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265 3capitulo I Sociedades
265 3capitulo I Sociedades
CAPTULO I
R G I M E N S O C I E T A RI O C O L O M BI A N O
Preparado por Jorge Andrs Montero Corredor
INTRODUCCIN
En Colombia las sociedades comerciales y civiles, cualquiera que sea su objeto,
se rigen por las disposiciones contenidas en el Cdigo de Comercio.1
Dichas normas constituyen el marco legal que deben tener en cuenta los socios o
participes para convenir el contrato social que guiar la existencia de la
sociedad desde su creacin hasta su liquidacin.
I.
GENERALIDADES
Son sociedades comerciales tanto las que se forman para realizar
actividades que la ley califica de actos de comercio, como aquellas que se
forman para realizar actos de comercio y actos que no ostentan dicha
calidad. Las otras sociedades, es decir, aquellas que no contemplan en su
objeto social la realizacin de actos mercantiles son sociedades civiles.
La legislacin colombiana cataloga como actos de comercio, entre otros, los
siguientes:2
El recibo de dinero en mutuo a inters, con garanta o sin ella, para darlo
en prstamo, y los prstamos subsiguientes, as como dar habitualmente
dinero en mutuo a inters;
Artculo 1 Ley 222 de 1995 que modifica el Artculo 100 del Cdigo de Comercio. As mismo, el
artculo 121 de esta Ley derog expresamente las disposiciones sobre sociedades civiles
contenidas en el Cdigo Civil (Artculos del 2079 al 2141).
Cdigo de Comercio, artculo 20
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La actividad aseguradora;
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Aporte que podr consistir bien sea en dinero o en especie. Este ltimo podr consistir en
cualquier tipo de bien cuyo aporte no sea limitado por la ley, por ejemplo, el bien embargado.
Este aporte podr ser con o sin estimacin de valor.
Cdigo de Comercio, artculo 103
Son los varones y mujeres que an no tienen la mayora de edad (18 aos), pero son mayores de
14 y 12 aos respectivamente.
Cdigo de Comercio, artculo 102
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La duracin de la sociedad;
El domicilio de la sociedad;
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Administracin
Los accionistas o socios, dentro del marco general establecido en el
Cdigo de Comercio, determinarn en los estatutos sociales la forma de
administracin de la sociedad, la que estar acorde con sus
necesidades especficas. Es indispensable que se establezca a quin
corresponder la representacin legal. El rgano supremo de las
sociedades es la junta de socios o asamblea de accionistas, la cual est
conformada por los socios o accionistas.
Generalmente, las sociedades se administran por un representante legal,
la junta de socios o asamblea de accionistas, y cualquier otro cuerpo o
funcionario determinado en los estatutos sociales. La existencia de una
junta directiva no es obligatoria, salvo en las sociedades annimas.
Las sucursales de empresas extranjeras se administran a travs de un
apoderado general con amplios poderes para el efecto.9
Los representantes legales se designarn por el trmino que se haya
establecido en los estatutos de la sociedad, sin perjuicio de que puedan
ser revocados libremente en cualquier momento. As mismo, no tendrn
ningn efecto las clusulas del contrato social en el que se estipule la
inamovilidad de los administradores. 10
El Cdigo de Comercio se encarga de regular el procedimiento a seguir
para adelantar las convocatorias, qurum de instalacin, representacin
de los socios, deliberaciones, decisiones etc. Entre las modalidades all
establecidas para que la junta de socios o asamblea de accionistas
puedan sesionar,11 se contempla la posibilidad de adelantar reuniones no
presenciales.12 Estas reuniones consisten en la posibilidad de que todos
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Al respecto, el Cdigo de Comercio en su artculo 471 consagra como requisito para que una
empresa extranjera pueda emprender negocios de manera permanente en Colombia, la
protocolizacin en una notara del lugar elegido para su domicilio en el pas, de las copias
autnticas del documento de su fundacin, de sus estatutos, la resolucin o acto que acord el
establecimiento en Colombia y de los que acrediten la existencia de la sociedad y la personera
de sus representantes. En el caso de las sociedades del sector financiero tambin ser necesario
el permiso de funcionamiento por parte de la Superintendencia Bancaria.
Cdigo de Comercio, artculo 198
Las modalidades de sesiones establecidas en el Cdigo de Comercio son las siguientes:
Reuniones Ordinarias, Extraordinarias, Universales, de Segunda Convocatoria, por Derecho Propio
y Reuniones Finales.
Ley 222 de 1995. artculo 19. Para mayor claridad la Superintendencia de Sociedades mediante
Circular 005 de 1996, expone detalladamente las particularidades de este tipo de reuniones.
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Revisora Fiscal
El Cdigo de Comercio, en su artculo 203, dispone la obligatoriedad de
contar con un revisor fiscal en las siguientes sociedades:
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Se podrn ejercer todo tipo de atribuciones por parte del mximo rgano social, salvo la
aprobacin de los estados financieros de propsito general, y la transformacin, fusin, escisin,
o la cancelacin de la inscripcin en el registro nacional de valores.
Ley 222 de 1995, ARTCULO 83. INSPECCIN. La inspeccin consiste en la atribucin de la
Superintendencia de Sociedades para solicitar, confirmar y analizar de manera ocasional, y en la
forma, detalle y trminos que ella determine, la informacin que requiera sobre la situacin
jurdica, contable, econmica y administrativa de cualquier sociedad comercial no vigilada por
la Superintendencia Bancaria o sobre operaciones especficas de la misma. La Superintendencia
de Sociedades, de oficio, podr practicar investigaciones administrativas a estas sociedades.
Ley 222 de 1995, ARTCULO 84. VIGILANCIA. La vigilancia consiste en la atribucin de la
Superintendencia de Sociedades, para velar porque las sociedades no sometidas a la vigilancia
de otras superintendencias, en su formacin y funcionamiento y en el desarrollo de su objeto
social, se ajusten a la ley y a los estatutos. La vigilancia se ejercer en forma permanente.
Estarn sometidas a vigilancia, las sociedades que determine el Presidente de la Repblica.
Tambin estarn vigiladas aquellas sociedades que indique el Superintendente cuando del
anlisis de la informacin sealada en el artculo anterior o de la prctica de una investigacin
administrativa, establezca que la sociedad ha incurrido en las irregularidades sealadas en la
norma.
Ley 222 de 1995, ARTCULO 85. CONTROL. El control consiste en la atribucin de la
Superintendencia de Sociedades para ordenar los correctivos necesarios para subsanar una
situacin crtica de orden jurdico, contable, econmico o administrativo de cualquier sociedad
comercial no vigilada por otra superintendencia.
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Sociedades Annimas.
En Comandita por Acciones.
En Comandita Simple.
Sucursales de Compaas Extranjeras.
Las de Responsabilidad Limitada cuando la administracin no
corresponda a todos los socios, y as lo disponga un nmero de socios
excluidos de aquella que representen no menos del veinte (20) por
ciento del capital.
Sociedades cuyos activos brutos a 31 de diciembre del ao
inmediatamente anterior sean o excedan el equivalente de cinco mil
salarios mnimos y/o cuyos ingresos brutos durante el ao
inmediatamente anterior sean o excedan el equivalente a tres mil
salarios mnimos.
La sociedad colectiva;
La sociedad en comandita simple
La sociedad en comandita por acciones;
La sociedad de responsabilidad limitada;
La sociedad annima; y,
La sociedad de economa mixta.
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Nombre
En esta especie de sociedad el nombre puede consistir en una razn
social, entendida sta como una denominacin conformada por
uno o ms nombres y apellidos, o de uno o ms apellidos de los
socios de la compaa.
El nombre tambin puede consistir en una denominacin objetiva, es
decir un nombre que revele una o ms de las actividades que
conforman el objeto de la sociedad.
2.
3.
Rgimen de capital
En esta sociedad el capital estar representado por cuotas que
podrn transferirse por acto entre vivos, en beneficio de otro u otros
socios de la compaa o de terceros, debiendo en este ltimo
evento hacer uso previamente del derecho de preferencia en la
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La Ley otorga la posibilidad para que algunos o todos los socios, estipulen una mayor
responsabilidad, prestaciones accesorias o garantas suplementarias, Cdigo de Comercio,
artculo 353
Cdigo de Comercio, artculo 357
Ibdem, artculo 356
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cesin de las cuotas para los dems socios, salvo que en el contrato
social se prevea expresamente que no habr dicho derecho. La
cesin implica una reforma de los estatutos sociales, la cual se
deber hacer mediante escritura pblica que deber ser inscrita en
el Registro Mercantil.
El capital se pagar ntegramente al momento de la constitucin de
la sociedad.22 Los aportes pueden consistir en dinero, en especies
muebles o inmuebles o en industria. En tratndose de los aportes en
industria, la ley ha establecido la posibilidad de que puedan ser o no
parte del capital social de la sociedad; sin embargo, para este tipo
de sociedades, tan slo ser posible contar con el aporte de industria
que no pueda formar parte del capital social, toda vez que, como
ya se seal, el capital deber pagarse ntegramente al momento
de su constitucin.
4.
Objeto social
La sociedad de responsabilidad limitada podr tener como finalidad
la realizacin de toda clase de actos de comercio y operaciones
mercantiles permitidos por la ley, excepcin hecha de aquellas
actividades financieras y de seguros.
5.
Distribucin de utilidades
La normatividad mercantil ha establecido para este tipo de
sociedades, la obligatoriedad de constituir con las utilidades lquidas
una reserva legal,23 con el objeto de propender por la estabilidad
financiera de la sociedad. Para estos efectos la norma se remite a la
regulacin propia de las sociedades annimas.24
All se seala que habr reparticin de las utilidades aprobadas por
los socios, justificadas por balances fidedignos una vez se hubiere
efectuado la reserva legal, estatutaria y ocasional, as como las
apropiaciones para el pago de impuestos.25 En el evento de que la
reserva legal, estatutaria y ocasional exceda el cien (100) por ciento
del capital social, la sociedad estar en la obligacin de distribuir el
setenta (70) por ciento de las utilidades lquidas.26
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6.
Administracin
a.
Junta de socios
La junta de socios es el rgano supremo de la sociedad. Salvo
disposicin en contrario de la ley o de los estatutos, sus
resoluciones se tomarn por mayora absoluta de los socios
presentes. Cada uno de los socios tendr tantos votos como
cuotas posea en la sociedad. De igual forma, la representacin
de la sociedad y la administracin de los negocios sociales
corresponden a todos y cada uno de los socios, sin embargo,
estas facultades podrn ser delegadas en un gerente, para lo
cual se debern precisar todas sus atribuciones.27
La junta de socios no podr considerarse vlidamente
constituida para deliberar, en primera convocatoria, si los
concurrentes a ella no representan ms de la mitad del capital
social.
La junta de socios podr deliberar, en segunda
convocatoria, con el nmero de socios presentes, debiendo
expresarse as en la referida convocatoria, a menos que para
determinadas
decisiones
hayan
establecidas
mayoras
especiales bien en la ley o en los estatutos, circunstancia que
deber necesariamente que respetarse en cualquier tipo de
reunin.
Son atribuciones de la junta, entre otras:28
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b.
Representacin legal
Los administradores o gerentes se sujetarn en su gestin a las
facultades que les otorgue el contrato social y a las resoluciones
de la junta de socios.
A falta de estipulaciones de la junta de socios, se entender que
se hallan facultados para representar a la sociedad judicial y
extrajudicialmente y para realizar toda clase de gestiones, actos
y contratos comprendidos dentro del objeto social. As mismo,
las limitaciones o restricciones de las facultades anteriores que no
consten expresamente en el contrato social inscrito en el registro
mercantil, no sern oponibles a terceros.29
El administrador no podr separarse de sus funciones mientras no
sea legalmente reemplazado. La renuncia que de su cargo
presentare el administrador, surte efectos, y el rgano social
deber limitarse a aceptarla, pues en caso contrario atentara
de manera abierta contra la regla de la inamovilidad de los
administradores.30 Ahora bien, esta renuncia tan solo liberar al
administrador de la responsabilidad que el cargo le impone, a
partir del registro del acta en donde conste que fue aceptada la
renuncia ante la Cmara de Comercio.31
La junta de socios podr remover a los administradores o a los
gerentes por las causas determinadas en el contrato social o por
incumplimiento de las obligaciones que legalmente le
competen. La resolucin ser tomada con el qurum y la
mayora de votos prescritos en la ley o en el contrato social para
su designacin.32
B.
Sociedad annima
La sociedad annima es una forma societaria cuyo capital, dividido en
acciones de igual valor negociables, est formado por los aportes de los
accionistas que responden nicamente hasta el monto de sus respectivos
aportes.33
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Nombre
La sociedad annima no puede tener por nombre una razn social,
sino una denominacin objetiva, la cual debe consistir en la
referencia al objeto social.
2. Nmero de socios
La sociedad no podr constituirse con menos de cinco (5)
accionistas. Este requisito es inherente a este tipo de sociedades
tanto en su constitucin como en su funcionamiento ulterior, por lo
que al momento de verse reducido ese nmero mnimo, la sociedad
entrara en una causal de disolucin.34
3.
Rgimen de capital
En las sociedades annimas como en las comanditas por acciones
se establece la distincin entre capital autorizado, suscrito y pagado,
para lo cual, en el caso de las primeras, la Ley ha establecido la
obligacin de que al momento de su constitucin deber suscribirse
por lo menos el cincuenta (50%) por ciento del capital autorizado y
pagarse no menos de la tercera parte del valor de cada accin del
capital que se suscriba35.
La sociedad annima se constituye con accionistas, los aportes de
los socios se representan en acciones libremente negociables,
inclusive a travs de la Bolsa de Valores.
La transferencia se efecta mediante el endoso del ttulo
correspondiente y su anotacin en el Libro de Registro de Accionistas
a cargo del representante legal de la sociedad.36
Las acciones pueden ser ordinarias o privilegiadas, segn se pacte en
los estatutos. Las acciones ordinarias confieren todos los derechos
fundamentales que en la ley se reconoce a los accionistas.
Por su parte, las acciones privilegiadas conferirn, adems de los
derechos propios de las acciones ordinarias, unos derechos
especiales en cuanto al reembolso de sus aportes en caso de
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Objeto social
La sociedad annima puede desarrollar cualquier tipo de acto de
comercio y operacin mercantil que est permitida por la Ley
Mercantil, incluidas aquellas actividades relacionadas con
operaciones financieras y de seguros.
En efecto, el Estatuto Orgnico del Sistema Financiero, ordenamiento
jurdico encargado de regular el sistema financiero y asegurador del
Pas, ha establecido como nica forma organizacional vlida para el
desarrollo de este tipo de actividades, adems de las sociedades
cooperativas, las sociedades annimas.
Debe aclararse, sin
embargo, que las sociedades cooperativas cuentan con una
facultad excepcional para el ejercicio de estas actividades, es decir,
que a diferencia de las sociedades annimas, su campo de ejercicio
se encuentra restringido nicamente a ciertas actividades sealadas
en la ley.
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5.
Distribucin de utilidades
Anualmente, al menos, el diez por ciento (10%) de las utilidades
lquidas deben destinarse a la reserva legal, hasta que dicha reserva
sea equivalente al cincuenta por ciento (50%) del capital suscrito,
evento en el cual el exceso de la misma podr repartirse entre los
asociados o cambiar de destinacin.
La reserva legal puede utilizarse para compensar prdidas o para
aumentar el capital, pero solamente puede distribuirse entre los
accionistas en caso de liquidacin de la sociedad.
6.
Administracin
a.
de los organismos
cuya designacin
los
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Distribucin de dividendos;
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b.
Junta Directiva
Dentro de la forma de administracin de la sociedad annima
esta prevista a continuacin de la Asamblea de Accionistas, la
Junta Directiva, la cual deber estar integrada con no menos de
tres (3) miembros, quienes debern tener su respectivo suplente.
Este rgano no podr integrarse con personas ligadas entre s por
matrimonio, o por parentesco, excepto en las sociedades de
familia. Las decisiones que llegaren a adoptarse en una junta
que contrare lo anteriormente prescrito, carecern de toda
eficacia por expresa disposicin legal.41
Para las deliberaciones y toma de decisiones, la junta directiva
deber contar con la mayora de sus miembros, salvo que se
estipulare en el contrato social un qurum superior. Este rgano
podr ser convocado bien sea por l mismo, por el representante
legal, por el revisor fiscal o por dos de los miembros de la junta
que acten como miembros principales.42
Las atribuciones de este rgano estarn contempladas en los
estatutos sociales, sin embargo la norma comercial consagra una
presuncin en virtud de la cual se considera que este rgano,
salvo disposicin estatutaria en contrario, podr ejecutar o
celebrar cualquier acto o contrato dentro del objeto social de la
sociedad para el desarrollo de sus fines.43
c.
Representante Legal
La sociedad annima deber tener entre sus rganos de
administracin, por lo menos a un representante legal, as como
uno o ms suplentes, los cuales sern designados por la junta
directiva para periodos determinados, y podrn ser reelegidos
indefinidamente o removidos en cualquier tiempo. Los estatutos
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Revisor Fiscal
La eleccin del revisor fiscal se har por la mayora absoluta de
la asamblea general de accionistas, el cual tendr un periodo
igual al de la junta directiva, sin embargo podr ser removido en
cualquier tiempo, con el voto de la mitad ms una de las
acciones presentes en la reunin.45
Es atribucin y obligacin del revisor fiscal asegurar el normal
funcionamiento de la sociedad, velando porque sta se ajuste
no slo a los requisitos, sino tambin a las normas de una buena
administracin, entre dichas obligaciones, se encuentran, como
mnimo, las siguientes:46
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Fusin
La Legislacin colombiana distingue dos modalidades de este fenmeno
jurdico,49 que son la fusin por creacin y la fusin por absorcin.
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Liquidacin
Una vez disuelta la sociedad se iniciar su liquidacin; excepto en los
casos de fusin y escisin, la sociedad disuelta conserva su personalidad
jurdica, mientras se realice la liquidacin y durante ella no se podrn
celebrar nuevas operaciones relativas al objeto social.51
Cualquier operacin o acto ajeno al fin anteriormente descrito, salvo los
autorizados por la ley, har responsables frente a la sociedad, a los
asociados y a terceros en forma ilimitada y solidaria. Al nombre de la
sociedad disuelta deber adicionarse siempre la expresin en
liquidacin. Los responsables de realizarla respondern por los daos y
perjuicios que se deriven de su omisin.
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Vender los bienes sociales, cuales quiera que sean stos, con
excepcin de aquellos que por razn del contrato social o de
disposicin expresa de los asociados deban ser distribuidos en
especie;
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Cuando los activos sociales sean suficientes para pagar el pasivo externo e interno de la
sociedad, el liquidador podr prescindir de hacer efectivo el pago del capital suscrito no
cubierto, para compensarlo con lo que corresponda a los asociados deudores en la liquidacin,
hasta concurrencia de las sumas debidas.
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La Ley 922 de diciembre 29 de 204 prorrog hasta el 31 de diciembre de 2006 la vigencia la Ley
550 de 1999. De otra parte, se encuentra en discusin en el Congreso un Proyecto de Ley de
Insolvencia con el cual se busca modificar el actual rgimen de recuperacin empresarial.
Ley 550 de 1999, artculo 5
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En cualquiera de estos dos casos, el valor acumulado de las mismas debe representar, por lo
menos, el 5% del pasivo corriente.
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Caracteres
Definicin
Empresario
Supuestos
Autoridades
Iniciacin
Etapas
Participantes
Mayora
Veto
Formalidades
Proceso judicial, universal, mediante el cual Convencin celebrada a favor de una o varias
el deudor busca llegar a un acuerdo de empresas para corregir deficiencias en su capacidad
pago con sus acreedores.
operativa y para atender obligaciones pecuniarias,
para que tales empresas puedan recuperarse en el
plazo y condiciones previstas.
Personas jurdicas, siempre que no estn Personas jurdicas que operen permanentemente en
sometidas
a
rgimen
especial
de el territorio nacional y entidades territoriales, salvo las
por
la
Superintendencia
Bancaria,
intervencin o liquidacin, y personas vigiladas
cooperativas financieras, bolsa de valores e
naturales.
intermediarios de valores.
Incumplimiento por ms de 90 das de dos (2) o
Graves y serias dificultades para el
ms obligaciones mercantiles, o existencia de dos
cumplimiento de obligaciones.
(2) o ms demandas ejecutivas.
Temor razonable de llegar a la situacin
El valor acumulado de las obligaciones debe
de que trata el punto anterior
representar no menos del cinco por ciento del
pasivo corriente de la empresa.
Supersociedades con funciones de juez.
Con funciones diferentes a las judiciales, durante el
Jueces Civiles del Circuito.
trmite de la negociacin:
Entidades de Inspeccin, Vigilancia y Control.
Cmaras de Comercio.
Superintendencia de Sociedades.
Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico.
De Oficio
De Oficio
A solicitud del deudor
A solicitud del Deudor
A solicitud del acreedor
A solicitud del Acreedor
Informacin a los acreedores de la promocin.
Apertura del Trmite Concordatario
Determinacin de los derechos de voto y
Emplazamiento a acreedores
acreencias.
Presentacin
de
los
crditos
al
Negociacin del acuerdo
concordato.
Formalizacin del Acuerdo.
Objecin a los crditos presentados.
Audiencia Preliminar
Supersociedades califica y grada los
crditos.
Audiencia Final
Celebracin del Acuerdo
Deudor
Acreedores Internos
Acreedores Externos
Acreedores Externos
Para la aprobacin del acuerdo de reestructuracin
es necesario el voto de un nmero plural de
acreedores internos y externos que representen por lo
menos la mayora absoluta de los votos admisibles,
provenientes de por lo menos tres (3) clases de
acreedores.
No existe derecho al veto, salvo la negativa Existe el derecho de veto para:
del deudor a aceptar el acuerdo.
Trabajadores
Empresarios
Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales
DIAN.
El acuerdo es solemne.
El
acuerdo
podr
ser
consensual
No requiere de aprobacin judicial.
(mediante audiencia) o solemne (fuera de
Comprende la posibilidad de oposicin por parte
la audiencia).
de los acreedores ausentes y disidentes.
Requiere de aprobacin judicial (personas
naturales)
No comprende la posibilidad de oposicin
de los ausentes y disidentes.
Para la aprobacin del Concordato es
necesario el voto del deudor ms uno o ms
acreedores que representen por lo menos el
75% del valor de los crditos reconocidos y
admitidos dentro de dicho trmite.
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