DELIA LIPSZYC

Profesora de Derecho Internacional Privado y Derecho de Autor

en la Universidad de Buenos Aires

PROPIEDAD
INTELECTUAL Y DERECHO
COMERCIAL
INTERNACIONAL

n el rea del derecho de autor y los dere-

gico, la globalizacin de los mercados y la piratera,

chos conexos, a partir de la dcada de los 70, el desa-

constituyen otras tantas explicaciones del hecho de

rrollo de la tecnologa de los medios de reproduccin,

que la propiedad intelectual, una temtica propia del

de difusin y de explotacin de obras, origin un sus-

mbito de la Organizacin Mundial de la Propiedad

tancial crecimiento de las industrias de productos cul-

Intelectual (OMPI), se haya instalado tambin en el

turales, del entretenimiento y de la computacin, pro-

mbito del Derecho comercial internacional.

ducindose, por un lado, una expansin sin preceden-

A ellos se aaden otras razones, como la renuencia

tes de la demanda en los mercados de esos productos

de los Estados Unidos de Amrica a incorporarse a la

y servicios que condujo a su tan mentada globalizacin

Unin de Berna (que agrupa a los pases que se han

y, por el otro, un incremento del fenmeno de la pirate-

adherido al Convenio de Berna para la proteccin de

ra hasta niveles devastadores. Las industrias de bienes

las obras literarias y artsticas, 147 a 15 de octubre de

protegidos por el derecho de autor y los derechos

2000) y las dificultades representadas por la regla de la

conexos que primero se vieron beneficiadas por el

unanimidad en la OMPI.

comercio a escala mundial, a la vez que ms afectadas

Pero entre los principales motivos por los que el

por el fenmeno de la piratera, fueron las de programas

Derecho comercial internacional ha dado cabido a

de computacin, de obras audiovisuales y de grabacio-

cuestiones de propiedad intelectual, se encuentra tam-

nes sonoras.

bin la necesidad de un sistema de enforcement, es

En un mercado globalizado, la desigualdad en el

decir, de medidas para asegurar la observancia de los

nivel de proteccin del derecho de autor y los dere-

derechos mediante procedimientos giles, medidas

chos conexos se convierte en un factor de distorsin

cautelares y sanciones penales. A ello se sumaba la

de la libre competencia, al igual que la piratera, que

carencia, en el mundo de la propiedad intelectual, de un

generalmente se centra en las obras extranjeras de

procedimiento de solucin de diferencias semejante al

xito y se ve favorecida en los pases donde el nivel de

del GATT (General Agreement on Tariffs and Trade),

proteccin del derecho de autor es muy bajo, inexis-

porque los tratados multilaterales sobre propiedad

tente o ineficaz.

industrial, derecho de autor y derechos conexos (es

Estos tres fenmenos, es decir, el impacto tecnol-

16

decir, el Convenio de Pars, el Convenio de Berna, la

Convencin de Roma, etctera) slo prevn la competencia de la Corte Internacional de Justicia de La Haya
para el caso de que se produzcan diferencias entre dos
o ms Estados respecto de la interpretacin o de la

El impacto tecnolgico, la

aplicacin del Convenio que no se haya conseguido

resolver por va de negociacin.
Desde la conclusin del Convenio de Berna en
1886, la proteccin internacional de las obras literarias
y artsticas se llev a cabo en el marco de los tratados
multilaterales sobre derecho de autor; a su vez, a partir
de su adopcin en 1961, la Convencin de Roma sobre
los derechos de los artistas intrpretes o ejecutantes,
los productores de fonogramas y los organismos de

globalizacin de los
mercados y la piratera,
constituyen otras tantas
explicaciones del hecho

radiodifusin, fue el instrumento bsico de la proteccin

internacional de los derechos conexos y de lucha con-

de que la propiedad

tra la piratera de grabaciones sonoras, junto con el

Convenio Fonogramas (Ginebra, 1971).

intelectual, una temtica

A fines de los 70 comenz a exteriorizarse un cambio de criterio y a enfocarse la proteccin en el marco

propia del mbito de la

del Derecho comercial internacional: se consider que

la desproteccin en determinado territorio o una proteccin por debajo de determinados niveles mnimos
implicaba la existencia de una distorsin y un obstculo al comercio internacional. Se estimaba que una proteccin eficaz y adecuada de los derechos de propiedad intelectual y la adopcin de medidas y procedimientos destinados a hacer respetar estos derechos,
suprimiran los obstculos al comercio legtimo.

Organizacin Mundial de
la Propiedad Intelectual
(OMPI), se haya instalado
tambin en el mbito del

Los Estados Unidos de Amrica, que no eran parte

del Convenio de Berna recin adhirieron en 1988, con

Derecho comercial

efectos a partir del primero de marzo de 1989 ni de la

Convencin de Roma situacin que se mantiene al pre-

internacional.

sente incluyeron el copyright en su poltica comercial,

en cuya balanza de bienes y servicios, que contina
siendo deficitaria, los ingresos provenientes de la
exportacin de productos de las industrias del copyright tienen un peso considerable.
En el orden de las negociaciones internacionales

de Amrica, estaba el que los negociadores comercia-

multilaterales, los negociadores comerciales norteame-

les norteamericanos no encontraban en la OMPI a las

ricanos enfocaron al GATT como un foro mucho ms

personas con quienes buscaban negociar ni a funcio-

adecuado que la OMPI por diversas razones, adems

narios con quienes pudieran tratar un acuerdo por valor

de las ya sealadas, entre las cuales, segn Ralph

de cientos de millones de dlares, sino a gente encan-

Oman, ex Register of Copyrights de los Estados Unidos

tadora y brillante, que con frecuencia

(contina en pg. 18)

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los que estaban en el asiento del conductor, sino que

se trataba con deferencia a los pases ms importantes
y se reconoca que no tena sentido proponer progra-

El Acuerdo sobre los

mas que los pases clave no apoyaran.

ADPIC presenta en su

El Acuerdo sobre los ADPIC y la proteccin de

artculo 9 un principio

ADPIC (acrnimo de Acuerdo sobre los Aspectos de

general de proteccin

el Comercio, incluido el Comercio de Mercancas

de las obras: que el

derecho de autor

las creaciones formales. El Acuerdo sobre los

los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con
Falsificadas), muchas veces mencionado por su sigla
inglesa TRIPs (Trade Related Aspects of Intellectual
Property Rights, including Trade in Counterfeit Goods),
es uno de los 28 Acuerdos Multilaterales que han ratificado todos los Estados Miembros al ratificar el Acuerdo
de la Organizacin Mundial del Comercio (OMC).

protege las creaciones

En virtud de este acuerdo de derecho comercial

aplicable a situaciones internacionales, los Estados

formales y no las ideas,

Miembros se comprometen a reconocer derechos mnimos sustantivos y procesales a los nacionales de los

procedimientos,

dems Miembros de la OMC. Para ello podrn aplicar

mtodos y conceptos

propio sistema y prctica jurdicos, aunque ello, en

en s

ciones nacionales incorporando la proteccin mnima

el mtodo que resulte adecuado en el marco de su

principio, significa que se obligan a adecuar sus legislaque se le debe reconocer a los nacionales de los otros
Estados Miembros de la OMC.

Los Estados pueden conceder una proteccin ms

amplia que la exigida por el Acuerdo a condicin de que
no infrinja las disposiciones de ste, como ocurrira, por
ejemplo, si una proteccin ms amplia establecida en
favor de los propios nacionales no le fuera reconocida
a los nacionales de los dems Miembros de la OMC,
porque se incumplira el principio del trato nacional.
Tanto este principio del trato nacional como el principio

(viene de la pg. 17) eran

funcionarios del Ministerio de

Cultura, o del Ministerio de Justicia, o de la Biblioteca

18

del trato de la nacin ms favorecida son dos principios

de gran arraigo en el GATT.

Nacional, o de la Oficina Nacional de Patentes, pero

El Acuerdo sobre los ADPIC presenta en su artculo

que no tenan la potestad de negociar un Acuerdo, y en

9 un principio general de proteccin de las obras: que el

quienes, generalmente, vean a veteranos de una poca

derecho de autor protege las creaciones formales y no

pasada en que las patentes, las marcas y el derecho de

las ideas, procedimientos, mtodos y conceptos en s.

autor eran un oscuro remanso legal. Adems, para

Este principio no aparece explcitamente en el

Oman, en el GATT no slo eran los Estados miembros

Convenio de Berna, pero desde los albores del estudio

de la materia, existe una generalizada coincidencia en

que el derecho de autor slo protege las creaciones formales y no las ideas contenidas en la obra.
Las ideas consideradas en s mismas no son obras

Si se otorgaran

y su uso es libre. No se puede adquirir sobre ellas proteccin o propiedad alguna, an cuando sean novedosas. El derecho de autor est destinado a proteger la
forma representativa, la exteriorizacin de su desarrollo
en obras concretas, aptas para ser reproducidas,
representadas, ejecutadas, exhibidas, radiodifundidas,
etc. segn sea el gnero al cual pertenezcan y a regular su utilizacin.
Slo est protegida la forma sensible bajo la cual se
manifiesta la idea y no la idea misma, ya sea que se
encuentre expresada de manera esquemtica o bien en

derechos exclusivos
sobre las ideas
consideradas en s
mismas, se trabara su
difusin y, con ello, se

una obra. El derecho de autor protege la expresin formal del desarrollo del pensamiento, otorgando al crea-

impedira el

dor derechos exclusivos a la reproduccin y la comunicacin pblica de la obra.

desenvolvimiento de la

El derecho de autor propugna la creacin de obras.

Si se otorgaran derechos exclusivos sobre las ideas
consideradas en s mismas, se trabara su difusin y,
con ello, se impedira el desenvolvimiento de la creatividad intelectual. Una misma idea, una misma investigacin, un mismo tema son retomados infinidad de veces.
En su desarrollo, cada autor aporta la impronta de su
personalidad, su individualidad. En ocasiones el resultado es altamente enriquecedor, en otras trivial. Pero

creatividad intelectual

aquello que permite que cada generacin impulse el

lento avance de la civilizacin, es la posibilidad de trabajar sobre lo existente, de proseguir el camino sin
tener que rehacerlo.
No slo es posible utilizar las puras ideas que se
encuentren en una obra ajena sino tambin otros de sus
elementos tomados en s mismos, como son los hechos,
los conceptos, el tema, el sistema, el mtodo, el estilo

se debe tener presente que la desproteccin de las ideas

literario, la forma literaria, la manera artstica, el vocabu-

en el derecho de autor, que obedece a razones precisas,

lario, etc. En cambio, es ilcito tomar el conjunto de los

no significa que aquella situacin deba, necesariamente,

elementos que reflejan la individualidad de la obra.

quedar sin reparacin. La obligacin de reparar puede

Sin embargo, las ideas pueden tener gran valor

encontrarse en otras instituciones del derecho privado

comercial y tambin artstico. La apropiacin de una

como son el enriquecimiento sin causa y la competencia

idea ajena puede provocar un dao que, de no ser repa-

desleal. Incluso puede entrar en el rea penal si llegara a

rado, dara lugar a una situacin injusta. En estos casos

tipificarse el delito de violacin de secretos.

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