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Iván Escobar Fornos - Introducción Al Derecho Procesal C Onstitucional
Iván Escobar Fornos - Introducción Al Derecho Procesal C Onstitucional
NICARAGUA
Doctor en Derecho, Universidad Nacional Autnoma de
Nicaragua. Len, Nicaragua (1963). Doctorado Honoris Causa,
Universidad Nacional Hispanoamericana. Nicaragua (2001).
Magistrado de la Corte Suprema de Justicia de Nicaragua (20012006). Magistrado Presidente de la Corte Suprema de Justicia de
Nicaragua (2001-2002). Decano de la Facultad de Derecho de la
Universidad Hispanoamericana. Profesor Titular en la Universidad
Catlica y en la Universidad Centroamericana (UCA). Presidente
de la Seccin Nicaragua del Instituto Iberoamericano de Derecho
Constitucional, Mxico. Miembro del Instituto Nicaragense de
Estudios Humansticos-INEH. Miembro del Consejo Asesor del
Anuario Iberoamericano de Justicia Constitucional, Centro de
Estudios Polticos y Constitucionales, Madrid, Espaa. Autor de ms
de una treintena de publicaciones entre las que destacan: El Amparo
(1990). Lneas Fundamentales de la Nueva Ley de Amparo (1992).
Defensa de los Derechos Humanos (2001). Manual de Derecho
Constitucional (1998). Derecho Procesal Constitucional (1999). El
Constitucionalismo Nicaragense, Tomos I y II (2000). Bolvar y el
Derecho Constitucional (2000). Los Derechos Humanos y el Control del
Poder Privado 2001). La Interpretacin e integracin Constitucional
(2001). Los Derechos Humanos y su Defensa (2004). Asimismo ha
realizado diversos estudios publicados en revistas especializadas y
ha recibido cerca de una veintena de reconocimientos y
condecoraciones.
INTRODUCCIN AL DERECHO
PROCESAL CONSTITUCIONAL
INTRODUCCIN AL DERECHO
PROCESAL CONSTITUCIONAL
EDITORIAL
PORRA
AV. REPBLICA
ARGENTINA, 15
INSTITUTO
MEXICANO
DE DERECHO
PROCESAL
CONSTITUCIONAL
MXICO, 2005
Derechos Reservados
ISBN 970-07-5748-X
IMPRESO EN MXICO
PRINTED IN MEXICO
NDICE
PRESENTACIN XVII
CAPTULO I
DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL
1. Derecho Constitucional y Derecho Procesal Constitucional
2. Breve historia del Derecho Procesal Constitucional
3. Contenido del Derecho Procesal Constitucional:.
A. Sentido amplio de la jurisdiccin.........
B. Jurisdiccin constitucional determinada por la materia
C. Jurisdiccin constitucional determinada por el rgano
D. Atribuciones de los rganos de la Justicia Constitucional.
4. Derecho Procesal Constitucional adjetivo y orgnico.
5. Garantas fundamentales y garantas de la Constitucin.
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CAPTULO II
EL PROCESO CONSTITUCIONAL
1. Concepto de proceso constitucional...
2. La Constitucin como determinante del proceso constitucional
3. El rgano de control como determinante del proceso constitucional
4. Los presupuestos procesales:...........
A. Clasificacin de los presupuestos
B. Presupuestos procesales de forma
C. Presupuestos procesales de fondo
5. La sentencia constitucional..........
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CAPTULO III
TIPOS DE PROCESOS CONSTITUCIONALES
1. La jurisdiccin constitucional de la libertad.
2. La jurisdiccin constitucional orgnica
3. La jurisdiccin constitucional internacional y comunitaria.
IX
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CAPTULO IV
PRESUPUESTOS DE EXISTENCIA DEL DERECHO
PROCESAL CONSTITUCIONAL
1. Breve introduccin.
2. Constitucin rgida....
3. rgano de control independiente
4. Potestades decisorias
5. Legitimacin de los interesados para enjuiciar el acto inconstitucional...
6. Control constitucional sobre toda la actividad estatal.....
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CAPTULO V
PRINCIPIOS DEL DERECHO PROCESAL
CONSTITUCIONAL
1. Ideas generales
2. Principio de impulso oficial.
3. Principio de informalidad
4. Principio de gratuidad..
5. Principio de celeridad...
6. Principio de buena fe.
7. Principio de inmediacin.
8. Principio de legalidad constitucional:....
A. Gravedad mxima por violacin de la Constitucin
B. No es convalidable la violacin de la Constitucin...
C. Es imprescriptible el derecho para reclamar tal violacin...
9. Principio de economa procesal..
10. Principio de igualdad procesal.
11. Principio de publicidad procesal..
12. Principio de aplicacin de la disposicin ms favorable al
recurrente...
13. Principio de presuncin de inocencia...........
14. Principio in dubio pro reo.
15. Principio de preferencia..
16. Principio de plenitud o expansibilidad de los derechos
humanos
17. Principio de irreversibilidad..
18. La Ley de Amparo y los principios
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XI
CAPTULO VI
CLASIFICACIN DE LAS SENTENCIAS
CONSTITUCIONALES
1. Introduccin
2. Sentencias declarativas, constitutivas e inaplicativas..
3. Efectos de las sentencias que declaran la inconstitucionalidad..
4. Sentencias aditivas.
5. Sentencias aditivas prestacionales..
6. Sentencias estimatorias exhortativas..
7. Sentencias declarativas de la inconstitucionalidad de
carcter parcial.
8. Sentencias que declaran la inconstitucionalidad en forma total.
9. Sentencias estimativas interpretativas:
A. Interpretacin errnea o aplicacin indebida...
B. Inconstitucionalidad por sus efectos..
10. Sentencias normativas:.
A. Sentencias estimatorias aditivas
B. Sentencias estimatorias sustitutivas..
11. Sentencias estimatorias desaplicativas.
12. Sentencias desestimatorias de inconstitucionalidad:.
A. Su naturaleza jurdica..
B. Tipos de sentencias desestimatorias de inconstitucionalidad.
13. Doctrina italiana sobre la manipulacin legislativa
14. La cosa juzgada en la jurisdiccin constitucional:...
A. Los efectos de la cosa juzgada.
B. Necesidad de la cosa juzgada.
C. Lmites y funciones de la cosa juzgada.
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CAPTULO VII
LA JUSTICIA CONSTITUCIONAL Y LA DEMOCRACIA
1. La importancia de la justicia constitucional
2. Impugnacin de la justicia constitucional...
3. Legitimidad y necesidad de la justicia constitucional...
4. Creatividad de la justicia constitucional..
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XII
CAPTULO VIII
TIPOS DE CONTROL CONSTITUCIONAL
1. El Estado Constitucional
2. Control poltico y control jurisdiccional......
3. Pluralidad de sujetos de la interpretacin constitucional
4. Control por el Poder Legislativo
5. Control por el Poder Ejecutivo..
6. Control por el electorado
7. Concurrencia de controles.....
8. Los dos grandes sistemas de control constitucional:...
A. Bases fundamentales del sistema difuso
B. Inconvenientes del sistema difuso
C. Creacin y bases del sistema austriaco
D. Naturaleza del tribunal constitucional
E. Nombramiento de la magistratura constitucional.
F. Diferencias fundamentales entre ambos sistemas..
G. Acercamiento de ambos sistemas.
9. Algunas clasificaciones:.
A. Clasificacin de algunos autores..
B. Control preventivo de la constitucionalidad....
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CAPTULO IX
NUESTRA CLASIFICACIN DE LOS TIPOS DE CONTROL
CONSTITUCIONAL
1. Explicaciones previas..
2. Atendiendo a su extensin:
A. Alcance general.
B. Alcance particular.
C. Alcance mixto
3. Atendiendo a la naturaleza del rgano:..
A. Sistema de control poltico..
B. Sistema de control judicial...
4. Atendiendo a las reformas de proponerlo:..
A. Sistema difuso...
B. Sistema directo ante tribunal especial constitucional.
5. Sistema directo ante la Corte Suprema
6. Sistemas declarativo y constitutivo:.
A. Sistema declarativo..
B. Sistema constitutivo.
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XIII
CAPTULO X
RECURSO DE INCONSTITUCIONALIDAD
1. Objeto del recurso
2. Normativa sujeta al recurso:.
A. La ley..
B. El decreto
C. El decreto-ley.
D. El reglamento
E. Los actos normativos
F. Los tratados internacionales
3. Vicios denunciables
4. Inconstitucionalidad de algunas leyes, decretos y de la Ley de
Amparo vigente
5. Competencia.
6. Capacidad procesal.
7. Legitimacin activa.
8. Legitimacin pasiva
9. Procedimiento:.
A. Interposicin del recurso.
B. Admisibilidad
C. Otros trmites.
10. La sentencia y sus efectos
11. Inconstitucionalidad en casos concretos
12. Otras formas de terminar el recurso de inconstitucionalidad
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CAPTULO XI
EL BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD
1. Concepto e importancia..
2. Origen francs del bloque de constitucionalidad...
3. El bloque de constitucionalidad en Espaa
4. El bloque de constitucionalidad en Costa Rica..
5. El bloque de constitucionalidad en Panam..
6. El bloque de constitucionalidad en Colombia
7. Nuestro bloque de constitucionalidad:
A. La Constitucin de 1987 y sus reformas
B. Las leyes constitucionales
C. Los convenios y dems documentos internacionales sobre
derechos humanos.
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XIV
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CAPTULO XII
INCONSTITUCIONALIDAD POR OMISIN
1. El silencio en el Derecho Constitucional..
2. Concepto de inconstitucionalidad por omisin.
3. Sistemas de control de la omisin:
A. El sistema judicial.
B. El sistema administrativo.
C. El sistema legislativo.
4. Importancia de la institucin.
5. Requisitos de procedencia:..
A. Primer requisito..
B. Segundo requisito
C. Tercer requisito
6. Omisin total y omisin parcial.
7. Omisiones que afectan los derechos humanos y las que no los
Afectan
8. Omisin formal y omisin material..
9. Los derechos sociales y la omisin
10. Procedimiento para conocer la omisin y rgano competente
11. Sistemas que contemplan expresamente la institucin
12. Sistemas que no contemplan la institucin.
13. Clasificacin de los sistemas por los efectos de la sentencia
14. Responsabilidad por actos legislativos y por la omisin.
15. Derecho Comparado:..
A. Introduccin.
B. Portugal.
C. Argentina..
D. Venezuela.
E. Brasil..
F. Costa Rica..
G. Mxico
H. Colombia..
I. Ecuador y Paraguay..
J. Espaa.
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K. Alemania........
L. Austria
M. Italia
16. Nuestro sistema:
A. Introduccin.
B. La casacin en el fondo
C. Recursos de inconstitucionalidad de la ley y de amparo..
17. Futuro de la institucin
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CAPTULO XIII
RECURSO DE AMPARO
1. Regulacin constitucional y legal del amparo vigente..
2. Objeto o materia del amparo..
3. Derechos tutelados...
4. La pretensin del amparo...
5. Las partes:..
A. Capacidad para ser parte.
B. Capacidad procesal
C. Legitimacin ad causam activa y pasiva......
6. Los terceros interesados...
7. Plazo para su interposicin
8. Competencia..
9. Tramitacin:...
A. El amparo es un recurso extraordinario.
B. El amparo no es bi-instancial.
C. Escrito de interposicin.
D. Examen del escrito de interposicin
E. Suspensin del acto reclamado
F. Apertura a prueba...
G. El Estado de Sitio y el amparo..
10. Terminacin del amparo:..
A. Sentencia definitiva
B. Improcedencia.
C. Desistimiento..
D. Por desercin...
11. Aplicacin supletoria del Cdigo de Procedimiento Civil..
12. Cumplimiento de la sentencia..
13. El amparo como medio de invocar otros derechos y garantas..
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XVI
CAPTULO XIV
RECURSO DE EXHIBICIN PERSONAL
1. Naturaleza jurdica de la exhibicin personal
2. Materia del recurso de exhibicin personal.
3. Legitimacin activa.
4. Legitimacin pasiva
5. Competencia.
6. Procedimiento...
7. Actuaciones del Juez Ejecutor en el Recurso de Exhibicin por
Detencin Ilegal
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CAPTULO XV
HABEAS DATA
1. Ideas generales..
2. Breve historia.
3. Concepto.
4. Fundamento...
5. Derecho de la tercera generacin
6. Su aplicacin..
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PRESENTACIN
La expansin que ha experimentado el derecho procesal
constitucional en los ltimos aos resulta innegable. En la hora
presente los estudios especializados sobre la materia se
incrementan en cantidad y calidad, especialmente en la comunidad
latinoamericana.
Esta evolucin que se vislumbra con vigor en los pases de
nuestra regin, se debe, por una parte, a la proliferacin de
reformas legales de los distintos instrumentos procesales que
otorgan efectividad a la normativa constitucional y a la dimensin
que estn alcanzando los diversos tipos de magistratura
constitucional, sean como tribunales constitucionales autnomos,
salas constitucionales o a travs de las nuevas atribuciones
conferidas a las cortes supremas, motivando una interpretacin
dinmica de las cartas fundamentales; y por otra, a la dedicacin y
esfuerzo realizado por procesalistas y constitucionalistas en
establecer los cimientos cientficos de la disciplina para su
consolidacin como reciente parcela del saber jurdico.
Muestra de lo ltimo es la creacin desde la dcada de los
ochenta del Centro Iberoamericano de Derecho Procesal Constitucional
en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Pontificia
Universidad Catlica del Rosario, Argentina, refundado en agosto
de 2003 en el Instituto Iberoamericano, con la misma denominacin
y sede, habiendo celebrado el Segundo Encuentro enjulio de 2004
en San Jos de Costa Rica.
Nuestro pas no poda mantenerse al margen de este
movimiento. A casi una dcada de la reforma constitucional de 31
de diciembre de 1994 que creara un sistema integral de mecanismos
de defensa de la normativa suprema, se advierte la preocupacin y
necesidad de profundizar en el estudio sistemtico de los distintos
procesos constitucionales, que iniciara Hctor Fix-Zamudio hace
ms de cuarenta aos.
XVII
XVIII
INTRODUCCIN AL DERECHO
PROCESAL CONSTITUCIONAL
CAPTULO I
DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL
1. DERECHO CONSTITUCIONAL PROCESAL Y DERECHO PROCESAL
CONSTITUCIONAL
17 Hemos tenido desde 1894 hasta el da de hoy nueve leyes de Amparo, que dentro de la
nueva tendencia de codificacin procesal constitucional seran nueve Cdigos Procesales
Constitucionales.
18 Todava subsiste la idea de que pertenece al Derecho Constitucional, de tal suerte que en
los manuales de Derecho Constitucional de Estados Unidos de Amrica as aparece tratado. Lo
mismo puede decirse en Europa y Amrica Latina, pues aparece en los tratados y manuales
como captulo del Derecho Constitucional.
19 El Derecho es pblico si aprovecha a la colectividad, y privado cuando aprovecha al
individuo. Publicum ius est, quod ad astatum rei romanoe specta; privatum quod ad singulorum
utilitatem pertinent (Pblico es aquel que se refiere al estado de la cosa romana; privado es
aquel que corresponde a la utilidad de los particulares); o segn la traduccin de Ortolan: Se
llama Derecho Pblico el que trata del gobierno de los romanos, y Privado el que se refiere a la
utilidad de los particulares. El tema es complicado, de tal suerte que ciento cuatro criterios de
distincin se han ensayado y para todos ellos existen crticas.
20 A esta penetracin o irradiacin del Derecho Constitucional en el ordenamiento jurdico se
le ha denominado "dictadura constitucional", la cual es rechazada porque se estima que representa
un atraso al avance del Derecho y su adecuacin a la circunstancia de cada poca, despojando a la
ley ordinaria de ser un instrumento de cambio poltico, al estar supeditada a la Constitucin y a la
jurisprudencia que la interprete. Se le impide recoger el producto poltico y social del acontecer
dinmico cotidiano. El Derecho pierde as su relativismo.
21 Joaqun Arce y Flores Valdez formulan una amplia definicin del Derecho Civil
Constitucional. El Derecho Civil Constitucional. Cuadernos Civitas. Madrid, 1991, pgs. 178 y 179.
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populares, procedimientos especiales de proteccin de la Constitucin, resolucin de conflictos entre autoridades administrativas y
tribunales de justicia o de stos entre s, as como otros
procedimientos atpicos.
Como ya expresamos, el Derecho Constitucional permea todas las
ramas jurdicas del Derecho. Por tal razn, el Derecho Constitucional
es la base de las dems ramas del Derecho, superando la poca en
que era considerado como una disciplina de menor importancia.
Pero no absorbe todo el Derecho, es nicamente un marco de
referencia, dentro del cual el legislador ordinario debe actuar con
libertad para promover los cambios que fueren necesarios.
Los tribunales constitucionales actan dentro de esta amplitud,
por lo que los magistrados deben tener una visin amplia y
conocimiento general del Derecho. En el estudio comparativo entre
la Constitucin y la ley, interpretan las dos. No es fcil esta funcin.
Resulta difcil hacer una delimitacin completa de las
competencias del Tribunal Constitucional, pues en su fijacin juegan
factores polticos, econmicos y sociales, pero s es posible sealar la
materia esencial a que obedece su funcin.
En resumen, en el sistema concentrado no todas las funciones de
los tribunales constitucionales son de jurisdiccin constitucional, y
en el difuso la generalidad de la actividad judicial no es
constitucional.
Conviene hacer una cierta referencia a la justicia internacional, en
donde los actos y leyes de los Estados nacionales pueden ser
revisados por un tribunal internacional. Poco desarrollada debido a
los obstculos que opone el concepto de soberana, ha tenido sus
principales manifestaciones, lentas y restringidas, en dos sectores:
derechos humanos e integracin econmica.
Ya fue creada la Comisin y la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, que toma como modelo la Comisin37 y la Corte Europea
de Derechos Humanos, aunque tiene sus particularidades. La
integracin econmica ha tenido poco xito en Latinoamrica.
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Actualmente suprimida.
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CAPTULO II
EL PROCESO CONSTITUCIONAL
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Las Constituciones Modernas. Editorial Labor, S. A. Barcelona, Espaa. 1971, pgs. 124 y
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de Domingo Garca Belande. Revista Jus et Veritas. Nm. 6, Per, junio de 1993, pgs. 37 y
38).
40 Nuestra jurisprudencia ordinaria normalmente estima que los Considerandos sirven
para precisar el alcance verdadero de lo que dispone el fallo en la parte dispositiva de la
sentencia (S. 11:00 a.m. del 26 de junio de 1946, B. J., pg. 13519). Tambin le concede a los
Considerandos un valor decisivo cuando son determinantes para tomar la resolucin de la
parte dispositiva. La Corte Suprema ha dicho: a) Cuando en la parte resolutiva de la sentencia
se dispuso solamente que ha lugar a las excepciones de que se ha hecho referencia en los
Considerandos, los fundamentos de stos trascienden a lo dispositivo, pues sin ellos no podra
subsistir por s solo (S. 10:30 a.m. del 11 de mayo de 1949, B. J., pg. 14658). b) Los
Considerandos producen cosa juzgada cuando envuelven decisiones (S. 10:00 a.m. del 29 de
mayo de 1950. B. J., pg. 15097).
CAPTULO III
TIPOS DE PROCESOS CONSTITUCIONALES
1. LA JURISDICCIN CONSTITUCIONAL
DE LA LIBERTAD
En estricto Derecho, la jurisdiccin constitucional de la libertad
es la que tutela los derechos fundamentales a travs de los procesos
constitucionales: amparo, habeas corpus, inconstitucionalidad de la
ley, decreto o reglamento, y habeas data.
La doctrina ms amplia acepta la divisin de remedios de
defensa en indirectos, complementarios y especficos.
Son indirectos cuando la tutela de los derechos constitucionales
se puede presentar en los juicios ordinarios o en lo contencioso
administrativo. En nuestro pas, la constitucionalidad de las leyes
puede ser objeto de la sentencia de los jueces ordinarios, quienes
estn obligados a respetar la supremaca de la Constitucin y a
velar que se cumplan los derechos humanos. En Francia, el Consejo
de Estado tambin tutela derechos fundamentales. En el
contencioso administrativo de algunos pases los actos subjetivos y
normativos de la administracin pblica pueden ser impugnados
tanto por vicios de ilegalidad como de inconstitucionalidad.
Los remedios complementarios tienen por objeto la sancin de la
violacin, ya sea consumada o ya sea irreversible. Estos remedios
pueden ser: la reparacin patrimonial por la responsabilidad del
Estado y el juzgamiento de los funcionarios de mayor jerarqua por
la Corte Suprema, por la Asamblea Nacional o por los tribunales
comunes, previa su desaforacin por la Asamblea Nacional. Este
ltimo sistema es el seguido en nuestro pas.
Existen remedios especficos, directos y generales reparadores
de defensa de los derechos fundamentales: a saber: los writs
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CAPTULO IV
PRESUPUESTOS DE EXISTENCIA DEL DERECHO
PROCESAL CONSTITUCIONAL
1. BREVE INTRODUCCIN
Sobre el tema existe un buen nmero de opiniones y matices; unos
autores son rigurosos y exigen todos los requisitos indicados en
toda su extensin; otros exigen los mismos requisitos, pero
atenuados; hay quienes exigen tres requisitos esenciales:
Constitucin rgida, control constitucional independiente y
legitimacin amplia de los particulares agraviados; por ltimo,
existen otros menos exigentes. Lo expuesto da lugar a clasificar los
sistemas en completos e incompletos.
Por nuestra parte, creemos en los sistemas completos. A
continuacin haremos el anlisis de sus elementos.
2. CONSTITUCIN RGIDA
La Constitucin es la ley superior del ordenamiento jurdico y
ninguna de las dems normas pueden oponrsele. Para que tal
supremaca funcione es preciso darle rigidez, lo cual consiste en
exigir procedimientos diferentes y ms severos para reformarla,
que los exigidos para la ley ordinaria. Si pudiera ser reformada por
una ley ordinaria, la Constitucin sera flexible y todas las leyes
seran constitucionales. Adems, para proteger esa rigidez, es
preciso crear procedimientos de defensa y el rgano competente
para imponerla.
La rigidez proviene del funcionamiento de un rgano
constituyente reformador y de un procedimiento distinto y ms
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48 Expresa Kelsen que la ms fuerte garanta es autorizar la actio popularis. As, el tribunal
constitucional entrara al examen de la regularidad de los actos sometidos a su jurisdiccin, en
especial las leyes y reglamentos, a solicitud de cualquier particular. El inters poltico de la
eliminacin de los actos irregulares recibira indiscutiblemente la ms radical satisfaccin. No
recomienda esta solucin por el gran peligro de acciones temerarias y el riesgo insoportable
del congestionamiento de procesos. Seala otras soluciones; a saber: autorizar y obligar a todas
las autoridades pblicas que al aplicar una norma tengan duda sobre su regulacin, a
interrumpir el procedimiento en el caso concreto y a interponer ante el tribunal constitucional
demanda razonada para el examen y anulacin eventual de la norma; tambin se poda
otorgar este poder exclusivamente a ciertas autoridades superiores (ministros y cortes
supremas) o restringido a los tribunales, bien que la exclusin de la administracin no sea
perfectamente justificable. Propone un acercamiento del recurso de inconstitucionalidad a la
actio popularis, remitiendo a la parte de un proceso judicial o administrativo a interponerlo
contra las resoluciones de estas autoridades. No se trata de una accin directa de los
particulares, sino de un medio indirecto para provocar que la autoridad judicial o
administrativa se adhiera al criterio de la parte solicitante y presente la demanda de nulidad.
Somete a anlisis la creacin de un Defensor de la Constitucin ante el tribunal constitucional
que, a semejanza del Ministerio Pblico en el procedimiento penal, inicia de oficio el
procedimiento de control de constitucionalidad. Este funcionario debe estar revestido de todas
las garantas imaginables, frente al gobierno y al Parlamento. Cabe la posibilidad de que el
tribunal constitucional inicie de oficio el procedimiento de control contra una norma general, a
saber: cuando llamado a examinar la legalidad de un reglamento se encuentra con la
inconstitucionalidad de la ley con la cual el reglamento est en contradiccin; cuando el
tribunal es llamado a decidir sobre la regularidad de ciertos actos jurdicos individuales de los
cuales slo su legalidad es inmediatamente puesta en cuestin, no sindolo su
constitucionalidad ms que mediatamente. En tales casos el tribunal interrumpir el
procedimiento relativo al caso concreto y proceder de oficio al examen de la norma que l
habra debido aplicar al caso. Si anula, deber resolver el litigio correspondiente como si la
norma anulada no hubiese nunca sido aplicada (Estudio Comparado de las Constituciones de
Austria y Norteamrica. Ob. cit., Nm. 6, pgs. 38 y 39).
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CAPTULO V
PRINCIPIOS DEL DERECHO PROCESAL
CONSTITUCIONAL
1. IDEAS GENERALES
En el Derecho Procesal Constitucional se aplican varios principios;
unos pertenecen a los diferentes derechos procesales: penal, civil,
etc., y otros son propios de nuestra rama o pertenecen a los
principios generales del Derecho Procesal.
Por otra parte, unos son de mero procedimiento y otros de
fondo o de interpretacin. Son muy tiles: sirven para legislar
cientficamente, aplicar correctamente los procedimientos e interpretar la Ley de Amparo y los derechos constitucionales.50
2. PRINCIPIO DE IMPULSO OFICIAL
En el control constitucional basta que las partes inicien el
procedimiento para que el rgano de control acte de oficio y en
forma rpida. No se puede invocar la falta de gestin de las partes
para que el procedimiento permanezca paralizado. No existe
caducidad.51
Por otra parte, los trminos deben ser fatales, y una vez
vencidos el rgano debe continuar de oficio con el trmite
siguiente. Tambin, de oficio, debe recabar pruebas.
Nuestro sistema tiende al impulso oficial, pero no lo desarrolla
en toda su extensin, como veremos ms adelante.
50 Para profundizar sobre los principios procesales, vase al destacado procesalista
argentino Adolfo E. C. Borthwick (Principios Procesales. Editorial Mave. Buenos Aires,
Argentina, 2003; Nociones Fundamentales del Proceso. Editorial Mave. Buenos Aires,
Argentina, 2000).
51 Art. 5 incs. 1 y 4 de la Ley de Amparo.
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3. PRINCIPIO DE INFORMALIDAD
Los actos procesales del proceso constitucional deben estar libres
de formalidades que no tengan por objeto la seguridad y el derecho
a la defensa.52 Muchos de sus actos podrn hacerse por escrito, de
palabra, por fax, telefonograma, telfono, etc., fundamentalmente
en el habeas corpus. Los trmites procesales deben ser simples. El
acto procesal, aunque tenga irregularidades, surtir sus efectos si
cumple con su funcin. No hay nulidad sin perjuicio. La nulidad
solamente debe ser decretada cuando as lo disponga expresamente
la ley.
Las nulidades deben ser subsanadas de oficio o a peticin de
parte, reponiendo el acto omitido o irregular, sin abrir incidentes.
Generalmente las nulidades pueden ser subsanadas, a menos
que lesionen el derecho a la defensa. Como consecuencia, si al
tiempo de dictar sentencia se detectan nulidades, el juez las
rechaza, dicta sentencia de fondo y convalidar las omisiones o
irregularidades.
Los artculos 12 y 28 de la Ley de Amparo conceden a los
recurrentes en el recurso por inconstitucionalidad de la ley, decreto
o reglamento, y en el recurso de amparo, un plazo para llenar las
omisiones de forma, y si no lo hacen se tendran como no
interpuestos, siguiendo el principio de informalidad.
4. PRINCIPIOS DE GRATUIDAD
La justicia es gratuita, expresa el art. 165 de la Constitucin, y en
el art. 34 inc. 7 de la Constitucin se aplica concretamente este
principio al conceder al procesado ser asistido gratuitamente por
un intrprete si no comprende o no habla el idioma empleado por
el tribunal. La gratuidad significa que el Estado no cobra por
administrar justicia.53
Este principio lo contemplan los arts. 8 inc. 2, 120 y otros del Cdigo Procesal Penal.
Este principio y el de celeridad procesal son contemplados por el art. 8 del Cdigo
Procesal Penal.
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CAPTULO VI
CLASIFICACIN DE LAS SENTENCIAS
CONSTITUCIONALES
1. INTRODUCCIN
ste es uno de los temas ms difciles e interesantes de nuestra
materia. Sobrepasa el que se presenta en el Derecho Procesal Civil.
Son numerosas las sentencias que surgen de la justicia
constitucional.
Algunas sentencias aparecen en los textos legales, pero no la
mayora de ellas. Existe una gran riqueza jurisprudencial en la
creacin de nuevos tipos, lo que ha permitido a los tribunales
constitucionales ampliar sus atribuciones, adecuar la Constitucin
al caso concreto y a la realidad actual, y realizar una mejor defensa
de toda la Constitucin y de la justicia, siempre que procedan con
prudencia y respeto a las competencias de los otros poderes.
Entre las causas que han motivado a los tribunales
constitucionales a dictar diferentes tipos de sentencias se
encuentran: el temor a crear vacos legales (horror vacui); evitar
resultados ms peligrosos que los que se quieran eliminar con la
sentencia que declara la inconstitucionalidad de la ley,
principalmente ante la inercia del legislador; salvar de la
inconstitucionalidad aquellas leyes que admiten una interpretacin
constitucional (aplicacin del principio de la conservacin
legislativa); depurar el ordenamiento jurdico de leyes
inconstitucionales; evitar roces que pueden darse con el Poder
Legislativo, el cual puede sentirse invadido; y prever repercusiones
econmicas que pueden surgir de las sentencias, sobre todo frente a
los derechos prestacionales.
La relacin de acercamiento y colaboracin entre los tribunales
constitucionales y el Poder Legislativo debe estrecharse, sin que
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67 Expresa Kelsen que la anulacin de una ley por sentencia tiene el mismo carcter que
una ley que abroga a otra ley. Es un acto de legislacin negativa, pues la Constitucin le
concede al tribunal constitucional una funcin legislativa que en principio estaba reservada al
Parlamento. Por tal razn, los miembros del tribunal constitucional, a diferencia de los otros
jueces que son nombrados por la Administracin, son elegidos por el Parlamento. Con este
tipo de eleccin se le piensa dar independencia al tribunal constitucional, principalmente en
relacin con la Administracin, la cual dicta normas jurdicas y reglamentos con los mismos
efectos legales de las leyes, y, por lo tanto, con una fuerza de gran trascendencia poltica, sujeta
al control constitucional del tribunal. Por el mal uso de ese poder, la Administracin podra
fcilmente suprimir al Parlamento y as eliminar la base democrtica del Estado. Una prueba
de tal afirmacin fue la utilizacin abusiva del art. 48 de la Constitucin de Weimar, que
autorizaba al gobierno a promulgar reglamentos, y que fue el camino a travs del cual fue
destruido el carcter democrtico de la Repblica de Alemania y preparado el camino para el
ascenso del nacional-socialismo al poder. Seala que la Constitucin austriaca semifascista de
1934 fue sancionada por un reglamento del gobierno. (La Garanta Jurisdiccional de la
Constitucin. Revista Jus et Veritas. Lima Per. Ao V, N 9. Revisin de la Traduccin de
Rolando Tamayo y Salmorn por Domingo Garca Belaunde, pag. 84).
68 Expresa Kelsen que es difcil justificar la retroactividad de la declaracin de
inconstitucionalidad de la ley por dos razones: por las consecuencias crticas de todo efecto
retroactivo, y porque la decisin recae sobre un acto del legislador que tambin interpreta la
Constitucin y tiene que ser respetada mientras no se declare su inconstitucionalidad. Se
discute si la decisin de la Corte Suprema que declare la inconstitucionalidad de la ley tiene
efecto de nulidad ad initio y, como consecuencia, esta nulidad afecte a toda la ley con efecto
retroactivo, de manera que todos los efectos que antes tuvo la ley son abolidos. Cuando se
discuta la Constitucin austriaca de 1920, otros dos mtodos fueron objeto de estudio y
debate. Por el primero se le concede a cada ciudadano el derecho de hacer peticiones directas
al tribunal constitucional, el cual queda obligado a examinar la validez de la ley. Era una
especie de actio popularis en cuestiones constitucionales. El segundo consista en crear en el
tribunal constitucional la oficina de un Procurador General a cargo de la proteccin de la
Constitucin, el cual examinara las leyes federales y estatales, y sometera al tribunal aquellas
de dudosa constitucionalidad. Ninguno de estos mtodos fue aceptado. Seala una tercera
posibilidad con respecto a la proteccin de las minoras, a las que se les concede el derecho de
impugnar la inconstitucionalidad de una ley aprobada por la mayora ante el tribunal
constitucional. Cuando en Estados Unidos se anula una ley, surge la cuestin respecto de la
situacin legal creada por dicha anulacin en relacin con el asunto que estaba regulado en la
ley anulada. Se presentan dos posibilidades. La primera surge cuando la ley anulada regula
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69 El art. 39.1 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional de Espaa slo permite
declarar la inconstitucionalidad por conexin cuando las normas estn consagradas en la
misma ley impugnada y no en leyes separadas. Esta solucin es severamente criticada por
Mara Luisa Balaguer Callejn, ya que puede traer consecuencias negativas para el
ordenamiento jurdico, porque algunas veces la conexin entre unas normas viene establecida
por una sucesin temporal y el recurrente interpone el recurso slo contra una de esas leyes.
El Tribunal Constitucional al no pronunciarse acerca de la inconstitucionalidad de normas de
otro cuerpo legal, puede dejar imprejuzgada una norma claramente inconstitucional por su
relacin con otra que tambin ha sido declarada inconstitucional. (El Recurso de
Inconstitucionalidad. Centro de Estudios Polticos Constitucionales. Madrid, Espaa, 2001. pgs.
146 y 147). El art. 19 de nuestra Ley de Amparo no exige la conexin, pero calla sobre otras
leyes, lo cual no impide declarar la inconstitucionalidad por conexin. No existe justificacin
para dejar vigente la norma de conexin inconstitucional por encontrarse en otra ley.
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Art. 59 de la Constitucin
Art. 57 de la Constitucin
72 Art. 58 de la Constitucin
73 Art. 60 de la Constitucin
74 Art. 61 de la Constitucin
75 Art. 62 de la Constitucin
76 Art. 63 de la Constitucin
77 Art. 64 de la Constitucin
78 Art. 65 de la Constitucin
79 Art. 66 de la Constitucin
80 Art. 68 de la Constitucin
81 Art. 70 y sigts. de la Constitucin
82 Art. 80 y sigts. de la Constitucin
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83 Kelsen distingue entre la nulidad total y parcial de la ley o reglamento. Sobre esta
ltima expresa que la nulidad puede limitarse a algunas disposiciones, suponiendo que los
otros se mantengan aplicables o que no vean su sentido modificado de una manera
inesperada. Le corresponde al tribunal constitucional decidir si es total o parcial la nulidad. (La
Garanta Jurisdiccional de la Constitucin. Ob. cit. Nm. 9, pg. 38).
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85 Expresa Kelsen que si la norma es anulada sin efectos retroactivos o limitativos y si, por
lo tanto, las consecuencias jurdicas producidas subsisten, al menos las que resultan de su
aplicacin por las autoridades, no se produce alteracin de sus efectos en relacin con la
norma que derog la anulada (lex posterior derogat prior). Esto significa, por ejemplo, que la ley
derogatoria sustitutiva del estado de derecho anterior anulada por inconstitucionalidad no
hace revivir la derogada, por lo que puede producirse un vaco de Derecho: una materia antes
regulada deja de serlo, y las obligaciones jurdicas desaparecen, la libertad jurdica les sucede.
Este vaco legal puede producir consecuencias lamentables, principalmente si la ley fue
anulada por vicios de forma y no de fondo, o la materia de la ley anulada requiere tiempo
considerable para elaborarla. Para remediar tales inconvenientes es bueno prever la
posibilidad de diferir los efectos de la anulacin hasta el final de cierto plazo a partir de su
publicacin. Piensa en otro medio, como otorgarle al tribunal constitucional la facultad de
disponer por sentencias en forma conjunta la nulidad de la ley y el restablecimiento de la
vigencia de las normas que regan la materia con anterioridad a la ley anulada. Este
restablecimiento del estado anterior de derecho debe quedar al arbitrio del tribunal
constitucional. Sera lamentable que la Constitucin sentara una norma general de
restablecimiento de tal estado en el caso de anulacin de las normas generales. No obstante,
concibe las regulaciones constitucionales siguientes: cuando la ley anulada consiste
nicamente en derogar la vigente, en cuyo caso el nico efecto posible sera la desaparicin de
la derogacin de la ley anterior y la entrada en vigencia de esta ltima, o cuando en la
Constitucin se limitara la anulacin de las normas generales a un cierto plazo a partir de su
vigencia para impedir la vuelta a la vigencia de normas jurdicas muy antiguas e
incompatibles con las nuevas condiciones o realidades. (Estudio Comparado de las
Constituciones de Austria y Norteamrica. Revista Jus et Veritas. Ob. cit., N 6, pgs. 37 y 38).
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decisiones deben ser respetadas por todos los rganos del Estado; y
la trascendencia econmica, poltica y social que encierra su fallo.
En el sistema de inaplicabilidad, con la obligatoriedad moral
persuasiva, jerrquica o legal de la jurisprudencia, la ley desparece
del ordenamiento jurdico. En los sistemas europeos, y en algunos
de los difusos, no hay duda que desaparece como norma, ya sea
por derogacin o por nulidad. En todos estos supuestos, la
jurisdiccin constitucional se torna en legislador negativo. Tambin
en sus sentencias, como ya vimos, puede convertirse en legislador
positivo, principalmente en las sentencias normativas.
De acuerdo con los arts. 18 y 19 de la Ley de Amparo, la
sentencia que declara la inconstitucionalidad produce efectos para
el futuro y en forma general (erga omnes), lo cual es inconstitucional
de acuerdo con el art. 182 de la Constitucin, que declara sin
ningn valor las leyes, tratados, rdenes o disposiciones que se
opongan a la Constitucin. La sentencia, segn mi criterio, debera
declarar la nulidad absoluta con efectos retroactivos y generales
(erga omnes).
Produce cosa juzgada erga omnes la sentencia que declara la
constitucionalidad de la ley, lo que no permite abrir nueva
discusin sobre su inconstitucionalidad, y de hacerse se rechazar
de plano el recurso, salvo que presente nuevos vicios y
fundamentos que no fueron discutidos y fallados en el primer
recurso, de acuerdo con lo antes expuesto.
En el amparo propiamente dicho, la sentencia que se dicta tiene
efectos solamente en relacin con el caso que se ventila, pero existe
una fuerte tendencia de concederle fuerza expansiva subjetiva a la
cosa juzgada mediante la unificacin por diferentes medios
(citaciones por peridicos, televisin, asambleas, etc.), de la
representacin en aquellas acciones que protegen los intereses
difusos (problemas de los consumidores, catstrofes, daos
colectivos, etc.). Por otra parte, existe la tendencia de mantener
inalterables los precedentes o la jurisprudencia en las acciones
colectivas que protegen el patrimonio cultural, la seguridad y
salubridad pblica, la moral administrativa, el ambiente y la libre
competencia en la economa.
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Por tal razn, las leyes de algunos pases disponen que las
sentencias constitucionales producen efectos erga ommnes, excepto
para el mismo tribunal que las dict. En esta forma se deja abierta
la posibilidad de que los tribunales puedan variar la jurisprudencia
a medida que van cambiando las circunstancias.
Sera conveniente que la ley deba regular si los considerandos
de las sentencias tienen o no carcter vinculante, o bien establecer
qu valor tienen. El art. 48 de la Ley 270 Estatutaria de la
Administracin de Justicia de Colombia, establece que slo ser de
obligatorio cumplimiento y con efectos erga omnes la parte
resolutiva del fallo. La parte motiva slo constituye un criterio
auxiliar para la actividad judicial y para la aplicacin de las normas
de Derecho en general.
CAPTULO VII
LA JUSTICIA CONSTITUCIONAL
Y LA DEMOCRACIA
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de
Derecho.
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cebible que jueces no responsables controlen a polticos responsables. No obstante, tal modo de opinar es rechazado con fuertes
argumentos; a saber: i) La libertad de expresin y el carcter pblico
del proceso permiten al pueblo controlar la buena marcha de la
administracin de justicia, y vuelve al juez objeto de crticas y
responsable socialmente. El juez est abierto a la crtica externa y la
actuacin de su legalidad se puede controlar fcilmente, pues la
sentencia tiene que ser motivada. Por otra parte, tiene responsabilidad
civil, disciplinaria y penal. ii) El nombramiento peridico de los
magistrados asegura una vinculacin con la sociedad y la poltica
imperantes. iii) La actuacin del juez en el proceso es altamente
participativa y en contacto directo con la realidad, pues acta ante
casos reales y a peticin e impulso de las partes.
d) La democracia y representatividad de los tribunales aumenta
mediante la proteccin a los grupos marginados que no han podido
acceder a las ramas polticas. Esta defensa es ms favorable dentro de
un proceso judicial, en el cual las partes actan en pie de igualdad, lo
que no ocurre ante otros rganos. Dentro de este proceso encuentran
la proteccin poltica que no hallan en otra parte.
e) La legitimidad de la justicia no es electoral, representativa,
aunque en algunos pases ciertos jueces son escogidos en eleccin
popular. Su legitimidad depende de su forma bastante segura y
aceptable de decidir: sentencia un rgano independiente e imparcial;
ste acta a peticin de parte ante casos reales; las partes tienen
intervencin en pie de igualdad; su decisin se ajusta a lo probado y
alegado por las partes, falla de acuerdo con la ley y la Constitucin.
f) Un sistema de justicia activa y creadora contribuye a mantener
un sano equilibrio de poderes frente a las ramas polticas. La
democracia no funciona simplemente bajo la idea de las mayoras,
pues, es preciso completar con otras instituciones tiles a su
funcionamiento.
g) La mejor prueba de su legitimidad es su aceptacin generalizada
en el constitucionalismo moderno y sus buenos frutos. sta es la mejor
forma de legitimar ante el pueblo una institucin poltica. Para que
una Constitucin pueda llamarse Constitucin es preciso que la
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respalde una jurisdiccin constitucional que garantice su cumplimiento. El Estado constitucional no puede funcionar sin esta pieza
fundamental, lo mismo que la democracia.
h) Su legitimacin en la democracia representativa no proviene
del Legislativo corriente ni del constituyente derivado, sino del
Poder constituyente original, el ms cercano a la soberana popular,
sobre todo cuando la Asamblea Constituyente que aprob la
Constitucin la somete a referendo.
Dos son los argumentos a favor de su necesidad: es un
instrumento de equilibrio frente al crecimiento de la
preponderancia del Legislativo y el Ejecutivo, y la proteccin de los
derechos humanos, a saber:
a) Instrumento de equilibrio y control
Las funciones normales del Estado son administrar, legislar y
hacer justicia; pero con el correr del tiempo, bajo la influencia de las
nuevas doctrinas sociales, asume funciones de otra ndole, y as lo
vemos aparecer como fabricante, mercader, agricultor y hasta como
benefactor, sin mucho xito, pues la realidad ha demostrado que es
un mal administrador.
Estas nuevas funciones lo dotan de un gran poder econmico,
poltico y social, generalmente en manos de una burocracia poltica
omnipresente (aunque distante de su pueblo) que cree ser duea de
la verdad. El Estado crece en desarmona. La actividad legislativa
se intensifica, pues as lo exige el carcter interventor del Estado.
Sin embargo, actualmente, los parlamentos son objeto de
desconfianza: su afn de intervencin en mltiples materias y
objetivos los sita en condiciones de no poder atenderlas y
terminan abdicando en el Ejecutivo. Por lo general, los parlamentos
responden a intereses locales o de grupo, alejndose de sus
mandantes; en el desarrollo social no son tan eficaces como se
piensa, pues no son pocas las leyes que llegan tarde, que no
responden a la realidad, que son contradictorias, etc.
Son muchas las disposiciones constitucionales que remiten a la
ley o mandatan aprobarla, sin que en ninguno de los dos casos se
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CAPTULO VIII
TIPOS DE CONTROL CONSTITUCIONAL
1. EL ESTADO CONSTITUCIONAL
El Estado constitucional contemporneo no absorbe todo el
orden jurdico, pero s lo condiciona e informa. Se caracteriza por lo
siguiente:
a) Coloca a la Constitucin en la cspide del orden jurdico. Es la
norma superior.
El principio de legalidad supone la superioridad de la ley sobre
los otros actos del Estado, representa el imperio de la ley y la
conversin del Parlamento en el Poder supremo del Estado. La
supremaca e igualdad de la ley se controlaba despus de la
Revolucin Francesa con el Tribunal de Casacin y la Revisin
Administrativa. Todo esto representa lo que se denomina el Estado
de Derecho. Existan constituciones, pero no tenan valor
normativo. Representaban programas polticos. Por tal razn, sus
disposiciones eran programticas y necesitaban de la ley ordinaria
para su aplicacin. No tenan aplicacin normativa directa.
Posteriormente surge el Estado constitucional de Derecho, donde la
Constitucin es la ley suprema, el Poder Constituyente es el poder
superior del Estado y la legalidad constitucional prevalece sobre el
principio de legalidad.
El cumplimiento del principio de legalidad por la
Administracin es controlada por el contencioso administrativo, y
el Principio de Constitucionalidad por las salas o tribunales
constitucionales.
b) La Constitucin es considerada como una norma jurdica
aplicable en forma directa, superando as la etapa en que necesitaba
del desarrollo legislativo porque se estimaba que era un orden
programtico.
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Art. 20 de la Constitucin
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polticas que adquieren beligerancia con el sufragio universal. Esto lleva a Pedro de Vega
Garca, en el prlogo a la obra citada, a plantear la alternativa siguiente: o el tribunal asume la
independencia absoluta para interpretar las normas dudosas, convirtindose en un legislador
negativo que pasa a ocupar en buena medida el lugar del Parlamento, o se autolimita por
presiones polticas o por prudencia, en cuyo caso su carcter independiente queda lastimado.
Como ha podido observarse, el problema constitucional no es tema resuelto. Tiene razn
Garca Belaunde cuando reconoce el dominio de la tesis de Kelsen. Piensa que lo mejor es ver
cul es la situacin actual, y que mientras el modelo europeo diseado por Kelsen se extiende
por doquier y se afianza en el continente europeo y en otros pases en donde ha sido
aprobado, el planteamiento de Schmitt, no obstante su vigor, ha sido totalmente olvidado,
salvo en las canteras acadmicas, en donde siempre quedar como un estmulo para el
pensamiento. (Derecho Procesal Constitucional. Ob. cit. pg. 177).
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9. ALGUNAS CLASIFICACIONES
A. CLASIFICACIN DE ALGUNOS AUTORES
Del acercamiento de los dos grandes sistemas y de la riqueza
creativa de los juristas y legisladores han surgido bastantes
sistemas mixtos. En forma general, tambin se habla de sistema
europeo, americano, latinoamericano, y de sistemas mixtos.
Piero Calamandrei hace la clasificacin de los sistemas de
control de la constitucionalidad de las leyes as:
1) Atendiendo al objeto: a) Formal. Por violacin del
procedimiento de formacin de las leyes (error in procedendum). b)
Material. Por violacin del contenido de la Constitucin (error in
iudicando).
2) Atendiendo al rgano: a) Judicial (difuso). Todos los rganos
del Poder Judicial controlan la constitucionalidad de las leyes. b)
Autnomo o concentrado. Controla un nico y especial rgano
instituido con esa atribucin exclusiva, colocado en forma
preeminente y fuera de cualquier otro orden de rganos.
3) Atendiendo la legitimacin: a) Incidental. Se propone en
forma prejudicial por quien es parte de una controversia concreta al
momento de aplicarse la ley tachada de inconstitucionalidad. b)
Principal. Cuando se propone como tema separado y principal de
la peticin. Se pone directamente en cuestin la inconstitucionalidad de la ley sin esperar que se ofrezca la ocasin de una
controversia especial.
4) Por la extensin de sus efectos: a) Efectos generales. La
ilegitimidad conduce a invalidar la ley erga omnes, hacindola
perder para siempre su eficacia normativa general y abstracta. b)
Efecto especial. La inconstitucionalidad se limita a declarar la ley
inaplicable al caso concreto, limitando sus efectos slo a ese caso.
5) Por la naturaleza de los efectos: a) Efectos declarativos. La
declaracin de certeza (la sentencia que declara la
inconstitucionalidad) opera retroactivamente sobre una nulidad
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139 No obstante, existen opiniones en contra que sostienen que la cosa juzgada prevalece
cuando entra en conflicto con las normas superiores. La sentencia inconstitucional es
confirmada por el ordenamiento jurdico por aplicacin del principio de seguridad. Kelsen
trata este punto que denomina convalidacin de una norma singular violatoria de una norma
superior (Vanse: Hans Kelsen. Teora General del Derecho y del Estado 2 ed. UNAM, Mxico.
1958, pgs. 183, 188 y 189. Enrique AFLALIN, Fernando GARCA OLANO y JOS VILANOVA.
Introduccin al Derecho. 7 ed. Buenos Aires, Argentina. La Ley 1964, pgs. 216, 869 a 871.
Nstor Pedro Sages. Derecho Procesal Constitucional. Accin de Amparo. 4 ed. Astrea. Buenos
Aires, Argentina. T. III, pgs. 203 y 204).
CAPTULO IX
NUESTRA CLASIFICACIN DE LOS TIPOS
DE CONTROL CONSTITUCIONAL
1. EXPLICACIONES PREVIAS
El sistema nicaragense de control constitucional es de carcter
mixto, muy original dentro del sistema latinoamericano, y creo que
debe mantenerse con algunas modificaciones. Pero es preciso
profundizar en su estudio y tcnica por funcionarios judiciales,
abogados, profesores y alumnos. El pueblo debe conocer de los
alcances y beneficios del sistema. Har mi clasificacin, aunque
ruego me dispensen algunas repeticiones, pero se hace para la
mejor compresin del sistema.
2. ATENDIENDO A SU EXTENSIN
A. ALCANCE GENERAL
En virtud de este sistema la ley inconstitucional es invalidada
con carcter general (erga omnes). Desaparece como ley para
siempre. En resumen, la ley deja de ser ley.
Tienen alcance general en cuanto a la inconstitucionalidad de la
ley: la Constitucin austriaca de 1920; la cubana de 1940;140 los
recursos directos de inconstitucionalidad de Colombia, Venezuela
y Espaa, los sistemas italiano, alemn, ecuatoriano y boliviano; en
general, todos los inspirados en el sistema austriaco; y nuestras
Leyes de Amparo de 1948, 1950 y 1974.
140 Art. 194 (Cfr. Rafael PREZ LOVO, Cdigo Civil y Constitucin, Cultural, S. A. La Habana,
1944). El rgimen comunista ha promulgado una nueva Constitucin en 1976 y un nuevo
Cdigo Civil en 1987.
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143 Cfr. ALCAL ZAMORA CASTILLO y Ricardo LEVENE, Derecho Procesal Penal, Guillermo
Koaft, Ltda. Argentina, 1945, T. I. pg. 195 y sigts. Alcal ZAMORA CASTILLO, Significado y
Funciones del Tribunal de Garantas Constitucionales. Ensayos de Derecho Procesal, Revista de
Jurisprudencia Argentina, S. A., 1944, pg. 503 y sigts.
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169 La casacin tiene las finalidades siguientes: a) La defensa del derecho objetivo mediante
la aplicacin correcta de la ley por los jueces y tribunales, con lo cual se pretende conseguir
seguridad jurdica, la igualdad ante la ley y la supremaca del rgano legislativo. Es la funcin
nomofilctica. b) Uniformar la jurisprudencia, con lo cual tambin se logra seguridad e
igualdad ante la ley. En la casacin en inters de la ley (o denuncia de oficio, como la
denomina Calamandrei, Casacin Civil, Ejea, Argentina, 1959, pg. 60) los efectos y propsitos
se logran para el futuro, porque la sentencia casada en virtud de este recurso sigue surtiendo
efecto entre las partes. Por el contrario, la sentencia dictada por la Corte Suprema servir para
decidir de acuerdo con su criterio otros casos semejantes. Este tipo de casacin ha sido objeto
de crtica, y Calamandrei en la citada obra (pg. 62) se abstiene de abordarla porque aparece
desprovista de toda importancia prctica al punto de ser abolida del proceso penal. Manuel
Ibez Frecham se alegra de que en su pas no se haya acogido y la califica de casacin
simblica (Los Recursos en el Proceso Civil, Editorial Bibliogrfica Argentina, Buenos Aires,
1957, pgs. 271 y 272). Alcal Zamora la combate duramente (Clnica Procesal, Editorial
Porra, S.A., Mxico, 1982, pg. 76 y sigs.). En realidad, la casacin en inters de la ley ha cado
en desuso por su ineficacia prctica, se encuentra desprestigiada por el grave contraste entre la
sentencia de casacin y la del tribunal de instancia declarada injusta, pero que a pesar de ello
conserva su fuerza vinculante, y adems tiene sustitutos. La casacin en inters de la ley no fue
consagrada en el nuevo Cdigo Procesal Penal de Nicaragua. En materia constitucional, este
tipo de consulta es efectiva y beneficiosa. Antes de la Ley del 2 de julio de 1912 se poda usar
del recurso de casacin en inters de la ley, interpuesto por el Ministerio Pblico para discutir
la inconstitucionalidad. Aunque prcticamente ya no es necesario, an sigue vigente este
medio.
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SISTEMA DECLARATIVO
170 Cfr. Jaime SANN GREIFFENSTEIN, La Defensa Judicial de la Constitucin. Editorial Temis,
Bogot, 1971, pg. 110 y sigts.; Tulio Enrique Tascn, Derecho Constitucional Colombiano,
Editorial La Gran Colombia, 1994, pg. 295 y sigts. Hoy Colombia tiene un Tribunal
Constitucional.
171 Cfr. Humberto J. LAROCHE, Derecho Constitucional General, Maracaibo, 1969, pg. 110 y
sigts.; Allan R. BREWER-CARAS, Introduccin General al Rgimen del Derecho de Amparo a los
Deberes y Garantas Constitucionales, pg. 11 y sigts., y Carlos H. AYALA CORAO, La Accin de
Amparo Constitucional en Venezuela, pg. 111 y sigts., ambos en Ley de Amparo, Derechos y
Garantas Constitucionales, Editorial Jurdica venezolana, Caracas, 1988.
172 En nuestras leyes de Amparo el recurso de inconstitucionalidad contra la ley se
conceda cuando se aplicaba a caso concreto en perjuicio del recurrente. La accin popular fue
creada por la Constitucin vigente de 1987. En algunas sentencias se admiti contra las leyes
autoaplicativas (S. 10:35 a. m. del 24 de junio de 1967, B. J., pg. 132. S. 11:40 a. m. del 30 de
julio de 1968, B. J., pg. 173) y en la Ley de Amparo de 1974 se consolida esa doctrina al
disponer (art. 9 inc. 2) que tambin se conceda cuando la ley causaba perjuicio por el solo
hecho de su publicacin.
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CAPTULO X
RECURSO DE INCONSTITUCIONALIDAD
1. OBJETO DEL RECURSO
Este recurso tiene como objeto directo y principal la declaracin
de la inconstitucionalidad de la ley, decreto o reglamento que se
opongan a la Constitucin. Es una confrontacin entre esas normas
inferiores y la Constitucin como norma superior. As se desprende
de los arts. 187 de la Constitucin, y 2, 6, 7 y otros de la Ley de
Amparo. No es preciso que de previo se encuentre pendiente de
resolucin ante las autoridades administrativas o judiciales un caso
concreto. Su objeto est claramente determinado por el art. 187 de
la Constitucin y desarrollado por la Ley de Amparo.
2. NORMATIVA SUJETA AL RECURSO
Es amplia la normativa sujeta al recurso de inconstitucionalidad,
de acuerdo con la Ley de Amparo. No se reduce la ley. Sin perjuicio
de ampliar el tema, al tratar el bloque de constitucionalidad,
veamos lo que abarca:
A. LA LEY
La ley es el principal objeto del recurso directo de
inconstitucionalidad. Tanto la ley material como la formal (la ley de
amnista o indulto, la ley General del Presupuesto, etc.). La Ley de
Amparo puede ser impugnada de inconstitucionalidad, lo mismo
que las otras leyes constitucionales (Ley de Emergencia y Ley
Electoral).
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176 Por sentencia de las 9:00 a. m. del 16 de noviembre de 1956, B. J., pg. 18308, la Corte
Suprema de Justicia declar en su considerando segundo que las asignaciones forzosas (los
alimentos y la porcin conyugal) consagradas en el Cdigo Civil vigente de 1904 son ineficaces
para producir efectos porque fueron emitidas en contra del art. 58 de la Constitucin de 1893
que expresa que todo individuo es libre de disponer de sus propiedades por venta, donacin,
testamento (libre testamentificacin activa) o cualquier otro ttulo legal, el cual fue
reproducido por el art. 37 de la Constitucin de 1905. Esta sentencia se dict bajo la vigencia de
la Constitucin de 1950 cuando ya estaban derogadas, desde hace mucho tiempo, las
Constituciones de 1893 y 1905.
177 Si conforme las Constituciones de 1893 y 1905, como expresamos en la nota anterior,
fueron declaradas inconstitucionales las asignaciones forzadas, su restablecimiento
constitucional por las Constituciones de 1911, 1948 y 1950, que no fueron reglamentadas por
ley en esa materia, no les devolvi la vigencia (S. 9:30 a. m. del 11 de noviembre de 1956, B. J.,
pg. 18308). Como prueba de que fueron excluidas del Cdigo Civil, las asignaciones forzosas
146
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D. EL REGLAMENTO
El reglamento es un decreto que en algunos pases se puede
impugnar en la jurisdiccin contenciosa administrativa. En nuestro
sistema, el reglamento se impugna por medio del recurso directo por
inconstitucionalidad, y por el de amparo179 cuando se aplica en caso
concreto.
Muchos administrativistas180 se pronuncian a favor del control
contencioso administrativo, aunque reconocen que algunos pases
siguen todava el control constitucional.
E. LOS ACTOS NORMATIVOS
De acuerdo con el art. 6 de la Ley de Amparo reformado, cualquier
otro acto normativo que tenga un carcter general y no individual.
ste es un caso sin respaldo constitucional, pues el art. 187 slo
autoriza el recurso de inconstitucionalidad contra la ley, decreto y
reglamento.
Creo que debe ser objeto de amparo y as debe presentarse para
evitar fracasos.
F. LOS TRATADOS INTERNACIONALES
Los tratados internacionales son actos complejos que requieren de
la voluntad del de los poderes Ejecutivo y Legislativo. El Poder
Judicial no forma parte de este proceso de formacin, pero en nuestro
sistema puede revisar su constitucionalidad. Los pasos para la
formacin de los tratados son los siguientes: negociacin, celebracin
179 Para Hans Kelsen las leyes atacadas de inconstitucionalidad forman el objeto de la
justicia constitucional, pero tambin somete al juicio de esta jurisdiccin: los actos que tengan
forma de ley, aunque slo contengan normas individuales, como, por ejemplo, el presupuesto;
el reglamento parlamentario; el reglamento complementario de las leyes que entren a legislar.
(Estudio Comparado de las Constituciones de Amrica y Austria. Ob. cit., pg. 31 y sigts).
180 Gonzlez Prez se pronuncia a favor del control a travs de lo contencioso
administrativo (Derecho Procesal Administrativo. Editorial Temis , Colombia, 1985, pgs. 170 y
sigts.).
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185 La Corte Suprema estima que los tratados son semejantes a los contratos civiles y no
pueden ser modificados unilateralmente, sino por consenso de los contratantes, salvo que sean
denunciados. El Congreso no puede modificar el tratado, slo lo puede rechazar o aprobar.
Las Constituciones de 1893, 1905 y 1911 autorizaban al Congreso modificar los tratados, pero
las constituciones de 1939, 1948 y 1950 excluyen la posibilidad de modificarlos por el
Congreso, el cual slo poda aprobarlos o rechazarlos. (Consulta del 3 de mayo de 1961, B. J.,
pg. 20776).
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quejoso. (S. 11:30 a. m. del 25 de enero de 1928, B. J., pg. 6238. S. 10:00 a.m. del 6 de agosto de
1929, B. J., pg. 7097. S. 12 m. del 27 de septiembre de 1929, B. J., pg. 7163).
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195 Cfr. Segundo V. LINARES QUINTANA. Tratado de Derecho Constitucional. Parte General.
Editorial Alfa. Argentina. 1953. T. II., pgs. 143 y sigts. En Colombia la accin popular de
inconstitucionalidad se da contra las reformas a la Constitucin por defecto de forma (Cfr. Fix
Zamudio. La Justicia Constitucional en Amrica Latina. UNAM. Mxico, 1989, pgs. 493 y sigts.
Jaime Sann Greiffenstein. La Defensa Judicial de la Constitucin. Ob. cit., pgs. 178 y sigts). La
inconstitucionalidad de las reformas a la Constitucin se da cuando son contrarias a los
principios fundamentales o violatorios de las reglas de procedimiento. La Ley No. 205/95
(publicada en el diario La Tribuna del 30 noviembre de 1995), reformadora de la Ley de
Amparo, permite impugnar de inconstitucionalidad las reformas a la Constitucin por
violacin de normas de procedimiento, pero no de fondo (art. 6).
160
161
6. CAPACIDAD PROCESAL
Los arts. 187 de la Constitucin y 6 de la Ley de Amparo
conceden el derecho de interponer el recurso exclusivamente a los
ciudadanos. Podra calificarse como un derecho ciudadano de
carcter pblico. Ahora bien, son ciudadanos los nicaragenses que
hubieren cumplido los diecisis aos.199
En virtud de lo expuesto, las personas de diecisis aos tienen
capacidad procesal para interponer personalmente, sin necesidad
de la asistencia de su representante legal, el recurso por
inconstitucionalidad. Es una excepcin a la capacidad procesal
general que se adquiere a los veintin aos. Los que tienen
suspendidos sus derechos ciudadanos no pueden interponer este
recurso.
Esta capacidad, junto con la accin popular, constituyen los dos
pilares fundamentales en los que descansa la amplitud del recurso,
pero que se troc en restriccin al suprimirse originalmente la
accin popular en la Ley de Amparo, problema ya superado.
En el anteproyecto de la Ley de Amparo que redact por
encargo del Partido Popular Social Cristiano (PPSC), la accin
popular se conceda en forma amplia a cualquier ciudadano, grupo
de ciudadanos, uniones y organizaciones, con o sin personalidad
jurdica.
7. LEGITIMACIN ACTIVA
Originalmente, slo el ciudadano o ciudadanos perjudicados
directa o indirectamente estaban legitimados para interponer este
recurso. As lo establecan los arts. 6 y 11 de la Ley de Amparo;
pero como ya vimos, el art. 6 de la Ley de Amparo fue reformado
por la Ley 205/95, consagrando la accin popular. Es una accin
abstracta, no es necesario demostrar perjuicio o inters directo o
indirecto. Podramos decir que el inters es general: que la ley no
viole la Constitucin, la cual encierra la soberana popular. Ni los
199
Art. 47 de la Constitucin.
162
200 Opina Kelsen que deben intervenir en el proceso de control: la autoridad cuyo acto es
atacado; el rgano que interpone la demanda; eventualmente el particular interesado en el
litigio pendiente ante el tribunal o autoridad administrativa que dio lugar al procedimiento de
control, o el particular que pueda someter el acto inmediato al conocimiento del tribunal
constitucional. Estudio Comparado de las Constituciones de Amrica y Austria. Ob. cit. No. 6, pg.
40.
201 Cfr. El Amparo. Editorial Temis, S. A. Bogot, Colombia. 1990, pg. 81. En la primera
edicin de Lneas Generales de la Nueva Ley de Amparo, publicada en 1989 en la Revista
Jurdica de la Barra de Abogados de Nicaragua, sostuve que la Constitucin contemplaba la
accin popular, y que la Ley de Amparo en los artculos que exiga al recurrente tener inters
directo o indirecto era inconstitucional. La Corte Suprema, siguiendo mi opinin, acept tal
criterio, como puede verse en las sentencias siguientes: S. 11:00 a. m. del 2 de octubre de 1991,
B. J., pg. 170. S. 11:00 a. m. del 24 de noviembre de 1991, B. J., pg. 170. S. 10:00 a. m. del 21 de
junio de 1992, B. J., pg. 163.
202 CALAMANDREI Ilegitimidad Constitucional de las Leyes, pg. 69 y sigts. Hctor FIX
ZAMUDIO. Juicio de Amparo. Editorial Porra, S. A., Mxico 1964, pg. 119.
163
164
9. PROCEDIMIENTO
A. INTERPOSICIN DEL RECURSO
El segundo prrafo del art. 11 de la Ley de Amparo seala los
elementos que debe contener el escrito de interposicin del recurso.
B. ADMISIBILIDAD
Los conceptos de admisibilidad y fundabilidad son aplicables
tanto a la demanda como a los recursos. A manera de introduccin
me referir a la admisibilidad, porque la doctrina asimila este
proceso constitucional a una u otra de las ltimas figuras, pues su
naturaleza es dudosa. Algunos dicen que es un recurso, otros que
es una demanda, hay quienes sealan que es una accin de
impugnacin, hacindolo participar de una naturaleza mixta (de la
accin y del recurso).207
La admisibilidad de la demanda o del medio impugnativo
(recurso) se refiere al cumplimiento de los requisitos procesales
para que puedan ser tramitados y fallados en el fondo.208 Por
ejemplo, son requisitos de admisibilidad de la demanda las
exigencias de los arts. 1021 y 1024 del Cdigo de Procedimiento
Civil y, segn lo dispone el art. 1035 del mismo Cdigo, el juez de
oficio puede rechazar la demanda que no contenga los tres
primeros requisitos sealados en el art. 1021 del Cdigo de
Procedimiento Civil o cuando fuere ininteligible u oscura.
Son requisitos de admisibilidad del recurso de apelacin:
recurrir dentro del trmino de ley, ser apelable la sentencia, tener
inters jurdico el apelante, ausencia de pacto de no apelar, que no
se interponga en forma condicional. Los requisitos de admisibi207 Se considera por un sector doctrinal minoritario, pero respaldado por autores
destacados, que la jurisdiccin constitucional es voluntaria, no contenciosa (Cfr. Cappelleti.
Breves Explicaciones de Otros Problemas y Conclusin. La Justicia Constitucional. Ob. cit.,
pag. 107).
208 ALCAL ZAMORA Y CASTILLO. Derecho Procesal Penal. T. III. Guillermo Koaft Ltda..
Argentina, pg. 237. Cfr. CALAMANDREI. La Accin, pg. 56 y sigts. El Proceso, pg. 349 y
sigts. Estudios. Ob. cit., T. I.
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168
Excepcin de inadmisibilidad.
169
213 S. 1.30 p. m. del 7 de abril de 1989, B. J., pg. 87. Esto confirma mi opinin sostenida en
Lneas Fundamentales de la Nueva Ley de Amparo de Nicaragua.
214 S. 10:45 a. m. del 19 de febrero de 1992, B. J., pg. 41. S. 9:30 a. m. del 3 de mayo de 1993,
B. J., pg. 34. S. 9:30 a. m. del 29 de mayo de 1995, B. J., pg. 30.
215 S. 10:45 a. m. del 21 de julio de 1995, B. J., pg. 89. S. 10:45 a. m. del 8 de mayo de 1995,
B. J., pg. 15.
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juzga sobre la validez de los primeros con base en la conformidad con sta. Es un sistema de
control externo encomendado al Poder Judicial o a un tribunal constitucional en el cual el
Estado deposita su confianza (control de la constitucionalidad). En la segunda, la
confrontacin se da entre la sentencia de instancia y la ley, y se juzga sobre la legalidad de sta
(control de la legalidad). Es un sistema de control interno encomendado al Poder Judicial. Es un
sistema de control interno de carcter jurdico, aunque originalmente fue externo y poltico del
Legislativo sobre el Judicial, a quien los revolucionarios franceses de 1789 no le tenan
confianza. No obstante, ALCAL ZAMORA y Castillo encuentran una semejanza entre el
recurso de inconstitucionalidad y la casacin. El primero, persigue constatar la conformidad
de una ley con la Constitucin; y el segundo, la de una sentencia con la ley aplicable al caso
discutido. De aqu que as como la casacin admite la impugnacin por errores in procedendo e
in iudicando, el de inconstitucionalidad procede por violaciones materiales y formales.
(Significado y Funciones del Tribunal de Garantas Constitucionales. Ensayos de Derecho
Procesal. Revista de Jurisprudencia Argentina, S. A., 1944, pg. 513. Derecho Procesal. T. III,
pg. 316). En nuestro sistema, ocupamos tambin a la casacin para acusar de
inconstitucionales a las leyes. Las semejanzas que tengan en manera alguna borran las notables
diferencias. Sin embargo, no son incompatibles; los revolucionarios franceses crearon la
casacin como un instrumento de control constitucional, pues el Tribunal de Casacin
originalmente era un rgano poltico adscrito al Poder Legislativo para que el Poder Judicial
no invadiera, aun en vas de interpretacin, el campo de accin de aqul, con la finalidad de
que se cumpliera estrictamente la teora de la separacin de poderes; por lo que para cumplir
con esta separacin, tampoco interpretaba la ley y no se pronunciaba sobre la decisin del
asunto, limitndose en caso de infraccin a anular la sentencia recurrida y reenviar el asunto.
En Mxico, el amparo abarca a las dos figuras. En Nicaragua existe una Ley de Amparo que
consagra el recurso de inconstitucionalidad de la ley, y en virtud de la causal primera del
recurso de casacin en el fondo tambin se puede denunciar tal inconstitucionalidad, lo cual
est autorizado por la misma Ley de Amparo (art. 20 de la Ley de Amparo). No se vaya a
creer que al dejar de tener vigencia la Constitucin de 1974 qued derogada dicha causal,
porque en realidad slo cay el orden jerrquico en que descansaba el sistema, que al entrar en
vigor la Constitucin de 1987 volvi a funcionar (Cfrs. MARIO CAPPELLETTI. Control Judicial de
la Constitucionalidad de las Leyes, Ob. cit., pgs. 37 y sigs.; Danilo MANZANARES ENRQUEZ.
Causales de Casacin en el Fondo. Tesis doctoral. Len, Nicaragua, 1961, pgs. 15-16;
Opinin de la Corte Suprema, en B.J. de 1915, pgs. 939 y 749). En Espaa, en donde el
amparo se concede tambin contra las resoluciones judiciales violatorias de las libertades y
derechos constitucionales, es considerado por algunos autores como un recurso especial de
casacin limitado a examinar la aplicacin hecha por los tribunales ordinarios de las normas
constitucionales reguladoras de los derechos constitucionales (Cfr. Jos Antonio Miguel
Calatayud, El Amparo. RCDI, nm. 559, julio-agosto, pg. 88).
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174
220 En otros pases, la anulacin entra en vigor hasta su publicacin. Expresa Kelsen que la
sentencia que anula una norma que necesita de publicacin para entrar en vigor, tambin debe
ser publicada en la misma forma que lo fue la norma anulada; aunque no excluye a priori la
publicacin en un boletn oficial del tribunal para este tipo de sentencia. Pero considera que
en todo caso debe publicarse la anulacin de las leyes o reglamentos en el mismo rgano
informativo en que fueron publicadas las leyes anuladas. La anulacin entra en vigor hasta su
publicacin. Estima conveniente que el tribunal disponga que la anulacin, especialmente de
leyes y tratados internacionales, no surta efecto sino hasta la expiracin de ciertos trminos a
partir de su publicacin, aunque no sea ms que para darle tiempo al Parlamento para que
reemplace la ley inconstitucional por una que est de acuerdo con la Constitucin, y as evitar
que la materia regulada por la ley anulada quede fuera de la reglamentacin durante un
tiempo relativamente largo. (Estudio Comparado de las Constituciones de Amrica y Austria. Ob.
cit. No. 6, pg. 40).
221 Art. 19 inc. 2 de la Ley de Amparo. En lo civil, la cosa juzgada tiene efectos expansivos
excepcionalmente, como en el divorcio, separacin de cuerpos, interdiccin, nulidad del
matrimonio, etc.
222 Art. 14 y 19 de la Ley de Aparo.
223 Puede darse el caso de que una sentencia de un tribunal constitucional que determina
la constitucionalidad de un enunciado normativo no tenga fuerza de cosa juzgada material, si
otras partes pueden volver a sostener la inconstitucionalidad aun por la misma razn y
provocar la declaracin de la inconstitucionalidad. Si el tribunal constitucional declara la
inconstitucionalidad con efecto retroactivo (ex tunc), el primer fallo que sostuvo la
constitucionalidad no pudo tener efectos de cosa juzgada material. As lo establece el art. 87 de
la Ley de Jurisdiccin Constitucional de Costa Rica, que dice que las resoluciones o sentencias
que denieguen la inconstitucionalidad nicamente surten efectos entre las partes en el caso
concreto y no producirn cosa juzgada.
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227 Cuando entraron en vigencia el Cdigo de Procedimiento Civil y la Ley de Amparo del
2 de julio de 1912, el sistema de nuestro amparo era el de la inaplicabilidad de la ley declarada
inconstitucional al caso concreto y sin efectos generales, y no hay razn para creer que dicho
Cdigo haya implantado otro diferente al permitirle a los jueces y tribunales en el art. 194,
aplicar con preferencia la Constitucin y rechazar las leyes estimadas inconstitucionales.
Todava en 1936 la Corte Suprema deca que nuestro sistema constitucional no permita
invalidar la ley de modo general. (S. 11.00 a.m. del 20 de mayo de 1936, B.J., pg. 9318). Las
leyes de Amparo de 1948, 1950 y 1974 disponan que las sentencias que declaraban la validez o
inaplicabilidad de la ley causaban estado y deban ser publicadas las sentencias y adems en
La Gaceta. Esto quiere decir, en forma muy tmida, que la sentencia produca cosa juzgada y
efectos generales. Congruentemente con esta solucin, dichas constituciones, incluyendo la de
1939, expresaban que no tenan valor alguno las leyes que se oponan a la Constitucin,
nulidad que era absoluta.
179
228 S. 12 m. del 3 de mayo de 1921, B. J., pg. 3286. S. 9:30 a.m. del 5 de agosto de 1970, B. J.,
pg. 20074.
229 S. 11:00 a. m. del 22 de febrero de 1966, B. J., pg. 41. S. 9: 45 a.m. del 2 de febrero de
1967, B.J., pg. 41. S. 11:00 a. m. del 12 de mayo de 1967, B .J., pg. 75. S. 8:30 a.m. del 5 de
septiembre de 1967, B. J., pg. 175. S. 10:35 a.m. del 22 de diciembre de 1967, B. J., pg. 258. S.
8:30 a.m. del 13 de agosto de 1970, B. J., 186. S. :45 a.m. del 15 de diciembre de 1971, B.J., pg.
242. S. 10 a. m. del 24 de febrero de 1972, B.J., pg. 14. S. 9:45 a.m. del 14 de marzo de 1972, B.
J., pg. 39. S. 8:30 a.m. del 15 de agosto de 1972, B. J., pg. 190. S. 12 m. del 9 de marzo de
1961, B.J.; pg. 20328. S. 10:00 a.m. del 21 de abril de 1961 B.J., pg. 30396.
230 ARSTIDES SOMARRIBA V. Casacin en el Fondo. Tesis doctoral. Len, 1947, pgs. 43 y
sigts. Danilo MANZANARES E. Causales de Casacin en el Fondo, pg. 11 y sigts. Opinin de la
Suprema, publicada en el B.J. de 1915, pgs. 739 y 740.
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232 Ya hemos transcurrido anteriormente la sentencia que el hecho que el vencimiento del
plazo de los 60 das no excluye la posibilidad de la aplicacin de la ley al caso concreto, y, en
tal caso, puede entablar dentro de dicho plazo el recurso directo de inconstitucionalidad como
el indirecto (S. 11:30 a. m. del 7 de abril de 1989, B. J., pg. 87).
CAPTULO XI
EL BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD
1. CONCEPTO E IMPORTANCIA
El bloque de constitucionalidad (denominado tambin parmetro
de constitucionalidad o bloque de normatividad) es el conjunto de
leyes que junto a la Constitucin determinan la inconstitucionalidad de las leyes.
La confrontacin para declarar la inconstitucionalidad no slo se
hace con la Constitucin, sino tambin con otras leyes constitucionales o complementarias con valor constitucional.
Su importancia es doble: se aumentan los elementos con que se
confronta la ley, ya que no slo se contrasta con la Constitucin,
sino tambin con otras leyes; se ampla la facultad interpretativa
del rgano de la jurisdiccin constitucional y, como consecuencia,
crece el mbito de las potestades del Poder Judicial.233
2. ORIGEN FRANCS DEL BLOQUE
DE CONSTITUCIONALIDAD
La doctrina del bloque de constitucionalidad tiene su origen en
Francia y despus es trasladada a Italia, Espaa y Austria, luego
pasa a Amrica, recogindolo Costa Rica, Panam y Colombia.
233 Mara Luisa Balaguer Callejn sostiene que las leyes que integran el bloque de
constitucionalidad no slo son objeto de interpretacin constitucional (como el resto de las
leyes), sino tambin son utilizadas como criterios de interpretacin de la constitucionalidad de
otras leyes, ampliando el campo de la interpretacin constitucional: la constitucin y dichas
leyes, que por tal razn deben ser bien revisadas en su constitucionalidad (Interpretacin de la
Constitucin y Ordenamiento Jurdico. Editorial Tecnos. Madrid 1997. pgs. 118 y 119).
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236 Gaspar CABALLERO SIERRA y Marcela ANZOLA Gil. Teora Constitucional. Editorial Temis.
Bogot, Colombia. 1995, pg. 66 y sigts. Tambin la jurisprudencia se refiere al parmetro de
constitucionalidad (Sentencia 11.11.1993).
189
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238
CAPTULO XII
INCONSTITUCIONALIDAD POR OMISIN
1. EL SILENCIO EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL
La Constitucin puede callar, dejando un vaco para solucionar un
caso o situacin. Este silencio puede ser prohibitivo o permisivo de
lo callado. Por ejemplo: las Constituciones de 1893 (art. 82.22), 1905
(art. 36.19) y 1911 (art. 85.8) confirieron expresamente al Congreso
la facultad de modificar los tratados, pero las Constituciones de
1939 (art. 164.9), 1948 (art. 133.7), 1950 (art. 148.8) y 1987 (art.
138.12) no atribuyen al Congreso la facultad de la modificacin,
silencio que no constituye un olvido involuntario, sino una
prohibicin de dicha modificacin; cuando la Constitucin seala
simplemente un plazo para el ejercicio de la Presidencia de la
Repblica y guarda silencio sobre la reeleccin, significa que la
permite; si el art. 26 de la Constitucin Poltica permite revisar los
registros que lleva el Estado sin referirse a los que llevan los
particulares, significa que tambin se puede regular el habeas data
en contra de los particulares.
Para determinar si procede la prohibicin o la permisin es
preciso tener en cuenta el contexto de la Constitucin, sus
principios y valores. Por ejemplo: la ausencia de la prohibicin de
la esclavitud, proscrita en las Constituciones de 1824, 1826 y 1838,
en las posteriores constituciones no significa su restablecimiento,
pues no lo permiten la consagracin de los principios de libertad e
igualdad.239
239 Todava se venden y compran personas y hasta se descuartizan para extraer sus
rganos, se encuentran bajo la esclavitud laboral, sexual y de otra ndole unos veintisiete
millones de personas de diferentes regiones y pases, por lo que podra ser til volver a la
prohibicin de la esclavitud en las constituciones para que el mundo tenga presente esta
atrocidad y la combata.
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240 Adolfo Amadeo Rivas. El Amparo. Buenos Aires. Ediciones la Rocca, 1990, pg. 359 y
sigts. Adolfo GABINO ZIULU. Derecho Constitucional, Depalma T. II., pg. 37. Roberto Dromi y
Eduardo MENEM. La Constitucin Reformada. Buenos Aires, Ediciones Ciudad Argentina, 1994,
pg. 158 y sigts. Germn J. BIDART CAMPOS. Tratado Elemental de Derecho Constitucional, T. I.,
pg. 708 y sigts. Buenos Aires, Ediar 1994.
241 La Corte Suprema expresa: Nada hay en la letra ni en el espritu de la Constitucin
que permita sostener que la proteccin de los derechos humanos se circunscriba a los ataques
que provengan de la autoridad solamente. Hay ahora una categora de sujetos que slo
raramente conocieron los siglos anteriores: los consorcios, las asociaciones profesionales, las
grandes empresas que acumulan un enorme podero material y econmico. Y no es discutible
que estos entes colectivos representen una fuerte amenaza contra los individuos y sus
derechos fundamentales.
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B. EL SISTEMA ADMINISTRATIVO
En el art. 188 de la Constitucin se consagra el amparo en contra
de toda disposicin, acto o regulacin, y, en general, en contra de
toda accin u omisin de cualquier funcionario autoridad o agente
de los mismos que viole o trate de violar los derechos y garantas
consagrados en la Constitucin.
ste es un recurso extraordinario que se interpone ante la Sala
de lo Civil del Tribunal de Apelaciones correspondiente, pero se
falla por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de
Justicia.
Afecta a todos los poderes, siempre que no se refiera a leyes,
sentencias judiciales o materia electoral.
Se puede, por ejemplo, recurrir de amparo porque la autoridad
correspondiente no le otorga un pasaporte o licencia a una
persona; recurrir de amparo para obligar a la Asamblea Nacional a
nombrar a los magistrados de la Corte Suprema cuando no lo
hicieren en tiempo (los que deban ser nombrados en 2002
esperaron casi un ao). La sentencia, de acuerdo con el citado art.
46, obligara a la Asamblea Legislativa a nombrarlos.
La Asamblea Legislativa tambin nombra a otros funcionarios, y
en tales casos tambin cabe el amparo por omisin. En todos los
casos, establezca o no plazo la Constitucin para el nombramiento
de un funcionario, y cuando no se haya hecho el nombramiento,
cabe el recurso de amparo.
Tambin se puede interponer el habeas corpus para salir de la
crcel por detencin ilegal; lo mismo que hacer uso del habeas data
sirvindose del amparo para ser eliminado del archivo de la Polica
porque no ha cometido delito.
Se puede hacer uso del amparo para emplazar al Presidente, con
el fin de que en el plazo no mayor de sesenta das, que le otorga el
art. 150 inc. 10 de la Constitucin, reglamente la ley. Si el Ejecutivo
no la reglamenta en ese plazo, har la reglamentacin la Asamblea
Legislativa de acuerdo con el art. 141, prr. 9 de la Constitucin. En
este ltimo caso no seala plazo para su aprobacin, pero por
analoga debe entenderse que debe hacerlo dentro de otros sesenta
204
205
206
249 Se ha dicho, con razn, que las dictaduras se distinguen porque en ellas todas las
actividades de las personas son objeto de leyes, hasta en los detalles ms insignificantes.
Nuestro sistema jurdico es inflacionario.
207
250 La reforma constitucional de 1995 en una de sus disposiciones transitorias dispona que
el Presidente de la Repblica deba enviar, en un plazo no mayor de noventa das de que
hubieran entrado en vigencia las reformas, la Ley de Organizacin, Competencia y
Procedimientos Estatales, a la Asamblea Legislativa para su aprobacin. El plazo para el
Presidente era expreso y perentorio, y debemos entender por la premura del caso, que la
Asamblea Legislativa al recibir dicha ley ya estaba obligada a iniciar el procedimiento de
aprobacin y concluirlo lo antes posible. Sin embargo, se promulg el 27 de mayo de 1998, y se
public en La Gaceta No. 102 del 3 de junio de 1998.
208
209
210
211
259 Gregorio Peces-Barba Martnez seala cuatro generaciones de los derechos humanos:
los de la primera generacin son los individuales y civiles, generales y universales, son los
derechos del hombre; los de la segunda generacin son los derechos polticos, en un principio
limitados y ahora extendidos a todos los ciudadanos; los de la tercera generacin son los
econmicos, sociales y culturales; los de la cuarta generacin son los derechos de la mujer, de
los ancianos, de los minusvlidos y de los consumidores. Los destinatarios de los derechos
individuales y polticos son todas las personas, los destinatarios de los derechos econmicos,
sociales y culturales son los que carecen de medios para ejercerlos y no los ricos que s tienen,
por lo que sera desvirtuar estos derechos concediendo, por ejemplo, salud y enseanza
gratuita a los que tienen posibilidades de satisfacer estas necesidades, junto con los pobres, de
lo cual depende el porvenir del Estado Social. Los derechos de la cuarta generacin deben
atribuirse a los grupos sealados, no son derechos de todos. (Derechos Sociales y Positivismo
Jurdico. Dykinson. Madrid. 1999, pg. 61 y sigts).
212
260 Vctor Abramovich y Chistian Curtis son grandes defensores de la exigibilidad de los
derechos sociales frente a la tesis aceptada por un buen sector doctrinal de que no son
propiamente derechos, porque su satisfaccin consiste en un hacer y no en un no hacer y, por
lo tanto, no son formalizables ni universables. No son actos sancionables y anulables, sino
omisiones que no resultan sancionables ni justiciables. Pero observan que tanto los derechos
clsicos como los sociales imponen prohibiciones y obligaciones, por lo que estos derechos y
los derechos de libertad clsica no se diferencian en su estructura. Son sancionables y
justiciables, por ejemplo, las violaciones al medio ambiente, la salud, etc., y las omisiones y
falta de prestaciones, cuya efectividad es posible garantizar judicialmente en buena parte de
los casos. Es un estudio completo sobre las formas de lograr el cumplimiento de estos
derechos. (Los Derechos Sociales como Derechos Exigibles. Editorial Trota. Madrid, Espaa. 2002).
213
214
263 Prlogo a la obra de Victor ABRAMOVICH y Chistian CURTIS. Los Derechos Sociales como
Derechos Exigibles. Ob. cit, pg. 11.
215
264
La Justicia Constitucional Europea ante el Siglo XXI. Ob. cit., pg. 77.
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223
224
F. COSTA RICA
El art. 10 de la Constitucin contempla esta figura y la desarrolla
la Ley de Jurisdiccin Constitucional de Costa Rica.
Se contempla la inconstitucionalidad de la ley por omisin en el
art. 73, el cual en sus partes pertinentes dice: a) Contra las leyes y
otras disposiciones generales, incluso las originadas en actos de
sujetos privados, que infrinjan, por accin u omisin, alguna norma
o principio constitucional. b) Contra los actos subjetivos de las
autoridades pblicas cuando infrinjan, por accin u omisin,
alguna norma o principio constitucional, si no fueren susceptibles
de los recursos de habeas corpus o de amparo... f) Contra la inercia,
las omisiones y las abstenciones de las autoridades pblicas.
En el sistema costarricense procede la accin por omisin
absoluta y relativa de las leyes y por omisiones de la
administracin. Las omisiones de la administracin pueden ser
atacados por la accin de inconstitucionalidad por omisin o por el
amparo.
La Sala de lo Constitucional es la que conoce de estas acciones,
de acuerdo con el artculo constitucional citado.
La doctrina y la jurisprudencia han respaldado esta
institucin.271
G. MXICO
En Mxico, el juicio de amparo no cubre la omisin legislativa,
slo la de ndole administrativa.
Pero en tres estados se contempla la omisin normativa:
271 Para profundizar el tema vanse: Rubn Hernndez Valle. Derecho Procesal
Constitucional. Editorial Juricentro. San Jos. Costa Rica. 1995, pg. 34 y sigts. Magda Ins
Rojas. Control de Constitucionalidad por Omisin. Revista de Derecho Constitucional. San Jos,
Costa Rica. Nm. 2. Mayo Agosto, 1991, pg. 9 y sigts. Silva Patio Cruz y Vctor Orozco
Solano. La Inconstitucionalidad por Omisin. Investigaciones Jurdicas, S. A. San Jos Costa, Rica,
2004.
225
a) Veracruz
Se encuentra establecida en el art. 65 de la Constitucin del
Estado de Veracruz. La accin se interpone ante el Pleno del
Tribunal Superior de Justicia y estn legitimados el Gobernador del
Estado o por lo menos una tercera parte de los ayuntamientos del
Estado.
Cuando el tribunal declara con lugar la accin por omisin
legislativa, el Congreso del Estado tiene como plazo dos perodos
de sesiones ordinarias para aprobar la ley o decreto.
Si se vence dicho plazo sin que se apruebe la ley o decreto, el
propio tribunal deber decretar las bases a las que deben sujetarse
las autoridades hasta que se apruebe la ley o decreto.
El tribunal ordena llenar el vaco al Congreso del Estado, y si no lo
llena har de legislador provisional hasta que se llene el vaco por
el Congreso.
Este sistema es duramente criticado por sustituir al legislador y
romper la divisin de poderes.
b) Tlaxcala
En la reciente reforma integral de su Constitucin se consagra la
potestad del Pleno del Supremo Tribunal de Justicia de conocer las
acciones contra la omisin legislativa imputable al Congreso, al
Gobernador y al Ayuntamiento o a los concejales por la falta de
expedicin de las normas jurdicas de carcter general a que estn
obligados en los trminos de las Constituciones Polticas de los
Estados Unidos Mexicanos, del Estado y de las leyes.272
Estn legitimados activamente para ejercitar esta accin contra
la omisin legislativa, las autoridades estatales y municipales y las
personas residentes en el estado.
No se le seala plazo para entablar la accin, la cual se dirige
(legitimacin pasiva) contra la autoridad responsable: Congreso,
Gobernador, Ayuntamiento o Concejal.
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302 Cfr. Jos Julio FERNNDEZ RODRGUEZ. La Inconstitucionalidad por Omisin. Ob. cit, pg.
171 y sigts.
303 Cfr. Vctor ABRAMOVICH y Cristin
COURTIS. Los Derechos Sociales como Derechos
Exigibles. Ob. cit. Gustavo Linares Berezo. Derecho Prestacionales y Separacin de Poderes.
Constitucionalismo Hoy. Obra Colectiva. Fundacin Manuel GARCA-PELAYO. Caracas,
Venezuela. 2000, pg. 413 y sigts.
CAPTULO XIII
RECURSO DE AMPARO
1. REGULACIN CONSTITUCIONAL Y LEGAL
DEL AMPARO VIGENTE
En La Gaceta nmero 5 del 9 de enero de 1987 se public la vigente
Constitucin. Los arts. 187, 188 y 189 de la Constitucin establecen
tres recursos: el de inconstitucionalidad contra leyes, decretos o
reglamentos, el de amparo y el de exhibicin personal. stos deban
ser regulados por una Ley de Amparo con rango constitucional,
segn lo disponan los arts. 184 y 190 de la Constitucin. En La
Gaceta nmero 24, del 20 de diciembre de 1988, se public la
correspondiente Ley de Amparo, la cual equivale al Cdigo
Procesal Constitucional que ya se ha promulgado en algunos
pases.
El amparo tambin lo contemplan el art. 25 de la Convencin
Internacional Americana de los Derechos del Hombre, y su
antecedente en el art. XVIII de la Declaracin Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre, la Declaracin Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre y el Pacto de Derechos Civiles y
Polticos, todas aplicables en Nicaragua de acuerdo con el art. 46 de
la Constitucin. Esta consagracin en dichos instrumentos
internacionales la han propiciado juristas mexicanos.
2. OBJETO O MATERIA DEL AMPARO
De acuerdo con los arts. 3 y 23 de la Ley de Amparo y 188 de la
Constitucin, la materia del amparo es amplia, pues comprende los
actos, disposiciones, resoluciones, y en general toda accin u
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304 S. 11:00 a.m. del 3 marzo de 1916, B. J., pg. 1097. S. 9:00 a.m. del 3 de junio de 1937, B.
J., pg. 9757. S. 12 a. m. del 26 de julio de 1945, B. J., pg. 12904. S.10:00 a. m. del 24 de mayo de
1947, B. J., pg. 13829. S. 10:00 a.m. del 26 de enero de 1955, B. J., pg. 17323. S. 10:30 a.m. del 28
de noviembre de 1958, B. J., pg. 19245. S. 10:30 a.m. del 26 de marzo de 1996, B. J., pg. 88. En
otras legislaciones es amplio y se da no slo contra los actos de autoridad, sino contra las
entidades autnomas y contra los concesionarios de servicios pblicos.
305 S. 11:00 a.m. del 30 de noviembre de 1923, B. J., pg. 4150. S. 11:00 a.m. del 3 de mayo de
1934, B. J., pg. 8605. S. 11:00 a.m. del 13 de diciembre de 1935, B. J., pg. 9139. S. 10:00 a.m. del
4 de abril de 1937, B. J., pg. 9669. S. 10:00 a.m. del 12 de noviembre de 1952, B. J., pg. 16242.
S.10:00 a.m. del 9 de mayo de 1956, B. J., pg. 18051. S.11:00 a.m. del 5 de abril de 1961, B. J.,
pg. 20368. S. 12 m. del 5 de abril de 1961, B. J., pg. 20369. S. 9:45 a. m. del 2 de septiembre de
1965, B. J., pg. 256.
306 S. 12 m. del 5 de abril de 1937, B. J., pg. 9630. S. 11:40 a. m. del 30 de noviembre de
1965, B. J., pg. 355. S. 9:45 a.m. del 5 de diciembre de 1966, B. J., pg. 306.
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253
las personas jurdicas tienen capacidad para ser parte a menos que se
hayan extinguido o an no hayan surgido a la vida legal (v. gr., una
sociedad annima que no est inscrita). Esta capacidad equivale a la
capacidad de goce, y se refiere a la capacidad de las personas de
poder ser titulares de derechos fundamentales.
a) Personas naturales. Pueden interponer el amparo todas las
personas naturales, tanto nacionales como extranjeras.
Los nicaragenses tienen una capacidad plena. Los extranjeros
tienen los mismos derechos y deberes que los nicaragenses con
excepcin de los derechos polticos (sufragio activo y pasivo, etc.), de
los que establezcan las leyes, y no tienen derecho de intervenir en los
asuntos polticos del pas. As lo dispone el art. 27 de la Constitucin,
el que para reforzar esta idea expone en su parte final que el Estado
respeta y garantiza los derechos reconocidos en la Constitucin a
todas las personas que se encuentren en su territorio y sujetos a su
jurisdiccin.
Por otra parte, el art. 46 de la Constitucin protege en el territorio
nacional a todas las personas en sus derechos inherentes y los
consignados en los principales documentos y declaraciones
internacionales sobre derechos humanos que incorpora a
la
Constitucin.
Un problema fundamental es el relativo a la proteccin del
nasciturus. En el art. 5 y siguientes del Cdigo Civil, se distingue entre
personas de existencia visible o legal (los ya nacidos) y las personas
con existencia natural o concebidos en el vientre materno. Los
primeros son capaces de adquirir derechos y contraer obligaciones, y
les son permitidos todos los actos y todos los derechos que no le
fueren expresamente prohibidos. Estos artculos del Cdigo Civil
desarrollan en parte el art. 32 de la Constitucin, el cual dispone que
ninguna persona est obligada a hacer lo que la ley no manda ni
impedida de hacer lo que ella prohbe. Esto viene a confirmar el
derecho que tienen todas las personas naturales para interponer el
amparo.
Las personas por nacer son las concebidas en el vientre materno, y
desde ese momento comienza su existencia natural. Se les debe
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315 Germn J. Bidart Campos expresa que no es correcto incluir entre los sujetos de
derechos humanos al Estado, aunque detecta la posibilidad de atribuirle excepcionalmente
ciertos derechos desprovistos de la naturaleza que, con otros fundamentos filosficos,
histricos y polticos, revisten los derechos humanos. Entre ellos: el derecho a la propiedad, a
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9. TRAMITACIN
La Corte Suprema de Justicia, en muchas sentencias, antes de
entrar a exponer sus consideraciones sobre el caso, hace un
resumen del procedimiento y sus etapas. Resumiremos una.
El recurso de amparo slo puede interponerse por parte
agraviada. Se entiende por tal toda persona natural o jurdica a
quien perjudique o est en inminente peligro de ser perjudicada
por toda disposicin, acto o resolucin, y, en general, toda accin u
omisin de la autoridad que viole o trate de violar los derechos y
garantas consagrados en la Constitucin Poltica.
Se interpondr ante el tribunal de apelaciones respectivo o ante
la sala para lo civil de los mismos en donde estuvieren divididos en
salas, el que conocer de las primeras actuaciones hasta la
suspensin del acto inclusive, correspondindole a la Sala
Constitucional de la Corte Suprema de Justicia el conocimiento
ulterior hasta la resolucin definitiva.
Debe interponerse dentro del trmino de treinta das, que se
contar desde que se haya notificado o comunicado legalmente al
agraviado, la disposicin, acto o resolucin. En todo caso, este
trmino se aumentar en razn de la distancia. Tambin podr
interponerse desde que la accin u omisin haya llegado a su
conocimiento.
El recurrente est en la obligacin de haber agotado de previo
los recursos ordinarios establecidos por la ley, es decir, la va
administrativa correspondiente. Todo de conformidad con lo que
disponen los arts. 23 y siguientes en lo conducente de la Ley de
Amparo vigente.
El tribunal de apelaciones dentro de tres das, de oficio o a
solicitud de parte, puede decretar la suspensin del acto o
denegarlo.
Se pedir a los recurridos que enven su informe al Supremo
Tribunal, dentro del trmino de diez das a partir de la fecha en que
reciban el correspondiente oficio, agregando las diligencias de todo
lo actuado. Las partes debern personarse ante la Corte Suprema
dentro del trmino de tres das hbiles ms el de la distancia, para
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356 S. 9:30 a.m. del 16 de abril de 1996, B. J., pg. 326. S. 9:00 a. m. del 27 de noviembre de
1992, B. J., pg. 259. S. 10:30 a. m. del 12 de junio de 1992, B. J., pg. 124. S. 9:00 a.m. del 22 de
enero de 1993, B. J., pg. 1. S. 9:00 a.m. del 1 de abril de 1993, B. J., pg. 22. S. 9:00 a. m. del 25
de octubre de 1993, B. J., pg. 162. S. 9:00 a. m. del 26 de octubre de 1993, B. J., pg. 169. S. 3:00
p. m. del 2 de noviembre de 1993, B. J., pg. 180. S. 11:30 a.m. del 6 de junio de 1995, B. J., pg.
35. S. 9:00 a.m. del 4 de julio de 1996, B. J., pg. 202. S. 10:30 a.m. del 2 de mayo de 1996, B. J.,
pg. 125. S. 10:30 a.m. del 4 de junio de 1996, B. J.,pg. 161.
357 S. 11:00 a. m. del 3 de febrero de 1975, B. J., pg. 9.
358 S. 11:30 a.m. del 16 de agosto de 1982, B. J., pg. 364.
359 S. 10:00 a. m. del 1 de octubre de 1986, B. J., pg. 283.
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F. APERTURA A PRUEBA
Una vez que los autos estn radicados ante la Sala de lo
Constitucional de la Corte Suprema de Justicia, sta le podr pedir
al recurrente ampliacin sobre los hechos reclamados, y adems
resolver sobre la suspensin del acto segn lo disponen los arts. 39
y 40 de la Ley de Amparo.
El recurrente puede ampliar o rectificar el recurso antes del
informe del funcionario responsable, sin necesidad de que se lo
pida la Sala de lo Constitucional.
De acuerdo con el art. 43 de la Ley de Amparo, si la Sala de lo
Constitucional no encontrare datos suficientes para resolver el
amparo lo abrir a prueba por diez das. Se admiten toda clase de
pruebas y la Sala podr recabar de oficio otras que considere
conveniente.
Buena parte del material probatorio aparece en las diligencias
levantadas por las autoridades responsables, las cuales tendrn que
ser enviadas al Supremo Tribunal. El citado artculo le permite a
ste fallar de acuerdo con los datos que arrojan las diligencias y las
que con posterioridad se pudieran recabar sin necesidad de abrir a
prueba.
Aplicar el citado artculo atendiendo su sentido literal resulta
peligroso. Por una parte, las pruebas aportadas en las diligencias
administrativas por el funcionario culpable no son recibidas con las
garantas necesarias. Por otro lado, debe abrirse a prueba el amparo
siempre que existan hechos dudosos o controvertidos, a menos que
la discusin slo verse sobre la constitucionalidad del acto y no
sobre los hechos del conflicto, pues no debemos olvidar que el
amparo tiene ms de juicio que de recurso, por lo cual es necesaria
la prueba. El amparo no tiene una simple funcin revisora del acto
de la autoridad, en la cual no sea necesario el trmino de prueba.
De acuerdo con los arts. 5 y 41 de la Ley de Amparo, en el
recurso de amparo no existe caducidad, ya que est de por medio la
defensa de la Constitucin, ley suprema del pas, son pocos los
trmites, y el tribunal est obligado a proveer lo que fuere
necesario para que no se paralice el proceso.
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402 S. 11:30 a.m. del 17 de noviembre de 1915, B. J., pg. 986. S. 11:30 a.m. del 8 de
noviembre de 1917, B. J., pg. 1732. S. 12 m. del 3 de agosto de 1918, B. J., pg.. 2029. S. 10 a.m.
del 16 de agosto de 1918, B. J., pg. 2045. S. 11:30 a.m. del 7 de agosto de 1919, B. J., pg. 2448.
S. 10 a.m. del 31 de enero de 1920, B. J., pg. 2797. S. 11:30 a.m. del 10 de noviembre de 1920, B.
J. pg. 3143. S. 12 m. del 31 de marzo de 1921, B. J., pg. 3240. S. 9:45 a.m. del 21 de julio de
1976, B. J., pg. 145.
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291
292
CAPTULO XIV
EL RECURSO DE EXHIBICIN PERSONAL
1. NATURALEZA JURDICA DE LA EXHIBICIN
PERSONAL
El tema de la naturaleza jurdica de la exhibicin personal es
muy discutido en la doctrina: unos sostienen que es un recurso;
otros, que es una medida cautelar de carcter personal, y otros, por
ltimo, lo consideran semejante al amparo. Nuestra Constitucin
ya tom partido, y en el art. 189 lo estima como un recurso.
Es un derecho subjetivo de carcter pblico, cuyo fin especfico
es defender la libertad, la integridad y la seguridad personal. Se
ejercita en contra de la autoridad y de los particulares que
restrinjan la libertad.
2. MATERIA DEL RECURSO DE EXHIBICIN PERSONAL
Este recurso tiene por objeto proteger la libertad, integridad y
seguridad de las personas, consagradas, entre otros, en los artculos
25, 31 y 35 de la Constitucin. La violacin de esas garantas da
origen a este recurso.409
409 Ante la ausencia de procedimientos especiales se ha recurrido en Latinoamrica
(Argentina, Bolivia, Per y Brasil) al habeas corpus (exhibicin personal) como instrumento de
proteccin de todos los derechos consagrados en la Constitucin, a excepcin, en algunos
pases, de los de carcter econmico. Por otra parte, se ha ocupado el amparo como habeas
corpus, y asimismo como medio de proteccin de todos los derechos fundamentales, con
excepcin de la libertad personal protegida por el habeas corpus, que funciona paralelamente
con l. En nuestro pas, bajo la Ley de Amparo, funciona el recurso por inconstitucionalidad de
la ley, el amparo propiamente dicho y el habeas corpus. ste fue consagrado en la Ley
Reglamentaria para los Tribunales y Juzgados de la Repblica, de 4 de julio de 1851 (arts. 8
incs. 11, 16 y 31) con el nombre de recurso de amparo contra la prisin injusta, en el Cdigo
293
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3. LEGITIMACIN ACTIVA
Se concede a favor del que sufre la violacin o amenaza, y lo
puede promover ste o cualquier habitante de la Repblica (accin
popular) por escrito, carta, telegrama o verbalmente.410
Cuando se interpone contra un particular, slo se permite
hacerlo por escrito o verbal.411
4. LEGITIMACIN PASIVA
La exhibicin personal se da tanto contra las autoridades como
contra los particulares, por actos restrictivos de la libertad personal.
Creo que el particular que restringe la libertad a que se refiere la ley
puede ser una persona jurdica, contra la cual puede entablarse el
recurso de exhibicin personal.
5. COMPETENCIA
Cuando la exhibicin se realiza contra actos de autoridad por
detencin ilegal, conoce el Tribunal de Apelaciones o la Sala Penal
en su caso, y se nombra, para cumplimentar la exhibicin, a un Juez
Ejecutor.
Si el recurso se concede contra un particular, es el juez de lo
penal del distrito respectivo el que personalmente o por delegado
cumplimentar la exhibicin.
6. PROCEDIMIENTO
Nada especial y digno de comentarse y menos de elogiarse
existe en la Ley de Amparo de 1988. Por el contrario, existen
evidentes inconvenientes. Por ejemplo:
de Instruccin Criminal de 1879, y posteriormente fue absorbido por las leyes de amparo, pues
tcnicamente pertenece al Derecho Procesal Constitucional y no al Proceso Penal.
410 Art. 52 de la Ley de Amparo.
411 Art. 74 de la Ley de Amparo.
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CAPTULO XV
EL HABEAS DATA
1. IDEAS GENERALES
La recoleccin, almacenamiento y circulacin de datos sobre las
personas no est prohibido, ya sea en manos privadas o del Estado,
en forma rstica o tcnica, hoy muy avanzada por la ciberntica y
los sistemas informticos. Pero esta acumulacin de informacin
representa un peligro para la privacidad e intimidad de las
personas. Tambin afecta la libertad. Un manejo sin lmites y
controles de esta naturaleza es peligroso para la vida privada y la
libertad de las personas. stas pierden el control de sus propios
datos y pueden ser vctimas de un sistema de control social.
Por medio del habeas data se permite a las personas que sea
exhibida la informacin registrada en archivos o bases de datos
para conocerlas, actualizarlos o rectificarlos.
Este problema es ms acentuado en los pases industrializados.
Su manejo es peligroso. En los Estados Unidos, en la historia de
algunos estados, se comprob que slo un 12% de la informacin
de las agencias estatales era correcto. Estos datos son comprados
por el sector privado para su utilizacin. En Alemania las
aseguradoras utilizan las bases de datos para escoger a los
asegurados menos costosos (cliente ideal) y eliminar a los ms
gravosos: ahora se puede determinar la tendencia de las personas a
sufrir ciertas enfermedades, a las cuales las compaas
aseguradoras podran eliminarlas de sus seguros.
Es preciso una legislacin que regule estas bases de datos para
evitar invasiones injustificadas en la vida privada y la limitacin de
la libertad.
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300
2. BREVE HISTORIA
El habeas data no es una institucin antigua, sino de reciente
formulacin. Sirve como reaccin contra las manipulaciones y
abusos que se hace con la informacin en una empresa, oficina o
ente pblico, donde la computacin permite la creacin de bancos
de datos de control inmediato, lo cual les atribuye un considerable
poder y control sobre las personas. Se consagra en las
constituciones recientes.414
3. CONCEPTO
La denominacin habeas data est formada de los trminos latinos
habeas traer o exhibir y data (informacin). Literalmente
significa traer o exhibir los datos. Con el habeas corpus se pide la
exhibicin de una persona, con el habeas data se pide la exhibicin
de datos o informaciones.
El habeas data es un proceso constitucional que se inicia con la
accin que le asiste a toda persona para solicitar a las autoridades
judiciales la exhibicin de los registros que llevan las autoridades o
las personas privadas,415 en los cuales aparecen sus datos
414 Constitucin de Portugal (art. 35); Constitucin de Espaa (arts. 18.4 y 105 b));
Constitucin de los Pases Bajos (art. 10); Constitucin de Hungra (art. 59); constitucin de
Suecia (art. 3); Constitucin de Venezuela (art. 59); Constitucin del Brasil (art. 5);
Constitucin de Colombia (art. 15); Constitucin del Paraguay (art. 33); Constitucin de
Honduras (art. 76); Constitucin de El Salvador (art. 2); Constitucin de Costa Rica (art. 24);
Constitucin de Chile (art. 19 inc. 4); Constitucin de Guatemala (art. 31). Se sealan tres
etapas en la evolucin de la proteccin de los datos. La primera etapa le corresponde al
Parlamento del Lnd de Hesse (Alemania), que promulg el primer texto legal, la Datenshutz
del 7 de octubre de 1970. Despus se dict la Datenshutz federal alemana de 1977. La segunda
etapa se inicia con la aprobacin de la Privacy Act norteamericana del 31 de diciembre de 1974.
A esta etapa corresponde la incorporacin constitucional de la proteccin de datos. La tercera
etapa corresponde al reconocimiento internacional de la proteccin de datos. El Pacto de San
Jos Costa Rica (art. 11, aunque muy limitado); la Organizacin de las Naciones Unidas (art. 12
y sus resoluciones); el Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos Humanos (art.
8.1).
415 Creo que en nuestro pas el habeas data tambin procede contra los particulares. La
omisin del art. 26 de la Constitucin de referirse a los particulares en la acumulacin de datos
no significa un rechazo, adems, se justifica en virtud de la dignidad humana, el derecho a la
intimidad y la libertad.
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6. SU APLICACIN
Para hacer funcionar el habeas data, consagrado en el art. 26 inc. 4
de la Constitucin, pero no regulado su procedimiento, se le puede
aplicar por analoga el procedimiento del recurso de amparo,
contemplado en la Ley de Amparo.423
423 No obstante, el doctor Alejandro Montiel Argello sostiene que debe dictarse una ley
ordinaria. Expresa: En nuestro sistema legal, el amparo puede dirigirse slo contra un
funcionario o autoridad de los mismos, pero el recurso de habeas data podra tambin dirigirse
contra toda entidad o persona que mantenga un banco de datos con la finalidad de suministrar
informacin a terceros. Ciertamente, en el momento actual nuestro desarrollo no ha llegado a
ese punto, pero en materia informtica el progreso es muy rpido y es posible que pronto se
presente la oportunidad de aplicar la ley, lo cual es preferible a tener que dictar
apresuradamente leyes para atender situaciones despus que stas se presenten. (Temas
Internacionales. El Derecho a la Intimidad en la Era Informtica. El Recurso de Habeas Data.
Ob. cit., pg. 314). Creo que debe regularse en la Ley de Amparo.
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