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Eduardo Or Sosa

DELITO DE SECUESTRO
La descripcin tpica del delito de secuestro1 es tan amplia, que parece comprender una
serie de supuestos cuya subsuncin en el delito mencionado se presenta ms que
discutible. Ms an cuando existen figuras afines que
Tambin parecen aplicables (delitos de extorsin y coaccin). No es nuestra intencin
llevar a cabo un profundo anlisis del delito de secuestro, sino, tan slo, hacer una
aproximacin al tema y a los puntos que estimamos ms polmicos. Con este fin,
analizaremos el delito de secuestro en funcin de cuatro casos hipotticos.
Caso 1
Un grupo de manifestantes toma como rehn a Jos miembro de la Polica
Nacional durante varias horas, hasta que es liberado gracias a la intervencin de
sus compaeros de arma.

Abogado. Pontificia Universidad Catlica del Per. Doctor por la Universidad de Salamanca, Espaa. Magster en Derecho con
Mencin en Ciencias Penales (UNMSM). Miembro del Estudio Or Guardia. Miembro del Instituto de Ciencia Procesal Penal.
1
Artculo 152.- Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de veinte ni mayor de treinta aos el que, sin derecho, motivo
ni facultad justificada, priva a otro de su libertad personal, cualquiera sea el mvil, el propsito, la modalidad o circunstancia o tiempo
que el agraviado sufra la privacin o restriccin de su libertad.
La pena ser no menor de treinta aos cuando:
1. Se abusa, corrompe, trata con crueldad o pone en peligro la vida o salud del agraviado.
2. Se pretexta enfermedad mental inexistente en el agraviado.
3. El agraviado o el agente es funcionario o servidor pblico.
4. El agraviado es representante diplomtico de otro pas.
5. El agraviado es secuestrado por sus actividades en el sector privado.
6. El agraviado es pariente, dentro del tercer grado de consanguinidad o segundo de afinidad con las personas referidas en los
incisos 3, 4, y 5 precedentes.
7. Tiene por finalidad obligar a un funcionario o servidor pblico a poner en libertad a un detenido o a conceder exigencias
ilegales.
8. Se comete para obligar al agraviado a incorporarse a una agrupacin criminal.
9. Se comete para obtener tejidos somticos del agraviado.
10. Se causa lesiones leves al agraviado.
11. Es cometido por dos o ms personas o se utiliza para la comisin del delito a menores de edad u otra persona inimputable.
12. El agraviado adolece de enfermedad grave.
13. La vctima se encuentra en estado de gestacin.
La misma pena se aplicar al que con la finalidad de contribuir a la comisin del delito de secuestro, suministra informacin que haya
conocido por razn o con ocasin de sus funciones, cargo u oficio, o proporciona deliberadamente los medios para la perpetracin del
delito.
La pena ser de cadena perpetua cuando:
1. El agraviado es menor de edad o mayor de setenta aos.
2. El agraviado sufre discapacidad y el agente se aprovecha de esta circunstancia.
3. Si se causa lesiones graves o muerte al agraviado durante el secuestro o como consecuencia de dicho acto.

a) Adecuacin tpica.- El ncleo del delito de secuestro gira alrededor de la privacin o


restriccin de la libertad personal, lo que supone una injustificada limitacin de la
capacidad de desplazamiento o de la facultad de trasladarse de un lugar a otro de manera
libre y voluntaria. El tipo penal exige que se realice la conducta sin derecho, motivo ni
facultad justificada. Y es que en algunos casos dichos comportamientos pueden no ser
antijurdicos. As por ejemplo, en el ejercicio razonable del derecho de correccin sobre
los hijos (prohibicin temporal a salir de casa); el internamiento de enfermos mentales,
etc.2
Entendemos que el caso propuesto se adecua a la descripcin tpica del delito de
secuestro, pues ha habido una injustificada privacin de la libertad personal de Jos. En
efecto, se le ha privado de la facultad de trasladarse libremente de un lugar a otro. El
mvil, la modalidad, las circunstancias o el tiempo que dur la privacin de libertad, segn
el legislador, son indistintos para la consumacin del delito, es decir, no lo justifican ni
enervan. Si nos atenemos a la redaccin del tipo penal, toda privacin de la libertad
personal sin derecho, motivo o facultad justificada debe sancionarse como un delito de
secuestro.
b) Delito permanente.- El delito de secuestro tiene una naturaleza jurdica sui generis,
pues se le suele considerar un delito de consumacin instantnea con efectos o de
ejecucin permanentes. Dicho de otro modo, el delito se perfecciona desde el mismo
momento en que se priva de la libertad a otro, pero la accin tpica se sigue ejecutando de
manera ininterrumpida hasta que se pone fin a la privacin de libertad.
Lo anterior es de suma importancia para calificar las conductas posteriores al momento
inicial de la privacin de la libertad. En efecto, toda vez que el delito de secuestro supone
un ataque permanente e ininterrumpido al bien jurdico protegido, mientras no se ponga
fin a la privacin de libertad toda intervencin que se produzca en ese periodo puede
imputarse, segn sea el caso, a ttulo de autora o a ttulo de complicidad. Como seala
Del Rosal Blasco:
Es posible, incluso, la concurrencia de formas de autora o de participacin en
aquellos sujetos que se incorporen a la ejecucin (permanente) del delito mientras
est persistiendo la situacin de privacin de libertad, aunque sta haya
comenzado antes de que ellos intervengan y tuvieran conocimiento de su
existencia.3

PRATS CANUT, Josep Miquel. Delitos contra la libertad. En: AA. VV. Quintero Olivares (dir.). Comentarios a la Parte Especial del
Derecho Penal. Navarra, Aranzadi, 2005, 5 ed., pg. 188-191.
3
DEL ROSAL BLASCO, Bernardo. Delitos contra la libertad (I). En: Cobo del Rosal (coord.). Derecho Penal Espaol. Parte Especial. Madrid,
Dykinson, 2005, 2 ed., pg. 184.

De esto, el hecho de que un imputado no haya participado en el momento inicial en que


se priv de libertad al efectivo policial, no lo exime necesariamente de una condena por
delito de secuestro a ttulo de autor o cmplice. Y as, quien traslada a la vctima
previamente privada de su libertad de un lugar a otro o presta la casa donde ha de ser
retenida, responder penalmente.
Sera errado considerar que estos actos carecen de relevancia penal por ser posteriores a
la consumacin del delito, como si el delito se consumara nica y exclusivamente en el
momento en que Jos es privado de su libertad. Y es errado porque, como venimos
diciendo, estamos ante un delito permanente, con lo que la accin tpica se realiza sin
interrupcin, sin solucin de continuidad. Las conductas subsiguientes, por ello, suponen
tambin una privacin a la libertad personal y pueden ser imputadas bien a ttulo de
autora o complicidad.
Ahora bien, el hecho de que no se haya individualizado a todos los que participaron en el
momento inicial del secuestro o, incluso, que ellos fuesen menores de edad, no enerva la
posibilidad de que los que intervinieron posteriormente puedan ser responsabilizados
como autores o cmplices. En efecto, el secuestro es un delito permanente y, como tal, la
responsabilidad de los posteriores autores no depende necesariamente de la
responsabilidad de los que hubiesen actuado primero, esto es, de los que inicialmente
privaron de libertad a la vctima. Tratndose de cmplices, la participacin se ve
informada por el principio de accesoriedad limitada, es decir, los cmplices responden por
su contribucin en un hecho antijurdico, aun cuando se excluya la culpabilidad de los
autores (por ejemplo, si los autores son menores de edad).
c) Circunstancia agravante.- Teniendo en cuenta que la vctima del secuestro era miembro
de la Polica Nacional, es de aplicacin el tipo agravado previsto en el inciso 3 del segundo
prrafo del artculo 152 CP: la pena ser no menor de treinta aos cuando el agraviado o
el agente es funcionario o servidor pblico.
Efectivamente, Jos era miembro de la Polica Nacional del Per y estaba en acto de
servicio, tratando de restablecer el orden. Concurre el subtipo agravado, toda vez que el
numeral 5 del artculo 425 del Cdigo Penal determina la condicin de funcionario o
servidor pblico de los miembros de las
Fuerzas Armadas y Polica Nacional. Justamente casos como estos fundamentan el mayor
grado de reproche de la conducta, lo que amerita el incremento de la pena recurriendo a
la aplicacin de un subtipo agravado. A este respecto, Bramont-Arias y Garca Cantizano
sostienen:

esta agravante se configura en razn de la calidad del agraviado, quien es una


persona al servicio de los intereses pblicos. En tal caso, adems de afectarse su
libertad ambulatoria personal, indirectamente se est tambin perturbando el
funcionamiento normal del Estado. Para precisar quien es funcionario o servidor
pblico hay que recurrir a lo dispuesto en el artculo 425 CP.4
No obstante, la magnitud de la pena prevista por el legislador (no menor de treinta aos)
se muestra excesiva para casos como el que aqu se plantea: toma de rehn en actos de
agitacin social o poltica. Francamente excesiva si se la compara con las penas del
homicidio calificado (no menor de quince aos) y del delito de terrorismo (no menor de
veinte aos). Consecuentemente, y a la espera de alguna reforma que devuelva cierta
racionalidad a esta norma, tendremos que recurrir a la eximente incompleta prevista por
el artculo 21 del Cdigo Penal para reducir la pena por debajo del lmite legal.
d) Tiempo que la vctima sufre la privacin o restriccin de su libertad.- A la consumacin
del tipo penal le es indistinto el tiempo que la vctima se haya visto privada de su libertad.
Ni siquiera es tomada como circunstancia agravante, como ocurre en el secuestro
extorsivo cuando dura ms de veinticuatro horas. Con lo cual, ms all de la modulacin
de la pena dentro de los mrgenes previstos por el legislador para el delito de secuestro,
se valora con el mismo rasero tanto la privacin de libertad por pocas horas, como por
varios das o semanas.
Caso 2
Juan, Pedro y Jos secuestran a Luis. Posteriormente, se comunican con la familia de Luis
para pedir un rescate de medio milln de dlares.
Este es quizs el ejemplo que ms tenemos en mente cuando omos la palabra secuestro.
Y es que, en verdad, estamos ante una clara afectacin de la libertad ambulatoria. No
obstante, es paradjico que el secuestro de una persona con el objeto de pedir una
ventaja econmica lase rescate viene sancionado en nuestro ordenamiento jurdico
no bajo la figura del secuestro, sino de la extorsin, esto es, un delito ubicado
sistemticamente dentro del Ttulo V, dedicado a los Delitos contra el Patrimonio.
En efecto, el artculo 200 CP reprime con pena privativa de libertad no menor de veinte ni
mayor de treinta aos al agente que con el objeto de obtener una ventaja econmica
indebida o de cualquier otra ndole, mantiene en rehn a una persona. Cuando el delito es

BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis y GARCA CANTIZANO, Mara del Carmen. Manual de Derecho Penal. Parte Especial. Lima, Editorial San
Marcos, 1998, 4 ed., pg. 189

cometido por dos o ms personas, como en el caso propuesto, la pena prevista es no


menor de treinta aos.5
Estamos pues ante un concurso aparente de leyes, donde el denominado secuestro
extorsivo desplaza al delito previsto en el artculo 152 CP. Resulta curioso que prevalezca
un delito contra el patrimonio (artculo 200 CP) sobre una figura penal que tiene por bien
jurdico uno de tamaa importancia como es la libertad personal (artculo 152 CP). Pero
as lo quiso el legislador, al tomar como agravante de la extorsin la privacin de libertad,
cuando quizs lo ms apropiado habra sido tomar como circunstancia agravante del
secuestro el perseguir una ventaja econmica.
La distincin entre el delito de secuestro (artculo 152) y el secuestro extorsivo (artculo
200) ha sido precisada por la Corte Suprema en sentencia de 28 de abril de 2004:
que de la propia acusacin se desprende que los que secuestraron y mantuvieron
en rehn al agraviado Len Huaco pusieron en contacto telefnico con su hermano
a quienes le exigieron quinientos mil dlares americanos para liberarlo; que,
empero, habindose tipificado el hecho como un delito de secuestro ms all de
que, en rigor, y vista la finalidad perseguida por el agente activo, el tipo penal
sera el de secuestro extorsivo, previsto y sancionado por el artculo doscientos
del Cdigo Penal, figura penal que se limita o circunscribe a una privacin de
5

Artculo 200.- El que mediante violencia o amenaza obliga a una persona o a una institucin pblica o privada a otorgar al agente o a
un tercero una ventaja econmica indebida u otra ventaja de cualquier otra ndole, ser reprimido con pena privativa de libertad no
menor de diez ni mayor de quince aos.
La misma pena se aplicar al que, con la finalidad de contribuir a la comisin del delito de extorsin, suministra informacin que haya
conocido por razn o con ocasin de sus funciones, cargo u oficio o proporciona deliberadamente los medios para la perpetracin del
delito.
El que mediante violencia o amenaza, toma locales, obstaculiza vas de comunicacin o impide el libre trnsito de la ciudadana o
perturba el normal funcionamiento de los servicios pblicos o la ejecucin de obras legalmente autorizadas, con el objeto de obtener de
las autoridades cualquier beneficio o ventaja econmica indebida u otra ventaja de cualquier otra ndole, ser sancionado con pena
privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de diez aos.
El funcionario pblico con poder de decisin o el que desempea cargo de confianza o de direccin que, contraviniendo lo establecido en
el artculo 42 de la Constitucin Poltica del Per, participe en una huelga con el objeto de obtener para s o para terceros cualquier
beneficio o ventaja econmica indebida u otra ventaja de cualquier otra ndole, ser sancionado con inhabilitacin conforme a los
incisos 1) y 2) del artculo 36 del Cdigo Penal.
La pena ser no menor de quince ni mayor de veinticinco aos si la violencia o amenaza es cometida:
a) A mano armada;
b) Participando dos o ms personas; o,
c) Valindose de menores de edad.
Si el agente con la finalidad de obtener una ventaja econmica indebida o de cualquier otra ndole, mantiene en rehn a una
persona, la pena ser no menor de veinte ni mayor de treinta aos.
La pena ser privativa de libertad no menor de treinta aos, cuando en el supuesto previsto en el prrafo anterior:
a) Dura ms de veinticuatro horas.
b) Se emplea crueldad contra el rehn.
c) El agraviado ejerce funcin pblica o privada o es representante diplomtico.
d) El rehn adolece de enfermedad grave.
e) Es cometido por dos o ms personas
f)
Se causa lesiones leves a la vctima.
La pena ser de cadena perpetua cuando:
a) El rehn es menor de edad o mayor de setenta aos.
b) El rehn es persona con discapacidad y el agente se aprovecha de esta circunstancia.
c) Si la vctima resulta con lesiones graves o muere durante o como consecuencia de dicho acto.

liberta personal del sujeto pasivo [subrayado nuestro].6


La Sala rechaz que la exigencia del pago de un rescate para la liberacin de la vctima
constituyese la circunstancia agravante del antiguo inciso 8 del artculo 152 CP7 pues,
como se acaba de sealar, la exigencia de un rescate es uno de los elementos definidores
del delito de extorsin o, con ms precisin, del secuestro extorsivo.
El delito de extorsin, ciertamente, reconoce otras modalidades tpicas, algunas de las
cuales no parecen tener una adecuada ubicacin sistemtica dentro de los delitos contra
el patrimonio. Ms all de los cuestionamientos de ndole dogmtico y poltico-criminal
que se pudieren hacer, tarea que escapa al propsito del presente trabajo. 8
Caso 3
Juan mantiene cautiva a Mara durante varios das con el objeto de practicar con
ella el acto sexual. Mara es rescatada por miembros de la Polica Nacional.
Es indudable que se produce una privacin de libertad de manera injustificada. No
obstante, sera bueno detenerse en dos circunstancias que tienen por virtud excluir, en
algunos casos, la concurrencia del delito de secuestro. Nos referimos al tiempo y al
propsito perseguido por el autor del delito de violacin sexual. Cabe mencionar que esto
tambin se puede predicar con relacin a otras figuras delictivas, como por ejemplo el
delito de robo.
6

Para una lectura completa de la sentencia, vid. SAN MARTN CASTRO, Csar. Jurisprudencia y Precedente Penal
Vinculante. Lima, Palestra, 2006, pg. 406-409.
7
Esta circunstancia consista en obligar a una tercera persona a que preste al agente del delito ayuda econmica; circunstancia
agravante que fue eliminada por el Decreto Legislativo N 982.
8

En cualquier caso, nos permitimos un par de consideraciones en cuanto a esta figura penal, modificada por el Decreto Legislativo N
982.
a) La modificacin que ha generado ms polmica en la opinin pblica ha sido la inclusin de una frmula crptica en cuya virtud se
sanciona con inhabilitacin al funcionario pblico con poder de decisin, o que desempee cargo de confianza o direccin que
contraviniendo lo establecido en el artculo 42 de la Constitucin, participa en una huelga con el fin de obtener para s o para otros
cualquier beneficio o ventaja econmica indebida, u otra ventaja de cualquier otra ndole.
Desde luego, cuando el legislador habla de participacin en una huelga, no se refiere a la categora dogmtica de la participacin, esto
es, la induccin y la complicidad, pues la instigacin y la colaboracin en un hecho no delictivo como la huelga evidentemente es
irrelevante desde el punto de vista penal. Cuando el legislador dice participar, entonces, se refiere a intervenir, a tomar parte.
Ahora bien, el ejercicio del derecho de huelga, o la simple paralizacin de labores con fines reivindicativos aun en los casos en que sta
haya sido declarada ilegal no puede asimilarse al delito de extorsin, pues este delito exige la concurrencia de violencia o amenaza. Con
lo cual, en buena cuenta, lo que ha hecho el Ejecutivo ha sido meter de contrabando una disposicin que, como bien ha sealado la
Defensora del Pueblo, no forma parte de la materia delegada en virtud de la Ley 29009. El contexto en el que semejante norma vio la
luz, as como la pena de inhabilitacin que se ha previsto para estas conductas, hace pensar es slo una hiptesis
que el Ejecutivo quera contar con un mecanismo para quitar de en medio a autoridades locales o regionales especialmente
contrarias a las polticas del Gobierno Central.
b) En la misma lnea parece estar la incorporacin de una nueva modalidad de extorsin que guarda semejanzas con el delito de
entorpecimiento al funcionamiento de los servicios pblicos del artculo 283 CP. Se reprime la toma de locales, la obstaculizacin de
vas de comunicacin, impedir el normal funcionamiento de los servicios pblicos o la ejecucin de obras legalmente autorizadas y
otros comportamientos, cuando se emplee violencia o amenaza. Estas conductas deben tener por finalidad obtener de las autoridades
cualquier beneficio o ventaja econmica indebida, u otra ventaja de cualquier otra ndole.
Esta frmula abierta, que no se condice con el principio de certeza que debera informar la labor legislativa en materia penal, ni siquiera
exige que esa ventaja de cualquier otra ndole sea indebida, con lo cual, uno podra preguntarse si esto constituye una forma velada
de acallar o reprimir protestas sociales. En cualquier caso, resulta extraa la consideracin de estas conductas como modalidades del
delito de extorsin y, por tanto, su clasificacin como delitos contra el patrimonio.

En efecto, con relacin a este ltimo delito se viene entendiendo que la momentnea
privacin de libertad de la vctima no conlleva la consumacin del delito de secuestro,
pues esa breve afectacin a la libertad ambulatoria que se produce mientras dure el
acto de apoderamiento ya estara desvalorada por el legislador penal al sancionar el
delito de robo. Con lo cual, nos encontramos ante un concurso aparente. Como refiere la
Sala de lo Penal del Tribunal Supremo espaol, nos encontramos ante un concurso
aparente de leyes nicamente en aquellos supuestos de mnima duracin temporal, en
los que la privacin de libertad tiene lugar durante el acto de apoderamiento, por
entender que en este supuesto la privacin de libertad queda absorbida por el robo: todo
robo con violencia o intimidacin afecta, aun cuando sea de modo instantneo, la libertad
ambulatoria de la vctima.9
Igualmente, la Sala Penal de nuestra Corte Suprema ha tenido oportunidad de
pronunciarse sobre el propsito perseguido por el agente al privar de libertad a su vctima.
Se trataba de un caso en que el acusado haba trasladado a la vctima a una cabaa con el
fin de practicar con ella el acto sexual en contra de su voluntad; llevndola de regreso a su
domicilio una vez consumado el hecho.10La Sala consider que el propsito de la
conducta criminal estaba en funcin al delito de violacin sexual y no as al de secuestro,
por lo que no concurren los elementos configurativos de este tipo penal.
En estos casos vemos que la privacin de libertad es un medio necesario para consumar
ya sea un delito de robo o un delito contra la libertad sexual. Sin embargo, cuando el
tiempo en que se priva de libertad a la vctima resulta excesivo o es muy superior al
necesario para la consumacin del delito de robo o de violacin sexual, se considera que
el delito de secuestro cobra plena autonoma y, por tanto, el acusado debe ser condenado
tanto por el delito de robo o violacin sexual, como por el delito de secuestro.
Teniendo en cuenta que Juan mantuvo en cautiverio a Mara por una semana, se puede
apreciar una grave afectacin a la libertad ambulatoria, siendo la lesin de este bien
jurdico de una intensidad tal, que no puede entenderse absorbido por el delito contra la
libertad sexual. Podra haberse tratado de un concurso real entre los delitos de secuestro
y violacin sexual, ms teniendo en cuenta que el delito de secuestro incluye como
circunstancia agravante el hecho de abusar del agraviado, Juan ser condenado como

Sentencias reseadas por Del Rosal, vid. DEL ROSAL BLASCO, Bernardo. Delitos contra ob. cit., pg. 184.
Recurso de Nulidad N 2567-98. Lambayeque. En: ROJAS VARGAS, Fidel. Jurisprudencia Penal. Tomo I. Lima, Gaceta Jurdica, 1999,
pg. 347.
10

autor del delito de secuestro en su forma agravada a una pena no menor de treinta
aos.11
Caso 4
Juan, dado de alta a los pocos das de haber sido sometido a una operacin
quirrgica, es impedido de abandonar la clnica mientras no cumpla con pagar el
ntegro de la factura por los servicios mdicos. Juan acaba de cumplir los 80 aos.
Una interpretacin literal de la norma podra llevar a condenar al director de la clnica a
una pena no menor de veinte ni mayor de treinta aos. Y hasta cadena perpetua, si se
quiere aplicar la agravante del inciso 1 del ltimo prrafo del artculo 152 CP (que el
agraviado sea menor de edad o mayor de setenta aos). Y es que hay una restriccin a la
libertad personal de Juan que no parece estar justificada, al menos en nuestro
ordenamiento jurdico, como ya lo ha sealado en mltiples ocasiones el Tribunal
Constitucional.12 No obstante ello, no parece que el caso planteado deba ser reconducido
a la figura del secuestro. Mucho menos cuando se echa una mirada a la magnitud de las
penas fijadas por el legislador.
Pues bien, en la doctrina y jurisprudencia espaola, el delito de coacciones es entendido
como un tipo residual y genrico con relacin, entre otros, al delito de detenciones
ilegales [lase secuestro]. Por ello, no es casualidad que en nuestra legislacin el delito de
coaccin est regulado al lado del delito de secuestro, y bajo un epgrafe comn:
Violacin de la libertad personal. En efecto, el artculo 151 CP reprime con pena
privativa de libertad no mayor de dos aos al que, mediante amenaza o violencia, obliga a
otro a hacer lo que la ley no manda o le impide hacer lo que ella no prohbe. En mi
opinin, el caso propuesto se subsume en esta figura tpica. Veamos.
Si en nuestro ordenamiento jurdico no existe disposicin alguna que prohba a un
paciente abandonar un centro hospitalario en tanto no cumpla con pagar la factura por los
servicios recibidos no existe, para este caso, una norma semejante al derecho de
retencin previsto en el artculo 1123 del Cdigo Civil, se tiene que la restriccin de la
libertad de movimiento, manifestada en impedir la salida del paciente, es del todo

11

Estamos, en este sentido, ante un concurso aparente de leyes donde prevalece el delito de secuestro en la forma agravada prevista
en el primer inciso del segundo prrafo del artculo 152 CP: la pena ser no menor de treinta aos cuando: Se abusa, corrompe, trata
con crueldad o pone en peligro la vida o salud del agraviado [subrayado nuestro]. Sobre el alcance, en este contexto, del trmino
abusar, vid. VILLA STEIN, Javier. Derecho Penal. Parte Especial. I-B. Delitos contra el honor, la familia y la libertad. Lima, San Marcos,
1998, p. 115; SALINAS SICCHA, Ramiro. Derecho Penal. Parte Especial. Lima, Grijley, 2008, 3 ed., p. 445.
12

En efecto, nuestro Tribunal Constitucional ha determinado la ilegalidad de estas prcticas, considerando que por falta de pago de
gastos de hospitalizacin no se puede impedir que los pacientes dados de alta hagan uso de su libertad de salida de los centros
hospitalarios o asistenciales, mucho menos condicionarlo a trmite administrativo alguno, salvo acto voluntario del paciente (vid. inter
alias, expedientes n 836-96-HC/TC y 1411-2001-HC/TC).

antijurdica. Por lo dems, como ya se indic, el Tribunal Constitucional ha determinado la


ilegalidad de este tipo de prcticas.
En cuanto al requisito de la violencia, tendremos que aceptar que dicho elemento no se
reduce a la violencia fsica ejercida sobre la persona de la vctima, sino que debe ser
entendida bajo una concepcin espiritualista en donde lo importante es que exista una
restriccin a la libertad de obrar.13
La solucin del caso parece oscilar entre la atipicidad del hecho y la consumacin de un
delito de coaccin. Entiendo que s ha habido una afectacin a la libertad individual, con lo
cual, atendiendo a los criterios de merecimiento y necesidad de pena, y al principio de
proporcionalidad considero que el hecho se subsume dentro del delito de coaccin.
Por su importancia desde el punto de vista procesal, vale la pena citar a Morn
Mora14cuando seala: cabe hacer especial hincapi en el carcter homogneo de estos
delitos, lo que permite que pueda condenarse de oficio por un delito de coacciones a
pesar de que las partes aleguen otro delito ms especfico, como por ejemplo la detencin
ilegal [lase secuestro]. Para el Tribunal Supremo ello no supone vulneracin alguna del
principio acusatorio que debe regir todo proceso, puesto que se cumplen las
caractersticas exigidas para la aplicacin de dicha homogeneidad (identidad del bien
jurdico protegido y ubicacin en el mismo Ttulo del Cdigo Penal).

13

Vid. MORAN MORA, Carolina. De las coacciones. En: AA.VV. Comentarios a la Parte Especial del Derecho Penal. Quintero Olivares
(Dir.) y Morales Prats (coord.). Navarra, Aranzadi, 2005, 5 ed., pg. 249-250
14
MORN MORA, Carolina. De las coacciones ob. cit. pag. 256.

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