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La Concepción Del Estado Social de Derecho
La Concepción Del Estado Social de Derecho
FORSTHOFF Y ABENDROTH,
DOS INTERPRETACIONES TERICAS
PARA DOS POSICIONES POLTICAS *
Por GERARDO MEIL LANDWERLIN
SUMARIO
I. Los orgenes de la frmula Estado social de derecho.II. E. Forsthoff
y la frmula Estado social de derecho.III. W. Abendroth y la frmula
Estado social de derecho.IV. A modo de conclusin.
I.
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Revista de Estudios Polticos (Nueva poca)
Nmero 42, Noviembre-Diciembre 1984
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pretensin de ordenacin de la economa a los objetivos txistenciales del hombre. Esto es; el concepto de ED lo articula Heller en relacin a las ideas de
razn y de justicia que guiaron la lucha de la burguesa contri, el absolutismo
monrquico y que, asociada a la bsqueda de seguridad jurdica entendida
en trminos de calculabilidad y planificabilidad (ibd., 1930, pg. 160), eran
los tres elementos bsicos que exiga la nueva organizacin social que la
burguesa estaba construyendo con la generalizacin dt: la divisin del trabajo. Al formular el ED como ESD y asociarlo a las ideas de razn y de justicia social, Heller cree haber encontrado la lnea para renovar la cultura
basada en la idea de tazn, desgradada hasta la mitologizacin por la incapacidad de la burguesa de hacerse cargo espiritual y tico-poli tic araen te de la
nueva situacin sociolgica tras la Primera Guerra Mundial \itnd,. 1930,
pg. 166).
La frmula que forjara Heller en el perodo de entregue)ras encontrara
eco en el texto constitucional surgido tras la Segunda Guerra Mundial en
Alemania, esto es, en la Ley Fundamental de Bonn de 1948, y concre ament
en sus artculos 20 y 28, as como en los dems textos que siguen en este
punto la doctrna alemana, Una vez constitucionalizada la frmula, resulta
evidente que la interpretacin de la misma no resulte unnime por ello es
pertinente preguntarse por los distintos significados que la doctrina ha dado a
la frmula ESI)., puesto que, segn se trate de una opcin u otra, te argumentar en torio al significado de la frmula, tomando argumentos diversos
y apelando a autoridades doctrinales diferentes.
Aqu no se pretende recoger la polmica sobre el ESI), ni presentar
las distintas interpretaciones que se han dado a dicha frmula, ni discutir
los problemas jurdicos a que ha dado lugar; lo que se quiere hacer es analizar las interpretaciones de dos prestigiosos tratadistas alemanes del tema,
concretamente las aportaciones de W. Abendroth y E. Forsthoff, ponindolas
en relacin con las posiciones polticas denominadas de izquierda y derecha.
Procediendo as, lo que se pretende es establecer conexiones entre las interpretaciones dadas por cada uno de los autores que se lian elegido y las demandas que: suelen recoger los partidos calificados como de izquierda y de
derecha, o las posturas que los mismos tienden a sostener; se :rala de presentar las interpretaciones de estos dos autores como interpretaciones susceptibles de ser asimiladas por posturas de izquierda, en e' caso de ,Abendroth,
y de derecha, en el caso de Forsthoff. Con ello no se quiere decir que los
autores elegidos sean tericos de una partido, sino que sus i ni erprel aciones
pueden ubicarss ;n el espacio poltico dividido dicotmkamerite en izquierda
y derecha, y que dichas interpretaciones pueden ser intrcducic.as, o subyacen,
al discurso poltico elaborado desde dichas posturas.
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Por tanto, se expondr a continuacin el hilo argumental en torno al discurso sobre la frmula del ESD en los dos autores que se han elegido como
sintomticos para caracterizar la posicin de la izquierda y la derecha
ante el ESD.
II.
planteaban determinadas necesidades no necesariamente porque no se sintiesen, sino porque no exista posibilidad alguna de satisfacerla), en la moderna
sociedad industrial que concibe al Estado como Estado social, la prestacin
de tales servicios ha de ser efectuada por el Estado, y ello es lo que le constituye en ES: estas prestaciones del Estado en el mbito de la procura existencial (...) hacen del moderno Estado un Estado social (...) (lo que es) un
Estado prestacional y distribuidor (ibd., 1954 a, pgs. 148 y sigs). La pregunta sobre el porqu de la necesidad de tal prestacin por parte del Estado
frente a su posible satisfaccin por la economa privada tal como de hecho
sucedi en muchos casos hasta la nacionalizacin del servicio no aparece
planteada, puesto que la necesidad de la prestacin estatal se pone en relacin con todo el proceso de industrializacin frente a la sociedad preindustrial, donde no se daba el apilamiento espacial de la poblacin (ibd.,
1971, pg. 121); Forsthoff, si tambin acomete el anlisis del origen del Estado prestacional, no lo hace en todos sus detalles, con lo que pasa por alto
sobre algunos problemas de fondo, como el hecho de explicar por qu determinados servicios son prestados por el Estado y no por la empresa privada,
limitndose a constatar el hecho del Estado prestador de servicios, para pasar
a analizar otros problemas.
Todo el nfasis del planteamiento de Forsthoff se dirige no a negar el ES,
sino a separar lo que es Administracin de lo que es poltica. Estado de Derecho y Estado social son dos formas de Estado contradictorias en el planteamiento de Forsthoff, siempre que sean consideradas a nivel del texto constitucional, esto es, como organizacin tcnico-jurdica del Estado. En este sentido, la disputa se sita en torno al carcter jurdico de los llamados derechos sociales reconocidos en el texto constitucional o al carcter de norma
jurdica de la Constitucin. La Constitucin, para Forsthoff, es, por encima
de todo, un instrumento jurdico de ordenacin poltica (ibd., 1971, pgina 106); por tanto, de administracin del poder legtimo, su mbito de referencia es el poder. La Administracin, por el contrario, y en oposicin de
Forsthoff, tiene su mbito de referencia nicamente en la prestacin de servicios, no suponiendo, implcitamente, ningn acto de poder poltico. Aparece,
por tanto, una oposicin bsica, funcin social versus poder, que marcan los
mbitos de las esferas de la Administracin y de la poltica: las funciones
sociales del Estado son funciones prestadoras. Sirven para posibilitar una
existencia digna a los ciudadanos del Estado. Si son transformadas en medios
de dominacin, pierden entonces el carcter de social. Funcin social y
poder se excluyen mutuamente (ibd., 1954 a, pg. 151). Al reducir Forsthoff al mbito de la Administracin la obligacin de prestacin de servicios
por el Estado y, consecuentemente, tambin la exigencia redistribuidora de
217
Las consecuencias a que llega Forsthoff son de gran importancia, especialmente la ubicacin del ES en el mbito de la Administracin y del ED en la
esfera constitucional, que se pone de relieve al compararla con las conclusiones a que llega Abendroth, y que pasamos a presentar a continuacin.
III. W. ABENDROTH
Y LA FORMULA DEL ESTADO SOCIAL DE DERECHO
cosa que no hizo el gobierno en ningn momento, perdiendo aei, bajo la influencia americana, el contenido originario de socializacin que: le eia inherente a la frmula. Esta prdida la pone nuestro autor tambin en i elacin
con la degradacin paralela que sufre, segn su punto t vista, c derecho de
participacin (M'ibestimmungsrecht), que de un comrlemento I5gi;:o a la
frmula de socializacin pasa a ser interpretado en trminos corranos, esto
es, como negacin de la socializacin, y ello a travs de su sustitucin por la
frmula propiedad en manos de los trabajadores, qu:: es inierpreiada en
trminos capitalistas, es decir, como derecho a participacin e i 'os beieficios
de la empresa, perdiendo con ello el carcter socializado]', que e:aba -econocido en el texto constituiconal, lo cual supone, para Abendioth, pasar por
alto el mndate constitucional (ibd., 1977. pgs. 280 y sigs.)- Esta degradacin del mandax constitucional obliga, en opinin de ntcstro airar, s actuaren consecuencia, esto es, debera establecerse una programado: i ele cuerdo
con los principios del ES, que siguiera el sentido contenido un la Lty Fundamental y que realizara el Estado social y democrtico de D;ri;;ho, programacin que de Diera estar construida de tal forma que estuviese or entada
hacia la reestructuracin total de la ordenacin social 3 econmica, sustituyendo la aparente librecompetencia de la economa oligcpolista (...) ror una
economa planilicada en inters de la totalidad social (ibd., 1977, p;;. 284).
Por tanto, exist, en opinin del autor, un mandato ciar;) en ;1 i:etto constitucional, que ha de ser interpretado en el sentido que le dieron las constituyentes, as como en el que le era inherente histricameme.
Al presentar la argumentacin histrica que sigue Abendrctb baos visto
tambin cmo po:ae en relacin el principio de estatalidad social con el derecho de participacin (Mitbestimmungsrecht), el cual ha de s;r interpretado
de acuerdo con si carcter democrtico que la frmula E stado so;ial y democrtico de Derecho consagra. Esta puesta en relacin con el carcter demortico hace que t;l problema de la dependencia del pode estaial no sea visto
esencialmente como una cuestin de libertad individual, sino sob-u todo como
una cuestin, de participacin democrtica, lo que s pioporciora un contenido jurdico mnimo a la frmula ESD (ibd., 1955, p-g. :<2\ Abendroth
coloca as al lado del carcter social el carcter democrtico para salir al
paso de las acusaciones de falta de conten; o jurdico de la fornu.a ES (as,
Forsthoff, op. cii., 1954 6, pg. 200), puerto que la arslacin a1 principio
democrtico pern:.it:e dar un mnimo de contenido jurdico; es, par taito, en
esta direccin donde nuestro autor pondr el peso de la inteiprctacicn.
De otro lado, Abendroth pone en relacin la idea del ES cor e. principio
de justicia, al que quiere responder el Derec 10. El reconocimiento el ;1 c arcter
social del Estado lleva implcito, puesto q e supone un cambio e5en;ial en
220
1956,
pg. 408;
IV.
1954,
pg.
253).
A MODO DE CONCLUSIN
modo que asegure a todos los miembros la misma proteccin de su autodeterminacin y previsibilidad de las consecuencias futuras de sus disposiciones,
individuales en el marco del ordenamiento jurdico, con garanta de un procedimiento jurdico normado ante jueces independientes (ibd., 1954).
El segundo elemento que nos permitir delimitar las dos posturas bsicas.
que nos ocupan es el relativo al nfasis en los valores que la Constitucin
consagra. Se ha sealado ya ms arriba la posicin de Forsthoff frente a la
interpretacin de la Constitucin como un sistema de valores, falta decir
todava que para este autor toda la construccin del ED est orientada a garantizar la libertad individuai en el marco de la ley, y sta es la nica exigencia que el ED puede garantizar. El peso de toda la argumentacin, por
tanto, se halla en la libertad individual, en especial frente a la actividad del
Estado. Abendroth, por el contrario, pone el acento en el carcter democrtico, de una parte, para exigir la puesta a disposicin de la voluntad democrticamente expresada del pueblo de la ordenacin socioeconmica, y de
otra, para poner en relacin este carcter democrtico con el social para una
interpretacin del principio de igualdad no slo referido a individuos, sino
tambin a las relaciones entre los distintos grupos, lo cual le permite a su
vez ponerlo en conexin con el derecho de participacin (Mitbestimmungsrecht). Para Abendroth, la apelacin al principio democrtico permitira, adems, dotar de un contenido jurdico mnimo al ES, lo cual vendra a anular
las crticas que niegan a la frmula ES dicho contenido, con lo que ya no
cabra calificarla de vaca y sin sentido.
Por ltimo, vamos a referirnos a dos ideas bsicas, cuales son las de razn
y justicia. Como se sabe, la idea de razn presidi todo el desarrollo occidental dede la Edad Media, con ello se pretenda construir una sociedad racional
y justa. Como en su momento se vio, estas ideas eran tambin las que presidan la reformulacin del ED llevada a cabo por H. Heller en direccin del
ESD. La postura de los autores que examinamos ser, lgicamente, divergente
en la valoracin de estos dos aspectos, aunque constituyan estos valores un
patrimonio comnmente aceptado, lo cual es especialmente cierto para la tradicin alemana.
En efecto, en el discurso de Forsthoff puede observarse cmo se pasa por
alto la idea de justicia, tradicionalmente asociada al Derecho, considerando
la justicia social como una frmula vaca y una banalidad de arriba a
abajo, porque necesariamente permanece indefinida, de manera que cada
cual puede interpretarla a su buen entender (ibid., 1971, pg. 108), para
poner el nfasis en la idea de racionalidad. La racionalidad atribuida al ED
es entendida por Forsthoff en trminos formales, siendo as que toda apelacin a contenidos materiales supone una prdida de racionalidad, evidencia,.
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