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LOS CONTRATOS
Segunda Parte
LOS CONTRATOS EN PARTICULAR
Captulo I
CONTRATOS CONSENSUALES Y
SOLEMNES
I. LA PROMESA
85. Concepto. Es lgico comenzar el
estudio de los contratos en particular con
la promesa de celebrar un contrato. La promesa de celebrar un contrato es, ella misma, un contrato: el contrato de promesa.
Diversas circunstancias suelen hacer
imposible o inconveniente a las partes celebrar, desde luego, un contrato proyectado, de modo que sea necesario postergar
su celebracin para un futuro prximo o
lejano.
La necesidad de alzar un embargo que
impide la enajenacin, de proveerse de
los fondos necesarios para pagar un precio, de esperar el fallo de un juicio, de
practicar un minucioso examen preliminar de la cosa, son algunos de los mltiples obstculos que obstan a la celebracin inmediata del contrato.
Si bien el contrato no puede celebrarse an, interesa a menudo a las partes
quedar desde ya comprometidas a celebrarlo, cuando sean allanadas las dificultades presentes. Tal es el objeto de la promesa y la razn de su considerable importancia prctica.
La promesa es un contrato en que
una o ambas partes se obligan a celebrar
en el futuro un determinado contrato.
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N 45.
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d) que el contrato prometido se especifique de tal modo que para su perfeccionamiento falte slo la tradicin de
la cosa o las solemnidades legales.
90. La promesa debe constar por escrito. Como la ley exige slo la constancia escrita, bastar el otorgamiento de una
escritura privada.
Es suficiente una escritura privada
aunque el contrato prometido requiera
para su perfeccionamiento que se otorgue escritura pblica. La exigencia de una
escritura pblica, a pretexto de que la
requiere el contrato prometido, importara crear una solemnidad no exigida por
la ley.
El N 4 del art. 1554 es concluyente y
pone de manifiesto que el legislador no
ha intentado someter a las mismas solemnidades la promesa y el contrato que se
promete.36
Por otra parte, cuando el legislador
ha querido que la promesa conste por
escritura pblica, lo ha dicho expresamente. As, el art. 1787 dispone que las promesas que se hacen los esposos, en consideracin al matrimonio, debern constar
por escritura pblica.
El contrato de seguro constituye una importante excepcin. El art. 515 del Cdigo de Comercio dispone que ajustado verbalmente vale
como promesa, con tal que los contratantes hayan convenido formalmente en la cosa, riesgo y
prima.
La Ley N 19.932 agrega un nuevo artculo (138 bis) a la Ley General de Urbanismo y Construcciones, estableciendo
solemnidades particulares con relacin al
contrato de promesa de compraventa celebrado por personas naturales o jurdicas que se dediquen a la actividad inmobiliaria o de construccin de bienes races.
Dicha norma dispone que Las personas naturales o jurdicas que tengan por
giro la actividad inmobiliaria o aquellas
que construyan o encarguen construir bie-
36
Claro Solar, Explicaciones de Derecho Civil chileno y comparado, t. XI, N 1203; Alessandri, De la compraventa, t. II, Nos 2079 y sgtes.
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92. Promesa de compraventa de bienes embargados. El art. 1464, N 3, declara que hay objeto ilcito en la enajenacin de bienes embargados y el art. 1810
aade que no pueden venderse las cosas
cuya enajenacin est prohibida por la
ley.
Es vlida la promesa de compraventa de bienes embargados?
La promesa es vlida y debe entenderse celebrada bajo la condicin de que
los bienes pueden ser enajenados en el
momento de la celebracin del contrato
prometido.37
La existencia de un embargo ser un
motivo frecuente en la prctica para que
las partes no puedan celebrar de inmediato la compraventa y se vean obligadas
a recurrir a una promesa.
93. Estipulacin de un plazo o condicin. La promesa supone que las partes
no pueden o no quieren celebrar de inmediato el contrato que proyectan y que
postergan su realizacin para un tiempo
futuro. Las obligaciones del contrato de
promesa siempre quedarn diferidas para
despus de su celebracin.
Es indispensable, por lo mismo, establecer cundo debern las partes cumplir las obligaciones que la promesa les
impone, en qu momento debe celebrarse el contrato prometido.
Este tiempo puede sealarse de dos
maneras: mediante la fijacin de un plazo o por medio de la estipulacin de una
condicin.
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41
Alessandri, De la compraventa, t. II, Nos 2114
y sgtes.; Barros Errzuriz, ob. cit., t. III, N 45.
42
Claro Solar, ob. cit., t. XI, N 1211; Urrutia
(Leopoldo), Promesas unilaterales de venta y de
compraventa, R. de D. y J., t. XVI, 1 parte, pg. 5;
Silva Imperiali, La promesa de celebrar un contrato,
Nos 38 y sgtes.
40
R. de D. y J., t. XLV, sec. 1, pg. 176, y
t. XLVI, sec. 1, pg. 906. Vanse, sin embargo, R.
de D. y J., t. XLI, sec. 1, pg. 506, y Claro Solar,
ob. cit., t. XI, N 1208.
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no es de la esencia de la compraventa. Es
aleatoria la compraventa de cosas que no
existen, pero se espera que existan, a que
se refiere el art. 1813.
d) La compraventa es un contrato
principal porque subsiste por s mismo,
sin necesidad de otra convencin (art.
1442).
e) En fin, salvas las excepciones legales, el contrato de compraventa es consensual y se perfecciona por el solo consentimiento de las partes (art. 1443).
El art. 1801, inc. 1, expresa, en efecto, que la compraventa se reputa perfecta desde que las partes han convenido en
la cosa y en el precio.
Por excepcin la compraventa es solemne; la solemnidad consiste, por lo comn, en el otorgamiento de escritura
pblica, como ocurre en los casos que
prev el inc. 2 del art. 1801. El solo consentimiento de las partes no es suficiente, en tales casos, para perfeccionar el
contrato.
102. Elementos del contrato de compraventa. La compraventa consiste, esencialmente, en un acuerdo de voluntades
sobre la cosa y el precio.
Hay en el contrato de compraventa,
pues, tres elementos esenciales: el consentimiento de las partes, una cosa y un
precio, consensus, res, pretium.
Las normas de carcter general que
reglan la formacin del consentimiento,
los vicios de que puede adolecer y sus
consecuencias son aplicables al contrato
de compraventa.
Sin embargo, ser menester examinar
sobre qu debe recaer el consentimiento
de las partes y las formas que a veces debe
revestir.
La cosa y el precio constituyen el objeto, respectivamente, de las obligaciones
de vendedor y comprador y les son aplicables, en general, las normas de los arts.
1460 y siguientes. Pero ser preciso estudiar las reglas particulares que el legislador ha dado para el contrato de compraventa.
Las personas que celebren el contrato de compraventa deben ser legalmente capaces; son incapaces para celebrarlo, por de pronto, los que carecen de
capacidad para celebrar cualquier contrato.
Pero como el legislador ha establecido, adems, normas peculiares que regulan la capacidad para comprar y vender,
es indispensable detenerse, tambin, a
considerar la capacidad en relacin con
el contrato de compraventa.
particulares en que se celebra o a las personas que intervienen. Tales son las solemnidades que acompaan la venta de
bienes pertenecientes a incapaces.
Las solemnidades voluntarias son las
que establecen las partes, sea aadindolas a las que establece la ley, sea para hacer solemne una compraventa que es naturalmente consensual.
1) Solemnidades legales
107. Solemnidades legales ordinarias.
Las solemnidades legales ordinarias consisten en el otorgamiento de escritura,
pblica. La escritura pblica, es, a la vez,
requisito para el perfeccionamiento del
contrato y el nico medio de probar su
existencia. El art. 1701 previene que la
falta de instrumento pblico no puede
suplirse por otra prueba en los actos y
contratos en que la ley requiere esa solemnidad y su omisin har que los actos se miren como no ejecutados o celebrados.
108. Casos en que la ley exige escritura pblica para la validez de la venta. El
art. 1801, inc. 2, previene: La venta de
los bienes races, servidumbres y censos,
y la de una sucesin hereditaria, no se
reputan perfectas ante la ley, mientras no
se ha otorgado escritura pblica.
a) Es solemne, pues, la compraventa
de bienes races.
La importancia de esta clase de bienes justifica la exigencia de que la compraventa debe revestirse de formas que
la constaten fehacientemente. Por otra
parte, la tradicin de los inmuebles vendidos debe verificarse por la inscripcin
en el Registro del Conservador de Bienes Races; tal inscripcin ha de hacerse
mediante la exhibicin de un ttulo autntico.45
44
El art. 671 dispone que, en las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de
un acreedor, en pblica subasta, el juez inviste la
representacin legal del deudor.
45
El art. 57 del Reglamento del Conservador
previene que, para llevar a cabo la inscripcin, se
exhibir al Conservador copia autntica del ttulo
respectivo.
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Sin embargo, la doctrina generalmente estima que es necesaria la forma pblica47 y la jurisprudencia se ha
pronunciado sistemticamente en el
mismo sentido.48
110. La inscripcin no es requisito de
la compraventa de bienes races. La inscripcin del contrato en el Registro de
Propiedades del Conservador de Bienes
Races del departamento no es solemnidad de la compraventa, El contrato est
perfecto desde que las partes, convenidas en la cosa y en el precio, otorgan la
correspondiente escritura pblica.
La inscripcin es la manera de efectuar la tradicin de la cosa vendida, si
sta es un bien inmueble; en otros trminos, es la forma como el vendedor cumple con la principal obligacin que el contrato le impone.
47
Barros Errzuriz, ob. cit., t. III, N 253,
pg. 325.
48
R. de D. y J., t. XX, 2 parte, sec. 1, pg. 37,
y t. XXII, 2 parte, sec. 1, pg. 1085.
46
Vanse los Nos 577 y 578; en el mismo sentido
Stitchkin, El mandato civil, N 80, pgs. 154 y sgtes.
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Vendidos separadamente del inmueble y puesto que dejan de estar destinados al uso, cultivo y beneficio del mismo,
recobran su calidad natural de bienes
muebles.
Por este motivo es consensual la compraventa de los animales o aperos de labranza de un fundo.
de la inscripcin, no admitir el Conservador sino la escritura definitiva de compraventa (art. 497 del C de P. Civil).
b) En las ventas de bienes pertenecientes a personas incapaces las solemnidades que comnmente acompaan la
venta son la autorizacin judicial y la subasta pblica (arts. 254, 393, 394, 484,
488, 489).
Las solemnidades referidas suelen ser
aplicables, tambin, a los bienes muebles.
Tratndose de los cnyuges casados
en sociedad conyugal, los arts. 1749 y 1754
del Cdigo Civil exigen la autorizacin
de la mujer para enajenar y gravar los
bienes races sociales y los de la mujer,
respectivamente.
2) Solemnidades voluntarias
El art. 495 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que del remate debe levantarse un
acta en el registro especial que, con tal objeto,
debe llevar el secretario del juzgado que no sea
notario.
La disposicin dice textualmente: El acta de
remate de la clase de bienes a que se refiere el
inc. 2 del art. 1801 del Cdigo Civil, se extender en el registro del secretario que intervenga en
la subasta, y ser firmada por el juez, el rematante y el secretario. Esta acta valdr como escritura
pblica, para el efecto del citado artculo del Cdigo Civil; pero se extender sin perjuicio de otorgarse dentro de tercero da la escritura definitiva
con insercin de los antecedentes necesarios y con
los dems requisitos legales.
El acta hace provisoriamente las veces de escritura pblica para el perfeccionamiento del
contrato; pero la compraventa debe reducirse
a escritura pblica, en el plazo perentorio indicado.
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3) Las arras
114. Concepto de las arras y sus clases. Consisten las arras en una cantidad
de dinero u otras cosas muebles que se
dan en garanta de la celebracin del contrato, o bien en parte del precio o en
seal de quedar convenidos.
Las arras, por lo tanto, pueden ser de
dos clases y tener una doble finalidad:
a) sirven como garanta de la celebracin o ejecucin del contrato, y
b) se dan como parte del precio o en
seal de quedar las partes convenidas.
115. Las arras como garanta. Las
arras, dadas en garanta de la celebracin o ejecucin del contrato, significan
que las partes no han entendido ligarse
definitivamente, sino que mutuamente se
reservan la facultad de desdecirse perdiendo su valor.
En efecto, el art. 1803 dispone: Si se
vende con arras, esto es, dando una cosa
en prenda de la celebracin o ejecucin
del contrato, se entiende que cada uno de
los contratantes podr retractarse; el que
ha dado las arras, perdindolas; y el que
las ha recibido, restituyndolas dobladas.
Las arras de esta clase ponen de manifiesto la fragilidad del contrato, puesto
que no son sino un medio de poner a las
partes en situacin de desistir de l. El
contrato se celebra bajo una condicin
negativa y suspensiva, que consiste en que
las partes no hagan uso de la facultad de
retractacin.
117. Las arras en seal de quedar convenidos o como parte del precio. Esta clase de arras constituyen un testimonio de
la celebracin definitiva del contrato; en
otras palabras, constituyen un medio de
prueba de su celebracin.
Las partes carecen de la facultad de
retractarse porque el contrato de compraventa ha quedado perfecto, a menos
que requiera el otorgamiento de escritura pblica.
El art. 1805, inc. 1, previene: Si expresamente se dieren arras como parte
del precio, o como seal de quedar convenidos los contratantes, quedar perfecta la venta; sin perjuicio de lo prevenido
en el art. 1801, inc. 2.
Para que las arras se entiendan dadas
en seal de quedar convenidos o como
parte del precio es menester la concurrencia copulativa de estas dos circunstancias: a) que las partes lo convengan
expresamente, y b) que este convenio
conste por escrito.
Si as no fuere, se entienden las arras
dadas en garanta y facultadas las partes
para retractarse. El art. 1805, inc. 2, establece: No constando alguna de estas
50
La regla del art. 1804 es aplicable, en todas
sus partes, solamente a las ventas consensuales.
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118. Las arras en el Cdigo de Comercio. El Cdigo de Comercio establece sobre las arras reglas diametralmente
contrarias.
Las arras se presumen dadas en parte
de prueba, salvo estipulacin en contrario, y no permiten a las partes retractarse.
El art. 107 del Cdigo de Comercio
dispone: La dacin de arras no importa
reserva del derecho de arrepentirse del
contrato ya perfecto, a menos que se hubiere estipulado lo contrario. Y el art. 108
del mismo Cdigo aade: La oferta de
abandonar las arras o de devolverlas dobladas no exonera a los contratantes de
la obligacin de cumplir el contrato perfecto o de pagar daos y perjuicios.
125. La cosa vendida debe ser singular. No es vlida la venta de una universalidad jurdica. No es posible que
una persona venda su patrimonio, reputado un atributo inherente de la personalidad.
El art. 1811 dispone sobre el particular: Es nula la venta de todos los bienes
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128. Venta de la cosa que dej de existir al tiempo del contrato. La inexistencia de la cosa al tiempo del contrato sin
que se espere que llegue a existir produce consecuencias diversas, segn que falte total o parcialmente.
a) Si la cosa no existe en absoluto, no
hay ni puede haber compraventa.
El art. 1814 previene: La venta de una
cosa que al tiempo de perfeccionarse el
contrato se supone existente y no existe,
no produce efecto alguno.
Es indiferente que comprador y vendedor supieran o ignoraran que la cosa
no existe; la falta total del objeto hace imposible que el contrato se perfeccione.
b) Si la cosa existe slo parcialmente,
el contrato es viable. Pero como no existe
ntegramente la cosa vendida y el comprador no podr obtener probablemente una
satisfaccin total, el inc. 2 del art. 1814 le
otorga un derecho opcional: Si faltaba
una parte considerable de ella al tiempo
de perfeccionarse el contrato, podr el
comprador a su arbitrio desistir del contrato, o darlo por subsistente, abonando
el precio a justa tasacin.
Existe jurdicamente el contrato; pero
toca al comprador decidir s desiste o persevera en l, y en este ltimo caso, le asiste el derecho de que se reajuste debidamente el precio.
Estos derechos competen slo al comprador si la cosa faltaba en una parte
considerable, o sea, en parte importante o digna de consideracin.
136. Efectos entre las partes. Los efectos de la compraventa de cosa ajena entre
los contratantes se resumen como sigue:
a) La compraventa, seguida de la correspondiente tradicin, no dar al comprador el dominio de que el vendedor
careca. Unicamente le transferir los derechos transferibles del vendedor sobre
la cosa (art. 682).
Pero el comprador adquirir la posesin de la cosa y podr ganarla consecuencialmente por prescripcin (art. 683). Esta
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Vase el N 164.
de el momento de la tradicin y no de la
venta.
138. Adquisicin ulterior del dominio
por el vendedor. Iguales efectos produce la adquisicin por el vendedor del dominio de la cosa vendida, despus de celebrado el contrato.
El art. 1819 expresa: Vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere despus el dominio de
ella, se mirar al comprador como verdadero dueo desde la fecha de la tradicin.
La disposicin concuerda con el
art. 682; si el tradente despus adquiere
el dominio se entender ste transferido
desde el momento de la tradicin.
El inc. 2 del art. 1819 seala una
consecuencia lgica: Por consiguiente,
si el vendedor la vendiere a otra persona despus de adquirido el dominio, subsistir el dominio de ella en el primer
comprador.
La nueva venta que el vendedor hiciere sera de cosa ajena; la cosa ya no le
pertenece y es de propiedad del comprador desde que le fue entregada.54
139. Sistema del Cdigo Civil francs. El Cdigo Civil francs dispone terminantemente que la venta de cosa ajena es nula y puede dar origen a daos y
perjuicios, cuando el comprador haya ignorado que la cosa fuera ajena.55
El contrato de compraventa es translaticio de dominio, vender es enajenar.
Es manifiestamente imposible transferir
el dominio de una cosa ajena, esto es,
que por acuerdo entre comprador y vendedor se haga el primero propietario de
una cosa que no pertenece al segundo.
54
Se observa que el art. 1818 reputa al comprador dueo desde la fecha de la venta, mientras el art. 1819 le considera propietario desde la
fecha de la tradicin. La venta de cosa ajena, aunque el dueo la ratifique, no puede hacer al comprador propietario sino desde que interviene al
modo de adquirir.
55
Art. 1599 del Cdigo francs.
52
Si el comprador est de buena fe adquirir
por prescripcin ordinaria puesto que habr tradicin y la compraventa de cosa ajena es un justo
ttulo.
53
Vanse los Nos 184 y sgtes.
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4. EL PRECIO
140. El precio es esencial en la compraventa. Tampoco se concibe el contrato de compraventa sin un precio que,
segn previene el art. 1793, es el dinero que el comprador da por la cosa vendida.
Si falta el precio, carece de objeto la
obligacin del comprador; no puede existir su obligacin y, como consecuencia,
carecera de causa la obligacin del vendedor.
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sgtes.
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que exista efectivamente una suma de dinero que se pague a cambio de la cosa.
No es real el precio simulado o fingido; no es serio el precio cuando es
irrisorio.
La realidad o seriedad del precio debe
existir tanto en relacin a la voluntad de
las partes, como en relacin con la cosa
que se reputa equivalente.
En relacin con la voluntad de las partes, el precio real y serio significa que se
tenga efectivamente la intencin de pagarse por el comprador y de exigirse por
el vendedor.
Con relacin a la cosa vendida el precio no ser real o serio cuando exista entre ambos tal desproporcin que resulte
puramente ilusorio.
El art. 139 del Cdigo de Comercio establece una importante excepcin. Si bien, en principio, no hay compraventa cuando las partes no
estn acordes en la cosa y en el precio, verificada la entrega se presumir que las partes han
aceptado el precio corriente que tenga en el da
y lugar en que se hubiere celebrado el contrato y si hubiere diversidad de precios en el mismo da y lugar, el comprador deber pagar el
precio medio.
51
El art. 1447, inc. 4, establece que existen incapacidades particulares que consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar
ciertos actos.
En esta ocasin interesan solamente
estas incapacidades particulares o prohibiciones.
150. Clasificacin de las incapacidades. Las incapacidades especiales del contrato de compraventa pueden ser dobles
o simples.
A ciertas personas les est vedado en
absoluto celebrar el contrato de compraventa: se les prohbe comprar y vender. A
otras personas les est solamente prohibido comprar o vender.
Las incapacidades, pues, pueden ser
de comprar, de vender y de comprar y
vender.
149. Reglas generales. El art. 1445 establece que para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de
voluntad es menester que sea legalmente capaz y el art. 1446 aade que toda
persona es legalmente capaz, excepto
aquellas que la ley declara incapaces.
Para la compraventa, como para todo
contrato, la capacidad es la regla general
y la incapacidad constituye la excepcin.
Dispone el art. 1795, en efecto: Son hbiles para el contrato de venta todas las
personas que la ley no declara inhbiles
para celebrarlo o para celebrar todo contrato.
a) Son incapaces para celebrar el contrato de compraventa, en primer trmino, las personas afectas a una incapacidad general para contratar.
Tales son los dementes, los prdigos
interdictos, los sordos o sordomudos que
no pueden darse a entender claramente,
los menores de edad (art. 1447).
b) Son incapaces, adems, aquellas personas afectas a ciertas incapacidades particulares del contrato de compraventa.
155. Prohibicin a los jueces y funcionarios del orden judicial. El art. 1798
prohbe comprar a los jueces, abogados,
procuradores o escribanos los bienes en
cuyo litigio han intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio. La prohi-
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56
sesin legal y material de la cosa. La transferencia del dominio se opera como consecuencia de que el vendedor debe dar
al comprador la posesin, hacindole la
tradicin de la cosa vendida. La adquisicin del dominio se producir consecuencialmente, a condicin de que el vendedor sea dueo.
165. Forma de la entrega. La entrega
de la cosa vendida se efecta de acuerdo
con las disposiciones que rigen la tradicin.
El art. 1824, inc. 2, dispone: La tradicin se sujetar a las reglas dadas en el
Ttulo VI del Libro II. Ser menester distinguir, por lo tanto, si se trata de bienes
muebles o inmuebles.
a) La tradicin de los bienes muebles
se verifica significando una de las partes
a la otra que le transfiere el dominio y
figurando la transferencia de alguna de
las maneras que seala el art. 684.
La tradicin de los bienes muebles
por anticipacin, como las maderas y los
frutos de los rboles, se verifica en el momento de la separacin del inmueble.
b) La tradicin de los bienes races,
en general, se efecta por la inscripcin
del contrato de compraventa en el Registro de Propiedades del Conservador de
Bienes Races.
La regla tiene excepciones:
1) La tradicin del derecho de servidumbre se verifica por escritura pblica
en que el tradente exprese constituirlo y
el adquirente aceptarlo (art. 698). Sin
embargo, la servidumbre de alcantarillado en predios urbanos debe inscribirse
(Ley N 6.977).
2) La tradicin de las minas debe hacerse por la inscripcin en el Registro de
Propiedad del Conservador de Minas
(arts. 92, 101, 178 del C. de Minera).
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Pothier resume claramente estas ideas: Por
esto es que si alguno me ha vendido de buena fe
una heredad que no le perteneca, pero que me
ha puesto en posesin de la misma, aunque yo descubra despus que no sea su dueo, no tengo ninguna accin en su contra, en tanto no sea turbado por otra persona. Trait du contrat de vente,
t. III, N 48.
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El Cdigo Civil francs en cambio dispone
en su art. 1615: La obligacin de entregar la cosa
comprende sus accesorios y todo lo que ha estado
destinado a su uso perpetuo.
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No se concibe prcticamente una venta sin
sealamiento de linderos. No podra inscribirse
porque el art. 78 del Reglamento del Conservador
dispone que en la inscripcin se mencione el nombre y linderos del fundo y el art. 82 aade que la
falta absoluta en los ttulos de alguna de las designaciones legales slo podr llenarse por medio de
escritura pblica.
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B) Obligacin de saneamiento
182. Ideas generales. El art. 1824 seala como una segunda obligacin del
vendedor el saneamiento de la cosa vendida.
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En cuanto la obligacin de saneamiento se convierte en la de indemnizar al comprador evicto, es una obligacin de dar.
El art. 1840 seala las consecuencias
de estas caractersticas; en suma, consisten en que la obligacin, en su primer
aspecto, es indivisible y divisible en el segundo.
Dice el art. 1840: La accin de saneamiento es indivisible. Puede por consiguiente intentarse in solidum contra cualquiera de los herederos del vendedor.
Pero desde que a la obligacin de amparar al comprador en la posesin, sucede
la de indemnizarle en dinero, se divide
la accin; y cada heredero es responsable
solamente a prorrata de su cuota hereditaria. La misma regla se aplica a los vendedores que por un solo acto de venta
hayan enajenado la cosa.
Si son varios los deudores de la obligacin de saneamiento pluralidad que
puede ser originaria o derivativa la accin del comprador para exigir que se le
ampare es indivisible.
No se concibe que los deudores defiendan al comprador por partes; el objeto de la obligacin no es susceptible de
ejecucin parcial.
Fracasada la defensa y producida la
eviccin, la obligacin de indemnizar al
comprador es divisible; su objeto es pagar una suma de dinero. Se divide entre
los vendedores por partes iguales y, entre
sus herederos, a prorrata de sus cuotas.
a) Saneamiento de la eviccin
184. Objeto de la obligacin de saneamiento de la eviccin. La obligacin
de sanear la eviccin tiene por objeto,
como expresa el art. 1837, amparar al
comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida.
Este amparo del comprador se traduce en su defensa cada vez que sea vctima
de la agresin de terceros que pretendan
derechos sobre la cosa, que embaracen
su goce y turben su posesin. Si fracasa
en su empresa y sobreviene la eviccin, o
sea, es privado el comprador de todo o
parte de la cosa comprada, est obligado
el vendedor a indemnizarle.
Por tanto, la obligacin de saneamiento de la eviccin persigue dos fines o se
desarrolla en dos etapas:
a) defender al comprador contra los
terceros que reclaman derechos sobre la
cosa;
b) indemnizar al comprador si la eviccin, no obstante, se produce.
En verdad, la obligacin de saneamiento tiene como fin primero y esencial defender al comprador; esta obligacin de hacer, cuando no
puede cumplirse, se convierte en la de indemnizar perjuicios.66
66
sgtes.
65
Sufrir el comprador una eviccin total, por ejemplo, cuando siendo ajena la
cosa vendida, el dueo la reivindica; y
parcial si un tercero reclama sobre ella
un derecho de usufructo o servidumbre.
190. Necesidad de una sentencia
judicial. Puesto que la eviccin es una
derrota judicial del comprador, supone
un proceso y una sentencia que le desposea total o parcialmente de la cosa.
Se siguen de lo dicho diversas consecuencias que importa destacar:
a) Los reclamos extrajudiciales que
terceros formulen al comprador, pretendiendo derechos sobre la cosa, no hacen
exigible la obligacin de saneamiento.
Dichos reclamos podrn inspirar al
comprador un justo temor de verse privado del todo o parte de la cosa; pero
este temor slo autoriza para suspender
el pago del precio, en los trminos que
seala el art. 1872.67
b) El abandono voluntario que haga
el comprador al tercero, de todo o parte
de la cosa, no obliga al vendedor al saneamiento.
Sin embargo, puede darse el caso de
que se produzca la eviccin sin una sentencia judicial, como claramente resulta
de lo dispuesto en el art. 1856. La citada
disposicin establece que el plazo de prescripcin de la accin de saneamiento se
contar desde la fecha de la sentencia o,
si sta no hubiere llegado a pronunciarse, desde que se restituye la cosa.
Pero el caso previsto es aquel en que
el vendedor, citado al juicio, acepta la demanda y se allana a la eviccin y el comprador, reconociendo igualmente la justicia de las pretensiones del tercero,
restituye la cosa.
El vendedor, en suma, acepta dar por
evicto al comprador, sin necesidad de fallo judicial.
c) Solamente est obligado el vendedor al saneamiento de las turbaciones de
derecho de que el comprador sea vcti-
187. Concepto de la eviccin. La eviccin es el resultado de una derrota judicial sufrida por el comprador.
En efecto, el art. 1838 dispone: Hay
eviccin de la cosa comprada cuando el
comprador es privado del todo o parte
de ella, por sentencia judicial.
Pero el concepto que resulta de esta
disposicin es incompleto. La privacin
que sufra el comprador debe provenir de
una causa anterior a la celebracin del
contrato de compraventa.
El art. 1839 expresa que el vendedor
es obligado a sanear al comprador todas
las evicciones que tengan una causa anterior a la venta, salvo en cuanto se haya
estipulado lo contrario.
De este modo, la eviccin es la privacin que experimenta el comprador de
todo o parte de la cosa comprada, en
virtud de una sentencia judicial, por causa anterior a la venta.
188. Elementos de la eviccin: enunciacin. De lo anteriormente dicho se desprenden los elementos de la eviccin:
a) que el comprador sea privado de
todo o parte de la cosa vendida;
b) que esta privacin tenga lugar por
una sentencia judicial, y
c) que la privacin provenga de una
causa anterior a la compraventa.
189. Privacin total o parcial. Lo que
constituye esencialmente la eviccin es la
privacin que experimenta el comprador
de todo o parte de la cosa.
La eviccin puede ser, por lo tanto, total o parcial. Cualquiera que sea
la magnitud de la turbacin que sufra
el comprador tiene derecho al saneamiento.
67
66
Vase el N 227.
191. La eviccin debe tener una causa anterior a la venta. El art. 1839 exige,
perentoriamente, que la causa de la eviccin sea anterior a la celebracin del contrato de compraventa: El vendedor es
obligado a sanear al comprador todas las
evicciones que tengan una causa anterior
a la venta, salvo en cuanto se haya estipulado lo contrario.
El art. 1843 insiste en que el comprador debe citar de eviccin al vendedor,
cuando se le demanda la cosa por causa
anterior a la venta.
Las evicciones motivadas por causas
posteriores a la venta las soporta exclusivamente el comprador. El vendedor es
por completo extrao a la eviccin.
Las partes, sin embargo, pueden convenir otra cosa.
192. Citacin de eviccin. Para que
el vendedor acuda en defensa del comprador y quede obligado a indemnizarle,
68
El art. 1930 distingue expresamente entre
turbaciones de hecho y de derecho. Si el arrendatario es turbado en el goce por vas de hecho de
terceros, que no pretenden derecho a la cosa arrendada, debe perseguir, en su propio nombre, la reparacin de los daos; si es turbado por terceros
que justifiquen algn derecho sobre la cosa arrendada, podr, en su caso, exigir una disminucin
del precio o la terminacin del contrato, con indemnizacin de perjuicios.
67
b) el vendedor se apersona en el
juicio.
Menester es examinar lo que sucede
en una y otra hiptesis:
a) Si el vendedor no comparece, vencido el trmino de emplazamiento de que
dispone para comparecer, continuar sin
ms trmite el procedimiento (art. 587
del C. de P. Civil).
Su falta de comparecencia acarrea
como lgica sancin la responsabilidad
del vendedor por la eviccin que se produzca. El art. 1843 prescribe que si el
vendedor citado no compareciere a defender la cosa vendida, ser responsable
de la eviccin.
Pero esta regla tiene una justa excepcin. El comprador debe hacer lo que
est de su parte para impedir la eviccin;
si deja de oponer alguna de aquellas excepciones que slo a l competan y se
produce como consecuencia la eviccin,
no ser responsable el vendedor, pese a
que fue citado y no compareci al juicio.
Segn el art. 1843, el vendedor no
queda obligado al saneamiento cuando
el comprador haya dejado de oponer alguna defensa o excepcin suya, o por ello
fuere evicta la cosa.
As ocurrir, por ejemplo, si el comprador omiti deducir una excepcin de
prescripcin adquisitiva que, agregando
a la suya la posesin de sus antecesores,
habra podido invocar.
Tocar al vendedor, para eximirse de
responsabilidad, acreditar que el comprador dispona de una excepcin suya que
no opuso y que, por esta omisin, la eviccin se produjo.
b) Si el vendedor comparece, se sigue el juicio con l. La defensa del comprador, en otros trminos, se traduce en
que el vendedor asume, en lo sucesivo, el
papel de demandado en el litigio.
El art. 1844 previene que si el vendedor comparece, se seguir contra l solo
la demanda.
El comprador, sin embargo, podr seguir actuando en el pleito como parte
coadyuvante. El mismo art. 1844 le concede esta facultad: Podr siempre inter-
68
199. Indemnizaciones en caso de eviccin total. El art. 1847 seala cules son
las indemnizaciones que debe pagar el
vendedor en caso de eviccin total, esto
es, cuando el comprador es privado ntegramente de la cosa. La indemnizacin
comprende:
a) la restitucin del precio;
b) el pago de las costas del contrato;
c) el pago de frutos;
d) el pago de las costas del juicio, y
e) el pago del aumento de valor de la
cosa.
200. Restitucin del precio. La ms
importante, sin duda, de las prestaciones
a que est obligado el vendedor es la restitucin del precio que recibi del comprador. Debe el vendedor restituir el precio aunque la cosa haya disminuido de
valor, o como dice el art. 1847, N 1, aunque la cosa al tiempo de la eviccin valga
menos.
La regla anterior tiene una justificada excepcin; si el menor valor de la cosa
proviene de deterioros de que el comprador se ha aprovechado, debe hacerse
la correspondiente rebaja del precio.
205. Eviccin parcial. La eviccin parcial es aquella en que se priva al comprador solamente de parte de la cosa vendida. Sus consecuencias son diversas segn
la magnitud de la eviccin.
Distingue la ley dos situaciones: a) la
parte evicta es tal que sea de presumir
que sin ella no se habra comprado la
cosa, y b) la parte evicta no es de tanta
importancia o el comprador no hace uso
del derecho que le acuerda el art. 1852,
inciso final.
a) Para el caso de que la eviccin
sea de considerable magnitud, el art.
1852, inc. 4, dispone: Si la eviccin
no recae sobre toda la cosa vendida, y
la parte evicta es tal, que sea de presumir que no se habra comprado la cosa
sin ella, habr derecho a pedir la rescisin de la venta.
Tiene el comprador el derecho opcional de pedir la rescisin de la venta o
el saneamiento de la eviccin.
Regula el art. 1853 las relaciones entre comprador y vendedor, en caso de
que el primero opte por pedir la escisin
del contrato: En virtud de esta rescisin,
el comprador ser obligado a restituir al
vendedor la parte no evicta, y para esta
restitucin ser considerado como poseedor de buena fe, a menos de prueba contraria; y el vendedor, adems de restituir
el precio, abonar el valor de los frutos
que el comprador hubiere sido obligado
a restituir con la parte evicta, y todo otro
perjuicio que de la eviccin resultare al
comprador.
b) Para el caso de que la eviccin parcial no sea de tanta magnitud o el comprador no quisiere pedir la rescisin del
contrato, el art. 1854 dispone: En caso
de no ser de tanta importancia la parte
evicta, o en el de no pedirse la rescisin
de la venta, el comprador tendr derecho para exigir el saneamiento de la eviccin parcial con arreglo a los arts. 1847 y
siguientes.
Esta vez el comprador no puede optar entre el saneamiento y la rescisin de
la venta; slo tiene derecho para pedir el
saneamiento de la eviccin parcial.
214. El vicio debe ser oculto. El requisito ms caracterstico de los vicios redhibitorios es que sean ocultos, esto es,
ignorados por el comprador.
Si el comprador conoci la existencia
de los vicios, se presume que no les atribuy importancia, ajust el precio tenindolos en cuenta e, implcitamente, renunci a la garanta.
Para que los vicios se consideren redhibitorios es menester no haberlos manifestado el vendedor, y ser tales que el
comprador haya podido ignorarlos sin negligencia grave de su parte, o tales que el
comprador no haya podido fcilmente
conocerlos en razn de su profesin u
oficio (art. 1858, N 3).
El comprador ignorar los vicios cuando el vendedor no se los haya dado a
conocer. Sin embargo, el comprador no
habr de atenerse a lo que el vendedor
le exprese. Deber examinar la cosa vendida y si omite este examen incurrir en
grave negligencia.
Pero es preciso tener en cuenta las
circunstancias personales del comprador.
El mismo vicio puede ser oculto para un
lego, pero es inaceptable que lo sea para
un entendido.
En otras palabras, en contra del vendedor de mala fe tiene el comprador, adems, la accin de perjuicios.
c) Si la cosa viciosa perece despus
de perfeccionado el contrato, aunque
haya perecido en poder del comprador y
por su culpa, no por eso perder el comprador el derecho que hubiere tenido a
la rebaja del precio (art. 1862 inc. 1).
Ntese que el comprador, en este
caso, no dispone de la accin redhibitoria.
Pero si la cosa pereci por un efecto
del vicio inherente a ella, podr el comprador pedir la resolucin del contrato o
la rebaja del precio, con indemnizacin
de perjuicios en contra del vendedor de
mala fe (art. 1862 inc. 2).
No excluye el art. 1827 los derechos del vendedor para pedir el cumplimiento o la resolucin del contrato, con indemnizacin de perjuicios. Tales derechos resultan, en todo caso, de
la aplicacin del art. 1489.
El art. 153, inc. 1, del Cdigo de Comercio
consagra expresamente estos derechos del vendedor: Rehusando el comprador, sin justa causa, la recepcin de las mercaderas compradas,
el vendedor podr solicitar la rescisin de la venta con indemnizacin de perjuicios, o el pago del
precio con los intereses legales, poniendo las
mercaderas a disposicin del juzgado de comercio para que ordene su depsito y venta en martillo por cuenta del comprador.
224. Mora en recibir la cosa comprada. A la obligacin de recibir la cosa dedica el Cdigo solamente la disposicin
del art. 1827 que aborda las consecuencias de la mora del comprador.
Dispone el art. 1827: Si el comprador se constituye en mora de recibir, abonar al vendedor el alquiler de los alma-
227. Derecho del comprador para suspender el pago del precio. Puede el comprador, sin embargo, excusarse de pagar
el precio en la poca convenida o fijada
por la ley; en suma, cuando se ve expuesto a perder la cosa.
El comprador evicto tiene derecho a
que el vendedor le restituya el precio; es
lgico que si le amenaza una eviccin y
no ha pagado el precio, pueda suspender
el pago para evitar una intil repeticin
de lo pagado y el riesgo consiguiente.
El art. 1872, inc. 2, acuerda al comprador este derecho: Con todo, si el comprador fuere turbado en la posesin de
la cosa o probare que existe contra ella
una accin real de que el vendedor no le
haya dado noticia antes de perfeccionar-
229. Efectos de la resolucin del contrato por falta de pago del precio. La ley
70
77
ha reglamentado los efectos entre las partes y respecto de terceros de la resolucin del contrato de compraventa por incumplimiento de la obligacin del
comprador de pagar el precio. Estos efectos, en gran parte, son la aplicacin de
los principios generales que regulan los
efectos de la condicin resolutoria cumplida, con algunas importantes modificaciones.71
Por su parte, el vendedor debe realizar ciertas prestaciones en favor del comprador:
a) El comprador tiene derecho para
que se le restituya la parte que hubiere
pagado del precio (art. 1875, inc. 2).
b) Tiene igualmente derecho para
que se le abonen las mejoras, reputndosele, para estos efectos, como poseedor
de mala fe.
Debe el vendedor, por lo tanto, abonarle las mejoras necesarias; no tiene derecho ni a las mejoras tiles ni voluptuarias, y podr llevarse slo los materiales de
dichas mejoras, siempre que pueda separarlos sin detrimento y que el vendedor
rehse pagarle el precio que tendran una
vez separados (arts. 809, 909, 910 y 912).
Sin embargo, el comprador ser reputado de buena fe si probare que su
fortuna, sin culpa suya, ha sufrido menoscabos tan considerables que le hicieron imposible cumplir el contrato
(art. 1875, inc. 3).
231. Efectos respecto de terceros. La
resolucin del contrato no afecta a terceros de buena fe. El art. 1876 aplica al conCon arreglo al art. 906, el poseedor de buena fe no es responsable de los deterioros, sino en
cuanto se hubiere aprovechado de ellos.
72
71
78
trato de compraventa los principios generales de los arts. 1490 y 1491:73 La resolucin por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor contra
terceros poseedores, sino en conformidad
a los artculos 1490 y 1491.
En consecuencia, si la cosa vendida
es mueble, los terceros deben estar de
mala fe, o sea, conocer el hecho de que
el comprador adeudaba parte del precio.
Si la cosa es inmueble, ser menester que
en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica, conste la existencia de dicho saldo de precio.
233. Clusula de no transferirse el dominio sino por el pago del precio. Siguiendo los precedentes romanos, los Proyectos de Cdigo establecan que la tradicin
de la cosa vendida no transfera el dominio mientras no se pagara el precio o se
74
73
sgtes.
79
80
2) Pacto de retroventa
Un examen superficial podra llevar a confundir la venta con pacto de retroventa con un
prstamo con garanta prendaria. El vendedor
parece ser un mutuario que da una cosa en prenda y el comprador un prestamista que la recibe.
Entre ambas operaciones media, sin embargo,
una considerable diferencia.
El mutuario debe restituir la suma prestada y el mutuante puede perseguirle en todos sus bienes para obtener el reembolso. En
cambio, el que se procura dinero por medio
del pacto de retroventa no debe ninguna
suma de dinero y no puede ser forzado a reembolsar lo que recibi; el reembolso para l
es facultativo.
Adems, en el prstamo con prenda, el mutuario conserva el dominio de la cosa; los riesgos sern de su cargo. En la venta con pacto de
retroventa, seguida de la tradicin, el comprador
se hace dueo; para l sern los riesgos de la cosa
si perece antes de que el vendedor ejercite su
derecho de recobrarla.
238. Requisitos del pacto de retroventa. Para que el pacto de retroventa produzca sus efectos, es menester que concurran los siguientes requisitos: a) facultad
concedida al vendedor de recobrar la
cosa; b) obligacin del vendedor de reembolsar al comprador, y c) un plazo concedido al vendedor para ejercitar su derecho.
a) Es esencial, como se comprende,
que el vendedor se reserve la facultad de
recomprar la cosa vendida.
La estipulacin de la reserva debe hacerse en el mismo contrato de compraventa; no puede tilmente pactarse despus de su celebracin.
La estipulacin a posteriori importara
una promesa de compraventa.
b) El art. 1881 previene que el vendedor debe reembolsar al comprador el pre81
239. Condiciones para ejercitar el derecho que emana del pacto de retroventa. Para el ejercicio de los derechos que
el pacto de retroventa genera para el vendedor y para que se opere la resolucin
del contrato de compraventa, es preciso
que concurran las siguientes condiciones:
a) que el vendedor haga valer judicialmente su derecho; b) que en el acto de
ejercerlo ponga el precio a disposicin
del comprador; c) que el derecho se haga
valer en tiempo oportuno, y d) que se d
el correspondiente aviso al comprador.
a) Si las partes se avienen a ejecutar
la retroventa, el vendedor reembolsa el
precio y el comprador restituye la cosa,
no pueden suscitarse dificultades. Pero si
el comprador se resiste, es indispensable
que el vendedor ejercite su derecho, acudiendo a la justicia.
El art. 1855 emplea la expresin intentar la accin que indica la necesidad
de que el derecho del vendedor se ejercite judicialmente.78
No es suficiente, por lo tanto, una
manifestacin extrajudicial de la voluntad del vendedor de ejercitar su derecho.
b) En el acto de hacer valer su derecho, el vendedor debe pagar el precio. El
trmino reembolsando indica claramente la idea de simultaneidad entre el ejercicio del derecho y el pago.
c) El vendedor deber invocar el pacto
de retroventa en tiempo oportuno, esto es,
dentro del plazo convenido, que no ser
superior a cuatro aos. Expirado este plazo, el derecho del vendedor se extingue.
78
82
245. Concepto y fundamento de la lesin enorme. La lesin es el perjuicio pecuniario que las partes sufren como consecuencia de la falta de equivalencia de
las prestaciones recprocas de un contrato conmutativo.
No ha podido el legislador desconocer que la compraventa es, en buena medida, un acto de especulacin y que es
legtimo que cada contratante trate de
obtener un provecho. Pero, por otra parte, no ha debido ignorar que un grave
desequilibrio de las prestaciones no ha
podido ser consentido sino bajo el imperio de una presin a la que el contratante no ha sido capaz de resistir.
Una imperiosa necesidad de dinero
ha forzado seguramente al vendedor a
vender a cualquier precio; su consentimiento se encuentra profundamente viciado y la ley acude en su ayuda autorizndole para pedir aun la rescisin del
contrato.
3) Pacto de retracto
244. Concepto y efectos. Se llama pacto de retracto o adictio in diem aquel en
que las partes convienen que se resolver
la venta si, en un plazo determinado, se
presenta un nuevo comprador que ofrezca al vendedor condiciones ms ventajosas que el comprador primitivo.
El art. 1886 dispone: Si se pacta que
presentndose dentro de cierto tiempo
(que no podr pasar de un ao) perso83
Pero la estabilidad del contrato requiere que el desequilibrio de las prestaciones sea de gran entidad para que se justifique la rescisin. La lesin, en otros
trminos, debe ser enorme.
253. Efectos de la rescisin por lesin enorme. El objeto de la accin rescisoria es invalidar la compraventa. Sus
efectos son los propios de la nulidad; en
suma, el vendedor recobrar la cosa y el
comprador el precio pagado por ella.
Pero la rescisin por lesin enorme
tiene una interesante modalidad. La rescisin se funda en la inicua desproporcin entre las prestaciones de comprador y vendedor. El restablecimiento del
equilibrio de tales prestaciones desagravia a las partes, y de este modo desaparecen sus motivos de queja.
Si la vctima de la lesin ha sido el vendedor, podr el comprador hacer subsistir
el contrato aumentando el precio. Si al contrario, la vctima ha sido el comprador, puede hacer lo mismo el vendedor restituyendo parte del precio excesivo.
Los efectos de la rescisin sern diversos, pues, segn que el demandado
opte por evitar que el contrato se rescinda o por aceptar la rescisin.
251. Prescripcin de la accin rescisoria por lesin enorme. Por ltimo, para
que proceda la rescisin por lesin enorme es preciso que se deduzca la accin
correspondiente en tiempo oportuno.
El art. 1896 dispone: La accin rescisoria por lesin enorme expira en cuatro aos, contados desde la fecha del contrato.
85
86
justo precio de ella a la fecha del contrato se mirar como el precio que paga
por lo que recibe en cambio.
III. LA PERMUTA
87
quier ttulo que se haga, no tendr efecto entre el cedente y el cesionario sino
en virtud de la entrega del ttulo.
En virtud de esta entrega del ttulo,
el cesionario se convierte, frente al cedente, en titular del crdito.
Al efectuarse la entrega deber anotarse en el documento mismo el traspaso
del derecho, con designacin del nombre del cesionario y bajo la firma del cedente (art. 1903).
266. Cesin de crditos que no constan por escrito. La entrega del ttulo supone que el crdito cedido conste por
escrito. La imposibilidad de efectuar la
entrega importa que no pueden cederse
los crditos que no constan por escrito?
Una respuesta afirmativa dejara sustrados del comercio una apreciable cantidad de derechos personales, contrariando el espritu general de la legislacin.
En tal caso, la escritura de cesin en
que se especifique el crdito servir de
ttulo que habr de entregarse al cesionario.82
89
83
Planiol y Ripert, ob. cit., t. X, N 356; Baudry-Lacantinerie y Saignant, De la vente et de
lchange, Nos 905 y sgtes.
92
286. Efectos de la cesin. Los efectos de la cesin de derechos litigiosos deben enfocarse desde un doble punto de
vista: a) entre cedente y cesionario, y
b) respecto del deudor y demandado.
287. Efectos de la cesin entre cedente y cesionario. Los efectos de la cesin
entre el cedente y el cesionario pueden
resumirse como sigue:
a) El cedente se desprende de los derechos que le correspondan como demandante en el juicio y el cesionario adquiere tales derechos.
94
V. EL ARRENDAMIENTO
291. Definicin. El art. 1915 define el
arrendamiento: El arrendamiento es un
contrato en que las dos partes se obligan
recprocamente, la una a conceder el goce
de una cosa, o a ejecutar una obra o prestar un servicio, y la otra a pagar por este
goce, obra o servicio un precio determinado.
De la definicin resulta que el arrendamiento puede tener un triple objeto:
a) la concesin del goce de una cosa;
b) la ejecucin de una obra, y c) la prestacin de un servicio.
Trata el Cdigo, en sucesivos prrafos, del arrendamiento de cosas y de sus
modalidades, del arrendamiento de criados domsticos,84 de los contratos para la
confeccin de una obra material, del
arrendamiento de servicios inmateriales
y del arrendamiento de transporte.
292. Importancia del arrendamiento.
El contrato de arrendamiento, en sus diversas formas, tiene una importancia apenas menor que la compraventa.
Satisface la necesidad cotidiana de
procurarse el goce de cosas que no es
posible adquirir, de procurarse servicios
indispensables, etc.
84
Las disposiciones del Cdigo sobre el particular se encuentran derogadas por el Cdigo del
Trabajo.
95
Ambos contratos son consensuales, bilaterales, onerosos y conmutativos; requieren ambos, como elementos esenciales,
cosa, precio y consentimiento de las partes contratantes; en fin, en ambos contratos una parte se obliga a entregar una cosa
y a procurar a la otra un goce tranquilo y
til, respondiendo del saneamiento de la
eviccin y de los vicios redhibitorios.
Median entre ambos contratos, sin
embargo, fundamentales diferencias:
a) La compraventa es un ttulo translaticio de dominio porque naturalmente
sirve para transferirlo; seguida de la tradicin, conduce al comprador a la adquisicin del dominio, a condicin de que el
vendedor y tradente sea propietario. En
todo caso, el comprador adquirir la posesin de la cosa. El arrendamiento, en
cambio, es un ttulo de mera tenencia.
El arrendatario no adquiere el dominio, ni siquiera la posesin de la cosa
arrendada, puesto que no la tiene como
seor o dueo, sino que reconociendo
un dominio ajeno.
b) El goce de la cosa que el vendedor
se obliga a procurar al comprador es un
goce definitivo y perpetuo.
Entre tanto, el goce que el arrendador debe conceder al arrendatario es
necesariamente temporal y, al cabo de
terminado el goce, la cosa debe ser restituida.
293. Caracteres generales del contrato. Difcil resulta enunciar preceptos generales por las hondas diferencias que
existen entre un arrendamiento y otro:
a) El arrendamiento, en sus diversas
formas, es un contrato consensual. Se perfecciona por el solo consentimiento de
las partes, acordes en el precio y en la
cosa, obra o servicio.
b) El arrendamiento es, asimismo, un
contrato bilateral, oneroso, conmutativo.
Ambos contratantes contraen mutuas
obligaciones, se gravan en beneficio recproco y sus prestaciones se miran como
equivalentes.
1. ARRENDAMIENTO DE COSAS
1) Ideas generales
294. Concepto. El arrendamiento de
cosas es el contrato en que una de las
partes se obliga a conceder el goce de
una cosa y la otra a pagar por este goce
un determinado precio.
La parte que confiere el goce de la
cosa se denomina arrendador y la que
debe pagar el precio, arrendatario (art.
1919).
El arrendatario de predios urbanos
recibe la denominacin particular de inquilino (art. 1970), y el arrendatario de
predios rsticos, la particular denominacin de colono (art. 1979).
advertir, sin embargo, que tales solemnidades no son exigidas por la ley en consideracin al contrato en s mismo, sino
en atencin a la calidad de las personas
que lo celebran.
As, para dar en arrendamiento los
bienes races de la mujer, por ms de cinco aos si son predios urbanos y por ms
de ocho si se trata de predios rsticos, el
marido necesita el consentimiento de la
mujer (art. 1756). Anloga regla rige para
arrendar la mujer administradora de la
sociedad conyugal los bienes del marido
(art. 1761).
Vase el N 356.
86
97
El art. 1916 establece una regla general: Son susceptibles de arrendamiento todas las cosas corporales o incorporales, que pueden usarse sin consumirse;
excepto aquellas que la ley prohbe
arrendar, y los derechos estrictamente
personales, como los de habitacin y
uso.
De este modo, pueden arrendarse los
bienes races y muebles, las cosas corporales e incorporales. Por ejemplo, puede
arrendarse un derecho de usufructo
(art. 793); el derecho derivado del contrato de arrendamiento es tambin susceptible de arrendarse mediante un subarriendo (art. 1946).
Solamente no son susceptibles de
arrendamiento: a) las cosas cuyo arriendo la ley prohbe; b) los derechos personalsimos, y c) las cosas consumibles de
las que no puede hacerse un uso acorde
con su naturaleza sin que se destruyan,
puesto que es esencial que la cosa debe
ser restituida al trmino del contrato.
El art. 1916 concluye que puede arrendarse la cosa ajena. El arrendatario de
buena fe, esto es, el que ignoraba la circunstancia de ser ajena la cosa, tendr
accin de saneamiento contra el arrendador, en caso de eviccin.
El arrendamiento, por cierto, no empece al dueo de la cosa.
c) El precio
302. Caracteres del precio. Como en
la compraventa, el precio debe ser real o
serio y determinado.
El precio, por tanto, no habr de ser
fingido o simulado ni irrisorio. El arrendamiento degenerara en un contrato gratuito.
La determinacin del precio es una
exigencia que fluye de los principios generales. La cantidad a que asciende el
precio puede ser incierta con tal que en
el contrato se fijen normas o se contengan datos que sirvan para determinarlo.
Pero mientras en la compraventa el
precio debe consistir en dinero, en el
arrendamiento puede consistir ya en di-
98
gacin del arrendador acarrea las consecuencias que son comunes a todo incumplimiento. Es indispensable averiguar la
causa determinante del incumplimiento,
esto es, si se debe al hecho o culpa del
arrendador o a un caso fortuito.
En efecto, el art. 1925 previene que si
el arrendador se pone en la imposibilidad
de entregar la cosa, por hecho o culpa suya,
o de sus agentes o dependientes, el arrendatario tendr derecho para desistir del contrato, con indemnizacin de perjuicios.
Tiene el arrendatario los derechos indicados aunque el arrendador haya credo equivocadamente y de buena fe que
poda arrendar la cosa.
Pero carece el arrendatario del derecho de demandar indemnizacin de
perjuicios y slo puede demandar la terminacin del contrato, cuando tuvo conocimiento de la imposibilidad del
arrendador de entregar la cosa o ella
proviene de fuerza mayor o caso fortuito (art. 1925, inc. 2).
312. Mora en el cumplimiento de la
obligacin de entregar. Prev el art. 1926
las consecuencias de la mora del arrendador en el cumplimiento de la obligacin de entregar la cosa arrendada.
La mora del arrendador, debida al
hecho o culpa suyos o de sus agentes o
dependientes, da derecho al arrendatario a demandar indemnizacin de perjuicios.
Pero si a consecuencia de la mora se
disminuye considerablemente para el
arrendatario la utilidad del contrato, sea
por haberse deteriorado la cosa o por haber cesado las circunstancias que lo motivaron, podr el arrendatario demandar
la terminacin del contrato con derecho
para que, adems, se le resarzan los perjuicios sufridos (art. 1926, inc. 2).
310. Arrendamiento de una cosa a varias personas. Prev la ley el caso de que
el arrendador haya arrendado la cosa a
diversas personas y adopta anlogo criterio que en la compraventa: Si se ha arrendado separadamente una misma cosa a
dos personas, el arrendatario a quien se
haya entregado la cosa ser preferido; si
se ha entregado a los dos, la entrega posterior no valdr; si a ninguno, el ttulo
anterior prevalecer (art. 1922).
tima de parte de terceros y con muchsimo mayor razn debe abstenerse de turbarle l mismo.
De esta manera, la obligacin de librar al arrendatario de toda turbacin en
el goce de la cosa arrendada se descompone en dos obligaciones:
a) Obligacin del arrendador de no
turbar al arrendatario, y
b) Obligacin del arrendador de garantizar al arrendatario de turbaciones de
terceros.
318. Obligacin de sanear las turbaciones que sean obra de terceros. Las turbaciones de que el arrendatario puede
ser vctima de parte de terceros son de
hecho y de derecho.
Turbacin de hecho es la que proviene de vas de hecho de terceros que no
pretenden derechos sobre la cosa arrendada. Turbacin de derecho es aquella que
se produce por vas de derecho, esto es,
por las acciones que terceros entablen alegando derechos sobre la cosa arrendada.
319. Turbaciones de hecho. Las turbaciones de hecho, resultantes de la ejecucin de actos materiales que no importan pretensin de ningn derecho, no
imponen al arrendador ninguna responsabilidad.
El arrendatario, por los medios de que
disponga, debe repeler esta clase de agresiones que le turban el goce.
102
321. Derecho de retencin del arrendatario. Para seguridad de las indemnizaciones que se le adeuden, goza el arrendatario del derecho legal de retencin.
Este derecho se traduce en que no
puede el arrendatario ser privado de la
cosa arrendada, mientras tales indemnizaciones no se le paguen por el arrendador o se le asegure debidamente el pago.
Sobre el particular, el art. 1937 dispone: En todos los casos en que se debe
indemnizacin al arrendatario, no podr
ste ser expelido o privado de la cosa
arrendada, sin que previamente se le pague o se le asegure el importe por el
arrendador.
88
Por regla general, todo incumplimiento de
las obligaciones derivadas del contrato, cualquiera
que sea su importancia, autoriza para pedir su resolucin. En este caso, como en diversos otros en
el arrendamiento, la facultad de pedir la terminacin del contrato se otorga slo en caso de grave
infraccin de las obligaciones de las partes.
103
89
La regla especial del art. 1977 tiene solamente
aplicacin en el arrendamiento de predios urbanos.
104
328. Grado de cuidado que debe emplear el arrendatario. Puesto que el arrendamiento es un contrato que beneficia a
las partes recprocamente, el arrendatario, con arreglo a los principios generales, es responsable de la culpa leve.
El art. 1939 ratifica esta conclusin:
El arrendatario emplear en la conservacin de la cosa el cuidado de un buen
padre de familia. Por ejemplo, expresa
Pothier, el arrendatario de una via deber cultivarla, abonarla, fumigarla y actuar, en suma, como un cuidadoso viatero cultivara su propia via.
329. Sancin del incumplimiento de
esta obligacin. El incumplimiento de la
obligacin del arrendatario de cuidar de
la cosa como un buen padre de familia le
hace responsable de los perjuicios que su
conducta ocasione: y aun tendr derecho el arrendador para poner fin al arrendamiento, en el caso de un grave y culpable deterioro (art. 1939, inc. 2).90
Por lo tanto, la sancin que el incumplimiento trae consigo depende de la
magnitud de la infraccin. Solamente la
infraccin grave autoriza al arrendador
90
105
106
Si las partes no han expresado el estado en que se entreg la cosa, la ley establece una presuncin de que ese estado fue satisfactorio; la presuncin es
simplemente legal y cede ante la prueba
contraria que el arrendatario rinda.
En efecto, el art. 1947, inc. 3, expresa: Si no constare el estado en que le
fue entregada, se entender haberla recibido en regular estado de servicio, a menos que pruebe lo contrario.
Los daos y prdidas sobrevinientes
durante el goce de la cosa, se presumen
culpables. Toca al arrendatario acreditar
que no han sobrevenido por su culpa o
de sus huspedes, dependientes o subarrendatarios (art. 1947, inc. 4).
334. Forma de la restitucin. La entrega debe efectuarse poniendo la cosa materialmente a disposicin del arrendador.
El art. 1948 ha reglamentado la forma como debe efectuarse la restitucin
de los inmuebles: La restitucin de la
cosa raz se verificar desocupndola enteramente, ponindola a disposicin del
arrendador y entregndole las llaves.
335. Incumplimiento de la obligacin
de restituir. Terminado el arriendo, el
arrendatario debe restituir la cosa; se hace
exigible su obligacin.
Pero para que el arrendatario quede
constituido en mora de restituir es menester que sea requerido o reconvenido
por el arrendador.
La expiracin del plazo estipulado no
es bastante; trtase de un caso de excepcin en que la ley exige que se requiera
al deudor para constituirle en mora.
El art. 1949 dispone: Para que el
arrendatario sea constituido en mora de
restituir la cosa arrendada, ser necesario requerimiento del arrendador, aun
cuando haya precedido desahucio.
a) Destruccin de la cosa
338. Prdida total de la cosa arrendada. La prdida o destruccin de la cosa
debe ser total. Destruida ntegramente la
cosa no podr en lo sucesivo el arrendador procurar al arrendatario el goce de
la misma; el arrendatario, a su vez, quedar liberado de la obligacin de pagar
el precio; su obligacin carece de causa.
Tanto da que la prdida sea fortuita
o culpable, solamente que la destruccin
total y culpable de la cosa har responsable al arrendatario de los consiguientes
perjuicios. El art. 1945 establece que la
terminacin del arrendamiento por culpa del arrendatario le obliga a esta indemnizacin y, especialmente, al pago de
la renta por el tiempo que falte hasta la
expiracin del plazo estipulado o hasta
que, mediante el desahucio, hubiera podido cesar el contrato.
Si la destruccin es solamente parcial,
el juez debe decidir si tendr lugar la terminacin del arriendo o se concede al
arrendatario una rebaja del precio o renta (art. 1932, inc. 2).
tiempo que el de tres meses en los predios urbanos y el necesario para utilizar
las labores principiadas y coger los frutos pendientes en los predios rsticos,
sin perjuicio de que a la expiracin de
este tiempo vuelva a renovarse el arriendo de la misma manera.
Para que tenga lugar la excepcin prevista en la disposicin indicada es preciso, por lo tanto:
a) que la cosa arrendada sea inmueble;
b) que el arrendatario conserve la tenencia de la cosa, y
c) que el arrendatario haya pagado,
con el beneplcito del arrendador, la renta correspondiente a un perodo posterior a la extincin del contrato, o las
partes hayan ejecutado otros hechos demostrativos de su inequvoca intencin
de perseverar en el arriendo.
La reconduccin importa la celebracin de un nuevo contrato de arrendamiento, en las mismas condiciones que
el anterior; se mantendr idntico el precio y las dems modalidades del contrato, pero variar su duracin.
Cualquiera que haya sido la duracin
del arriendo que termin, el nuevo arrendamiento durar hasta tres meses si el
bien arrendado es urbano, y hasta que
puedan recogerse los frutos pendientes y
aprovecharse las labores realizadas, si se
trata de un predio rstico.
346. Casos en que tiene lugar la tcita reconduccin. Por excepcin acepta
el Cdigo la reconduccin tcita: Con
todo, si la cosa fuere raz y el arrendatario con el beneplcito del arrendador
hubiere pagado la renta de cualquier espacio de tiempo subsiguiente a la terminacin, o si ambas partes hubieren manifestado por cualquier otro hecho
igualmente inequvoco su intencin de
perseverar en el arriendo, se entender
renovado el contrato bajo las mismas condiciones que antes, pero no por ms
110
349. Efectos de la extincin involuntaria. El art. 1958 dispone: Extinguindose el derecho del arrendador sobre la
cosa arrendada, por una causa independiente de su voluntad, expirar el arrendamiento aun antes de cumplirse el tiempo que para su duracin se hubiere
estipulado.
La extincin del derecho del arrendador supone que otra persona adquiere
este derecho; la expiracin del contrato
significa, en otros trminos, que los terceros que adquieren los derechos que el
arrendador perdi no estn obligados a
respetar el arrendamiento. Para ellos el
contrato es res inter alios.
Se justifica plenamente, de esta manera, que el contrato expire, aunque exista un plazo sealado para su duracin.
dador y su causahabiente no est obligado a respetar el arriendo, debern indemnizarse al arrendatario los perjuicios
que la extincin del contrato le ocasione.
Tal es la regla del art. 1961: Extinguindose el derecho del arrendador por
hecho o culpa suyos, como cuando vende la cosa arrendada de que es dueo, o
siendo usufructuario de ella hace cesin
del usufructo al propietario, o pierde la
propiedad por no haber pagado el precio de venta, ser obligado a indemnizar
al arrendatario en todos los casos en que
la persona que le sucede en el derecho
no est obligada a respetar el arriendo.
Supngase que el arriendo se estipul a un largo plazo; si el causahabiente
del arrendador no est obligado a respetar el contrato, el arrendatario se ver
privado de la cosa con cuyo goce contaba por largo tiempo y se le seguir ciertamente un dao que el arrendador debe
repararle.
352. Extincin del derecho del arrendador por causa que le es imputable. La
extincin del derecho del arrendador
puede operarse por su hecho o culpa.
As ocurre cuando el arrendador enajena la cosa arrendada o por el hecho de
no pagar el precio se declara resuelto el
contrato de compraventa que le sirvi de
ttulo para su adquisicin, etc.
Pero las consecuencias de la extincin
del derecho difieren segn las circunstancias y una distincin se hace necesaria; es preciso distinguir si el sucesor en
los derechos del arrendador debe o no
respetar el arriendo.
353. Consecuencias si el sucesor no
est obligado a respetar el arriendo. Cada
vez que se extinga el derecho del arren-
Vase el N 28.
113
359. Caso de los acreedores hipotecarios. Una regla especial rige para los
acreedores hipotecarios. Deben respetar
el arriendo siempre que conste de escritura pblica, inscrita en el Registro del
Conservador antes de la inscripcin hipotecaria (art. 1962, N 3).
El arrendatario de bienes races podr requerir por s solo la inscripcin de
la escritura de arrendamiento.
Por consiguiente, para que los acreedores hipotecarios deban respetar el
arriendo es menester:
a) que conste por escritura pblica;
b) que se encuentre inscrito en el Registro del Conservador, y
c) que la inscripcin del arriendo sea
anterior a la inscripcin de la hipoteca.
Inscrito el arriendo con anterioridad
a la hipoteca, los acreedores hipotecarios
han podido tener cabal conocimiento de
su existencia y calcular la influencia del
contrato en la eficacia de la garanta. Un
arriendo que debe respetarse, a largo plazo y por una renta mdica, influye decisivamente en el valor comercial del inmueble, desvalorizndolo.
La regla del N 3 del art. 1962 se refiere a los acreedores hipotecarios que se
adjudiquen la finca hipotecada para hacerse pago de sus crditos.
Si la finca es subastada a instancias de
un acreedor hipotecario, y la adquiere un
tercero, deber ste respetar el arriendo
que conste de escritura pblica aunque
no se encuentre inscrito con anterioridad
a la hipoteca.94 El tercero subastador es
94
114
95
96
115
a) Predios de cabida superior a 1 hectrea y que tengan aptitud agrcola, ganadera o forestal, o estn destinados a
este tipo de explotacin.
b) Inmuebles fiscales.
c) Viviendas que se arrienden por temporadas no superiores a 3 meses, por perodos continuos o discontinuos, siempre
que lo sean amobladas y para fines de
descanso o turismo.
d) Hoteles, residenciales y establecimientos similares, en las relaciones derivadas del hospedaje.
e) Estacionamientos de automviles y
vehculos, y
f) Las viviendas regidas por la Ley
N 19.281, esto es, aquellas arrendadas bajo
la modalidad del contrato de leasing inmobiliario (arriendo con opcin de compra).
367. mbito de aplicacin. El contrato de arrendamiento de bienes races urbanos, se regir por las disposiciones especiales de esta ley y, en lo no
previsto en ella, por el Cdigo Civil
(art. 1).
Se aplica a los bienes races urbanos,
esto es:
a) Los ubicados dentro del radio urbano respectivo.
b) A las viviendas ubicadas fuera del
radio urbano, siempre que su superficie
no exceda de 1 hectrea.
No se aplica:
116
cin con los derechos eventuales de prrroga del contrato y de compra preferente del predio por el arrendatario, que se
entendern extinguidos.
En lo previsto por el D.L. N 993, se
aplican las disposiciones del Cdigo Civil. El art. 11 del Decreto Ley N 993 as
lo dispone expresamente.
381. Notificacin a empresas de servicio. Se puede hacer notificar la demanda a las empresas de suministro (gas, electricidad, etc.) y en ese caso el demandado
ser el nico responsable del pago de los
consumos.
97
Los nmeros 383 a 414 han sido eliminados
por falta de vigencia.
98
Publicado en el Diario Oficial de 25 de abril
de 1975.
119
100
120
Se ha apartado el Cdigo de su modelo francs, ms liberal para el arrendatario. El arrendador es obligado a soportar una disminucin proporcional del precio cuando, por caso fortuito
sobreviniente, antes que los frutos se separen, ha
perdido el colono la mitad, a lo menos, de la cosecha, salvo que la prdida se encuentre compensada con el xito de cosechas anteriores (arts.
1769 a 1773 del C. francs).
Vase el N 329.
103
121
Vase el N 330.
B) Mediera o aparcera
436. Concepto. El contrato de aparcera o mediera es aquel en que una parte se obliga a aportar una determinada
superficie de terreno y la otra su trabajo
para realizar cultivos determinados, con
el objeto de repartirse los frutos o productos resultantes, obligndose, adems, a
aportar los elementos necesarios para la
adecuada explotacin de los terrenos, a
concurrir a los gastos de produccin, a
realizar en forma conjunta la direccin de
la explotacin y a participar en los riesgos
de la misma (art. 12 del D.L. N 993).
El Decreto con Fuerza de Ley N 9
define el contrato en trminos sustancialmente idnticos.
La parte que se obliga a suministrar
la tierra se llama cedente y mediero la
que se obliga a trabajarla.
428. Extincin del derecho del arrendador. La extincin del derecho del arrendador pone fin al contrato, salvo que el tercero adquirente deba respetar el arriendo y
ste le sea consecuencialmente oponible.104
El art. 10 del Decreto Ley N 993 prescribe que si el arrendador vendiere o
transfiriere a cualquier ttulo el predio
arrendado, el nuevo propietario estar
obligado a mantener los trminos del
contrato de arrendamiento, salvo acuerdo de ste con el arrendatario.
La disposicin no distingue entre adquirentes a ttulo gratuito y oneroso y no
seala ningn requisito para que el adquirente deba respetar el arriendo. Sin
embargo, es indispensable que el contrato de arrendamiento tenga, respecto del
104
105
Los nmeros 429 a 435 han sido eliminados
por falta de vigencia.
122
123
106
De acuerdo con los arts. 409 y 410 del C.
de P. Civil, el nombramiento de peritos se agregar al procedimiento que legalmente corresponda,
y no sern los peritos sino el juez quien decida,
apreciando el informe pericial conforme a las reglas de la sana crtica (art. 425 del C. de P. Civil).
importancia el contrato para la construccin de edificios, sujeto a reglas especiales cuando concurren las siguientes circunstancias:
a) que se trate de un contratista general que se encargue de toda la obra, y
b) que el contrato sea a precio alzado, a un precio nico prefijado, como
dice el primer inciso del art. 2003. En
otros trminos, debe convenirse que la
obra se realice por un precio global e
invariable, fijado de antemano.
3. ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS
INMATERIALES
466. Generalidades. Arrendamiento
de servicios inmateriales es el de aquellos en que predomina la inteligencia sobre el esfuerzo puramente manual.
La ley distingue tres clases de arrendamiento de esta especie:
a) Servicios aislados en que predomina la inteligencia sobre la obra de mano;
127
4. ARRENDAMIENTO DE TRANSPORTE
470. Generalidades. El arrendamiento de transporte es un contrato en que
una parte se compromete, mediante cierto flete o precio, a transportar o hacer
transportar una persona o cosa de un paraje a otro (art. 2013, inc. 1).
La persona que se encarga de transportar se llama generalmente acarreador
y, segn el medio de hacer el transporte,
recibe las denominaciones particulares de
arriero, carretero, barquero, naviero
(art. 2013, inc. 2). El Cdigo de Comercio denomina porteador al que se encarga de transportar por tierra, ros o canales
navegables (art. 166 del C. de Comercio).
La persona que encarga el transporte
se llama consignante (art. 2013, inc. 4),
cargador, o remitente (art. 166 del C. de
Comercio).
La persona a quien se enva la mercadera se llama consignatario (art. 2013,
inc. 4).
El contrato de transporte se rige principalmente por el Cdigo de Comercio.
El art. 171 de este Cdigo establece que
sus disposiciones son aplicables a toda clase de porteadores, inclusas las personas
que se obligan ocasionalmente a conducir pasajeros o mercaderas.
129
mayorazgos y todas las vinculaciones que impiden el enajenamiento libre de los fundos. Sus
actuales poseedores dispondrn de ellos libremente, excepto de la tercera parte de su valor,
que se reserva a los inmediatos sucesores, quienes dispondrn de ella con la misma libertad.
Esta drstica disposicin encontr resistencia en la poca. Por esto, ms conciliadora de
los intereses de los sucesores, la Constitucin de
1833 dispuso en su art. 153: Las vinculaciones,
de cualquiera clase que sean, tanto las establecidas hasta aqu como las que se establecieron,
no impiden la libre enajenacin de las propiedades sobre que descansan, asegurndose a los
sucesores llamados por la respectiva institucin,
el valor de las que se enajenaren. Una ley particular arreglar el modo de hacer efectiva esta
disposicin.
La ley prevista slo lleg a dictarse el 14 de
julio de 1852 y estableci el procedimiento para
exvincular o hacer alienables los bienes.
Para este fin, la ley dispuso que deba procederse a la tasacin de los inmuebles que se trataba de exvincular; el valor de la tasacin se impondr a censo, al cuatro por ciento, sobre la
misma finca o sobre estas otras que garantizaren
suficientemente el pago del canon. En el censo
as establecido se sucedera segn las reglas de
la respectiva fundacin. Constituido el censo, el
poseedor de la finca poda disponer de ella con
entera libertad.
El Cdigo Civil, consecuente con esta ley,
dispuso en su art. 747: Los inmuebles actualmente sujetos al gravamen de fideicomisos perpetuos, mayorazgos o vinculaciones, se convertirn en capitales acensuados, segn la ley o leyes
especiales que se hayan dictado o se dicten al
efecto.
A poco de entrar en vigencia el Cdigo, se
dict la ley de 21 de julio de 1857, complementaria de la de 1852, para entregar al libre comercio todos los predios sujetos a una prohibicin
perpetua de enajenar, no comprendidos en la ley
de 1852.
Las leyes de 24 de septiembre de 1896 y de
21 de octubre del mismo ao, para procurar ingresos al erario nacional, dispusieron que todos
los propietarios de censos podran redimirlos,
enterando en arcas fiscales la mitad del valor del
capital impuesto, obligndose el Fisco a pagar el
rdito correspondiente.
La ley de 31 de agosto de 1898 estableci
que las cantidades percibidas por el Fisco por la
redencin de censos se aplicaran a la amortizacin extraordinaria de la deuda pblica.
La Ley N 4.448, de 31 de octubre de 1928,
autoriz para ingresar a fondos generales de la
Nacin los rditos de censos, capellanas y vin-
108
131
art. 2030 deja en claro que no podr obligarse al censuario a redimir el censo dentro de cierto tiempo y es nula toda estipulacin en contrario.
c) La redencin del censo debe ser
total: el censo no podr redimirse por
partes (art. 2040).
d) Para redimir el censo es menester
que el censuario se encuentre al da en
el pago de los cnones. El art. 2039 expresa: El censuario que no debe cnones atrasados, puede redimir el censo
cuando quiera.
El incumplimiento de las formalidades previstas para la reduccin y traslacin del censo dejar subsistente el censo primitivo (art. 2037, inc. 4).
492. Caso de agotarse la descendencia de todos los llamados. Agotada la descendencia de todos los llamados expresamente por el acto constitutivo, el ltimo
censualista tendr derecho a disponer del
censo por acto entre vivos o por testamento, o lo transmitir abintestato segn
las reglas generales.
Esta regla tiene dos excepciones:
a) Se excepta el caso de que el censo se hubiere constituido en sustitucin
de una antigua vinculacin familiar.
En este caso, se subir al fundador de
la vinculacin y se entendern tcitamente
sustituidas a los expresamente llamados
por l las personas que sin ellos le habran sucedido abintestato.
Estos presuntos herederos abintestato darn comienzo a otras tantas lneas,
que se sucedern una a otra segn el orden regular de edad de los respectivos
troncos; y dentro de cada lnea se suceder igualmente segn el orden regular,
aunque otro haya sido el orden establecido por el fundador (art. 2046, inc. 1).
Agotadas todas las lneas de sustitucin,
el ltimo censualista podr disponer, en
la forma antes indicada, a menos que el
censo est gravado en favor de un objeto
po o de beneficencia (art. 2046, inc. 2).
b) Se excepta igualmente el caso de
que el censo estuviere gravado a favor de
un objeto po o de beneficencia.
En este caso pasar el derecho de censo a una fundacin o establecimiento po o
de beneficencia elegido por el Presidente
de la Repblica y dicha fundacin o establecimiento gozar del censo con los gravmenes a que estuviere afecto (art. 2047).
109
La Ley N 5.521 aboli la prioridad concedida, dentro de cada grado, al varn sobre la hembra.
134
Esta presuncin no podr ser desvirtuada sino por disposiciones expresas del
acto constitutivo.
De este modo, si se llama al goce del
censo a los dos hijos mayores de Juan, con
exclusin de un tercero, slo la descendencia de los dos llamados formar lnea y la
del tercero quedar para siempre excluida.
494. *
495. Hijos concebidos antes del matrimonio. Como en el censo tiene importancia la edad de las personas, el art. 2049 ha
establecido una regla especial. Concurriendo hijos concebidos o nacidos en matrimonio con hijos nacidos antes del matrimonio de sus padres, se contar la edad de
estos ltimos desde el da del matrimonio.
Concurriendo entre s hijos nacidos
antes del matrimonio, se contar la edad
de cada uno de ellos desde el da de su
nacimiento.
La aplicacin de esta regla puede traer
como consecuencia que el hijo menor,
excluya al hijo mayor, cuyos padres se casaron ms tarde.
VII. LA SOCIEDAD
1. GENERALIDADES
498. Disposiciones aplicables. Tratan
de la sociedad el Ttulo XXVIII del Cdigo Civil, el Cdigo de Comercio (Ttulo
VII del Libro II), el Cdigo de Minera
(Ttulo XII) y diversas leyes especiales.
El Cdigo Civil establece ciertas normas bsicas generales, aplicables a toda
especie de sociedad y reglamenta, en especial, un tipo determinado: la sociedad
colectiva civil.
Las sociedades colectivas mercantiles se
rigen por las disposiciones del Cdigo de
Comercio; les son igualmente aplicables las
normas del Cdigo Civil, particularmente
las que rigen las causas de su disolucin.
Las sociedades annimas se encuentran ntegramente regidas por el Cdigo
de Comercio y leyes especiales.110
El art. 2064 establece que las sociedades civiles annimas estn sujetas a las
mismas reglas que las sociedades comerciales annimas.111
110
Entre las leyes especiales aplicables se encuentra la Ley N 18.046 sobre Sociedades Annimas.
111
Entre las leyes especiales sobre esta materia,
particular mencin cae hacer de la N 19.857 que
autoriza el establecimiento de empresas individuales
de responsabilidad limitada, esto es, la facultad de toda
persona natural para constituirse en empresario individual, con una suerte de patrimonio de afectacin que queda limitadamente responsable de las
obligaciones del giro. La empresa individual, cons-
135
500. La sociedad es una persona jurdica distinta de los socios. El art. 2053, inc.
2, declara enfticamente: La sociedad forma una persona jurdica distinta de los
socios individualmente considerados.112
La personalidad jurdica de la sociedad se genera, regularmente, sin intervencin de la autoridad pblica; adquiere esta personalidad por el ministerio de
la ley, por el mero hecho de formarse.
112
De este modo el Cdigo ha resuelto las vivas controversias de la doctrina francesa acerca de
la personalidad jurdica de las sociedades civiles.
136
113
El Cdigo de Minera, sin embargo, en sus
arts. 173 y siguientes, reglamenta un tipo de sociedad que no tiene un origen contractual, sino que
proviene del hecho que se inscriba un pedimento
o una manifestacin formulada en comn por dos
o ms personas, o por el hecho de que, a cualquier
otro ttulo, se inscriba cuota de una concesin minera que estaba inscrita a nombre de una sola persona, nace una sociedad minera que, por el solo
ministerio de la ley, forma una persona jurdica.
La ley reglamenta el nombre, capital y dems elementos que conforman el estatuto de estas sociedades legales mineras.
El art. 352 del Cdigo de Comercio establece que la escritura de sociedad deber expresar el capital que aporta cada socio y el valor
que se asigne a los aportes que consistan en
muebles o en inmuebles, y la forma en que
debe hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso de que no se les haya asignado valor alguno.
506. Todos los socios deben participar en los beneficios. La sociedad persigue un fin de lucro con el objeto de repartir el provecho entre los asociados. La
persecucin de esta finalidad es de la esencia de la sociedad.
El art. 2055 declara que tampoco hay
sociedad sin participacin de beneficios.
Todos los socios deben participar en
los beneficios. No hay sociedad si se conviene en atribuir todos los beneficios a
algunos socios con exclusin de otros.
507. Los beneficios deben ser estimables en dinero. El beneficio que los socios obtengan, del mismo modo que sus
aportes, deben ser de carcter pecuniario; no se considera beneficio el de ndole solamente moral.
El art. 2055, inc. 3, previene: No se
entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en dinero.
508. El derecho del socio supone que
la sociedad obtenga utilidades. El derecho de los socios de participar en los beneficios supone que la sociedad obtenga
utilidades.
Una remuneracin fija, que debe pagarse independientemente del resultado
de los negocios sociales, no importa una
participacin en los beneficios. Importa
una remuneracin del capital, industria
o trabajo y quien la recibe no debe ser
considerado como socio.
El art. 2086 establece categricamente: Si por el acto constitutivo de la sociedad se asegura a una persona que ofrece
su industria una cantidad fija que deba
pagrsele ntegramente aun cuando la sociedad se halle en prdida, se mirar esta
cantidad como el precio de su industria,
y el que la ejerce no ser considerado
como socio.
Si al que aporta su industria se le asigna una cuota del eventual beneficio que
la sociedad obtenga, nada podr reclamar cuando la sociedad haya experimentado prdidas, aun cuando la cuota asig-
139
cios y en las prdidas debe calcularse sobre el resultado definitivo de los negocios sociales. Tal es la regla fundamental
del art. 2070, inc. 2.
De aqu se sigue una doble consecuencia:
a) Los negocios en que la sociedad
sufre prdidas deben compensarse con
aquellos en que reporta beneficios
(art. 2070, inc. 2).
b) La distribucin de las utilidades y
prdidas no se entender ni respecto de la
gestin de cada socio, ni respecto de cada
negocio en particular (art. 2070, inc. 1).
El resultado definitivo de los negocios de la sociedad no puede conocerse
sino cuando sta tenga fin. Pero es obvio
que los socios, capitalistas o industriales,
no se resignarn a esperar, a menudo varios aos, para percibir los beneficios que
persiguen. Generalmente, por esto, en la
prctica, se aplicarn las cuotas de beneficios o prdidas a los resultados del balance anual.
Puede resultar, como consecuencia de
esta prctica, que el socio gire en exceso
sobre lo que le corresponda en definitiva. En tal caso, el socio que reciba a cuenta mayor cantidad de beneficios de los
que le correspondan segn el resultado
definitivo de las operaciones, devolver
el exceso.
Sin embargo, los socios comanditarios
no estarn obligados a colacionar los dividendos que hayan recibido de buena fe
y los accionistas de sociedades annimas
en caso alguno estarn obligados a devolver a la caja social las cantidades que hubieren percibido a ttulo de beneficio.
El art. 383 del Cdigo de Comercio, ocupndose de las sociedades mercantiles, declara que
al socio industrial no le cabe soportar parte alguna en las prdidas. Es un error: el socio industrial pierde su trabajo.
Vase el N 553.
En realidad, el Cdigo guarda silencio acerca del nombre de las sociedades colectivas; el Cdigo de Comercio, en su art. 365, seala la norma
apuntada.
115
116
142
4. ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD
COLECTIVA
521. A quin compete la administracin. La sociedad colectiva se caracteriza
porque la administracin corresponde a
todos los socios, por s o por medio de
mandatarios designados de comn acuerdo (art. 2061, inc. 2).
Por consiguiente, es menester distinguir dos situaciones diversas: a) los socios
han designado para la administracin de
la sociedad uno o varios administradores,
y b) los socios no han efectuado tal designacin.
119
144
530. Facultades de los administradores. Las facultades de los administradores sern las que las partes hayan sealado; debe el administrador ceirse a los
trminos de su mandato.
A falta de estipulacin que fije las atribuciones del administrador, se entender que no le es permitido contraer a nombre de la sociedad otras obligaciones, ni
hacer otras adquisiciones o enajenaciones, que las comprendidas en el giro ordinario de ella (art. 2077).
El objeto de la sociedad determina
las atribuciones del administrador, porque obviamente debe entenderse que los
socios han querido dotarle de todas aquellas facultades que sean conducentes a la
realizacin de los fines sociales.
Corresponde al administrador cuidar
de la conservacin, reparacin y mejora
de los bienes que forman el capital de la
sociedad, actos tpicos de administracin.
En cambio, no le es lcito dar en
prenda los bienes sociales, ni hipotecarios, ni alterar su forma, aunque las alteraciones le parezcan convenientes (art.
2078, inc. 1).
531. Efectos de los actos del administrador. El administrador, como se ha dicho, debe ceirse a los trminos de su
mandato y, en su defecto, a las normas
legales.
Como es lgico, solamente los actos
ejecutados por el administrador dentro
de la rbita de sus atribuciones obligan a
la sociedad; los actos que ejecute excedindose de sus facultades obligan personalmente al administrador.
Tal es la regla del art. 2079: En todo
lo que obre dentro de los lmites legales
o por poder especial de sus consocios,
obligar a la sociedad; obrando de otra
manera, l solo ser responsable.
La disposicin aplica, lisa y llanamente, las reglas generales del mandato.121
532. Obligacin de rendir cuenta. Para
que los socios excluidos de la administracin tomen conocimiento de la marcha
de los negocios sociales, los administradores deben rendir cuenta de su gestin
en la poca prefijada o, a lo menos, una
vez al ao.
El art. 2080 les impone esta obligacin y la poca en que deben cumplirla:
El socio administrador es obligado a dar
cuenta de su gestin en los perodos designados al efecto por el acto que le ha
conferido la administracin, y, a falta de
esta designacin, anualmente.
Pero podr ocurrir que los bienes sociales requieran alteraciones o transfor-
120
121
145
Vase el N 615.
Vase el N 614.
En efecto, el art. 389 prescribe que la oposicin suspende provisoriamente la ejecucin del
acto o contrato proyectado, hasta que la mayora numrica de los socios califique su conveniencia o inconveniencia. El art. 390 aade que el
acuerdo de la mayora obliga a la minora slo
cuando recae sobre actos de simple administracin o sobre disposiciones comprendidas en las
operaciones designadas en el contrato social. Si
no se produce mayora, los socios debern abstenerse de ejecutar el acto en proyecto.
122
147
c) Las reglas anteriores sufren importante excepcin cuando el aporte constituye un cuasiusufructo y el usufructuario, por consiguiente, se hace dueo de
los bienes aportados.
Los riesgos son de cargo de la sociedad, en el sentido de que la prdida de
las cosas aportadas no la libera de la obligacin de pagar al socio su valor.
El art. 2084, inc. 3, expresa que si el
aporte en usufructo consiste en cosas fungibles, en cosas que se deterioran por el
uso, en cosas tasadas, o cuyo precio se ha
fijado de comn acuerdo, en materiales
de fbrica o artculos de venta pertenecientes al negocio o giro de la sociedad,
pertenecer la propiedad a sta con la
obligacin de restituir al socio su valor.
La disposicin es aplicable a condicin de que las cosas aportadas renan
los siguientes caracteres:
a) que se trate de cosas fungibles;
b) que las cosas sean de aquellas que
el uso deteriora, porque no puede pensarse que la intencin de las partes ha
sido que el socio que aporta el goce de
tales cosas las reciba considerablemente
menoscabadas al tiempo de la disolucin
de la sociedad;
c) que se trate de cosas destinadas a
la venta porque el aporte sera estril y la
sociedad no podra vender dichas cosas
si tuviera que restituirlas en especie, y
d) que se trate de cosas que se aportan avaluadas porque la estimacin de su
valor pone de manifiesto la intencin de
las partes de que sea ese valor el que se
restituya.
El valor que la sociedad debe reintegrar al socio ser, por regla general, el
que las cosas tenan al tiempo del aporte,
salvo que las cosas se hayan aportado apreciadas, porque, entonces, se deber el valor de apreciacin (art. 2084, inc. 4).
b) Obligacin de saneamiento
542. Saneamiento de la eviccin del
cuerpo cierto aportado. El socio que
aporta un cuerpo cierto debe una garanta a la sociedad, sea que el aporte se
verifique en propiedad o en usufructo.
De cualquier modo que el aporte se
realice, el socio debe asegurar a la sociedad la posesin y el goce pacfico de la
cosa aportada.
El art. 2085 dispone al respecto: El
que aporta un cuerpo cierto en propiedad o usufructo, es obligado, en caso de
eviccin, al pleno saneamiento de todo
perjuicio.
123
Recurdese que la ejecucin en la persona
del deudor qued abolida, salvas las excepciones
que ella seala, por la ley de 23 de junio de 1868.
148
La posicin del socio frente a la sociedad se asemeja a la del vendedor frente al comprador.
547. Caso del socio que recibe ntegra su cuota de un crdito social, permaneciendo impagos sus consocios. En fin,
el art. 2090 establece una ltima aplicacin del principio: Si un socio hubiere
recibido su cuota de un crdito social, y
sus consocios no pudieren despus obtener sus respectivas cuotas del mismo cr149
La regla es slo aplicable a las sociedades de personas. No rige para las sociedades annimas.
Pero no requiere el socio consentimiento de los otros para asociar a un tercero en la parte que a l corresponde en
la sociedad. En tal caso, se formar entre
el socio y el tercero una nueva sociedad,
una sociedad particular relativa a la parte del socio antiguo en la primera sociedad (art. 2088).124
124
La doctrina denomina a este subsocio croupier porque va montado a la grupa del socio.
125
Vase De las obligaciones, N 448.
150
554. Forma en que los socios responden por las deudas sociales. Los socios
responden de las deudas sociales a prorrata de su inters en la sociedad.
El inc. 1 del art. 2095 dispone: Si la
sociedad colectiva es obligada respecto de
terceros, la totalidad de la deuda se dividir entre los socios a prorrata de su inters social, y la cuota del socio insolvente gravar a los otros.
La responsabilidad de los socios es,
pues, ilimitada; no queda circunstanciada a sus aportes. Pero dicha responsabilidad no es solidaria, salvo estipulacin en
contrario.
El art. 2095, inc. 2, establece que no
se entender que los socios son obligados solidariamente o de otra manera que
a prorrata de su inters social, sino cuando as se exprese en el ttulo de la obligacin, y sta se haya contrado por todos
los socios o con poder especial de ellos.
En las sociedades colectivas comerciales la regla es diferente; los socios son
ilimitada y solidariamente responsables de
todas las obligaciones legalmente contradas bajo la razn social y les est vedado
todo pacto que tienda a abolir dicha responsabilidad solidaria (art. 370 del C. de
Comercio).
Diversa es la responsabilidad de los socios en
otros tipos o clases de sociedad.
a) En las sociedades annimas, los socios
slo son responsables por sus respectivos aportes (art. 1 de la Ley N 18.046).
b) En las sociedades en comandita, la responsabilidad de los socios gestores es la misma
que incumbe a los socios colectivos; los socios
comanditarios se obligan solamente hasta concurrencia de sus aportes (art. 2061, inc. 3).
c) En fin, en las sociedades de responsabilidad limitada los socios responden hasta concurrencia de sus aportes, o de la suma a que ms
de stos se indique (art. 2 de la Ley N 3.918).
553. Efectos de las obligaciones contradas con terceros. El contrato vlidamente celebrado por los socios obliga a
la sociedad.
Todos los bienes sociales, races o
muebles, presentes o futuros, con la excepcin de los inembargables, quedan
afectos al cumplimiento de estas obligaciones.
Pero, adems del patrimonio social,
los socios comprometen su propio patrimonio. Es de la esencia de la sociedad
colectiva que los socios respondan con
sus bienes personales de las obligaciones
de la sociedad.
ejemplo, que se le reembolsen los anticipos que hubiere hecho o se le indemnicen los perjuicios que su gestin le haya
ocasionado (art. 2089).
b) Podrn igualmente los acreedores
personales del socio embargarle las asignaciones que se hagan a su deudor por
cuenta de los beneficios sociales o de sus
aportes o acciones (art. 2096, inc. 3).
En otros trminos, los acreedores podrn hacer efectivo su crdito en los beneficios que el socio obtenga en la sociedad. Tales beneficios son de propiedad
del socio deudor.
El art. 380 del Cdigo de Comercio permite a los acreedores retener la parte o inters que
corresponda al socio en la sociedad para percibirla al tiempo de la divisin social.
De este modo, mientras la sociedad subsiste, no pueden los acreedores realizar para pagarse el inters del socio en la sociedad; ello importara la introduccin en la sociedad de una
persona extraa.
Su derecho puede hacerse efectivo solamente cuando expira la sociedad; el acreedor, en tal
caso, cobrar su crdito sobre lo que toque al socio deudor en la liquidacin de la sociedad.
El art. 380 del Cdigo de Comercio consagra otra regla importante: los acreedores personales no podrn concurrir en la quiebra de la
sociedad con los acreedores sociales; pero tendrn derecho para perseguir la parte que corresponda a su deuda en el residuo de la masa concursada.
En otros trminos, pagados los acreedores
de la sociedad, los acreedores de los socios podrn hacer efectivos sus crditos en los bienes
que resten.
556. Derechos de los acreedores personales de los socios. Los acreedores personales de los socios solamente tienen derecho para perseguir los bienes del socio
deudor.
En relacin con la sociedad, solamente gozan de los derechos que les acuerda
el art. 2096.
a) Pueden los acreedores del socio
intentar contra la sociedad las acciones
indirecta y subsidiaria que se les conceden por el art. 2094 (art. 2096, inc. 2).
De este modo, para lograr el pago de
sus crditos, los acreedores podrn ejercer las acciones que al socio corresponden contra la sociedad como son, por
6. DISOLUCIN DE LA S OCIEDAD
557. Causas de disolucin de la
sociedad. El Prrafo 7 del Ttulo XXVIII
se ocupa de la disolucin de la sociedad.
Contempla el Cdigo numerosas causales
de disolucin, a saber:
1. La expiracin del plazo o el evento
de una condicin;
2. El trmino del negocio;
3. La insolvencia de la sociedad;
4. La prdida total de los bienes sociales;
152
El art. 350 del Cdigo de Comercio somete a las mismas solemnidades requeridas para
la constitucin de la sociedad la prrroga del
plazo y, en general, toda modificacin del contrato. Pero no ser menester cumplir con dichas
solemnidades cuando se trate de la simple prrroga de la sociedad que deba producirse de
acuerdo con las estipulaciones que existan al
respecto en el contrato social. As ocurre en
virtud de la clusula llamada de prrroga automtica.
En tal caso, la sociedad se entender prorrogada, conforme a las estipulaciones de los socios,
a menos que uno o varios de ellos expresen su
intencin de ponerle fin en el plazo estipulado,
mediante una declaracin hecha por escritura
pblica y de la cual deber tomarse nota al mar-
561. Prdida total de los bienes sociales. Se disuelve la sociedad, asimismo, por
la extincin de la cosa o cosas que forman
su objeto total (art. 2100, inc. 1).
La total prdida de los bienes que forman el objeto de la sociedad impide por
153
completo la realizacin de sus fines; frustrado por esta causa el propsito que llev a los socios a contratar, la sociedad se
disuelve.
La prdida parcial de la cosa o cosas
que constituyen su objeto no pone fin a la
sociedad; pero los socios podrn pedir su
disolucin si con la parte que resta no
pudiere continuar tilmente (art. 2100,
inc. 2).
Concordante con esta norma, el
art. 2102 expresa que si un socio ha aportado una cosa en propiedad, subsiste la
sociedad aunque esta cosa perezca, a menos que sin ella no pueda continuar tilmente (art. 2102, inc. 1).
En cambio, la prdida de la cosa aportada en usufructo disuelve la sociedad, a
menos que el socio aportante la reponga
a satisfaccin de los consocios, o que stos determinen continuar la sociedad sin
ella (art. 2102, inc. 2).
562. Incumplimiento de la obligacin
de efectuar el aporte prometido. La infraccin de la obligacin que los socios
contraen de poner en comn los bienes
que constituyen el patrimonio de la sociedad, conforme a las reglas generales,
faculta a los dems para pedir la resolucin del contrato.
El art. 2101 consagra este derecho: Si
cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa de poner en
comn las cosas o la industria a que se
ha obligado en el contrato, los otros tendrn derecho para dar la sociedad por
disuelta.126
127
154
b) Cuando por acuerdo de los socios, al constituirse la sociedad, se convino que continuara con los herederos
del difundo o slo con los socios sobrevivientes.
571. Requisitos de la renuncia. La renuncia de uno de los socios pone trmino a la sociedad siempre que concurran
los siguientes requisitos:
a) Que se notifique a los socios.
El art. 2109, inc. 1, previene: La renuncia de un socio no produce efecto
alguno sino en virtud de su notificacin
a todos los otros.
Sin embargo, cuando la administracin de la sociedad se ha confiado a uno
o varios de los socios, la notificacin al
socio o socios que exclusivamente administran se entender hecho a todos
(art. 2109, inc. 2).
Los socios que no han sido notificados pueden, a su eleccin, aceptar la renuncia o dar por subsistente la sociedad
en el tiempo intermedio, segn mejor les
convenga (art. 2109, inc. 3).
b) Que se haga la renuncia de buena fe.
Entindese que renuncia de mala fe
el socio que lo hace por apropiarse de
una ganancia que deba pertenecer a la
sociedad (art. 2111, inc. 1).
Los dems socios, en tal caso, podrn
obligar al renunciante a partir con ellos
las utilidades del negocio o a soportar
exclusivamente las prdidas.
Asimismo, podr exclursele de toda
participacin en los beneficios sociales y
obligrsele a soportar su cuota en las prdidas (art. 2111, inc. 2).
c) Que la renuncia no sea intempestiva (art. 2110).
Se entiende que renuncia intempestivamente el socio que lo hace cuando su
separacin es perjudicial a los intereses
sociales (art. 2112, inc. 1). Debe el so-
VIII. EL MANDATO
1. CARACTERES DEL MANDATO
575. Definicin. Define el mandato
el art. 2116: El mandato es un contrato
en que una persona confa la gestin de
uno o ms negocios a otra, que se hace
cargo de ellos por cuenta y riesgo de la
primera.
La persona que confiere el encargo
se llama comitente o mandante, y la que lo
acepta, apoderado, procurador, y en general, mandatario.
Puede hacer uno o varios mandantes y uno o ms mandatarios (art. 2126).
576. Caracteres del contrato. El mandato es un contrato generalmente consensual, por su naturaleza onerosa y bilateral.
Rasgo caracterstico del mandato es
que el mandatario acte por cuenta y riesgo del mandante.
577. El mandato es generalmente
consensual. El mandato es un contrato
comnmente consensual. Se perfecciona,
pues, por el solo consentimiento de mandante y mandatario.
La voluntad del mandante de confiar
la gestin de un negocio al mandatario y
la voluntad de ste de aceptar el encargo, puede manifestarse tcitamente.
a) En efecto, el art. 2123 dispone que
el encargo que es objeto del mandato
puede hacerse por escritura pblica o privada, por cartas, verbalmente o de cualquier otro modo inteligible, y aun por la
aquiescencia tcita de una persona a la
gestin de sus negocios por otra.
Cuando un contrato se otorga por escrito, regularmente el instrumento deja
157
578. El mandato solemne. Generalmente consensual, por excepcin, el mandato suele ser solemne.
El art. 2123 establece que no se admitir la escritura privada para acreditarlo
cuando las leyes requieran un instrumento autntico. La norma concuerda con el
art. 1701, en cuya virtud la falta de instrumento pblico no puede suplirse por ninguna otra prueba en los actos o contratos
en que la ley exige esa solemnidad.
a) Es solemne el mandato judicial. Las
solemnidades pueden consistir en una escritura pblica, en acta extendida ante
un juez de letras o un juez rbitro y suscrita por todos los otorgantes o por declaracin escrita del mandante y autorizada por el secretario del tribunal que
est conociendo de la causa (art. 6 del
C. de P. Civil).
b) Tambin es solemne el mandato
para contraer matrimonio, que debe constar por escritura pblica (art. 15 de la Ley
N 4.808).
c) Debe constar por escritura pblica, asimismo, el mandato que confiera
la mujer casada para otorgar su autorizacin para la enajenacin de bienes races sociales (art. 1749) o inmuebles suyos, o bienes que el marido est o pueda
estar obligado a restituirle en especie
(arts. 1754 y 1755).
579. Mandato para ejecutar actos
solemnes. La generalidad de la doctrina
y de la jurisprudencia128 estima que el
158
primer trmino, por acuerdo de las partes, anterior o posterior al contrato. Puede determinarse, asimismo, por la ley, la
costumbre o el juez (art. 2117, inc. 2).
c) La circunstancia de ser el mandato remunerado influye en la responsabilidad del mandatario. Responsable de la
culpa leve, esta responsabilidad recae
ms estrictamente sobre el mandatario remunerado (art. 2129, inc. 2).
581. El mandato es un contrato
bilateral. El mandato remunerado es, obviamente, un contrato bilateral.
Pero tambin es bilateral el mandato
gratuito. Se obliga el mandatario a cumplir el encargo y a rendir cuentas de su
gestin y el mandante, a su vez, contrae
la obligacin de proveerle de los medios
necesarios para el desempeo de su cometido.
El mandante, adems, puede resultar
obligado por circunstancias posteriores,
con motivo de la ejecucin del contrato,
por ejemplo, a reembolsar al mandatario
los anticipos que haya hecho y los perjuicios que haya sufrido, sin culpa, por causa del mandato.
sgtes.
130
Se ha fallado que el mandato es oneroso,
salvo que se convenga su gratuidad: R. de D. y J.,
t. XXXIV, I, pg. 435. El Cdigo francs, en su
art. 1986, dispone que el mandato es gratuito si no
hay convencin contraria, esto es, da una solucin
diametralmente contraria.
159
131
y sgtes.
132
160
595. Concepto del acto de administracin. No ha definido la ley el concepto de acto de administracin. Puede deducirse, sin embargo, del tenor del
art. 391 que establece que el tutor o curador administrar los bienes del pupilo
y es obligado a la conservacin de estos
bienes, a su reparacin y cultivo.
Administrar es adoptar las medidas
de carcter material o jurdico tendientes a conservar los bienes, a incrementarlos y obtener las ventajas que pueden
procurar.134
El art. 2132 expresa que el mandato
confiere naturalmente al mandatario el
poder de ejecutar actos de administracin,
como son pagar las deudas y cobrar los
crditos del mandante, perteneciendo
unos y otros al giro administrativo ordinario; perseguir en juicio a los deudores,
intentar las acciones posesorias e interrumpir las prescripciones, en lo tocante
a dicho giro; contratar las reparaciones
de las cosas que administra; y comprar
los materiales necesarios para el cultivo o
beneficio de las tierras, minas, fbricas, u
otros objetos de industria que se le hayan encomendado.
De este modo, la administracin comprende la ejecucin de actos de conservacin, esto es, encaminados a impedir
la prdida o menoscabo de los bienes.
Los actos conservativos pueden ser
materiales o jurdicos. Es un acto material
de conservacin efectuar las reparaciones
que requiera el edificio que se administra;
es un acto jurdico de conservacin la interposicin de una querella posesoria, la
interrupcin de una prescripcin que corre contra el mandante.
Pero la accin de administrar no comprende slo la ejecucin de actos puramente conservativos; abarca, asimismo, la
ejecucin de actos que tiendan a obtener
de los bienes administrativos el provecho
o rendimiento que estn llamados ordinariamente a brindar.
133
Las leyes no designan cules son las facultades que comprende la clusula de libre administracin. El art. 1629 faculta para novar al mandatario que tiene la libre administracin de los
negocios del comitente o del negocio a que pertenece la deuda.
134
162
As, la administracin de una casa permitir al mandatario darla en arrendamiento; la administracin de un fundo
facultar al mandatario para vender las
cosechas.
Un lmite no muy definido separa los
actos de administracin de los actos de
disposicin, caracterizados estos ltimos
porque cambian o alteran la composicin
del patrimonio.
La venta de un bien, a que sigue la
correspondiente tradicin, es un acto de
disposicin; pero el acto ser simplemente administrativo si lo que se vende son
los frutos de un bien, como la cosecha de
un fundo, porque el acto tiende a obtener su provecho o rendimiento normal.135
El acto, que es de disposicin en su esencia, en este ltimo caso pertenece al giro
ordinario del negocio administrado, circunstancia que le convierte en un acto
de administracin.
te, es obvio que el mandatario debe cumplir el mandato, ejecutar el encargo que
se le ha confiado.
Toda vez que de la inejecucin del
mandato se siga un perjuicio para el mandante, tendr derecho para que el mandatario le indemnice.136
El art. 2145, en efecto, dispone: Encargado de tomar dinero prestado podr prestarlo l mismo al inters designado por el mandante, o a falta de esta
designacin, al inters corriente; pero
facultado para colocar dinero a inters,
no podr tomarlo prestado para s sin
aprobacin del mandante.
c) Sin la expresa autorizacin del
mandante, no es lcito al mandatario colocar a inters dineros del mandante
(art. 2146, inc. 1).139
En caso de colocar el dinero del mandante a un inters superior al designado
por ste, debe el mandatario abonrselo,
salvo que se le haya autorizado para apropiarse el exceso (art. 2146, inc. 2).
d) Con tal que no se aparte de los
trminos del mandato, puede el mandatario aprovecharse de las circunstancias para
realizar el encargo con mayor beneficio y
menor gravamen para el mandante.
Pero se le prohbe apropiarse lo que
exceda el beneficio o disminuya el gravamen designado por el mandante (art.
2147, inc. 1).
En cambio, si negociare con menos
beneficio o ms gravamen que los designados en el mandato, le ser imputable
la diferencia (art. 2147, inc. 2).
165
a) La delegacin no ha sido autorizada ni prohibida por el mandante. El mandatario puede delegar el mandato, pero
los terceros carecen de accin contra el
mandante por los actos del delegado
(art. 2136).
El art. 2135 dispone que el mandatario responder de los hechos del delegado, como de los suyos propios.
b) La delegacin ha sido autorizada
sin indicacin de la persona del delegado. Si el mandante autoriza simplemente
al mandatario para delegar, no es responsable el mandatario de los actos del delegado, a menos que haya escogido a una
persona notoriamente incapaz o insolvente (art. 2135, inc. 2).
c) La delegacin ha sido autorizada
con indicacin de la persona del delegado. No responde el mandatario, en tal
caso, de los actos del delegado porque se
entiende constituido un nuevo mandato
entre mandante y delegado.
El art. 2137 previene: Cuando la delegacin a determinada persona ha sido
autorizada expresamente por el mandante, se constituye entre el mandante y el
delegado un nuevo mandato que slo
puede ser revocado por el mandante, y
no se extingue por la muerte u otro accidente que sobrevenga al anterior mandatario.
d) La delegacin ha sido prohibida por
el mandante. El mandatario no puede delegar. Los actos del delegado no obligan al
mandante, a menos que ste ratifique.
En todo caso, aunque la delegacin
no haya sido autorizada por el mandante, ste podr ejercer contra el delegado
las acciones del mandatario que le confiri el encargo (art. 2138).
140
Por este motivo la obligacin de rendir cuentas pesa, tambin, sobre los guardadores (art. 415),
albaceas (art. 1309) y secuestres (art. 2255).
167
614. El mandatario debe obrar a nombre del mandante. Ante terceros, con
quienes contrata, el mandatario no representa al mandante y no le obliga, por
consiguiente, sino a condicin de obrar
en su calidad de tal mandatario.
El art. 2160 es concluyente: el mandante debe cumplir las obligaciones que
a su nombre contraiga el mandatario.
Ya lo haba dicho el art. 1448: lo que una
persona ejecuta a nombre de otra, estando debidamente facultada, produce
iguales efectos que si el representado hubiera actuado l mismo.
Por su parte, el art. 2151 establece que
el mandatario puede obrar a su propio
nombre y, en tal caso, no obliga respecto de terceros al mandante.
El mandatario que obr a su propio
nombre se obliga personalmente a terceros y el mandante no contrae obligaciones. Pero en sus relaciones con el mandante, el mandatario se reputar haber
obrado por cuenta de aqul; a ello se
oblig al aceptar el mandato.
En consecuencia, deber rendir cuentas de su gestin, y adems, el mandante
puede exigirle que le ceda las acciones
que le competan contra terceros con quienes contrat en su propio nombre.
141
En virtud del artculo 19 de la Ley N 18.010
(D. Of. 27 de junio de 1981) las referencias a los intereses legales deben entenderse efectuadas a los intereses corrientes. (N. del E.)
168
142
El art. 272 del C. de Comercio dispone:
Cuando la comisin requiera provisin de fondos,
y el comitente no la hubiere verificado en cantidad
suficiente, el comisionista podr renunciar su encargo en cualquier tiempo o suspender su ejecucin, a no ser que se hubiere obligado a anticipar
las cantidades necesarias al desempeo de la comisin bajo una forma determinada de reintegro.
169
excusarse de pagar honorarios, de reembolsar gastos, anticipos o perjuicios a pretexto de que no result la gestin del
mandatario?
El art. 2158, inciso final, responde negativamente a esta pregunta: No podr
el mandante dispensarse de cumplir estas obligaciones, alegando que el negocio encomendado al mandatario no ha
tenido buen xito, o que pudo desempearse a menos costo; salvo que le pruebe
culpa.
Es natural que as ocurra; el mandatario no se obliga a llevar al xito el negocio que se le ha confiado, sino a poner
lo que est de su parte para conseguir tal
resultado. No puede hacrsele responsable del fracaso sino a condicin de que
provenga de su culpa, por no haber empleado en la gestin el cuidado de un
buen padre de familia.
625. Causales de extincin del mandato. Seala el art. 2163 las causales de
extincin del mandato.
El mandato termina:
1. Por el desempeo del negocio para
que fue constituido;
2. Por la expiracin del trmino o
por el evento de la condicin prefijados
para la terminacin del mandato;
3. Por la revocacin del mandante;
4. Por la renuncia del mandatario;
5. Por la muerte del mandante o del
mandatario;
6. Por la quiebra o insolvencia de
uno u otro;
7. Por la interdiccin del uno o del
otro;
8. Por la cesacin de las funciones
del mandante, si el mandato ha sido dado
en ejercicio de ellas.
626. Cumplimiento del encargo. Termina obviamente el mandato por el cumplimiento del encargo para que fue conferido. El mandatario ha terminado su
misin, pagado su obligacin.
De esta manera termina, como se
comprende, slo el mandato que se ha
otorgado para un negocio concreto y determinado.
627. Llegada del plazo o cumplimiento de la condicin prefijados. El vencimiento del plazo o el cumplimiento de
la condicin estipulados ponen trmino
al mandato.
El efecto propio de estas modalidades es la extincin de la relacin jurdica
en que inciden.
628. Revocacin del mandato. El
mandato es un contrato de confianza y,
por regla general, cede en exclusivo beneficio del mandante.
Ambas circunstancias justifican que el
mandante pueda ponerle unilateralmente fin, cuando crea convenirle. El art. 2165
deja en claro que la revocacin es una
171
143
Recurdese la excepcin que establece la
ley, cuando el mandatario es un menor o una mujer casada, en su art. 2128.
173
a) Si el mandatario ignora que ha expirado el mandato y cree, por consiguiente, que el mandato subsiste, los actos que
ejecute obligarn al mandante para con
los terceros que, por su parte, ignoraron
la extincin del mandato.
El art. 2173, inc. 1, dispone: En general, todas las veces que el mandato expira
por una causa ignorada del mandatario, lo
que ste haya hecho en ejecucin del mandato ser vlido y dar derecho a terceros
de buena fe contra el mandante.
Se supone, en consecuencia, que tanto el mandatario como los terceros estn
de buena fe.
En tales circunstancias, la situacin del
mandante y del mandatario ser la misma que si el acto se hubiera realizado
antes de la expiracin del mandato.
b) Si el mandatario no ignoraba la
expiracin del mandato, pero esta circunstancia era ignorada por los terceros, se
obliga igualmente el mandante.
El art. 2173, inc. 2, aade: Quedar
asimismo obligado el mandante, como si
subsistiera el mandato, a lo que el mandatario sabedor de la causa que lo haya
hecho expirar, hubiere pactado con terceros de buena fe; pero tendr derecho
a que el mandatario le indemnice.
En consecuencia, lo decisivo es la buena fe de los terceros; esta buena fe determina que el mandante se obligue como
si subsistiera el mandato.
La mala o buena fe del mandatario es
indiferente en las relaciones del mandante y terceros. Importa solamente en las
relaciones de mandante y mandatario. En
ambos casos debe el mandante cumplir
las obligaciones contradas por el mandatario; pero tiene derecho a demandar perjuicios al mandatario de mala fe.
Toca al juez decidir acerca de la buena o mala fe de los terceros.
El art. 2173 concluye: Cuando el hecho que ha dado causa a la expiracin
del mandato hubiere sido notificado al
pblico por peridicos, y en todos los casos en que no pareciere probable la ignorancia del tercero, podr el juez en su
prudencia absolver al mandante.
IX. LA TRANSACCIN
1. GENERALIDADES
637. Concepto. En el lenguaje cotidiano transaccin es sinnimo de trato,
convenio o negocio. Se habla, en tal sentido, de transacciones burstiles o de que
tales o cuales medidas gubernativas facilitan o entorpecen las transacciones.
Pero, en el lenguaje jurdico, el trmino transaccin tiene un significado
mucho ms restringido porque designa
una especie de contrato que las partes
celebran para poner fin a una contienda
judicial o prevenir un juicio futuro.
Un viejo adagio expresa que ms vale
un mal arreglo que un buen pleito. Por
medio de la transaccin las partes sacrifican parcialmente sus pretensiones, a trueque de vivir en paz.
Define la transaccin el art. 2446: La
transaccin es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio
pendiente, o precaven un litigio eventual.
638. Elementos caractersticos del contrato de transaccin. La transaccin debe
reunir los requisitos o elementos propios
de todo contrato y, adems, algunos que
le son peculiares.
Tales elementos tpicos son dos:
a) que exista un derecho dudoso, y
b) que las partes hagan mutuas concesiones o sacrificios.
639. Existencia de un derecho dudoso. De la definicin del art. 2446 resulta
claramente que la transaccin requiere
la existencia de un derecho dudoso, actualmente controvertido o susceptible de
serlo. La transaccin tiende, justamente,
a poner fin a la controversia ya producida o a impedir que se plantee en el porvenir.
El carcter dudoso del derecho es un
concepto puramente subjetivo; el derecho
ser dudoso cuando las partes le atribuyen este carcter, al tiempo de celebrar la
transaccin. La ley no distingue si la controversia actual o posible es o no fundada.
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Cuando el poder con la facultad de transigir se confiere en juicio, no ser menester que
se indiquen, en el acto de la constitucin, los bienes, derechos y acciones sobre que puede versar
la transaccin.
144
175
Estos derechos y acciones han quedado individualizados en los escritos fundamentales del
pleito.
3. OBJETO DE LA T RANSACCIN
644. El objeto de la transaccin debe
ser comerciable. Cuando el art. 2447 dispone que para transigir se requiere ser
capaz de disponer, implcitamente estable que los objetos comprendidos en la
transaccin deben ser susceptibles de disposicin.
Por consiguiente, no son susceptibles
de transaccin las cosas que no estn en
el comercio. Tal es la regla general; la ley
hace de ella diversas aplicaciones.
645. Transaccin sobre acciones que
nacen de un delito. El art. 2449 dispone:
La transaccin puede recaer sobre la accin civil que nace de un delito; pero sin
perjuicio de la accin criminal. La disposicin claramente significa que no se
puede transigir sobre la accin penal derivada del delito.
648. Transaccin sobre derechos ajenos o inexistentes. El art. 2452 establece que no vale la transaccin sobre derechos ajenos o sobre derechos que no
existen.
a) Es indudable que no puede ser vlida la transaccin que recae sobre derechos inexistentes porque carecera de objeto.
b) No es propiamente nula, en cambio, la transaccin sobre derechos ajenos;
solamente no empece al verdadero titular del derecho.
En verdad, no se ha apartado el legislador de los principios generales. A propsito del error ha abordado ciertas hiptesis particulares que podran suscitar
dificultades.
650. Dolo y violencia. El art. 2453 dispone: Es nula en todas sus partes la transaccin obtenida por ttulos falsificados,
y en general por dolo o violencia.
La nulidad que los vicios de dolo y
violencia acarrean es relativa. La frase
nula en todas sus partes significa solamente que es nula ntegramente la transaccin y que no adolecen de nulidad
slo aquellas estipulaciones obtenidas por
fuerza o dolo.145
654. Transaccin celebrada en consideracin a un ttulo nulo. El art. 2454 dispone: Es nula en todas sus partes la transaccin celebrada en consideracin a un
ttulo nulo, a menos que las partes hayan
tratado expresamente sobre la nulidad del
ttulo.
El ttulo, para estos efectos, es el acto
de que emana el derecho sobre que se transige y no el documento que lo constata.
En verdad, en este caso existe un error
porque es de suponer que las partes han
transigido en la creencia de la validez del
derecho. Tal sera el caso de un heredero que transige con un legatario en circunstancia de que es nulo el testamento
en que se instituye el legado.
Pero la disposicin va ms lejos. Ser
nula la transaccin aunque las partes hayan conocido el vicio de nulidad del ttulo. El art. 2454 reputa vlida la transaccin slo cuando las partes han
tratado expresamente sobre la nulidad
del ttulo.
Para la validez de la transaccin no
basta, pues, que las partes hayan conocido y tenido en vista la nulidad; es preciso
que las partes hayan abordado expresamente la cuestin.
145
Vase J. Ramn Gutirrez, Estudio sobre los
testamentos, R. de D. y J., t. XV, 1 parte, pg. 178.
146
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5. EFECTOS DE LA TRANSACCIN
658. Principio general. La transaccin, como todo contrato, produce efecto slo entre las partes. El art. 2461 formula innecesariamente esta regla: La
transaccin no surte efecto sino entre los
contratantes.
Dos consecuencias desprende el Cdigo expresamente de este principio:
a) Si son varios los interesados en el
negocio sobre el cual se transige, la transaccin consentida por uno no aprovecha ni perjudica a los otros (art. 2461,
inc. 2).
Esta regla debe entenderse sin perjuicio de los efectos de la novacin en
caso de solidaridad. En otros trminos,
cuando la transaccin importa una novacin de la obligacin solidaria, consentida por uno de los varios deudores o acreedores, afecta a los dems.
b) Si se transige con el poseedor aparente de un derecho, no puede alegarse
esta transaccin contra la persona a quien
verdaderamente compete el derecho
(art. 2456, inc. 3).
La verdad es que la asimilacin no se justifica; los efectos de la transaccin quedan suficientemente explicados con la aplicacin de las reglas generales que rigen los contratos.
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