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Modulo 1 Seguridad Social PDF
Modulo 1 Seguridad Social PDF
PREVIAS
para proporcionar la
territoriales,
Lo primero que debe ser advertido es que el trmino social, ahora agregado a la clsica
frmula del Estado de Derecho, no debe ser entendido como una simple muletilla retrica
que proporciona un elegante toque de filantropa a la idea tradicional del derecho y del
Estado.
Estn contenidos en el artculo 153 de la Ley 100 de 1993. Son los siguientes:
1. EQUIDAD: El sistema general de seguridad social en salud proveer
gradualmente servicios de salud de igual calidad a todos los
habitantes en Colombia, independiente de su capacidad de pago.
Para evitar la discriminacin por capacidad de pago o riesgo, el
sistema ofrecer financiamiento especial para aquella poblacin ms
pobre y vulnerable, as como mecanismos para evitar la seleccin
adversa.
2. OBLIGATORIEDAD: La afiliacin al sistema general de seguridad
social en salud es obligatoria para todos los habitantes en Colombia.
En consecuencia, corresponde a todo empleador la afiliacin de sus
trabajadores a este sistema y del Estado facilitar la afiliacin a
quienes carezcan de vnculo con algn empleador o capacidad de
pago.
3. PROTECCION INTEGRAL: El sistema general de seguridad social
en salud brindar atencin en salud integral am la poblacin en sus
fases de educacin, informacin y fomento de la salud y la
prevencin, diagnstico, tratamiento y rehabilitacin, en cantidad,
oportunidad, calidad y eficiencia de conformidad con lo previsto en el
artculo 162 respecto del plan obligatorio de salud.
4. LIBRE ESCOGENCIA:
El Sistema General de Seguridad Social en
Salud permitir la participacin de diferentes entidades que ofrezcan la
administracin y la prestacin de los servicios de salud, bajo las
regulaciones y vigilancia del Estado y asegurar a los usuarios libertad en
Otras de sus tareas son las de regular ese sector salud y el Sistema general
de la seguridad social en salud, aspecto ste del que emana esa fuente
sancionatoria de la que est investido el Estado, la de la vigilancia,
reglamentacin y distribucin de los recursos dentro del Sistema general de
la seguridad social en salud; la de liquidar instituciones que manejan recursos
del sector salud por manifiestas anomalas en sus funcionamiento
administrativo y cientfico y que de manera previa hayan sido intervenidas con
esos fines; como tambin, establecer mecanismos de participacin ciudadana
dentro de ese sistema de salud, con miras a la proteccin de los derechos ,
deberes constitucionales de los ciudadanos, etc.
Los departamentos se encuentran investidos de funciones tales como la
direccin, coordinacin y vigilancia del sector salud y del mismo sistema
general de seguridad social pero para las instituciones que estn dentro del
respectivo mbito territorial.
As, le corresponde hacer cumplir las normas de carcter general, las
estrategias, los programas que formula la Nacin; prestar asistencia tcnica a
los municipios de su jurisdiccin, en materia de salud; y la vigilancia de las
normas tcnicas, cientficas y administrativas que provengan del Ministerio de
Salud (Minproteccin Social); abarcando tambin, las actividades que
desarrollen los municipios de su jurisdiccin.
Son de su mbito de igual manera, la gestin la prestacin de servicios de
salud con subsidios a la oferta dirigidos a la poblacin pobre del respectivo ente
territorial, mediante IPS pblicas o privadas ( debera entenderse que propias o
por contratacin con privadas.) y la organizacin, direccin y administracin de
las IPS que prestan esos servicios en el departamento.
A los municipios les compete formular, evaluar los planes y proyectos en salud,
cumpliendo las normas de orden nacional y departamental; la gestin del
acceso a los servicios de salud para la poblacin del ente territorial; facilitar la
participacin ciudadana en materia de salud y de la misma seguridad social en
salud; de igual manera, la promocin de planes, proyectos y estrategias en
salud con el fin de incluirlas en los planes y programas departamentales.
La norma que regula esos asuntos, es la Ley 715 de 2001, cuya transcripcin
textual, es la siguiente:
()
T I T U L O III.
SECTOR SALUD.
CAPITULO I.
- En criterio del editor para la interpretacin de este numeral debe tenerse en cuenta lo
dispuesto por el Artculo 34 Literales a), b) y c) de la Ley 1122 de 2007, 'por la cual se
hacen algunas modificaciones en el Sistema General de Seguridad Social en Salud y se
dictan otras disposiciones', publicada en el Diario Oficial No. 46.506 de 9 de enero de
2007.
'...'
Corte Constitucional
Corte Constitucional
Corte Constitucional
CAPITULO II.
COMPETENCIAS DE LAS ENTIDADES TERRITORIALES EN EL SECTOR
SALUD.
ARTCULO 43. COMPETENCIAS DE LOS DEPARTAMENTOS EN SALUD. Sin
perjuicio de las competencias establecidas en otras disposiciones legales,
corresponde a los departamentos, dirigir, coordinar y vigilar el sector salud y el
Sistema General de Seguridad Social en Salud en el territorio de su jurisdiccin,
atendiendo las disposiciones nacionales sobre la materia. Para tal efecto, se le
asignan las siguientes funciones:
43.1. De direccin del sector salud en el mbito departamental.
43.1.1. Formular planes, programas y proyectos para el desarrollo del sector
salud y del Sistema General de Seguridad Social en Salud en armona con las
disposiciones del orden nacional.
43.1.2. Adoptar, difundir, implantar, ejecutar y evaluar, en el mbito
departamental las normas, polticas, estrategias, planes, programas y proyectos
del sector salud y del Sistema General de Seguridad Social en Salud, que
formule y expida la Nacin o en armona con stas.
43.1.3. Prestar asistencia tcnica y asesora a los municipios e instituciones
pblicas que prestan servicios de salud, en su jurisdiccin.
43.1.4. Supervisar y controlar el recaudo y la aplicacin de los recursos propios,
los cedidos por la Nacin y los del Sistema General de Participaciones con
destinacin especfica para salud, y administrar los recursos del Fondo
Departamental de Salud.
43.1.5. Vigilar y controlar el cumplimiento de las polticas y normas tcnicas,
cientficas y administrativas que expida el Ministerio de Salud, as como las
actividades que desarrollan los municipios de su jurisdiccin, para garantizar e l
logro de las metas del sector salud y del Sistema General de Seguridad Social en
Salud, sin perjuicio de las funciones de inspeccin y vigilancia atribuidas a las
dems autoridades competentes.
- Para la interpretacin de este Artculo el editor sugiere tener en cuenta lo dispuesto por
el Artculo 40 de la Ley 812 de 2003, 'Por la cual se aprueba el Plan Nacional de
Desarrollo 2003-2006, hacia un Estado comunitario', publicada en el Diario Oficial No.
45.231 de 27 de junio de 2003.
- En criterio del editor para la interpretacin de este numeral debe tenerse en cuenta lo
dispuesto por el Artculo 34 Literales a), b) y c) de la Ley 1122 de 2007, 'por la cual se
hacen algunas modificaciones en el Sistema General de Seguridad Social en Salud y se
dictan otras disposiciones', publicada en el Diario Oficial No. 46.506 de 9 de enero de
2007.
'...'
- En criterio del editor para la interpretacin de este numeral debe tenerse en cuenta lo
dispuesto por el Artculo 34 Literales a), b) y c) de la Ley 1122 de 2007, 'por la cual se
hacen algunas modificaciones en el Sistema General de Seguridad Social en Salud y se
dictan otras disposiciones', publicada en el Diario Oficial No. 46.506 de 9 de enero de
2007.
'...'
- En criterio del editor para la interpretacin de este numeral debe tenerse en cuenta lo
dispuesto por el Artculo 34 Literales a), b) y c) de la Ley 1122 de 2007, 'por la cual se
hacen algunas modificaciones en el Sistema General de Seguridad Social en Salud y se
dictan otras disposiciones', publicada en el Diario Oficial No. 46.506 de 9 de enero de
2007.
'...'
- En criterio del editor para la interpretacin de este numeral debe tenerse en cuenta lo
dispuesto por el Artculo 34 Literales a), b) y c) de la Ley 1122 de 2007, 'por la cual se
hacen algunas modificaciones en el Sistema General de Seguridad Social en Salud y se
dictan otras disposiciones', publicada en el Diario Oficial No. 46.506 de 9 de enero de
2007.
'...'
- En criterio del editor para la interpretacin de este numeral debe tenerse en cuenta lo
dispuesto por el Artculo 34 Literales a), b) y c) de la Ley 1122 de 2007, 'por la cual se
hacen algunas modificaciones en el Sistema General de Seguridad Social en Salud y se
dictan otras disposiciones', publicada en el Diario Oficial No. 46.506 de 9 de enero de
2007.
'...'
- En criterio del editor para la interpretacin de este numeral debe tenerse en cuenta lo
dispuesto por el Artculo 34 Literales a), b) y c) de la Ley 1122 de 2007, 'por la cual se
hacen algunas modificaciones en el Sistema General de Seguridad Social en Salud y se
dictan otras disposiciones', publicada en el Diario Oficial No. 46.506 de 9 de enero de
2007.
'...'
Corte Constitucional
25
servicio pblico de salud, y la posibilidad que tiene el legislador de crear organismos pblicos
revestidos de funciones de regulacin de dicho servicio pblico, encuentra fundamento en lo
dispuesto por el artculo 49 de la Constitucin Poltica, a cuyas voces "(c)orresponde al Estado
organizar, dirigir y reglamentar la prestacin de servicios de salud a los habitantes y de
saneamiento ambiental conforme a los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad.
Tambin, establecer las polticas para la prestacin de servicios de salud por entidades
privadas, y ejercer su vigilancia y control. As mismo, establecer las competencias de la
Nacin, las entidades territoriales y los particulares, y determinar los aportes a su cargo en los
trminos y condiciones sealados en la ley." (subraya la Corte)
Por su parte, el artculo 366 de la Carta seala que el bienestar general y el mejoramiento de la
calidad de vida de la poblacin son finalidades sociales del Estado y que "ser objetivo
fundamental de su actividad la solucin de las necesidades insatisfechas de salud, de
educacin, de saneamiento ambiental y de agua potable." (Subraya la Corte).
Como puede verse, existe un grupo de disposiciones constitucionales que sirve de soporte
suficiente a la creacin legal de un organismo de regulacin del servicio pblico de salud.
Observa la Corte que si bien no se trata de un servicio pblico domiciliario, cuya regulacin
mediante organismos administrativos creados ad hoc para ello (comisiones de regulacin de
servicios pblicos domiciliarios) encuentra fundamento constitucional especfico en lo reglado
por el artculo 370 superior26, segn lo ha explicado esta Corporacin27, en el caso del servicio
pblico de salud debe tenerse en cuenta que la Constitucin en su artculo 365 indica con toda
claridad que en general, en el caso de todos los servicios pblicos, domiciliarios o no
domiciliarios, el Estado "mantendr la regulacin, el control y la vigilancia". As pues, en esta
disposicin superior existe, respecto de todos los servicios pblicos, una alusin concreta a la
funcin estatal de regulacin que, como ha sido entendido por esta Corporacin y
anteriormente se explic, es una forma de intervencin econmica de carcter tcnico, sectorial
y permanente, desarrollada por organismos independientes de creacin constitucional o legal.
3.4 La naturaleza y alcance o contenido de las funciones de regulacin
"Cabe recordar que el artculo 365 de la Carta Poltica hace alusin expresa a la funcin
reguladora del Estado respecto de los servicios pblicos.
"En todo caso, se estima pertinente dejar en claro que los actos expedidos por las comisiones
de regulacin -ya sean de carcter general o particular- deben sujetarse a todas las
formalidades previstas para tal efecto en el Cdigo Contencioso Administrativo, y sobre ellos
pueden ejercerse los pertinentes controles de carcter administrativo y judicial.
"Es importante sealar que la regulacin es una forma de intervencin estatal en la economa,
y se convierte en una eficaz herramienta constitucional tendiente a evitar que la sola operancia
de las leyes del mercado pueda desdibujar los fines sociales de nuestro Estado (Prembulo,
artculos 1, 2, 333, 334, 365, 367 y 370 CP).
28
Vase ibdem.
29
30
proveniente de los agentes regulados con el fin de que el rgano de regulacin cuente con
todos los elementos de juicio para adoptar sus decisiones; la facultad de rendir conceptos a
peticin de un interesado, de oficio o por mandato de la ley; la facultad de emitir
recomendaciones; la facultad de adoptar medidas individuales como autorizaciones o permisos;
la facultad de efectuar el seguimiento del comportamiento de un agente regulado para
advertirle que reoriente sus actividades dentro de los fines sealados por la ley o para dirigirle
rdenes de hacer o no hacer despus de haber seguido el procedimiento establecido en el
rgimen vigente; la facultad de presentar denuncias o iniciar acciones judiciales; la facultad de
imponer sanciones administrativas respetando el debido proceso y el derecho de defensa; la
facultad de definir tarifas dentro del rgimen establecido por el legislador, en fin. Corresponde
al legislador en ejercicio de su poder de configuracin y respetando los lmites constitucionales
determinar qu facultades son adecuadas para que el rgano de regulacin correspondiente
cumpla sus funciones en aras de promover el inters general y de alcanzar los fines pblicos
que justifican su existencia.
"A estos elementos de la funcin estatal de regulacin, se puede sumar otro que ha conducido
a que el esquema de regulacin adoptado por el constituyente o el legislador adquiera rasgos
especficos. En efecto, en algunos sectores, se presenta la necesidad de proteger los derechos
de las personas. Cuando ello ocurre, la funcin de regulacin se orienta en sus aspectos
estructurales, instrumentales y procedimentales al cumplimiento de esa finalidad primordial. Es
lo que sucede en el sector de los servicios pblicos donde la Constitucin ha protegido
especficamente los derechos de los usuarios (artculos 78 y 369 C.P.). Ello conduce a que en
estos mbitos la funcin de regulacin estatal est orientada constitucionalmente al logro de
unos fines sociales tambin especficos como los de redistribucin y solidaridad en el mbito
de los servicios pblicos domiciliarios (artculo 367 C.P.) o el de acceso universal en todos los
servicios (artculo 365 C.P.)31.
De todo lo anterior se desprende que la creacin de la Comisin de Regulacin en Salud
-CRES- y la asignacin a la misma de funciones de regulacin del servicios publico de salud
debe tenerse como un simple ejercicio de la atribucin constitucional otorgada al legislador por
el numeral 7' del artculo 150 superior, en armona con los numerales 21 y 23 de la misma
disposicin y con los artculos 49, 365 y 366 de la Carta, motivo por el cual, en principio, los
apartes demandados del artculo Y de la Ley 1122 de 200732, no resultan inconstitucionales.
Sentencia C-150 de 2003, MY Manuel Jos Cepeda Espinosa.
Estos apartes, se recuerda, son del siguiente tenor: "Artculo 3'. Comisin. de Regulacin en
Salud: Creacin V naturaleza. Crase la Comisin de Regulacin en Salud (CRES) como unidad
administrativa especial, con personera jurdica, autonoma administrativa, tcnica y
patrimonial, adscrita al Ministerio de la Proteccin Social.
31
32
().
COMPOSICION DE LA COMISION
(Art. 4 Ley 1122 de 2007)
La integran;
1. El Ministro de la Proteccin Social quien la preside, puede delegar de
SECRETARIA TECNICA
(Ley 1122 de 2007, artculo 6)
La Comisin de Regulacin en Salud tendr una secretara tcnica, que
apoyar los estudios tcnicos que soporten las decisiones de este organismo.
El Secretario Tcnico ser designado por el Presidente de la Comisin de
Regulacin en Salud.
6. Definir el rgimen que debern aplicar las EPS para el reconocimiento y pago de las
incapacidades originadas en enfermedad general o en las licencias de maternidad, segn
las normas del Rgimen Contributivo.
7. (Establecer y actualizar un Sistema de tarifas que debe contener entre otros
componentes, un manual de tarifas mnimas que ser revisada cada ao, incluyendo los
honorarios profesionales. En casa de no. revisarse el misma, ser indexada can la
inflacin causada).
8. Presentar ante las Comisiones Sptimas de Senado y Cmara, un informe anual sobre
la evolucin del Sistema General de Seguridad Social en Salud y las recomendaciones
para mejorarla.
9. Recomendar proyectos de ley o de decretos reglamentarios cuando a su juicio sean
requeridos en el mbito de la salud.
10. Adaptar su propio reglamento.
Pargrafo 1. El valor de pagos compartidos y de la UPC sern revisados por lo menos
una vez por ao, antes de iniciar la siguiente vigencia fiscal, y el nuevo valor se
determinar con fundamento en estudios tcnicos previos.
Pargrafo 2. En casas excepcionales, motivadas por situaciones de emergencia
sanitaria que puedan afectar la salubridad pblica, el Ministerio de la Proteccin Social
asumir temporalmente las funciones de la Comisin de Regulacin en Salud.
Pargrafo 3. Las decisiones de la Comisin de Regulacin en Salud referidas al
rgimen contributivo debern consultar el equilibrio financiero del sistema, de acuerdo
con las proyecciones de sostenibilidad de mediano y largo plazo, y las referidas al
rgimen subsidiado, en cualquier caso sern compatibles con el Marco Fiscal de
Mediano Plazo.
LA COMISION Y SU FINANCIAMIENTO ECONOMICO
(Artculo 8 de la Ley 1122 de 2007)
Frente a los recursos con que funcionara la Comisin se manifiesta que lo har
con recursos y con ellos se cancelarn la remuneracin de los Comisionados,
la secretaria tcnica del y costos de estudios tcnicos necesarios que sern
contratados previa definicin, por la misma Comisin.
Nota Jurisprudencial: Revisados los antecedentes legislativos del artculo 3 de la Ley 1122 de 2007,
mediante el cual se cre la Comisin de Regulacin en Salud (CRES), la Corte encontr que si bien en la
exposicin de motivos y en las ponencias de trmite no se hizo una anlisis de impacto fiscal
concretamente dirigido a estudiar los costos que generara la creacin de la CRES, las fuentes de recursos
para atender ese nuevo costo y la compatibilidad de dicho gasto con el Marco Fiscal de Mediano Plazo, lo
cierto es que, en dichas exposicin y ponencia s se hizo un estudio de esta naturaleza que englobaba la
financiacin general de la reforma al Sistema de Seguridad Social en Salud y las fuentes de nuevos
recursos que engrosaran el FOSYGA, recursos stos ltimos llamados a cubrir los costos de la nueva
entidad de regulacin. Exequible. Sentencia C 955 de 2007. Corte Constitucional. Comunicado de prensa
49 de 2007.
A continuacin se hace una exposicin breve- por cuanto el objetivo del curso
no es esta clase de acciones- sobre los mecanismos constitucionales a los
que se puede acudir para defender el derecho a la salud, cuando se presente
cualquier impedimento que le dificulte al paciente la obtencin de las
asistencias mdicas necesarias que permitan la recuperacin de su bienestar
(Art. 365 C.P).
Como se ver en el temario, ellas son muy tiles por cuanto la infraccin de los
derechos fundamentales relativos a la salud y la seguridad social, son muy
comunes.
Se ha dividido el temario en ACCIONES DE: TUTELA; CUMPLIMIENTO y
POPULARES. Cada una de ellas con unas breves explicaciones y comentarios
jurisprudenciales y doctrinarios para obtener una mejor comprensin. Es de
aadir que la perspectiva desde la que se les analiza, es la de la doctrina y la
jurisprudencia por cuanto es a los Altos Tribunales a quienes les compete esa
interpretacin de la Carta Poltica de 1991 y las figuras que ella contiene.
ACCIONES CONSTITUCIONALES EN LA DEFENSA DEL
DERECHO A LA SALUD
Cada una de ellas tiene finalidades diferentes, si se admite ese trmino. As, la
accin de tutela est orientada a la proteccin de derechos de carcter
fundamental individual; las acciones populares estn dirigidas a preservar los
derechos fundamentales de carcter colectivo y la accin de cumplimiento se
encamina al cumplimiento de actos administrativos y/o normas que tienen
carcter de fuerza material de ley.
LA ACCIN DE TUTELA
(Art. 86 Carta Poltica de 1991 y Decreto 2591 de 1991)
2. POLTICOS ( 40 C.P.), y
(100 idem).
APLICACIN INMEDIATA,
Este criterio auxiliar que se usa de manera general en el Derecho, con el fin de
determinar el significado de la norma, se contiene en la sentencia de tutela T002 de 1992, cuyo Magistrado Ponente fue el doctor ALEJANDRO MARTINEZ
CABALLERO. Es una interpretacin FORMALISTA que debe sr ampliada en la
medida en que en la misma Carta Poltica de 1991 se hallan otros derechos
que no estn ubicados en ese TITULO II, CAPITULO 1.(ver el acceso a la
administracin de justicia que se nombra en el artculo 229 ibidem) y los
sealados en el llamado BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD (que se
encuentra en los artculos 93 y 94 de la Constitucin; sentencia SU 225 de
1995),
LA HISTORICA
paz, los del entorno, los del patrimonio comn de la humanidad y los
atinentes al desarrollo econmico y social. Estas prerrogativas
representan garantas para la Humanidad, considerada en forma
global. En estos derechos no se trata al individuo como tal, ni como
ser social que es, sino que se promueve la dignidad de la especie
humana en todo su conjunto.
A.
B.
REQUISITOS ESENCIALES
misma y estn dotados de fuerza normativa. Por ejemplo: se habla de todos los
consagrados en el TITULO I a partir del artculo 1 de la Carta Superior.
3.
1.
ANALITICOS
a.)
CONSAGRACION EXPRESA: Cuando la norma lo dice as. Ejemplo: los
derechos establecidos en el CAPITULO I perteneciente al TITULO II de la
Constitucin.
b.)
LA REMISION EXPRESA cuando se remite a Tratados y Convenios
Internacionales ratificados por el Congreso Nacional (artculo 93 C.P., C-400 de
1998; C-225 de 1995; C- 358 de 1997; T- 568 de 1999).
c.)
LA
CONEXIN
FUNDAMENTALES.
DIRECTA
CON
OTROS
DERECHOS
d.)
CON LOS DERECHOS INHERENTES A LA PERSONA como la
dignidad. En este punto cobra importancia el contenido del artculo 94 Superior
al afirmar que: Los derechos y garantas contenidos en la Constitucin y en los
convenios internacionales vigentes, no debe entenderse como negacin de
otros que, siendo inherentes a la persona humana, no figuren expresamente en
ellos. ( T-37 de 1993; T- 032 de 1995; C- 13 de 1997; C- 643 de 2002)
2.
FACTICOS:
La Carta Poltica o Constitucin Nacional de 1991 tiene como uno de los fines
esenciales del Estado (artculo 2 C.P) el de garantizar la efectividad de los
principios, derechos y deberes consagrados en la Constitucin ; por eso
podemos decir que la accin de tutela viene a asegurar la eficacia de los
derechos constitucionales fundamentales.
1.
La accin de tutela no es un proceso sino un procedimiento: No se
establece una relacin jurdico- litigiosa en la que seran parte el juez, el
solicitante o tutelante y la persona o la autoridad o el rgano que con su
conducta efecta la infraccin o amenaza del derecho fundamental; es decir,
es quien vulnera el derecho fundamental. La razn por la cual no es un
proceso litigioso es porque se trata de solicitar que la rama judicial por
medio de un juez una intervencin eficaz y rpida en la proteccin de un
derecho fundamental, inherente a la condicin humana. Presentada la tutela se
origina un procedimiento tendiente slo a verificar la existencia de los hechos y
la procedencia de la tutela; se trata de verificar la existencia de un derecho,
3.
La accin de tutela tiene unos trminos perentorios e improrrogables
(como los de los artculos 17, 19, 27, 29, 31, 32 y 33 todos del Decreto 2591 de
1991).
5.
Subsidiariedad o residualidad: Por esto se dice que la accin de tutela
slo es procedente cuando el afectado no disponga de otro medio de defensa
judicial, a no ser que se busque evitar un perjuicio irremediable (Confrntese
con el artculo 8 del Decreto 2591 de 1991).
3.1. Como ha sido reiterado en mltiples ocasiones por esta Corporacin, la accin de tutela
es un mecanismo de origen constitucional de carcter residual, subsidiario y cautelar,
encaminado a la proteccin inmediata de los derechos fundamentales de las personas que
estn siendo amenazados o conculcados1[1]. Ello en consonancia con el artculo 86 de la
Constitucin y el artculo 6 numeral 1, del decreto 2591 de 1991 que establecen como causal
de improcedencia de la tutela: [c]uando existan otros recursos o medios de defensa judiciales,
salvo que aquella se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable.
La existencia de dichos mecanismos ser apreciada en concreto, en cuanto a su eficacia,
atendiendo las circunstancias en que se encuentre el solicitante.. El carcter subsidiario y
residual de la accin de tutela ha servido a la Corte Constitucional 2[2] para explicar el mbito
restringido de procedencia de las peticiones elevadas con fundamento en el artculo 86 de la
1
Carta Poltica, ms an cuando el sistema judicial permite a las partes valerse de diversas
acciones ordinarias que pueden ser ejercidas ante las autoridades que integran la organizacin
jurisdiccional, encaminadas todas a la defensa de sus derechos.
En este sentido, la jurisprudencia de la Corte ha sido enftica en la necesidad de que el juez de
tutela someta los asuntos que llegan a su conocimiento a la estricta observancia del carcter
subsidiario y residual de la accin, en este sentido en Sentencia T-106 de 1993 esta
Corporacin, afirm:
"El sentido de la norma es el de subrayar el carcter supletorio del mecanismo, es decir, que la
accin de tutela como mecanismo de proteccin inmediata de los derechos constitucionales
fundamentales debe ser entendida como un instrumento integrado al ordenamiento jurdico, de
manera que su efectiva aplicacin slo tiene lugar cuando dentro de los diversos medios que
aqul ofrece para la realizacin de los derechos, no exista alguno que resulte idneo para
proteger instantnea y objetivamente el que aparece vulnerado o es objeto de amenaza por
virtud de una conducta positiva o negativa de una autoridad pblica o de particulares en los
casos sealados por la ley, a travs de una valoracin que siempre se hace en concreto,
tomando en consideracin las circunstancias del caso y la situacin de la persona,
eventualmente afectada con la accin u omisin. No puede existir concurrencia de medios
judiciales, pues siempre prevalece la accin ordinaria; de ah que se afirme que la tutela no es
un medio adicional o complementario, pues su carcter y esencia es ser nico medio de
proteccin que, al afectado en sus derechos fundamentales, brinda el ordenamiento jurdico.
Sobre el mismo asunto la Corte en sentencia T-983 de 2001, precis:
Esta Corporacin ha sealado reiteradamente que la accin de tutela no procede cuando el
peticionario disponga de otro medio para la defensa judicial de su derecho, a menos que
intente la accin como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable. Al respecto,
la Corte ha hecho nfasis en el carcter excepcional del mecanismo constitucional de
proteccin que no debe superponerse ni suplantar los mecanismos ordinarios establecidos en
nuestro ordenamiento jurdico.
Sobre la naturaleza subsidiaria de la accin de tutela, en el mismo sentido, la Corte en
Sentencia T-1222 de 2001 reiter:
...el desconocimiento del principio de subsidiaridad que rige la accin de tutela implica
necesariamente la desarticulacin del sistema jurdico. La garanta de los derechos
fundamentales est encomendada en primer trmino al juez ordinario y solo en caso de que no
exista la posibilidad de acudir a l, cuando no se pueda calificar de idneo, vistas las
circunstancias del caso concreto, o cuando se vislumbre la ocurrencia de un perjuicio
irremediable, es que el juez constitucional est llamado a otorgar la proteccin invocada. Si no
se dan estas circunstancias, el juez constitucional no puede intervenir.
En otra oportunidad, sobre este mismo aspecto la Corporacin en sentencia T-132 de 2006
confirm:
As pues, la accin de tutela fue diseada como un mecanismo constitucional de carcter
residual que procede ante la inexistencia o ineficacia de otros mecanismos judiciales que
permitan contrarrestar la inminente vulneracin de los derechos fundamentales de los
ciudadanos. Se tiene, entonces, que para que un derecho sea amparable a travs de la accin
de tutela es necesario que (i) su carcter definitorio fundamental se vea severamente
amenazado, dadas las circunstancias del caso concreto; (ii) se establezca una conexin
necesaria entre la vulneracin de un derecho meramente asistencial y el compromiso de la
efectividad de otros derechos fundamentales. La accin de tutela es procedente para amparar
derechos de carcter fundamental que se encuentran seriamente amenazados, as como
derechos meramente asistenciales cuya vulneracin compromete gravemente un derecho
directamente fundamental3[3].
3
6.
Inmediatez: porque la accin de tutela es un procedimiento de
aplicacin urgente, en guarda de la efectividad concreta y actual del derecho
que est siendo sometido a una amenaza o violacin. La ausencia de este
requisito cuando se acude a la accin, es causal de negacin de la misma por
parte del Juez.
7.
Es sencilla o informal: no est sometida a formalidades o ritualidades
rigurosas, que dificulten el sentido material de la proteccin (Ver T- 288 de
1997). Esta caractersticas se encuentra en el artculo 14 del Decreto 2591 de
1991.
8.
Especfica: porque el objeto de la accin de tutela es la proteccin de los
derechos fundamentales; as se dice en el artculo 1 del Decreto 2591 de 1991.
9.
Eficaz: debido a que exige del juez un pronunciamiento de fondo que
establezca el derecho amenazado o vulnerado. La trae consagrada el artculo
27 del mentado decreto.
10.
La sentencia o fallo de la tutela no puede ser INHIBITORIA (art. 29
pargrafo dem).
11.
No procede la RECUSACION del Juez en materia de tutela tal como lo
estipula el artculo 39 del Decreto 2591 de 1991.
12.
No se puede negar el trmite de una accin de tutela y menos para la
emisin de la sentencia respectiva- porque la norma que contiene el derecho
fundamental civil o poltico, no ha sido desarrollada por la autoridad
competente; quiere decir esto, que la accin se debe procesar por parte del
Juez competente, aunque la reglamentacin no se haya expedido por parte de
quin le corresponda.
13.
Cuando se rechace la accin de tutela o se inadmita, se debe expresar
con total claridad cul es el procedimiento por cuyo medio se debe proteger el
derecho amenazado o vulnerado (art. 44 ibdem).
Tal como lo trae sealado el artculo 3 del Decreto 2591 de 1991, la accin est
regida por los principios de la publicidad, la prevalencia del derecho sustancial
sobre el procedimental, la economa, la celeridad y la eficacia.
De todos ellos, es importante resaltar algunos aspectos relativos a la celeridad,
as:
EL PRINCIPIO DE CELERIDAD
y que, por lo mismo, las normas procesales deben aplicarse con un fin, consistente en
la realizacin de los derechos reconocidos en la ley sustancial.5[13]6[14]
merecen cita todos aquellos casos en los cuales es preciso asignar una
A.R.S. a aquellas personas que si bien aparecen con encuesta realizada por el
SISBEN y clasificados debidamente, no se les presta el servicio de salud por
5
(..).
48 horas mximo para que el juez pueda ordenar que el derecho sea
libremente ejercido sin ms requisitos ( Art. 23 )
20 das para fallar la segunda instancia ( Art. 32 ) por parte del Superior
Jerrquico del Juez de Primera Instancia.
Puede manifestarse que ella tiene fundamento contra toda accin u omisin de
las autoridades pblicas, cuando se viole o amenace vulnerar los derechos
de los que habla la Constitucin Nacional como fundamentales (art.2 ibdem).
Contra toda accin u omisin de los particulares (art. 42 dem).
Son cinco (5) casos en los cuales no se permite ejercer est accin:
1.
Cuando existen otros medios de defensa del derecho atacado por la
accin u omisin de las autoridades o del particular. Se admite una excepcin y
es cuando la accin se utiliza como MECANISMO TRANSITORIO con el fin de
evitar un PERJUICIO IRREMEDIABLE. Esta circunstancia es apreciada por el
Juez que conoce de dicha accin.
2.
Cuando se pueda invocar el recurso de HABEAS CORPUS con el nimo
de proteger el derecho amenazado o vulnerado. Esta es una figura del Derecho
Penal.
3.
Cuando los derechos vulnerados o amenazados sean colectivos, no se
puede ejercer la tutela Ejemplos de esos derechos son la paz y los del artculo
88 de la Constitucin: patrimonio, el espacio, la seguridad y la salubridad
pblicos, la moral administrativa, el ambiente, la libre competencia econmica
(Ver el artculo 33 de C.N.). Tiene tambin una excepcin y es cuando el titular
solicite la tutela de sus derechos amenazados o violados en situaciones que
comprometan intereses o derechos colectivos siempre que se trate de impedir
un PERJUICIO IRREMEDIABLE.
4.
Cuando ya se consum la violacin, es decir, cuando se produjo el dao,
no se puede ejercer la accin de tutela.
5.
Tampoco procede cuando se trate de actos de carcter general,
abstracto e impersonal, como el caso de los actos administrativos que fijan una
jornada de trabajo, las horas de inicio y terminacin de labores; los que fijan
impuestos; los que fijan precios de los pasajes en el servicio pblico de
transporte, etc.
6.
MEDIDA PROVISIONAL
1.
2.
Por cualquier persona que est siendo amenazada o vulnerada en uno
de sus derechos fundamentales,
3.
El titular del derecho; es decir, quien est siendo vulnerado o
amenazado en sus derechos fundamentales, puede actuar por medio de
APODERADO JUDICIAL en cuyo caso ste tiene que ser abogado titulado y
tiene que presentar el correspondiente PODER.
4.
Por un tercero que haga uso de la AGENCIA DE DERECHOS AJENOS
debido a que el titular de esos derechos no est en condiciones o no puede
ejercer su propia defensa.
5.
6.
El personero municipal est investido tambin de esa facultad, cuando el
titular del derecho no lo pueda hacer.
7.
Las personas jurdicas tambin pueden acudir a esta accin, ya que son
titulares de derechos como el debido proceso, la igualdad, la inviolabilidad del
domicilio, la inviolabilidad de la correspondencia, la inviolabilidad de
documentos y papeles privados, la libertad de asociacin, el acceso a la
administracin de justicia; el derecho a la informacin, el Habeas Data, el
derecho al buen nombre, etc.
8.
Grupo familiar o alguno de sus miembros cuando el titular del derecho
est fallecido. El ejemplo es cuando muere el causante sin que la seguridad
social a travs de la respectiva entidad no le ha reconocido la pensin; igual
sucede cuando se requiere de la historia clnica para cualquier diligencia de
ndole personal o judicial por parte de la familia del fallecido. En estos casos se
trata de proteger los derechos no del fallecido - sino de su grupo familiar.
9.
Puede acudirse a la accin a nombre de las personas desaparecidas o
secuestradas, como en el caso de evitar procesos ejecutivos en tanto el
secuestrado permanece en se estado, o para restablecerlo en sus derechos
laborales- como el pago de salarios o prestaciones sociales- al Habeas Data
cuando el titular del derecho haba cancelado la deuda pero no se cancela su
reporte en la central respectiva, etc.
1.
Contra toda autoridad pblica y por sta se debe entender a todas
aquellas personas que estn facultadas por el Ordenamiento Jurdico para
ejercer el poder de mando o decisin a nombre del Estado. Son las tres (3)
ramas del Poder Pblico: Ejecutivo; Judicial y Legislativo. Sus decisiones
afectan a los particulares o a otras autoridades.
2.
Contra los particulares en los casos reseados en el artculo 42 del
Decreto 2591 de 1991.
Puede ocurrir:
1.
Por decisin del titular del derecho, y por motivos que son de su absoluta
incumbencia;
2.
Porque ces el ataque a los derechos fundamentales por parte del
causante, como en el caso en que se expide la orden para la atencin mdica
por la EPS o EPS S, que antes de ejercer la tutela no se haba querido
expedir por el operador de la seguridad social.
En ambos casos, el expediente se archiva; no obstante, cuando las partes han
acordado por fuera del procedimiento de la accin de tutela la satisfaccin de
los derechos reclamados por el interesado, y se demuestra por ste que lo
acordado ha sido incumplido de nuevo, el expediente o sumario se puede
REABRIR en CUALQUIER TIEMPO. En estos casos el titular del derecho
quebrantado le hace conocer esta situacin al Juez y ste proceder de
inmediato a desarchivar el sumario (Art. 26 de la norma en comento).
1.
La
identidad en las partes; es decir, que se trate del mismo
demandante, del mismo demandado.
2.
La identidad de los hechos; lo que quiere decir, que se trate del mismo
asunto que origina la primera tutela presentada.
3.
La identidad en los derechos que se aleguen como vulnerados o
amenazados con la conducta del presunto infractor.
4.
()
O la T- 362 de 2007:
()
3.2 En desarrollo de dicha norma, en reiteradas oportunidades,[1] esta Corte ha
indicado que en principio, la configuracin de una actuacin temeraria se desprende de
la concurrencia de los siguientes elementos: (i) que las acciones de tutela hayan sido
presentadas por el mismo accionante, su representante legal o su agente oficioso contra
el mismo accionado; (ii) que las solicitudes de amparo se fundamenten en los mismos
hechos o en la misma causa; (iii) que el accionante busque a travs de las acciones de
tutela interpuestas, la proteccin de las mismas pretensiones y derechos
fundamentales; y (iv) que la presentacin de la nueva accin de tutela carezca de
justificacin suficiente, en violacin directa del principio de la buena fe y del adecuado
ejercicio del derecho a la administracin de justicia.[2]
().
O, T- 1104 de 2008:
()
Ahora bien, para declarar la configuracin de la temeridad el juez constitucional debe verificar
el cumplimiento de tres requisitos determinantes: (i) que exista identidad en los procesos, lo
cual significa que el proceso fallado con antelacin y el proceso propuesto al juez tienen una
triple identidad[6], esto es, en ambos se identifican las mismas partes, la misma solicitud y las
mismas razones de dicha solicitud; (ii) que el caso no sea un caso excepcional explcitamente
determinado por la ley o la jurisprudencia, como uno que no configura temeridad. Esto es,
casos frente a los cuales se ha autorizado la procedencia del proceso propuesto a pesar del
fallo anterior con el cual guarda identidad. Y (iii) que de presentarse una demanda de tutela
que pretenda ser distinta a una anterior con la que guarda identidad, a partir de una
argumentacin diferente, se demuestre por parte del juez que el proceso propuesto y la tutela
anterior se reducen a unas mismas partes, una misma solicitud y unas mismas razones.
con anterioridad a dicha sentencia presentaron accin de tutela por los mismos hechos
y con la misma pretensin[9] . (Negrilla fuera del texto original).
Sobre el particular esta corporacin ha considerado que: En efecto, para que sea vlida
la imposicin de una sancin por violar la prohibicin prevista en el artculo 38 del
Decreto 2591 de 1991, es indispensable dentro del mismo proceso tutelar, agotar un
incidente que permita comprobar la mala fe o la conducta maliciosa del accionante
contraria a la moralidad procesal.[17]
().
Y, para finalizar es importante tomar en cuenta segn la SU- 713 de 2006, que:
()
Bajo este orden de ideas, la Sala debe resaltar que la jurisprudencia ha establecido los
requisitos que soportan y condicionan la improcedencia por duplicidad de acciones y,
por tanto, ha fijado el conjunto de condiciones a las que se debe remitir el juez en orden
a confirmar la existencia de la infraccin. Cada una de ellas recalca la obligacin de
comprobar la completa identidad entre los elementos de cada solicitud de amparo a
partir de cuatro pasos, y adems- de inspeccionar si existe un justificante relevante de
dicho actuar. La sentencia de unificacin citada, indic textualmente lo siguiente:
8. Para deducir que una misma demanda de tutela se ha interpuesto
varias veces, con infraccin de la prohibicin prevista en el artculo 38 del
Decreto 2591 de 1991, es indispensable acreditar:
(i) La identidad de partes, es decir, que ambas acciones de tutela se
dirijan contra el mismo demandado y, a su vez, sean propuestas por el
mismo sujeto en su condicin persona de natural, ya sea obrando a
nombre propio o a travs de apoderado judicial, o por la misma persona
jurdica a travs de cualquiera de sus representantes legales.
(ii) La identidad de causa petendi, o lo que es lo mismo, que el ejercicio
simultneo o sucesivo de la accin se fundamente en unos mismos hechos
que le sirvan de causa.
(iii) La identidad de objeto, esto es, que las demandas busquen la
satisfaccin de una misma pretensin tutelar o el amparo de un mismo
derecho fundamental.
().
().
1. Se tiene el siguiente:
1382 de 2000).
O Tambin:
Honorables Magistrados
Tribunal ______________(REPARTO)
Ciudad (Donde est ubicado el Despacho Judicial)
Asunto:
Accionante:
vulneracin
Accin de tutela
Accionado:
(Es el demandado o quien vulnera los derechos
invocados por el demandante en la accin de tutela)
PRUEBAS
Para que obren como tales me permito aportar, en fotocopia informal, los
siguientes documentos:
DIRECCIONES
-Accionado(s): (Se anota la direccin y telfono del demandado en la
accin para que le Juez pueda notificarle la demanda de tutela).
Yo recibir notificaciones en la secretaria de su Despacho o en la siguiente
direccin: Direccion TELEFONO.(Se escribe la direccin completa del
demandante en la accin de tutela o afectado con la vulneracin de los
derechos fundamentales).
Atentamente,
Seor
Juez ___________ de la ciudad de _________ REPARTO
Direccin_______( Donde queda el Juzgado)
O tambin:
Honorables Magistrados
Tribunal__________(Reparto)
Direccin_________ (Donde est ubicado el Juez o el Tribunal al que se dirige
la accin de tutela).
(Nombre del demandante ) ________________________, mayor de edad,
vecino y residente en la direccin_______ barrio_______ del municipio de
_________ con nmero telefnico__________ obrando en (agencia oficiosa,
representante legal, o a nombre propio) acudo a su despacho para solicitarle el
amparo constitucional establecido en el Art. 86 de la Constitucin Poltica
denominado ACCION DE TUTELA en contra del Gerente de la (EPS-C, EPSS, AR(pblica o privada), etc.) ________y/o quien corresponda toda vez que ha
vulnerado mi (s)derecho(s) fundamental (es) de________________( se citan
los artculos- si los conoce- y los derechos fundamentales atacados), con
fundamento en los siguientes:
FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO
NOTIFICACIONES Y COMUNICACIONES
Al demandado en sta accin se le pueden remitir a la________ (EPS, ARS,
etc.) en la (Direccin) ___________________ de
municipio de
_______________
Departamento
de
___________________
Telfono______________.
Las recibo en la (Direccin) ______________ barrio_______ del municipio
de_______ del Departamento de____________, telfono_________
ACCION DE CUMPLIMIENTO
(Ley 393 de 1997 y Articulo 87 Carta Poltica de 1991)
().
1997).
()
FUNCION PUBLICA
Finalidad
/
FUNCION PUBLICA
Principios Mnimos
/
FUNCION PUBLICA EJERCIDA POR
PARTICULAR - Regulacin Constitucional
El mbito dentro del cual la accin de cumplimiento adquiere su significacin y sentido como
mecanismo de proteccin de los derechos de los particulares y garanta de realizacin de los fines
del Estado est dado, naturalmente, por el incumplimiento de un deber a cargo de la
administracin que se expresa a travs de normas aplicables con fuerza material de ley o actos
administrativos10. En estos eventos, el particular est facultado para acudir ante el funcionario
10
judicial competente los jueces de la jurisdiccin administrativa11 , para presentar una solicitud
que remedie la accin u omisin de la autoridad que incumple o ejecuta actos o hechos que
permiten deducir inminentemente12 la inobservancia de un deber que se predica de la
administracin.
12
cumplimiento de un deber omitido, el contenido y los alcances del mismo sean ineludiblemente
interpretados16.
No obstante, quizs por el contexto particular del caso, en varias oportunidades, al abordar diferentes
aspectos de acciones de cumplimiento que son objeto de estudio por parte del Consejo de Estado, este
Tribunal ha referido a la necesidad de corroborar la existencia de una obligacin clara, expresa y exigible
como elemento necesario para la prosperidad de la accin consagrada en el artculo 87 de la
Constitucin. Al respecto, valga citar, de manera puramente ejemplar, las sentencias producidas dentro
de los procesos ACU 1039, sentencia del 13 de diciembre de 1999, C.P. Juan Alberto Polo Figueroa (esta
sentencia es un buen ejemplo de los fundamentos tericos que han servido al Consejo de Estado para
avanzar en la aplicacin del artculo 87 C.P. y la Ley 393 de 1997. All se hace alusin a los antecedentes
de la accin de cumplimiento a travs una referencia especfica a la forma como funcionaba el writ of
mandamus del derecho anglosajn); ACU 573, C.P. Daniel Surez Hernndez (En dicha oportunidad la
Sala Tercera del Consejo de Estado consider que la administracin haba incumplido la obligacin clara,
expresa y exigible contenida en el artculo 17 de la Ley 387 de 1997 afirmando: La Sala precisa que, la
accin de cumplimiento resulta procedente en el caso concreto, por la circunstancia de que el
dispositivo legal contenido en el artculo 17, disciplina una conducta - dbito prestacional - a cargo de las
autoridades pblicas o privadas que integran el sistema nacional de salud, conducta que supone desde
luego, la ejecucin de todas las medidas - acciones especficas y concretas -, tendientes a materializar
los fines ltimos para los cuales fue creado dicho sistema, para la atencin integral de la poblacin
desplazada por la violencia); ACU 634, sentencia del 18 de marzo de 1999, C.P. Juan de Dios Montes
Hernndez (Se consider en esta ocasin que el incumplimiento por parte de la Empresa Comercial de
Servicio de Aseo Limitada, ECSA, de un acto administrativo proferido por la Superintendencia de
Servicios Pblicos en el que constaba una obligacin clara, expresa y exigible, constitua una
circunstancia que bien poda ser objeto de una accin de cumplimiento). Esta forma de calificar la
obligacin de la administracin que hace procedente la accin de cumplimiento tiene un antecedente
claro, entre otros, en la jurisprudencia que jurisdiccin contencioso administrativa desarroll a partir del
las normas generales que regulan una materia pueden tener como destinatarias, por ejemplo, a
las autoridades de determinado sector o a todas las entidades de cierto tipo v.gr. las comisiones
de regulacin-. De manera tal que el particular, quien acta en inters propio, en representacin
de un tercero, o en defensa del inters general, tiene la facultad de exigir, precisamente, la
adopcin de una decisin, la iniciacin o continuacin de un procedimiento, la expedicin de un
acto o la ejecucin de una accin material necesaria para que se cumpla el deber omitido, as
ste haya sido establecido en una ley que no menciona especficamente a la autoridad renuente.
Ahora bien, las manifestaciones del incumplimiento de la administracin pueden materializarse a
travs de su inaccin o de una accin que manifiesta ineficiencia o evasin de la administracin
en el cumplimiento de sus deberes.
().
El incumplimiento estatal puede darse de diversas maneras tal como se explica
en la sentencia C- 1194 de 2001 emanada de la Corte Constitucional, cuya cita
pertinente, es:
()
3.2.1. El problema de la inactividad de la administracin y las modalidades de la inaccin
19
Corte Constitucional, Sentencia T-667 de 2000, M.P. Alvaro Tafur Galvis. En esta ocasin la Corte
tutel el derecho de peticin de una mujer, quien no estando de acuerdo con la liquidacin del auxilio de
maternidad por parte de la Caja Nacional de Previsin interpuso recurso de reposicin y en subsidio de
apelacin contra la resolucin de la entidad, sin que hubiera obtenido respuesta alguna. Dijo la Corte: El
derecho de peticin garantiza que quienes lo demanden, obtengan de las autoridades y excepcionalmente
de los particulares pronta y satisfactoria respuesta a sus inquietudes. Hace partcipe al asociado en los
asuntos pblicos; le reconoce su calidad de sujeto de la cosa pblica dotndolo de herramientas que le
permiten y lo impulsan a participar activamente en los asuntos de todos. Para el efecto no importa que la
respuesta que se exija verse sobre un asunto particular, porque, toda demanda ante una autoridad pblica,
conlleva el inters general de impulsar el imperio genrico del derecho a participar y ser escuchado.
Por lo anterior, la Corte ha sostenido que el derecho de peticin, aunque consagrado en la Constitucin
anterior, adquiri una nueva dimensin dentro del marco de la democracia participativa que impulsa la
actual Constitucin Poltica; lo ha calificado como va de gil acceso a las autoridades, de herramienta
para que la gestin administrativa alcance la eficacia requerida y, ha encontrado en l, aunque su objeto
().
Ms adelante agrega:
Fue lo que sucedi en Espaa con las reformas a la institucin del silencio
administrativo adoptadas en 1992 y 1999. En Colombia, el Cdigo Contencioso
Administrativo se encarga de regular la figura del silencio administrativo positivo en el
artculo 41.
()
La accin de cumplimiento fue una innovacin del Constituyente de 1991 encaminada a
afrontar el problema de la inactividad de la administracin cuando sta se manifiesta, en
principio, en una omisin. En tal caso, al juez le corresponde ordenar que cese la omisin y se
cumpla el deber.
Sin duda, la constatacin de la inactividad estatal es una labor que corresponde apreciar al juez
caso por caso, atendiendo a las diferentes modalidades que puede revestir un deber sealado
por la ley o contenido en un acto administrativo. Dicho deber puede haber sido definido por la
22
norma teniendo en cuenta circunstancias de tiempo23, modo24, o lugar25 que tienen un peso y
una relevancia diferente en cada caso concreto. La orden que imparta el juez ha de
corresponder a la modalidad del deber omitido.
().
Este criterio guarda relacin con la forma o manera como ha de cumplirse el deber
jurdico que la ley o el acto adminsitrativo imponen a la administracin. Tambin ste
ha sido un elemento considerado por el Consejo de Estado a la hora de enfrentar el
estudio de las acciones de incumplimiento que revisa. En la ya citada ACU 573 (C.P.
Daniel Surez Hernndez), el Consejo de Estado desestim las acciones que hasta el
momento haba ejecutado la administracin con el propsito de proteger a las vctimas
del desplazamiento por causa de la violencia; se dijo, entonces: no puede caerse en el
equvoco de asimilar los fines puramente promocionales que permitan, desde luego,
paulatinamente y de acuerdo con una realidad presupuestal, generar las condiciones de
sostenibilidad econmica, que no se obtienen de un da para otro y que estn sujetas a
multitud de factores, con la proteccin humanitaria de emergencia {que demandan los
desplazados por la violencia} o, con el acceso a que tiene derecho el desplazado a los
programas del denominado por la ley Plan Nacional para la atencin integral a la
poblacin desplazada, y ello por cuanto, la exigibilidad de tal obligacin, aparece de
manifiesto.
25
eficacia y gratuidad (art. 2 dem); principios stos que tambin rigen a la accin
de tutela como ya se haba visto.
1.
Puede intentarse en cualquier tiempo, lo que en un principio, dara para
pensar que no tiene CADUCIDAD (Art. 6 Ley 393 de 1997).
2.
No puede intentarse ms de una vez por los mismos hechos que se
hubieren decido en sentencia previa (Art. 6 dem).
3.
Exige el agotamiento previo de un REQUISITO DE PROCEDIBILIDAD
(Art. 8 ibdem).
4.
Tiene dos (2) instancia para resolverse; es decir, obedece al principio
procesal de la Doble Instancia (Art. 3 ibdem): ya que intervienen en el
juzgamiento los Jueces Administrativos y Tribunal Administrativo.
5.
Puede terminarse de manera anticipada como lo prev el artculo 19
dem.
6.
3. La accin de cumplimiento tiene un objeto propio y un sujeto activo y otro pasivo, que son
definidos directamente por la Constitucin. En efecto, el artculo 87 de la Carta que consagra la
referida accin, literalmente indica que "Toda persona podr acudir ante la autoridad judicial
para hacer efectivo el cumplimiento de una ley o un acto administrativo."
4. Por lo que tiene que ver con el sujeto activo de la accin en comento, del texto transcrito
emana con claridad que este puede ser "toda persona". La jurisprudencia constitucional,
refirindose a esta expresin, ha precisado que ella es comprensiva tanto de las personas
naturales como de las jurdicas y, dentro de stas, las personas jurdicas de derecho pblico y
las de derecho privado. Por su parte los servidores pblicos pueden tambin interponer dicha
accin, bien a nombre propio o a nombre de las entidades respecto de las cuales actan como
representantes legales. En este sentido, la Sentencia C- 158 de 1998, refirindose al tema de
la legitimacin activa para interponer la accin de cumplimiento, seal:
"...en el trmino "personas" quedan comprendidas tanto las naturales como las
jurdicas. Estas ltimas, sean de derecho pblico o de derecho privado, en su condicin
de personas, valga la redundancia, deben ser reconocidas como titulares de la accin.
Por ello, aquellas entidades de derecho pblico que tienen personera jurdica, pueden
interponer la accin de cumplimiento a travs de los servidores pblicos que sean sus
representantes legales."
5. En lo que tiene que ver con el sujeto pasivo de la accin de cumplimiento, es decir con la
persona en contra de la cual se interpone dicha accin, aunque la Constitucin no lo indica
expresamente, de su tenor literal puede inferirse que el mecanismo judicial en referencia puede
dirigirse en contra de cualquier autoridad o particular en ejercicio de funciones pblicas,
responsable del cumplimiento de una ley o de un acto administrativo. Sobre el particular la
Corte ha precisado:
5. Por ltimo, en lo que concierne al objeto propio de esta accin de rango constitucional, es
decir a lo que se persigue con su interposicin y trmite, la Carta define expresamente que tal
finalidad consiste en "hacer efectivo el cumplimiento de una ley o un acto administrativo."
Comentando esta expresin del constituyente, la Corte ha considerado que "la referida accin
se encamina a procurar la vigencia y efectividad material de las leyes y de los actos
administrativos, lo cual conlleva la concrecin de principios medulares del Estado Social de
Derecho, que tienden a asegurar la vigencia de un orden jurdico, social y econmico justo."
6. Precisando sobre lo que debe entenderse por "ley" para efectos de la posibilidad de
interponer la accin que viene estudindose, la Corte ha sealado que la expresin cobija a las
leyes en sentido formal y material y tambin a aquellos actos que se revisten de fuerza material
de ley.
"...esta accin puede ser utilizada para asegurar el cumplimiento de todas las normas
con fuerza de ley, lo cual incluye no slo a las leyes en sentido formal, que por el slo
hecho de ser expedidas por el Congreso y sancionadas por el Presidente, tienen fuerza
de ley, sino tambin a otros actos normativos, que sin ser leyes formalmente, tienen
por expreso mandato constitucional, fuerza de ley, como sucede con los decretos de
facultades extraordinarias."
7. En cuanto a lo que, en relacin con la accin de cumplimiento, debe entenderse por "acto
administrativo", la jurisprudencia ha precisado que los de contenido general necesariamente
han de ser objeto de la accin de cumplimento, lo mismo que las leyes en sentido material,
pues no existe otro mecanismo jurdico idneo a travs del cual pueda lograrse la efectividad
de sus mandatos. En este sentido afirm:
().
La LEGITIMACION POR ACTIVA - que ya se haba visto en la Accin de
Tutela- corresponde a:
1.
Cualquier persona.
2.
3.
1991),
4.
5.
8.
1991),
Los Contralores Departamentales, Distritales y Municipales (Art. 272
Constitucin Nacional).
9.
10.
11.
()
"la accin de cumplimiento es un instrumento procesal para exigir a las autoridades pblicas
o los particulares que actan en ejercicio de funciones pblicas que cumplan real y
efectivamente las normas con fuerza material de ley y los actos administrativos. Ntese, que
las normas transcritas (Articules 87 de la C-P, y 1 de la Ley 393 de 1997) sealan con claridad
que el objeto de la accin de cumplimiento es la efectividad, de un lado, de normas aplicables
y, de otro, de normas con fuerza material de ley o actos administrativos.
"As las cosas, se tiene que por medio de esta accin constitucional no puede exigirse el
cumplimiento de normas constitucionales, pues el propio Constituyente la dise para
exigir la efectividad de normas de inferior jerarqua. De hecho, a esta misma conclusin lleg la
Corte Constitucional en sentencia C-193 de 1998, al concluir que no procede sta accin
constitucional para exigir el cumplimiento de normas supremas. (...)"2 (Se adicionan negrillas y
texto entre parntesis)
Es as como el articulado de la Constitucin Poltica, por ocupar el peldao superior del bloque
de constitucionalidad que sirve de referencia para analizar la validez y exequibilidad de las
leyes3, se encuentra excluido de la posibilidad de reclamarse su observancia por medio del
ejercicio de la accin de cumplimiento.
().
La expresin resaltada fue declarada inexequible por la Corte Constitucional en sentencia C157 de 1998.
2
La expresin resaltada fue declarada inexequible por la Corte Constitucional en sentencia C157 de 1998.
Sin embargo, se tiene que la lectura literal de las normas mencionadas en precedencia
permitiran sostener que, en principio, procede la accin de cumplimiento contra los jueces, en
tanto que como las normas no distinguen contra qu autoridades procede la accin y contra
quienes no, la accin de cumplimiento podra interponerse contra los jueces que incumplan u
omitan un deber jurdico. En tal contexto, todos los jueces, como autoridades que son, no slo
podran ser titulares de deberes jurdicos sino que tambin podran ser destinatarios de esta
accin constitucional.
En reiteradas oportunidades esta Corporacin ha considerado que la accin de cumplimiento
no procede contra autoridades judiciales que resuelven los conflictos que se someten a su
consideracin3. Y esta Sala, en sentencias del 11 de marzo de 2004 y 15 de julio de 2004 4,
acogi esa conclusin por los motivos que se explicaron en la misma y que ahora se reiteran,
as:
La accin de cumplimiento es un instrumento procesal de orden constitucional que busca la
efectividad y realizacin del principal postulado del Estado de Derecho: el carcter imperativo y
la vinculacin cierta de la norma jurdica, por lo que no fue diseada como un mecanismo de
control de legalidad de todas las actuaciones de las autoridades pblicas y algunas de los
particulares. De hecho, si se acepta la competencia del juez constitucional que conoce de una
accin de cumplimiento para evaluar si dentro de un proceso judicial se debe aplicar o no
determinada norma legal o un acto administrativo, esto implica una intromisin en la actividad
judicial y, eventualmente, en el caso de que se haya adoptado una decisin judicial sobre el
asunto, conduce a que, ni ms ni menos, se acepte el control de legalidad de esas decisiones
judiciales en manos del juez de la accin de cumplimiento. Ello muestra un evidente
contrasentido, pues la propia Constitucin consagr el principio de separacin
3
Entre otras, pueden consultarse las sentencias del 16 de abril de 1999, expediente ACU-683,
del 29 de noviembre de 1999, expediente ACU-839, del 12 de marzo de 1999, expediente
ACU-609, todas de la Seccin Cuarta, del 28 de mayo de 1999, expediente ACU-839 de la
Seccin Tercera y del 21 de enero de 1999, expediente ACU-546 de la Seccin Segunda del
Consejo de Estado.
4
Expedientes 2003-02445 y 2004-00541
de jurisdicciones como garanta de seguridad jurdica y de acceso efectivo a la administracin
de justicia (artculos 228 y 234 a 248 de la Constitucin), de tal manera que la accin de
cumplimiento no se instituy como mecanismo ltimo de control de legalidad de las decisiones
judiciales. En consecuencia, la accin de cumplimiento no procede para disponer la aplicacin
de normas legales o administrativas en los procesos judiciales ni para evaluar la validez de las
decisiones judiciales.
Conforme a lo anterior, resulta evidente que el juez de cumplimiento no tiene competencia para
determinar si el Juez Primero Civil del Circuito de Sincelejo debe aplicar el inciso tercero del
artculo 1542 del Cdigo Civil.
Aparece claro, entonces, que la accin de cumplimiento no fue consagrada como un
procedimiento alternativo para evaluar el cumplimiento de la ley por parte de los jueces ni para
suplir los recursos ordinarios diseados por el legislador para discutir la validez de las
providencias judiciales. De hecho, el artculo 9 de la Ley 393 de 1997 es difano en sealar
que la accin de cumplimiento es improcedente cuando existen otros medios de defensa
judicial para lograr el efectivo cumplimiento de las normas con fuerza material de ley. Entonces,
la accin de cumplimiento no resulta procedente para suplir los recursos consagrados en el
ordenamiento jurdico para discutir la validez de una decisin judicial.
Adems, aceptar la procedencia de la accin de cumplimiento para impartir rdenes a los
funcionarios judiciales sobre el sentido en que deben resolver las peticiones puestas a su
().
TRAMITE PREFERENCIAL
(Art. 11 Ley 393 de 1997)
La Accin de Cumplimiento se desarrollar una vez admitida, prefirindola por parte del Juez - frente a cualquier otro trmite que est adelantando en su
Despacho, con excepcin de la Accin de tutela.
Quiere decir lo anterior, que el Juez que est conociendo de manera
simultnea de una ( o varias) accin (es) de tutela, de una ( o varias) accin
(es) de cumplimiento y otros procesos propios de su oficio como Juez, debe
darle prevalencia primero a la Accin de tutela, luego a la Accin de
Cumplimiento y
finalmente, a los procesos propios de su actividad
jurisdiccional, como Juez.
Cuando en la localidad donde se presente la Accin de Cumplimiento
funcionen varios despachos judiciales de la misma jerarqua y especialidad de
aqul ante el cual se ejerci, la misma se someter a reparto que se realizar
el mismo da y a la mayor brevedad con el fin de establecer el Despacho
Judicial que le corresponde adelantar el proceso.
EXCEPCIONES:
A LA SENTENCIA de la Accin de Cumplimiento: que admite la
IMPUGNACION, y
1.
la
1.
REPOSICIN: Siguiendo el contenido del artculo 50, ordinal 1., 51 y
52 del C.C.A., por expresa remisin interna del artculo 30 de la ley 393 de
1997.
2.
1.
2.
3.
Cuando se renan estos elementos se RECHAZARAN todas las que se
hayan presentado y si se han admitido se NEGARAN por parte del Juez.
NOTA MARGINAL ACLARATORIA:
La primera parte de ese artculo fue declarada EXEQUIBLE en sentencia de la
Corte Constitucional C- 1511 de 11 de Noviembre de 2000.
Corte Constitucional
Morn Daz.
La sancin ser impuesta por el mismo Juez mediante trmite incidental; de no ser
apelada se consultar con el superior jerrquico quien decidir dentro de los tres (3)
das siguientes si debe revocar o no la sancin. La apelacin o la consulta se har en el
efecto suspensivo.
El texto 1 es el siguiente:
ACERVO PROBATORIO
(Se adjuntan las pruebas que se quieran presentar. Se tiene que incluir el
escrito de la RENUENCIA)
PRETENSIONES
(Que se cumpla lo establecido en la Norma o acto administrativo)
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Se anotan las razones del incumplimiento y las normas jurdicas
JURAMENTO
Bajo la gravedad del juramento, manifiesto que no he instaurado otra accin
de cumplimiento con fundamento en los mismos hechos y normas y contra la
misma autoridad a que se contrae
la presente, ante ningn tribunal
administrativo.
ANEXOS
Se anotan todos los documentos que se aportan como pruebas y los que
pueden servir como soporte a lo que se dijo en los HECHOS. Tambin las
copias de la demanda para el traslado a las partes (demandado).
NOTIFICACIONES Y COMUNICACIONES
Demandante en la Calle, Carrera, Transversal ; Diagonal o Circular No._____
Barrio_____ de la ciudad de ________ Departamento de ______. Telfonos:
Fijo:_____ Celular________
Demandado: Calle , Carrera, Transversal ; Diagonal o Circular No._____
Barrio_____ de la ciudad de ________ Departamento de ______. Telfonos:
Fijo:_____ Celular________
Del seor Juez atentamente,
______________________________________________________
Nombre y apellidos
Cedula de Ciudadana No. _____ expedida en _______ Dpto______
Formato 2:
Ciudad y fecha.......
Seor
Juez administrativo de.....
E. S. D.
Ref.: Accin de cumplimiento
HECHOS
PRETENSIN
DERECHO
PRUEBAS
NOTIFICACIONES
Al
suscrito
en.(calle,
carrera,
transversal,
diagonal,
Circular,
etc)..........................Nodel barrio de (Municipio)..
JURAMENTO
Formato 3
Ciudad y fecha (Se anotan tanto el lugar y como la fecha de elaboracin del
Documento)
Seor
Juez Administrativo de (Se anota el lugar donde tiene el Despacho el Juez)
Ciudad( Donde est ubicado el Juzgado Administrativo).
HECHOS
AUTORIDAD
COMPLETAR HECHOS
CONSIDERACIONES
PRUEBAS
DECRETO ETC.
JURAMENTO
PETICIN
CON
EL
ANEXOS
Copias de la demanda para el traslado a las partes y otros documentos que se
quieran hacer valer para reafirmar las aseveraciones que se hacen en la
accin.
NOTIFICACIONES
la (Se anotan la
Cordialmente
C.C. Expedida en
LA ACCION POPULAR
(Ley 472 de 1998)
La Carta Fundamental de 1991 en su artculo 88 expresa:
()
ARTICULO 88. La ley regular las acciones populares para la proteccin de los
derechos e intereses colectivos, relacionados con el patrimonio, el espacio, la
seguridad y la salubridad pblicos, la moral administrativa, el ambiente, la libre
competencia econmica y otros de similar naturaleza que se definen en ella.
Tambin regular las acciones originadas en los daos ocasionados a un
nmero plural de personas, sin perjuicio de las correspondientes acciones
particulares.
As mismo, definir los casos de responsabilidad civil objetiva por el dao
inferido a los derechos e intereses colectivos.
().
En desarrollo de esta normatividad se expidi la Ley 472 de 1998 regulando
las acciones populares y de grupo que estn orientadas a garantizar la
defensa y proteccin de los derechos e intereses colectivos, as como los de
grupo o de un nmero plural de personal , tal como lo tiene estipulado la ley en
comento en su artculo 1.
ACCIONES POPULARES
(Art. 2., de Ley 472 de 1998)
De ellas se puede decir que son los medios procesales por medio de los
cuales se protegen los derechos e intereses colectivos.
Las acciones populares se ejercen para evitar el dao contingente, hacer cesar
el peligro, la amenaza, la vulneracin o agravio sobre los derechos e intereses
colectivos, o restituir las cosas a su estado anterior cuando fuere posible.
Vale aclarar que Los derechos colectivos son derechos humanos especficos
de los cuales son titulares ciertos grupos humanos.
Los derechos colectivos son parte de los llamados derechos de tercera
generacin cuyo reconocimiento internacional fue histricamente posterior a la
de los derechos civiles y polticos (primera generacin) y a la de los derechos
econmicos, sociales y culturales (segunda generacin).
Algunos derechos de tercera generacin son el derecho al desarrollo, a la paz,
al patrimonio artstico y cultural, a un medio ambiente sano, los derechos de los
pueblos indgenas y los de los consumidores.
Es factible distinguir los derechos colectivos de otros derechos de tercera
generacin debido a que es relativamente posible determinar quienes
concretamente pueden reclamarlos o son afectados por su violacin. De esta
suerte, los derechos de tercera generacin al desarrollo o a la paz los tenemos
todos los miembros de la sociedad, son derechos difusos en cuanto su
violacin nos afecta a todos pero no es posible determinar especficamente a
quienes. En contraste, los derechos colectivos tienden a referirse a grupos ms
especficos y concretos.
Los derechos colectivos aunque son diversos, no son opuestos a los
derechos humanos individuales. De hecho, los derechos colectivos incluyen
derechos individuales en cuanto los grupos humanos que son sus titulares
estn formados por individuos y en cuanto crean condiciones para el ejercicio
de derechos individuales. De este modo, por ejemplo, los derechos colectivos
de los pueblos indgenas implican y protegen el derecho individual a la cultura
de cada persona.
tales- hecho por la Constitucin Poltica, la ley, o los tratados internacionales que hayan
seguido los trmites de recepcin por el ordenamiento interno colombiano.
Lo anterior es evidente, y lo ha puesto de presente la Sala 27[4], al establecer que si bien
un derecho colectivo compromete el inters general, no todo lo que suponga este ltimo
configura por esa sola caracterstica, un derecho colectivo.
Resulta as claro que mientras no se haya producido su reconocimiento legal, no se
puede considerar que un inters determinado, as tenga carcter general, revista la naturaleza
de colectivo; por consiguiente, slo ser derecho colectivo susceptible de ser amenazado o
vulnerado por la accin u omisin de las autoridades pblicas o los particulares, aqul que,
reuniendo las caractersticas propias del inters colectivo, est reconocido como tal por la ley,
la constitucin o los tratados internacionales.
().
27
().
DERECHOS E INTERESES COLECTIVOS
(Art. 40 Ley 472 de 1998)
La norma trae una lista - que no es NO TAXATIVA - de ellos, ya que hay que
tener en cuenta que en materia de derechos humanos tambin estn los no
contemplados en la Carta Fundamental de 1991, y que en general pertenecen
a lo que se ha denominado el BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD, con
base en los artculos 93 y 94 ibdem.
Se transcribe la parte pertinente de ese articulado:
()
a) El goce de un ambiente sano, de conformidad con lo establecido en la
Constitucin, la ley y las disposiciones reglamentarias;
b) La moralidad administrativa;
c) La existencia del equilibrio ecolgico y el manejo y aprovechamiento
racional de los recursos naturales para garantizar su desarrollo
sostenible, su conservacin, restauracin o sustitucin. La conservacin
de las especies animales y vegetales, la proteccin de reas de especial
importancia ecolgica, de los ecosistemas situados en las zonas
fronterizas, as como los dems intereses de la comunidad relacionados
con la preservacin y restauracin del medio ambiente;
d) El goce del espacio pblico y la utilizacin y defensa de los bienes de uso
pblico;
e) La defensa del patrimonio pblico;
f) La defensa del patrimonio cultural de la Nacin;
g) La seguridad y salubridad pblicas;
2.
Los principios generales que trae el Cdigo de Procedimiento Civil,
siempre y cuando no estn en contrava de la naturaleza misma de esta accin
popular.
3.
La Prevalencia del derecho sustancial sobre
procedimental),
4.
La Publicidad;
5.
La Economa;
las formas ( o
6.
La Celeridad,
7.
La Eficacia.
8.
Hay amonestacin expresa para que el Juez haga respetar el debido proceso,
las garantas procesales y el equilibrio entre las partes que intervienen en esa
litis constitucional.
1.
2.
La accin se puede impetrar y tramitar en cualquier tiempo, es decir no
tienen CADUCIDAD (Art. 8 y 11 ibdem).
3.
La interpretacin de los derechos se hace de conformidad con la
Constitucin, la ley y los tratados internacionales debidamente ratificados (Art.7
dem)..
4.
2.
Las organizaciones No Gubernamentales,
Populares, Cvicas o de ndole similar.
las
Organizaciones
4.
El Procurador General de la Nacin, el Defensor del Pueblo y los
Personeros Distritales y municipales, en lo relacionado con su competencia.
Los legitimados para ejercer acciones populares pueden hacerlo por s mismos
o por quien acte en su nombre.
Cuando se interponga una accin popular sin la intermediacin de un
apoderado judicial, la Defensora del Pueblo podr intervenir, para lo cual, el
juez deber notificarle el auto admisorio de la demanda (Art. 13 ibdem).
JURISDICCION
2.
En los casos que no se refieran a los del numeral 1, conoce la
JURISDICCION CIVIL.
B.)
COMPETENCIA
2.
En casos diferentes a los del numeral 1 del tema de la JURISDICCION:
el proceso se tramita:
En PRIMERA INSTANCIA: Ante Juez Civil del Circuito donde se
produce la afectacin del derecho colectivo o el del domicili del demandado,
a.)
por los hechos sean varios los jueces competentes, conocer a prevencin el juez ante el cual
se hubiere presentado la demanda; lo que quiere decir que si en el lugar donde se
llevaron a cabo las conductas que dieron lugar a la infraccin o ataque a los derechos
colectivos, hay varios jueces de la misma categora (como de Circuito Penal; Jueces
Civiles del Circuito; etc.), se adelanta el proceso ante el Juez que se haya presentando
la demanda.
Ejemplo: Hay ciudades capitales de Departamento donde hay ms de un Juzgado Civil
del Circuito, como puede ser la ciudad de Bogot; Medelln, Cali, Barranquilla, etc.
Igual ocurre con los Juzgado Administrativos. El demandante escoge al Juez Primero
Civil existiendo muchos ms Jueces de esta categora, como ya se dijo) para presentar
la demanda de la ciudad donde se produce esa vulneracin de esos derechos;
entonces le corresponder a ese Juez Primero Civil adelantar ese proceso y emitir el
fallo al final del mismo.
2.
Organizaciones populares,
3.
4.
5.
El personero municipal,
6.
El Personero Distrital, y
7.
Otras autoridades que por razn de sus funciones deben proteger o
defender los derechos e intereses colectivos.
MEDIDAS CAUTELARES
(Art. 25 Ley 472 de 1998).
Dice el articulado que:
().
OPOSICION A LAS MEDIDAS CAUTELARES QUE DECRETE EL JUEZ
(Art. 26 de Ley 472 de 1998)
Ese auto que decreta las medidas previas ser notificado al demandado
simultneamente con la admisin de la demanda
CASOS EN QIE PROCEDE LA OPOSICION AL DECRETO DE LAS
MEDIDAS CAUTELARES.
Dice el artculo 26 en estudio que:
()
La oposicin a las medidas previas slo podr fundamentarse en los siguientes
casos:
a) Evitar mayores perjuicios al derecho o inters colectivo que se pretende
proteger;
b) Evitar perjuicios ciertos e inminentes al inters pblico;
c) Evitar al demandado perjuicios cuya gravedad sea tal que le haga
prcticamente imposible cumplir un eventual fallo desfavorable.
Corresponde a quien alegue estas causales demostrarlas.
().
Las partes.
2.
El Ministerio Pblico,
Las personas tanto las naturales, como las jurdicas que hayan
registrado comentarios escritos sobre el proyecto.
3.
Esta audiencia puede ser declarada como FALLIDA (art. 27 inciso sexto),
cuando:
1. Cuando no compareciere la totalidad de las partes interesadas;
2. Cuando no se formule proyecto de pacto de cumplimiento;
3. Cuando las partes no consientan en las correcciones que el juez proponga
al proyecto de pacto de cumplimiento.
En estos eventos el juez ordenar la prctica de pruebas, sin perjuicio de las
acciones que procedieren contra los servidores pblicos ( Art. 123 C.P)
ausentes en el evento contemplado en el numeral 1.
()
Vencido el trmino para alegar, el juez dispondr de veinte (20) das para proferir sentencia. La
sentencia que acoja las pretensiones del demandante de una accin popular podr contener
una orden de hacer o de no hacer, condenar al pago de perjuicios cuando se haya causado
dao a un derecho o inters colectivo en favor de la entidad pblica no culpable que los tenga
a su cargo, y exigir la realizacin de conductas necesarias para volver las cosas al estado
anterior a la vulneracin del derecho o del inters colectivo, cuando fuere fsicamente posible.
La orden de hacer o de no hacer definir de manera precisa la conducta a cumplir con el fin de
proteger el derecho o el inters colectivo amenazado o vulnerado y de prevenir que se vuelva
a incurrir en las acciones u omisiones que dieron mrito para acceder a las pretensiones del
demandante. Igualmente fijar el monto del incentivo para el actor popular.
Corte Constitucional
- Aparte el letra itlica Igualmente fijar el monto del incentivo para el actor popular
declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional, mediante Sentencia C-511-04 de 25
de mayo de 2004, Magistrado Ponente Dr. Marco Gerardo Monroy Cabra.
La condena al pago de los perjuicios se har "in genere" y se liquidar en el incidente previsto
en el artculo 307 del C.P.C.; en tanto, se le dar cumplimiento a las rdenes y dems
condenas. Al trmino del incidente se adicionar la sentencia con la determinacin de la
correspondiente condena incluyndose la del incentivo adicional en favor del actor.
Corte Constitucional
En caso de dao a los recursos naturales el juez procurar asegurar la restauracin del rea
afectada destinando para ello una parte de la indemnizacin.
En la sentencia el juez sealar un plazo prudencial, de acuerdo con el alcance de sus
determinaciones, dentro del cual deber iniciarse el cumplimiento de la providencia y
posteriormente culminar su ejecucin. En dicho trmino el juez conservar la competencia
para tomar las medidas necesarias para la ejecucin de la sentencia de conformidad con las
normas contenidas en el Cdigo de Procedimiento Civil y podr conformar un comit para la
verificacin del cumplimiento de la sentencia en el cual participarn adems del juez, las
partes, la entidad pblica encargada de velar por el derecho o inters colectivo, el Ministerio
Pblico y una organizacin no gubernamental con actividades en el objeto del fallo.
Tambin comunicar a las entidades o autoridades administrativas para que, en lo que sea de
su competencia, colaboren en orden a obtener el cumplimiento del fallo.
ARTICULO 35. EFECTOS DE LA SENTENCIA. <Artculo CONDICIONALMENTE exequible> La
sentencia tendr efectos de cosa juzgada respecto de las partes y del pblico en general.
Corte Constitucional
- La Corte Constitucional se declar INHIBIDA de fallar sobre este artculo por ineptitud
de la demanda, mediante Sentencia C-892-06 de 1 de noviembre de 2006, Magistrado
Ponente Dr. Clara Ins Vargas Hernndez.
().
RECURSOS
(Arts. 36 y 37 Ley 472 de 1998)
As se expresa en la Ley:
()
RECURSO DE REPOSICION. Contra los autos dictados durante el trmite de la Accin Popular
procede el recurso de reposicin, el cual ser interpuesto en los trminos del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Corte Constitucional
- Artculo declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C377-02 de 14 de mayo de 2002, Magistrada Ponente Dra. Clara Ins Vargas Hernndez.
().
SOBRE EL INCENTIVO EN LA ACCION POPULAR
(Arts. 39 y 40 Ley 472 de 1998)
Se expresa:
ARTICULO 39. INCENTIVOS. El demandante en una accin popular tendr derecho a recibir un
incentivo que el juez fijar entre diez (10) y ciento cincuenta (150) salarios mnimos mensuales.
Cuando el actor sea una entidad pblica, el incentivo se destinar al Fondo de Defensa de
Intereses Colectivos.
Corte Constitucional
- Artculo declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C459-04 de 11 de mayo de 2004, Magistrado Ponente Dr. Jaime Araujo Rentera.
Corte Constitucional
<Inciso CONDICIONALMENTE EXEQUIBLE> Para los fines de este artculo y cuando se trate de
sobrecostos o de otras irregularidades provenientes de la contratacin, responder
patrimonialmente el representante legal del respectivo organismo o entidad contratante y
contratista, en forma solidaria con quienes concurran al hecho, hasta la recuperacin total de
lo pagado en exceso.
Corte Constitucional:
- Artculo declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C459-04 de 11 de mayo de 2004, Magistrado Ponente Dr. Jaime Araujo Rentera.
- Inciso 2o. declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C088-00 de 2 de febrero de 2000, Magistrado Ponente Dr. Fabio Morn Daz.
La Corte dispuso: 'Declrase EXEQUIBLE el inciso segundo del artculo 40 de la Ley 472
de 1998, en los trminos de esta sentencia'.
'...
'
'As las cosas, interpretado el precepto consagrado en armona con las disposiciones que
en precedencia se citaron, debe entenderse que si el representante legal de la entidad
estatal contratante, en uso de esta facultad, deleg en un directivo la competencia para
celebrar contratos, ser este ltimo, en cuanto delegatario, el responsable solidario con
el contratista y los restantes sujetos que hayan intervenido en la actuacin contractual
de la que se deriva detrimento patrimonial para la Sociedad, y lesin a la moralidad
pblica y al inters colectivo.
'
'Con todo, para deducir esa responsabilidad patrimonial del representante legal del
respectivo organismo o entidad contratante y el contratista con quienes concurran al
hecho, llmense interventores, asesores, consultores o ejecutores del contrato, etc.,
debern observarse las reglas del debido proceso, includos naturalmente, la citacin a
todos ellos y la garanta del derecho de defensa.
'No se trata, pues, de que a travs de las acciones populares, se debatan y decidan
controversias de tipo contractual, que tienen bien definidas las reglas que les
corresponden y que son competencia de la jurisdiccin de lo contencioso administrativo,
conforme al estatuto contractual de la administracin y al cdigo respectivo.
...'
Para hacer viable esta accin, en materia probatoria los ciudadanos tendrn derecho a solicitar
y obtener se les expida copia autntica de los documentos referidos a la contratacin, en
cualquier momento. No habr reserva sobre tales documentos.
().
Igual que en la accin de tutela, en la accin popular tambin existe un
DESACATO que para el caso aparece regulado en el artculo 41 dem, cuyo
texto es el siguiente:
()
ARTICULO 41. DESACATO. La persona que incumpliere una orden judicial proferida por la
autoridad competente en los procesos que se adelanten por acciones populares, incurrir en
multa hasta de cincuenta (50) salarios mnimos mensuales con destino al Fondo para la
Defensa de los Derechos e Intereses Colectivos, conmutables en arresto hasta de seis (6)
meses, sin perjuicio de las sanciones penales a que hubiere lugar.
La sancin ser impuesta por la misma autoridad que profiri la orden judicial, mediante
trmite incidental y ser consultada al superior jerrquico, quien decidir en el trmino de tres
(3) das si debe revocarse o no la sancin. La consulta se har en efecto devolutivo.
ARTICULO 42. GARANTIA. La parte vencida en el juicio deber otorgar una garanta bancaria o
pliza de seguros, por el monto que el juez determine, la que se har efectiva en caso de
incumplimiento a lo dispuesto por la sentencia. Si el demandado presta la garanta a
satisfaccin, no habr lugar al embargo, o se levantar el que hubiese sido proferido.
().
(..)
ARTICULO 43. MORAL ADMINISTRATIVA. En las acciones populares que versen sobre la moral
administrativa y con miras a evitar la duplicidad de funciones para los efectos de los artculos
277 y 278 de la Constitucin Poltica, el juez que conozca de estas acciones decretar las
medidas previas o cautelares que estime procedentes y comunicar la demanda a la
Procuradura para que la misma se haga parte si lo considera conveniente.
Si de los hechos se desprende que se ha incurrido en una situacin de orden disciplinario, la
accin popular se adelantar sin perjuicio de la competencia que corresponda a la
Procuradura en materia disciplinaria. La accin popular no puede interferir las acciones
disciplinarias o penales que para el caso procedan.
MEDIDA CAUTELAR
SE SOLICITA EXPRESAMENTE CUANDO SE QUIERE PREVENIR UN
DAO INMINENTE O IRREMEDIABLE
Con el fin de evitar un perjuicio irremediable y salvaguardar el derecho
Colectivo afectado, solicito de conformidad con l articulo 25 de la ley la
siguientes medidas:
Ordenar la inmediata cesacin de LAS ACTIVIDADES QUE PUEDAN
ORIGINAR EL DAO, QUE LO HAYAN CAUSADO O LO SIGAN
OCASIONANDO
Ordenar que se ejecuten los actos necesarios para CUANDO LA CONDUCTA
POTENCIALMENTE PERJUDICIAL O DAINA SEA CONSECUENCIA DE LA
OMISIN DEL DEMANDADO
Obligar al demandado a presentar caucin para garantizar el cumplimiento de
cualquiera de las anteriores medidas previas.
Ordenar con cargo al fondo para la defensa de los derechos e intereses
colectivos los estudios necesarios para establecer la naturaleza del dao y las
medidas urgentes a tomar para mitigarlo.
PRETENSIONES
Solicito, Seor Magistrado o Juez en atencin a los hechos y consideraciones
expuestas, efectuar los siguientes pronunciamientos:
LAS PRETENSIONES SON PREVENTIVAS O RESARCITORIAS
Ordenar al demandado ejecutar las acciones tendientes a evitar el dao
contingente, hacer cesar el peligro, la amenaza, la vulneracin o agravio
sobre los derechos e intereses colectivos.
Ordenar restituir las cosas a su estado anterior.
COMPETENCIA
Es usted competente, por la naturaleza del asunto y la calidad del demandado,
para conocer el presente proceso.
MEDIOS DE PRUEBA Y ANEXOS
LAS PRUEBAS DEBEN CORRESPONDER A CADA UNO DE LOS HECHOS
EXPUESTOS EN LA DEMANDA
Le solicito tener y practicar como tales las siguientes:
Documentales:
Testimoniales:
Pericial:
LOS ANEXOS DEBEN IR POR DUPLICADO O POR IGUAL NUMERO DE
DEMANDADOS PARA REALIZAR EL TRASLADO
NOTIFICACIONES
C.C Nro.