DERECHO COMERCIAL

GUIA DIDACTICA Y MODULO

OSBORNE URRUTIA ACOSTA

FUNDACION UNIVERSITARIA LUIS AMIGO

FACULTAD DE CIENCIAS ADMINISTRATIVAS, ECONOMICAS Y CONTABLES

COLOMBIA, 2008

CONTENIDO
I GUIA DIDACTICA
PRESENTACION
1. FICHA TECNICA
2. INTENCIONALIDADES FORMATIVAS
3. OBJETIVOS
OBJETIVOS ESENCIALES
OBJETIVOS COMPLEMENTARIOS
4. UNIDADES TEMATICAS
5. METODOLOGIA GENERAL
6. EVALUACION INTEGRAL

6
7
8
9
9
9
10
11
12

II LEGISLACION COMERCIAL COLOMBIANA

INTRODUCCION
JUSTIFICACION

14
15

UNIDAD PRELIMINAR
1. CONTEXTO
2. HISTORIA
3. FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL

17
20
22

UNIDAD 1. DE LOS COMERCIANTES Y DE LOS ASUNTOS

DE COMERCIO
1.1 DE LOS COMERCIANTES
1.2 DE LOS ACTOS, OPERACIONES Y EMPRESAS MERCANTILES
1.3 DEL REGISTRO MERCANTIL
1.4 DE LOS LIBROS DE COMERCIO
1.5 DE LA COMPETENCIA DESLEAL
1.6 DE LAS CAMARAS DE COMERCIO

29
33
34
38
41
44

UNIDAD 2.DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES

2.1 DEL CONTRATO DE SOCIEDAD
2.2 DE LA INSPECCION Y VIGILANCIA DE LAS SOCIEDADES
2.3 DE LA SOCIEDAD COLECTIVA
2.4 DE LAS SOCIEDADES EN COMANDITA
2.5 DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABIIDAD LIMITADA
2.6 DE LA SOCIEDAD ANONIMA
2.7 DE LAS SOCIEDADES DE ECONOMIA MIXTA
2.8 DE LAS SOCIEDADES EXTRANJERAS
2.9 DE LA SOCIEDAD MERCANTIL DE HECHO
2.10 DE LAS CUENTAS EN PARTICIPACION
2.11 OTROS CONTRATOS COLABORATIVOS ATIPICOS

47
58
59
59
60
60
61
61
61
62
65
3

UNIDAD 3. DE LOS BIENES MERCANTILES

3.1 DEL ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO
3.2 DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL
3.3 DE LOS TITULOS VALORES

71
73
76

UNIDAD 4. DE LOS CONTRATOS Y OBLIGACIONES MERCANTILES

4.1 DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL
4.2 DE LOS CONTRATOS EN PARTICULAR

82
84

UNIDAD 5. PROCEDIMIENTOS
PRELACION DE CRDITOS
6. ESTUDIO DE CASO
7. ACTIVIDADES DE RECONOCIMIENTO
8. ACTIVIDADES DE PROFUNDIZACION
GLOSARIO
RESPUESTA A PREGUNTAS FRECUENTES
BIBLIOGRAFIA
ANEXOS.
ANEXO 1.
ANEXO 2.
ANEXO 3.

94
98
101
103
108
115
118
119
119
124
126

I
GUIA
DIDCTICA

PRESENTACION
"El beneficio del comercio internacional
consiste en el empleo ms eficiente de
las fuerzas productivas del mundo".
John Stuart Mill

Bienvenidos amigos al bloque temtico Legislacin Comercial Colombiana en

uno de las Escuelas de la Facultad de Ciencias Administrativas, Econmicas y
Contables interesada en suministrarle las herramientas mnimas de su formacin
interdisciplinaria.
El estudio autnomo por la modalidad a distancia constituye una oportunidad de
interactuar con la familia, el trabajo y el estudio sin la tensin de los horarios y el
desarrollo del inters personal bajo la orientacin de los asesores y la gua del
mdulo que aqu le presentamos.
Principal elemento de su formacin acadmica y competitiva ser el empeo y
dedicacin que constantemente aplique a la lectura, comprensin y aplicacin de
cada una de las unidades que aqu le presentamos a la realidad econmica del
pas.
Presenta este mdulo los conceptos generales que se obtienen de la lectura del
Cdigo del Comercio, Decreto 410/71 y sus reformas, con el objeto de
familiarizarlo con la composicin temtica de nuestra legislacin mercantil, de tal
forma que pueda examinarlo en detalle, cuando se presenten las situaciones
concretas de la vida diaria y cuente con una bibliografa que le suministre
diferentes enfoques adaptables a sus necesidades y al entorno que le rodea.
Complementariamente, la gua docente le ampliar an ms el horizonte
analtico cuando de buscar diferentes posiciones se trate, pues debe recordar en
todo momento, que el Derecho y las Ciencias Sociales utilizan un razonamiento
tpico o problemtico, es decir, la lgica aplicable a cada caso, vara con los
diferentes sectores de la comunidad, mientras que las ciencias formales o
naturales utilizan un razonamiento axiomtico o geomtrico: Siempre la solucin
es la misma.
Con su desarrollo profesional, Ud., su familia y la comunidad entera redundarn
en beneficios.

1. FICHA TECNICA
CURSO
AUTOR
INSTITUCION
UNIDAD
ACADEMICA
PROGRAMA
PALABRAS
CLAVES
AREA DE
CONOCIMIENTO
CREDITOS
CIUDAD
FECHA
ACTUALIZACION
ADICION DE
TEMAS
APROBADA POR

LEGISLACION COMERCIAL COLOMBIANA

OSBORNE URRUTIA ACOSTA
FUNDACION UNIVERSARIA LUIS AMIGO
FACULTAD DE CIENCIAS ADMINISTRATIVAS,
ECONMICAS Y CONTABLES
ADMINISTRACION DE EMPRESAS
DERECHO, FUENTES COMERCIALES, COMERCIANTE,
ACTO MERCANTIL, SOCIEDADES, BIENES
MERCANTILES, OBLIGACIONES Y CONTRATOS,
PROCEDIMIENTOS MERCANTILES
JURIDICA
2 (DOS)
MEDELLIN
ENERO 2008

2. INTENCIONALIDADES FORMATIVAS
La solucin de los problemas mercantiles requiere cada vez ms el desarrollo
de competencias y habilidades lgicas, creativas y operativas en profesionales de
quienes se requieren soluciones ajustadas a los vertiginosos cambios en el
mundo de las organizaciones,
Consciente de las necesidades que se formulan, la FUNDACION
UNIVERSITARIA LUIS AMIGO ha generado constantemente espacios que
propician la formacin integral de sus estudiantes, partiendo del reconocimiento
del ser humano como persona y, sobre l la tcnica y el saber especfico que
exige la academia.
Por tal razn, el profesional egresado de la Facultad de Ciencias
Administrativas, econmicas y contables de la FUNDACION UNIVERSITARIA
LUIS AMIGO es una persona ntegra, tica y comprometida con la sociedad en las
bsqueda de alternativas viables para el mejoramiento funcional de las
organizaciones y la calidad de vida de sus integrantes.

3. OBJETIVOS
3.1

OBJETIVO ESENCIAL

Formar profesionales idneos en las ciencias administrativas. Econmicas y

contables conocedores de las diferentes disciplinas y concientes de sus
proyecciones legales en el derecho comercial y su marco axiolgico de tipo
amigoniano.
3.2

OBJETIVOS COMPLEMENTARIOS

Hacer que el estudiante conozca, perciba y aplique la importancia del estatuto

de los comerciantes a los negocios.
Hacer que el estudiante conozca, perciba y aplique la importancia del estatuto
societario mercantil a los negocios
Hacer que el estudiante conozca, perciba y aplique la importancia del estatuto
real o de los bienes mercantiles a los negocios.
Hacer que el estudiante conozca, perciba y aplique la importancia del estatuto
contractual a los negocios
Hacer que el estudiante conozca, perciba y aplica la importancia del estatuto
procedimental a los negocios

4. UNIDADES TEMATICAS
9

UNIDAD PRELIMINAR:
UBICACIN GENERAL, HISTORIA Y FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL
UNIDAD 1:
DE LOS COMERCIANTES Y DE LOS ASUNTOS DE COMERCIO
UNIDAD 2:
DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES
UNIDAD 3:
DE LOS BIENES MERCANTILES
UNIDAD 4:
DE LOS CONTRATOS Y OBLIGACIONES MERCANTILES
UNIDAD 5:
PROCEDIMIENTOS

5. METODOLOGIA GENERAL
10

La modalidad a distancia encuentra su soporte en el Reglamento Estudiantil y,

por supuesto, el artculo 80 del mismo habla del logro de los objetivos, adems del
apoyo que debe ser el portafolio de desempeo; por tanto, en esta modalidad se
tendrn en cuenta aquellos, para poder lograr el desarrollo pleno del mdulo.
Teniendo en cuenta la metodologa del programa a distancia slo la iniciativa,
dedicacin y esmero investigativo del estudiante garantizarn la efectividad del
estudio autnomo que requiere este tipo de aprendizaje, teniendo en cuenta
siempre que por una hora de estudio en las aulas, el estudiante deber dedicar
como mnimo el doble en su casa o tiempo libre, no solo con el mdulo sino
simultneamente con el Cdigo del Comercio de ediciones recientes, para lo cual
este trabajo coincide en su numeracin con los libros del citado Estatuto Mercantil,
hasta la Unidad 4. La Unidad 5 se encuentra desarrollada en el Libro 6 y por tanto,
el libro 5: de la Aeronavegacin no fue abordado, por su grado de especializacin.
En los encuentros presenciales, los estudiantes, previamente a estos, harn las
lecturas pertinentes, las cuales sern ampliadas, clarificadas y discutidas en
compaa del asesor. De igual manera se har claridad con relacin a algunos
trminos que son muy especficos del campo jurdico, se solucionarn todas las
inquietudes que se tengan en cuanto a las actividades, y/o ejercicios de
retroalimentacin, y ejercicios de evaluacin propuestos.
Las actividades se realizarn siguiendo el orden propuesto y el tema de cada
uno de ellos, en aras a que se vayan logrando uno a uno los objetivos propuestos
para le curso y para cada tema.

11

6. EVALUACION INTEGRAL
Con la evaluacin se pretende acompaar el proceso de aprendizaje de cada
uno de los estudiantes, buscando siempre el mejoramiento de las competencias
integrativas, argumentativas y propositivas, valorando as el saber hacer en
contexto y poder dar cuenta de los avances en este campo del saber, donde se
considerar, adems, la parte de crecimiento personal, como ciudadano
comprometido con la creacin de nuevos paradigmas, en la construccin de un
estado democrtico que propenda por la realizacin de todos los asociados sin
ningn distingo.
La evaluacin ser cualitativa, desde el primer da, teniendo en cuenta la
responsabilidad personal, la solidaridad, el nivel de compromiso con las
actividades asignadas, lo cual har del estudiante un profesional comprometido
con las metas personales y las de su empresa o campo de accin.

12

II
LEGISLACION
COMERCIAL
COLOMBIANA

13

INTRODUCCION
Desde la trada jurdica, el derecho es hecho, norma y valor: los hechos sociales
van generando la necesidad de ser regulados y organizados para facilitar la vida
en comn. As, van surgiendo las normas de comportamiento impuestas por
quienes tienen facultad para ello y tambin porque existe un consenso en que se
le atribuyan esas facultades a determinadas autoridades. Pero esas normas no
son arbitrarias, si no que por el contrario, estn inspiradas en los valores y
creencias que tiene la comunidad o un sector importante de ella. De aqu la
importancia del Derecho en todas las circunstancias que regula.
Desde la ptica del Derecho Comercial, se pretende auscultar los desarrollos
histricos de los comerciantes, para que a travs de sus orgenes y proyecciones,
se puedan entender las instituciones comerciales, los estatutos, el negocio
jurdico; El estatuto del comerciante, la materia que lo define, sus agremiaciones,
publicidad, registros contables y obligaciones; sus formas de asociacin, que pese
a perseguir explcitamente el lucro, son fuentes de bienestar, crecimiento y
empleo; la conformacin del patrimonio en materias tan importantes como el
establecimiento de comercio, propiedad industrial y ttulos valores; las
obligaciones y la materia contractual con sus races en el Cdigo Civil; la
aeronavegacin, pero slo indicada, por su grado de especializacin; y los
procedimientos concursales, pero desde la ptica de la prelacin de crditos, que
es el aspecto de cuidado para el administrador en el momento de efectuar pagos
dentro del concordato, liquidacin, etc.
La materia mercantil, ha dejado huellas indelebles en su recorrido por la
humanidad, porque se trata de arbitrar el duro trasegar humano en la lucha por la
supervivencia. De manera que un tema aparentemente balad, ha desembocado
en grandes contiendas nacionales e internacionales: se ha politizado. Y qu decir,
de la reglamentacin de los monopolios, figuras de ocurrencia diaria y de difcil
transcurrir. El comercial, es un derecho de especial importancia para la paz y la
seguridad democrtica.

14

JUSTIFICACION
En nuestra Constitucin poltica de 1991, se puede afirmar que el manejo
econmico del pas, se fundamenta en los siguientes principios: Se basa en un
sistema capitalista y liberal en donde se reconoce la propiedad privada sobre los
medios de produccin y consecuencialmente la libertad de empresa y la iniciativa
privada; la direccin de la economa estar a cargo del Estado y rebasa el solo
estado de derecho para propender por el Social de derecho; se especializa en la
planificacin econmica y el pleno empleo de los recursos; toda la direccin
general de la economa, en bsqueda del bienestar general.
Con el anterior marco constitucional, es que el estudio del derecho comercial
evidencia la importancia de su estudio, porque la lgica del lucro no se pierde en
el simple inters individual, ya que el estado tiene especial inters en regular esa
actividad para asegurar el pleno empleo de los recursos.
Ahora, es de la Misin, Visin y objetivos de la FUNDACION UNIVERSITARIA
LUIS AMIGO , dotar a los estudiantes de las herramientas necesarias que les
faciliten el conocimiento de las bases y principios de la ciencia jurdica en general
y del Derecho Comercial en particular, en bsqueda del desarrollo integral del
hombre: como persona y como profesional que se prepara para enfrentar las
nuevas realidades de la economa nacional y del desarrollo social en general

15

UNIDAD

PRELIMINAR

UBICACIN, HISTORIA Y
FUENTES DEL DERECHO
COMERCIAL .

16

PRELIMINAR
1.

CONTEXTO:

El Derecho Comercial Colombiano se encuentra enmarcado en el ordenamiento

jurdico colombiano, que es un conjunto de normas legalmente expedidas por unas
autoridades a nombre de personas de Derecho Pblico territoriales o de servicios
y cuya validez corresponde determinar a los jueces constitucionales o
administrativos de manera general o a los jueces que conocen de controversias
concretas en materia comercial.
Lo anterior se esquematiza as:

PERSONAS
T NACION
E
R
R
I
T
O
R
I
A
L
E
S
DEPARTAMENTOS
REGIONES
DISTRITOS

SERVICIO
S
E
R
V

MUNICIPIOS
PROVINCIAS
TERRITORIOS
INDIGENAS
ESTABLECIMIENTOS
PUBLICOS

EMPRESAS
INDUSTRIALES Y
COMERCIALES DEL
ESTADO
SOCIEDADES DE
ECONOMIA MIXTA
OTRAS

CENTRALIZACIN
POLITICA

CENTRALIZA
CIN POLITICA

DESCENTRALIZACIN
ADMINISTRATIVA

FUNCION
LEGISLATIVA
CONGRESO

FUNCION
JUDICIAL
JUECES,

FUNCION ADMITIVA

MAGISTRADOS
(TRIBUNALES Y
CORTES),
FISCALES
SUPERINTEN
DENCIAS (Ext)
PARTICULARES
(Ext)

PRESIDENTE, VICEPRESIDENTE,
MINISTROS, JEFES
DEPARTAMENTOS
ADMINISTRATIVOS,
SUPERINTENDENTES Y JEFES
UNIDADES ADMINISTRATIVAS
ESPECIALES.

GOBERNADOR con ASAMBLEA

ALCALDE DISTRITAL con
CONSEJO DISTRITAL
ALCALDE con CONCEJO
varios
JUNTAS DIRECTIVAS,
PRESIDENTES, GERENTES,
DIRECTORES, RECTORES

Idem anterior

Idem anterior
Idem anterior

17

ORGANIZACIN JERARQUICA DEL ORDENAMIENTO JURIDICO COLOMBIANO EN A), B) y C)

A)FUENTES CODIFICADAS: CONSTITUCIN, LEY, ADMINISTRATIVAS, JUDICIALES
(JURISPRUDENCIA) y ANALOGA:
CONSTITUCION

G = General
P = Particular

LEGISLATIVA
LEYES (CONGRESO)
DECRETOS-LEY (Presidente)
DECRETOS REGLAMENTARIOS
RESOLUCIONES

PRESIDENTE
(G)

(P)

(G)

(P)

RESOLUCIONES DECRETOS

ADMITIVAS

(G)

(P)

DEMAS NALES

DECRETOS, RES.
ORDENANZAS
DEPTALES
DECRETOS, RES.
ACUERDOS

DISTRITALES,MPALES

TERRITORIALES

SERVICIOS

JUDICIALES
(JURISPRUDENCIA)
CONSTITUCIONAL ADMITIVA

ORDINARIA

C
CORTE

INVESTIGA ESPECIA
CION
LES
P

CONSEJO

CONSTITUCIONAL ESTADO

CORTE
SUPREMA
JUSTICIA

FISCALES
ANTE

EXTRAOR CONFLICTO
DINARIA JURISDICCIONES

CONGRESO CONCEJO
SUPERIOR
JUSTICIA
JUDICATURA
PENAL
SUPER
(DISCIPLINARIOS
MILITAR INTEN
LOGISTICA)
DENCIAS
JUECES
PAZ
JUSTICIA
INDGENA

TRIBUNAL

TRIBUNAL

ADMITIVO SUPERIOR

FISCALES

CONCEJO
SECCIONAL

ANTE
JUDICATURA

JUECES

FISCALES

18

ADMITIVOS

JUECES

ANTE

(VIENE DEL CUADRO ANTERIOR)

B) COSTUMBRES (slo praeter legem).:

Se acude a este tipo de normas, cuando no

se encuentra una que solucione el caso, en las del tringulo anterior
C) PRINCIPIOS: DOCTRINA (secundun legem, praeter legem y hasta
contralegem): se acude a estas normas, cuando no hubo solucin en el tringulo,
ni siquiera en las costumbres; luego, el camino a seguir es razonar como se
presume que lo haran las autoridades a quienes corresponda solucionar el caso,
si tuvieran tiempo para dictar la disposicin en cuestin.

DISCUSIN JUDICIAL DE LA VALIDEZ DE LAS NORMAS JURIDICAS

NORMAS
CONSTITUCIN
LEY
ADMITIVA
GENERAL
ADMITIVA
PARTICULAR
SOBERANO,
UNILATERAL
ADMITIVA
PARTICULAR
CONTRACTUAL
ADMITIVA
PARTICULAR:
HECHOS
(NEGLIGENCIAS,
ABUSOS)
DECISIONES
JUDICIALES

VIA GUBERNATIVA
REPOSICION APELACION

JURISDICCION
CONSTITUCIONAL
CONSTITUCIONAL
ADMINISTRATIVA

VIA JUDICIAL
DEMANDA
INCONSTITUCIONALIDAD
INCONSTITUCIONALIDAD
NULIDAD: ILEGALIDAD

REPOSICION

APELACION

TRIBUNAL
ADMITIVO
JUEZ
ADMITIVO

CONCEJO
ESTADO
TRIBUNAL
ADMITIVO

AUTORIDAD
QUE FIRMA

SUPERIOR
JERARQUICO

ADMINISTRATIVA

NULIDAD:
RESTABLECIMIENTO DEL
DERECHO

AUTORIDAD
QUE FIRMA

SUPERIOR
JERARQUICO

ADMINISTRATIVA

CONTRACTUAL:
CUMPLIMIENTO,

JUEZ
ADMITIVO

TRIBUNAL
ADMITIVO

AUTORIDAD
QUE FIRMA

SUPERIOR
JERARQUICO

ADMINISTRATIVA

REPARACION DIRECTA

JUEZ
ADMITIVO

TRIBUNAL
ADMITIVO

MISMO
(SOLO
AUTOS)

SUPERIOR

CONOCIMIENTO

NOTAS: 1) LA DISCUSIN JUDICIAL DE LA EXEQUIBILIDAD DE LAS NORMAS

CONSTITUCIONALES SOLO SE PLANTEA DENTRO DEL AO SIGUIENTE A SU
EXPEDICIN Y POR VICIOS DE FORMA (NO POR CONTENIDO)
2) LAS PROVIDENCIAS JUDICIALES ADMITEN REPOSICION Y APELACIN SI SON
AUTOS; SOLO APELACIN SI SON SENTENCIAS

En el anterior contexto, las normas son de Derecho Pblico o de Derecho

privado, as:
En el amplio espectro del Derecho Pblico, ubicamos las codificaciones que por
ser consideradas de orden pblico, no pueden ser modificadas por los
destinatarios y comprenden: Derecho Internacional (Pblico y privado),
Constitucional, Administrativo, Penal, Laboral y los diferentes Procesales.

19

En el Derecho Privado, encontramos el Derecho Civil, que al regular la vida del

ciudadano antes de nacer, su familia, obligaciones y contratos o quienes le han de
suceder en su patrimonio despus de su muerte, posee disposiciones negociables
a voluntad de la iniciativa privada. De manera que teniendo como base los
principios (lgica) de las obligaciones y contratos del Cdigo Civil, se adaptaron
algunos de los negocios civiles a las necesidades del comerciante y se incluyeron
otros nuevos, sin dejar de preceder todo el trabajo con el Estatuto del
Comerciante: El Cdigo del comercio, es un ordenamiento especializado del
Derecho Privado: Participa de la lgica de la iniciativa privada que busca competir
sanamente para generar el bienestar y la riqueza.
2. HISTORIA1
Distinguimos entre la Historia del Comercio y la del Derecho Comercial. La
primera se remonta como es de suponer a los primeros trueques de la humanidad.
En cuanto a la historia del Derecho comercial como una rama autnoma, el
criterio imperante apunta a la edad medieval como el momento en que surge el
Derecho comercial y se distinguen dos etapas subjetiva y objetiva.
Los comerciantes surgen en la atomizacin de la ciudad-estado que caracteriz
a la Antigedad y el surgimiento de nuevos actores polticos diferentes al Rey
Soberano, como son los seores feudales y la Iglesia, con ocasin de la cada del
Imperio Romano. .
La primera etapa se caracteriza como subjetiva por cuanto los comerciantes son
aquellas personas inscritas en el libro de los Comerciantes, previa la aceptacin
de los miembros registrados con antelacin: un verdadero club exclusivo: Esa
institucin se considera en buena medida como el antecedente de las actuales
Cmaras de Comercio. Caracterizados por su pragmatismo, los asociados
adquieren el derecho a que sus diferencias sean resueltas por comerciantes
llamados cnsules que se atienen a las normas de las costumbres imperantes
entre ellos. Su crculo de actuacin es tan cerrado que los talleres, guildas y
corporaciones se atienen a Estatutos que exigen difundir en forma eficaz los
nombres de los aprendices que no se contentan con ascender a compaeros, si
no que osan ambicionar la calidad de Maestros. Los informados, son rechazados
en el mercado laboral y pueden caer en la miseria y desesperacin. En todo caso,
la marcha hacia el Estado Nacin permiti el surgimiento de las ciudades y con
ellas las ferias, convenciones, mercados y la agravacin de las diferencias
sociales, que aumentaron el comercio y desembocaron en la etapa siguiente.
En 1.553 Benvenuto Stracca publica su Tratado sobre Comercio y el
comerciante, en forma sorprendente por lo inesperada y porque es el primer
tratado de conjunto con una exposicin sistemtica y un buen mtodo civilista, al
1

GABINO PINZON, Jos. Introduccin al Derecho Comercial pginas 1ss

20

decir de REHME por que prepara el terreno para pasar de la costumbre a la norma
escrita y por cuanto el privilegio concedido a una clase ya no es la determinante
de la calificacin de mercantil, si no un listado de actos y empresas que han sido
detectados como frecuente ocupacin de los comerciantes. De ah en adelante,
empieza una etapa de compilacin de doctrina en tratadistas como Scaccia, Turri,
DAnsaldis y Francesco Rocco. Como tambin jurisprudencia y expedicin de
ordenanzas, cdulas y dems disposiciones tpicas de la poca previa a la
Revolucin Francesa.
Precisamente el Cdigo de Napolen en Francia, es la compilacin moderna de
un Cdigo del Comercio que acoge plenamente la teora del Acto Mercantil,
desprovisto de la subjetividad de sus antecesores, pues para que un acto sea
mercantil slo se requiere que est recogido directamente o por analoga en la
legislacin mercantil; el inconveniente radic en que influido por el espritu
individualista de la Revolucin francesa de 1789, se elimin la inscripcin en
libros, asociacin o cualquier otro intento colaborativo. Correspondi al Cdigo
Espaol de 1829 superar la apreciacin desvalorativa del derecho de asociacin y
establecer como obligacin el registro mercantil en donde se le conceda la
publicidad al comerciante y a los actos mercantiles para que sean oponibles a
terceros.
Sin embargo, Italia hizo eco del clamor muy difundido entre un amplio sector de
tratadistas que protestan por la coexistencia de un Cdigo Civil y un Cdigo del
Comercio que dificultan con frecuencia cul es el aplicable en casos concretos.
Ms bien opt en 1945 por el Cdigo Empresarial, en reemplazo del comercial.
Actualmente, algunos se refieren a una etapa de la Integracin Econmica, para
referirse a la vocacin que si bien ancestral, actualmente se cristaliza con mayor
perfeccin en el derrumbamiento de los aranceles, la agilidad en las
comunicaciones, la colaboracin multilateral y en el concepto de globalizacin,
entre otros.
En Colombia el Primer Cdigo de Comercio se expidi en 1.853, cuando por
primera vez se derog expresamente las Ordenanzas de Bilbao (normas que nos
impusieron los espaoles) y las dems disposiciones que contradigan el esfuerzo
nacional. En 1.863 Panam elabor un Cdigo de Comercio sobre asuntos
terrestres, que se destac sobre los otros que elaboraron los dems Estados
federales y el ttulo III sobre asuntos martimos tomado del Chileno fueron
reunidos y recopilados al decidirse por el sistema unitario en 1886, para todo el
territorio nacional. Actualmente, el Cdigo del Comercio corresponde al DecretoLey 410 del 27 de marzo de 1971 y sus modificaciones, como la ley 222/95 sobre
aspectos societarios y concurso de acreedores; las Leyes 550/90 y 1116/06
sobre reestructuracin empresarial e insolvencia, la Ley 256/96, sobre
competencia desleal, . Ley 1014/06 de fomento a la cultura del emprendimiento.
Ley 905 de 2004 por medio de la cual se modifica la Ley 590 de 2000 sobre

21

promocin del desarrollo de la micro, pequea y mediana empresa colombiana y

se dictan otras
Disposiciones, ms la Decisin 85 del Acuerdo de Cartagena, que es un acuerdo
Internacional, entre otras.
De todo lo anterior, se puede concretar la definicin y al menos 4 caractersticas
del Derecho Comercial 2
DEFINICION: DERECHO COMERCIAL

Sistema de normas jurdicas que

determinan su campo de aplicacin
mediante la calificacin de mercantiles
dada a ciertos actos, regulan estos y la
profesin de quienes se dedican a
celebrarlos. 3

CARACTERISTICAS

-1 Formacin
(costumbre)

consuetudinaria

-2 Estatuto Profesional (comerciantes)

-3 Estatuto Especial ( del Cdigo Civil)
-4 Tendencia a la Internacionalizacin.

3.

TITULO PRELIMINAR: FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL

1. CUALES SON LAS FUENTES DEL

DERECHO COMERCIAL COLOMBIANO?
Ley imperativa.
Ley Dispositiva
Estipulaciones contractuales
Ley Supletiva
Costumbre comercial supletiva
Ley Civil (Comn)
Tratados Internacionales no ratificados, costumbre mercantil
internacional,
Principios Generales del Derecho Comercial

MADRIAN DE LA TORRE. Ob, Cit. Pg. 27

(MANTILLA MOLINA, DERECHO MERCANTIL. Pgina 23. )
Cdigo del Comercio, Arts 1 a 9.

22

Las fuentes del Derecho son los actos o hechos pasados de los que deriva la
creacin, modificacin o extincin de normas jurdicas En trminos precisos, son
los hechos que generan la necesidad de reglamentarlos y entonces se llaman
fuentes materiales; y las normas que vlidamente pueden ser impuestos a la
comunidad y entonces se denominan fuentes formales. Otro tipo de normas,
aunque puedan ser muy eficaces en su campo de aplicacin, como el caso de las
Leyes 01 y 02 de las FARC, los cdigos de la mafia y las normas que me aplican
en mi casa, entre otras, son ejemplos de normas que no se aceptan como fuentes
formales .
El Cdigo del Comercio diversific las anteriores clasificaciones, al distinguir las
siguientes: Imperativas, dispositivas, contractuales, supletivas, consuetudinarias,
civiles y un ltimo orden que indiscriminadamente comparten los tratados o
convenciones internacionales de comercio no ratificados por Colombia, la
costumbre mercantil internacional y los principios generales del Derecho
comercial.
En primer trmino, los artculos 1 al 9 del Cdigo del Comercio, indican que en
las controversias sometidas a consideracin de los analistas, se encuentra la
solucin en un determinado orden numerado como se indica en el cuadro
siguiente, de manera que si aplica la jerarqua 1-, ya ni se pueden ni se deben
aplicar los rdenes siguientes.
FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL (C.Co. Arts. 1 al 9)
JERARQUIA Y CLASE
DESCRIPCION
EJEMPLOS:
Arts
del
C.Co
1-Normas Imperativas
Son fuentes formales 19: Es obligacin de todo
generales
codificadas comerciante
que aqu se caracterizan Otros: 822, 884, 158, 161,
porque prohben, ordenan 302, 356, 2033, 2038:
tajantemente o sancionan
a tal punto que no
admiten analoga.
2- Normas Dispositivas

Son fuentes formales

generales
codificadas
que se clasifican porque
no se refieren a la
existencia de derechos u
obligaciones, si no a las
definiciones
de
instituciones, operaciones
u actos como la definicin
de
Cmaras
de
Comercio,
sociedades,

10: Son comerciantes

las personas 78: Las
cmaras de comercio son
instituciones,
Otros:
1.036, 1.083,
1192, 1312, 1322, 1340,
1377

23

contratos y dems que no

son
objeto
de
negociacin por parte de
los comerciantes y por
tanto,
como
qued
establecido, no genera
facultades
o
compromisos.
3Contractuales

Acuerdos Son fuentes formales

particulares
que
consisten en los negocios
acordados
por
los
comerciantes y que no
estn en contraposicin
con ninguno de los
anteriores.

4- Normas Supletivas

Son fuentes formales

generales
que
se
caracterizan porque se
redactan
con
la
advertencia que slo son
aplicables cuando algn
asunto no fue acordado
por los contratantes o
algo as: A falta de
estipulacin de las partes,
se aplicar lo siguiente

Acuerdo de alquiler de
una
maquinaria
con
opcin
de venta al
finalizar el contrato.
Otro: Una empresa duea
de un negocio acreditado,
denominada franquiciante
confiere a una o varias
empresas denominadas
franquiciadas el derecho a
reproducir, bajo la ensea
del franquiciante y con
sus signos distintivos
propios, con su asistencia
continua, el sistema de
gestin
previamente
experimentado por el
franquiciante y frente,
gracias a la ventaja
comparativa que esto le
procura,
le
permite
razonablemente a un
franquiciado
diligente,
efectuar
negocios
beneficiosos
302:
A
falta
de
estipulacin
expresa
podr deliberarse con la
mayora
numrica
Otras: 1163, 359-2,

24

 A falta de convencin
entre las partes, se
aplicar lo siguiente o
expresiones similares. Lo
importante es que no
hayan disposiciones en
los rdenes anteriores.
5- Costumbre mercantil

Son fuentes formales

consuetudinarias,
subsidiarias
que
consisten en
usos o
prcticas uniformes y
reiteradas
de
la
comunidad que se llevan
a cabo con la conviccin
de obligatoriedad.

6- Cdigo Civil

Son fuentes formales

generales codificadas. En
el caso hipottico y muy
remoto por cierto, que no
hayan sido aplicables las
normas de las fuentes
anteriores, pues se debe
acudir a la normatividad
que
originariamente
regul los negocios y
contratos en general, sin
olvidar que el artculo 822
del C. Co. Incorpora los
principios que gobiernan
la formacin de los actos
y
contratos
y
las
obligaciones del Derecho
Civil , sus efectos,
interpretacin , modo de
extinguirse, anularse o

La de que en el
contrato de comisin
para la celebracin
de la compraventa
del bien inmueble, el
vendedor de ste
deba pagar al
comisionista una
comisin, cuando por
la intermediacin del
comisionista se ha
logrado celebrar un
contrato de
compraventa del bien
inmueble.

Artculos 1565 a 1567 del

Cdigo Civil, que trata
sobre las obligaciones de
gnero al aporte del socio
en cosas determinadas
slo por su gnero y
cantidad de que trata el
artculo 127 del C.Co.

25

7Los
Tratados
o
Convenciones
internacionales
de
comercio no ratificados
por
Colombia,
la
Costumbre
mercantil
internacional
y
los
Principios Generales del
Derecho

rescindirse a menos que

el Cdigo del Comercio
establezca otra cosa.
Son a la postre, fuentes
formales
generales
consistentes
en
principios. Los Tratados o
convenciones
y
la
costumbre internacional
son normas tpicas de la
regulacin entre naciones
y este mdulo se refiere a
Derecho Interno. Sin
embargo, esas normas
que
regulan
las
relaciones
entre
naciones, son una va
importante
para
desentraar la lgica o el
sentido comn de los
comerciantes en asuntos
de comercio internacional
y
su
utilidad
es
precisamente
esa:
Cuando no hay ni trazas
normativas que regulen
un
caso
de
veras
intrincado, pues hay que
situarse en el lugar de los
legisladores
para
desentraar
cmo
elaboraran las normas
pertinentes para el caso
investigado, en caso de
que
dispusieran
del
tiempo requerido.

Tratado
de
Libre
Comercio entre EUA y
Colombia que no fue
ratificado por el Congreso
de los EUA, valido cmo
va para descubrir las
convicciones con carcter
de obligatoriedad entre
los comerciantes de los
dos pases.

Se distinguen 3 clases de costumbre: la Contra-Legem, o sea la prctica

uniforme y reiterada de la comunidad que est prohibida o contrara los niveles
anteriores, como por ejemplo cobrar intereses por encima del 1.5 del inters
bancario corriente (C.co., Art. 884).

26

La Secundum Legem, o sea, la que ha sido adoptada por un texto legal para
mantener actualizada una norma que versa sobre un asunto cambiante, como en
el ejemplo anterior, el artculo citado utiliza la costumbre de los Bancos conocida
como el inters bancario corriente, que puede fluctuar a diario y hasta por horas .
Finalmente, la Praeter Legem, la Prctica hecha Ley, que es la exteriorizacin
uniforme y reiterada seguida por los comerciantes con la conviccin de
obligatoriedad, como la prima comercial que pagan los dueos de locales a los
arrendatarios para que desocupen: como no contrara los rdenes anteriores y se
practica con toda confianza y espontaneidad, es una costumbre llamada a integrar
el ordenamiento jurdico comercial; sin embargo, no se utiliza, como fcilmente
puede apreciarse con la imperatividad de la poca medieval, si no ms bien poco,
pues ocupa hoy en da un 5. Lugar de prelacin, bastante precario, por cierto.
Ahora bien: la costumbre no es una norma expedida en forma organizada y que
se pueda citar con la facilidad de las normas escritas; ms bien, se trata de un
hecho social que por tanto debe ser probada para que el juez que conoce de la
controversia, la acepte como tal. Aqu tenemos un papel importante de las
cmaras de comercio locales e incluso internacionales, pues con sus
certificaciones indican a las autoridades la descripcin de la costumbre, su mbito
y radio de accin; si se trata de prcticas extranjeras consuetudinarias, las
entidades extranjeras idneas sern las encargadas, por los medios consulares
apropiados o incluso con las certificaciones de abogados especializados en
Derecho comercial en esa nacin. Tambin sirven las declaraciones de al menos 5
testigos que sean comerciantes inscritos en la Cmara de Comercio. Cuando el
trabajo probatorio ya fue llevado a cabo en otros procesos, simplemente se
entrega la copia de dos sentencias dictadas por el juez en ese proceso para que
el de conocimiento pueda apreciar la realidad de esa prctica, eso s, que no
tengan una antigedad de mas de cinco aos.

27

UNIDAD 1

DE LOS
COMERCIANTES Y DE
LOS ASUNTOS DEL
COMERCIO

28

1.
1.1.

DE LOS COMERCIANTES Y DE LOS ASUNTOS DEL COMERCIO.5

DE LOS COMERCIANTES

QUINES SON COMERCIANTES?

Segn el artculo 10. C.Co: Son comerciantes las personas que
profesionalmente se ocupan en alguna de las actividades que la ley
considera mercantiles. La calidad de comerciante se adquiere
aunque la actividad mercantil se ejerza por medio de apoderado,
intermediario o interpuesta persona,
En este punto hay que distinguir entre:
1. La realizacin de conductas profesionales.
2. Realizacin de actos de comercio. Artculo 20 del C.Co.
De manera que lo que otorga a una persona la calidad de
comerciante es el hecho de realizar actos de comercio de manera
habitual, pues si una persona realiza operaciones mercantiles
espordicas u ocasionales no puede considerarse como
comerciante, an cuando dichas operaciones se encuentren sujetas
a las normas mercantiles.
a. Capacidad: artculo 12 del CCo: Toda persona que segn las
leyes comunes tenga capacidad para contratar y obligarse, es hbil
para ejercer el comercio; las que con arreglo a esas mismas leyes
sean incapaces, son inhbiles para ejecutar actos comerciales.
b. Inhabilidades especiales para ejercer el comercio, directamente
o por interpuesta persona. (Si ejercen actos de comercio estos
son vlidos, pero estn expuestos a penas pecuniarias.)
1. Ley 222/95, Art. 153. Administradores
2. Funcionarios pblicos
3. Porque la Ley o una decisin judicial as lo disponga
4. Inhabilidad sobreviviente
c. Prueba de la calidad de comerciante: Actualmente en el Cdigo
de Comercio no existe una regla, por cuanto la prueba es libre. Se
debe probar el ejercicio de los actos de comercio. Sin embargo,
para las sociedades la nica prueba es la certificacin de la Cmara
de Comercio, aunque en estricto sentido la prueba es la escritura
pblica. Se prueba solamente la cuestin fctica: ejercicio de
actividades de comercio.
d. Presuncin de la calidad de comerciante (Art. 13 C.Co.): Se
5

Cdigo Comercio Arts., 10 a 17

29

presume que una persona es comerciante en los siguientes casos:

1. Cuando se halle inscrita en el registro mercantil;
2. Cuando tenga establecimiento de comercio abierto, y
3. Cuando se anuncie al pblico como comerciante por cualquier
medio.
e. Prdida de la calidad de comerciante
1. Por el retiro voluntario
2. Por la muerte
3. Por Incapacidades o inhabilidades sobrevivientes
Concordante con la Teora del Acto Mercantil, comerciante es aquella persona
natural o jurdica que hace de dicho acto, su actividad profesional o habitual. Esa
calidad de comerciante es de importancia para el conjunto del mercado y para el
Estado, por cuanto quien ostenta esa calidad debe cumplir con el pago del
Impuesto de Industria y Comercio; por eso ser que hasta se puede presumir tal
calidad de manera que si el supuesto profesional no desvirta esa creencia, pues
se queda como comerciante y paga impuestos al estado: Los hechos sobre los
que puede construirse esa hiptesis son anunciarse pblicamente como tal, abrir
al pblico un negocio o inscribirse en la Cmara de Comercio . Esas actitudes
equvocas pueden presentarse en los actos fallidos de aquellos que se prepararan
muy bien para ejercer el comercio y ms tarde cambian de idea, sin ejercer el
comercio de manera habitual. Igual sucede con los ejercicios acadmicos que
extremadamente podra llevar a un estudiante a experimentar con los trmites de
inscripcin ante la Cmara de Comercio de la jurisdiccin o alguien que decide
asignar una finalidad de comercio a su garaje, sin que sea esa su ocupacin
primordial. En el caso de las personas jurdicas, como las sociedades, la calidad
empez definindose con base en el objeto social, que si contena actos
mercantiles, se trataba de una persona mercantil, aunque las sociedades de
responsabilidad limitada y las annimas, se reputaban comerciales, de todas
maneras. Desde 1995 la Ley 222/95 ampli esa presuncin para todas las
sociedades. Hasta el punto que un sector muy amplio de la doctrina consider que
las sociedades del Cdigo Civil haban sido derogadas.
Otro tpico del Cdigo del Comercio son las incapacidades y las inhabilidades
de los comerciantes. Al respecto, el Cdigo Civil empieza definiendo la capacidad
legal de una persona, como el poder obligarse por s misma y sin el ministerio o la
autorizacin de otra. Luego, que toda persona es legalmente capaz, con las
excepciones de los incapaces absolutos, relativos y los particulares. De manera
que una primera conclusin es que los representantes legales de las personas
jurdicas obedecen a una incapacidad fsica de esas personas, a su inexistencia
fsica, diferente a la legal.. pues no estn enumeradas dentro de las anotadas y
es adems la conclusin de sentido comn. La segunda conclusin es que las
incapacidades legales de las personas naturales que exigen que otros llamados
representantes legales tomen decisiones por ellos son la absolutas y las relativas,
entendiendo que se encuentran incursos en las primeras los dementes,

30

sordomudos que no se pueden dar a entender y los impberes: . En las relativas

estn los interdictos por disipacin y los menores de 18 aos, pero mayores de
14.fuera del agente protegido con la medida, los incapaces absolutos no pueden
generar obligaciones vlidas, mientras que los relativos si estn autorizados por
sus representantes legales y ejecutan negocios ajenos pueden generar
obligaciones vlidas. Estos aspectos son aplicables al comerciante, pues el
Cdigo del Comercio los recoge. Cabe destacar que las incapacidades son
medidas de proteccin para impedir que aquellas personas desamparadas por su
corta edad, por su falta de conciencia de la realidad o porque no pueden controlar
su conducta para ejercer una correcta administracin de sus bienes, puede ser
abusado por quienes se encuentran en situacin de normalidad. Tambin se
advierte la diferencia entre la capacidad de goce y la de ejercicio: Siendo que por
la primera, se es titular de derechos y obligaciones y es connatural a todos los
seres humanos mientras que para las personas jurdicas se circunscribe a su
objeto social. La capacidad de ejercicio o legal es la que hemos asumido en esta
parte. O sea. La posibilidad de obligarse por s mismo, sin el ministerio o
autorizacin de otra. Fuera de las incapacidades legales citadas no pueden
agregarse otras como ciegos, cojos, mancos o cosa parecida. Un beb o un
demente pueden ser comerciantes o sea, disfrutar de su calidad de comerciantes:
lo que no es legal es que se comprometan en contratos y obligaciones, o sea que
ejerzan personalmente el comercio; eso slo lo pueden hacer sus representantes
legales. Ah radica la diferencia entre capacidad de goce y capacidad de ejercicio.
Aspecto en el cual s difieren los dos estatutos del Derecho Privado, son las
incapacidades particulares que segn el Cdigo Civil consisten en la prohibicin
que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos. En cambio,
el Cdigo del comercio las denomina con lujo de precisin: Inhabilidades. En
realidad, se trata de una sancin o una medida preventiva o una incompatibilidad
del ejercicio del comercio con ciertos cargos, empleos u oficios. Directamente y de
manera general, se enumeran por el Cdigo del comercio las siguientes
inhabilidades, habiendo desaparecido la del comerciante declarado en quiebra,
por cuanto esta figura fue derogada en 1995 con la expedicin de la Ley 222 del
mismo ao: 1) Los comerciantes declarados responsables penalmente de delinquir
cometiendo ilcitos que atenten contra su gremio, para lo cual el juez que los
condene fuera de imponerles las penas principales como la privacin de la
libertad, les prohibir accesoriamente ejercer el comercio hasta por 10 aos. 2) los
funcionarios oficiales estn impedidos para ejercer el comercio en actividades que
tengan relacin con su oficio. 3) Los funcionarios de la Rama Judicial, del
Ministerio pblico y de las Cmaras de Comercio, no pueden ejercer el comercio
en ninguna de sus actividades . Pero de manera particular, hay muchas
inhabilidades esparcidas por todo el Cdigo del Comercio: Por ejemplo la
prohibicin de ejercer el comercio por 10 aos a los socios y administradores de
sociedades declaradas nulas por ilicitud en el objeto o en la causa (C.Co. art. 105);
la prohibicin de iniciar actividades las sociedades que an no registran su
escritura de constitucin en la Cmara de Comercio (C.Co. 116); la prohibicin a
los socios colectivos de explotar de cualquier manera la misma clase de negocios
31

en que se ocupa la compaa o hacer parte de sociedades que lo hagan (C.Co.

296); la prohibicin al representante de hacer parte del representado o contratar
consigo mismo, en su propio nombre o como representante de un tercero, salvo
expresa autorizacin del representado (C.Co. 839).; la prohibicin al factor
(administrador) de un establecimiento de comercio negociar por su cuenta o tomar
inters en su nombre o el de otra persona, en negociaciones del mismo gnero de
las que se desarrollan en el establecimiento administrado (C.Co.1339); la
prohibicin a una misma persona para ser designada en forma simultnea un
cargo directivo en ms de 5 juntas de sociedades annimas o comanditarias por
acciones. Y as, sucesivamente, se pueden encontrar muchos casos de
inhabilidades.
Con las anteriores precisiones, cabe preguntar: Qu le pasa a un negocio en el
cual ha intervenido un incapaz o un inhbil? En un primer instante: nada, por lo
siguiente: El negocio llevado a cabo con un incapaz es vlido, mientras un juez no
lo declare nulo absoluto o relativo. El pronunciamiento judicial tiene como
consecuencia un vez en firme, que las cosas vuelven a su estado anterior, como si
nunca se hubiera hecha el negocio y se deben pagar los perjuicios al perjudicado
que en este caso es el incapaz. La demanda que solicite el pronunciamiento
judicial, en el caso de los incapaces relativos solo puede ser solicitado por la
personas a quienes afecte o sus herederos, mientras que en la absoluta por los
mismos o el juez proceder por su propia iniciativa o sea de oficio. Pero el
pronunciamiento debe solicitarse en dos aos, pues de lo contrario, el negocio
queda ratificado. Por el contrario, en las inhabilidades la transgresin trae
consecuencias para el comerciante desobediente, pero el negocio conserva su
validez en todos los casos.
Con respecto al resultado de negociar con un incapaz, o sea la nulidad
decretada por el Juez que conoce de la demanda, hay que agregar que la
intervencin de un incapaz no es la nica razn por la cual un negocio pude ser
declarado NULO bien sea absoluto o relativo, pues a esas intervenciones hay que
agregar los vicios del consentimiento (error, fuerza o dolo) al momento de
manifestar su aceptacin, para completar la relativa; y el objeto y la causa ilcitos
ms la contradiccin con una norma imperativa, salvo, es este ltimo caso, que la
ley disponga otra cosa, para la nulidad ABSOLUTA.
CULES SON LAS OBLIGACIONES DE
LOS COMERCIANTES?
El artculo 19 del CCo., seala unas obligaciones mnimas que debe
cumplir todo comerciante.
Art. 19. C.Co.- Es obligacin de todo comerciante:
1. Matricularse en el registro mercantil;
2. Inscribir en el registro mercantil todos los actos, libros y
documentos respecto de los cuales la ley exija esa formalidad;
3. Llevar contabilidad regular de sus negocios conforme a las

32

prescripciones legales;
4. Conservar, con arreglo a la ley, la correspondencia y dems
documentos relacionados con sus negocios o actividades;
5. Subrogado. Ley 222 de 1995.
6. Abstenerse de ejecutar actos de competencia desleal.
Con la Ley 222/95 desapareci la obligacin de denunciar ante el juez competente
la cesacin en el pago corriente de sus obligaciones mercantiles, con la cual se
proceda a decretar el estado de quiebra, de consecuencias civiles y penales,
stas ltimas decididamente ineficaces.
DE LOS ACTOS, OPERACIONES Y EMPRESAS MERCANTILES.6
CULES SON LOS ACTOS DE
COMERCIO?
Existe una enumeracin establecida en el artculo 20 del CCo, la
cual es declarativa ms no constitutiva.
A su vez, el artculo 23 del CCo seala que cuales actos jurdicos
no son comerciales.
Se estable un criterio objetivo y subjetivo
El acto mercantil no es una teora cientficamente elaborada, si no por el
contrario es un listado emprico de actos, operaciones y empresas a las que
habitualmente se dedican los comerciantes y que desde la poca medieval hasta
el momento se ha venido depurando hasta desarrollar este listado. Incluso, como
se trata de una especializacin del Cdigo Civil, a menudo debemos acudir a ste
ltimo e incluso, hay instituciones que se encuentran reglamentadas de manera
distinta en las dos codificaciones, como por ejemplo los intereses a una suma de
dinero que en el Cdigo del Comercio son hasta el 1.5 del inters corriente que
acostumbran a cobrar los bancos durante un perodo determinado, mientras que
en el Cdigo Civil es del 0.5 mensual, o sea, el 6% anual.
Nuestro Cdigo del Comercio define la materia mercantil, en los artculos 20 a
25 que temticamente corresponden a las siguientes categoras: enumeracin de
actos mercantiles, enumeracin de actos no mercantiles (civiles), definicin de
empresa y actos mixtos. Al enumerar los actos, operaciones y empresas que se
rigen por el Cdigo del Comercio, excluir las que no y por tanto son civiles y
reglamentar que cuando en un acto intervienen personas para las cuales la
operacin es civil y para otros es mercantil, pues se aplica el Cdigo del Comercio,
se han bosquejado las reglas para definir en qu situaciones se utiliza el Cdigo
del Comercio y en cules el Cdigo Civil u otro diferente. . Las listas no son
taxativas, si no ms bien por los enunciados se pueden encontrar nuevos casos o
ms exactamente, el mundo comercial es susceptible de ampliarse. Sin embargo,
la lista es extensa.
6

C.Co. Arts 20 a 25

33

Un amplio sector doctrinario uno de cuyos exponentes es Enrique Gaviria

Gutirrez, afirma que es posible definir como mercantil 1) todos aquellos actos en
que interviene una empresa, puesto que las definiciones de operaciones civiles se
convierten en mercantiles cuando se llevan a cabo a travs de una empresa, como
los actos de consumo que para el usuario es tpicamente civil, por la concepcin
mercantil se convierte en comercial ya que la empresa que le expende es
comercial; las profesiones civiles como abogados, mdicos, contadores,
ingenieros que aisladamente son civiles, si adecuan una infraestructura de
bufetes, clnicas, consorcios, firmas de contadores, se convierten en mercantiles;
los ganaderos, agricultores, pescadores y en general quienes explotan los
recursos naturales si lo hacen por intermedio de una hacienda, una reforestadora
o en general a travs de la infraestructura de una empresa, se convierten en
mercantiles.2) La adquisicin de bienes (muebles e inmuebles) a ttulo oneroso
con destino a enajenarlos y la enajenacin de los mismos. 3) La adquisicin a
ttulo oneroso de bienes muebles con destino a arrendarlos y el arrendamiento de
los mismos, 4) El arrendamiento de toda clase de bienes para subarrendarlos y el
arrendamiento y el subarrendamiento de los mismos; 4) El recibo de dinero en
mutuo a inters para darlo en prstamo y los prstamos siguientes; 5) Constitucin
y administracin de sociedades comerciales y con la cesin, a ttulo oneroso, de
sus acciones, cuotas o partes de inters; 6) La diferentes operaciones con ttulos
valores.
De manera que si se trata de la adquisicin de bienes races con nimo de
arrendarlos y el arrendamiento de los mismos, ya no es un acto comercial, si no
civil.
De paso, se entiende por Empresa, toda actividad econmica organizada para
la produccin, transformacin, circulacin, administracin o custodia de bienes, o
para la prestacin de servicios. Dicha actividad se realiza a travs de uno o ms
establecimientos de Comercio. La empresa es el esfuerzo organizativo o la
creatividad humana, mientas que el establecimiento de comercio es el medio fsico
por medio del cual se llevan a cabo esos esfuerzos. Esa definicin del artculo 25,
sin embargo exige concluir que para que pueda calificarse de empresa, debe tener
cierta magnitud, cierta importancia econmica que suponga multiplicidad de
bienes y personas organizadas en torno a un propsito comn, con un nivel de
complejidad y variedad de relaciones muy superior a la actividad individual o a la
situacin simplista del artesano. Por que de lo contrario, el comerciante que
atiende su chaza de dulces literalmente podra calificarse de empresario 7
DEL REGISTRO MERCANTIL8
Para recordar
7
8

GAVIRIA GUTIERREZ, Enrique. Lecciones de Derecho Comercial. P. 61

C,co, Arts. 26 a 47

34

*Las finalidades del registro mercantil pueden resumirse de la

siguiente manera: publicidad, oponibilidad, autenticidad, proteccin
del nombre comercial, probatoria y sancionatoria.
* Los tres grandes registros que existen son:
Registro mercantil. Se subdivide en el Registro de Matrcula
Comercial y los libros del registro Mercantil.
Registro nico empresarial. Cobija el registro de proponentes y el
registro de pequeas y medianas empresas (Pymes).
Registro de entidades sin nimo de lucro, cooperativas y
asimiladas.
El registro mercantil
Artculo. 26.- El registro mercantil tendr por objeto llevar la
matrcula de los comerciantes y de los establecimientos de
comercio, as como la inscripcin de todos los actos, libros y
documentos respecto de los cuales la ley exigiere esa formalidad.
Art. 30. C.Co.- Toda inscripcin se probar con certificado
expedido por la respectiva cmara de comercio o mediante
inspeccin judicial practicada en el registro mercantil.
Cmo deben matricularse?
Art. 31. C.Co.- La solicitud de matrcula ser presentada dentro del
mes siguiente a la fecha en que la persona natural empez a
ejercer el comercio o en que la sucursal o el establecimiento de
comercio fue abierto.
Tratndose de sociedades, la peticin de matrcula se formular por
el representante legal dentro del mes siguiente a la fecha de la
escritura pblica de constitucin o a la del permiso de
funcionamiento, segn el caso, y acompaar tales documentos.
El mismo plazo sealado en el inciso primero de este artculo se
aplicar a las copropiedades o sociedades de hecho o irregulares,
debiendo en este caso inscribirse todos los comuneros o socios.
Art. 32. C.Co.- La peticin de matrcula indicar:
1. El nombre del comerciante, documento de identidad,
nacionalidad, actividad o negocios a que se dedique, domicilio y
direccin, lugar o lugares donde desarrolle sus negocios de manera
permanente, su patrimonio lquido, detalle de los bienes races que
posea, monto de las inversiones en la actividad mercantil, nombre
de la persona autorizada para administrar los negocios y sus
facultades, entidades de crdito con las cuales hubiere celebrado
operaciones y referencias de dos comerciantes inscritos, y
2. Tratndose de un establecimiento de comercio, su denominacin
direccin y actividad principal a que se dedique; nombre y direccin
del propietario y del factor, si lo hubiere, y si el local que ocupa es
propio o ajeno. Se presumir como propietario del establecimiento
quien as aparezca en el registro.

35

Quines deben inscribirse o matricularse?

Art. 28. C.Co.- Debern inscribirse en el registro mercantil:
1. Las personas que ejerzan profesionalmente el comercio y sus
auxiliares, tales como los comisionistas, corredores, agentes,
representantes de firmas nacionales o extranjeras, quienes lo harn
dentro del mes siguiente a la fecha en que inicien actividades;
2. Las capitulaciones matrimoniales y las liquidaciones de
sociedades conyugales, cuando el marido y la mujer o alguno de
ellos sea comerciante;
3. La interdiccin judicial pronunciada contra comerciantes; las
providencias en que se imponga a estos la prohibicin de ejercer el
comercio, la posesin de cargos pblicos que inhabiliten para el
ejercicio del comercio, y en general, las incapacidades o
inhabilidades previstas en la ley para ser comerciante;
4. Las autorizaciones que, conforme a la ley, se otorguen a los
menores para ejercer el comercio, y la revocacin de las mismas;
5. Todo acto en virtud del cual se confiera, modifique o revoque la
administracin parcial o general de bienes o negocios del
comerciante:
6. La apertura de establecimientos de comercio y de sucursales, y
los actos que modifiquen o afecten la propiedad de los mismos o su
administracin;
7. Los libros de contabilidad, los de registro de accionistas, los de
actas de asambleas y juntas de socios, as como los de juntas
directivas de sociedades mercantiles;
8. Los embargos y demandas civiles relacionados con derechos
mutacin est sujeta a registro mercantil;
9. La constitucin, adiciones o reformas estatutarias y la liquidacin
de sociedades comerciales, as como la designacin de
representantes legales y liquidadores, y su remocin. Las
compaas vigiladas por la Superintendencia de Sociedades
debern cumplir, adems de la formalidad del registro, los requisitos
previstos en las disposiciones legales que regulan dicha vigilancia,
y
10. Los dems actos y documentos cuyo registro mercantil ordene
la ley.
En la poca Medieval los comerciantes eran las personas que lograban ser
inscritos en el Liber Mercatorum Libro de los Comerciantes y el registro se
convirti en una fuente de privilegios. Desde 1829 el Cdigo de Comercio espaol
orden a las personas que por ejercer habitualmente el comercio se registraran en
el Correspondiente Registro.
Hoy en da es importante no solo para las partes en un negocio si no para los
terceros el conocer el estado actual de las condiciones que influyen en la

36

seguridad de los negocios: La informacin de las condiciones y situacin de un

comerciante persona natural o jurdica, se obtiene en el certificado de existencia y
representacin legal o en el registro mercantil, que cualquier persona puede
solicitar por ventanilla en la Cmara de Comercio, a bajo precio. A continuacin
un listado de actos, operaciones y personas enunciado de manera general y sin
pretender agotar la lista, que deben inscribirse en el Registro mercantil: La
matrcula de los comerciantes con la informacin personal, bienes, patrimonio,
administradores, representantes, limitaciones, interdicciones; informacin familiar
del comerciante que interesa a los comerciantes como capitulaciones y liquidacin
de sociedades conyugales; inhabilidades e incapacidades; autorizaciones a
menores para ejercer el comercio y revocaciones; actos confiriendo la
administracin; Establecimientos de comercio en su apertura, administracin y
operaciones que se efecten con ellos; libros de contabilidad; acciones judiciales
que recaigan sobre los establecimientos de comercio o participacin societaria;
reformas de las sociedades desde su constitucin hasta su liquidacin; propiedad
industrial; pacto de reservas de dominio sobre bienes muebles; prenda sin
desapoderamiento; constitucin de fiducia mercantil; contrato de agencia
comercial; naves, aeronaves y vehculos; cesin de contratos de ejecucin
sucesiva; tradicin de inmuebles; valores objeto de oferta pblica; intermediarios
en valores; fondos de pensiones de jubilacin e invalidez; entidades sin nimo de
lucro que deben ser registradas en la Cmara de comercio (las Juntas de Accin
comunal, las entidades de naturaleza de cooperativa, los fondos de empleados,
las asociaciones mutuales as como sus organismos de integracin, las
instituciones auxiliares del cooperativismo, las entidades ambientalistas, las
entidades cientficas, tecnolgicas culturales e investigativas, asociaciones de
copropietarios, instituciones de utilidad comn que presten servicios del bienestar
familiar, asociaciones agropecuarias y campesinos, corporaciones, asociaciones y
fundaciones creadas para adelantar actividades en comunidades indgenas, las
gremiales, de beneficencias, profesionales, juveniles, sociales, de planes y
programas de vivienda, democrticas, participativas, cvicas y comunitarias,
promotores de bienestar social, asociaciones de egresados, de rehabilitacin
social, de padres de familia, y las dems organizaciones civiles, corporaciones,
fundaciones y entidades privadas sin nimo de lucro no sujetas a excepcin),
registro nico de proponentes, etc. : ( C.Co., Arts. 26 a 46, Decreto 2150 de 1995,
Decreto 663 de 1993).
El propsito general del registro mercantil es otorgarle PUBLICIDAD al
comerciante, sus condiciones financieras y ciertos actos, operaciones y contratos
que son de importancia no solo para quienes intervinieron en ellos, si no para LOS
TERCEROS. De manera que en la prctica, la sancin para quienes omiten
publicitar esos actos es la INOPONIBILIDAD ante terceros: para ellos no existe
legalmente el hecho sin registrar. Por ejemplo, el contrato de prenda sobre el
establecimiento de comercio que por medio del cual el comerciante le asegura el
cumplimiento de sus obligaciones a un banco aunque sea demandado por un
tercer acreedor, no le dara ese privilegio al Banco, si ste no verifica que dicho
contrato fue registrado previamente en la Cmara de Comercio. Si un contratante
37

por $ 200 millones pretende exigirlos a un comerciante que alega en su favor que
las facultades de su representante slo iban hasta los $ 5 millones, no tendr nada
que hacer, si esa limitacin no consta en el Certificado de existencia y
representacin legal de la Cmara de Comercio. Tambin hay sanciones
pecuniarias, pero como se sopesa, la ms delicada es la INOPONIBILIDAD ante
terceros.
Fuera de la Cmara de Comercio, existen otras entidades encargadas de llevar
el registro Pblico de Comercio y su conocimiento es prctico para trmites
comerciales o acciones judiciales: Superintendencia financiera y de Valores (antes
Superintendencia Bancaria), para el registro de las Entidades Financieras;
Capitanas de Puerto, para el registro de Barcos; Aeronutica Civil, Registro de
Aeronaves; Superintendencia de Industria y Comercio en la Oficina de Propiedad,
para la propiedad industrial; Secretaras de Trnsito Municipal, para el Registro
automotor; Oficina de Registro de Instrumentos Pblicos, para los inmuebles,
entre otras.
Las oficinas de Registro expedirn certificaciones a quien las solicite en donde
conste en orden cronolgico de entrada de las novedades cada uno de los actos
que deben se registrados; por ejemplo en los embargos, entrado el primero, los
dems no sern aceptados. Si entra una compraventa y de otra parte un
embargo, segn quien entre primero, se malograr la venta o el embargo. En el
caso de la Cmara de Comercio tenemos el certificado de Existencia y
representacin legal de las sociedades o el Registro mercantil de los
establecimientos de comercio. Como todo esto se refleja en los certificados de
Cmara de Comercio, se observa que hasta en un instante la informacin puede
variar sustancialmente: lo que presuntamente se vendi anoche, hoy, al
registrarlo, pede resultar intil, porque primero se registr un embargo.
Para el registro hay plazo de un mes: los comerciantes personas naturales o
jurdicas lo hacen contando desde el otorgamiento de la escritura, el montaje del
establecimiento de comercio o la iniciacin de operaciones. Cuando se trata de
ingresar al comerciante se habla de la matrcula del comerciante y de la
inscripcin de actos, libros y documentos. La matrcula se debe renovar
anualmente en los tres primeros meses.
Como se trata de un Acto administrativo de carcter particular, puesto que es
una funcin pblica que ejercen las oficinas de Registro, las discusiones se
desarrollan teniendo en cuanta esta particularidad. Dicho en trminos precisos, se
agota la va administrativa ante la misma oficina y luego se ejercen las
reclamaciones judiciales ante lo contencioso administrativo.
1.4. DE LOS LIBROS DE COMERCIO.9

C.Co., Arts., 48 a 60

38

La Contabilidad del comerciante es el registro histrico de sus operaciones

financieras de manera que su reglamentacin reviste particular importancia para el
propio comerciante porque le permite conocer el estado de sus negocios de
manera sistemtica como para calcular en forma tcnica sus actuaciones
financieras; para los dems comerciantes, porque pueden comparar su posicin
en el mercado y saber la dimensin de los otros contratantes; y para el estado,
porque obtiene bases objetivas para cobrar sus impuestos y medir el resultado
econmico de su intervencin en la economa nacional.
El actual marco conceptual de la contabilidad en Colombia ha sido establecido
mediante el Decreto Reglamentario 2649 de 1993 , el cual constituye una
regulacin integral de los principios de Contabilidad generalmente aceptados,
definidos en concordancia con la Ley 43 de 1990. De acuerdo con estas
disposiciones y el Cdigo del Comercio.
Se emplea el mtodo de la partida doble, que se traduce en que en toda
transaccin hay igualdad de cuentas deudoras y acreedoras, o con mayor
precisin: La suma de los dbitos debe ser igual a la de los crditos. Igualmente,
debe existir unidad en los libros, documentos y correspondencia que tienen
relacin con la actividad del comerciante.
El ciclo contable describe el proceso que legalmente se debe seguir para
registrar una transaccin financiera empieza con la acreditacin de facturas,
correspondencia y dems documentos idneos para acreditar las condiciones y la
legalidad de la operacin. Esa correspondencia y archivo en general se debe
guardar mnimo por 5 aos, pero cuando se trata de incinerarlo, se debe elaborar
un acta que relacione todos esos documentos y conservarlo por medios tcnicos
que garanticen su reproduccin exacta. Con esos documentos que son el soporte
de la contabilidad y a los cuales se debe apegar fielmente, se elaboran los
comprobantes en idioma castellano, sin ningn borrn, tachn o enmendadura. En
caso de error al asentar la contabilidad se deben elaborar asientos que cancelen
la anterior operacin para registrarlos nuevamente. Estas operaciones, se
registran en el orden en que cronolgicamente se presenten, anotando su valor
como cargo o abono: por lo anterior, no existe una columna de saldo, ya que se
trata de cuentas de diferente ndole. Esa inquietud la viene a resolver el Libro
Mayor, que est concebido u organizado por cuentas, sta s, con dbitos, crdito
y saldo. Las cuentas de Resultado, Ingresos y Egresos, son de carcter transitorio,
por lo cual su saldo es trasladado mediante asientos contables a la cuenta de
prdidas y ganancias. Los libros que se deben llevar son los libros ordenados por
la ley y los auxiliares necesarios para el completo entendimiento de aquellos.
Recogiendo diferentes pronunciamientos judiciales y administrativos, los libros
seran: El Diario, Mayor, Inventarios y Balances, copilador de correspondencia y
los Libros de Actas de Asamblea y Junta directiva. Pero dependiendo del sistema
empleado pueden existir otros. Como se observa, los citados son bsicos.

39

Siguiendo con el ciclo contable corresponde definir los estados financieros

como el medio principal para suministrar informacin contable a quienes no tienen
acceso a los registros de un ente econmico, los cuales deben ser presentados
por los administradores del mismo. Son comparativos cuando se presentan las
cifras correspondientes a ms de una fecha, perodo o ente econmico; son
certificados los que se encuentran firmados por el representante legal y por el
contador pblico de la sociedad bajo cuya responsabilidad se hayan preparado; y
son dictaminados los que estando certificados van acompaados de la opinin
profesional del revisor fiscal o, a falta de este, del contador pblico independiente
que los haya examinado con sujecin a las normas de Auditora generalmente
aceptadas. El Consejo Tcnico de la Contadura Pblica ha determinado lo que el
revisor fiscal debe hacer para dictaminar los estados financieros, as: 1) Debe
declarar que dichos estados financieros fueron hechos de acuerdo con las normas
establecidas para esta clase de revisiones.2) Debe identificar los estados
financieros objeto de examen.3) Debe describir los procedimientos llevados a
cabo.4) Si retrata de revisin de estados financieros intermedios debe declarar
que la revisin intermedia es menor en el alcance que la de un examen de
acuerdo con las normas de auditora generalmente aceptadas. 5) Por ltimo debe
declarar que las cifras de los estados financieros se encuentran en un todo de
acuerdo con los libros de contabilidad de la sociedad. Los estados financieros de
propsito general son los que se preparan al cierre de un perodo para ser
conocidos por usuarios indeterminados, con el nimo principal de satisfacer el
inters comn del pblico en evaluar la capacidad de un ente econmico para
generar flujos favorables. A estos estados de propsito general pertenecen los
bsicos: el balance general, el estado de resultados, el estado de cambios en el
patrimonio, el estado de cambios en la situacin financiera y el estado de flujos de
efectivo; tambin corresponden los consolidados que son aquellos que presentan
la situacin financiera , los resultados operacionales, los cambios en el patrimonio
y en la situacin financiera, los flujos de efectivo de un ente matriz y sus
subordinados o un ente dominante y los dominados, como si fuesen de una sola
empresa. En cambio, son estados financieros de propsito especial los que se
preparan para satisfacer unas necesidades especficas de ciertos usuarios de la
informacin contable, como son el balance inicial, los estados financieros de
perodos intermedios, los estados de costos, el estado de inventario, los estados
financieros extraordinarios, los estados de liquidacin, los estados financieros que
se presentan a las autoridades con sujecin a las reglas de clasificacin y con el
detalle determinado por estas y los estados financieros preparados sobre una
base comprensiva de contabilidad distinta de los principios de contabilidad
generalmente aceptados.10
En cuanto a la Reserva y Exhibicin de los libros de Comercio, como se tiene la
publicacin del balance general y la publicacin de la informacin que requieren
los terceros en la Cmara de Comercio de la jurisdiccin, pues el detalle de las
10

Instituciones de Derecho Comercial. Carlos Alberto Velsquez Restrepo.

40

operaciones slo puede ser accedida por unas pocas personas como son los
socios o quienes estos hayan autorizado para examinar los detalles. Los
administradores, contadores, Revisores fiscales, Auditores y las autoridades de
inspeccin o las judiciales, de acuerdo a la clase que sean. De ah que sea
necesario distinguir entre visitas generales y a una cuenta o a un cliente o negocio
determinado. Igual con los jueces, siendo ms amplias las facultades para los
penales que para los civiles. En todos los casos, se debe exhibir una orden de
trabajo, comisin, auto de pruebas, resolucin que determine las facultades en
materia de inspeccin .
En la eficacia probatoria de los libros de contabilidad, radica uno de los
privilegios que le otorga la legislacin mercantil a los comerciantes. En efecto,
cuando haya discusin judicial entre comerciantes, se siguen las reglas que
aconseja el sentido comn, porque si las dos contabilidades estn en regla, el juez
decidir conforme a sus libros. Cuando uno de ellos no la lleva en forma legal o se
niega a exhibirla, se decidir con la del otro; si ninguno cumple con los requisitos,
se prescindir de ellos; si estn correctos y no coinciden se utiliza la sana crtica.
Entre comerciante y no comerciante, se tendrn en cuenta adems de los libros
del comerciante las pruebas de la otra parte. Precisamente existe una prueba en
el Cdigo de Procedimiento Civil que se denomina exhibicin de Libros, en la cual
cualquiera de las partes pude solicitar que se examinen los libros de contabilidad
indicando claramente lo que se pretende probar y en caso que se niegue la
exhibicin, esa actitud se tiene como prueba de lo que se afirma.
1.5. DE LA COMPETENCIA DESLEAL.11
La Constitucin Poltica de Colombia consagra el Derecho a competir
econmicamente bajo la concepcin de una economa de mercado y dentro de los
lmites del bien comn y la intervencin estatal: Arts.: 58, 333 y 334. La
intervencin Del Estado solo se hace necesaria para impedir la competencia
desleal y las prcticas restrictivas de la libre competencia. La primera hace
referencia al abuso del derecho a competir por ejemplo denigrando del
competidor, desorientando todo el mercado o en general actuando de manera
contraria a las costumbres que se consideran sanas en la lucha econmica. En
cambio, en las prcticas restrictivas de la libre competencia, los competidores se
ponen de acuerdo en detrimento de los consumidores: Se trata de la legislacin
antimonopolios.
Antes de la expedicin del Decreto 410/71 (Cdigo del Comercio) la ley 155/59
abarcaba los dos temas de la competencia desleal y las practicas restrictivas de la
libre competencia. Entonces, el Cdigo del Comercio en el Ttulo V del libro
Primero, artculos 75 a 77 reglament ntegramente la competencia desleal, pero
no asumi las prcticas restrictivas de la libre competencia. Luego, la ley 256/96
derog esos artculos 75 a 77 y con lujo de detalle organiz la materia de la
11

C.Co. Arts 75 a 77, subrogados Ley 256/96

41

competencia desleal. Por lo dicho, se ha concluido que las prcticas restrictivas de

la libre competencia, se encuentran vigentes en la Ley 155/59, la cual slo fue
derogada en lo relativo a la competencia desleal.
Se ha dicho por Paul Rubier, en su obra El Derecho de la Propiedad Industrial
que los medios de competencia desleal pertenecen a uno de los cuatro tipos
siguientes:
Medios de confusin con una casa competidora;
Medios para denigrar y criticar en exceso a una casa rival;
Medios de desorganizacin interna de una casa de concurrente:
Medios de desorganizacin general del mercado.
La ley considera como competencia desleal, todo acto o hecho que se realice
en el mercado con fines concurrenciales, cuando resulte contrario a las sanas
costumbres mercantiles, al principio de la buena fe comercial, a los usos honestos
en materia industrial o comercial, o bien cuando est encaminado a afectar o
afecte la libertad de decisin del comprador o consumidor, o el funcionamiento
concurrencial del mercado.
Se considera que a pesar que las leyes traten de concretar acciones desleales,
la lista no puede ser taxativa, sino ejemplos que pueden conducir a un sinnmero
de maniobras, estrategias o formas de afectar la sana competencia. En todo caso,
la Superintendencia de Industria y Comercio ha sido designada por la ley para que
como organismo de Vigilancia y Control investigue a quien est desarrollando
estas conductas y lo sancione. Si adems la vctima o potencial vctima desea
solicitar la prctica de unas diligencias preliminares con el objeto de recopilar
pruebas para un proceso posterior o incluso detener las acciones desleales por
ejemplo retirando vallas publicitarias, mercancas, rtulos, marcas, diseos o
cualquier otro elemento que a solicitud del comerciante solicitante tenga la entidad
para perjudicarle individualmente o al mercado. Y luego puede adelantar la
correspondiente demanda para obtener que el Superintendente de Industria y
Comercio declare la responsabilidad del autor de la competencia desleal y
cuantifique los perjuicios si los hubo. Todo esto en tiempos mucho ms reducidos
que si se adelantara la accin ante un Juez de la Repblica: Esta es una de las
Jurisdicciones Extraordinarias que se bosquejaron en la unidad preliminar y a las
cuales hace alusin la Constitucin Poltica de Colombia al declarar que pueden
ejercer la funcin jurisdiccional las autoridades administrativas que la ley seale.
Es importante destacar que en aquellos lugares en que no haya Oficina de la
Superintendencia de Industria y Comercio, la Superintendencia de Sociedades se
encarga de recibir y hacer llegar todas las comunicaciones. Sin olvidar que las
Ligas de Proteccin al Consumidor cuentan con abogados dispuestos a proteger
los intereses de los consumidores.

42

Fuera de los afectados, tambin estn legitimados para ejercer las acciones
judiciales: 1) El comerciante que haya sido vctima o que pueda resultar
perjudicado por un eventual acto de competencia desleal; 2) Las asociaciones
de consumidores; 3) Las asociaciones gremiales y profesionales ; 4) El
Procurador General de la Nacin a nombre de la Nacin.
La ley 256/96, no abord directamente el tema de la publicidad desleal, por lo
cual podemos consignar las siguientes prcticas:
2.10Difamatoria y denigratoria
2.11Por engao
2.12Por presuntas liquidaciones o rebajas de precios
2.13Por violacin de las normas que protegen la propiedad
2.14industrial
2.15Subliminal
2.16Clusula General (las dems)
Por otra parte, al hacer referencia a las prcticas restrictivas de la libre
competencia, estamos asumiendo el tema de la legislacin antimonopolios, que
como qued expresado al empezar el tema se encuentra reglamentado por la ley
155/59: Crtel, Trust y Dumping,
Se ha considerado que la concentracin jurdico econmica tiende a producir
una indebida restriccin a la competencia cuando est precedida de convenios
que pretenden imponer los precios a los productores de materias primas o a los
consumidores o a distribuir los mercados o a limitar la produccin o la limitacin o
la prestacin del servicio. Igualmente, cuando las condiciones de los servicios o
productos en el mercado sean tales que la fusin, consolidacin o integracin de
las empresas puedan determinar precios inequitativos, en perjuicio de los
competidores o de los consumidores.
Fcilmente puede advertirse que la figura de mucho contenido econmico se
dificulta an ms en los actuales momentos de apertura de mercados en donde
las fusiones y absorciones son en diversas ramas de la economa una condicin
de sobrevivencia, resulta discutible su reproche. Recurdese el caso de Alianza
Summa, figura por medio de la cual Avianca, Sam y Aces se pusieron de acuerdo
para integrar sus servicios y precios, motivo por el cual fue sancionada por el
Superintendente de Industria y Comercio, medida que fue discutida en la va
gubernativa y ms tarde levantada. La realidad econmica determin la necesidad
de la integracin.
El monopolio puede ser un resultado natural por condiciones de la naturaleza o
por medidas legales, como la fabricacin de armas en Colombia. El otro tipo es el
artificial prohibido legalmente, as: Dumping es la venta o exportacin de
productos de un pas a otro con precios ms bajos que en el de origen, lo cual
determina la imposibilidad para los productores competidores del pas comprador
43

quienes pueden sucumbir ante la arremetida y entonces, es previsible que los

productores extranjeros eleven sus precios a niveles superiores. Se trata de una
estrategia de mercadeo internacional. En el TLC con Colombia, se ha discutido la
existencia de la figura en el caso de los agricultores Estadounidenses que al
disfrutar de su actual nivel de tecnologa y subsidios del estado, frente a los
agricultores colombianos, los pueden colocar en serios tropiezos.
El Crtel es un acuerdo de agentes econmicos para manipular la libre
competencia, anulndola, con detrimento de los consumidores unas veces, o de
proveedores de insumos o como se hayan pactado las estrategias, mercados,
materias primas, etc.
El Trust consiste en el sometimiento de una empresa competidora a otra
utilizando diferentes formas como fusin, consolidacin e integracin de manera
no autorizada, pues las figuras s pueden llevarse a cabo de manera clara y
explcita, como lo indica el Cdigo de Comercio en su captulo de fusin y
transformacin de sociedades, desde el artculo 162 a 180. Estos trmites se
adelantan ante la Superintendencia de industria y Comercio.
1.6 DE LAS CAMARAS DE COMERCIO.12
En 1599 se estableci en la ciudad de Marsella la primera Cmara de Comercio
de que se tenga noticia e independiente de las controvertidas acciones
desarrolladas por las Corporaciones, Guildas y Talleres que mediante la figura del
Liber Mercatorum condujeron a la Revolucin Francesa.
Las Cmaras de Comercio se constituyen a nivel mundial como agremiaciones
de comerciantes y con funciones administrativas de Registro Mercantil.
Adicionalmente, su radio de accin se extiende en varios casos a campos cvicos,
sociales, etc. En Colombia, comienzan con la ley 111 de 1890 que autoriz al
gobierno para crearlas con el carcter de rganos oficiales del comercio ante el
mismo gobierno y de cuerpos consultores en todos los asuntos relacionados con
el comercio y la industria. Bajo esa legislacin se crearon la de Bogot y Medelln
(1904), Tunja y Cali (1910), Manizales y la mayora de las que hoy existen en las
capitales de departamentos y otras ciudades.
Las cmaras de comercio son instituciones de orden legal con personera
jurdica, creadas por el Gobierno Nacional, de oficio o a peticin de los
comerciantes del territorio donde hayan de operar. Dichas entidades sern
representadas por sus respectivos Presidentes. En la clasificacin de las personas
pblicas que componen el Estado, nos ubicamos en las personas de servicios, en
el ltimo lugar, o sea, en otras, por cuanto se trata de una persona de derecho

12

C.Co., Arts 78 a 97

44

privado que excepcionalmente presta un servicio pblico consistente en el

Registro Pblico Mercantil (Ver figura 1).
Las cmaras de comercio estn integradas por comerciantes inscritos o sea
aquellos que en cumplimiento de su deber se registran normalmente; afiliados,
aquellos que desean un status ms alto y por eso se registran con la
recomendacin de un banco o de 3 comerciantes inscritos, dispuesto a aportar
una contribucin especial todo ello a cambio de ostentar su categora diferenciada
de afiliado, poder decidir en condiciones especiales los miembros de la junta
Directiva y recibir boletines y correspondencia de la Cmara de Comercio, ser
recomendado suyo y obtener certificaciones que requiera gratis. La Junta Directiva
est integrada por 6, 9 12 miembros segn que su presupuesto de rentas sea
de mayor o menor importancia. Una tercera parte de los miembros es elegido por
el Gobierno Nacional y las dos restantes por los comerciantes inscritos; sin
embargo, cuando los comerciantes inscritos superan los 300 y ms del 10% son
afiliados, es la oportunidad para que estos afiliados tengan el privilegio de elegir la
junta Directiva, para un perodo de 2 aos. Los miembros de las Juntas Directivas
son ciudadanos colombianos en ejercicio, no haber cometido delitos de los que
indica el artculo 16 de C.co., o sea contra el comercio y la industria nacional, estar
domiciliado en la respectiva circunscripcin y no ser director de ninguna otra
Cmara.
La Cmara de Comercio tiene funciones gremiales con respecto a los
comerciantes de su circunscripcin y funciones pblicas por el manejo del Registro
Mercantil, el registro nico de proponentes en contratacin administrativa,
recopilar costumbres y certificarlas, servir de centro de conciliacin y arbitraje,
llevar el registro de las entidades sin nimo de lucro y prestar servicios de
informacin comercial.
Por sus funciones pblicas, la Cmara de comercio es objeto de vigilancia
administrativa por parte de la Superintendencia de Industria y Comercio y fiscal de
la contralora General de la Repblica. En cuanto hace relacin a las diferencias
que surjan por sus funciones pblicas, la va gubernativa se desarrolla teniendo en
cuenta las anteriores consideraciones: primera instancia ante la Cmara,
apelacin ante la Superintendencia y la va judicial ante lo contencioso
Administrativo.

45

UNIDAD 2

DE LAS
SOCIEDADES

46

2. DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES13

2.1. DEL CONTRATO DE SOCIEDAD
QU ES UNA SOCIEDAD?
Se entiende por contrato de sociedad, segn lo establecido por el
artculo 98: Por el contrato de sociedad dos o ms personas se
obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes
apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre s las utilidades
obtenidas en la empresa o actividad social.
La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona
jurdica distinta de los socios individualmente considerados
Por el contrato de sociedad dos o ms personas se obligan a hacer un aporte
en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero con el fin de
repartirse entre s las utilidades obtenidas en la empresa o actividad social. La
sociedad una vez constituida legalmente, forma una persona jurdica distinta de
los socios individualmente considerados. ( C.co. Art., 98).
A continuacin puede observar el amplio espectro de las personas jurdicas
susceptibles de poner en funcionamiento:
Ubicamos las sociedades dentro del tema de las personas que son entes
capaces de adquirir derechos y obligaciones por s mismos o por medio de otros.
Esa persona posee unos atributos que le son propios: 1) Designacin o nombre
comercial: su funcin consiste en identificar o individualizar a la persona de que se
trate de manera que no se preste a confusiones, engaos o deterioro de la moral
social 2) Capacidad jurdica: Como ya aclaramos en otro aparte se refiere a la
posibilidad de obligarse por s mismo o en defecto, en las incapacidades absolutas
o relativas por medio de representantes; en el caso de la persona jurdica, ante la
incapacidad fsica se requiere de un representante legal ; 3) Patrimonio: Se refiere
a los bienes materiales o inmateriales de que pude disponer por poseer los ttulos,
como propiedad literaria, apartamentos, good will, vehculos, etc. 4) Domicilio:
Es el asiento principal de sus negocios, siendo posible que posea varios porque
acta en diferentes municipios; 5) Nacionalidad: Se refiere a la legislacin
nacional conforme a la cual se han sometido o a la cual pertenecen.
13

C.Co., Arts 98 a 821 y Ley 222/95

47

Las personas se clasifican en naturales y jurdicas. Las primeras comprenden a

todos los individuos de la especie humana, siendo que poseen existencia fsica o
ms especficamente biolgica ms la existencia legal o personera jurdica; las
personas jurdicas son entes que carecen de existencia fsica y requieren de
reconocimiento legal para que puedan ser titulares de derechos y obligaciones.
Esas personas jurdicas se pueden clasificar en personas de Derecho Pblico y de
Derecho Privado. A las de Derecho Pblico se les puede distinguir las territoriales
(Nacin, Regiones, Departamentos, provincias, Distritos, municipios y territorios
indgenas; es del caso recordar que las regiones y las provincias que son las
uniones de departamentos o municipios respectivamente, an no se inauguran) y
las de servicios: Obsrvese que en el Derecho Pblico no existen las personas
naturales y las de servicios tienen socios que son algunas de las territoriales. En
las de servicios se distinguen las tpicas que corresponden a los Establecimientos
Pblicos, las Empresas Industriales y Comerciales del Estado y las Sociedades de
Economa Mixta, stas ltimas son en realidad sociedades annimas cuyo
accionista mayorista es una entidad territorial. Pero hay otras entidades que no
encuadran especficamente en alguna de las anteriores y por eso las
denominamos otros: Ah est el Banco de la Repblica, Ficitec, Fogafn,
Empresas Sociales del Estado, Empresas de Servicios pblicos, particulares con
funciones pblicas como las Cmaras de Comercio, Comisin nacional de
Televisin, Asociacin de Municipios, Corporaciones autnomas Regionales, etc.
Y en las personas de Derecho Privado, tenemos las Fundaciones y Asociaciones.
En las fundaciones, se trata de bienes que su antiguo dueo decidi sacar de su
patrimonio para dedicarlo a una persona jurdica que no tiene dueos, pero que se
mueve con los bienes iniciales y los que se consigan en el futuro, gracias a que en
la escritura de creacin de la fundacin, su fundador redacta los estatutos que
indican quienes son los directivos que han de continuar con el logro de los
objetivos que no es el lucro si no el altruismo. No se distribuyen utilidades sino que
los supervit se revierten en la obra social. A la liquidacin, el activo se transfiere a
otra fundacin u obra de beneficencia. Igual con las asociaciones que pueden ser
sin nimo de lucro o corporaciones constituidas por un conjunto de personas, que
no persiguen el lucro si no el bienestar gremial, por ejemplo. Pero tambin hay
asociaciones cuyo objetivo es el lucro, producir utilidades y distriburselas. As
estn ubicadas las sociedades comerciales.

48

PERSONAS

PRIVADAS

PERSONAS
NATURALES
PERSONAS
JURIDICAS

PUBLICAS

TERRITORIALES

FUNDACION SIN ANIMO DE LUCRO

ASOCIACINES
S. NIMO DE LUCRO
SOCIEDADES COLECTIVAS
LTDAS
COMANDITAS
S. A
HECHO
ATIPICAS
NACION
(REGIONES)
DEPTOS
(PROVINCIAS)
DISTRITOS
MUNICIPIOS
T. INDIGENAS
TIPICAS
ATIPICAS

SERVICIOS

Como se puede ver, existen muchas clases de asociaciones y por tanto hay que
tener en cuenta dos aspectos muy importantes: de una parte, que efectivamente
estemos construyendo una sociedad comercial y no otro tipo de asociacin o
incluso un contrato que no es sociedad: en este caso, habra inexistencia de la
sociedad, pero estaremos en presencia de otro tipo de contratacin. O puede
suceder que en respuesta a una demanda, el juez declare la nulidad o invalidez de
la sociedad y ah no habra nada.
REQUISITOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD
De fondo (validez)
De forma

Esenciales
(existencia)
Pluralidad de
Socios
Aporte de los
Asociados
Reparto de
Utilidades
Animus societatis

Capacidad legal
Consentimiento
Objeto lcito
Causa lcita

Celebracin del contrato

Solemnidad del contrato
Inscripcin en Ca. Y Ccio
Vigilancia estatal

49

De manera que los requisitos para que EXISTA una sociedad y N otro tipo de
contratacin o asociacin se requieren estos elementos:((C.co. 898)
1.
2.
3.
4.
5.

Consentimiento
Aportes
Distribucin de utilidades
Permanencia
Igualdad entre los socios

Al Hablar de falta de consentimiento se est aludiendo simplemente a la

carencia de asentimiento, como por ejemplo en el caso de los copropietarios de
una comunidad que no estn manifestando su intencin de participar en una
sociedad, si no que se conforman con pertenecer al bien proindiviso. 2. Aportes:
No hace alusin a la falta de entrega, si no al pacto de aportes que no
constituyen tal, de acuerdo con la legislacin sobre la materia (C.Co. 98): o sea
obligaciones de hacer (trabajo) y de dar (dinero y especies). En este sentido, un
aporte de la buena fama de un socio, no es admisible. Ese activo no habra
forma de contabilizarlo. 3. Distribucin de utilidades: no es posible llevar el
altruismo de renunciar a la distribucin de utilidades, porque el elemento
esencial del comerciante es el lucro. 4. Permanencia: es un requisito que se
obtiene por induccin de todo el libro de sociedades, su pertenencia al proyecto
econmico de la persona jurdica se extiende prcticamente en forma indefinida
con una serie de objetivos sociales contra los cuales rie una asociacin con el
objeto de sacar adelante un solo proyecto: Corresponde a unas cuentas en
participacin, una alianza estratgica o cualquier otro contrato de colaboracin.
5. Igualdad entre los socios: Queda descartada la subordinacin jerrquica de
empleado a jefe con hoja de vida, reglamentos, llamados de atencin y a veces:
hasta cancelacin del contrato de trabajo! No sera una sociedad, si no un
contrato de trabajo.
A pasos agigantados, nos preocupa el tema de la validez en la sociedad para
evitar las nulidades a que ya hicimos alguna referencia. Pero es preciso
anticipar que el tema abarca a la persona de los socios de una parte y la
persona de la sociedad, de otra. Hay falta de validez cuando fallan algunos de
los elementos siguientes:
1. Capacidad de los contratantes
2. Consentimiento exento de vicios
3. Licitud del objeto de la obligacin de cada uno de los socios y licitud del
objeto de la actividad de la compaa.
4. Licitud de la causa.

50

La capacidad de ejercicio de los contratantes, trae una excepcin a las

afirmaciones efectuadas anteriormente, pues ni con autorizacin de los
representantes legales puede incapaz alguno ser socio colectiva o gestor de las
comanditas en las cuales en realidad no hay lmite entre su patrimonio personal
y el de la sociedad, pues en tales calidades, los socios responden por la
sociedad solidariamente y en forma ilimitada. Adems, como una persona
jurdica, por ejemplo una sociedad, puede ser socia de otra sociedad, hay que
advertir que si se trata del ingreso a una colectiva la aprobacin deber ser
adoptada por el voto unnime de todos lo socios, porque de los contrario, ser
nulo el ingreso. Las dems incapacidades, absolutas y relativas, conforme a lo
ya dicho anteriormente. 2. Consentimiento exento de vicios: Un capaz sin
embargo, puede emitir un asentimiento que pude generar una nulidad relativa,
como ya vimos, por error, fuerza o dolo. Estos dos ltimos consisten en la
presin capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio,
tomando en cuanta su edad, sexo y condicin; el dolo consiste en la intencin
positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. En cuanto al error,
considerado como un divorcio inconciente entre el autntico querer y la
manifestacin, como consecuencia de un falso concepto de la realidad. Puede
ser de hecho o de derecho distingue el Cdigo del Comercio las siguientes
modalidades: error esencial, cuando versa mviles determinantes del acto o
contrato , comunes o conocidos por las partes. Como por ejemplo cuando varios
socios acuerdan patentar un invento y comercializarlo, resultando al momento de
solicitar la patente, que ya haba sido no slo inventado, si no sido registrada
por otros comerciantes. El otro es el error sobre la persona, cuando recae sobre
una persona cuya colaboracin es decisiva, y solo en este caso, como en el
caso de conformar una sociedad con el objetivo de llevar contabilidades y quien
se cree que lo es, resulta que no tiene esos estudios. Finalmente, el error sobre
la clase de sociedad: Cuando por la ocurrencia del yerro, se compromete en una
responsabilidad mayor, como el que cree que su responsabilidad personal en
una sociedad colectiva se limita a sus aportes, siendo que en la realidad
responde con su patrimonio personal en forma ilimitada, por las deudas de la
sociedad. 3. Licitud del objeto de la obligacin de cada socio y del objeto de la
actividad social: Nos referimos a la licitud de dos aspectos diferentes,
consistente la primera en que el aporte que entrega cada socio, debe esta
conforme con las leyes y no prohibido, encontrando el caso ms frecuente
cuando un socio aporta un bien embargado, siendo que esta condicin legal
coloca a los bienes objeto de esta medida cautelar, fuera del comercio y aqu se
pretendi aportarlas. Otros ejemplos seran aportar dinero falsificado. Etc. Con
respecto al objeto de la actividad social, hace referencia a la actividad o empresa
que la sociedad se propone realizar conforme a la pertinente estipulacin
estatutaria: Por ejemplo que la sociedad consigne en su objeto social que se
propone la fabricacin, venta al por mayor y distribucin de armas de guerra,
cuando estas son un monopolio del Estado.4. Licitud de la causa: El motivo para
crear la sociedad debe ser lcito, de donde crear una sociedad por parte de unos
socios que buscan afanosamente como traspasar sus bienes para ocultarlos de
los acreedores, sera ilcito. Igual sucede en nuestros das con el lavado de
51

Activos: se crea una empresa fachada para ocultar el origen ilcito de unos
dineros obtenidos con un delito como el narcotrfico.
Ahora corresponde integrar los anteriores conceptos para determinar la nulidad
del contrato social por omisin de los requisitos de validez expuestos en el prrafo
anterior. Hasta ahora podemos determinar la validez del ingreso de cada uno de
los socios y nos proponemos dimensionar el impacto que produce la irregularidad
del ingreso de alguno de los socios sobre la existencia de la sociedad misma. En
principio, observamos de inmediato que la nulidad absoluta declarada por el juez
por el objeto social y la causa ilcitos, exterminan la sociedad. No es posible
tolerar una sociedad que tiene motivos u objetivos en contra de la ley: ilcitos. Y
tampoco se sanea esa ilicitud por el transcurso del tiempo, mientras que el hecho
reprochable no sea legalizado. No hay otra conclusin posible.
Continuando: Cuando las nulidades absolutas o relativas slo afectan a
uno o varios socios, pero la sociedad contina funcionando la nulidad es parcial,
mientras que si afecta o destruye la sociedad, la nulidad es general.
Entonces se presentar nulidad general o destruccin de la sociedad adems
de los casos de objeto y causa ilcita de la sociedad: 1) Cuando se presenta algn
tipo de nulidad en todos los socios: uno es demente, al otro lo llevaron a la Notara
a firmar a punta de patadas, el otro es impber y el otro es un sordomudo que no
se expresa ni por seas 2) Cuando el socio o pocos socios en que recae la
nulidad, son personas cuya participacin es tan definitiva que su salida determina
la terminacin de la sociedad: por ejemplo, una sociedad para promover a uno de
los socios como cantante de Rock, pero debido a que ingiere muchas droga, cae
en la demencia. 3) Cuando la salida de uno o algunos de los socios deja el
mnimo de socios de ese especfico tipo de sociedad por debajo del permitido y
esa deficiencia no es subsanada en el tiempo permitido por la Ley.
Una vez planeada la creacin de la empresa, procede el trmite de la constitucin
y prueba de la sociedad comercial, anticipando que de acuerdo con la ley 1014 de
2006 de Fomento al Emprendimiento, Artculo 22: Constitucin nuevas empresas.
Las nuevas sociedades que se constituyan a partir de la vigencia de esta ley,
cualquiera que fuere su especie o tipo, que de conformidad a lo establecido en el
artculo 2 de la Ley 905 de 2004, tengan una planta de personal no superior a
diez (10) trabajadores o activos totales por valor inferior a quinientos (500) salarios
mnimos mensuales legales vigentes, se constituirn con observancia de las
normas propias de la Empresa Unipersonal, de acuerdo con lo establecido en el
Captulo VIII de la Ley 222 de 1995. Las reformas estatutarias que se realicen en
estas sociedades se sujetarn a las mismas formalidades previstas en la Ley 222
de 1995 para las empresas unipersonales : Es decir, las sociedades aqu
previstas no requieren el trmite de Escritura Pblica y las consiguientes
erogaciones en la Notara, pues el documento privado en el que conste la creacin
de las sociedades se registrar en la Cmara de Comercio. Pero si de todas
formas prefiere constituir la sociedad por Escritura Pblica, puede adelantar el
52

trmite respectivo: Ya sera un problema de presentacin de la sociedad en

trmites de licitacin o solicitud de prstamos, en donde una escritura causa mejor
impresin que una hoja corriente.
La Escritura de constitucin de la sociedad, lleva las clusulas que indica
el artculo 110 del Cdigo del Comercio, siendo del caso indicar que en el objeto
social se deben indicar las actividades principales y las complementarias; en la
duracin se debe indicar una fecha precisa, sin dejar el vaco de la duracin. En
cada caso, se debe tener en cuenta las caractersticas de la sociedad. Luego de
los trmites notariales la sociedad adquiere personera jurdica, pero no es
OPONIBLE a terceros hasta que esa escritura sea registrada en el competente
registro mercantil. Es decir, hay una inhabilidad, hasta que se cumpla el registro.
Cuando se verifica que han existido omisiones en la escritura o errores, se pueden
elaborar escrituras que ingresan al registro junto con la inicial, si esta no ha sido
registrada. En caso contrario, es necesario hacer una reforma con todos los
trmites exigidos por los estatutos. Las reformas a sociedades sometidas a control
de la superintendencia de Sociedades (Sucursales de sociedades extranjeras,
empresas en reestructuracin empresarial) deben anexar la correspondiente
autorizacin, porque de los contrario, la Cmara de comercio deber negarse a u
registro o de lo contrario y si lo hace ser objeto de sanciones. Esas reformas
deben anexar el acta con que los socios la aprobaron con la mayora estatutaria.
La designacin y revocatoria de administradores y revisores como no son
reformas estatutarias, se informan mediante copias del acta en que conste su
designacin pero por el sistema designado en los Estatutos, porque de lo contrario
la Cmara no lo registra. Eso s, mientras no se informen cambios de estos
representantes.
Temas importantes relacionados con la reforma de las sociedades lo constituye
la transformacin, fusin, escisin, conversin de las sociedades, que es una
forma de flexibilizar las sociedades al tipo societario que requiere una nueva
situacin o conciliar los intereses, esfuerzos, capitales para generar una mayor
eficiencia.: 1) La transformacin es la adopcin por una sociedad comercial de
cualquier otra de las formas reguladas en el Cdigo del comercio. No es posible
cuando la compaa est ya disuelta, cuando es una sociedad de hecho porque
vive en estado permanente de disolucin, ni a una corporacin civil o viceversa,
porque la figura limita slo a entes comerciales. 2) La fusin en una reforma por
medio de la cual una o ms sociedades se disuelven, sin liquidarse, para ser
absorbidas por otra o para crear una nueva. La absorbente o la nueva compaa
adquirir los derechos y obligaciones de la sociedad o sociedades disueltas, al
formalizarse el acuerdo de fusin. Tambin podrn fusionarse las sociedades
disueltas dentro de los 6 meses siguientes a la disolucin y siempre y cuando no
cambie el giro ordinario y anterior de los negocios de la disuelta. 3) Escisin, se ha
considerado que sea la figura contraria a la fusin, por cuanto el patrimonio de una
sociedad se divide y cada una de sus partes origina una nueva sociedad. 4)
Conversin: Corresponde a dos hiptesis relacionadas con la Empresa
Unipersonal que fue creada con la ley 222/95 o como podramos denominarla
negocio de un solo empresario con responsabilidad limitada al capital asignado.
53

No es correcto decir que sea una sociedad de un solo socio, porque dicho
calificativo presume la asociacin humana y eso es precisamente lo que no se da.
Pues bien: la primera hiptesis radica en que una empresa unipersonal en virtud
de cualquier negocio resulta fraccionado su capital en poder de varios dueos o
una sociedad como es lgico de varios socios, queda en manos de uno solo; en el
plazo de seis meses siguientes a uno de los dos acontecimientos, se debe asumir
uno de los tipos societarios o convertirse en Empresa unipersonal en el segundo
Es muy importante en el tema de transformacin, fusin, escisin o conversin,
tener en cuenta el ejercicio del derecho de retiro que puede ser ejercido por los
socios ausentes y disidentes, cuando una de estas figuras resulta con condiciones
ms gravosas de las iniciales, tomando las instrucciones de la Superintendencia
de Sociedades:
CIRCULAR EXTERNA 004 de 200514
(14 de enero de 2005)
Seores
REPRESENTANTES LEGALES Y REVISORES FISCALES
Sociedades Inspeccionadas, Vigiladas y Controladas
Asunto: DERECHO DE RETIRO
Deroga Circular Externa No. 024 de Noviembre 12 de 1997
La Superintendencia de Sociedades ha considerado conveniente precisar
el alcance y efectos del derecho de retiro, consagrado en los artculos 12
a 17 de la Ley 222 de 1995, con el fin de facilitar el ejercicio de tal
derecho.
1. PROCEDENCIA
El ejercicio del derecho de retiro lo establece la ley para los eventos de
transformacin, fusin o escisin, cuando estas reformas impongan a los
socios una mayor responsabilidad, o impliquen una desmejora de sus
derechos patrimoniales. En las sociedades por acciones tambin procede
en los casos de cancelacin voluntaria de la inscripcin en el Registro
Nacional de Valores o en Bolsa de Valores (artculo 12 de la Ley 222 de
1995). Existe desmejora de los derechos patrimoniales, entre otros, en los
siguientes casos:
1. Cuando disminuye el porcentaje de participacin del socio en el capital
de la sociedad.
2. Cuando disminuya el valor patrimonial de la accin, cuota o parte de
inters o sea reducido el valor nominal de la accin o cuota, siempre que
en este caso sea producida una disminucin de capital.
3. Cuando sea limitada o disminuida la negociabilidad de la accin.
14

CONCEPTOS, Superintendencia Sociedades

54

2. PUBLICIDAD
El proyecto de escisin, fusin o las bases de la transformacin debern
mantenerse a disposicin de los socios en las oficinas donde funcione la
administracin de la sociedad en el domicilio principal, por lo menos con
15 das hbiles de antelacin a la reunin en la que vaya a ser
considerada la propuesta respectiva.
En la convocatoria a dicha reunin, debe incluirse dentro del orden del da,
el punto referente a la escisin, fusin, transformacin o cancelacin de la
inscripcin, e indicar expresamente la posibilidad que tienen los socios de
ejercer el derecho de retiro.
La omisin de cualquiera de estos requisitos, hacen ineficaces las
decisiones relacionadas con los referidos temas (artculo 13 Ley 222 de
1995).
3. TITULARES DEL DERECHO DE RETIRO
Son titulares del derecho de retiro los socios ausentes o disidentes en las
reuniones del mximo rgano social en las cuales sea aprobada la
transformacin, fusin o escisin de la compaa; y los accionistas en el
caso de las sociedades cuyas acciones estn inscritas en el Registro
Nacional de Valores o en Bolsa de Valores.
4. EJERCICIO DEL DERECHO DE RETIRO
Los socios ausentes o disidentes que estn interesados en ejercer el
derecho de retiro, dentro de los ocho das siguientes a la fecha en que fue
adoptada la respectiva decisin, debern comunicarle por escrito al
representante legal de la compaa su decisin de retirarse (artculo 14
Ley 222 de 1995).
5. EFECTOS
5.1. FRENTE A LA SOCIEDAD
El retiro surte efectos frente a la sociedad desde el momento en que sea
recibida la comunicacin escrita del socio manifestando su decisin de
retirarse.
5.2. FRENTE A TERCEROS
El retiro surte efectos frente a terceros desde la inscripcin de su
manifestacin en el libro de registro de accionistas, en el caso de
sociedades por acciones, y en el registro mercantil, en el caso de las
dems sociedades, para lo cual bastar la comunicacin del representante
legal o del socio que ejerce el derecho de retiro.
6. DISCREPANCIA SOBRE LA EXISTENCIA DE LA CAUSAL DE
RETIRO

55

En virtud de lo consagrado en el artculo 14 de la Ley 222 de 1995, salvo

pacto arbitral, en caso de discrepancia sobre la existencia de la causal de
retiro, el trmite correspondiente ser adelantado ante la entidad estatal
encargada de ejercer la inspeccin, vigilancia o control.
7. CADUCIDAD DEL DERECHO DE RETIRO
Si la asamblea de accionistas o junta de socios, dentro de los sesenta
das siguientes a la adopcin de la decisin, la revoca, caduca el derecho
de receso y los socios que lo ejercieron, readquieren sus derechos,
retrotrayndose los de naturaleza patrimonial al momento en que fue
notificado el retiro al representante legal (artculo 14 Ley 222 de 1995).
8. OPCION DE COMPRA
De conformidad con el artculo 15 de la Ley 222 de 1995, dentro de los
cinco das siguientes a aquel en que fue notificada la voluntad de retiro del
socio, la sociedad deber ofrecer a los dems socios las acciones, cuotas
o partes de inters para que estos las adquieran dentro de los quince das
siguientes, a prorrata de su participacin en el capital social.
Vencido el trmino de los quince das sin que los socios hayan adquirido
la totalidad de las mismas, la sociedad las readquirir, para cuyo efecto
dispone de los cinco das siguientes, siempre que existan utilidades
lquidas o reservas constituidas para el efecto.
9. REEMBOLSO
Vencidos los trminos previstos en la ley para ejercer la opcin de compra
por parte de los socios y/o de la sociedad sin que hubiere sido acordada la
negociacin o readquisicin de la totalidad de las acciones, cuotas o
partes de inters, el socio recedente podr exigir el reembolso de las no
adquiridas, al valor calculado de comn acuerdo entre las partes, o en su
defecto, por peritos designados por la Superintendencia de Sociedades, si
en los estatutos no aparecen mtodos diferentes para establecer el valor
del reembolso.
El reembolso debe realizarse dentro de los dos meses siguientes al
acuerdo o al dictamen pericial, salvo pacto en contrario. Sin embargo, si la
sociedad demuestra que el reembolso dentro de dicho trmino afectar su
estabilidad econmica, podr solicitar a la entidad estatal que ejerza la
inspeccin, vigilancia o control, que establezca plazos adicionales no
superiores a un ao (artculo 16 de la Ley 222 de 1995).
10. DISMINUCION DE CAPITAL
Si bien el mencionado reembolso implica una disminucin de capital, en
este caso no ser necesario solicitar autorizacin previa de esta
Superintendencia para realizar dicha disminucin, por cuanto debe
entenderse que la misma surge como consecuencia de la facultad

56

establecida en la ley para ejercer el derecho de retiro, y no de una

operacin individualmente considerada sujeta al procedimiento
establecido en el artculo 145 del Cdigo de Comercio, mxime cuando el
artculo 17 de la mencionada ley sanciona con ineficacia la estipulacin
que haga nugatorio su ejercicio.
11. IMPROCEDENCIA
De conformidad con el artculo 16 de la Ley 222 de 1995, cuando esta
Superintendencia establezca que en un caso concreto el reembolso afecta
de manera sustancial la prenda comn de los acreedores, para proteger
los derechos de los mismos, dentro de los dos meses siguientes a la
adopcin de la respectiva decisin, podr decretar la improcedencia del
derecho de retiro en la parte correspondiente a las acciones, cuotas o
partes de inters no compradas por los dems asociados y no
readquiridas por la sociedad. Dicha actuacin administrativa podr
adelantarse de oficio o a solicitud de parte interesada.
12. RESPONSABILIDAD DEL SOCIO QUE EJERCE EL DERECHO DE
RETIRO
Segn lo previsto en el pargrafo del citado artculo 16, sin perjuicio de lo
previsto en materia de responsabilidad de los socios colectivos, el socio
que haya ejercido el derecho de retiro, ser responsable por las
obligaciones sociales contradas hasta la fecha de inscripcin del retiro en
el registro mercantil.
Dicha responsabilidad es subsidiaria y hasta el monto de lo reembolsado,
y cesar transcurrido un ao desde la inscripcin del retiro en el registro
mercantil.
13. RENUNCIA DEL DERECHO DE RETIRO
De conformidad con el artculo 17 de la Ley 222 de 1995, es vlida la
renuncia del derecho de retiro, siempre y cuando sea con posterioridad a
su nacimiento. Opera independientemente para cada evento constitutivo
de causal de retiro.
14. INEFICACIA
Ser ineficaz toda estipulacin que despoje a los socios del derecho de
retiro o que modifique su ejercicio o lo haga nugatorio (artculo 17 ibdem).
Esta circular rige a partir de la fecha de su publicacin en el Diario Oficial y
deroga la Circular Externa No. 024 de noviembre 12 de 1997.

57

PUBLQUESE Y CMPLASE
RODOLFO DANIES LACOUTURE Superintendente de Sociedades
2.2. DE LA INSPECCION Y VIGILANCIA DE LAS SOCIEDADES15
La inspeccin y vigilancia que se impone sobre la administracin de las
sociedades en Colombia, admite los siguientes controles:
1.
2.
3.
4.

La individual que puede ejercer cada asociado

La judicial
La administrativa que incumbe a entidades estatales
La privada que cumple el revisor fiscal.
1. Los socios de cada tipo de sociedad
tienen el derecho de inspeccionar la
contabilidad para asegurar que los
estados financieros guardan plena
identidad y que su inversin est
resguarda. Sin embargo, se efecta
la anotacin que no toda solicitud es
pertinente, puesto que tambin estn
en juego los secretos tcnicos y
profesionales de la entidad, que en
nombre del derecho de inspeccin
por parte del asociado, puede poner
en riesgo intereses generales. 2. La
Judicial: es un rgano de control
consistente en que las diferencias
entre los asociados o estos y la
sociedad pueden ser dirimidos ante
los
jueces
competentes,
ltimamente, con mayor celeridad
puesto que se le han dado
facultades
judiciales
a
los
superintendentes, especialmente al
de sociedades. Hay un accin
judicial muy importante, que es la de
la impugnaciones de las decisiones
de las asambleas, por considerar
que existe alguna irregularidad en su
desarrollo que permite objetar la
validez de esas decisiones.3. La
administrativa que incumbe a

15

58

entidades estatales, involucra a la

Superintendencia de Sociedades y
Financiera y de Valores, para ejercer
el control sobre las sociedades que
estn sometidas a su control, como
Financiera y de Valores que vino a
reemplazar a la Bancaria a la De
Valores, en una sola.4. La Privada
que cumple el Revisor Fiscal: En
otras legislaciones el rgano de
fiscalizacin privada se conoces con
otros nombres como sndicos,
colegio
sindical,
contralores,
comisiones de cuentas, consejo
fiscal, junta de vigilancia, inspectores
de cuentas, auditores, charteres
accountants, etc. En su contra se ha
criticado que al ser nombrado por
mayoras
que
sern
sus
fiscalizadores, le resta efectividad;
igual su corto perodo que adems le
puede ser revocado en cualquier
momento. Es obligatoria (C.Co. 203)
en la Annima, comanditaria por
acciones, sucursal de compaa
extranjera y en las dems cuando la
ley lo exija: La ley 43 de 1990 la
hace obligatoria a todas las
sociedades
comerciales,
de
cualquier naturaleza cuyos activos
brutos al 31 de diciembre del ao
inmediatamente anterior sean o
excedan el equivalente de 5.000
salarios mnimos y/o cuyos ingresos
brutos el ao inmediatamente sean o
excedan
al
equivalente
al
equivalente
a
3.000
salarios
mnimos. Cuando un nmero de
socios que represente al menos un
20% del capital social, tambin debe
proceder a nombrarse.

59

CLASES DE
SOCIEDADES
DE PERSONAS
(INTUITUS
PERSONARUM)

DE
CAPITAL
(INTUITUS REI)

NUMERO DE
SOCIOS

ADMINISTRACIN

LIMITADA

MIN.2, MAX.25

JUNTA DE SOCIOS

COLECTIV
A
S. EN C. S.

MIN.2

JUNTA DE SOCIOS

MIN.1 GESTOR Y
MAX
25
COMANDITARIOS
MIN 5
MIN1 GESTOR Y
5
COMANDITARIO
S

REPRESENTANTE
LEGAL

ANONIMA
S. EN C x A.

JUNTA DIRECTIVA
REPRESENTANTE
LEGAL

REPRESENTACIN
DEL CAPITAL
CUOTAS O PARTES DE
INTERS SOCIAL

ACCIONES

2.3. DE LA SOCIEDAD COLECTIVA16

Puede ser constituida por un mnimo de 2 socios y mximo ilimitado; la
responsabilidad de los socios es personal, solidaria e ilimitada, aunque pueden
invocar que previamente se reclame a la sociedad vanamente. Lo anterior significa
que en este tipo de sociedades, los acreedores adems de poder perseguir o
embargar los bienes que figuran a nombre de la sociedad, tambin lo pueden
hacer con los bienes que figuran a nombre de cada uno de los socios; la
posibilidad no se limita al aporte o participacin en el capital, sino hasta que pague
la totalidad de las obligaciones: Este es el significado de responsabilidad personal,
solidaria e ilimitada. Desde este punto es muy gravoso, pero es muy atractivo para
los bancos en el sector financiero, porque un prstamo a los socios,
automticamente queda afianzado por el patrimonio de los socios.
El capital de cada socio se denomina cuotas de inters; los aportes de industria
no son estimados en valor alguno y no integra el capital social; Todos son
administradores, aunque pueden delegar en algunos o extraos; son afectas a las
pequeas empresas familiares.
2.4. DE LAS SOCIEDADES EN COMANDITA
Se caracterizan por combinar socios industriales y capitalistas y en este ltimo
caso los capitalistas se pueden vincular al estilo de los socios de la limitada y se
denominan simple o a los de la annima y entonces se llaman por acciones.
En la comandita simple, como mnimo se deben comprometer un gestor
(colectivo o industrial) y un comanditario (capitalista) el mximo se limita en cuanto
a los comanditarios hasta 25, por asimilarse a la limitada; la responsabilidad de los
socios en el caso de los gestores (colectivos) es personal, solidaria e ilimitada,
mientras que en los comanditarias est limitada a sus aportes, aunque pueden
comprometerse ms all; El gestor aporta trabajo o industria y posee cuotas de
inters, mientras el comanditaria aporte capital y posee cuotas de capital; la
16

C.Co. Arts., 294 a 322. Es de advertir que el artculo 242 de l a Ley 222/95 derog los artculos 2079 a 2041
de C.C. Normatividad s la cual remite el artculo 322 del C.co.

60

administracin corresponde a los gestores y los comanditarias slo por delegacin

de los gestores; usualmente se utilizan en pequeas empresas de ndole familiar.
En la comandita por acciones, como mnimo se deben vincular un gestor y 5
comanditario accionista, siendo que el mximo es indefinido en cualquiera de los
dos sentidos; la responsabilidad de los socios, al igual que la comandita simple;
en los aportes de industria, el gestor puede liberar acciones con cargo a prdidas
y ganancias, claro est; normalmente es utilizada para empresas medianas de tipo
cerrado.
Significa lo anterior que hay para todos los gustos: Los inversionistas, pueden
optar por la responsabilidad de los accionistas de la Sociedad annima o el aporte
personal de los de la limitada, mientras que los gestores son socios colectivos que
arriesgan su patrimonio personal.
2.5 DE LAS SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
Legislativamente tienen su tinte de ambivalencia, porque el estatuto tributario
considera que la responsabilidad de los socios es proporcional a su participacin
en el capital de la sociedad con el nico lmite del valor de la deuda, mientras que
la legislacin comercial los considera responsables slo hasta el monto de sus
aportes. Igualmente, la legislacin laboral puede comprometer el patrimonio de
cualquier socio si el Juez la considera como de personas.
Supongamos una deuda de $ 200 millones a cargo de la sociedad y unos
aportes de $ 20 millones de los dos socios. En el campo comercial, los socios
estn aventurando sus $ 10 millones cada uno, pues es la responsabilidad hasta
el lmite de sus aportes. En cambio, en tributaria, cada socio responde hasta por la
mitad o sea por $ 100 millones. Ah se ve la diferencia.
Mnimo 2 socios y mximo 25; los socios responden por las deudas de la
sociedad slo hasta perder sus aportes, aunque pueden comprometer
responsabilidades mayores; su aporte de capital se califica cuotas de capital; la
administracin de la sociedad corresponde a todos pero la junta puede delegar en
un gerente; es una sociedad ideal para las empresas medianas y pequeas:
2.6 DE LA SOCIEDAD ANONIMA 17
El estatuto tributario respeta el diseo comercial acerca de la responsabilidad
de los socios frente a los tributos, rasgo de firmeza para los inversionistas.
Frente a deudas comerciales o tributarias, los socios responden hasta perder su
inversin en acciones y nada de su propio patrimonio.

17

C.Co. Arts 373 a 460 Modificados ley 222/95.

61

Mnimo 5 socios mximo indefinido; la responsabilidad de los socios se limita

hasta el monto de sus aportes; los aportes de capital estn representados en
acciones que son negociables y cuando haya aportes de trabajo, pueden generar
utilidades o liberar acciones de industria. Es tpica de la sociedad de grandes
empresas.
2.7 DE LAS SOCIEDADES DE ECONOMIA MIXTA 18
Son sociedades annimas cuyas acciones son propiedad de una entidad
pblica territorial o de servicios y entonces, dependiendo del porcentaje de
participacin estatal, ser la legislacin aplicable; cuando el porcentaje sea inferior
al 50% la legislacin es privada; del 50 al 90% mixta: de ms del 90%
administrativo.
2.8 DE LAS SOCIEDADES EXTRANJERAS 19
Este tema tambin lo hubiera podido bautizar el Cdigo de Comercio
SUCURSALES DE SOCIEDADES EXTRANJERAS.
Conforme a la importancia que reviste para la economa nacional la inversin
extranjera, el tema ha sido reglamentado desde los artculos 469 a 497 del Cdigo
del Comercio. Son extranjeras las sociedades constituidas conforme a leyes
extranjeras y con domicilio principal en el exterior. Las sociedades extranjeras
actan en el mbito de los negocios en varias formas a saber: Por medio de
apoderado en una operacin aislada; a travs de un agente comercial, en forma
permanente; filiales o subsidiarias, o de sociedades subordinadas econmica,
administrativa o financieramente; por medio de sucursales. Esas sucursales
estarn controladas por la Superintendencia de sociedades y debern comprobar
el pago del capital social por parte de la principal, todo lo cual asegura el respaldo
econmico en caso de una reclamacin judicial, que puede convertirse en un
problema de derecho internacional privado o pblico, segn que no hayan o
existan tratados internacionales sobre la materia.
2.9. DE LA SOCIEDAD MERCANTIL DE HECHO.20
De acuerdo con la Ley 1014 de 2006 de Fomento al Emprendimiento, existen
sociedades que no es necesario constituir por medio de escritura pblica. Pues se
les aplica las normas de la empresa Unipersonal. De manera que sta ltima y las
del fomento al emprendimiento, se constituyen SIN escritura pblica.
De manera que al leer el artculo 498 del Cdigo del Comercio, hay que
recordar esa ley 1014 de 2006, porque no toda sociedad que omita la escritura
pblica es de hecho, segn vemos.
18

C.co. Arts., 461 a 468.

C.co. Arts., 469 a 497
20
C.co. Arts 498 a 506.
19

62

Sociedad de hecho es aquella irreprochable por lo que respecta a las

exigencias de fondo para su existencia y validez, pero que no ha sido constituida
por escritura pblica o al menos por documento privado si se trata de sociedades
para el fomento del emprendimiento. A consecuencia de esta omisin formal la ley
priva a la sociedad del beneficio de la personalidad jurdica, obliga a los socios a
responder por los compromisos sociales de manera solidaria, personal e ilimitada
por los compromisos sociales de manera solidaria, personal e ilimitada y los
faculta para exigir en cualquier tiempo la liquidacin de la empresa o actividad
social.
Pero como las estipulaciones de los socios son vlidas y producen efectos
entre ellos y como el patrimonio social est especialmente destinado al pago de
los crditos contra la sociedad, de modo que, en cuanto a l, sus titulares
desplazan a los acreedores personales de los asociados, no sera correcto hablar
en ese caso, como en el de las sociedades nulas por omisiones de fondo, de una
simple comunidad , sino de algo con mayor alcance y mayores efectos jurdicos:
La universalidad de derecho.
Por tal motivo, no es exagerado afirmar que la sociedad de hecho, ms que un
sociedad anmala, ilegal o prohibida, es un tipo especial y adicional de compaa,
con efectos jurdicos peculiares y exclusivos.21 ( Las sociedades en el Nuevo
Cdigo del Comercio. Enrique Gaviria Gutirrez, 3. Edicin. 1.984).
Sociedad unipersonal
Se cre con la ley 1114 de 2006, conocida como la ley de
Emprendimiento Empresarial.
Para su constitucin se requieren que se cumplan cualquiera de
estos dos requisitos:
1. Que el patrimonio sea inferior a 500 smlmv o
2. Que la sociedad tenga menos de 10 trabajadores
Se regula con las disposiciones de la empresa unipersonal.
2.10. DE LAS CUENTAS EN PARTICIPACION

22

La participacin no forma una persona jurdica; por el contrario, es el gestor o

partcipe activo la nica persona en quien se radican las relaciones jurdicas
surgidas de los negocios celebrados con terceros, resultando as ser el nico
responsable frente a estos, en forma ilimitada, situacin que contrasta con la de
los partcipes inactivos, que solo responden hasta concurrencia de sus
aportaciones a no ser que autoricen que se conozca su condicin de tales, caso
en el cual su responsabilidad se convierte en solidaria e ilimitada.
21
22

Las sociedades en el Nuevo Cdigo del Comercio. Enrique Gaviria Gutirrez,

C.co. Arts. 507 a 514. No es sociedad, pero al admitir el socio inactivo u oculto y su exteriorizacin, abri
la posibilidad a un sinnmero de formas colaborativas.

63

Tomado de PROEXPO: Inversiones Extranjeras 2007.

64

Empresa unipersonal
Mediante la Empresa Unipersonal una persona natural o jurdica que rena
las calidades requeridas para ejercer el comercio, podr destinar parte de
sus activos para la realizacin de una o varias actividades de carcter
mercantil.
La Empresa Unipersonal, una vez inscrita en el registro mercantil, forma
una persona jurdica.
Adems, en el art. 72 de la ley 222 se establece que para constituir dicha
empresa o sociedad unipersonal, como se le conoce en otras legislaciones,
se requiere un documento escrito en el que se indiquen los diferentes
atributos que identificarn y diferenciarn la Empresa del empresario.
2.11. OTROS CONTRATOS COLABORATIVOS ATIPICOS23
En el Cdigo del Comercio no se hace referencia a las figuras como OUT
SOURCING,
UNION
TEMPORAL,
CONSORCIO,
JOINT
VENTURE,
FRANQUICIA, entre otras, pero que no obstante no representar una persona
jurdica, son de enorme utilizacin.
En Colombia, como en la generalidad de los pases occidentales, no existe en
materia de sociedades una libertad de contratacin, porque todas las personas
que desean formar parte de una compaa comercial, deben ubicarse en uno de
los tipos societarios reglamentados por el Cdigo y ceirse a sus estipulaciones.
Por consiguiente, si se presenta el caso de una sociedad que cumpla con las
condiciones de existencia y que incluso se haya celebrado por escritura pblica,
pero que no se ajuste a cualquiera de los tipos presentados por el Cdigo,
tendremos que concluir que no se trata de una sociedad autntica, ni siquiera de
hecho, si no de un simple contrato innominado, que podramos llamar de
colaboracin, cuyas estipulaciones pueden ser internamente vlidas pero sin
producir los efectos que corresponden a una sociedad tpica, uno de los ms
importantes, la separacin de patrimonios de los socios con el de la sociedad:
Dicho en otras palabras, los socios arriesgan las cuentas personales y bienes
muebles, inmuebles, automotores o de cualquier clase que figuren a su nombre.
Veamos:
OUT SOURCING es el uso estratgico de recursos externos para realizar tareas
que tradicionalmente se manejan con recursos propios. Cuando el conocimiento y
las habilidades requeridas para llevar a cabo algunas actividades propias del
funcionamiento de una empresa o institucin, pblica o privada, no estn en la
nmina y sera muy caro o desventajoso incorporarlas, estamos en presencia de
una oportunidad de Outsourcing, como contratar una empresa de mensajera en
lugar de tener sus propios mensajeros; o yendo ms lejos, entregarle en comodato

23

C.co. Art. 511: los partcipes inactivos que revelen o autoricen que se conozca su calidad de
partcipe,, abre la compuerta a infinidad de formas colaborativas y armoniza con la Escisin.

65

una oficina a varios mensajeros a cambio de sus prestaciones para que al retirarse
monten su empresa.
Este tema ha evolucionado desde el manejo de aspectos fsicos del negocio
hacia aspectos intelectuales; ahora las compaas asumen asociaciones
estratgicas de riesgo compartido. Dichas alianzas, en realidad no son sociedades
formales, porque los capitales y patrimonios son independientes, pero en algunos
casos la simbiosis es tal que no hace falta la relacin patrimonial para ser
considerados socios de negocios, como en las asesoras o en los bancos de
segundo piso.
Otros definen el Outsourcing como una tendencia que se est imponiendo en la
comunidad empresarial de todo el mundo y consiste bsicamente en la
contratacin externa de recursos anexos, mientras la organizacin se dedica
exclusivamente a la razn de su negocio. El Outsourcing hasta hace tiempo era
considerado simplemente como un medio para reducir significativamente los
costos; sin embargo en los ltimos aos ha demostrado ser una herramienta til
para el crecimiento de las empresas.
En el caso del Outsourcing tecnolgico, consiste en la provisin de servicios de
tecnologa, de alto valor agregado, bajo los ms estrictos estndares de calidad.
Es decir el Outsourcing de los procesos de negocio en las cuales la tecnologa
tiene un rol crtico como: Operacin de Data Centers, Help Desk, Mantenimiento
de Aplicaciones Legacy, Transicin a nuevas tecnologas, Operacin de nuevas
plataformas y Servicios bajo modalidad ASP (Application Service Provider), entre
otros.
UNION TEMPORAL(Art. 7 de la Ley 80 de 1993)E : Es un acuerdo en virtud del
cual dos o ms personas conjuntamente presentan una propuesta para la
adjudicacin, celebracin y ejecucin de un contrato, respondiendo solidariamente
por el cumplimiento total de la propuesta y del contrato. Las sanciones en caso de
incumplimiento se imponen de acuerdo a la participacin en la ejecucin de cada
uno de los miembros de la unin temporal.
La unin temporal junto con los denominados consorcios (que son muy similares,
pero que difieren en ciertos aspectos) fueron parcialmente regulada por la Ley 80
de 1993.
La unin temporal busca la presentacin conjunta de una propuesta para la
adjudicacin, celebracin y ejecucin de un contrato. Sin embargo, en cuanto a las
sanciones, stas se impondrn de acuerdo con la participacin en la ejecucin de
cada uno de los miembros en la unin temporal. Frente a un eventual
incumplimiento, todos y cada uno de los miembros del consorcio responden del
mismo y deben subsanarlo y remediarlo a la brevedad posible, es decir responden
solidariamente.

66

Denominacin.Se acostumbra designar la unin temporal con el nombre de las

personas jurdicas o naturales que lo conforman seguido de la expresin "unin
temporal".
Vale decir que el Consejo Tcnico de la Contadura Pblica mediante el
Pronunciamiento 04 de 2002 capt el tratamiento de diferentes tems para las
uniones temporales, de los cuales resaltamos los siguientes:
Las principales caractersticas comunes a los consorcios y las uniones temporales
son:
Agrupaciones de personas naturales o jurdicas que ejercen una actividad
econmica similar, conexa o complementaria, que unen esfuerzos con nimo de
colaboracin para la gestin de un inters comn, como puede ser la participacin
en contratos, principalmente con el estado.
No tienen personera jurdica propia.
Pueden mantener recursos comunes para sufragar los gastos generados por la
alianza.
Como deben cumplir algunas obligaciones tributarias requieren tramitar su
registro nico tributario y en consecuencia obtener el NIT.
CONSORCIO: cuando dos o ms personas en forma conjunta presentan una
misma propuesta para la adjudicacin, celebracin y ejecucin de un contrato,
respondiendo solidariamente de todas y cada una de las obligaciones derivadas
de la propuesta y del contrato. En consecuencia, las actuaciones, hechos y
omisiones que se presenten en desarrollo de la propuesta y del contrato, afectarn
a todos los miembros que lo conforman. Con frecuencia se utilizan en obras de
ingeniera. Recurdese el Consorcio Hispano Alemn para el contrato Llave en
mano de la construccin del Metro.
JOINT VENTURE: Atendiendo a la jurisprudencia norteamericana sobre la
materia, podra traerse la siguiente definicin: Una asociacin de personas fsicas
o jurdicas que acuerdan participar en un proyecto comn, generalmente
especfico, para una utilidad comn . combinando sus respectivos recursos, sin
formar o crear una corporacin. Ms simplemente, es una asociacin de dos o
ms personas para realizar una nica empresa comercial con el fin de obtener una
utilidad. Es una unin o agrupacin de dos o ms personas, naturales o jurdicas,
sin el propsito de formar una sociedad para realizar una operacin concreta en
bsqueda de beneficios asumiendo los riesgos que le son propios. Como puede
verse es prcticamente el equivalente de las cuentas en participacin nacionales.

67

FRANQUICIA:
1.1 Definicin
Como primera medida debemos sealar que el contrato de franquicia es un
contrato atpico, es decir, que se trata de un negocio jurdico que no se encuentra
regulado por ninguna norma jurdica y que es producto de la autonoma privada
expresada en la libertad contractual. Como consecuencia de lo anterior se han
presentado varias definiciones de tipo doctrinal las cuales presentamos como
sigue:
Contrato de ejecucin sucesiva por medio del cual una empresa denominada
franquiciante confiere a una o varias empresas denominadas franquiciadas el
derecho a reproducir, bajo la ensea del franquiciante y con sus signos distintivos
propios, con su asistencia continua, el sistema de gestin previamente
experimentado por el franquiciante y frente, gracias a la ventaja comparativa que
esto le procura, le permite razonablemente a un franquiciado diligente, efectuar
negocios beneficiosos"
Con la franquicia, una empresa de renombre permite a otros empresarios que
disfruten de su buena fama o de su good will y de su Know how, claro est,
vigilantes de que sta no se deteriore y a cambio de dinero. McDonalds, Telecom,
entre otras, son ejemplos clebres de fcil recordacin.
"Es un contrato entre una parte denominada el franquiciador y otra denominada
el franquiciado, en donde el primero le permite al ltimo hacer el mercadeo de un
producto o servicio bajo su nombre o bajo su marca, contra el pago de un derecho
de entrada o regalas en ambos. El franquiciado hace la inversin necesaria para
el negocio, es independiente y no est subordinado al franquiciador. La
independencia se traduce en que cada parte tiene sus propios empleados, tiene
una inversin propia y asume, en general, sus propios riesgos."
"As las cosas, el franquiciador le ofrece al franquiciado la posibilidad de usar su
marca, su nombre, sus colores, su sistema de publicidad y su conocimiento
plenamente probado para alcanzar el xito."
De otra parte el doctrinante Jaime Alberto Arrubla Paucar sostiene que la
franquicia es una de las clases de contrato de concesin al definirla como " la
concesin de una marca de productos o servicios a la cual se agrega la concesin
del conjunto de mtodos y medios de venta."
De lo anterior se deduce que el contrato de franquicia contiene mnimo dos
elementos referidos a su objeto: una licencia de propiedad industrial y una licencia
de mtodos o medios de produccin y/o venta.

68

1.2 Regulacin
Consecuencia de la atipicidad del contrato de franquicia es la falta de regulacin
especfica para el mismo, por lo que doctrinalmente tambin se han desarrollado
teoras acerca de las normas aplicables al mismo. As, es como se indica que, a
pesar del vaco jurdico existente en la materia, la franquicia como contrato que es,
debe apoyarse en las normas que regulan los contratos, su contexto mismo y los
principios generales del cdigo civil, por cuanto el artculo 822 del cdigo de
comercio hace una remisin expresa al artculo 1502 del cdigo civil que reza "Los
principios que gobiernan la formacin de los actos y contratos y las obligaciones
de derecho civil, sus efectos, interpretacin, modo de extinguirse, anularse o
rescindirse, sern aplicables a las obligaciones y negocios jurdicos mercantiles, a
menos que la ley establezca otra cosa"24.
PIZZA HUT Y KFC
Tanto Pizza Hut como Kentucky Fried Chicken (KFC) son compaas integrantes
de la divisin de comida rpida y restauracin PepsiCo Restaurants Internacional,
del Grupo PepsiCo.
La actividad bsica de Pizza Hut es la venta, tanto en restaurantes, como a
domicilio, de pizzas y otros platos complementarios.
Kentucky Fried Chicken, por su parte, se dedica casi exclusivamente al pollo frito.
Los cinco puntos clave de Pizza Hut y KFC:
Calidad de los productos. Posibilidad de degustar pizzas de restaurante en casa.
Variedad de la oferta. Diversificacin de productos. Innovacin constante.
Atencin al cliente.
Formacin continuada de franquiciados y trabajadores.
Importancia de las campaas de marketing y publicidad.

24

CONCEPTOS, Superintendencia de Industria y Comercio

69

UNIDAD 3

DE LOS BIENES
MERCANTILES

70

DE LOS BIENES MERCANTILES25

3.1.DEL ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO26

Elementos del establecimiento de comercio
Los bienes que conforman el establecimiento de comercio estn
contemplados en el Art. 516. C.Co.- Salvo estipulacin en contrario, se
entiende que forman parte de un establecimiento de comercio:
1. La ensea o nombre comercial y las marcas de productos y de servicios;
2. Los derechos del empresario sobre las invenciones o creaciones
industriales o artsticas que se utilicen en las actividades del
establecimiento;
3. Las mercancas en almacn o en proceso de elaboracin, los crditos y
los dems valores similares;
4. El mobiliario y las instalaciones;
5. Los contratos de arrendamiento y, en caso de enajenacin, el derecho al
arrendamiento de los locales en que funciona si son de propiedad del
empresario, y las indemnizaciones que, conforme a la ley, tenga el
arrendatario;
6. El derecho a impedir la desviacin de la clientela y a la proteccin de la
fama comercial, y
7. Los derechos y obligaciones mercantiles derivados de las actividades
propias del establecimiento, siempre que no provengan de contratos
celebrados exclusivamente en consideracin al titular de dicho
establecimiento
Este es uno de los bienes mercantiles que engrosan el patrimonio del
comerciante, pudiendo existir otros fuera de los que en este libro tercero se
destacan, por as decirlo: el Establecimiento de comercio, la propiedad industrial y
los ttulos valores.
Se entiende por establecimiento de comercio el conjunto de bienes organizados
por el empresario para realizar los fines de la empresa. No puede considerarse
como la sumatoria de un conjunto de bienes apreciables en dinero simplemente, si
no como una universalidad de hecho, que sugiere la idea de una titularidad en
cabeza de un empresario, antes que un derecho de propiedad sobre el conjunto
de bienes, superpuesto al particular que se tiene sobre cada uno de ellos o al
derecho personal que asegura el disfrute o utilizacin de otros, igualmente
vinculados a la organizacin. Del establecimiento de Comercio surge un cmulo
de Derechos que le imprime una vitalidad jurdica que le merece ese lugar
especial en el Cdigo de los comerciantes. O dicho de otra forma, son los bienes
25
26

C.co. Arts. 515 a 821. se trata de bienes destacables, obviamente hay otros como los inmuebles
C.Co. Arts. 515 a 533

71

tanto materiales y los inmateriales como los derechos sobre los resultados de
demandas, el good will y el derecho a impedir que le desvan la clientela, ente
otros.
Elementos materiales muebles:
1. Las mercancas
2. El mobiliario y las instalaciones.
Elementos inmateriales:
1. El nombre comercial.
2. Las marcas.
3. Los contratos de arrendamiento.
4. El derecho a impedir la desviacin de la clientela.
Este concepto puede descomponerse en los siguientes elementos, de cuya
reunin surge el establecimiento de comercio: Conjunto de bienes, organizacin,
destinacin a una actividad empresarial.. el primer elemento nos ensea que la
presencia de un solo bien no alcanza a ser establecimiento. Pero la observacin
es intrascendente porque an la ms sencilla de las actividades comerciales
requiere de varios bienes para su ejercicio. El segundo elemento, organizacin,
tiene mayo poder distintivo porque nos permite diferenciar el establecimiento de
los simples conjuntos de bienes o depsitos de los mismos. Adems, si los bienes
organizados no son puestos al servicio de una empresa, no forman un
establecimiento mercantil. Por lo mismo la simple exhibicin en una feria no basta
para convertirlos en establecimiento, aunque se muestren adecuadamente
organizados.
Elementos integrantes: 1.) La ensea o nombre comercial y las marcas de
productos y de servicios. 2.) Los derechos del empresario sobre las invenciones o
creaciones industriales o artsticas que se utilicen en las actividades del
establecimiento. 3.) las mercancas en almacn o en procesos de elaboracin, los
crditos y los dems valores similares.4.) el mobiliario y las instalaciones. 5.)
Los contratos de arrendamiento y en caso de enajenacin el derecho al
arrendamiento de los locales en que funciona si son de propiedad del empresario
y las indemnizaciones que conforme a la ley tenga el arrendatario. 6.) El derecho
a impedir la desviacin de la clientela y a la proteccin de la fama comercial. 7.)
Los derechos y obligaciones mercantiles derivados de las actividades propias del
establecimiento siempre que no provengan de contratos celebrados
exclusivamente en consideracin al titular de dicho establecimiento.
Caben las siguientes anotaciones: No se sealan los inmuebles, luego, si no se
especifica no hace parte el inmueble- local. Tampoco se hace referencia al
Establecimiento Virtual, que es una realidad econmica gracias al auge del
Internet. El HOST es el espacio y el nombre es el dominio.

72

Al tratar el tema, la legislacin destaca el ARRENDAMIENTO del local, que es

un fenmeno de permanente actualidad. Se debe diferenciar entre el de vivienda
urbana que regula la legislacin civil interviniendo el aumento de los cnones. En
cambio, el comercial est regulado por el Cdigo del Comercio y est sujeto en
sus reajustes a los valores comerciales. Precisamente una de los aspectos
importantes es el derecho a la renovacin del local comercial, cuando el
comerciante arrendatario ha permanecido por 2 aos. Slo excepciones muy
entendibles le permiten al arrendador sustraerse a esa renovacin: el
incumplimiento, la necesidad de habitar o instalar su propio negocio o efectuar
urgentes arreglos que luego de efectuados le comprometen a devolverle el local
en arriendo con preferencia sobre otros aspirantes y claro est con el precio
comercial. Por su parte, el arrendatario slo puede subarrendar hasta el 50% por
que de ah en adelante requiere la autorizacin expresa o tcita del arrendador.
De todas formas, el Cdigo es cuidadoso en advertir que los derechos y
obligaciones del artculo 518 al 523 son imperativos, o sea, no tiene efecto su
renuncia.
Como bien comercial que es, el Establecimiento de comercio es objeto de
mltiples operaciones mercantiles, como son la enajenacin (venta, p.e), prenda
(garanta de prstamos), arriendo, anticresis (ofrecer sus rendimientos para pago
de deudas), fiducia (cambiar de propietario slo por un plazo), etc. Para el efecto,
se debe llevar a cabo el registro de las operaciones en la Cmara de Comercio o
dems oficinas de Registro segn la operacin. Y se debe hacer publicidad es
escritos dirigidos a los acreedores y publicaciones, para que si es del caso, quien
tenga suficientes razones se pueda oponer.
3.2 DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL

27

QU ES LA PROPIEDAD INDUSTRIAL?
QU SON LOS DERECHOS DE AUTOR?
Hay que partir del concepto que en ambos casos estamos frente
a derecho inmateriales, en los cuales se distingue un ingrediente
patrimonial y otro moral.
Ahora bien, la diferencia entre ambos fenmenos se establece
por el objeto sobre el cual versan. La propiedad intelectual
comprende las creaciones del espritu, bellas artes en general. A
contrario censu, la propiedad industrial ampara las innovaciones
tecnolgicas que tienen una aplicacin industrial, fabricacin en
serie o a gran escala.
La propiedad intelectual es declarativa, y la propiedad industrial
es atributiva o constitutiva.
a. Propiedad industrial
El nombre comercial. Las personas jurdicas deben plasmarlo en
el documento de su constitucin y, por lo tanto, debe ser registrado.
27

C.co. 534 a 618. Todas estas decisiones han sido modificadas por el acuerdo de Cartagena.

73

Sirve para identificar al establecimiento de comercio. El nombre

comercial o razn social es el que designe el empresario como tal.
Las siglas que, por mandato legal, se agregan al nombre definen el
tipo de sociedad y la clase de responsabilidad. De acuerdo con el
Art. 190 de la Decisin 486/00:
Las marcas. De acuerdo con la Decisin 486/00, Artculo 134.- A
efectos de este rgimen constituir marca cualquier signo que sea
apto para distinguir productos o servicios en el mercado. Podrn
registrarse como marcas los signos susceptibles de representacin
grfica. La naturaleza del producto o servicio al cual se ha de
aplicar una marca en ningn caso ser obstculo para su registro.
Podrn constituir marcas, entre otros, los siguientes signos:
a) las palabras o combinacin de palabras;
b) las imgenes, figuras, smbolos, grficos, logotipos,
monogramas, retratos, etiquetas, emblemas y escudos;
c) los sonidos y los olores;
d) las letras y los nmeros;
e) un color delimitado por una forma, o una combinacin de colores;
f) la forma de los productos, sus envases o envolturas;
g) cualquier combinacin de los signos o medios indicados en los
apartados anteriores.
La Patentes es un privilegio de explotacin monopolstica que la ley
concede al inventor en retribucin o como compensacin a su
aporte creativo. Aqu se est frente a invenciones que llevan al
desarrollo econmico y tecnologa.
Como tal cuenta con los siguientes requisitos:
a. Novedad absoluta. Debe ser algo nuevo y original que no
exista.
b. Nivel inventivo. Lo anterior quiere sealar que su resultado
no es obvio ni que sea derivado del estado de la ciencia.
c. Aplicacin industrial. Explotacin industrial.
Los modelos de utilidad es la nueva forma que mejora, desde el
punto de vista funcional, un objeto de uso prctico, es decir, se le da
una utilidad a una cosa que antes no tena.
El diseo industrial es la apariencia particular de un producto que
resulta de cualquier reunin de lneas o combinacin de colores, o
de cualquier forma externa bidimensional o tridimensional, lnea,
contorno, configuracin, textura o material, sin que cambie el
destino o finalidad de dicho producto.
Ejemplo: el diseo de la botella de Coca- Cola.
El know how el cual es un saber especializado, secreto y
profesional, que se traduce en economa de costos, ahorro de
tiempo y dinero, mayor eficiencia, productividad y calidad

74

El patrimonio recae sobre bienes materiales o inmateriales. Los primeros son

los bienes muebles e inmuebles. La inmaterial est representada en los derechos
personales, obligaciones o crditos y la propiedad intelectual Esta ltima
comprende la propiedad literaria y la propiedad Industrial. .
La propiedad literaria, artstica y cientfica protege la produccin del ingenio
humano, como norma general por toda la vida del autor y 80 aos ms y su
reglamentacin se encuentra en las leyes 23/82, 44/93 719/01 565/00 y la decisin
351/99 que es una norma de carcter internacional.
La propiedad Industrial est reglada por las decisiones 486/00 y reglamentado
Decreto 2591/00 y la Resolucin 210/01, todas del Concejo Andino o sea, normas
de acuerdos internacionales : Protege los inventos patentables, los Modelos de
utilidad, Diseos industriales, , secretos empresariales y los signos distintivos
como la marca, las marcas colectivas, lemas comerciales, marcas de certificacin,
nombre comercial y enseas y los esquemas de trazados de Circuitos. Toda esta
propiedad se discute y registra en la Oficina de Propiedad, de la Superintendencia
de Industria y Comercio en Bogot.
Ese Ttulo II del Libro Tercero del Cdigo del Comercio, ha sido prcticamente
derogado por las normas o tratados regionales y es del caso advertir que la
propiedad literaria, artstica y cientfica son de carcter civil.
PROPIEDAD
INDUSTRIAL
Decisin 486 de 2000
SIMILITUDES
1. Bienes
2. Derechos de
creacin
3. Temporales
4. Contienen
normas
supranacionales
5. Proteccin civil y
penal

Propiedad intelectual (Der. De autor)

Ley 23/82 y Decisin 351/93
DIFERENCIAS
PROP INDUSTRIAL
PROP INTELECTUAL
*Procesos y productos
industriales.
* Proteccin por 20aos.
* Inscripcin:
Naturaleza constitutiva o
atributiva.
* Org. Adtvo. SIC.

* Creaciones artsticas
* Se protege durante la vida
del
autor y 80 aos ms
(creaciones
artsticas y literarias).
* Inscripcin: Naturaleza
declarativa.
* Organo Adtvo. Dir. Nal. De
Derechos de Autor

75

3.3 DE LOS TITULOS VALORES.28

QU ES UN TTULO VALOR?
Esta definido en el artculo 619 del CCo. : Es todo
documento necesario para ejercer el derecho literal y
autnomo que de l resulta.
Los ttulos valores son documentos necesarios para legitimar el derecho literal y
autnomo que en ellos se incorpora: .
B

A
B
C
D
E

SEOR (B) SE SERVIR

PAGAR
A (C) TANTA $
ATENTAMENTE,
(A)

ACEPTO:
Fdo: (B)

C
D
E

PAGAR A (B) TANTA

$
FIRMADO (A)

Los ttulos valores a base de orden como la letra, el cheque y la factura cambiaria
pueden ser representados en un tringulo, en el que:
()A Es el girador, persona que emite la orden de pago
()B Es el girado, o sea a la persona que se seala como quien efectuar
el pago. Cuando esta persona firma el documento en seal de que
acepta pagar, se convierte en aceptante y se representa por un corte
en el vrtice.
()C Es el beneficiario o persona que ha de recibir el pago.
()D Es el endosatario de C, nuevo beneficiario.
()E Es el tenedor actual del ttulo
Los ttulos a base de promesa directa de pago, como el pagar, el CDT, El
BONO, CDT, se pueden representar por una letra sobre otra, separadas por una
lnea horizontal:
28

C.co. Arts. 619 a 821. Para una aplicacin detallada de los grficos a cada una de las reglamentaciones del
Cdigo, VEASE: TITULOS VALORES, 3 tomos de TRUJILLO CALLE, Bernardo.

76

(A) Es el otorgante, deudor o persona que se compromete a pagar una suma de

dinero al acreedor.
(B) Es el beneficiario, acreedor o persona a quien se promete pagarle el dinero.
(C) Es el endosatario del beneficiario
(D) Es el actual tenedor legtimo.
Los ttulos valores se encuentran enumerados en el Cdigo del comercio: letra
de cambio, pagar, cheque, bonos, certificado de depsito de mercancas, bono
de prenda sobre mercancas, carta de porte, conocimiento de embarque y
facturas cambiarias, acciones. Se aceptan como ttulos valores aquellos que sean
producto de leyes diferentes al Cdigo del Comercio, como los CDT, TAC, CERT,
etc., pero la posicin mayoritaria es que los que sean producto de la costumbre
no son ttulos valores.
La posicin en el Libro Tercero del Cdigo del Comercio y no en el Libro cuarto
de Los Contratos, obedece fundamentalmente a que al ser un documento
apreciable en dinero por s mismo, obedece a que es un bien del comercio que
vale lo que dice en su contexto. En los ttulos valores el derecho est en el
documento, mientras que en los contratos en cabeza de las partes facultadas.
La funcin econmica de los ttulos valores es invaluable, porque permite el
movimiento de capitales con el mximo de simplificacin de formalidades, la
gente lo negocio porque tiene la certeza del derecho al momento de la
negociacin y tiene la seguridad de su realizacin al final de la circulacin, porque
todas las personas que le antecedieron en los endosos, le responden por el pago.
Como documento, el ttulo valor es insustituible, porque no se puede
reemplazar por fotocopias ni duplicados de ninguna especie; en caso de extravo
slo si se tramita urgentemente el proceso de cancelacin del extraviado, hurtado
o deteriorado y no son ttulos a la orden, puede remediarse esas situaciones.
Igualmente, cuando se presentan al cobro, debe ser el original y en caso de
cancelacin definitiva se debe devolver el ttulo a quien lo pag, para que los
destruya o repita el pago contra los anteriores endosantes.
Las caractersticas cambiarias son: La literalidad, ya que slo los escrito en
forma clara y precisa es lo que vale, no admite otras posibilidades; la autonoma,
porque el que firma como endosante, est dispuesto a pagar a los futuros
endosatarios y los que cobran, pueden cobrarle en conjunto a varios o a todos o a
uno slo; la necesidad, porque slo con el ttulo se puede cobrar el derecho;
legitimacin, porque quien lo posee, solo lo puede hacer efectivo cuando rene
los requisitos del ttulo al portador, a la orden o nominativos.
Formalismo, porque lo ttulos valores slo deben poseer los requisitos y
formalidades que indique la ley y no se le deben agregar otros, porque lo puede
invalidar.

77

Los ttulos valores pueden ser de contenido crediticio cuando contienen una
promesa de pagar una suma de dinero; corporativos, las acciones que confieren
una serie de derechos a los accionistas, representativos de mercancas, cuando
su utilidad es la negociacin de las mercancas que se le han confiado a los
almacenes de depsito de mercancas.
La ley de legitimacin consiste en que para que el tenedor de un ttulo lo pueda
cobrar sin objeciones, lo debe poseer de acuerdo a su ley de circulacin: Que
slo lo tenga, si es al portador; que lo tenga y se lo hayan endosado si es a la
orden: Que lo tenga, se lo hayan endosado y se haya registrado la nueva
propiedad en el libro de propietarios o de accionistas, como las acciones o los
CDT., en los nominativos.
Cuando el endoso transmite la propiedad, es pleno; pero se puede endosar
para garantizar una obligacin como en garanta o para entregrselo al abogado,
sin redactar poder, si es en procuracin. Si se firma sin intencin de responde
ante futuros se hace constar por recibo o por entrega o sin responsabilidad; en
cambio, si se firma sin explicacin o indicando que es por aval, responde por el
pago sin supeditarse a la validez del afianzado.
Cuando el que cobra lo hace a los que le antecedieron, sin afectar al aceptante
en las letras de cambio o al deudor inicial, es accin de regreso y los que pagan
pueden recobrar lo pagado contra otro anterior; si alguien cobra al aceptante o al
deudor inicial, acaban los cobros, porque es la accin directa o principal. El cobro
es por los gastos, intereses y capital. Los ttulos valores prescriben a los tres
aos, a excepcin del cheque que es en 6 meses, contados a partir del
vencimiento final. Para interrumpir esos trminos, se debe notificar la demanda.
Cules son la generalidades de los ttulos valores?
REQUISITOS
CARACTERISTICAS
CIRCULACION
Mencin del Derecho que Incorporacin
Al Portador
se incorpora
Legitimidad
A la orden
Firma del creador
Autonoma
Nominativos
Literalidad
a. Requisitos:
1. La Mencin del derecho:
a. Debe constar por escrito. Quiere decir que el derecho debe
mencionarse en algo.
b. El escrito debe ser indivisible. El derecho que se incorpora debe
ir en un solo escrito, no se puede escindir de tal manera que se
rompa con ello la literalidad del derecho incorporado en l y tambin
la prestacin que debe cumplir el deudor.
c. Debe estar en castellano. La mencin del derecho que se haga
en el escrito debe ser en este idioma; sin embargo, cuando se
expresa el derecho en idioma diferente, como el ingls o el francs,

78

es necesario hacer la traduccin pero siempre atendiendo el sentido

que se les da a las palabras en el idioma castellano, es decir el
documento se traduce a esta lengua.
d. No exige formulas o expresiones sacramentales.
e. Contenido del Derecho: En el escrito debe mencionarse adems
el derecho que se incorpora en l. por ejemplo, una suma
determinada de dinero, como en el caso de una letra.
f. Debe mencionarse la cantidad .El artculo 623 del C. Co dispuso
que cuando hay diferencia entre las cifras y las palabras, siempre
prevalecer la escrita en stas pero de valor menor.
2. Firma del Suscriptor
Toda obligacin cambiaria deriva su eficacia de una firma puesta en
el ttulo valor. La firma es la expresin del nombre del suscriptor o
de alguno de los elementos que lo integran, o de un signo o smbolo
que se utiliza para identificarse personalmente.
2.1 Firma en blanco. Consiste en que una persona la estampa en
un documento que no ha sido previamente llenado, para que un
tercero lo llene y lo convierta en un ttulo valor. Deben para ello
coexistir dos elementos, la intencin de convertir el documento en
ttulo valor al momento de entregarlo y el obedecimiento de quien lo
recibe de llenarlo segn las instrucciones del suscriptor.
3. Lugar de cumplimiento
Es el sitio donde el tenedor del ttulo - valor va exigir la prestacin
incorporada en l. si no se pacta expresamente, se entender que
el pago se realizar en el domicilio del suscriptor del ttulo.
b. Caractersticas:
El artculo 619 del Cdigo de Comercio, establece algunas
caractersticas que identifican y definen a los ttulos valores:
literalidad, legitimacin, incorporacin y autonoma.
INCORPORACION. Incorporar es tomar cuerpo, materializarse;
en este caso el derecho, que es una cosa incorpora, se
materializa cuando se consigna en el ttulo, formndose tal
vinculacin que se confunde el derecho con el mismo ttulo. La
forma de probar el derecho es con el ttulo original.
LA LITERALIDAD. De la expresin literal se deriva el alcance del
derecho y la obligacin consignados, de tal manera que las
partes originarias o futuras que intervengan en la relacin
cambiaria, ya sea para adquirir o transferir el ttulo saben a que
atenerse, conocen perfectamente el derecho o la obligacin a la
que se someten, pues la literalidad les da certeza y seguridad en
sus transacciones.
AUTONOMIA. Significa que la posicin jurdica de las partes y los
derechos que se transfieren en la serie de relaciones cambiarias
generales por el proceso de circulacin de un ttulo - valor, son

79

independientes entre si.

LA LEGITIMACION. Se refiere a la facultad que tiene el titular del
derecho incorporado al documento para ejercerlo, es decir,
transferirlo a ttulo oneroso, o a ttulo gratuito como en el caso de
una donacin, o simplemente darlo en garanta de otra obligacin,
como sucede con la prenda de ttulos - valores, o darlo en
usufructo.
Depende de la Ley de circulacin, o sea que si se trata de ttulos
nominativos, estar legitimada para ejercer esa facultad de que
estamos tratando la persona cuyo nombre aparezca a un mismo
tiempo en el texto del ttulo y en el registro que para tal efecto lleve
el creador del mismo; en tratndose de ttulos a la orden, estar
legitimada aquella persona que tenga la calidad de endosatario y
que adems posea el ttulo; y en los ttulos al portador simplemente
aquella persona que lo posea.
c. Circulacin:
A. Ttulos a la orden: artculo 651 del CCo.
Los ttulos-valores expedidos a favor de determinada persona, en los
cuales se agregue la clusula "a la orden" o se exprese que son
transferibles por endoso, o se diga que son negociables, o se indique
su denominacin especfica de ttulo-valor sern a la orden y se
transmitirn por endoso y entrega del ttulo.
ENDOSO: Escrito accesorio e inseparable del ttulo valor, por medio
del cual el acreedor cambiario transfiere el dominio del mismo a un
tercero, lo entrega para su cobro o lo da en garanta de una
obligacin.
B. Ttulos Nominativos: artculo 648 del CCo
El ttulo-valor ser nominativo cuando en l o en la norma que rige
su creacin se exija la inscripcin del tenedor en el registro que
llevar el creador del ttulo. Solo ser reconocido como tenedor
legtimo quien figure, a la vez, en el texto del documento y en el
registro de ste.
La transferencia de un ttulo nominativo por endoso dar derecho al
adquirente para obtener la inscripcin de que trata este artculo.
C. Ttulos al portador. Artculo 668 del CCo
Son ttulos al portador los que no se expidan a favor de persona
determinada, aunque no incluyan la clusula "al portador", y los que
contengan dicha clusula.
La simple exhibicin del ttulo legitimar al portador y su tradicin se
producir por la sola entrega.

80

UNIDAD 4

DE LOS CONTRATOS
Y OBLIGACIONES
MERCANTILES

81

4. DE LOS CONTRATOS Y OBLIGACIONES MERCANTILES.29

DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL 30.
El libro cuarto de las obligaciones y contratos de los comerciantes se desarrolla
de los artculos 822 al 1425, que en la prctica significa una parte general de las
obligaciones y los contratos que avanza desde el 822 hasta el 904 y una parte
especial dedicada a cada uno de los contratos tpicos de los comerciantes que
avanza desde el 905 hasta el 1425.
Como se recordar, en este tema de las obligaciones y los contratos, existen
dos cdigos con diferentes regulaciones. Sin embargo, los principios que
gobiernan la formacin de los actos, contratos y obligaciones civiles. As como los
efectos, modos de extinguirse y pruebas, son aplicables a la legislacin mercantil,
a menos ella establezca reglas especiales (C.co. Art. 822)
Los sujetos de las relaciones mercantiles pueden expresar su voluntad
verbalmente o por escrito, a su arbitrio, excepto cuando la ley exige formalidades
para determinado negocio, bien como requisito para su perfeccionamiento o bien
para su prueba. (Art. 824).
Se consagra la presuncin de solidaridad de los deudores de una obligacin
mercantil. Se da ms seguridad a la transferencia mercantil y se convierte en regla
general una norma que es excepcional en el campo civil.
Actualmente el Abuso del Derecho ha dejado de ser una fuente jurisprudencial
para pasar a ser completamente legislativa, pues el actual Cdigo del Comercio
acogi la teora en un precepto lacnico pero muy claro que seala: El que abuse
de sus derechos estar obligado a indemnizar los perjuicios que cause.
En medio del incentivo de la libre competencia, se consagr el lmite del
Enriquecimiento sin causa (Art. 8339: Nadie pude enriquecerse sin justa causa a
expensas de otro.

29
30

C.Co. arts. 822 a 1426

C.co. arts. 822 a 904

82

Para el Cdigo del Comercio, el contrato es un acuerdo de dos o ms partes

para constituir, regular o extinguir entre ellos una relacin jurdica patrimonial (Art.
864)El Cdigo del Comercio presenta una sistematizacin en forma amplia y
organizada de la etapa anterior al perfeccionamiento del contrato: La Etapa
precontractual con la invitacin a contratar, la oferta o propuesta para contratar, la
obligatoriedad de la oferta, su autonoma. El destinatario, modalidades y la
aceptacin.
La promesa de celebrar un contrato es todo un contrato: el contrato de
promesa, que puede haber estado sometido a las mismas vicisitudes de cualquier
contrato para su formacin: La promesa es un contrato en que una o varias partes
se obliga a celebrar en el futuro un determinado contrato.
El pacto de preferencia, es aqul por el cual una de las partes se obliga a
preferir a la otra para la conclusin de un contrato posterior, sobre determinadas
cosas, por un precio fijo o por el que ofrezca un tercero, en determinadas
condiciones o en las mismas que dicho tercero proponga, ser obligatorio. El
pacto de preferencia no podr estipularse, sino por un trmino superior a un ao.
Si las preferencias se conceden a favor de quien est ejecutando a virtud de
contrato una explotacin econmica determinada, el anterior plazo se contar a
partir de la expiracin del trmino del contrato en ejecucin . Todo plazo superior a
un ao quedar reducido de derecho al mximo legal.
La buena fe es un comportamiento tico que debe observarse tanto en los
contratos como en la etapa precontractual..
Se ocupa el Cdigo del Comercio en regular las arras para los negocios
jurdicos mercantiles. Evidentemente, la ubicacin del tema en las generalidades
del contrato, nos indica que todo tipo de negocio jurdico mercantil puede ir
acompaado de una estipulacin de sta ndole. En este sentido, es ms tcnica
la legislacin mercantil que la civil, pues en esta ltima las arras se regulan como
una modalidad de la compraventa.
El Cdigo del Comercio trae una previsin legal de las consecuencias del
incumplimiento contractual: En los contratos bilaterales, en caso de mora de una
de las partes, podr la otra pedir su resolucin o terminacin con indemnizacin de
los perjuicios compensatorios o hacer efectiva la obligacin con indemnizacin de
los perjuicios moratorios. Puede suceder que los contratantes se interesen en la
previsin de las consecuencias del incumplimiento de las obligaciones adquiridas
en el contrato que han celebrado, cuestin que es posible mediante la insercin de
una clusula penal en el contrato.
Cuando circunstancias extraordinarias, imprevistas o imprevisibles , posteriores
a la celebracin de un contrato de ejecucin sucesiva, peridica o diferida, alteren
o agraven la prestacin de futuro cumplimiento a cargo de una de las partes, en
83

grado tal que le resulte excesivamente onerosa, podr ste pedir su revisin. El
juez proceder a examinar las circunstancias que hayan alterado las bases del
contrato y ordenar, si ello es posible los reajustes que la equidad indique; en
caso contrario, el juez decretar la terminacin del contrato. Esta regla no se
aplicar a los contratos aleatorios ni a los de ejecucin instantnea: Clusula de
imprevisin contractual , teora de la imprevisin, onerosidad sobreviniente, teora
de la investigacin de los riesgos imprevistos, imposibilidad de la prestacin,
lesin sobreviviente, se denominan por los diferentes doctrinantes el tema del que
se ocup el Cdigo del Comercio.
En materia de intereses, el Cdigo del Comercio trae como lmite legal al cobro
de intereses el 1.5 del inters que acostumbran a cobrar los bancos en sus
operaciones corrientes ( C.co. 884), pero tambin trae una especie de anatocismo,
pues los intereses pendientes podrn producir otros intereses desde la fecha de la
demanda o por acuerdo posterior al vencimiento, siempre que en uno y otro caso,
se trate de intereses debidos con un ao de anterioridad, por lo menos.
Con la denominacin cesin de contrato, aparece regulada la institucin que la
legislacin colombiana permite a los contratantes ceder su lugar en el contrato:
(C.Co. 887 a 896).
Puede suceder que por distintos motivos las eficacia de los negocios se vea
inhibida total o parcialmente : Que no produzca efecto alguno o que no tenga el
que de ellos se esperaba: INEXISTENCIA, cuando se haya celebrado sin las
solemnidades sustanciales, que la ley exija para su formacin , en razn del acto o
contrato y cuando falte alguno de sus elementos esenciales. INEFICACIA, cuando
se exprese que un acto no produce efectos, se entender que es ineficaz de pleno
derecho, sin necesidad de declaracin judicial. NULIDAD ABSOLUTA, cuando
contrara una norma imperativa, salvo que la ley disponga otra cosa, cuando tenga
objeto o causa ilcitos o haya sido celebrado por incapaz absoluto. ANULABLE, es
la nulidad relativa, por ser realizado por incapaz relativo o por error, fuerza o
dolo. .NULIDAD PARCIAL, es la nulidad de una de sus partes o de una clusula
del negocio jurdico sin destruirlo. NULIDAD GENERAL O TOTAL, es la nulidad de
una de sus clusulas o de una de sus partes, que por ser esencial para la
consecucin de los fines propuestos, afecta la totalidad del negocio.
INOPONIBILIDAD, ser inoponible a terceros el negocio jurdico que no fue
registrado en el competente registro. NO ES SANCION, ES SOLUCION:
CONVERSION DE LA NULIDAD, es decir, el contrato no dejar de producir los
efectos que las parte quisieron celebrar, siempre y cuando tenga los requisitos
esenciales y formales.
4.2 DE LOS CONTRATOS EN PARTICULAR
Nombre
Definicin
Comentarios
DE LA COMPRAVENTA
La compraventa es un La permuta
Y DE LA PERMUTA
contrato en que una de equivalente

tiene
en

su
el

84

las partes se obliga a trueque, o sea,

transmitir la propiedad de mercanca por otra;
una cosa y l a otra a
pagarle en dinero. El
dinero que el comprador
da por la cosa vendida se
llama precio. Cuando el
precio consista parte en
dinero y parte en otra
cosa,
se
entender
permuta si la cosa vale
ms que el dinero y venta
en el caso contrario.

una

CONTRATO
SUMINISTRO

DE Es el contrato por el cual

una parte se obliga, a
cambio
de
una
contraprestacin,
a
cumplir en favor de otra,
en forma independiente,
prestaciones peridicas o
continuadas. De cosas o
servicios.

Mediante este contrato se

entregan por ejemplo
partes o repuestos y/0 la
mano de obra para el
mantenimiento

CONTRATO
TRANSPORTE

DE Es un contrato por medio

del cual una de las partes
se obliga para con la otra
a cambio de un precio, a
conducir de un lugar a
otro, por determinado
medio y en el plazo fijado,
personas o cosas y a
entregar
stas
al
destinatario.

Aqu se encuentra la
reglamentacin
tanto
para el transporte de
personas o de nios y el
de carga.

CONTRATO
SEGURO

DE Es
el
contrato
consensual,
bilateral,
oneroso, aleatorio, y de
ejecucin sucesiva por
medio
del
cual
el
asegurador se obliga
mediante una prima o
cotizacin a resarcir un
dao
o
cumplir
la
prestacin convenida si

Se refiere a los seguros

de vida, de vehculos, de
inmuebles, consistente en
que la aseguradora le
paga la casi totalidad del
bien que est asegurado
contra el riesgo de hurto,
dao, muerte o cualquier
otro evento, siempre y
cuando se produzca en

85

ocurriere
el
evento
previsto
Salvo pacto expreso en
contrario, es aquel por
medio
del
cual
el
mutuario deber pagar al
mutuante los intereses
legales comerciales de
las sumas de dinero o del
valor de las cosas
recibidas en mutuo.

las condiciones pactadas.

Es el contrato en que se
confa una cosa corporal
a una persona que se
encarga de guardarla y
de restituirla en especie..
El depsito mercantil es
por
naturaleza
remunerado

Esta es la reglamentacin
tpica para los Almacenes
de
depsito
de
mercancas, las cuales
conservan todas clase de
mercancas,
incluso
cosechas.

Es un contrato en que el
alojamiento y servicios
accesorios se presten
por empresas dedicadas
a esa actividad.

Consiste en suministrar
alojamiento
y
alimentacin
a
los
viajeros en hoteles o
tambin en casas.

PRENDA

Es un contrato accesorio,
con el que se gravan
bienes muebles con o sin
tenencia de la cosa.

ANTICRESIS

Es un contrato accesorio
en virtud del cual un
deudor
entrega
al
acreedor un bien para

Mediante
este
compromiso, el deudor
concede al acreedor la
garanta del privilegio
sobre otros acreedores
para que un juez remate
el bien pignorado y le
pague primero que a los
dems. Para que el
privilegio
pueda
OPONERSE a los otros
acreedores,
debe
registrarse en la Cmara
de Comercio.
Por ejemplo, confiarle el
Establecimiento
de
comercio al acreedor,
para que con el producido

EL MUTUO

DEPOSITO

CONTRATO
HOSPEDAJE

DE

Se refiere al prstamo de
dinero o de cosas como
maquinaria, los cuales
siguen la norma general
del pago de intereses
corrientes en el plazo o
mora en caso de retardo.

86

que con los frutos que se pague una deuda.

ste produzca se pague
una obligacin.
FIDUCIA

Es un negocio jurdico en
virtud del cual una
persona,
llamada
fiduciante
o
fideicomitente transfiere
uno o ms bienes
especificados a otra,
llamado fiduciario, quien
se
obliga
a
administrarlos
o
enajenarlos para cumplir
una
finalidad
determinada
por
el
constituyente
,
en
provecho de ese, o de un
tercero
llamado
beneficiario
o
fideicomisario.

Se considera como una

garanta,
porque
al
cambiar la titularidad de
dueo por la de la
fiduciaria, se imposibilitan
toda clase de demandas
y embargos, mientras que
la
fiduciaria
paga
organizadamente
las
acreencias.

CUENTA CORRIENTE

En virtud del contrato de

cuenta corriente, los
crditos
y
dbitos
derivados
de
las
remesas mutuas de las
partes se considerarn
como
partidas
indivisibles de abono o
de cargo en la cuenta de
cada cuentacorrentista,
de modo que solo el
saldo que resulte a la
clausura de la cuenta
constituir un crdito
exigible.
La
clausura
y
la
liquidacin de la cuenta
en los perodos de cierre
no
producirn
la
terminacin del contrato,
si no en los casos
previstos en el artculo

Es el contrato que
acostumbran a utilizar los
almacenes
de
ropa
femenina,
con
sus
proveedores o con sus
clientes directamente, de
manera que los pagos
mutuos o los abonos,
dejan tras de s unos
saldos netos pendientes.

87

1261 del C.co.

MANDATO

El mandato comercial es
un contrato por el cual
una parte se obliga a
celebrar o ejecutar uno o
ms actos de comercio
por cuenta de otra. El
mandato puede conllevar
o no la representacin
del mandante

Es la realizacin de
negocios por parte de un
agente,
por
ejemplo
comisionista,
que lo
celebra indicando que lo
hace en nombre de otro o
puede que no seale el
nombre
de
su
representado.

DEL CORRETAJE

Se llama corredor a la
persona que por su
especial conocimiento de
los mercados se ocupa
como
agente
intermediario en la tarea
de poner en relacin a
dos o ms personas, con
el fin de que celebren un
negocio comercial, sin
estar vinculado a las
partes por relaciones de
colaboracin,
dependencia, mandato o
representacin.

No acta a nombre de
otra persona, pues su
mrito consiste en poseer
los contactos necesarios
para aproximar a dos
posibles negociadores y
por ello cobrar unos
honorarios.

Por este contrato el

titular del derecho de
autor de una obra
literaria,
artstica
o
cientfica, se obliga a
entregarla a un editor
que se compromete a
publicarla mediante su
impresin
grfica
o
propagarla y distribuirla
por su cuenta y riesgo.
Desde la ley 23 de 1982
ha sido retirado del
Cdigo del comercio y
ahora hace parte del
Derecho
Civil,

Es el contrato que
protege los derechos de
autor pues el editor se
encarga de publicar la
obra y distribuirla para la
venta. Ya no se considera
Comercial, si no civil.

CONTRATO
EDICION

DE

88

directamente.
CONSIGNACION
ESTIMATORIO

Por el contrato de
consignacin
o
estimatorio una persona,
denominada
consignatario, contrae la
obligacin de vender
mercancas
de
otra,
llamada
consignante,
previa la fijacin de un
precio que aqul debe
entregar a ste.

Es
el
sistema
acostumbrado por EBEL,
AVON.
LEONISA
y
ESIKA,
los
cuales
entregan mercanca a las
amas de casa, para que
las venda por pedidos
previos y les paguen la
mercanca retirada en un
plazo establecido.

El consignatario
tendr derecho a hacer
suyo el mayor valor de la
venta de las mercancas
y deber pagar al
consignante el precio de
las que haya vendido o
no le haya devuelto al
vencimiento del plazo
convenido, o en su
defecto, del que resultare
de la costumbre.
CONTRATOS
BANCARIOS:

El sector financiero se
caracteriza porque se
dedica
a
la
intermediacin
del
dinero, es decir, captar
dinero en forma de
depsitos y colocarlo
nuevamente entre el
pblico bajo la forma de
prstamos.
De
aqu
surgen que unos dineros
consisten
en
recibir
dinero (Pasivas), otros
colocar ese dinero como
prstamos (activos) o
realizar
operaciones
fuera de ese ciclo, como
las cajillas de seguridad

Del
negocio
de
intermediacin
en
el
dinero, surge la creacin
secundaria de dinero: de
aqu que se justifique el
Encaje Bancario, o sea
reservar un porcentaje de
los
depsitos,
para
respaldar los depsitos de
sus clientes y por manejo
monetario.

89

o las tarjetas de crdito.

Aunque el cdigo seala
los que se indican a
continuacin,
existen
muchos ms atpicos.
CUENTA
CORRIENTE
BANCARIA

el
cuentacorrientista
adquiere la facultad de
consignar sumas de
dinero y ttulos valores y
de disponer total o
parcialmente de sus
saldos mediante el giro
de cheques o en otra
forma convenida con el
banco,
en
cualquier
momento.

Los
cuentacorrientistas
retiran una chequera para
retirar sus depsitos en
cualquier
momento.
Actualmente, el manejo
del
dinero
plstico,
mediante tarjetas dbito
ha contribuido al manejo
de ese dinero, incluso por
la transferencia de fondos
de una cuenta a otra.

DEPOSITOS
TERMINO

, se consignan los
dineros a un trmino
sealado y por ellos , el
banco le reconoce un
inters a ese dinero y
puede
expedir
un
certificado de depsito a
trmino,
que
se
considera un ttulo valor,
por tanto negociable.

DEPOSITOS
AHORROS

DE

son depsitos que se

mueven sin chequera y
tiene
vocacin
de
permanencia, por lo cual
son objeto de medidas
protectoras
como
la
inembargabilidad hasta
el monto que anualmente
seale
el
gobierno.
Tambin sobre ellos se
pueden pactar depsitos
a trmino, aunque no se
expiden ttulos valores
sobre estos montos.

Por mantenerle el dinero

congelado en las cuentas
por
un
tiempo
determinado, el banco le
paga a sus clientes un
inters que en poca de
crisis
o
inseguridad
econmica se considera
de los sistemas ms
seguros de inversin. Se
expiden ttulos valores
negociables sobre esos
dineros.
Son
depsitos
generalmente pequeos
que sirven para estimular
el ahorro, hasta el punto
que el gobierno fija
anualmente
el
tope
inembargable. Tampoco
se les cobra el impuesto
sobre los retiros 4 x
1000.

90

APERTURA
CREDITO
DESCUENTO

DE
Y

CARTAS DE
CREDITO

los primeros (apertura de

crdito) son verdaderos
cupos de crditos que se
mantienen a disposicin
de los clientes para que
con
esa
aprobacin
previa, los pueda utilizar
con
mayor
rapidez.
Igualmente,
los
descuentos son pagos o
compras que el banco le
hace a sus clientes de
ttulos valores que an
no sean exigibles, pero
que por razones de
liquidez
o
de
especulacin, se deciden
a negociar por valores
nominales inferiores, que
representan un ventaja
para las partes.

La apertura de crdito es
una aprobacin anticipada
de un cupo permanente
de dinero en prstamo,
para incentivar y agilizar
el servicio de efectivo a
los clientes. Su ltima
versin son las Tarjetas
de crdito.

Se entiende por crdito

documentario, el acuerdo
mediante el cual, a
peticin
y
de
conformidad con las
instrucciones del cliente,
el banco se compromete
directamente
o
por
intermedio de un banco
corresponsal a pagar a
un beneficiario hasta una
suma determinada de
dinero, o a pagar,
aceptar o negociar letras
de cambio giradas por el
beneficiario, contra la
presentacin
de
los
documentos estipulados
y de conformidad con los
trminos y condiciones
establecidos.

Es un mecanismo para
asegurar el pago y la
entrega de mercancas,
utilizando los servicios de
uno o varios bancos.

El redescuento consiste
en el pago anticipado de
ttulos valores a favor de
sus clientes

91

CAJILLAS
SEGURIDAD

DE

Los
establecimientos
bancarios,
podrn
celebrar el contrato de
cajillas de seguridad

Es un sistema utilizado
para depositar all joyas y
artculos de valor bajo el
cuidado del banco.

92

UNIDAD 5

PROCEDIMIENTOS

93

5. PROCEDIMIENTOS31
Este libro est dedicado a reglamentar un privilegio de los comerciantes cuando
atraviesan una situacin de iliquidez o insolvencia o simplemente cuando han
decidido liquidar su negocio, En estas situaciones, la lgica en la administracin
de sus bienes ya no obedece a su libre albedro, sino que debe repartir sus
dineros de acuerdo a unas reglas establecidas y en todo caso, repartiendo su
dinero en forma proporcional.
Actualmente estos procesos concursales son : Concordato, Reestructuracin
Empresarial (ley 550/99) que en adelante se reemplazar por Ley 1116/06 por la
cual se establece el Rgimen de Insolvencia Empresarial, liquidacin voluntaria,
liquidacin obligatoria. La Quiebra desapareci con la Ley 222/95. El objetivo de
estos procedimientos (exceptuadas las liquidaciones) es facilitar al comerciante
encontrar frmulas de arreglo con sus acreedores para salvar la empresa. El
Proceso de Reestructuracin Empresarial facilit que los arreglos se hicieran sin
intervencin judicial, pero su aplicacin se hizo tan discutida, que desde la ley
1116/06 no se podrn volver a celebrar ese tipo de acuerdos y proceder el
Proceso de Insolvencia Empresarial.. Para detallar cmo se procede en los pagos
proporcionales, es importante acudir al tema de la prelacin de crditos.
PRELACION DE CREDITOS
El tema de la prelacin de crditos se plantea sobre todo en los procesos
concursales, en los sucesorales, en la liquidacin de sociedades an sin proceso
e incluso en los ejecutivos, actuaciones en las cuales es necesario ante la
presencia de varios acreedores que reclaman el pago de lo que se les debe,
definir el orden en que se les va a satisfacer en forma proporcional. Sin embargo,
hay acreedores que pueden hacerse pagar con prelacin, sin necesidad de
someterse al prorrateo con los dems.
Las causas de preferencia son el privilegio (C.c, art. 2493) y la hipoteca y
como son inherentes a los crditos para los cuales se han establecido pasan a los
que los adquieran por cesin , subrogacin o de otra manera.

31

C.co. Arts. 1910 2032. prcticamente todas esas normas han derogadas Por la ley 22/95, Ley 550/99, ley
1116/06, Ley 23/81 y ley 315/96.

94

Para efectos de la prelacin de crditos, el Cdigo los clasifica en 5

categoras: Los de la primera, segunda y cuarta son los que gozan de privilegio; la
tercera est compuesta por los crditos garantizados con hipoteca; en fin la quinta
corresponde a los crditos comunes, llamados quirografarios, que no gozan de
preferencia alguna.
Las causales de preferencia son legales o sea que no pueden ser cambiados
por los particulares (C.C. 2.508). Podra hablarse, en rigor, de que los crditos
hipotecarios son privilegiados de tercera clase, pero el Cdigo los denomina
diferente.
CREDITOS PRIVILEGIADOS DE PRIMERA CLASE: Segn la Ley 50/90 los
crditos causados o exigibles a favor de los trabajadores tienen privilegio
excluyente sobre los dems y luego de cancelados se pagan los dems en el
siguiente orden (C.C. Art. 2495):
1. Las costas judiciales que se causen en el inters general de los acreedores
2. Las expensas funerales necesarias del deudor difunto
3. Los gastos de la enfermedad de que haya fallecido el deudor. Si la
enfermedad hubiere durando ms de seis meses, fijar el juez, segn las
circunstancias, la cantidad hasta la cual se extienda la preferencia.
4. Derogada
5a. Los artculos necesarios de subsistencia, suministrados al deudor y su familia
durante los ltimos tres meses. El juez, a peticin de los acreedores, tendr la
facultad de tasar este cargo si le pareciere exagerado.
6.. Los crditos del fisco y los de las municipalidades por impuestos fiscales o
municipales.
Adicionado: . Los crditos garantizados con prenda agraria que se constituya
segn la misma ley. Ley 57/31.
CREDITOS PRIVILEGIADOS DE LA SEGUNDA CLASE: El privilegio de estos
crditos slo se aplica a los bienes sobre los que versan y estn en poder de los
respectivos acreedores . O sea que, en lo que excedan de valor de tales bienes,
tendrn que someterse al prorrateo general para los crditos de la quinta
clase.afectando a una primera especie de crditos de la primera y crditos de
la segunda, excluirn estos a aquellos,salvo que los dems bienes fueren
insuficientes para cubrir los de la primera clase , hiptesis en la cual estos
prevalecern sobre los de la segunda. A la segunda clase pertenecen
(C.C. art., 2497):
1. El posadero sobre los efectos del deudor, introducidos por ste en la posada,
mientras permanezcan en ella, y hasta concurrencia de los que se deba por
alojamiento, expensas y daos.
2. El acarreador o empresario de transporte sobre los efectos acarreados que
tengan en su poder o en el de sus agentes o dependientes, hasta concurrencia de
los que se deba por acarreo, expensas y daos, con tal que dichos efectos sean
95

de la propiedad de deudor. Se presume que son de la propiedad del deudor, los

efectos introducidos por l en la posada, o acarreados de su cuenta.
3. El acreedor prendario sobre la prenda
CREDITOS PREFERENCIALES DE LA TERCERA CLASE.: Son los hipotecarios
(C.c., art., 2499). A estos se aplican las reglas especiales, que justifican que no se
los ubique como crditos privilegiados, a saber:
)a Los acreedores hipotecarios no estarn obligados a aguardar las resultas del
concurso general para proceder a ejercer sus acciones contra las respectivas
fincas: bastar que consignen una cantidad prudencial para el pago de los
crditos de la primera clase, en la parte que sobre ellos recaiga, y que
restituyan a la masa que sobrare despus de cubiertas sus acciones. ( C.C.
art., 2501)
)b A cada finca gravada con hipoteca podr abrirse, a peticin de los respectivos
acreedores, o de cualquiera de ellos un concurso particular para que se les
pague inmediatamente con ella, segn el orden de la fechas de sus hipotecas.
Y si son de la misma fecha, segn el orden de la inscripcin. En este concurso
se pagarn primeramente los costos judiciales causados en l. (C.C. art.,
2499)
)c Los crditos de la primera clase no se extendern a las fincas hipotecadas, si
no en el caso de no poderse cubrir en su totalidad con los otros bienes del
deudor. El dficit se dividir entonces entre las fincas hipotecadas a proporcin
de los valores de stas, y lo que a cada una quepa se cubrir con ella, en el
orden y forma que se expresan en el artculo 2495 (C.C. art., 2500)
CREDITOS PREFERENCIALES DE LA CUARTA CLASE (C.C.ART., 2502):
Comprenden:
1. Los del fisco contra los recaudadores, administradores y rematadores de
rentas y bienes fiscales;
2. Los de los establecimientos de caridad o de educacin costeados con fondos
pblicos, y los del comn de los corregimientos contra los recaudadores,
administradores y rematadores de sus bienes y rentas.
3. Derogado
4. Los de los hijos de familia por los bienes de su propiedad que administra el
padre sobre los bienes de este;
5o. Los de las personas que estn bajo tutela y curadura, contra sus respectivos
tutores o curadores.
Las preferencias de estos crditos afectan a todos los bienes del deudor, pero
no dan lugar a derechos contra terceros poseedores, y solo podrn hacerse
efectivos despus de cubiertos los crditos de las tres primeras clases. (C.C. art.,
2506). Las presencias de los ordinales 4. Y 5. Se entienden constituidas a favor
de los bienes races o derechos reales en ellos, que pertenezcan a los respectivos
hijos de familia, y personas bajo guarda, que hayan entrado en poder del padre o
96

del guardador, y tambin a favor de todo otro bien en que se justifique el derecho
de hijos o de pupilos por inventarios solemnes, testamentos, actos de particin,
sentencias de adjudicacin, escrituras pblicas de donacin, venta o permuta, u
otros actos de igual autenticidad. Cubre adems los derechos y acciones de los
hijos y pupilos contra los padres y guardianes, por culpa o dolo en la
administracin de los respectivos bienes.
Los crditos de la cuarta clase prefieren unos a otros, indistintamente, segn las
fechas de su causa, segn lo establece el artculo 2503 del Cdigo Civil.
CREDITOS DE LA QUINTA CLASE: Son los que no gozan de preferencia y, por
consiguiente se los cubrir a prorrata sobre el sobrante de la masa de bienes, sin
consideracin a su fecha. (C.C. 2509) . Los crditos preferenciales que no puedan
cubrirse en su totalidad por los medios indicados en os artculos anteriores,
pasarn por el dficit a la lista de los bienes de la Quinta clase, en los cuales
concurrirn a prorrata. (C.C. 2510): Estos se refieren a los de segunda y tercera
clase, cuyas preferencias versan sobre bienes especficos.
Los intereses corrern hasta la extincin de la deuda, y se cubrirn con la
preferencia que corresponda a sus respectivos capitales (C.C. 2511).

97

6. ESTUDIO DE CASO
EL DESENCARTE
Santo Domingo no quiere saber nada del negocio areo.
Desde hace algunos aos la preocupacin empez a rondar por las toldas
del grupo Santo Domingo, propietario de la aerolnea Avianca, que ao tras
ao sumaba y sumaba prdidas por esta empresa.
La primera puntada que dio el Grupo para equilibrar los estados financieros
en el sector areo fue salir de Helicol, una compaa de servicio de helitaxis
charter. Pero este no fue un ajuste suficiente y ah empezaron los contactos y
acercamientos con grandes empresas areas para realizar alianzas.
Tras conversaciones con Continental, American Airlines y Delta Air Lines, los
planes no se consolidaron. Se firmaron algunos acuerdos muy pequeos que
no soportaron el peso de las obligaciones.
Para Avianca fue necesario abandonar rutas internacionales y regionales
hasta el punto que la aerolnea desapareci de destinos tursticos como San
Andrs. A esto se sum la crisis del sector, generada por los ataques
terroristas del 11 de septiembre. Durante los ltimos aos Valores Bavaria
invirti cerca de 400 millones de dlares.
Fue tanta la presin en la aerolnea, que sus directivos decidieron aliarse
con su ms enconado rival, Aces, para crear la Alianza Summa, que vincul el
capital de la Federacin Nacional de Cafeteros.
Pero la acumulacin de prdidas continu y afect mucho ms a Aces, que
tuvo que liquidarse. Avianca y su filial Avianca Inc., decidieron entonces
acogerse al captulo de ley de quiebras de Estados Unidos.
Ya en el captulo 11, Avianca anunci la venta de las acciones de Valores
Bavaria en la aerolnea, con el fin de mantenerse en negocios estratgicos, y
por ello suscribe un acuerdo de venta al empresario brasileo Germn
Efromovich.

98

El empresario anunci la inyeccin de capital fresco por 63 millones de

dlares y desde marzo 18 del 2004 se convirti en el principal aliado de la
aerolnea en su recuperacin.
De esta forma Valores Bavaria y la Federacin Nacional de Cafeteros
dejaron en manos del juez Allan Gropper, el proceso de reestructuracin y
venta de la compaa.
Luego de 20 meses y de una operacin tortuga de los pilotos que
prcticamente casi sacan a la compaa del mercado, la aerolnea logr su
reestructuracin y sali del captulo 11 a comienzos de diciembre. Ahora viene
una nueva etapa de Avianca en manos de Efromovich.
Pero el proceso de reestructuracin de Avianca tambin dio pie para lo que
se conoce como el caazo del ao: el famoso jeque rabe interesado en
comprar Avianca.
Desde el 18 de marzo cuando se anunci el ingreso de Efromovich como
inversionista de la aerolnea, los pilotos al mando del capitn Alberto Padilla
iniciaron una cruzada para evitar que el brasileo se quedara con la compaa.
La preocupacin de los pilotos se centr en las afirmaciones de Efromovich,
en el sentido de que la garanta de las pensiones era que la compaa siguiera
volando.
Luego de varias conversaciones con un empresario de Texas llegaron hasta
un jeque rabe, del cual nunca se conoci mayor cosa, pero eso s, insistieron
en ser socios del multimillonario de Dubai.
Durante dos meses la historia del jeque se mantuvo hasta el punto de que
Padilla y otro de los miembros de la Acdac viajaron a Dubai, Atenas, Nueva
York y Houston para tratar de definir el negocio con el pudiente jeque dueo de
cientos de compaas entre las que se encontraba la empresa minera Pt. Metro
Astatama.
Pero de forma repentina los pilotos dejaron de lado la propuesta del
millonario rabe para iniciar otra historia similar, esta vez con el empresario
estadounidense Roberto Escobio, quien result ser el representante de un
empresario colombiano del cual no se poda conocer su nombre hasta tanto no
se aceptara la propuesta.
Finalmente, los pilotos tuvieron que resignarse a aceptar el ingreso de
Efromovich, aunque siguen los rumores de posibles socios internacionales.
Con base en los expuesto, analice y responda las siguientes preguntas:
99

Qu actos mercantiles encuentra en el trozo seleccionado, indicando

fundamentos legales
Qu clase de comerciantes se sealan?
Las actividades que aqu se sealan, en qu libro y artculos se encuentra
regulado por el C.Co.?
Averigue sobre la Alianza Summa qu competencia desleal se sancion por la
Superintendencia de Industria y comercio? Qu opina sobre el levantamiento
de la sancin?
El Jeque rabe que nunca compr, fue un recurso de competencia desleal,
publicidad desleal, restricciones a la libre competencia?
Efromovich mont una sucursal de sociedad extranjera, invirti capital
extranjero en Avianca o en qu consisti la figura de su inversin?
Los aviones de Avianca, el nombre, la sociedad figuran o deben figurar en el
Registro mercantil? En cul?

100

7. ACTIVIDADES DE RECONOCIMIENTO
Con estas se pretende indagar sobre los conocimientos previos que cada
estudiante posee sobre lo que es el Derecho Comercial.
UNIDAD PRELIMINAR:
Leer los artculos 1 al 9 del Cdigo del Comercio y luego elabore un listado de
normas que all se utilicen colocndolas en fila de prelacin.
Qu importancia ha tenido la costumbre en la historia del Derecho comercial?
UNIDAD 1: DE LOS COMERCIANTES Y ASUNTOS DE COMERCIO
Quienes considera que son comerciantes? Cmo se agremian? Dnde estn sus
estatutos? Cuando efectan negocios: Qu cdigos podemos consultar para
averiguar la legalidad? Para un comerciante es mejor llevar contabilidad en libros
o en la cabeza?
UNIDAD 2: DE LAS SOCIEDADES
Tiene alguna importancia con respecto a la proteccin de mi patrimonio el
asociarme? Cul es la diferencia entre los diferentes tipos de sociedades?
UNIDAD 3: DE LOS BIENES MERCANTILES
Cmo podra agrupar los bienes que integran el patrimonio de un comerciante?
Hay diferencia entre establecimiento de comercio y sociedad? En almacenes xito
S.A, cules sociedades le conoce y cules establecimientos de comercio le
conoce?
UNIDAD 4: OBLIGACIONES Y CONTRATOS MERCANTILES
Cules son las obligaciones y contratos del Comerciante? Puede un comerciante
inventarse un contrato que no est reglamentado en algn cdigo?
UNIDAD 5: AERONAVEGACIN
Se registran las ventas de buses intermunicipales, taxis, barcos, aviones? En
dnde? Cul sera la utilidad de ese registro?

101

UNIDAD 6: PROCEDIMIENTOS
Cuando un comerciante entra en estado de iliquidez, lo peor de todo es que lo
llaman y lo notifican de demandas en varias partes, de manera que para acabar de
completar, no le queda tiempo para atender sus negocios y generar ms dinero.
Hay forma de exigirle a los acreedores que se organicen y le concedan un tiempo
mientras se recupera?

102

8. ACTIVIDADES DE PROFUNDIZACION

Consultando el mdulo, el Cdigo del Comercio, libros de Derecho comercial,

resuelva las siguientes preguntas:
I. SELECCIN MULTIPLE: Escoja una de las opciones
El Cdigo de Comercio trata de los siguientes temas:
A. El comerciante, sociedades, bienes, obligaciones y contratos, aeronavegacin y
procedimientos ( )
B. El comerciante, sociedades, bienes, obligaciones y contratos, aeronavegacin,
procedimientos e Instituciones Financieras. ( )
C. El comerciante, sociedades, bienes, obligaciones y contratos, aeronavegacin,
procedimientos, Instituciones financieras y Usucapin. ( )
D. El comerciante, los actos de comercio, las capacidades e inhabilidades, las
Cmaras de comercio y las obligaciones y contratos. (
)
E. No es posible categorizar las materias, son muchsimas y dismiles. (
)
II. SELECCIN DE FALSO (F) Y VERDADERO (V)
A. Derecho Comercial es el sistema de normas jurdicas que determinan su campo
de aplicacin mediante la calificacin de mercantiles dada a ciertos actos y
regulan stos y la profesin de quienes se dedican a celebrarlos. (
)
B. Son principios muy importantes para la creacin del Derecho Comercial la
buena fe y la onerosidad. (
)
C. Dentro de las materias no reguladas expresamente por el Cdigo del Comercio,
si no por leyes especiales estn las Instituciones financieras y los monopolios ( )
D. Cuando el Cdigo del comercio en los artculos 1 al 9 seala las fuentes de
sta rama, no sita las normas del Cdigo Civil exclusivamente despus de la
costumbre praeter legem ( )
E. Es obligacin de todo comerciante matricularse en el registro mercantil, inscribir
en el registro mercantil todos los actos, libros y documentos respecto de los cuales
la ley exija esa formalidad, llevar contabilidad regular de sus negocios conforme a
las prescripciones legales, conservar con arreglo a la ley la correspondencia y
dems documentos relacionados con sus negocios o actividades y abstenerse de
ejecutar actos de competencia desleal ( )
III. APAREAMIENTO: Se proponen varias opciones para hacerlas coincidir en
parejas de slo uno a uno; aplicada una a la otra, le corresponde la inversa:
103

A. Por una parte, es una medida de proteccin a las personas por la otra, es una
sancin, una medida preventiva o una incompatibilidad ( )
B. Son actos civiles meramente ( )
C. toda actividad econmica organizada para la produccin, transformacin,
circulacin, administracin o custodia de bienes o para las prestaciones de
servicios ( )
D. Monopolios ( )
E. Ineficacia Legal ( )
F. En virtud del Art 16 del Cdigo del Comercio, el juez penal puede imponer como
pena accesoria la prohibicin de ejercer el comercio (
)
G. Industrias licoreras de propiedad de los entes territoriales y las de fabricacin
de material blico ( )
H. EMPRESA ( )
I. Las enajenaciones de los frutos naturales, sin previa transformacin ( )
J. Incapacidades e inhabilidades ( )
IV. SILOGISMOS: Escriba 1,2,3 4, segn que ocurran los siguientes casos:
1.Afirmacin verdadera; explicacin verdadera; hay correspondencia entre las dos.
2.Afirmacin verdadera; explicacin verdadera; sin correspondencia entre las dos
3.Afirmacin o explicacin falsa
4.Afirmacin y explicacin falsa
A. Las campaas publicitarias en que los oferentes muestran las falencias de los
competidores son desleales. PORQUE, toda la publicidad e informacin que se
suministre al consumidor debe ser cierta, comprobable y no poder inducir a error
al consumidor. ( )
B. Si un cuentacorrentista encuentra que los extractos que le suministra el BANCO
muestran saldos por debajo de lo consignado y exhibe sus libros, tendr derecho a
que le reconozcan el faltante si el banco no exhibe los suyos aunque este ltimo
alegue falsedad notoria en las consignaciones. PORQUE, si uno de los
comerciantes lleva los libros legalmente y la otra no lleva contabilidad o no la
presenta, se decidir conforme a los de aquella. (Art 70-5) (
).
C. Cuando una cmara de comercio se niega a registrar un acto se debern
interponer los recursos de reposicin y apelacin ante la Superintendencia de
Industria y Comercio y despus accin contencioso administrativa. PORQUE, las
cmaras de comercio son particulares que desempean una funcin pblica (acto
administrativo particular) que es la de llevar el registro pblico de comercio ( )
D. Cuando el arrendador de un establecimiento de comercio observa que el
edificio amenaza ruina, deber avisar al comerciante arrendatario la urgencia de
que desocupe con 6 meses de anticipacin. PORQUE, el desahucio es una nota
anticipada que el arrendador del local comunica al arrendatario, cuando pretenda
neutralizar el derecho de renovacin antes de los 2 aos ( )

104

E. Lo relativo a la propiedad industrial est contenido en decisiones de la

Comunidad Andina porque Colombia al aprobar el Acuerdo de Cartagena deleg
la competencia para legislar en materia de propiedad industrial. Por lo anterior, las
inexequibilidades de la ley aprobatoria de icho tratado por incompatibilidad de
contenidos con la constitucin debe ser decidido por la Corte Constitucional.
PORQUE, La constitucionalidad de las leyes aprobatorias de los tratados
Internacionales es competencia de la Corte Constitucional. ( )
V. Complete la frase con la (s) palabra (s) que corresponda:
A. Las fuentes del Derecho Comercial pueden ser_______________________
________________, segn que en el primer caso tenemos los principios, las
costumbres
internacionales o extranjeras y los tratados no ratificados. Y en
el segundo caso, la Constitucin
y la ley.
B. Al hablar del acto de comercio, se observa cmo la mayora de las
transacciones a ttulo oneroso sobre los bienes races, las actividades econmicas
de todo gnero realizadas por conducto de una_____________________, los
actos de consumo, tanto para las necesidades domsticas como para la
confeccin de obras artsticas y los requerimientos del servicio pblico y las
actividades, realizadas con intervencin de una____________han abandonado su
tradicional ubicacin en el cdigo______________ e ingresado al Cdigo del
Comercio
C. La propiedad intelectual abarca la propiedad______________de una parte; de
la otra la propiedad____________, sta ltima, comprende dos grandes grupos:
las creaciones industriales y los signos distintivos, marcas, nombre y enseanzas
comerciales.
D. Toda creacin de un nuevo producto o de un nuevo procedimiento para
elaborar productos que sea novedoso y susceptible de aplicacin industrial
inmediata, recibe el nombre de invento______________.
E. Los estados financieros de propsito l____________ son los que se preparan
para satisfacer unas necesidades especficas de ciertos usuarios de la informacin
contable. Se caracterizan por tener una circulacin o uso limitado o por ser ms
detallados en cuanto a la informacin que presentan.

105

CONTEXTO GENERAL DEL SISTEMA POLITICO COLOMBIANO

REFRESCAMIENTO DE APRENDIZAJES
1) Para determinar quines ejercen el poder pblico en Colombia, elabore
listado vertical de personas pblicas (territoriales y de servicio) y frente a
ellas las funciones legislativas (L), judiciales (J) y administrativas (A)
encasillando en cada caso el nombre del representante individual o
colectivo por intermedio del cual expiden las normas.
A qu clase de sistema pertenecen los Principios Generales del Derecho y
cul sera el nombre de los otros elementos en el sistema seleccionado por
Ud.?
2) En un tringulo de seis niveles, ubique las letras segn sean actos
legislativos, administrativos expedidos por los entes territoriales o de
servicios (generales o particulares) y en un cuadrngulo adyacente de tres
niveles los judiciales en las jurisdicciones que correspondan:
A) Cuando la Cmara de Representantes resolvi no investigar al
Presidente Ernesto Samper por posible infiltracin de dineros del
narcotrfico en su campaa poltica.
B) Cuando el Presidente Andrs Pastrana cre el impuesto del 2/oo en
uso de facultades extraordinarias por declaratoria de emergencia
econmica a favor del Fogafn.
C) Una sancin del Departamento del Departamento de Impuestos
Municipales de Medelln, sancionando a un contribuyente por no
presentar la Declaracin de Industria y Comercio.
D) Un acto legislativo del Congreso derogando la norma de la
Constitucin que prohiba la extradicin de nacionales colombianos.
E) Una Resolucin del Banco de la Repblica reglamentando la U:V:R
(Unidad de Valor Real que reemplaz a la antigua UPAC).
F) Un acuerdo del Consejo Municipal de Medelln, aplicando la Ley del
Espacio Pblico a los ciudadanos que parquean sus vehculos en el
centro y zonas de acceso.
G) La decisin de despedir a uno de sus empleados adoptada con los
formalismos legales por parte de un Juez de la Repblica.

106

H) La actitud amenazante de un Juez para con una de sus escribientes,

a quien no le permite el ingreso al Despacho hasta nueva
orden, impidindole de hecho el acceso a su puesto de trabajo,
desde hace un mes ya ella sabe por qu
I) El ultimtum proferido por el Presidente de la Repblica a las FARC,
para que concreten frmulas de paz dentro de las siguientes 48
horas.
J) La sentencia de primera Instancia proferida por el Juez Promiscuo
Municipal de Sabaneta, decidiendo la terminacin de un contrato de
arrendamiento de inmueble de la localidad.
3) Para discutir la validez de cada una de los anteriores actos determina si es
norma o hecho, indique ante quin se surten los recursos de reposicin y
apelacin en la va gubernativa; para la va judicial, a qu jurisdiccin
acudimos, nombre de la demanda (si es necesaria) y el de las autoridades
(judiciales, claro est) ante quines se agotan las 1. y 2. Instancias.

107

GLOSARIO
ADMINISTRATIVO: En general se refiere a las relaciones con la administracin y
en el derecho en sentido amplio significa la reglamentacin de las normas
legislativas en una determinado mbito. Tambin, la Rama del Derecho que
reglamenta la Administracin Pblica.
AGOTAMIENTO DE LA VIA GUBERNATIVA: Se refiere a la discusin sobre las
decisiones o normas que adoptan las autoridades administrativas con respecto a
un caso determinado, siendo necesario que el inconforme solicite a las
autoridades que reconsideren la situacin, luego de lo cual, si no obtiene
resultados positivos, puede demandar ante los jueces administrativos. As se evita
un trmite judicial habitualmente demorado.
ANATOCISMO: Acumulacin de intereses con la suma principal debida en el
contrato de mutuo, para formar un capital superior que a su vez producir rditos
en beneficio del mutuante. Est proscrito en el Cdigo Civil y reglamentado en el
de Comercio.
APRENDICES, COMPAEROS, MAESTROS: Se refiere a una estructura social
de la edad media en que los comerciantes o burgueses permitan ascender hasta
compaeros, pero para mantener su poder no toleraban el ascenso a su posicin
de Maestros.
CAUSA y OBJETO: Se refiere en el primer caso, a la razn por la cual se hace el
negocio y en el segundo, al objetivo perseguido con ste. Cuando son ilcitos,
prohibidos por la ley, pueden ser declarados nulos por un juez.
CEDULAS, ORDENANZAS: Normas tpicas de la Corona Espaola, cuando la
costumbre fue dando paso a la seguridad de la norma escrita.
CONCURSALES: Los procesos concursales son procesos que suponen el
llamamiento a todos y cada uno de los acreedores del deudor concursado, para
que concurran al proceso a fin de disear con el deudor las reglas que le permitan
atender las obligaciones a su cargo y en consecuencia superar las dificultades por
las cuales atraviesa la empresa cuando se trata de un concordato, o, establecer
de manera precisa la existencia, cuanta y naturaleza de las obligaciones a cargo
del deudor para que con la realizacin de todos los bienes que conforman la
"masa concursal", se atiendan las obligaciones a su cargo, respetando los
108

privilegios y preferencias consagrados en la ley, cuando se trate de una liquidacin

obligatoria.
CONSUETUDINARIA: Dcese de los usos y prcticas uniforme y reiterados que la
comunidad practica con la conviccin de obligatoriedad. Son las costumbres.
CUENTACORRIENTISTA: Es el cliente del banco que en virtud del contrato de
cuenta corriente adquiere la facultad de hacer consignaciones en dinero, o en
cheques y de disponer total o parcialmente de sus saldos, mediante el giro de
cheques o en cualquier otra forma, previamente convenida con el banco.
FRANQUICIANTE: Parte en el contrato de ejecucin sucesiva por medio del cual
este franquiciante confiere a una o varias empresas denominadas franquiciadas el
derecho a reproducir, bajo la ensea del franquiciante y con sus signos distintivos
propios, con su asistencia continua, el sistema de gestin previamente
experimentado por el franquiciante y frente, gracias a la ventaja comparativa que
esto le procura, le permite razonablemente a un franquiciado diligente, efectuar
negocios beneficiosos"
INEXEQUIBILIDADES: Dcese de la inconformidad de las normas legislativas con
las normas superiores de la Constitucin, lo cual les vale tal sancin que equivale
a que desparezcan literalmente del ordenamiento correspondiente: Tal
inconformidad pude obedecer a que el contenido de la norma atacada no
corresponde con los principios de la Constitucin o por vicios en el procedimiento,
porque su expedicin no observ los tramites que la Constitucin exigen para su
discusin, expedicin y promulgacin.
PROINDIVISO: Hace referencia a la titularidad sobre un mismo bien ostentada por
varios comuneros, sin especificar lmites fsicos, sino proporciones o porcentajes
de propiedad.
SUCESORALES: se refiere a los derechos que tienen ciertas personas por lazos
familiares, por voluntad del causante o por la ley para continuar en la propiedad
de l difunto o de cujus.
CESION, ENDOSO: Se refiere a los procedimientos para transmitir los derechos y
deberes de los documentos que los contienen; durante la vigencia de los ttulos
valores, se llaman endoso y se caracteriza porque prcticamente no hay
excepciones contra los terceros tenedores o endosatarios lejanos, a menos que no
haya buena fe y diligencia, por el fenmenos de la abstraccin del negocio
subyacente: Cuando el Ttulo valor est vencido o en los contratos, se denomina
cesin y se pueden proponer las objeciones que procederan con el cedente
inicial.
CIUDAD ESTADO, ESTADO NACION: En la antigedad, el estado se limita a una
ciudad, como Roma, Atenas, Esparta, Fenicia, entre otras; en la poca medieval,
como consecuencia importante por la cada del Imperio Romano, el poder del Rey
109

se atomiza entre sus familiares seores feudales e Iglesia mas la amenaza de los
Brbaros, lo cual origina el surgimiento de las ciudades y el estado nacin
moderno.
CONCURSALES: Los procesos concursales son procesos que suponen el
llamamiento a todos y cada uno de los acreedores del deudor concursado, para
que concurran al proceso a fin de disear con el deudor las reglas que le permitan
atender las obligaciones a su cargo y en consecuencia superar las dificultades por
las cuales atraviesa la empresa cuando se trata de un concordato, o, establecer
de manera precisa la existencia, cuanta y naturaleza de las obligaciones a cargo
del deudor para que con la realizacin de todos los bienes que conforman la
"masa concursal", se atiendan las obligaciones a su cargo, respetando los
privilegios y preferencias consagrados en la ley, cuando se trate de una liquidacin
obligatoria.
CONSUETUDINARIA: Dcese de los usos y prcticas uniforme y reiterados que la
comunidad practica con la conviccin de obligatoriedad. Son las costumbres.
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO: Se utiliza para designar a las autoridades
judiciales que atienden los procesos o demandas en las cuales una de las partes
es el estado en sus formas de entidad territorial o de servicios.
CUENTACORRIENTISTA: Es el cliente del banco que en virtud del contrato de
cuenta corriente adquiere la facultad de hacer consignaciones en dinero, o en
cheques y de disponer total o parcialmente de sus saldos, mediante el giro de
cheques o en cualquier otra forma, previamente convenida con el banco.
DECLARATIVO, CONSTITUTIVO: El efecto de determinados actos que se limitan
a reconocer determinados derechos u obligaciones es declarativo. Como el
registro de los comerciantes, porque si no lo hicieran ante la Cmara de comercio,
igual son comerciantes. Y es constitutivo, cuando su realizacin genera derechos,
como la escritura pblica en los bienes inmuebles.
DEMANDA, PROCESO JUDICIAL: Es el trmite correcto que se adelanta ante un
juez, magistrado o fiscal con el objeto de que declaren que es cierto un derecho u
obligacin, precisamente, para obtener su reconocimiento.
DERECHO CONSTITUCIONAL. Es la mxima norma del ordenamiento jurdico al
cual deben someterse las dems disposiciones: Es ley de Leyes. Y Tambin,
seala la organizacin y funcionamiento del Estado.
DERECHO ADMINISTRATIVO: Las normas que regulan la Administracin Pblica
o funcionamiento del estado y sus relaciones con las dems personas.

110

DERECHO CIVIL: Se denomina el Derecho comn, porque de ah surgen las

dems clasificaciones. Se encarga de regular la vida de los ciudadanos desde
antes de nacer, durante su vida y negocios y despus de morir.
DERECHO INTERNACIONAL: Comprende las relaciones entre los estados y los
tratados que regulan a algunas de ellas.
DERECHO LABORAL : Las normas que regulan las relaciones de los
empleadores y empleados.
DERECHO PENAL: El ordenamiento que seala las conductas prohibidas a tal
punto, que su comisin genera graves consecuencias y hasta la prdida de la
libertad.
DERECHO PROCESAL: Las normas que regulan los procesos o demandas, con
el objeto de que los asociados dispongan de un mtodo pacfico para discutir sus
diferencias.
DERECHO PUBLICO: Normas que al regular el orden pblico, son de obligatorio
cumplimiento e irrenunciables. Ms bien la clasificacin hace referencia al
predominio, porque los cdigos no son totalmente pblicas o privadas.
DEROGADA: Las normas que pierden vigencia por la expedicin de normas
posteriores que tienen la facultas de anularlas.
DILIGENCIAS PRELIMINARES, MEDIDAS PREVIAS O PRECAUTELARES: Son
decisiones anticipadas a la decisin final de la sentencia, que adoptan los jueces
para prever que los resultados sean irrisorios, por ejemplo, porque se traspasen
los bienes.
DINERO, ESPECIES: Los pagos o los negocios se miran compensatorios cuando
se pagan en dinero corriente o a cambio de bienes.
DOCTRINA, JURISPRUDENCIA: Doctrina es la opinin de personas que
investigan el derecho y formulan tesis o propuestas novedosas que por su
autoridad acadmica, pueden ser tenidas en cuanta por las autoridades judiciales.
En cambio, cuando los jueces, magistrados o funcionarios judiciales adoptan una
decisin, esta puede ser citada en otro proceso, como ejemplo a seguir en un
sentido o en el de no respaldarla.
EFICACIA PROBATORIA: Como los procesos son un trmite cuyo objetivo es
acreditar el acaecimiento de unos hechos, los medios utilizados pueden ser
idneos o ineficaces o que nada prueban. Por ejemplo, los libros de los
comerciantes, cuando coinciden y estn llevados en debida forma, son eficaces
para probar lo que dice en ellos.

111

ENAJENACION, ADQUISICION: se refiere en un sentido amplio, a todas las

operaciones aptas para transmitir la propiedad, como la venta, cesin, donacin,
permuta, fiducia, etc.
ERROR, FUERZA o DOLO: La equivocacin, presin fsica o moral y la mala
intencin con que se llevan a acabo ciertos actos.
ESTADOS FINANCIEROS INTERMEDIOS: Balances que no se cierran a fechas
normales como finales de mes o semestrales o anuales, sino a un da sorpresivo
generalmente con fines de auditoria y control.
FINES CONCURRENCIALES: Se refiere a la espontaneidad con que los agentes
del mercado asisten al lugar de competencia, sin que sena engaados,
desorientados o mal encauzados de acuerdo a las sanas costumbres del mercado.
FRANQUICIANTE: Parte en el contrato de ejecucin sucesiva por medio del cual
este franquiciante confiere a una o varias empresas denominadas franquiciadas el
derecho a reproducir, bajo la ensea del franquiciante y con sus signos distintivos
propios, con su asistencia continua, el sistema de gestin previamente
experimentado por el franquiciante y frente, gracias a la ventaja comparativa que
esto le procura, le permite razonablemente a un franquiciado diligente, efectuar
negocios beneficiosos"
FUENTES: Los orgenes de algo y en nuestro caso, del Derecho. Material, si
apuntamos a los hechos que generan la necesidad de ser reglamentados. Y es
formal, si alude a las normas autorizadas por el Estado.
INEFICACES: Se refiere a la correcta sumisin de las normas con respecto a las
superiores y con un trmite sin tacha de acuerdo a los requisitos para una
expedicin, pero, los ciudadano no las observan y las autoridades ignoran el
hecho. Se dice del aspecto penal de la quiebra, que no fue de frecuente
ocurrencia. En civil, antes del 91, la bigamia era un hecho frecuente, pero nadie lo
investigaba.
INEXEQUIBILIDADES: Dcese de la inconformidad de las normas legislativas
con las normas superiores de la Constitucin, lo cual les vale tal sancin que
equivale a que desparezcan literalmente del ordenamiento correspondiente: Tal
inconformidad puede obedecer a que el contenido de la norma atacada no
corresponde con los principios de la Constitucin o por vicios en el procedimiento,
porque su expedicin no observ los tramites que la Constitucin exigen para su
discusin, expedicin y promulgacin.
INOPONIBILIDAD: Los actos, negocios y personas que deben se registrados en la
Cmara de Comercio, si no cumplen con tal exigencia, no pueden ser ejercitados
frente a los terceros, porque falta la publicidad del dicho registro.

112

LIBER MARCATORUM: El libro de los comerciantes en la poca medieval y que

posean efectos constitutivos, pues si se aceptaba su inclusin, adquira la calidad
de comerciante: su equivalente moderno son las cmaras de comercio, aunque sin
efectos constitutivos, solo declarativos.
OBJETO SOCIAL: Las actividades determinadas que se deben consignar en los
estatutos de las sociedades, porque las que no estn incluidas, no se pueden
llevar a cabo: la sociedad, al contrario de la persona humana, tiene limitada su
capacidad de goce al objeto social.
ONEROSO, GRATUITO: La onerosidad hace referencia a un principio del derecho
comercial, consistente en que sus actividades persiguen un inters econmico, un
nimo de lucro. Lo gratuito ms bien tiene cabida en el derecho civil, en las
donaciones
PROINDIVISO: Hace referencia a la titularidad sobre un mismo bien ostentada por
varios comuneros, sin especificar lmites fsicos, sino proporciones o porcentajes
de propiedad.
PERSONAS: Entes (humanos y asociaciones), capaces de adquirir derechos y
obligaciones por s mismo o por conducto de sus representantes.
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO: En el orden lgico del
desenvolvimiento de las normas, el principio es la conviccin interna de grupos
representativos de la comunidad acerca de lo correcto o no en el juicio de las
cosas. Luego, sigue los usos y prcticas, externas, visibles, o costumbres. .
Finalmente, las normas escritas como las legislativas, administrativas o judiciales.
PRAGMATISMO: La tendencia a realizar las cosas para un propsito especfico
desdeando las dems.
PRESCRIPCIONES LEGALES: Formulaciones, normas expedidas dentro de la
legalidad.
PROPAGANDA SUBLIMINAL: Propaganda que engaa la mente, por distraer los
sentidos con objetos emocionales o sensuales.
RESPONSABILIDAD PERSONAL, SOLIDARIA e ILIMITADA: En las sociedades
colectivas, atpicas o de hecho, los socios no estn separando la seguridad de los
bienes que figuran a su nombre de los que dedicaron o arriesgaron en las dems
sociedades y adems la inseguridad no es limitada a un aporte previamente
establecido, si no al total de la deuda.
SECUNDUM LEGEM, CONTRA LEGEM, PRAETER LEGEM: Hay costumbres
que la ley utiliza para actualizarse permanentemente, pero sin dejar de ser ley,
como la costumbre que tienen los bancos de cobrar un inters por los prstamos
113

de cartera ordinaria: Como es segn la ley, no se considera una nueva fuente del
derecho, si no la misma ley. La costumbre en contra de la Ley, por su misma
ilicitud no puede aceptarse como fuente, pues es un hecho prohibido, aunque sea
costumbre. En cambio, la prctica que no contradice la ley, o praeter legem, es la
verdadera fuente del derecho, como las primas comerciales o el reconocimiento
monetario a los comisionistas que concretan una venta de inmuebles.
SEORES FEUDALES: En general los nobles familiares del rey que suplieron su
autoridad en los terrenos aledaos al castillo, o feudos, ocasionando el
surgimiento de la ciudades.
SISTEMA UNITARIO, FEDERAL.
SOCIETARIO: Alusivo a las sociedades.
SUCESORALES: se refiere a los derechos que tienen ciertas personas por lazos
familiares, por voluntad del causante o por la ley para continuar en la propiedad
del difunto o de cujus.
TRANSGRESION: Extralimitacin de la esfera de lo permitido a lo prohibido.
TALLERES, GUILDAS y CORPORACIONES: Diferentes formas asociativas de
que se tiene noticia por parte de la burguesa, no solo en el campo del comercio o
intermediacin, si no en la produccin de las fbricas y talleres.
TRUEQUE: Intercambio de mercancas, omitiendo el valor de cambio de la
moneda.
UNIVERSALIDAD DE HECHO: La doctrina que recurre a la idea de universalidad
de hecho la ha definido como una totalidad de bienes de la misma o de diversa
clase y valor, que a pesar de tener por s una existencia separada, constituyen una
unidad patrimonial, por estar ligadas entre s por un destino comn y especial. As
sucede, por ejemplo, con los establecimientos de comercio.

114

RESPUESTA A PREGUNTAS FRECUENTES

1

HISTORIA
Cules son las caractersticas del Derecho Comercial
La globalizacin del Derecho es una de ellas o a cul pertenece?
RESPUESTAS: Formacin consuetudinaria, ordenamiento especial,
estatuto profesional, tendencia a la internacionalizacin.
Es una caracterstica no solo del Comercial, si no de todo el derecho.

FUENTES
De acuerdo con el artculo 368 (Modificado D.E. 2282/89, art. 1, num. 183)
del C.P.C., son causales de casacin, entre 5, la siguiente: 1. Ser la
sentencia violatoria de una norma de derecho sustancial. Puede
demandarse por este recurso extraordinario la violacin a una costumbre?
Cules seran entonces las causales de casacin consuetudinarias?
RESPUESTA: De acuerdo con el artculo 230 de la C. Pol y la Ley 153/887,
las normas sustanciales son los cdigos, la costumbre y los principios;
entonces, un juez puede violar de entre las normas sustanciales a las
costumbres, pudiendo establecerse dos causales: aplicar una costumbre
cuando hay normas supletivas, contractuales, dispositivas o imperativas
vigentes. O dejar de aplicar una costumbre cuando la norma aplicada no
cobija el caso.

3. EL COMERCIANTE
Cules son las diferencias entre incapacidad e inhabilidad? Qu categoras
existen? Qu son las incapacidades especiales?
Puede un beb, un demente, un sordomudo o un ciego ser comerciantes o
ejercer el comercio?
RESPUESTAS:
La incapacidad es una medida de proteccin; inhabilidad es una sancin o
una medida preventiva
La incapacidad genera nulidad; la inhabilidad no afecta el negocio
El incapaz puede ejercer el negocio por conducto de otros; al inhbil se le
prohbe los negocios.
Incapacidades absolutas y relativas; inhabilidades generales y especiales
Todas las personas naturales pueden ser comerciantes: beb, demente,
sordomudo, ciego
Ejercer: los no incapaces: el sordomudo si puede hacerse entender; el
ciego siempre.

115

4. ACTO MERCANTIL
Qu importancia revisten los trminos que a continuacin sealo para
elaborar un sistema comprensivo del acto mercantil: enajenacin de
muebles e inmuebles, empresa, establecimiento de comercio, acto
mercantiles absolutos, relativos, actos no mercantiles?
RESPUESTA:
En aqullos actos en que participe la empresa sern mercantiles, aunque
se trate de hechos marcadamente civiles como el mercar, enajenacin de
excedentes de los agricultores, enajenacin del producto de los artistas y
actividad de los profesionales civiles, si se realizan por conducto o frente a
una empresa, se tornan mercantiles. Se justifica cambiar el acto mercantil
por el cdigo empresarial
.
5. ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO
Qu garanta procesal de estabilidad tiene el propietario de un
Establecimiento de comercio que obtiene del comerciante la renuncia al
derecho de renovacin despus de los 2 aos? Por qu?
RESPUESTA: Como el Art. 524 Co. Establece que los mandatos del 518 al
523 son imperativas, el derecho a la renovacin del arrendamiento del local
cuando el comerciante lleva en l dos aos, es irrenunciable.
6. CONTABILIDAD
Cuando se adulteran las consignaciones de un cuentacorrientista de un
banco en detrimento de su patrimonio y el Banco demuestra que hubo
negligencia al momento de las consignaciones pero no exhibe sus libros y
el comerciante s, cul sera la solucin?
RESPUESTA: De acuerdo con el Co. 70-5, se decidir de acuerdo a los
libros del Comerciante sin admitir prueba en contrario.
7. REGISTRO MERCANTIL
Cul es el registro mercantil de los muebles, automotores, inmuebles,
barcos, aviones, ttulos masivos, propiedad industrial, establecimiento de
comercio, comerciantes personas naturales y personas jurdicas?
RESPUESTAS:
Automotores (Secretara de trnsito municipal), inmuebles (Oficina de
registro de Instrumentos Pblicos), barcos (Capitanas de puerto), aviones
(Aeronutica civil), Ttulos masivos (Superfinanciera), Propiedad Industrial
(Oficina de Propiedad Industrial Superindustria y comercio),
establecimientos de comercio (Cmaras de Comercio), personas naturales
(Cmara de comercio), Personas Jurdicas (Cmaras de Comercio,
SuperFinanciera y entidades estatales).
8. CAMARAS DE COMERCIO

116

Cul es la ubicacin de las cmaras de comercio en el conjunto de las

personas de derecho pblico?
RESPUESTAS: Como personas privadas con funciones pblicas, son otras
entidades de servicio.
9. GLOBAL
Cules son las categoras (libros del cdigo de Comercio) y en cul de ellas
se encuentran ubicadas las sociedades vigiladas por la Superintendencia
Bancaria, hoy Superintendencia Financiera?
RESPUESTAS:
Fuentes
1. Comerciantes
2. Sociedades
3. Bienes mercantiles
4. Contratos y obligaciones
5. Aeronavegacin
6. Procedimientos Concursales
Como las Instituciones Financieras tienen de cada materia, no forman
un nuevo libro, si no que cada tema hace parte del libro respectivo.

117

BIBLIOGRAFIA
CONSTITUCION POLITICA DE COLOMBIA, 1991 y reformas.
CODIGO CIVIL COLOMBIANO. Ed. LEGIS. Actualizacin permanente
CDIGO DEL COMERCIO, Ed. LEGIS. Actualizacin permanente.
CORREDOR HIGUERA JORGE ARMANDO. Resumen de Derecho Comercial
BOGOT D.C. 2007
ARRUBLA PAUCAR, Jaime Alberto. Contratos Mercantiles. 2 Tomos. 6. Edicin.
1994. Biblioteca Jurdica Dik.
BONIVENTO FERNANDEZ. Los principales contratos Civiles y su paralelo con los
comerciales. 4. Edicin. Ed. Librera del profesional.
CAMARA DE COMERCIO DE MEDELLIN. Aspectos prcticos de las sociedades
mercantiles. Memorias del XX Congreso nacional de Derecho Comercial.
GABINO PINZON, Jos. Sociedades comerciales. 2 tomos. Ed. Temis.
GABINO PINZON, Introduccin al Derecho comercial. Ed. Temis.
GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. 5 Tomos. Ed. Temis.
GAVIRIA GUTIERREZ, Enrique. Lecciones de Derecho Comercial. 3. Ed.
Biblioteca jurdica Dik. 1989
GAVIRIA GUTIERREZ, Enrique. Las sociedades en el nuevo Cdigo del
Comercio. Temis. 3. Ed. 1994
MADRIAN DE LA TORRE, Ramn E. Principios de Derecho Comercial. 3. Ed.
1996
NARVAEZ GARCIA, Jos Ignacio. Introduccin al Derecho Mercantil. 5. Ed.
Actualizada: LEGIS1987. l
NARVAEZ GARCIA, Jos Ignacio. Teora General de Sociedades y Tipos de
Sociedad. Sendos Tomos. Ed. Legis.1999.
LOPERA SALAZAR, Lus Javier. Ttulos Valores. 2. Ed. 1991.
LOPEZ BLANCO, Hernn Fabio. Comentarios al contrato de Seguro. 3. Ed. 1999.
Dupre Editores.
SALAMANCA, Hernn. CURSO DE CONTRATOS. universidad Externado
Colombia.
TRUJILLO CALLE, Bernardo. DE LOS TITULOS VALORES. Ed. Temis. 3 tomos.
VALENCIA RESTREPO, Hernn. Las Tres teoras Generales del Derecho.
VALLEJO MEJIA, Jess. Manual de obligaciones. 2da. Edicin. Bilioteca Jurdica.
1992
VELASQUEZ RESTREPO, Carlos Alberto. Instituciones de Derecho Comercial. 4.
Ed. Seal Editora. 2003.

118

ANEXOS
ANEXO 1
LEY 1014 DE 2006
(enero 26)
De fomento a la cultura del emprendimiento.
El Congreso de Colombia
DECRETA:
CAPITULO I
Disposiciones generales
Artculo 1. Definiciones
a) Cultura: Conjunto de valores, creencias, ideologas, hbitos, costumbres y
normas, que comparten los individuos en la organizacin y que surgen de la
interrelacin social, los cuales generan patrones de comportamiento colectivos
que establece una identidad entre sus miembros y los identifica de otra
organizacin;
b) Emprendedor: Es una persona con capacidad de innovar; entendida esta
como la capacidad de generar bienes y servicios de una forma creativa, metdica,
tica, responsable y efectiva;
c) Emprendimiento: Una manera de pensar y actuar orientada hacia la
creacin de riqueza. Es una forma de pensar, razonar y actuar centrada en las
oportunidades, planteada con visin global y llevada a acabo mediante un
liderazgo equilibrado y la gestin de un riesgo calculado, su resultado es la
creacin de valor que beneficia a la empresa, la economa y la sociedad;
d) Empresarialidad: Despliegue de la capacidad creativa de la persona sobre
la realidad que le rodea. Es la capacidad que posee todo ser humano para percibir
e interrelacionarse con su entorno, mediando para ello las competencias
empresariales;
e) Formacin para el emprendimiento. La formacin para el emprendimiento
busca el desarrollo de la cultura del emprendimiento con acciones que buscan
entre otros la formacin en competencias bsicas, competencias laborales,

119

competencias ciudadanas y competencias empresariales dentro del sistema

educativo formal y no formal y su articulacin con el sector productivo;
f) Planes de Negocios. Es un documento escrito que define claramente los
objetivos de un negocio y describe los mtodos que van a emplearse para
alcanzar los objetivos.
La educacin debe incorporar, en su formacin terica y prctica, lo ms
avanzado de la ciencia y de la tcnica, para que el estudiante est en capacidad
de crear su propia empresa, adaptarse a las nuevas tecnologas y al avance de la
ciencia, de igual manera debe actuar como emprendedor desde su puesto de
trabajo.
Artculo 2. Objeto de la ley. La presente ley tiene por objeto:
a) Promover el espritu emprendedor en todos los estamentos educativos del
pas, en el cual se propenda y trabaje conjuntamente sobre los principios y valores
que establece la Constitucin y los establecidos en la presente ley;
b) Disponer de un conjunto de principios normativos que sienten las bases para
una poltica de Estado y un marco jurdico e institucional, que promuevan el
emprendimiento y la creacin de empresas;
c) Crear un marco interinstitucional que permita fomentar y desarrollar la cultura
del emprendimiento y la creacin de empresas;
d) Establecer mecanismos para el desarrollo de la cultura empresarial y el
emprendimiento a travs del fortalecimiento de un sistema pblico y la creacin de
una red de instrumentos de fomento productivo;
e) Crear un vnculo del sistema educativo y sistema productivo nacional
mediante la formacin en competencias bsicas, competencias laborales,
competencias ciudadanas y competencias empresariales a travs de una ctedra
transversal de emprendimiento; entendindose como tal, la accin formativa
desarrollada en la totalidad de los programas de una institucin educativa en los
niveles de educacin preescolar, educacin bsica, educacin bsica primaria,
educacin bsica secundaria, y la educacin media, a fin de desarrollar la cultura
de emprendimiento;
f) Inducir el establecimiento de mejores condiciones de entorno institucional
para la creacin y operacin de nuevas empresas;
g) Propender por el desarrollo productivo de las micro y pequeas empresas
innovadoras, generando para ellas condiciones de competencia en igualdad de
oportunidades, expandiendo la base productiva y su capacidad emprendedora,

120

para as liberar las potencialidades creativas de generar trabajo de mejor calidad,

de aportar al sostenimiento de las fuentes productivas y a un desarrollo territorial
ms equilibrado y autnomo;
h) Promover y direccionar el desarrollo econmico del pas impulsando la
actividad productiva a travs de procesos de creacin de empresas competentes,
articuladas con las cadenas y clusters productivos reales relevantes para la regin
y con un alto nivel de planeacin y visin a largo plazo;
i) Fortalecer los procesos empresariales que contribuyan al desarrollo local,
regional y territorial;
j) Buscar a travs de las redes para el emprendimiento, el acompaamiento y
sostenibilidad de las nuevas empresas en un ambiente seguro, controlado e
innovador.
Artculo 3. Principios generales. Los principios por los cuales se regir toda
actividad de emprendimiento son los siguientes:
a) Formacin integral en aspectos y valores como desarrollo del ser humano y
su comunidad, autoestima, autonoma, sentido de pertenencia a la comunidad,
trabajo en equipo, solidaridad, asociatividad y desarrollo del gusto por la
innovacin y estmulo a la investigacin y aprendizaje permanente;
b) Fortalecimiento de procesos de trabajo asociativo y en equipo en torno a
proyectos productivos con responsabilidad social;
c) Reconocimiento de la conciencia, el derecho y la responsabilidad del
desarrollo de las personas como individuos y como integrantes de una comunidad;
d) Apoyo a procesos de emprendimiento sostenibles desde la perspectiva
social, cultural, ambiental y regional.
Artculo 4. Obligaciones del Estado. Son obligaciones del Estado para
garantizar la eficacia y desarrollo de esta ley, las siguientes:
1. Promover en todas las entidades educativas formales y no formales, el
vnculo entre el sistema educativo y el sistema productivo para estimular la
eficiencia y la calidad de los servicios de capacitacin.
2. Buscar la asignacin de recursos pblicos para el apoyo a redes de
emprendimiento debidamente registradas en el Ministerio de Comercio, Industria y
Turismo.

121

3. Buscar la asignacin de recursos pblicos peridicos para el apoyo y

sostenibilidad de las redes de emprendimiento debidamente registradas en el
Ministerio de Comercio, Industria y Turismo.
4. Buscar acuerdos con las entidades financieras para hacer que los planes de
negocios de los nuevos empresarios sirvan como garanta para el otorgamiento de
crditos.
5. Establecer acuerdos con las entidades financieras para hacer que los planes
de negocios de los nuevos empresarios sirvan como garanta para el otorgamiento
de crdito, con el aval, respaldo y compromiso de seguimiento de cualquiera de
los miembros que conforman la Red Nacional para el Emprendimiento.
6. Generar condiciones para que en las regiones surjan fondos de inversionistas
ngeles, fondos de capital semilla y fondos de capital de riesgo para el apoyo a las
nuevas empresas.
..
Artculo 22. Constitucin nuevas empresas. Las nuevas sociedades que se
constituyan a partir de la vigencia de esta ley, cualquiera que fuere su especie o
tipo, que de conformidad a lo establecido en el artculo 2 de la Ley 905 de 2004,
tengan una planta de personal no superior a diez (10) trabajadores o activos
totales por valor inferior a quinientos (500) salarios mnimos mensuales legales
vigentes, se constituirn con observancia de las normas propias de la Empresa
Unipersonal, de acuerdo con lo establecido en el Captulo VIII de la Ley 222 de
1995. Las reformas estatutarias que se realicen en estas sociedades se sujetarn
a las mismas formalidades previstas en la Ley 222 de 1995 para las empresas
unipersonales.
Pargrafo. En todo caso, cuando se trate de Sociedades en Comandita se
observar e requisito de pluralidad previsto en el artculo 323 del Cdigo de
Comercio.
Artculo 23. Reglamentacin. Se exhorta al Gobierno Nacional para que a travs
de los Ministerios respectivos, reglamente todo lo concerniente al funcionamiento
de las redes para el Emprendimiento, durante los tres (3) meses siguientes a la
sancin de esta ley.
Artculo 24. Vigencia. La presente ley entrar a regir a partir de su
promulgacin.
La Presidenta del honorable Senado de la Repblica,
Claudia Blum de Barberi.

122

El Secretario General del honorable Senado de la Repblica,

Emilio Ramn Otero Dajud.
El Presidente de la honorable Cmara de Representantes,
Julio E. Gallardo Archbold.
El Secretario General de la honorable Cmara de Representantes,
Angelino Lizcano Rivera.
REPUBLICA DE COLOMBIA - GOBIERNO NACIONAL
Publquese y cmplase.
Dada en Bogot, D. C., a 26 de enero de 2006.
LVARO URIBE VLEZ
El Viceministro de Comercio Exterior, encargado de las funciones del Despacho
del Ministro de Comercio, Industria y Turismo,
Eduardo Muoz Gmez.

123

ANEXO 2
LEY 905 DE 2004
(agosto 2)
Por medio de la cual se modifica la Ley 590 de 2000 sobre promocin del
Desarrollo de la micro, pequea y mediana empresa colombiana y se dictan otras
disposiciones.
El Congreso de Colombia
DECRETA:
CAPITULO I
Disposiciones generales
Artculo 1. El literal b) del artculo 1 de la Ley 590 de 2000 quedar as:
b) Estimular la promocin y formacin de mercados altamente competitivos
mediante el fomento a la permanente creacin y funcionamiento de la mayor
cantidad de micro, pequeas y medianas empresas, Mipymes.
Artculo 2. El artculo 2 de la Ley 590 de 2000 quedar as:
Artculo 2. Definiciones. Para todos los efectos, se entiende por micro incluidas
las Famiempresas pequea y mediana empresa, toda unidad de explotacin
econmica, realizada por persona natural o jurdica, en actividades empresariales,
agropecuarias, industriales, comerciales o de servicios, rural o urbana, que
responda a dos (2) de los siguientes parmetros:
1. Mediana empresa:
a) Planta de personal entre cincuenta y uno (51) y doscientos (200) trabajadores, o
b) Activos totales por valor entre cinco mil uno (5.001) a treinta mil (30.000)
salarios mnimos mensuales legales vigentes.
2. Pequea empresa:
a) Planta de personal entre once (11) y cincuenta (50) trabaja-dores, o b) Activos
totales por valor entre quinientos uno (501) y menos de cinco mil (5.000)
salarios mnimos mensuales legales vigentes o, 3. Microempresa:
a) Planta de personal no superior a los diez (10) trabajadores o, b) Activos totales
excluida la vivienda por valor inferior a quinientos (500) salarios mnimos
mensuales legales vigentes o, Pargrafo. Los estmulos beneficios, planes y
programas consagrados en la presente ley, se aplicarn igualmente a los
artesanos colombianos, y favorecern el cumplimiento de los preceptos del plan
nacional de igualdad de oportunidades para la mujer.
CAPITULO II
124

Marco institucional
Artculo 3. El artculo 3 de la Ley 590 de 2000 quedar as:
Artculo 3. Crase el Sistema Nacional de Mipymes, conformado por los
consejos superior de pequea y mediana empresa, el consejo superior de
microempresa y los consejos regionales.

Artculo 25. La presente ley rige a partir de la fecha de su promulgacin y deroga

las disposiciones que le sean contrarias.
El Presidente del honorable Senado de la Repblica, Germn Vargas Lleras.
El Secretario General del honorable Senado de la Repblica,
Emilio Ramn Otero Dajud.
E l Presidente de la honorable Cmara de Representantes,
Alonso Acosta Osio.
El Secretario General de la honorable Cmara de Representantes,
Angelino Lizcano Rivera.
REPUBLICA DE COLOMBIA - GOBIERNO NACIONAL
Publquese y ejectese.
Dada en Bogot, D. C., a 2 de agosto de 2004.
LVARO URIBE VLEZ
El Ministro de Hacienda y Crdito Pblico,
Alberto Carrasquilla Barrera
_

125

ANEXO 3.

El pergamino nmero ocho

O.G. MANDINO
Hoy

multiplicar

mi

valor

en

un

ciento

por

ciento.

Una hoja de morera tocada por el genio del hombre se convierte en seda.
Un campo de arcilla tocado por el genio del hombre se convierte en un castillo.
Un ciprs tocado por el genio del hombre se convierte en un santuario.
Un velln de lana tocado por el genio del hombre se convierte en un manto para
un
rey.
Y si es posible que las hojas y la arcilla y la madera y la lana multipliquen su valor
en un ciento por ciento, qu digo, en un mil por el hombre, no puedo hacer lo
mismo
con
la
arcilla
que
lleva
mi
nombre?
Hoy

multiplicar

mi

valor

en

un

ciento

por

ciento.

Soy como el grano de trigo a quien le confrontan tres futuros. El trigo puede ser
puesto en una bolsa y arrojado en un chiquero para alimentar a los puercos. O
puede molerse y convertirse en harina y luego en pan. O puede sembrarse en la
tierra para que crezca hasta que sus espigas de oro produzcan mil granos de uno.
Soy como un grano de trigo, con una diferencia. El trigo no puede escoger ser de
alimento para los puercos, molido para el pan, o plantado para que se multiplique.
Yo tengo la facultad de eleccin y no permitir que mi vida sea alimento de los
puercos ni dejar que sea molida bajo las piedras del fracaso y la desesperacin,
y
as
quebrantado,
ser
devorado
por
la
voluntad
de
otros.

126

Hoy

multiplicar

mi

valor

en

un

ciento

por

ciento.

Para que crezca y se multiplique es necesario plantar el grano de trigo en la

oscuridad de la tierra, y mi fracaso, mi desesperacin, mi ignorancia y mis
inhabilidades son la oscuridad en la cual he sido plantado a fin de madurar. Ahora,
como el grano de trigo que brotar y fructificar solo si es nutrido por la lluvia y el
sol y los vientos tibios, yo tambin debo nutrir mi cuerpo y mi mente para cumplir
mis sueos. Pero para crecer hasta llegar a su plenitud el trigo debe esperar los
caprichos de la naturaleza. Pero yo no necesito esperar porque tengo el poder
para
escoger
mi
propio
destino.
Hoy

multiplicar

mi

valor

en

un

ciento

por

ciento.

Y cmo lograr esto? Primeramente fijar metas para el da, la semana, el mes,
el ao y mi vida. As como la lluvia debe caer antes de que el grano de trigo rompa
su cscara y germine, as yo tambin debo tener metas y objetivos para que mi
vida cristalice. Al fijarme metas recordar mis mejores trabajos del pasado y los
multiplicar en un ciento por ciento. Este ser el nivel segn el cual vivir en el
futuro. Nunca me preocupar de que mis metas sean demasiado elevadas, puesto
que no es mejor acaso apuntar mi lanza a la luna y herir solo a un guila que
apuntar
mi
lanza
al
guila
y
pegarle
solo
a
una
roca?
Hoy

multiplicar

mi

valor

en

un

ciento

por

ciento.

La magnitud de mis metas no me asombrar aunque quiz tropiece antes de

alcanzarlas.
Si tropiezo me levantar de nuevo y mis cadas no me preocuparn porque todos
los hombres deben de tropezar con frecuencia antes de llegar a su hogar. Slo el
gusano est libre de la preocupacin de tropezar. Y yo no soy gusano. No soy una
cebolla tampoco. No soy una oveja. Soy hombre. Que otros construyan una cueva
con su arcilla. Por mi parte construir un castillo con la ma.
Hoy

multiplicar

mi

valor

en

un

ciento

por

ciento.

Y as como el sol debe calentar la tierra a fin de producir la plantita de trigo, as

tambin las palabras de estos pergaminos calentarn mi vida y convertirn mis
sueos en realidad. Hoy sobrepasar toda accin que realic ayer. Subir a la
montaa de hoy con toda la habilidad que tengo, y sin embargo maana subir
ms alto que hoy, y el da siguiente ms alto que ayer. El sobrepasar los hechos
de los otros carece de importancia; el sobrepasar mis propios hechos es lo que
significa
todo.
Hoy

multiplicar

mi

valor

en

un

ciento

por

ciento.

Y as como el viento caliente hace madurar el trigo, los mismos vientos llevarn mi
voz a aquellos que me escucharn y mis palabras les anunciarn mis metas. Una
127

vez pronunciado, no me atrevo a revocar lo que he dicho por temor a la

humillacin. Ser como mi propio profeta, y aunque todos se ran de mis
declaraciones, oirn mis planes, conocern mis sueos. Y de esta manera no
habr
escape
para
m
hasta
que
mis
palabras
se
conviertan
en
hechos
realizados.
Hoy

multiplicar

mi

valor

en

un

ciento

por

ciento.

No
cometer
el
terrible
crimen
de
apuntar
demasiado
bajo.
Realizar
la
labor
que
un
fracasado
no
realizar.
Siempre extender mi brazo ms all de lo que est a mi alcance.
No quedar nunca contento con mi actuacin en el mercado.
Siempre ampliar mis metas tan pronto como las haya alcanzado.
Procurar siempre hacer que la prxima hora sea mejor que sta.
Proclamar
siempre
mis
metas
al
mundo.
Y
sin
embargo,
nunca
proclamar
mis
xitos.
Que el mundo en cambio se me acerque con alabanza y que tenga yo la sabidura
de
recibirlo
con
humildad.
Hoy

multiplicar

mi

valor

en

un

ciento

por

ciento.

Un grano de trigo cuando se multiplica en un ciento por ciento producir cien

tallos.
Multiplique stos en un ciento por ciento, diez veces, y alimentarn a todas las
ciudades
del
mundo.
No
soy
yo
ms
que
un
grano
de
trigo?
Hoy

multiplicar

mi

valor

en

un

ciento

por

ciento.

Y cuando haya realizado esto, lo repetir de nuevo, y de nuevo, y se producir el

asombro a la maravilla ante mi grandeza, en circunstancias que las palabras de
estos pergaminos se cumplen en m.

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ORO
SHAKESPIERE
Oro? Oro precioso, rojo, fascinante?
Con l, se torna blanco el negro y el feo hermoso,
Virtuoso el malo, joven el viejo, valeroso el cobarde, noble el ruin.
... Oh, dioses! Por que es esto? Por qu es esto, oh, dioses?
Y retira la almohada a quien yace enfermo;
Y aparta del altar al sacerdote:
S, este esclavo rojo ata y desata
Vnculos consagrados; bendice al maldito;
Hace amable la lepra; honra al ladrn
Y le da rango, pleitesa e influencia
En el consejo de los senadores; conquista pretendientes
A la viuda anciana y encorvada.
... Oh, maldito metal,
Vil ramera de los hombres

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