, Esther y otro v.
Tucumn 300 S.R.L.", Ed. Errepar, Sec. Jurisp; (5) Oriol Llebot, Jos, "Los deberes de los
administradores de la sociedad annima", Ed. Civitas, p. 116; (6) C. Nac. Com., sala C,
19/12/1995, en autos "Biscosa, Carlos v. Elat S.A.", Ed. Errepar Sec. Doctrina; (7) "Derecho
Penal Especial de las Sociedades Annimas", Hamel, Joseph, 1995, Ed. La Ley, p. 23; (8) C.
Nac. Com., sala E, 24/4/1996, en "Banco Medefin S.A. s/retardo en la presentacin de
informacin contable requerida por CNV", Ed. Errepar, Doc. Societaria n. 104, p. 127; (9)
C. Nac. Com., sala B, 6/11/1996, en "Jinkus, Gabriel A. Video Producciones Internacionales
S.A. s/sumario", Rev. Doc. Societaria, Ed. Errepar, n. 122, p. 701; (10) C. Nac. Com., sala D,
"Stratico, Carlos v. Oriolo, Jos M.", 26/1/1988, Ed. Errepar, Jurisp; (11) Jurisp. citada en
nota n. 7; (12) C. Nac. Com., sala A, 8/10/1997, "Edelar S.A. v. Serer, Jorge s/sumario",
Rev. de Doctrina Societaria n. 139, p. 883; (13) C. Nac. Com., sala C, 24/2/1998,
"Tecnoweich S.A. s/quiebra v. Zubrinsky de Prez", Rev. Doc. Societaria n. 137, Ed. Errepar;
(14) "Ley de Sociedades Annimas", Boletn Oficial del Estado, p. 74.---2000AR_DA002.
Veamos ahora cuales son las disposiciones de la LSC respecto del rgano de gobierno de las
SRL. Segn lo dispuesto por el art. 159 tres son las maneras de adoptar decisiones sociales: 1)
A travs de una asamblea de socios, mtodo obligatorio si la sociedad encuadra en las
previsiones del art. 299, inc. 2. 2) Mediante el sistema de consulta por la gerencia de la
sociedad a cada uno de los socios. 3) Mediante la declaracin por escrito de todos los socios.
Sin dudas el legislador ha hecho un gran esfuerzo para facilitar la toma de decisiones en este
tipo social, atento el sector de pequeas y medianas empresas al que apunta, innovando
sustancialmente en la toma de decisiones, en comparacin con el rgimen anterior a la Ley
22.093.
Como consecuencia de ello, surge que las decisiones sociales podrn adoptarse por escrito,
por va postal, o por cualquier otro medio fehaciente de expresin de la voluntad de los
socios.
El contrato social deber establecer la forma de las deliberaciones y toma de decisiones por
parte de los integrantes de la sociedad, resultando vlido fijar que las mayoras deban
adoptarse en asamblea de socios o a travs del sistema de consulta por escrito, que acta
como regla general en caso de silencio en el contrato social. La implementacin de este
ltimo mtodo, sin embargo, ha sido objeto de fuertes crticas, atento no logra generar entre
los socios un debate de opiniones o un intercambio de pareceres, slo permitiendo expresin
del voto en sentido afirmativo o negativo.
El procedimiento del voto por consulta est previsto en el art. 159, 1er p. LSC, all se
establece que el voto deber ser comunicado a la gerencia por cualquier procedimiento que
garantice su autenticidad, dentro de los diez das de habrsele cursado consulta simultnea a
los socios a travs tambin de un medio fehaciente, o las que resulten de declaracin escrita
en la que todos los socios expresen su voto. Al respecto realizamos las siguientes
consideraciones:
1) Para que el sistema sea viable, las propuestas deben ser suficientemente claras,
disminuyendo el riesgo de equvocos a la hora de votar por la afirmativa o negativa.
2) Si bien el legislador ha previsto consultas simultneas, que deben ser contestadas en un
trmino concreto, dicho plazo podra ampliarse sin inconvenientes, si fuera necesario recabar
explicaciones o aclaraciones de la gerencia.
3) La consulta no contestada deber ser tenida en cuenta como abstencin.
4) El voto no puede estar condicionado, debe ser puro y simple.
5) Las comunicaciones deben dirigirse al domicilio expresado en el contrato social, o en
comunicacin a la gerencia.
6) Las decisiones que se adopten por este mtodo, deben constar en el libro de actas
respectivo. Las actas sern confeccionadas y firmadas por los gerentes dentro del quinto da
de cerrado el acuerdo.
Cabe aclarar que el sistema bajo estudio no resulta de gran aplicacin en la prctica.
En el rgimen de mayoras para las SRL el legislador ha dispuesto que, en los casos de
acuerdos sociales que impliquen modificaciones al contrato social, deban seguirse las
siguientes previsiones:
1) Deben representar, las mayoras, ms de la mitad del capital social como mnimo, salvo
que se haya establecido un rgimen ms riguroso.
2) Si no existiese previsin contractual, ser necesario el voto de las 3/4 partes del capital
social.
3) Si existiese un socio que representara el voto mayoritario, ser necesario el voto de otro
socio.
Para el resto de las decisiones sociales, ser suficiente la mayora del capital presente o
partcipe en el acuerdo, salvo que se exija una mayora superior.
Ntese que la solucin prevista en el art. 160, 3er p. LSC, para la sociedad compuesta por 2
socios, podra considerarse que invierte en los el orden de valores, dando a los socios
minoritarios la posibilidad de definir la decisin, sin importar el capital que poseyeran. Para
equilibrar los tantos, viene en nuestro auxilio el art. 1070 del Cd. Civil, que prohbe el
ejercicio abusivo de los derechos, por lo que si la negativa del socio minoritario es
injustificada, o no tiene en miras el inters social, deber responder por los daos y perjuicios
ocasionados e incluso llegar a incurrir en un supuesto que justifique su exclusin de la
sociedad.
Las decisiones sociales se plasman en las actas respectivas, en este anlisis corresponde
distinguir dos supuestos:
1) Si se trata de una decisin adoptada por la asamblea de socios, debern labrarse en el libro
respectivo, con todas las formalidades de los libros de comercio, firmadas por los socios
designados para ello y por el gerente de la sociedad.
2) Si se trata del mtodo de consulta por escrito se deber transcribir la consulta y el sentido
de los votos respectivos respondiendo a la misma y debern, segn ya lo hemos referido, ser
firmadas por los directores dentro de los 5 das de concluido el acuerdo.
En todos los casos los socios podrn solicitar copia del acta, en los trminos del art. 249 LSC,
que por analoga se aplica a todos los tipos societarios.
Recurdese que el administrador debe conservar por el trmino de tres aos, las respuestas
que contengan el voto de los socios, pudiendo ser consultada, sin inconvenientes por stos.