Comentarios Sobre El Codigo de Comercio de El Salvador Parte 2 (Martinez, J. C.)

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Lic.JulieCesr Martnez ,,.
TEXTOS JURDICOS
UNIVERSITARIOS
caHENTARIO SOBRE EL CODJ60

DE COMERCIO DE EL SALVADOR
.
TOMO] "
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Tl:TULO PRELIMINAR Y LIBRO PRIMERO

IJOS COl\tIERCIANTESY SUS APXILLL\RES
SAN MIGUEL, EL SALVADOR, CENTRO A1V1ERICA.
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2005
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JULIO CESAR MARTlNEZ
uc. EN CIENCIAS JURDICAS

PROFESOR TITULAR FACULTAD MULTlDISCIPUNARlA ORIENTAL DE LA UNIYRSlDAD DE EL SALVADOR
(1979 - 2005)
CARGOS DESEA1PEADOS EN LA F.iO - VE.s.

COORDINADOR GENERAL
COORDlNA/)DR DEL DEPARTAMElffO DE CIENCIAS JURDICAS
COORDINA.DOR DEL DEPARTAAIEltnV DE CIENCIAS ECONOJ/lCAS
ASIGNATURAS lA1PARTIDAS
~I
.JE:RECHO PENAL I
,JERECHO PE,VAL 11
.JERECHO PE.VAL 11/
CRIMI:VOLOG1A
DERECHOCIVIL I
DERECHOCIVIL 11
DERECHOCIVIL 11/
DERECHO CIVIL IV
DERECHO CIVil. V
DERECIIOLABORAL I
DERECHOL,IBORAL IJ
TEORlA GENERAL DEL PROCESO

DERECHO PROCESAL ctnt. I
DERECHOPROCESALCIVIL II
DERECHOPROCESALCIVIL /lI
DERECHO MERCANTIL I
DERECHO .'JERCAN71L II
DERECHO MERCANT/LlI1
PROCEDI....flENTOS .IIERCANTllES
DEREC/lO TR1Bl.i1:~R!O I
DERECIIO mmurooo 11
LEGISLACINADUANERA
UiOlSLAC1N APUCADA A LA EMPRESA

LEGlSI.ACI,v ECON.~IlCA NAClOA:4L
DERECHO DE EMPRESA
1.5iJO Ejemplares
TEL. 2-669-0i66
-;'-855-7:76
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J
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ltVDI e E
WRODUCCIOV
DERECHO i\-fERCANTIL
CAPITULO 1
fll'OCIONES FUi'+lDAAIENT.4LES
i.t.
EL COi>fERCIO - SU NA.CIMIENTO
-----
1.1.1.
1.1.2.
'"
;-
1.2.
EN EL CONfEATO,\fUl'vV1AL,==,,-:::-_
EN EL CO!'vTEXTO SALVrlDOREiVO
EL DERECHO AIERCANTIL -su NAC&UENTO
i.z.t.
EiV EL CO!"TEXTO Afl/lvDL4L
* Epoca Aliglla:
:?"
1.1.1.
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~-'
'~
.~
Derecho RomaJ'o:
Edad Media:
EdodModema:
Epoca Contempornea:
Espan:
EN EL COJ\TEX.TO SALVADOREJVO- - -
17
1.3.
csuro DE ACC/ON
1.4.
B.lSES FUNDA.\1E:'vTALES DEL DERECHO }vfERCA1"TIL
1.5.
L~ fXDL.'STRIA JRiDIC{\'lEATE CONSIDERADA COMOA1ERt-:.-L\.iTlL
1.6.
CIRACTERST/CAS DEL DERECHO A1ERCA.i\TIL--~
DEL DERECHO,~fERCA1'vTIL
::1
.:.
22
Internacionalidad:
Facilidad de Adaptacln:
Protecclu a la
St~UTidad dcd Trfico
del Comercio:
AILSt'ncia de Formalismos:
1.7.
?J
Fuentes Formales:
Fuentes Muteriaks:
Fl.'E.Vl'ES DEL DERECl/O .HERISlIL
Fuente de Informacin:
Fuente Supletorio:
1.8.
CIRACTERST/CAS DEL CODICODE COMERCIO nOEt'v7E
.__.
29
1
t
I
CODIGO DE COMERCIO
TITULO PRnIMI.VAR
})/SPOSICIONES GENERALES
(Arts. ./- 6)
1.1.
[EY!:.'S ;' [fECHOS QUE RHGCI.AY [41 ACTU1DiW MERCfL'v71l,
._
31
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D
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J
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J
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*,M 1
e . lO ,
~I
1.J.l.
1./.2.
...
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UTES
I-ll:CHOS
_
.
EL COMERClAlv7E
1.2.J.
--------_._-_.
_
EL COMERCL4.NTE EN LA TEORIA CViSJCA n40DERNA.
J.2.2.
1.3.
J4
J4
J4
J4'
PEQUEO YGR4NDE COlvlERCIO E INDUSTRIA
36
ACTO DE COMERCIO
36
1.3.J.
37
ACTO DE COMERCIO EN LA TEORL4 CLAsIC4.
1.3.1.1. TEORIA CLSICA SUBJETIVA

1.3.1.2. TEORIA CIWCA OBJETIVA- - -
. 1.3.J.J.
J.J.2.
,.
3J
U.U. mORIA CLAsICA SUBJETIVA

J.2.1.2. mORIA CLAsICA OBJETIVA ----~----1.2.1.3. TEORIA MODERNA
.
...
3J
J2
37
J8
La 1II1ennetliat:in:
La Diferencia entre el Lucro y el Provecho:
La Elllunerac;ll:
El Acto Mixto:
;,,".r
~'~
\;;~
CONSECUENCL4S DE LA APLICACI6N DE LA rEOlUA

CI..SICA OBJETIVA SOBRE EL ACTO DE COMERCIO__
ACTO DE COMERCIO EN LA TEORlA MoDbXV.{
..__
1.J.2. J.ACTO DE lo.lERCANTIlJDAD PURA

1.3.2.2. LA A;V.4LOGA Y LOS ACTOSDE COMERCIO
1.3. 2.J. cm.SECUENCIAS DE LA APLICACINDE LA TEORL~---'
A40DERNA SOBRE EL ACTO DE eOMERCIO
._
4J
12
43
4J
14
J
~t:
"~t.
-l't
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:t:
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oh,,,
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1.4.
COSA J!ERCAJv71L..
1.4.1.
. __ ._.
CV1SIFICACION
...
...
15
-16
CosasAccidentalmente mercantiles:
Cosas 1'Ipicamente .11ercantiks:
l. '1.2.
t-
LA EMPJU~'SA (Nociones)
..
1..J.2. i. CARACmR~TICASDE LA EIv/PRESA
47
48
L
/.4. J.
1
1
71TULOS1-~1LORES(Nociones)
/.4.3.J DEFJNICION DE TITULOSVALORES

1.4.J.2. CAR4CTERSTICAS DE l.OS l1TULOSV/ILORES---====~
49
49
49
incorporacin:
Literalidad:
LegilimacitSn:
t
t
A UltltlOnll:
\
I
1.4.3.3. CLAS1FJCACION r CRflERIOS SOBRELOS MI.S~""IVS

_
/.4.3.4. DEFINJCJON DE/ILGUNOSTITULOSVALORES
50
52
':f.:.-.
1]
:]
LIBRO PRIMERO
f]
LOS COMERCL4NTES y SUS AUXJLL4RES

TITULO/
!l
COMERCIANTE Uv'D/HDUAL
IArts. 7-16)
._~
55
CO.vCEP10 DE COMERC/ANTE IADI/t7DUAL-------------------------------CAP.-lC/D.ill E INCAPACIDAD PAR-t EL EJERCICIO DEL COMERCiO

rVHAB/UDADESE INCo.lfPATIBILIDADES PAR! EL EJERCIClO
55
55
DEL COAfERCIO
57
SWET')S DEL DERECHO MERCA\71L
t. i.
1. U.
1.1.2.
1.1.3.
I.J.3.1.1NHAB1LIDADES
t. /.3.2.INCOMPATlBIUDADES
/. / ..J.
l. /.5.
58
60
VIOLACINA L4S DISPOSICIONES ANTERlORES-----------------CAR.1CTF:RIZ4.CION DEL

f ERCIANTE----------------------------
ca..
,5/
61
.l
r.]
1]
TITULOJJ
~
1]
CO~fERCL~VTESOCltL
CAPITULO 1
DISPOSICIONES GE'iERALES
(.4rts. /7 -. 43)
t. /.
NACDvl/E.\TO DE Ll') SOL~IEDA.DFSJ/ERCA..V TILES----------------------------
;,
EdadAntigu:
Edan'.\1edia:
Edan'.Hofkrna:
Eda Contempornea:
1.2.
/.\/PORT.{;VCL-l DE SU EXISTENCI./-------------------------.----------------
13.
(:O,\'C1:P70 DE SOCIED,ID-----------------------------------------------.------.
/..J.
REGUS G/:'SER-lLES COJ/UVE'l.el TODA SOCIEDAD---------------------------------
63
;]
f
U
:]
73
Conatimcin de un Folido Social:

Diviuin Entre 10.5 Socios de 1m ganancias que se obtengan:
Empleo de lo.s Fondos Sociales en A(1o.~ de Comercio:
QUfivESSONCOMERClilATES SOCf.lL/:S?--------------------------------------
75
/.6.:
CLASIflCACION DE L'li SOCIEDADE.'l--------------------------------------------
76
1.6.1,
76
78
1.5.
1.6.2.
/.6.1.
Ud.
1.6.5.
16.6
SOClED"'D DE PERS()VIS -SOC1ED...lD DE CAP1TALES--------------SOCIEDAD DE CUOTA.S - SOCIEDAD DE ACCIO.\'--------------------SOCIEDAD DE RESPONS"'BIUDAD LlMI1>WA-------------------------SOCIEDAD ;":'IClOK-lL - SOCIEDAD &\TRANJEK1
------------------..---SOCIEDAD DE CAP1I:-tL FIJO SOCIEDAD DE CAPITAL ~:RLWLE----
SOCIEDADESS/AIPU:'S- SOCIED.WI~:') CO.\lPUES1>lS--------------------
i]
~]
l]
t]
71)
79
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~I
l]
f]
]
1.6.7.
1,6.8.
1.6.9.
1.6.10.
50(" HD.lD UNIVERSAL - SOCIEDAD PARTICUIAR-----------------LAS LU\lADAS SOCIEDADES DE CUENTA EN PARTICIPACIN----LA-5 Ll.4.'vL4DAS SOCIEDiUJES O CONTRATOS DE APARCERL4----SOCIEDADES COOPERATIVAS {Art. 19 CO/ll.)------------------------
1.6./9.1
1.6.19.2.
1.6.1 V.
1.6.1? 4.
1.6.1 'J. 5.
1.6.1 ?6.
ORlGENES DEL COOPERATlVlSMO--------------------------FINESDEL COOPERATIVISMO-----------------------------CLASIFlCACIONDE LASCOOPERATIVS-----------------------J\~4TURALEZA JURDICA DE lA COOPER4TlVA--------------L4 CUESTION ENEL SALVADOR-------------------------------------..DIFERENCIAS Y S&\,ELUI/Z4S EiV7RE LA SOCIEDAD
ASOCIACIONES COOPERATlV
90
97
Diferencias:
SemejanttU:
DEFINIGONES---------------------------------------.-------ANTECEDENTES H/STORICOS-----------------------CARACTERSTICAS Y NATURALEZA JURDlC4----------------REGUlACIN LEGAL-------------------------------------------
97
98
99
lO.O
r EAlPRESA---------------------------------
102
1.8.
. CASOS EN QUE ;VOHAY SOC1ED.A.D---------------------------
103
1.9.
LA SOClED,.W COMO CO:\TR4TO-----------------------------------------
/04
1.9.1.
/\:4TURALEZ4 JURDICA DEL CONTRATO DE SOC1EDAD----------
l . .o, 2.
j.9,3.
CARACTERES DEL ACIV CONSTITUTIVO SOCIAL------------E1,/~\fENI'OS COA'STIT7IVOSDEL COI'vTRATO DE

S(X.'IED.4D---------------------------------------------- --- --- -
/U5
J05
1.7.
87
89
SOCIEDADDE ECONOMIA MLITA (.4tt.43 Com.)-----------------
l. 6.1.1.1.
1.6.IJ.2.
/.6.1 J.3.
1.6.1 J. 4.
85
85
9./
IN
85
AS--------------------------------
1.6.11.
83
83
DIFER'iNCIA ENTRE SOCIEDAD
l06
!O?
1.9.3.1. (.'APACID.'lD--------------------------------------------- - .-- - ----.-1.9.3 2. CONSKVTfA..f1EN7IJ------------------------------------------1.9.3 3. OBJETO----------------------------------------------------------1,9.3 4. e: 4US.,l-------------------------------------- ---------------------------------J,'J.] 5. SOLEMNIDAD DEL CONTR4TO-------------------------------------..
"JO
REQUiSITOS DE LA IlS("RIT(R~ DEC()\,STlTUClN DE UN:l

SOC1EDAD------------------------------------------------- - - -------
135
1.9.,l.
109
fU
/16
1.9../.1. ROMANO I DEL ART. 22 CUM--------------------------------------l. O..1.2. RO,\.fANO Il Df:'"L ART. 22 COM ---------------- -----------------------J. 9.4.3. ROA1ANO {[/ DI:.1. ART. 22 COA/o -----------------------------------
1.9.4.1.
1.9../..5.
1.9.4.5.
1.9.4.7.
ROAl4.\'O 4 DELART. 22 COM. ---------------------------------------ROMoH,,'Q VDEL ART. 22 COMo ----------------.-------------------------ROlvfANO l'l DEL ART. 22 COAl. ---------..- ---------------------.---ROMAXOS f1/ r VII/ DEL sm: 22 COA/. ----------------.-------------1.9.4.& ROAINO tx DIiL. "WT. 22 COA.f. -------------------------------------------1.9.4.). ROA1ANO X DEL ART. 22 COM -------------.-----------------.---J.9.4..!O.ROA1ANO Xl DEL ART. 22 COAl ----------------.-----------------.----l. 9.4.J 1,RO;\.1A.VO ,\11DWJ
22 COA! ---------------------------------
,.un
1.9.5.
1.,4 SOCIEDAD COl"JTR'ITO DE ORGANlZACI<JN----------------------
1.9.5..'. DlFb"RENCl'/ ENTRE CONTRITO [)JJ' ORG4.J\'fZ'ICI6N r

CO\TR41V DE ORGA.V1Z4CIN----------------------------------------
136
137
139
139
/39
1./2
/43.
J.l5
145
J.l6
/./8
,18
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. "j,."t..~ :.. . .
'X~
"{.'.
tl
1.9.6. CONCLUSIONES DEL ESTUDIO DE LA SOCIEDAD COMO

CONTR-I. TO----------------- --------------------------------------------------------------------1./0
152
SOC1EDAD COMO PERSONA JURDlCA---------------------------
fl
154
1.10.1, NACIMIENTO DE LA PERSONA JURDICA DE LAS SOCIEDADES------------1.10.2. &'l.TllI;ClN DE LA PERSONA JURDICA DE LAS SOCIEDADE..C)-------------------1.10.3. CONSECUENCIAS DERiVADAS DEL PRINCIPIO DE LA
PERSONALlDADJURDICA DE LAS SOCIEDADES---------------------------1.10.' COSCLUSIONES----------------------------- --------- ------------------------------------------
t. I l.
155
157
159
161
/62
EFECTOS DEL COlIJTRATODE SOCIEDAD---------------------------------------
t. 11. l. EFECTOS fNTERNDS-------------------------------------------------- - -----
163
1.1 l. 1.1. :-I.LOR NORlvIATIVD-----_-----------------------------------------. - --------------------1. J1.J.1. DERECHO DE LOS SOCIOS FRENTE A LA SOCIEDAD-------------------
t. 11.1.2.1 DERECHOS PATRIMONIALES--------------------------------1.1J. 1.2.1.J.DERECHOS PATRIMONIALES PRIMARJaS--------------------------
163
163
163
164
[]
* Percibi, la participacinde las utilidades:

Percibi, la cuota de IiquidaciII:
1.11.1.2.1.2. DERECHOS PATRIMONIALES SECUNDARIOS-----------------------.. Enajenacin de su participacin social:
168
f]
.. Documentacin de la calidadde socio:

.. limitacin del aporte:
169
1. '1.1.2.2. DERECHOS DE CONSECUCIN------------------------------------* De/tos de tNlmilStrtIcitNr:
* Derechos de vigilar.cia:
1. 11.1.3. OBLIGACIONES DE LOS S(x"IOS FRE/'ffE A LA SOCIEDAD
[l
..
/71
1. ! 1'.1 EFECTOS EXTERNOS----------------------------------------------------. --------- -
In
171
(]
1-;1-2-1-1- EFECTOS DE ESA REf.ACION EN CUANTO A LA RESPONSABILIDAD

DE LA SOCIEDAD Y DE LOS SOCIOS FRENTE A TERCEROS----------------i. 11. L!. PERSONALIDAD JURDICA DE LA. SOCIEDAD----------------------------------------
173
175
1]
,tUMENTO y DISMINUCIN DEI. CAPITAL SOCIAL MODIFICACIoV

DEl. OSESTATTOS--- --------------------.----------------.-----------------.
175
tl
[11.2. 1. MODO DE RELACIONARSE LA SOC1EDAD CON TERCEROS--------------------- .
.. rep1'l!Sentadn de la Sociedad:
1.11
l. f J
1/2.1. JIU.I,,fENTO y DlSMINUCJN DEL CAPITAL SOCI.4L----------------------. 12.2 J/ODIFlCACI,v DE LOS ESTATUTOS------------------------------------------
/75
INFOR.JtlI:.: m; 1.005 CQ'vIFJ~CIANTES------------------------------ ..- -----------
180
,71)
]
~]
CAPITULOII
SOCIEDAD DE PERSONAS
J
II
SECCION "A"
DISPOSICIONES GENERALES
{Arts. 44 - 48)
,. l. !.
1,\7'Re /Jueel N -.-----------------.-----------------------------------.------.--------------------.
ISI
,1.2,
CARA(.'TERI:.S COMUNES DE LAS SOCIEDADFS DE PERSONAS--------------------------
182
, L 3.
CO,'..I 'J', j VZA PERSO,V.:IL EN1 'RE 1,005 SOCIOS----------------------------------- --------.-------
1-''<3
1]
; 1 ' :-.
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.L
"
j ..
6.
L;,1." . . . ..
a
ri.
r
ORDINALIV DEL ART. 59 COMo -------------.----------------------------DISOLUCION ORDENADA POR SETENCIA JUDICiAL-----------------DISOLUCION PORFUSION CON OTRAS SOCIEDADES------------MUERTEDE UNO DE LOSSOCIOS-------------------------------DISOLUCIN POR EXCLUSIN O RETIRODE UNO O VARIOS SOCIOS-
205
205
206
206
207
D.4.
TP.AALTE POSTERIOR A LA ESCRITURA DEL ACUERDO DE D/SOLUCIN---------
207
D.5.
CONT.'iVUACJ-V DE L-IS OPERACIONES SOCIALES-------------------------------------------
208
D.3./.4.
D.3.i.5.
. D.3.t. 6
D.3. ... 7.
D.3.1.8.
SECCION"E"
ARBITRAJE
(Arts. 66 - 74)
E.I.
JUiCIO PORARBrfRAMENTO---------------------------------------------
208
E.2.
FUND.4.\,fE;\TO CONST/TUCIONAL------------------------------------------- --- ---.:----
2/0
E.3.
eLASts DE A RBITR.O~------------------------------------------------- --------- ------
210
E..J.
DIVERSAS CL-tSES DE ARBITRAJE------------------------------------------------------------
212
E.-/. l. ARBITRAJE COMERCUL--------------------------------------------------
213
E. 5.
DESIGNACINDE LOSARBITROS----------------------------------------------------------
21-+
E. 6.
PROCj~DIAHENTO
214
. F.. 7.
ARBITRAL EN LASSOCIEDADES DE PERSONAS---------------
SOClC'S IXC IP,ICES
FALLO ARBfTRAL---------------------------------------------------
215
f
f
CAPITULO 111
SOClEDA.D EN NOMBRE COLECTIVO
SECClONUA"
t.
RAZONSOClAL
(Arts. 73 - 77)
A.1.
CONCEPTO DE SCCIEDAD EN NOMBRECOlEC71VQ--------------------------------
717
..1.1.
.\AClJflESTO DE LASSOCIEDADEr;; EN NDMBRE COLEC71~D-----------------------
117
A.J
CAR.4.CTERL)]JCAS DE LA SOC';D.4D EN NOMBRE COLECTIVO---------------------
219
.t 4.
CONS 'ITlJCl.V DE LA SOCIED,-/D------------------------------------_------------.-----------
219
A..J. l.
219
RAZONSOCIAL--------------------------------------------------- - ----- --- - - -
.U.
f,,'&';PONSA. ElUDA [) DE LOSsoclm:.------------------------------------------------------
'221
A.6:
ESCRI rURA DE CONSTITUCINE lNSCRlPClN------~-----------------------------
221
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L
1
...
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ESTRUCTURA DEL CAPiTAL 500.1L----------------------------------------------------------
i84
U.
RESPONSABILIDADDE LOS SOCIO~----------------------------------.;..-----------
185
.i'ro
. ..J.
CLAS1;;S DE SOCIOS------------------------------------------------- ------------------- -----------
185
11.7
('API1'AL MINIMD--------------------------------------------------- ---
186
...1.8.
EJE.CUCIN DE LA RESPONSABILIDADDEL SOClo--------------------------------------
187
A.9
CA.ve ELACiN AhTICIPAnA DEL APORTE----------------------------------------
188
EMBARGO Y TRASPASO DE LAS PARTICIPACIONES SOCIALES
(Arts. 49 - 50)
B l.
189
E\JBA RGO, CONCEPTO y CLASES-----------;----------------------------------------- ------
B. /.1. COlvTINU/DAD DE LA SOCIEDAD CON EL PORTEDEL
i
.,
'C
SECCION"B"
tj
SOCIO EMBARGADO----------------------------------------------- - - --- -
190
TRASPASO DE PARTlClPAClONES SOCIALES-----------------------------------------------
190
B,2.1. DERECHO DE TAlIiTED-------------------------------------------------
192
]
]
82.
,.......
,
SECCJON"C"
EXCLUSIN Y SEPARACIN DE SOCIOS
(Arts. 51 - 58)
C. t
L ..
2.
"
EXCL(SIN DF..sOCIOS-----------------------------.--- ------------------------------.-----
193
e 1.1.
193 .
CAUSAS DE EXCLUSIN DE UN SOC'IO---------------------------------------
REJIR:) DE SOCIOS--------------------------------------------------------- ----------------------
!9j
C.2.1. DERECHO DE RETENCION------------------------------------------------e2.2. CASODEL SOCIO RETIRADO CONFO/{'''JEAL ORDINAL IV

DEL RT 54 CO.... l---------------------------------~----------- -- -. --- - -- -- -- -- - --.- -
196
196
]
]
DISOLUCION
(ART. 59 - 65)
\
DJ.
D.3.
('ONC8PTO DE lJIS0LUC/ON------------------------------------------.----------
197
DISOLUCIN PARCIAL DE LA SOCIEDAD--------------------------------------------------
198
C'A USAS DE DISOLUCfN--------------------------------------------
199
D. 3 J.
CAUSAS LEGA'-ES DE DlSOLUCIN-------------------------.-------------_.---
D.3.I.I.
D.3.l.2.
D.3.!.3.
. . ~._J
SECCION"D"
'-
200
ORDINAL f DEL ART 59 COM.------------------------------------------ORDlNAJ.1/ DEL ART .59 COM.-------------------------------------------ORDINAL III DEL ART. 59 C()M.------...--------------------~--------------------
20!
203
]1)-/
]
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]
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.'''''''"\~l''';;;\$.1lIlJIM!j4!Qt..,:t>fI,'
.
.
-1.6. J'.
4. 6. /
ADMINISTRA CIN------------------------------------------------~- -------REPRES EATACIN------------------------------------------------------------------------
&I
242
244
4.7.
AUMENTO y DlSAHNUCIN DE CAPITALSOCIAL--------------------------------
244
1:
./.8.
NORA/AS REGULADORAS DE LA SOCIEDAD EN NOMBRECOLECTIVO

APLICABLES A LA SOCIEDADEN COMANDITA SIMPLE---------------------------------------
245
C4PlTULO V
SOCIEDAD DERESPONSABILIDAD LIMITADA
(Arts. LO/ - /25)
5.1.
CONCEPTO----------------------------------------------------- - - - - - - --------- - ----
249
5.2.
CRiTICAS AL 'lOMBRE DE LA SOCIEDAD--------------------------------------------------- --
25/
5.3.
NACIM/ENTO DE LA SOCIEDADDE RESPONSABILIDAD LlMITADA----------------
25/
5.4.
NA TU,?A LEZA JURD/CA---------------------------------------------- ------------------"----
25-1
5.5.
CARACTERisrIC'AS FUNDAMENTALES----------------------------------------
256
5.6.
cossrm.ciox DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABIUDAD L/;\ffTA,D.4.-------------------------
258
5.7.
CAP/741. SOC/AL---------------------------------------------------- - - - --- --- - - --- -- -
259
5.8.
.IPVR;~lCIONES
srJPLD.4ENTARIAS y PRl:.-STACIONES ACCESORIAS----------------------------
163
5.9.
AUMENTODE CAPITAL SOCIAL-------------------------------------------------
266
5. /0
LIBRO DE RESGISTRO DESOCIOS--------------------------------------------------------------------------
:!68
5. /1.
DI;: LO,)SOC/OS-------------------------------------------------- - - ----------- - ,-- - - ------
169
5. 2.
R.r:.SPG'i'SAB/LIDAD DE LOSSOCIOS------------------------------------------------------ - - --
]7()
5.13.
ADA,I/'ilSTRA C1'i Y REPRESENTA CIN---------------------------------------- --------------
2/
5. / -l.
DF:C/SfO.\'ES SOC/ALES--------------------------------------------------------------------------------------
2:'-1
5. /5.
CONS[:JO DE VIG/LANCIA---------------------------------------------- - --- -.--------------- -- -
277
5. /6.
RESERVA LEGAL--------------------------------------------------------- ----- --- ----------------
]78
5. /7.
APLICACIN DE OTRAS DISPOSICiONES LEGALES--------------------------------------
278
5./8.
ANLJ:;IS COMPARATIVO El"'TRE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LlM/TADA

CON LA Di NOJtlBRE COLECTIVO r LA ANNllvIA-----------------------------------------------.-----
282
r
r
l
t
l
[
l
L.
SECCION"B"
ADMINISTRACIN
(Arts. 78 -- 97)
CONCEPTO DE ADlvJfNISTRACIN-------------------------------------------------------------------
222
JUSTIFICACIN DE LA ADMINISTRACINEN LAS SOCIEDADES------------------------
223
ADAfJIi/STRAON y REPRESENTACIN EN LAS SOCIEDADESEN NOMBRE
ca LECTIV0-------------------------------------------------------------------------------------------------
::14
ADMIN18TRACIN------------------------------------------------------ --
22"
B.3.l.
B.4
226
10./.1. DF-SIGNACIN y REMOCIN DE LOS ADMIMSTRADORES--------------------------B J.1.1. ENAJENACINDE LOS BIENES INMUEBLES---------------------------------------------B.3.J. J. PROHIBICIN DE HACERSESUSTITUIR-EN LA ADMINISTRACIN--------------B.3./A. OBliGACIN DE RENDIR CUENTAS Y USODE LA FIRMA o RAZONSOCIAL----B.3.1.5. REUNIONES DE LOS ADMINISTRA OORES---------------------------------------B. 3.1. 6. REAfUNERACINDE LOS ADMINISTRADORES-------------------------------------------
227
227
227
229
229
REf'IU:SENTACIN------------------------------------------------------------- - - ----- ----------------
230
SECCION "C"
JUNTA GENERAL DE SOCIOS
(Art. 88 - 90)
el
COV/ OCA TORJA y TOMA DE RESOLUCIONES------------------------------------------- --------------
]J/
' .,
C."
S:;CRI::TA RIO PARA LAS SESIONES------------------- -------------------------------------------
232
SECCION"D"
RESERVA LEGAL
(Arts. 9/ 92)
n. t.
CO.vC.~PTo. ORiGEN. REGUlACiN U;GA L------------------------------------------ ------------------
2JJ
0.2
A'ME.VTO y DISMINUCINDE CAPlTAL SOCIAL---------------------------------- --------- --------
23-1
CAPITULO lV
SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE
(Art. 93 - lOO)
4. i .
CONCi~PTO
oESOClEDilDl~'\ COMANDITARIAS-----------------------------------------------------
237
4.2.
NACIMIEN7V DE LAS Soc.'lEDADES f.."N COMANDITA SIMPl.E--------------------------------
238
4. .>.
CARACTERlsTICAS m; lAS SOCIFJ.'ADESeOMANDlTARIAS--------------------_----------------
239
4.4.
CONS71l'UCIN DE lAS SOCIEDADES COMA NDlTA RIAS---------------------------------------
240
-1.5.
ti POR 7 ACIN-------------
.._-
'.\;.-]
;"!',
-0.
A DAJIII'ISTRACIN y RF,PRE'iENTAClN------------------------------------------_..
<':.
2.-1:
;!]
"
l__~
.......-
-----i
TtTUL~ JI]
SOCIEDADES DE CAPITALES
SECClON"A"
.~.
DISPOSICIONES GENERAl.ES
(Arts.126 -128)
A./.
CARA(~TERsrICAS CO/'.[UNES---------------------------------------------------------------------------
285
A.l.
PAGO DE LASACCIONES--------------------- r ----------- -- --- - ----- - - - -------------
287
SECClON"B"
DE LAS ACCIONES
(Arts. 129 158)
"\
B.I.
RF.sENA HISTORICA DE LA ACClON---------------------------------------------------------------------
288
B.2.
CONCEPTO DE ACCION, TRIPLE ASPECTO DE SU ESTUDlD-------------------------------
291
",
1> La accin cmno partei/cuota del capiJI socii:

* La accin como conjunto de derechosde los accionistas:
... La accin lXJlIIO Iitulovior:
... Con,=eplo definitivo:
B.3.
CARACTERiSTICAS DE LAS ACCIONES-------
195
... La acan es UII ttulo de participacin:

1> La accin es un ttulo y "It derecho de ejerciciolXJIt/inuacW:
... La acdlt es un ttulo ncompleto:
It La accin es un ttulo cau.fi:
.. La accin es UII ttulo lIdWisible:
* La accin es un titulo en serie,fun.rible y comercillble.,
H...J.
~.i
( 'I.AS/,';'1CA CION DE LAS MXIONES------------------- ------------------- ------------------------ -------
299
B.4.1. tlCClONES COMUNES- ACCIONE:i PREFERlDAS-----------------------------------
299
* Aca.rmu comunes:
* Acciones preftridas:
B.4.2. A.CCIONES NOMINATIVAS-ACCIONES AL PORTADOR---------------------------------
30/
.,. Aedo'mes nomiltadvas:

* Itcc;'Jnes al portador:
B.4.3. ACCIONESPAGADAS - ACCIONE,,)' PAGADERAS-----------------------------------
307
.. Accionespagadas:
... A cdones pagaderas:
B.4.4.
ACClONES DE NUMERARlO - ACCIONE.';; DE B1ENF-S---------------------------------------------
* Acci''1nes tk numerario:
... Acci,'Jnes de hierres:
J 13
l'
,t
IJ
B.-U
ACCiOVES Si.'" PRIMA - ACCIONES CON PRlMA--------------------------------------------------
:1
314
315
~)
* Accione con prima:
* Acciones sin prima:

BJ6.
ACCiONES LlBER4.DAS. ACCIONES DE nSORERJA. ACCIONES lviDITAS-----------------------
* Acc;"nn liberadas:
* Acci,mes de tesoreria:
.. AcCimes mixtas:
CONTENiDO DEL TlTULO--------------------------------------------------------- --- - - ------
316
B.5.1. REQUiSITOSDE US ACCIONES y DE LOS CERTIFICADOS-------------------------B 5.2. FOR}vU DE LOS TITULO------------------------------------------------ - ------------------------
316
32-1
.]
B.6.
EPOCA DE E}vf1SIN--------------------------------------------------
324
B.7.
. ADQu/SICIN DE ACCIONES POR PARTE DE L4. SOCIEDAD EMfSORA----------------------
328
B.8.
PREST4 MOS O ANTICIPOS POR PARTE DE LA SOC'IEDADSOBRE SUS

MISM..-S ACCIONES-------------------------------------------------- - ----- - - -------- -
329
CRA'r.MENES SOBRE LAS ACCIOSES-------------------------------------------------------- ------
329
B.5
B.9.
r,.
IJl
SECCION "c"
DE LAS ACCIONES PREFERIDAS
iD
(.4rts.159-163)
e. 1.
OIUGF.N- Y DESARROLLO---------------------,------------------------- ----- --- -----: --- -
334
e 2.
COACi~PTO
DE ACCIONES PREFERlDAS------------------------------------------------------------ --
J37
c.s.
OBJE/O DELAS A( 'ClONES PR.EFEiUDAS-------------------------------------------- - ----- ----
338
C-J.
CUS1FICAClQ,l. DE LAS ACCIO,\ES PREFERIDAS---------------------------------------------
339
C. -J. l.
e. 42.
339
EN ATENCIN Al. TIPO DE PRIVILEGIOS QUE CONCEDEN A SUSTiTULARES-----SEGN LA NATURALEZj DEL PRlVILEGIO---------------------------------------------ACCiONES PREFERiDAS EN ATENCIN A SU CREACIN---------------------------A.CClONES PREFERIDASEN ATF.NCfNA 1..4. FXT/;VCI;\'DE
l1LES ACCIONES-------------------------------------------------- ------- -- -
3-i?
C5.
}lJ"SnnCACIN DE LA EXI5TDv'CIA DE /.AS ACCIONES PREFERIDAS---------------------------
350
e. 6.
El- TENEDOR DE ACCIONE') PREPERiDASTIENE CALIDAD DE SOC/V"!----------------
351
C. 7.
EQUIP.-lRACIN DE LASACCIONE.:" PREFERiDAS A LAS ORD1NAR1AS-------------------------
353
DERECHOSDE MINORIAS QUE SE CONFIERE A LAS ACCIONESPREFERlDAS--------------
356
C. 4. J.
C4.1
C.8.
:)
!D
343
~D
349
~n
iD
la
* Oposicin en el Cl./SO
de "iolacin de un precepto legal:

.. Oposicin en el caso tle "iolacin del pacto social:
L~
L~
La
!Ir;'
_~._~, ...... , .: ..
-.oL::;;;;';""" ....;..,T.!.:...
"
r
r
CAPITULO VII
SOCiEDAD ANNIMA
SECCION "A"
(Arts. 191- 206)
A, /.
CO\fCEPTO y NA. TURA.LEz, JURDlDICA----------------------------------------------------------------
393
s.:
C4.RACTERS71CAS DE LA SOCIEDAD ANNIJ.L4.-------------------------------------------------------
393
04.2, l.
04.2.2.
A.2.3.
A.2.4.
A.2.5.
ES UNA SOCIEDAD DE CAPlTAL------------------------------------------------------------SUSSOCIOS RESPONDEN LlMITADAMENTE-----_-------------------------------------FUNCIONA BAJO UNA DENO,illNAClN---------------------------------------------------COl' UNA FLVALlDAD U OBJETO SOClAL----------------------------------~------------- --
CON UN DOJllCIL/O SOCIA
39-1
394
L------------------------------------------------------.-----------
396
397
A.3.
FUNC.-ONECO:'I'OJIICA DE LA SOCIEDAD ANNllvfA------------------------------------------------
399
A.4.
CQ\iSTITUClN DE U SOCIEDAD-------------------------------------------------------------------------
-lO!
395
r
r
~,
.-{.-I.I,
Cm'l'STITCCI;VSUCESn
'A--------------------------------------------------------------------------
-/05
SECCION "B"
!.
OTROS T/TULOS DE PARTICIPACiN

(Arts. 207 - 219)
s.t.
GENEJlALIDADES-------:,--------------------------------------------------------------- -- ----------------
4fJ8
82,
BO SO:; DE F UN DADaR---------- --------- --- ------------ --- ---------------- ----- --------------- ----------- ---
.()9
REGl/LACIN LEG.1L-------------------------------------------------- ------- --------------~----
JO,)
B.2. 1,
11.3,
80VO:; [)E TR.4B.4J-lDO R------ --------- ----- --------------------------- ---------------- --------- ---- --- -----
B,3.1. REG (;LACI6N LEG.1L-------------------------------------------------------------------------
J /1
CERTl.-IC.4DOS DE GOCE---------------.------------- --------------------------------------------------.----
,JI!
B,-/.I,
REGULACIN LEGAL---------------------------------------------------------------------------
-I! 2
B.5.
TR.-lNSFERENCU DE LAS DlsnV7:4S CLASES DE BONOS--------------------------------------------
,+:3
B.6.
A\,fORT/Z.-lCIN DE ACCIONES CON UTILIDADES REP.I RTIBLt.."S--------------------------------
-113
8../,
SECCION
a,
-c:
JUNTAS GENERALES DE ACCIONISTAS

(Arts. 220 - 253)
el.
J:;VOL {tC!ON HI.'>7VRlCA DE LAS JUNTAS GENERALES DE ACCION1ST. 'S-----------------------
.JU
C.2.
CONCJ~PTO DE JUN'liIG ENERA L Y SUS CA RACTERST/CI1S---------------------------------------
-115
CJ,
C,IUDID
m: LI
)/.:':'I'TI GhS'R.IL COMO ORCi.I.VO D1~' LA ,..;OClED.ID--------------------------
-1/8
L
l
L
I
SECCION"D"
....
CALIDAD DE ACCIONISTA
(An. 164 - /72)
.. ],,
.
.,
D./.
COJVCEPTO---------------------------------------------- ------- ------- ------------- --- --
359
D.2.
DERECHOS DE CONSECUCiN DEL ACCION/STA-----------------------------------------------
359
]
SECCJON "E"
t
~
AUMENTO DEL CAPITAL SOCIAL

(Arts. 173- 180)
E. 1.
CAPITAL Y PATRIMONI0------------------------------------------------ ------------------------------------
366
E.l.
A UMI:.NTO DEL CAPITAL SOC1AL--------------------------------------------------
366
t: 2.1. EMl')/N DE NUEVASACClONF-S----------------------------------------------_

E.2.2. CONVIRTIENDO RESERVAS EN CAPlTAL------------------------------------------------------E. 2.3. AUMENTO DEI. VALOR DE LAS ACCIONES YA E.\-ffTIDAS--------- --------------E. 2.4. AUMENTO CON PLUSVALIAS PATRIMONlAI.ES---------------------------------
;J
367
370
371
373
"1
SECCION "F"
DISMINUCIN DEL CAPITAL SOCIAL

(Arts. 181- 186)
FI.
Gt.~VE."lA U DADES--------------------- ------------------------------------- ------------------ --------
375
F.2.
SITUACIONES EN QUE TIENE LUGAR LA DISMINUCIN DE CAPITAL SOCL1L----------------
J75
r.z.t.
DISMINUIR EL CAPITAL EN EXCESO------------------------------------------------- -----DISMINUCIN DEL CAPITAl. POR PERDIDAS------------------------------------------------REDUCCIN DEL CAPITAL A MENOS DEL UMITE LEGAI,------------------------------
376
J78
378
RES{ji f EN---------------.-----------------------------------------------------------------------------------------
379
FL7
F2.j.
PI
SECCION "G"
DISOLUCIN
(Arts. 187 - 190)
UI.
GENE,~LIDADES_------------------------------------------- ---- ----- --- --- - -- - ---- - -- - -
381
G.J.
DISOLUCI6N DE LA SOCIEDAD------------------------------------------------------ ------ ----- - --
382
3
G.2.1. EXPIRAClON DEL PI.AZQ-------------------------------------------------------G.2.2. LA CONSUMACiN DEL FIN PRINCIPAL DE LA SOCIEDAD--------------------------G.2.3. PERDIDA DE MAS DE LAS TRES CUARTAS PARTESDE CAP/TAL
SI LOS ACCfONI.'lTASNO EFECTUAROSNAPORTACIONES---------------------------G.lA. ACUERDO DE LA JUNTA GENERAL DEACCIONISTAS EN SE';;/oN
EXTRAORllINAR/A-------------------------------------------- --- ----------- -------- G.2.5. POR SENTF.NCIA JUDICIAL. QUE ORDENE LA DlSOLUCIN------------------------G.2.6. SOCIEDAD REDUCIDA A UN UNICO SOCIO------------------------------------------------
382
384
385
3~5
J86
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'N~I l' llj.~_4 ,..k.,
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CA.
OBLiGATORIEDAD DE LOSACUERDOS------------------------------------------------
42i
C.5.
COMPETENCiA DE LA JUNTA GENERAL---------------------------------------------------------------
422
C6.
CLASES DE JUNTA GENERALES---------------------------------------- -..------....--.--
423
C7
.JUNTAS GENERALESESPECiALES------------.------------------------- --------------..------.-----------
424
:W
CiJ.
NATUPALEZA JURiDiCA DEL ACUERDO DE LA JUNTA--------------------------------------
424
;i: '.
~:j.
1''':-
j;~
C9.
COIV 'OCA TORJA A JUNTA G i:.'"NERAL-------------------------:-------------------------------------------
429
C. io
iNTEGRACION DE LA JUNTA GENERAL----------------------------------------------------- ------.--
431
I1
:",
c.tt.,
DERECHO DE INFORIl-fACIN------------------------.------------------.--------------------------------
437
J!.
Ci2
VOTAC.'16N------------------------------------------------------------- -- -----.-. -.-------------
438
c.ts
NULlCAD O iNVALIDEZ DEL ACUERDO------------------------------------------------ --------------
.439
C.i4.
N lJu EA D ABSOL
~
A------------------.--------------.------------..-.---.-------------------.----------~-
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UI
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Ci5.
NVLiLAD RELATi VA ------------------------------------.------------- -.--.-----.-.------.----.-.----.-.------
U~
i(
."':
C.i6.
NATUJULEZA JURDiCA DE LA ACCION DE NULIDAD----------------------------------
443
e.ir.
~'A LiOEZ
-145
C.18.
CA SO::: DENULiDA.D---------------------------------------------------. ---.----------------------.--
445
C.i9.
CASOS DE OPOSiCiN-------------------------.-..-----------.-----------------------.---------. ----
447
i!
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-A
D EL
~'01V------------ ------.---------.------.-.--------.---..----------------.----------.-------
1)
'5 ;.
l
11
"
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.e
SECCJON "D"
ADMLVJSTRACIN YREPRESENTACJN
(Arts. 254 - 281)
D./.
GENE?ALiDADES
---
448
D.2.
.'10.118RA MiENTO OE LOS ADMiNiSTRA00RES--..-----------------------------------------------
451
D.3.
GARAN71A PRESTADA PORLOSADMiNISTRADOl?ES------------------------------------.--
452
0.-1-.
G ESTl?N A OMINiSTRA 71VA --.-.--.--------------.---..----------------------.-.-----------------------.----
457
D.5.
RESPONSA81LlDAIJ DE tos ADMiNiSTRADORES------------_-----------------------------.-
461
D.6.
ACCiON DE RESPONSA B1U DAD-- ---.---------...------.-.-----------.------..-----.----.---------.------.
467
0.6.1. ACCiON DE RI::..W'ONSABiLJDAD EJERCIDA POR LOSSOCiOS------------------------D.6.2. ACC/ON DE RESPONSAR/UDADiNiCiADA POR LOSACREEDORES------------
468
469
SECCION "E"
BALANCE Y MEMORIA ANUAL
(Arts. 282 -- 290)
1'.1.
(;ENf..RiI LIDADES---------------------- .
..
.---0-------.-.----.--.
.J7J
n
r,
1:-....
EST 4J)O DE PERDIDAS Y GANANCIAS---------------------------------------------------------------
477
NA TURA LEZA JuRDie A------------------------------------------.-----------------------
477
479
E. 2.1.
E.2.2. CONTE,VICO DEL BALANCE------------------------------------------------ ------------------------
J
f]
SECClON -r:
VIGILANCL4
(Ans.289-295)
F.1.
GENE '?4L1DAD ES-- --------------------------------- -------------------------------------------------
.J79
r.:
F..'lCU/., t. JDES r OBl.lGACIONES DEL A L'DITOR--------------------------------------------------------
.J81
F.3.
DERECHO A DESLSCIAR DE A CCION/srAS-----------------------------------------------
.J81
SECCION"'G"
RESERVAS
(.4Ft. 195)
fl
CAPITULO VIII
SOCIED,4D EN COMANDITA POR ACCIONES
(Arls. 296 - 305)
:].
~
8.1
(; E.\' E.('-lI.IIJ.-lD ES------- ---- ---- -------- ---------------------- ------------- --------------- --------.-------------
-183
tt:s Df:.\CL~ SOBRE E.)TE TIPO DE SOCIEDADES----------------------------------------:VOL CGO\ HISTORieA -----------------------------------------------------------------------L'EFL\/C10X DE LA.SOC/f:DAD Di COAlAND/TA. POR ACCIO:\ES---------------------SOCIOS r FlESPO,VS..lSILlDAD DE LOS JIlSMOS---------------------------------------------CONSTlTU:CX,,' DE LA SOCI1::D.4.D----------------------------------------------------------CAP17:-1 L SQC1..11.---------------------------------------------------- --------------- -------------
.!?]
\'.1.1
.) l. 2.
?i /.3
-5 U.
8. i .5.
d : .5.
]:
,
-183
-18-1
-18-1
,.
"84
i]
-185
~.-
8.2.
..1DJI/Y fSTR./C/S
8.2.l.
r REf'R'SEVT-IClN DE I.A SOCIEDAD-----------------------------------------
e
e
.-ID.\./!.\1STR.-I I;V------------ ----------------------------------------------------------------------
8-]-2.. P.EPRE.SE.\':':-4 f N----------------------------------------------------- ------ ---------------------8.3.
VESlJ'UC/.v DE
'..Os COMAND/TADOS -
186
+87
i]
;11
-.1
JU,\Ttl GEXERAL---------------------------------------
8.-1.
DERE( ~ HO A VETO ---------------- ----- ---- ------------------ ------- ------------------------ ---- ------- --------
.J87
85.
.~ r1ME.~TO
y DlSJI:SUCIli DF.L C-'PITA L SOCu L----------------------------------------------------
.+88
8.5.1. A Ul,fENTO---------------------------------------------------- -------------- ---------------- -- 8.5.2. DISi4lNUCIOl'{j-----------------------------------------------------------------------------------
.J8R
-189
.-,~."
:W)R.~/.IS REGCI.ADORAS DE L-l SOClf.DAD EN NOMBRE COl.CTlVO

.1 P uc:s BI.F.S.1 LAS SOO nu DES COMA,\'DIT.IRIAS--------------------------------------------------
.189
1]
8.6.
1]
Ll
t]
'~'" ~ .: .. c;
" .
.r:
~ ~ -~
.' -,
."
'15.l
CAPITULOXII
SOCIEDADES NULAS E IRREGULARES
(Arts. 343 - 357)
':./.
G E:VEl~,4L/D"1 DES----------------------------------------------------------------------- ------------------
555
REGL'LjCfN LECAL tcomeruarios sobre cada una de las disposiciones legales)-------------------
560
CAPITULOXIII
SOCIEDADES EXTRANJERAS
(Arts. 358 - 361)
/3 l.
Ci ENEll. ,LIDA DES---------------------------------------------------------- --------------------------
581
! 3.2.
C OSCZ.PTO D ESOCI EV..! D E.\7'RA. XJ ER.J --------------------------------..------------- ------------------
581
/3.3.
A;VTECEDE.IiTES l-iIsro RiCOS------------------------- ----------------..----------------------------- ---
58J
13..1.
UBIC.,':..:I.V DE..VTRO DE Ll LEGISLACIN S.ILl~4.DORESA-------------------------------------
58.1
t35.
ALTOPIZACIl' ,'.rECESARlA PAR-' QUE UNA. SOCIEDAD D..TR'/NJERA PUEDA

01' ER.;R Di EL SALrADOR - PROCEDHlIENTO---------------------------------------------------
58~
i36.
r
f
1
D tsroste tosES r'~ IIU-lS ----------------------------------.------------------------------------------------
j
>
CAPlTULOXJV
VIGlLANC14. DEL EST4DO
(.lrts. 362 ."
/":'.r
14.2.
36~)
Fi/:\C1,JA. SIGSIFCWOS r JC.'lTlnc.ICN DE LA l.vn:STlGACI:v f:"<:;TI1AL

E.v G E: "EN. tl. ------------------------------- -------- '-------------------------.-------------------------------F!.'\Cit'JS. SIGNIFiCADO}' JCSTlF1CICfS DE L-t I.VVl-:SJiC.ICIS l:'S7ATAL
t.L S. IL ~:.J DO!?-- -oo--.--------------------.---------------------------------------------------------------
f,':\
14.3.
Ci,ASE:.; DEI, 'le;I LAse /.. 1--------------------------------------------------------------------..-----------.-
! s.s l.
i .t 3. J.
153.3.
~ ...
rtsc..l UZI CIV O VICIL-LVCI:I PR-~ID.I----------------------------------------------- --FlSCALlZIClS o VIGIL-1XCl-t J(,'DIClAl.-----------------------------------------------nSCALlZ 1r/."' o VIGILANCIA A D,HINISF/U. ttv A--------------------------------------
59J
593
595
595
,,
eOVCf.fTO DE VlGlI.ASCIA {)I:..L EST.W() EN MATERiA .HERC4.NTll.-------------------------
1~.5
LlMIT1 ~.-ION':S A LA FlSC,ll.l7AClV y VIGiLANCIA os: EST.4.DO---------------------------
:596
L
L
ti
J ..2.12,
.. ~r_
CAPITULO IX
REGIMEN DE CAPITAL VARIABLE

(Arts.306-314)
L..
9.1.
CONCEPTODE CAPITAL SOCIAL------------------------------------------------.----------- ..----
493
92
F[,"'ClON DEL CAPlTAL SOCfAL--------------.---~-----.--.------------------------ -------------- --------
494
9.3
FRlNCIPIOS QUE REGULAN EL CAPITAL SOCIAL--------------------------------------------------
495
9.4.
sscIA!l!:NDE ('APITA 1. VARIABLE--------------------------------------------------. --------------------
495
9.4. l.
495
496
9.4.2.
AJITECEDENTES HlSTORICOS--------------------------------------------------------.--------REGULACIN LEGAL------------------------------------------------------------.--- ----
CAPITULO X
FUSJON y TRANSFORA1AClN DE SOCIEDADES
(Arts. 315 -325)
10.1
CONCENTRACION DE EMPRESAS---------------------------
501
10.2..
FUSlON DE SOCIEDADES
502
10.2. l.
10.2.2.
10.2.3.
10.2..1.
502
504
504
505
NOCIN GENERAL------------------------------------------------------------------------------FUSION DE SOCIEDADESEN U LEGISL4CIN SALVADORES'A------.---------.-.----OBJETO DE LA FUSION------------------------------------------------------------- -NATURALEZA. JURiDlCA DE LA FUSION-------------------------------..-----------------10.2 5. FUNDA/"IENTO DE LA FUSION----------------------------------------------------------------[(J.2.6. CONCEPTOSJURIDICOS DE LA FUSION------------------------------------------------ -----1(1.2.7. FlJSION COMO CONTRATO DE CREACIN DE: SOCIEDADES------------------------102.8. FUSION COMO FORMA DE D1S01,UCl6N DE SOCIEDADES---------------------------10.2.9. FORMASDE FUSION------------------------------------------------------------------------------
i
!
510
510
5JJ
51:!
11) 2.:J. l. FUSfON POR ABSORCIN- MODIFICACIN DE LA E.')CRITURA-------------------IO..?9. J.l. FUSfON POR ABSORCI6N-------------------------------------------------.-----------to..? 9. 1.2. MODIFICACIN DE lA ESCRITUR.A DE LA SOCJJ::DAD INCORPORANTE-----
513
102.9.2. FUSJON POR CREACIN DE UNA NUEVA SOCIEDtlD---------------------------------
514
511
JlU.Ir; SEMEJANZAS ENTRE FUSJON POR ABSORCI6N y FUSION POR CREACI.II,-----.-I (J.2.' O. I . ACUERDOSDE FUSION---------------------------------------------------------. -----.---.-10.1 .'O.] REQUISITOSDE VAL!DEZ-------------------------------------------------o.
10.2. .' f). 3. PUBLlC lOAD DE LOS ACUERDOS-------------------------------------------------------10.2..' O. 4. PROYECTOS--------------------------------------------------------------------------. ---- JO 2. :0.5. EXTINCIN DE lAS SOCIEDADES QUE DESAPARECES----------------------------11) 2.; 0.6. TRANSFWERENCIAS DE PATRlMONIOS---------------------------------------------------10.2.;0.7. AUSENCIA DE LlQUIDACIN----.-------~-------------------------------_
10. 2. ,.0.8. CONTRAPRESTA CIONES--------------------------------------------
515
515
516516
518
519
519
Jo. 2. I
DIFERENCIAS ENTRE AMBAS FORMASDE FUSION---------------------------------------
521
l. I:!
PROCESO 1)1; lA F[,~)ION---------------------------------------------.-- - -- - --- -- -- - --- - --- - ---
521
10.2. J 2. l. ACUERDO DE FUSION------------------------------------------------ --------------------ID.2. 1.2. INSCRlPCI... Df:L ACUERDO DE FUSION-----------------------------------------------10.2. i 2.J. ANOTACIN HA RGlNAI. DEL ACUERDO DE FUSlm,,'---------------.-----------------10 J. i 2. 4. Pf/llLlCACJ.v /)/,;L ACUI:'RDO DI::FUSION--------.-------------------------------------
522
5N
525
525
lO
508
508
520
j20
...
iO.2.:'15. FORAL4.LllACfON DEL NUEVO PACTOSOClAL DE LAS SOCIEDADES

FUSIONADAS O DE I..AS MODIFICACIONES EN EL PACTO SOCIAL
DE LA SOCIEDAD ABSORBENTE-----------------------------------------------------------j() J /.:.'.6. APROBACIN DE NUEVO PACTO SOCL-IL U DE l.AS I.-IODlflCACIUNES-------
to.s.
1o. 2. 13.
EJECUCIN DE LA FUSION. PUZO, EJECUTORES-------------------------------------
0.2. 4.
LVSCRlPCIN DI:; LA t;SCRlTUR.-I DE FUSION---------------------------------------------
10.2. 15.
EFECros DE LA FUSION------------------------------------------------------- ------- -- ---
TR.L,"SFORMACJv DE SOCIEDADES--------_-----------------------------DEFIMCION y CONCEPTO GENERAL-------------------------------------------------------CONCEPTO JU RDleo------ -------------------------------------------------------------------/0.3. 3. F[\,DAMENTO DE L4. TRANSFORil.-L4CIN-------------------------------------------------SOCIEDADES A DMITIDAS A LA TRANSFORMACIN-------------------------------------10.3.5. EJECUCIN DEI. ACUERDO DE TRANSFORMACIN-----------------------------------! 0.3.1.
to.3.2.
io.s.;
CAPITULOXJ
LIQUIDACIN DE SOCIEDADES
(Arts. 326 -. 142)
11. ..
(j E\ LI,.ILID.-I.DES------------------------------------------------- ---------------------------...----------- .---1 I 1.1.

! l. U
CONCEPTO DE LlQl!lDACIN---~------------------------------------------------ - .--- ------

BREVE RUAClON Hf.'lTORICI------------------------------------------------------ -------- -
p r:RS(WALfD.1 D J uRinc DE L-I .~,()CI~DA D Dl.'R./'vTE LA LlQI.'!n. I Cl:....------------------. l.;

/ .r .J
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1:'"1:1 P./S OH PROCE.:')O O'; 1,IOCIDACl,V-------------------------------------------------------------(:};-;.:(~ I (}S DE LA 1~/Ql/ll)AC/(jA/--------~----------------.-------------- ----- . . ------------...----------------\( J.\ (MI MII;.\TO I.>E LlQl.'IDAL lORF..., -/ OI.t'.\T.' RI,.I r .n.otcu t. ------------.-----------------
11. l.
11.5.
z.
NOMBRAMlENTO VOLUNTARJO---------------------------------------------------------------N W'BI? ./\ffENTO JUD ICI A[.---------------------------------------------------- -----------------
iI.6
IX,'lCRJPCI:V DEL SOMBRA MIENTO D/~- LOS UQUllJADORES------------------------------------
! 1./.
[:'\TREGI D; LOS BIF:Nr:S y ENSERES-----:-------------------------------------------------------------
.'
~ V
:.
A T.'<.I8I.('ION ES
DE I.OS UQlJIDADORES----------------------------..--------------._----------- ------
! i.s.t
CVXCLUSIN DE LAS OPERACIONES PE,VDIEl\TES-------------------------------------COH/WS y PAGUe DE I.OS ADEUDOS-----------------------------------------------------!'ENT-4. DE LOS HIENE." SOCIA
11..'!.-t. IU:P.I RTO PARCJA l. DI~L H.-IBERSOCl,
i 1.85.' 1J/11..AN<"E FINA L---------------------------- --------------------------------------..--------------i .'.8. (j. DEPOSITO DD. HA lANCE FINAL-----------------------------------------------------------. - 11.8 7.
i?'X;LIS 1'./R.I L-I DI.'lTRIBUC/N
RI::.\1.INDlTE--------------------------------------
11.82
u.s.s
LJ::'-'i-----------------------------------------------------.----
11.----------------------------------------------------
nu.
1.10.
oirosno DI;; O()('l/,l4h-"'TOS.
UBROS
y PAI'FI.I-;S DI-; lA SOClF:DAD--------------------------
IJ
:J
TITULOIll
ii
AUXILL4.RES DE LOS COMERCL4NTES

(Arts. 365 - 410)
1)
CAP1TULOf
FACTORES
(Arts. 265 - TI)
!.1.
1.3.
e 0.\{EP ro }' DEF!Sel OA----------------------.---.----------------------------------- -------.--.---..-
6fJO
C.-1 R.,' Cl'.ERsnc.-iS DEL f:r eroR..--.----------.----..---------.----.-- ----.--------------.---- ---.-------
60!
LEG fSLA el:'i-----------------------.-------.---.------------------.---.-- --------.---.---,-------------
60]
CAPITULOlJ
DEPENDIENTES
(Arts. 378 - 383)
rt.
CO:VC EPro }- f) EFI:\'JCIOi\"----------------------------------------. -------------. --------------------
2.::
l. EGISLA f (J.\"- --- ---.- ------.--------- -----------.------------ -- ----.--- ----.------.- --.---------.-
2.3.
RE!., le'lOS JC?o:C.-I E.\TRE DEP,":SOIEXTES
o_oo.
EL PRI,VCIP,IL------------------------------
610
i)
lJ
AGENTES DE Cm,.tERClO
(Iris. 38-1- o4! f)
cr).\,(/:P TI;
3.2.
e. ',1 N.. 1(:T F:J?.') '1'1 c. j S---.-------- --.-. --- __
3.J
RF:1.ACIO\.J1:RDrCA E.'v!'R/-: I.OSIGESTES DE COJIERCfO
l' DI':J-/.'v/U()\------------------------------------- .- -.--- .. ----.- .. ----- ...------ ....-.

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PRI.Vc!P.i L--------------
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I,j 6
AGENTES DEPE;'DIENTES
tArts. 38-1 -391)

A.I
CO:\'(' e: I'TO y Dt:.FI.\'fClOS------ ------ ---------.-----------.----- -.-----.-- --. ---....--.. -------------.-
.-1.2.
'\.-In1?,IL;Z~ m: LA REL-ICJOS .JLRiDIC-f E.vTRJ~ 1:.1 ..IGESTE DEPENDlES'II::
i]
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1]
y EL PRr.\[e lPAL-------------.------------------.---.--------------..------------- --------------------.-.--1:1. ACEsn' I.JEPEN/)/E,VTF r' EL COSTR.ITO DF :lRRE\DA'\///-:V!'O

m; SER} '/C'IOS f.vlfATERII LEs-------------------------------------------------------.---.
.1.2.2.
AGE,VT/-; DEPEi''i1)IENT/-; y EL MANDATO ('/VII.-------------------------------------.i.i.s. H AGE:I;TJ-; DEPli.Vf)fENT'; r EL .H.INDATO .l-IJ.:RCANTII.-----------------------------i: El. icrsn: }JJ.:PE,VLJfE,VTE r
COSTR.-rro ISDW!DI '.1/. DE 'IIUB.-I.fO----------
./.2.1.
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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
los gerentes gozan de' mayor amplitud y libertad en e/ejerCicio de sus cargos, sin
limtaciones que las que expresamente les impone la ley, el estatuto social o la Junta Gene~'
de Socios. Les es lcito actuar discrecionalmente en tanto no haya una disposicin prohibiti{'
expresa.
-1
-1
-1
d-.
.
En realidad, la administracin de la sociedad de responsabilidad limitada

bsicamente igual .a la de 'la sociedad en nombre colectivo, si bien se conceden ampli
facultades para poder organizarla en forma muy semejante a la de las sociedades anni
A falta de disposicin expresa, todos los socios son gerentes, todo gerente tiene,
repres~ntacin legal de la sociedad y toda resolucin administrativa se tomar por simp~~~.
mayoria de votos.
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~.~~r:
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..
. ' /1t'
Cuando hay pluralidad de gerentes, queda a criterio de la escritura social determinar si'fff'
stos actuarn conjunta o alternativamente, sucesiva o separadamente y la mayora de votos~
necesaria para poder tomar. resoluciones. Asimismo.. nada impide que los gerentes- queden~:
organizados como un Consejo Administrativo o Junta Directiva y que slo uno o algunos d,jellos posean la facultad de representar legalmente a la sociedad
t~
J'.:
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1
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Es asimismo facultativo escoger entre el sistema de gerentes nombrados por tiempo']?:

indeterminado o aquel en que los gerentes.son nombrados para perodosdeter.minados y no.S:-,..
hay lmites mnimo o mximo para la duracin de los designados temporalmente.
.. .
,.
,'>.
-1
Todo ello tiene por objeto el permitir que la administracin social pueda ser lo ms.
sencillo posible, si bien concediendo amplio margen para que los socios puedan 'estipular'
aquellas variantes que consideren convenientes o necesarias para una determinada sociedad .
en .particular, y revela como ha prevalecido la influencia normativa inspirada en las
sociedades de personas.
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5.14.
DECISIONES SOCIALES.
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La Junta General de Socios, se ha dicho es la autoridad mxima o el rgano supremo'

de la Sociedad de Responsabilidad Limitada; y al transcribir el artculo 117 Com., se conoci ..
cuales son sus facultades.
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.: .
Ahora bien, el conocimiento de sus clases de Juntas Generales, su instalacin y la forma ,de tomar sus decisiones, es proporcionado por los artculos 118 - 119 .; y 121 Com., que
literalmente dicen:
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j
1 JB.Las juntas generales sern ordinarias o extraordinarias.' Las ordinarias se

reunirn en el domicilio social, por lo menos una vez al ao, en la poca fijada
en la escritura social
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274
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Textos Jurdicos Universitarios
ic. Julio Csar Martnez.
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Las extraordinarias se reunirn cuando las convoquenlos gerentes, el auditor,

el Consejo de Vigilancia, o a falta de ellos, los socios .que representen ms de
una quinta parle del capital social.
'
Salvo pacto en contrario, las convocatorias se harn por medio de carlas
, certificadas con acuse de refibo, que debern contener el orden del da y'
remitirse a cada socio, por 'lo menos con ocho das de anticipacin a la
celebracin de la junta. Cuando alguno de los socios tuyiere su domicilio en un
lugar diverso del de la'sociedad, se aumentar prudencialmente el plazo.
No ser necesaria la convocatoria a junta si estuvieren reunidas las personas
que representan la totalidad de las participaciones sociales.
,
,119.L,a junta se instalar vlidamente si concurren socios que representen, por:

lo menos, la mitad del capita} social, a 'no ser que la escritura social exija una
asistencia ms elevada: Salvo estipulacin en contraria si dicha asistencia no
se obtiene en la primera reunin, los socios sern convocados por segunda vez,
con intervalo de dos das, y la Asamblea funcionar vlidamente cualquiera
que sea el nmero de los concurrentes.
;'
"
121 Las resoluciones se tomarn por mayora de los votos de los que concurren
a la asamblea, excepto en los casos de modificacin dela escritura social, para
'la cual se requerir, por lo ",enO-'t, el voto de las tres cuarlas partes del capital.
social a no ser que se trate del cambio de los fines de 1" sociedad o que la,
modiflcacln aumente las obligaciones de los socios, casos en los que se
requerir la unanimidad' (le votos. Para la cesin o divisin (le ItI."
participaciones sociales, as como para la admisin denuevos socios, se estar
a lo dispuesto en los articulas 50 y 1O~~
, No se debe olvidar, que segn el artculo 120 Com.. todo socio tiene derecho a
participar en las decisiones de las juntas y goza de un voto por cada cien colones de su
aportacin, salvo lo que el pacto social establezca sobre participaciones privilegiadas,
Asimismo se debe recordar que el nmero de socios de una Sociedad de Responsabilidad
Limitada, nunca deber exceder' de veinticinco, conforme lo determina el artculo 105
relacionado con el 109, a que s refiere el artculo 120 'transcrito, todos del Cdigo de
Comercio.
La Junta General de Socios no es ms que lo que su mismo nombre indica: una reuni.m
de los socios; y tiene un solo objeto o razn de ser: el de permitir que se exprese: de W1lI
manera inequvoca, la voluntad o [as decisiones de los socios como tales.
Ahora bien, la expresin de esa voluntad social' no exige l/lIe los socios estn
materialmente reunidosformando.un cuerpo colegiado; razn por la que anteriormente no se
reglamentaba la forma como se deban de lograr dichos acuerdos de voluntades; y mucho
menos se exiga que ello se lograra mediante la reunin fisica y simultnea de los socios. Es
con el aparecimiento de las sociedades annimas que se comienza a reglamentar la Juntu o
. 275
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Ttulo Preliminar - Los Comercantes v sus Auxiliares
Asamblea de Socios, .llegando hasta el grado de presumirse legalmente que no puede habe;"
una expresin originaria y legtima de la voluntad social suprema, mientras sta nO,
provenga de una reunin fisica, material, de los socios que integran a la annima. Ello eS
explicable y justificable para ese tipo de sociedades, ya que presuponen 1111 gran nmero de
socios y escasos o inexistentes vnculos personales entre ellos.
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Pero para 'Ias decisiones sociales de cualquier jerarqua correspondientes' las

sociedades de personas, se deja a la voluntad de las partes el escoger los medios para llegar a~{' .
formar la voluntad social, pudiendo usarse desde el telfono y la reunin informal hasta laf1t1ft
carta y el punto de acta.
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. Cul seria la modalidad aconsejable en las sociedades de responsabilidad limitada?~:-';-''''~!

Pareciera lgico sealar una intermedia, que permita dejar constancia o prueba instrumemni :'i.;;,? .
de las decisiones sociales tomadas, y de la forma en la' que lo fueron, pero siempre;;';:~~"
permitiendo el funcionamiento 'gil y expedito que reclama una sociedad que posea:;""j:
caractersticas fundamentales de las sociedades de p e r s o n a s . ' "
Pero en El Salvador prevaleci la concepcin de que en la regulacin referente a las ."
decisiones sociales debe seguirse el mismo criterio que en las sociedades annimas, y en tal
sentido e-st instituida la Junta General. iie Socios en (a Sociedad de _Responsabilidad .
Limitada, si bien sin el detalle-reglamentario que impera en aquellas. como se ver' en
posterioridad As y todo, se sostiene que hubiera sido sumamente prctico permitir que se
pudieran tomar determinados acuerdos sobre la base del simple cruce de correspondencia o
votos firmados, aunque habra podido limitarse esta facultad, permitindola nicamente en .
aquellas decisiones para las que basta la simple mayoria de votos.
El Cdigo establece que las juntas generales de socios pueden ser ordinarias y
extraordinarias: pero no establece ni la competencia de unas u otras, ni determina los
. elementos de juicio que permitirn el calificarlas como ordinarias o extraordinarias. Slo
queda sacar conclusiones sobre la base de un anlisis de 10.'1 dos primeros-incisos del artculo
118 Com.. y sobre la base de el/o es que se concluye: que juntas generales ordinarias son
aquel/as que deben celebrarse obligatoriamente en la fecha o poca que determina la
escritura social respectiva, siempre que ellas se celebren en el lugar del domicilio social; y .
cualquiera otra que se celebre en circunstancias o lugar diferente, constituye una junta
.
general extraordinaria.
No obstante esta diferencia entre juntar; generales ordinarias y extraordinarias. no tiene
una mayor importancia en la prctica, puesto que al no establecerse competencia ni para la
una ni para la otra, se permite que -en cualquiera de ellas se puede tomar toda clase de
decisiones sociales.
Los comentarios anteriores son vlidos mientras no se d el caso de una Sociedad de
Responsabilidad Limitada, en la que se haya establecido participaciones sociales
privilegiadas. En estas circunstancias, s resultara de gran utilidad que la ley reg-ule la.~
existencia de dos tipos de juntas generales de socios, puesto que la escritura social podra
276
-~sar
Martnez.
Textos Jurdicos Unh crsitarios
.~{llblece,.
que son juntas generales extraordinarias, todas aquellas en las que se debt'lI/olllar
iecsiones sociales que, para su aprobacin, requieren ms que la simple mayora de los
0105, o aquellas en las que se deba resolver sobre determinadas cuestiones, etc.; al mismo
iempa que se establece la prohibicin para que participe y vote en las juntas generales
>rdinarias, todo socio cuya participacin social, sea de las de tipo privilegiado.
Las disposiciones sobre citacin, integracin y quorum son mUJ' parecidas a las
Jt?ftinentes en las sociedades annimas, si bien se deja una cierta libertad para que la
.'scritul'a social disponga en algunos aspectos y as permitir 1I11a mayor ugilidad en el
ilmciOllamiento de la sociedad.
.
Al respecto, lo incisos 2, 3 Y 4 del artculo 118. dicen:
Las extraonlinarias se reunirn cuando las convoquen los gerentes, el lluditor.
el Consejo de Vigilancia, o a falta de ellos, los socios que representen ms de
U/la quinta parte del capital social.
Salvo pacto en contrario, las convocatorias se harn por medio de curtas
certificadas con acuse de recibo, que debern contener el orden del da V
remitirse a cada socio, por lo menos con ocho das de anticipacin a a'
celebracin de la junta. Cuando alguno de los socios tuviere Sil domicilio en 11"
lugar diverso del de la sociedad, se aumentar prudencialmente el plazo.
No ser necesaria la convocatoria a junta si estuvieren reunidas las personas
que representen la totalidad de las participaciones ...ociales
L'I articulo 1 tv Com., dice:

La junta se instalar vlidamente ... i concurren socios 'lile representen, por lo .
menos, la mita ti del capital social, a no ser que la escritura ...ocial exija una .
asistencia ms elevada. Salvo estipulacin en contrario. si dicha asistencia 110 .
se obtiene en la primera reunin. los socios sern convocados por segunda I'ez.
con intervalo de dos das, y la Asamblea funcionar vlidamente cllalquienl
que sea el nmero de lo s concurrentes..
:]
.....
J
]
.....
5.15. CONSEJO lJF V/GII.ANC1A.
l.a creacin del CONsejo de Vigilancia en la Sociedad de Responsabilidad I.lmt{udll l/u

es obligatoria. Si la escritura dispone la creacin de ese Consejo. corresponde a la ,.lspmh!:.'tI
Genal elegir a los miembros que lo integren, pudiendo recaer la eleccion en socio ()
exiraos. Al efecto el lnc. IV. del articulo 122 Como dice:
Cuando la escritura social lo establezca, se proceder al nombramiento de 1111
. Consejo tle Vigilancia. Los miembro') de este Consejo podrn ser socios ()
personas extraas a la sociedad.
.
.
2i7
J
Ji;
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~I~.
-1
I
El nombramiento de un.auditor que fiscalice las operaciones de la sociedad y cert~,l

los' estados contables de la misma, s es obligatorio. As lo estatuye el inciso 2~ di4""
disposicin referida, que dice:
En todo. caso, se nombrar un auditor que fiscalizar las operapiones de la

sociedad; dictaminar sobre los estados contables de la misma y los certificar
':1
cuando los encuentre correctos.
1
,J}~
Los requisitos para ser auditor y sus atribuciones, se especifican, respectivamente,'::fGr

los artculos 290 y 291 Com., los que sern analizados
en el
estudio de laSociedadAnnimti.'7'~~_
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5.16. RESERVA LEGAL.

Sobre este particular, los artculos 123 y 124 Com., dicen:
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-]
124. Las dos terceras partes de las cantidades que aparezcan en la reserva
legal debern tener disponibles o invertirse en valores mercantiles
salvadoreos o centroamericanos de fcil realizacin., la otra tercera
parte podr invertirse de acuerdo con la finalidad de la sociedad.
Si por cualquier motivo la reserva legal se disminuye, esta disminucin deber ser
. reintegrada. As lo estatuye el inciso segundo deiarticulo 39 del Cdigo de Comercio. ya
transcrito.
Recae sobre los administradores la obligacin de mantener la integridad de la reserva
legal,.y consecuentemente se les hace responder solidariamente por su incumplimiento. Para
este efecto la ley concede accin a los socios, a los acreedores sociales. asi como al
Ministerio Pblico para exigir a los administradores el exacto cumplimiento de S1l obligacin.
As lo determina el inciso tercero del artculo 39 Como ya transcrito.
.
J
J
J
J
:J
5.17. APLJCACIONDE OTRAS DJSPO~1CI0NES LEGALES

Sobre este particular, el artculo 125 Com., dice: ''.\011 aplicables a la Suc:iedadde
Responsabilidad Limitada las disposiciones de los articulos 70. 76, 77. 82, 83, 84, 135, 182, .:
183, 196, 282, 283. 284, 2851nc. JO. 2861nc. 2~, 287,288. 289. 290, 291. 292 Y 293 Como
:"".
278
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'1
, )" Julio Ciar Manlnez.
~.
.extos Jurdicos Universitarios
Aunque algunas (le las disposiciones legales citadas ya 'han sido transcritas, se expone
Ie I/uevo su contenido para facilidad. de estudio. As se tiene:
70.
/.
II.
III
El nombramiento de los rbitros se sujeta a las reglas siguientes.

Si en la escritura social se designa a los rbitros o se indica la
manera de hacer su nombramiento, deber observarse 10 prescrito, en
ella.
Si la escritura social no contiene nada al respecto, corresponde a los
socios hacer la designacin, dentro del plazo que el Juez les seale,
el cual 110 podr ser menor de diez das ni mayor de treinta. El
acuerdo debe tomarse por unanimidad, a menos que la escritura
social confiera a la mayora el derecho de tomar acuerdos a nombre
de la sociedad, en cuyo caso tambin podr nombrar los rbitros.
Si dentro del plazo indicado en el ordinal anterior los socios 110 hacen la
designucin, sta corresponder al Juez
76. El ingreso o separacin de un socio no impedir que contine la misma

razn social lutsta entonces empleada; salvo que en sta figure el nombre del
socio que se separa, en cuyo caso deber suprimirse su nombre en la razn
social.
77. Cuando la razn social sea la que hubiere servido ti otra sociedad cuyo...
derechos)' obllgnclone... ltansitlo transferidos (1 la nueva, se agregar a dichu
razn sociul la palabra "sucesores.
..1
J".:
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.]
)
)
]
..J
-.J
82.SalwJ pacto en 'contrario, el administrador 'solo podr, bajo

responsabilidad, dar poderes especiales, pero no podr delegar Sil cargo.
stt ,
]
-...;
83. Los administradores estn obligados a dar ti conocer a 10.'1 socios, por lo
. 111 en o." anualmente, la situacin financiera ycolltable de la sociedad,
incluyendo el balunce general correspondiente y el estado de prdidas y
ganancias.
84. El uso de la firma o razn social corresponde a todo.'! /0.'1 administradores,
salvo que en la escritura constitutiva se reserve (1 lino ovarios de ellos.
135. Mientras las acciones no estn completamente pagadas, los accionistas

suscriptores sern responsables por el importe de la suscripcin y, en Sil caso.,
por los intereses legales o convencionales de la mora:
/.0.'1 pago... de atrasos pueden exigirse a lo,'! suscriptores origina/e.'! y a todos .
aquellos ti quieues las acclones se hayan ido transmitiendo sucesivamente.
Todos los obligados responden sotidariamente:
. Aquel que, por virtud de la obligacin, impuesta en este artculo, efectuare un
pago a cuenta de una accin de que ya IlO sea propietario, adquirir la
279
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J
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~I
1'"
-1
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1--1
Ttulo Preliminar .: Los Comerciantes "V sus Auxiliares
copropiedad en ella por la cantidad que hubiese satisfecho o podr repetir lo

pagado contra el actual tenedor.
(Se aplica esta disposicin en lo referente a las participaciones sociales, pues e~Iil[; ..'
sociedad de responsabilidad limitada no existen acciones, por ser de personas): '~~~:.~
182. No podr llevarse a efecto la disminucin del capital hasta que se

liquiden y paguen todas las (leudas y obligaciones pendientes a la fecha del
.acuerdo, a no ser que la sociedad obtuviere el consentimiento previo y por
escrito de sus acreedores.
' .
No obstante, los administradores podrn cumplir inmediatamente elacuerdn
de disminucin, si el activo de la sociedad excediere del pasivo en el doble de lacantidad dedisminucin acordada. En este caso los acreedores de la sociedad
podrn exigir el pago inmediato de sus crditos; aun cuando los plazos no se
hubieren vencido.
En todo caso, el auditor externo de la sociedad elaborar previa verificacin,
un inventario en el que se apreciarn los bienes sociales al precio promedio en
plaza..emltiendo certificacin del mismo; debiendo enviar dicha certiJicf!cin
dentro de los tres dias hbiles siguientes (Ie efectuado ala oficina que ejerzala
vigilancia del Estado. El Notario autorizante de la escritura social
correspondiente, deber hacer constar en la misma dicho inventario.
]
,]
183.
Cumplidos todos los requisitos que establecen las disposiciones
anteriores; se proceder a .otorgar la escritura .dedisminucin. del capital
social, la cual se inscribir en el Registro de Comercio. La disminucin del
capital surtir efecto a partir de la fecha (le la inscripcin.
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J].
~1
196. .-Las aportaciones en especie sern efectuadas' segn valo hecho

previamente por auditor autorizado, emitiendo certificacin del mismo,
debiendo enviar dicha certificacin dentro de los tres das hbiles siguientes de
efectuado, a la oficina que ejerza la vigilancia del Estado. El Notario
autorizante de la escritura social correspondiente, deber hacer constar en la
misma dicho valo.
'.
282. Las sociedades annimas practicarn anualmente, por lo menos, un
balance, al fin del ejercicio social El balance debe contener con exactitud el
estado de cada una de las cuentas, la especificacin del activo y pasivo, y el
monto de las utilidades o prdidas que se hubieren registrado; ir acompaado
del respectivo estado de prdidas y ganancias. (aunque habla de sociedades
annimas, se aplica tambin a la sociedad de responsabilidad limitada)
283. El balance y estado de prdidas y ganancias, deber concluirse en el
trmino improrrogable de tres meses a partir (le la clausura del ejercicio social;
estar a cargo del administrador nico o de la junta directiva y ser entregado
2l$O
s
ic. Julio Csar Martnel.
:.--
al auditor con los documentos anexos justificativos del mismo, dentro del plazo
indicado.'
\
'r.
2('U. El auditor, en el trmino de treinta das contados desde que reciba el

balance y anexos formular dictamen sobre el mismo con todas las
observaciones y proposiciones que juzgue convenientes.
285 Inc. 1 ~ El rgano de adminlstracin pondr el balance con sus anexos )'
con el dictamen, observaciones y propuestas del rgano de vigilancia, a la
disposicin de los,accionistas en los trminos indicados en el inciso primero del
artculo 236. (a partir de la publicacin .de la cOllvocato~ia)
286 /ne. 2~ (derogador
287. Si" perjuicio del derecho que 'corresponda t, la sociedad y a los

accionistus en particular, para exigir responsabilidades al administrador o a/
auditor, es causa de remocin de stos el incumplimiento de las obligaciones
relativas al balance contenidas en este captulo.
2(~8. Lo dicho respecto al auditor se aplicar al Consejo o Junta de Vigilancia,
cuando el pacto social establezca tal organismo.
La vigilancia de la sociedad annima, estar confiada a un auilitor

de...ignado por lajunta general, la cual sealar tambin su remuneracion. El
auditor ejercer sus funciones por el plazo que determine el pacto social y. el!
'w defecto, pur el 'lile seale J;'.illlftll g.'!neral en el acto . del nombramiesuo.
2(V9.
290. La auditorio ti l/tle se refiere el artculo anterior es la externa. Una lev

. especial regular su ejercicio.
La vigiluncia de los contadores pblicos ser ejercida por un Consejo de
Vigilancia ti"e tendr la organizacin y atribuciones que dicha ley le confiera.
El cargo de auditor es incomputlble con el de udministrador, gerente o
empleado subalterno de la sociedad. No podrn ser auditores los parientes de
los administradores o gerentes de la sociedad. dentro del cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad.
291. Son facultades Y" obllgaclone... del auditor:
l.
Cerciorarse de la constitucin y vigencia de la sociedad:
II.
Cerciorarse de la constitucin y subsistencia de la guruntiu de los
administradores J' tomar las medidas ncesurias pura corregir
cualqu iera irregularidad.

,
Exigir a los administrtulores un balance mensual de comprobucin.
Comprobar lus existencins flsicas de los inventarios.
Inspeccionar una vez al mes, por lo menos, lbs libros y 1)(IIJe/es de la
.
sociedad. as como la exi:..t encla en caja.
2XI
J.,
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-El
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J,.,
-1
-1
VI.
VIL
VIIL
~]
IX
X
Revisar el balance anual, rendir el informe correspondiente en los

trminos que establece la ley y autorizarlo al darle su aprobacin.
Someter a conocimiento de la administracin social y hacer que se
inserten en la agenda de la junta general de accionistas, los puntos que
crea pertinentes.
Convocar las juntas generales ordinarias y extraordinarias de
accionistas, en caso de omisin de los administradores y en cualquiera -otro en que lo juzgue conveniente:
Asistir, con voz, pero sin voto, a las juntas generales de accionistas.
En general, comprobar en cualquier tiempo las operaciones de la
sociedad
ANALISIS COMPAR4 TIVD ENTRE LA SOCIEDAD DE
RESPON.SABILIDAD LIMITADA. CONLA EN NOMBRE

COLECTIVO Y LA ANONIMA.
::'.
:~~~z:
La Sociedad de Responsabilidad Limitada es la ms reciente de las formas de sociedad i;

-mercanl: su relativo aparecimiento en la prctica inglesa de fines del siglo pasado y Sfi~;;::
.consagracin Iegistativden la ley alemana de 1892, a pesar de su" gran difusion
Icisltiinas:~:< .
dcadas por el resto de los pases europeos as como en los de Amrica, no han sido";"
suficientes para que la doctrina la site en el lugar correspondiente del rgim~n general dx~'
las sociedades.
':~':"
en
La Saciedad de Responsabilidad Limitada" presenta la particularidad de que participa a"

un tiempo de algunos caracteres propios de las sociedades annimas y de las 'en' nombre'
colectivo. As. con las annimas tiene en comn la circunstancia de que los sucios //0 pueden
resultar obligados como consecuencia de las operaciones de la sociedad y en relacin con
terceros, ms que dentro de ciertos' lmites; con la colectiva se identifica por el comn .'
denominador del intuitus personae, porque aunque se haya dicho muchas veces que ste
tiendea desaparecer a medida que va evolucionando la doctrina: y la legislacin positiva. .
hasta ahora es elemento esencial en la voluntad de asociarse bajo este rgimen y a l .
responden muchas de las reglas formuladas en casi todas las leyes.
J
1
.J
Se ha comprobado en la prctica que las empresas que requieren cuantiosos capitales

para su funcionamiento no se constituyen COIl escaso nmero de socios; en este aspecto, si se
toma en cuenta que tanto las colectivas como las limitadas estn supuestas a funcionar con .
pocos socios, es lgico que presentenms analoga con las de personas que con las de
capitales.
....
La representacion del capital social por cuotas sociales que no son negociables y cuya
transferencia y transmisin se somete generalmente por la ley a los estatutos a determinadas
restricciones, es un punto de contacto con las colectivas, pues en las anonimas la'
negociabilidad de las participaciones, con escasas excepciones en algunos pases. 110 est
282
~1
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Textos Juridicos Universitarios
e Julo Csar Martnez.
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,',',
!ljeta a restriccin alguna. En este sentido Ia suciedad de responsabilidad limttada se

'semeja a las de personas y no a las de capitales.
t".;.
La suscripcin pblica para formar o aumentar el capital social est exchu.ta en las
ociedades de responsabilidad limitada, al igual que en las colectivas. En las an, mimas es
If'ecisamente esta forma de integracin del capital la que permite reunir enormes sumas para
'f1Iprender negocios que estn muy por encima de los que se desenvuelven bajo la sombra de
sociedades de responsabilidad limitada.
"S
~'.:'"
J
,:'J!
En la sociedad en nombre colectivo la responsabilidad solidaria de los Se Idos existe

sempre; por el contrario, en las annimas no existe nunca. En las de responsabilidad
limitada es posible pactar una responsabilidad comn o solidaria en trminos tille varan
seglJl las distintas legislaciones. La legislacin salvadorea dispone al efecto en S/I articulo
f06111C. 3'~ Como
'J
-'"
. Los que suscriben el contrato social' responden solidariamente respecto de

terceros ]Jor la ,parte de capital que no se pagare Integramente en tliuao
efectivo y por el valor atribuido a los bienes aportados en especie.
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;. Julio Csar Martnez.
CAPITULO VI
SOCIEDADES DE CAPITALES
SECCION "A"
(Arts. 126 -: 128)
Al hablar sobre "Disposiciones Generales de las Sociedades de Capitales ", se hace

eferencia a la regulacin legal aplicable a los dos tipos de tales sociedades: a) Sociedad
inonima, y b) Sociedad en Comandita por Acciones.
U.
CARACTERISTfCAS COA/lUNES.
Las principales caractersticas de las sociedades de capitales, y que las diferencian de
as sociedades de personas, son:

l. La calidad personal de los socios o accionistas no influye de modo esencial en la
voluntad de asociarse.
Cuando se hizo referencia a las sociedades de personas, se dijo que stas tienen su
base en la relacin de confianzaplenaentre personas unidas por lazos de.amistad O
dedicados a la misma actividad o profesin. Hablando de lassociedades de
capitales, se ve que esa relacin de confianza no es necesaria en la voluntad de
asociarse. Quienes suscriben un contrato de sociedad de este tipo o ingresan a una
sociedad ya constituida sustituyendo a un socio que cede su participacin, no
requieren de este elemento esencial en las sociedades de personas.
Se justifica esta caracterstica, en la funcin econmica de las sociedades de
capitales, cual es, hacer posible la creacin y funcionamiento de empresas
(herramienta con que trabajanlas sociedades) que requieren de mucha fortuna por
la dimensin de sus inversiones, lo que supone la concentracin de grandes
capitales; y siendo necesaria la participacin de muchas personas, ya no es posible
requerir la confianza persona predicha.
Sobre este particular. el articulo 126 Como En su primera parte dice:
En las sociedades de capitales, la calidad personal de los socios o acci~nistas
influye de modo esencial en la voluntad de asociarse .
[l
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El
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1]:
1]
Debido a que la voluntad de asociarse no implica confianza personal de los socios entre
s. en las sociedades de capitales se tienen las consecuencias siguientes:
.IJ
285
11
~]
Ttulo Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
-1
a) Las acciones pueden traspasarse sin consentimiento de los consocios. ci

cuando haya pacto expreso en contrario; pero cuando aqullas no han si .'
pagadas totalmente puede surtir efectos el pacto de "Traspaso de las acciont:+
con autorizacin de la administracin social".'ctr~;,
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.'
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:.-}~~'
b): Con relacin al ingreso, sustitucin o-retiro de un socio, no existe r-egulail}

especial como sucede en las sociedades de personas. En este sentido, cualquie~::'
persona puede ingresar a la sociedad, con solo que adquiera una accin de la~~i .
misma; as como cualquier socio puede retirarse de la sociedad con slo cede;;:;: .
';;'f.
su accin o acciones.
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.'
J
c) Asimismo, no hay regulacin cuando muere un socio, al revs de lo que suced~:;,;-:

en las sociedades de personas; en ese caso se aplican las reglas comunes eit
materia de sucesiones; o sea, que entran a formar parte de la sociedad en;'
sustitucin del socio fallecido. Sus herederos testamentarios o abintestato, o sus _:
legatarios.
~-i-:
-J
d) Si un accionista tiene acreedores y est en mora con ellos, stos puedenembargar y rematar las acciones de aqul, para hacerse pago de sus crditos.<.
Al contrario, ya s ha dicho, cuando en las socidades de personas se embarga'
a un socio, de inmediato tal embargo slo afecta a las utilidades. pues del:'
importe de su participacin se dispone al liquidar la sociedad.
2. El capital social se divide en partes alcuotas o de igual valor, que se documentan o .representan por medio de ttulos valores que reciben el nombre de "acciones" y que
estn destinadas a circular libremente.
]
]
..
Al contrario de lo que sucede con las sociedades de personas, en las que de

conformidad con el artculo 44'inciso 20. 'Como su capitalse integra por cuotas o
participaciones de capital, que pueden ser desiguales; en lo referente a las
sociedades de capitales. la segunda parte del artculo 126 Como dice:
Su capital se divide en partes alcuotas, representadas por ttulos valores
llamados acciones.
.
Esta ltima disposicin se relaciona con el artculo 129 Como que dice:
Las acciones sern de un valor nominal de diez colones o mltiplo de diez:
. 3.' Para constituir una sociedad de .capitales, la ley exige 'a los -interesados la ':
formacin previa de un fondo comn mnimo denominado ,.capital social", el cual, .salvo aumento o disminucin del mismo, debe permanecer inalterable durante la .
vida de la sociedad. Tal capital mnimo, segn los artculos 192 Ord. 1 y 298 Com. .
es de cien mil colones. No sucede lo mismo con las sociedades de personas, en tas-:
que a pesar delo necesario de un capital social no requiere una cifra determinada;
i.
I
286
..
~l
u-
para proceder a su constitucin; con excepcin de la sociedad de responsabilidad

limitada, que como capital mnimo debe tener cien mil colones, conforme lo estatuye
el artculo 103 Como
ftI
Lic. Julio Csar Martlez.
o'
4. En las sociedades de capitales nicamente se admite el aporte economico; es decir.

dinero u otra clase de bienes que no sea dinero. No se admiten socios industriales. o
sea socios que slo aporten trabajo..
1
0
if
"
Sobre este particular, el artculo 31 Inc. 2. Com., dispone:
No es licita la aportacin de trabajo en las sociedades de capital. ....
...J
No obstante lo anterior, se puede considerar que los socios comanditados de una

sociedad en comandita por acciones son industriales, en cuanto estn legalmente
obligados a administrar la sociedad y participan de las utilidades de la misma por
su trabajo de administracin, independientemente de los dividendos a que le dan
. derecho las acciones suscritas. Por el contrario, en la sociedad de personas s se
admite el aporte industrial, aunque con excepcin de las sociedades de
responsabilidad limitada, en las que conforme al artculo 103 Como parte final. no
se admite aporte industrial.
5. Se sabe que en las sociedades de personas, siempre con excepcin de la sociedad de
responsabilidad limitada y los socios comanditarios de la sociedad en comandita
simple, sus socios responden solidaria e ilimitadamente de las obligaciones
sociales. En cambio, en las sociedades de capitales, sus socios o accionistas
responden nicamente con su aporte: con excepcin de los socios comanditados de
las en comandita por acciones, qlle responden solidaria e ilimitadamente de las
obligaciones sociales.
Al efecto, el Art. 127 Com.. dice:

En las sociedades de capitales. los accionistas limitarn su responsabilidud
al valor de sus acciones.
A.2.
~l.
PAGO DE LAS ACC[Oi'vES.
Como se ver ms 'adelante, las acciones de una sociedad de capitales. pueden ser
"pagadas" o "pagaderas".
Las acciones pagadas "son aquellas cuyo valor ha, sido satisfecho totalmente JOr el
suscriptor de las mismas ".
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Las acciones pagaderas "son aquellas por las cuales los suscriptores adecuan a ~f:: '~.,
sociedad una parte de su valor. D sea, se trata de acciones suscritas y no pagadas".
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. .;.
,:(>".
En lo relacionado al pago de las acciones pagaderas, el Art. 128 Com., dice:

Los accionistas estn obligados a pagar el valor de las acciones que hayan .
suscrito, cuando venzan los plazos pactados para el pago de tal suscripcin..
Sin embargo; si la sociedad no tuviere recursos suficientes para hacer frente a
sus obligaciones para con terceros, en un momento dado, podr la junta general
de accionistas acordar que las cantidades necesarias para el pago de las
obligaciones sociales sean aportadas por los accionistas que no hayan pagado
aun las acciones suscritas por ellos, anticipando los plazos del vencimiento.
En este caso, todos los accionistas que adeuden partes del valor de su
suscripcin quedarn obligados a prorrata de. lo adeudado y la cuota del .
.insolvente gravar a los dems, dentro de los lmites de lo adeudado por cada
accionista.
En caso de quiebra de la sociedad, los plazos concedidos para el pago de las
cantidades que adeuden los suscriptores se considerarn vencidos.
No se puede pactar contra lo dispuesto en este artculo.
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SECCION "B"
,.-
DE LAS ACCIONES
(Arts. 129 - 158)
B.1.. RESEiJA HISTDRICA DE LA ACCIDN.

No ha sido posible precisar con exactitud el origen de las sociedades annimas, y los
autores no son unnimes' al intentar ubicar la figura jurdica que responda a las
caractersticas con que se presenta en la actualidad
>
La actual caracterizacin de las sociedades de capitales resulta de su propia evolucin,

es decir, que, a medida que en las actividades mercantiles' fueron presentndose los
inconvenientes y deficiencias del tipo jurdico ste fue adecundose con la flexibilidad y
agilidad que demandan sus actividades.
Igual suerte ha tocado correr a los ttulos que representan el capital de estos entes.
Segn la ms remota acepcin de tales ttulos, o sea de lo que se denomina "accin",
consistan en un documento, yen unaforma ms precisa, en un recibo.
~: ~ ~~~.
En efecto, haba un libro destinado a consignar el nomhre de la persona que se:~r

comprometa a realizar una aportacin al capital de una sociedad. y en el que se registraba '~'
=.
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ic. Julio Csar Martnez.
(lmbin la cuanta a que ascenda dicha aportacin. Para documentar y comprobar tales
'ircunstancias se extenda un recibo por el aporte realizado. El referido recibo es lo que
'onstitua y dio nacimiento a la accin como titulo representativo de un aporte de capital (/
ina sociedad.
En esa forma, se encuentra en esos recibos el nacimiento de las acciones; recibos que
.fesempeaban una funcin eminentemente probatoria de las aportaciones realizadas.
'Posteriormente, a la par que fueron desarrollndose las sociedades de capitales como
figuras mercantiles, las que cada vez fueron propagndose y difundindose ms, evolucion el
documento representativo de la participacin.
,
Los antecedentes.de la sociedad annima han sido buscados en la fecunda obra jurdica
de derecho privado realizada por los legisladores romanos, y as han pretendido ubicar sus
ms primitivos antepasados en las "societates publicanorum" que se haban formado con el
objeto de tomar en arrendamiento los impuestos y encargarse :de su percepcin. Encontraban
como caractersticas semejantes a las de las sociedades annimas modernas elementos tales
como que en ellas la responsabilidad de los socios era limitada y que estos ltimo podian
transferir sus derechos en la sociedad, y gozaban de personalidad jurdica. Pero no se
encuentra un lazo de unin entre tales figuras jurdicas y las modernas sociedades annimas.
Los esfuerzos por encontrar el ms antiguo de los progenitores de la sociedad annima
moderna han sido cuantiosos; y as, han querido los autores encontrarlos en la "Commenda"
que es impugnada por la doctrina ms generalizada por la limtactn de la responsabilidad y
por la representacin de la calidad de socio: tambin han sido postuladas como candidatas ti
dar nacimiento a las modernas sociedades annimas, las "Reederei o Rhederei" derivadas de
la Commenda que tenan limitacin de responsabilidad: eran consorcios de propietarios de
naves, dedicados a la empresa martima de las que al parecer derivaron las primeras
sociedades
annimas de Holanda, Francia e Inglaterra.
,
'
y as en esa incesante bsqueda por las ms antiguas figuras jurdicas que tuvieran la
mayor cantidad de elementos caractersticos que las asemejaran ms a las actuales
sociedades annimas se consideraron las "Maone Veneciands ", los "Monti di Piet" de las
ciudades italianas y la "Casa di San Giorgio ", luego "Banca di San Giorgio ", de Gnova.
Pero fue hasta en el siglo XVll que se encuentra, con el objeto de emprender grandes
empresas de descubrimiento y colonizacin de nuevas tierras, el surgimiento de la estructura
que perfila a las actuales sociedades annimas. Aparece asiuna sociedad en el ao de 1602
que posea las caractersticas esenciales. de una annima, se trata de la "Compaa
Holandesa de las indias Orientales ". Siendo los Estados; principales interesados en la
colonizacin y el consecuente comercio que poda generarse' a travs de los resultados de la
colonizacin, les concedi personalidad para actos especiales, la limitacin de la
responsabilidad a la fortuna que comprometan en sus osadas aventuras y lo que arae (1 este
tema, que es incorporar la calidad de socio a ttulos transferibles.
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De aqu en adelante se crearon ms sociedades similares como la "Compaiia t: .:

Holandesa de las Indias Occidentales" en 1621, la Compaia Sueca Meridional en 1626, ~';;'"
otra: muchas entre las 'l..~e figuraron las ~ompaas Fra~cesas de -: Indias Orientales !/F':::,
Occidentales, las Compaias de Santo Domingo, del Canada y de la-Bahia de Hudson.- .-,,~;.:' :
,.~f;{
'.
Estas Compaas no hacian Balances cada cierto perodo determinado, ni hacltJ1'i.::' :

distribucin de beneficios en forma regular. La Asamblea de Accionistas no establD.
organizada y por lo general la Compaa era administrada por una Junta compuesta por los S::
mayores accionistas. Los pequeos accionistas no eran representados por aquellos, pues ni"
siquiera participaban en su eleccin.
. Las categoras de acciones eran diversas y se especulaba con ellas, a tal grado que ldi~~
Bolsa de Amsterdam al comienzo del siglo XVII incluye quejas debido a la especulacin sobre1'E
las acciones.
.~
';-"~-"
Sigue la evolucin de estos ttulos, comenzando a desaparecer las categoras de grandes'

y pequeos accionistas, en las compaas francesas que tenan apoyo del Estado y en las que
en ciertas ocasiones participaba incluso el Rey.
. D~ los Pases' Bajos y Francia empieza ti extenderse' este tipo de' sociedad, que ya
empieza a tener caractersticas que la perfilan ms semejantes a las sociedades modernas de
su clase. Las acciones, que fueron al principio nominativas, fueron transformndose en'
acciones a la orden hasta que llegaron a ser al portador. Estas ltimas aparecieron en
Francia en el siglo XVIII.
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Con el correr del tiempo se acentu su desarrollo y as se /lega al. siglo XIX. En este
siglo, se sancion el Cdigo de Comercio Francs, en 1807, en el que se encuentra mayor'
nitidez en la semejanza de las caractersticas que configuran la Sociedad Annima, y as se
sealan como bases fundamentales; -quese encuentran acogidas en la legislacin salvadorea,
la existencia de acciones al portador; la administracin elegida por todos los accionistas en
plano de, igualdad con un voto por, accin; la Asamblea gobierna predominantemente la
sociedad y se elimina el sistema de concesin de la personalidad por el Estado.:
La sociedad por acciones fue reglamentada a base de un sistema democrtico en el que .. '
el poder supremo corresponda a los miembros de la misma a base de la adopcin de acuerdo -,por mayora. Este sistema democrtico haba de ser universalmente admitido por las
legislaciones. .
La caracterstica esencial de la sociedad annima en su origen moderno fue la libre .
transferibilidad de las acciones. En las compaas coloniales ya las acciones se negociaban .
en las Bolsas; especialmente en la de Amsterdam, y las acciones haban a la vez de
representar un nuevo sistema para colectar grandes capitales entre el pblico y un objeto de
especulacin en las bolsas.
290
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;. Julio Csar Martnez,
J
J
La sociedad por acciones tuvo, pues, su origen en las compaas coloniales del siglo
'111, pero en su forma moderna se reglament con carcter general en el Cdigo Francs de
;07 yen los dems cdigos d otros pases, as como en las leyes generales inglesas y de los
aados Unidos. El movimiento de reforma de la sociedad annima no ha terminado. Una de
s caractersticas de la legislacin de sociedades annimas es que est en plena evolucin
davia. A pesar de las numerosas-reformas, en casi tudas. los pases los Iegisladores
mtinan buscando las frmulas que puedan ser definitivas y que adapten la reglamentacin
3 las sociedades annimas a las realidades sociales
'.2.
~
~
1J
CONCEPTO DE ACCION TRIPLE
ASPECTO DE SU ESTUDIO.
La palabra "accin" viene del latn "actio ", y sus significados son diversos atendiendo
'la materia a la que se aplique. Aqu interesa su significado jurdico, y especialmente cuando
eaplica a la materia jurdica mercantil.
En materia mercantil, pueden citarse tres conceptos bsicos a lo que se designa con el
-ombre de "accin "; ellos s o n : '
l,
a) La parte alicuota del capital social.

b) El conjunto de derechos de los accionistas.
e) El ttulo valor que ampara o representa dicha parte alcuota y dichos derechos
La Acciu Como Parte Alcuota del Capital Social:

I
El Diccionario de la Lengua Espaola define el trmino "accin en Sil sentido comercial

como: "Cada una de las partes e,,; que seconsidera dividido el capital de una compaa
anouima, y tambin, a veces, el que aportan los socios no colectivos a algunas
comanditarias, que entonces se llaman comanditarias por acciones" y como el "titulo que
acredita y representa el valor de cada una de aqullas partes". '
En una forma similar se presenta el significado mercantil de accton el vocabulario
[uridico, redactado por profesores de Derecho, magistrados y jurisconsultos franceses bajo la
direccin de Henri Capitant, que 1'0 define como "parte de' un socio e" las sociedades de
capital (annima o en comandita por acciones) caracterizada por ser en principio
libremente cesible. La cesibildad de la accin puede ser reglamentada, pero no suprimida:
Desde este punto de vista la' accin se opone al inters, palabra con la cual se designa la
parte del socio en las sociedades llamadas de personas. Como el capital socialse fracciona
en partes iguales, la accin se presenta en la prctica como la fraccin del capital social que
sirve de unidad a los derechos y 'obligaciones de los socios, los cuales pueden poseer UIl
291
]
]
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~J
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-J
]
-Ji
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or
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-~~.
-1"
nmero ms o menos grande de acciones. Con este sentido se dice que una sociedad tie"
un capital de un milln dividido en 2000 acciones de 500 francos". Asimismo dice que
"ttulo entregado al accionista para comprobacin de sus derechos".
ese
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1
I
I
Se puede entender, pues, que accin es una participacin en el capital social; es deerr.que si el capital se ha dividido en X nmero de partes, cada una de esas partes es una acci '
As la define el Cdigo de Comercio al decir en la parte final del artculo 126, .al referirs
las sociedades de capitales que "Su capital se divide en partes alcuotas, representadas pO"
ttulos valores llamados acciones".
~.
En efecto, en las sociedades de capitales, su capital se divide en partes aleuot :'
representadas por ttulos valores llamados acciones. El artculo 126 Com., en su se
parte, como se ha visto, es claro por s mismo' en cuanto a que las acciones represemand. .
capital de las sociedades de estetipo, y que cada accin es una parte alicuota dedicho"?!.~
,;,.~,.
~~
..
I!
~:.~~j&,~
. ~ esas partes p'ermanecen inalterad~s en !a unidad que cada una de. e/l~~ ~el!~esente/Il
prohibiendo la misma ley su fraccionamiento al establecer su indtvisibilidad YA~
consecuentemente con ello el artculo 130 Como manda el nombramiento de un representante':::"
comn cuando por cualquier' causa -haya varios propietarios .de una misma' accill,;'!~
conservando as la igualdad de las partes 'en que se divide el capital social.~;
.~.,5'..~
,.<'
Como el capital social debe expresarse siempre en dinero aun cuando los aportes deJ~'
algunos accionistas sea en bienes distintos del dinero, entonces las acciones significan a la";~.
vez que una parte del capital social, un valor en dinero; razn por la que al mismo tiempo que-i,
se ha reglamentado en trminos de colones el capital social mnimo necesario para constituir
una sociedad de capitales (lOO. 000.00 colones) el articulo 129 Como establece: "Las acciones
sern de un valor "nominal" de diez colones o mltiplo de diez"
Analizando este artculo 129 Com.. se observa que habla de un "valor nominar' de las
acciones;' o sea, el valor que se expresa en la escritura de constitucin y en el texto del titulo:
.Este valor nominal puede obtenerse tan solo dividiendo la cuanta del capital social entre el
nmero total de acciones emitidas por la sociedad. Ejemplo:
La sociedad "X" tiene un capital social de 1.000.000.00 de colones, y un nmero total:
de mil acciones. El valor nominal de cada accin ser el resultado de dividiri;
1.000.000.00 entre 1.000 acciones, o sea que el valor nominal ser de 1.000.00 colones.
por cada accin.
. Adems de dicho valor nominal, las acciones pueden tener dos tipos de valores ms:
a) El valor efectivo, contable o real.
b) El valor de mercado o comercial.

292
ic Julio Csar Martnez.
El valor "efectivo, contable o real", equivale a la cuanta de dinero a que el accionista

!;l!lle derecho en el momento de la liquidacin de la sociedad Este valor puede ser igual,
'",eno r () mayor al valor nominal, segn que el patrimonio real de la sociedad sea igual,
menor o mayor al capital social. Se puede obtener en determinado momento, si se COlIOCf? el
Dotrimonio real de la sociedad, tan solo dividiendo ste entre ;el nmero total de acciones en
drculacin. Ejemplo:
"
La sociedad "X" tiene un capital social de 1.000.000. Q9 de colones y un nmero total

de 1.000 acciones. En un momento dado esta sociedad a ms del milln de colones de
capital social, tiene en otros bienes como parte del "haber social ", el equivalente a otro
milln de colones; o sea que su haber social en ese momento es de 2.000.000.00 de
colones. En este caso, el valor efectivo, contable o real de la accin ser el resultado de
dividir 2.000.0UU.00 de colones entre },OOO acciones, o sea que cada accion tiene ,'/1
este caso un valor efectivo, contable o real de 2.000.00 colones.
El valor "comercial o de mercado" es lo mismo que el precio por el cual se adquiere la
accin en el mercado de valores. Puede ser igual, menor o mayor al valor al valor real de la
accin, segn que el negocio a que se dedica la sociedad sea prspero o no.
]
*
La Accin Como Conjunto de Derechos

De los Accionistas:
Tambin puede entenderse la accin como el conjunto de derechos que tiene el

accionista con relacion a la sociedad, como consecuencia del contrato social. Se trata de
derechos derivados del contrato social que pueden ser de carcter econmtvo. tambin
llamados patrimoniales o pueden ser derechos sociales llamados tambin de consecucion. :1
este respecto pueden citarse en la legislacin salvadorea, disposiciones que confinnan el
significado en comento tales como el artculo 145 Como que en su primera parte establece qlll!
"Las acciones conferirn iguales derechos". Es consecuente, con lo anterior el artculo 15 Y
Como que al permitir la emisin de acciones preferidas, dice que "En la escritura social puede
establecerse que .el capital se divida y represente por' diversas clases de acciones,
determinando en su caso, los derechos y obligaciones que cada clase atribuya a sus
tenedores, con arreglo a las disposlciones de este Cdigo".
]
,)
1
.....J
Este concepto corresponde a una de las caractersticas generales de los titulas valores,
cual es la incorporacin en el: ttulo, de los derechosiy obligaciones de los socios,
relacionados con su participacin 'en la vida social. La accin, pues, da a su tenedor legitimo.
los derechos y las obligaciones que emanan de las propias caractersticas de la vida social,
basados en la ley y en el pacto social.
La accin es un titulo de participacin, es decir,' que incorpora un complejo de
facultades, obligaciones y derechos. que como se ver, SO/1 inherentes II la calidad de socio.
Todo ello configura un status, es decir, unusituacin que se deriva del contrato de socieddd.
2lJ3
]
]
-.;J
l
1
s
~. -1
-I~\.~
Ttulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
I :
1
-~
Como fracciones del capital social, las acciones han de ser de igual valor, COnfiri'
a sus poseedores iguales derechos.
] \,
Se tiene una tercera significacin de la accton y es la que se presenta

"documento necesario para acreditar los derechos que incorpora". Se trata, pues, de lil
accin considerada como "ttulo valor". Los derechos del accionista y las negociaciones q"';'
pueden realizarse con relacin a las acciones estn ntimamente vinculadas con el citado' .
documento.
j'
ofJ
La Accin Como Ttulo Valor:
-.
~7:';';~~~4~
." :{~rf~
cuya regulaci~:k1
Los ttulos valores son documentos mercantiles, de naturaleza especial,

obedece a la necesidad de facilitar y garantizar su circulaCin, .o sea, de permitir que paseJi:;j.
de unas manos a otras, dando al adquirente plena garanta en cuanto a los derechos que se
derivan del ttulo que adquieren. , : _ . ' , .
m
< .
t~;~'
La accton, es pues, un ttulo valor en el que estn incorporados los derechos de:::~
pantcipacin social de los socios, y se.rige por las disposiciones relativas a las acciones y porj{ <.las que regulan los titulo valores en lo que no las modifiquen las disposiciones especjicaS'::t
contenidas en la Seccin del Cdigo de Comercio correspondiente a las acciones. As 10 v ,
dispone el Cdigo de Comercio en el inciso primero del artculo 144 que dice:
~
.,j
-]
La accin es el ttulo necesario para acreditar, ejercer J' transmitir la calidad de

accionista. . Se regir por las disposiciones relativas a ttulos valores
compatibles con su naturaleza y que no estn modificadas por esta seccin.
Si la accin es un ttulo valor, es decir, el documento que certifica la participacin del
socio en "la sociedad, por una parte;' y porotra, que la misma es el ttulo' necesariopara .
acreditar, ejercer y' transferir o transmitir la calidad de accionista, pueden verse plasmados: . .
en tales ttulos las caractersticas generales de los ttulos valores; es decir:
a)
b)
e)
d)
-j
J
\
j
II
J
d
As, la "incorporacin" por la que el derecho que se consigna en el ttulo es un anexo al' .'
mismo ttulo, tan ntimamente ligado al documento, que su tenencia legtima determina la :-':.'
titularidad del derecho, lo queconfirma el artculo 144 . Inc. 1". Com., al establecer que la ..
accin es el ttulo necesario para acreditar, ejercer y transmitir la calidad de accionista.
..
la incorporacin,
la literalidad.
la legitimacin, y
la autonoma.
l
\
~
iI
Luego la "literalidad", por cuan/o que en el texto del ttulo aparece el derecho que,:
ampara, y de esa manera consta en el texto de las acciones sus principales derechos y todas-,~
aquellas circunstancias q"!e pueden afectarlo tales ~omo los gravmenes. pagos en virtud de . :; .
~
.~
p-----
~
~
. Julio Csar Martnez.

~
faTI/amientos a capital, etc. As lo establece el artculo 149 Ordinal VI Como e inciso final que
.iice":
J
J
los ttulos de las acciones y los certiflcados provisionales o definitivos, deben

conteller:
'
(os llamamientos que sobre el valor de la accin haya pagado el accionista, o
la indicacin de estar totalmente pagada.
',.
-.J
"
--'
Los titulos contendrn tambin los principales derechos y obligaciones del

tenedor de las acciones y, en su caso, las limitaciones del derecho de voto;
dejando espacio suficientepara los endosos.
'"
]
--'
En cuanto a la "legitimacin j" segn la cual la titularidad del derecho y ./a propiedad
del mismo depende de la tenencia legtima del ttulo, se tiene que el artculo 146 Com. dice
que,
la exhibicin material de los ttillos es necesaria para ~ el ejercicio de los

derechos que incorpora", ~OI'telliendo tambin la j,rodlllidad de que.
"podr substltulrse por la presentacin de una constancia de que estn
en poder de una institucin de crdito del pas o por certificacin de (Iue,
los ttillos estn ti disposicin de una autoridad en el ejercicio de sus
funciones.
--J
)
....
J.
;,
y por ltimo, se tiene la caracterstica de la "autonomi" por la qlle es autonomo cm/u

acto cambiara de los que le hayan precedido. caracteristicu /ltC se ('I'/('//('II/I'a ('11 los accionv.
a travs de las transacciones que pueden realizarse con el/as. como por ejemplo. en el coso de
que una persona absolutamente incapaz endose una acciona favor de un tercero capaz. y esi-:
tercero la endose a su vez a favor de una cuarta persona. el tercero ser plenamente
responsable de ese acto con independencia absoluta de la im;alide:: del acto que le precedio.
l,
],
!
Concepto Definitivo:
-'
Vis/os asi los principales significados que presenta la accin como [igura mercarn i!
puede desprenderse de los .mismos, 1111 concepto ms o menos completo que uburque todi:
esos aspectos. Tal concepto se puede establecer as: "La accin es IIIl titulo valor que
representa una parte del capital social y que incorpora los derechos y obligaciones de los
socios, relacionados coi .511 participacin en la villa social".'
],
1,
]
]
,
B,J.
'
C'IRACTERSnCAS in: fAS ACCIONES',
1,
Con relacion u las caractersticas de las acciones. es de suma importancia recordar et

COf'/cepto que de las mismas se hit dado, subrayando las acepciones que se dan de las accionc..
295
];
l'
1
i:
1
I
I
Ttulo Preliminar - Los Comerciantes v sus Au:xiliares
~~1
y que se han integrado para elaborar un concepto ms preciso. As se dijo, que el cap
social de las sociedades annimas se divide en partes iguales, alcuotas, y que cada una
esas partes se documenta por -una accin, que representa una participacin en el cap
social. En ese sentido se pueden citar las siguientes caractersticas de las acciones:
a) La accin es un ttulo de participacin.
b) La accin es un ttulo y un derecho de ejercicio continuado.
e) La accin es un ttulo incompleto.
d) La accin es un ttulo causal.

e) La accin es un ttulo indivisible.
j) La accin es un ttulo en serie, fungibles y comerciales.
;~
~~}
.,
,
...,
* La ACClOn es un TItulo de Participacin:
]
.
,.
' .
" , '
"
~ .~:
'~;rt'j
'
.c
e.:. . '
-,
;;J. ,
En efecto, la accin en este sentido /10 es un titulo que pueda clasificarse de 'exclusivo, Y'~:"
tampoco es un ttulo excluyente. ya que da derecho al accionista, tenedor legtimo del ttulo, q'!t
ejercer sus derechos juntamente con otros titulares de derechos anlogos, en razn de la'1:?
titularidad de Similares documentos de la misma sociedad Se tiene por lo tamo, que ccu.idJW:'
. accin es una participacin en el capital social, igual a todas las dems. Sobre el particular,}~t
cabe citar el artculo 129 Como que dice: "Las acciones sern de un valor nominal de diei~;;
colones o mltiplo de diez ". Asimismo los artculos 160 y 16~ Inc. Z". Como que establecent-;
que cada accin da derecho a un voto en las Juntas Generales, sa~\'O el caso de las aci:iones:&
preferidas, las cuales no votarn en las jumas ordinarias sino en las extraordinariass,
, exclusivamente; y que el accionista dispondr de tantos votos comoacciones le pertenezcano'H!>
represente. Es en virtud de ese derecho de participacin que caracteriza a la accin que elJ1,~:
accionista concurre, en la forma regulada por la ley y el pacto social, en la adopcin de la{;1~'
decisiones que inciden en la vida social y que procuran la buena marcha J' el xito deSusT
objetivos y finalidades.
'-,'10;-
.]
'1
,.J
~-,
".'
'.~J~~
. B<
La Accin es un Ttulo y un Derecho de Ejercicio Continuado:

~.
',:,i.!'
.:-.:.:-;~~:.
Se traduce esta caracteristica en que el ejercicio de los derechos que incorpora no se;~~
agotan con su aplicacin en una vez. Con relacin a esta caracterstica debe tenerse presente~fJ
que la accin se concepta tambin comoel conjunto de derechos de los accionistas, acepcinflt':
incluida en el concepto que oportunamente fue dado. El artculo J-15 Como establece que "Las;'
acciones conferirn iguales derechos. Sin embargo, en la escritura social puede eSfipularse 1JJ.c
que el ~apital se .divida en va~ias clases de accio~es, con l.erec:hos e.~peci~l~~ para cada :/ase~:(1
observndose siempre lo dispuesto en el articulo 36 . Esta dlSpOSICJOIl (4r1. 14j). seJl;f,
296
~.f ;
.".1
Textos Jurdicos Univcrsitarics
. Julio Csar Martnez.
.:.:----
laciOf/{1 intimamente con el articulo 159 del mismo Cdigo" que permite el establecimiento
, diversas clases de acciones, determinando en su caso, los derechos y obligaciones que
ida clase atribuya a SIlS tenedores, con arreglo a las disposiciones del Cdigo de Comercio,
sade el artculo ltimamente citado que si no se establece diversas clases de acciones en la
critura social, habr una sola clase de ellas. "
Se ha dicho, que el ejercicio de los derechos que incorpora la accin no se agota con S1/
7Iicacill de una vez, y, en efecto: el derecho que tiene el accionista de votar en las
,ambleas generales, puede aplicarlo o ejercerlo tantas veces como asambleas hubiere y
-ientras sea accionista, mientras posea acciones en determinada sociedad, podr ejercer su
rech en todas ellas; es decir, que 110 se agota por su uso en una de tales asambleas. Lo
iismopuede afirmarse del derecho a percibir los dividendos, participando en la distrihncion
e utilidades tantas veces como se acuerde distribuir/as sin agotarse tal derecho por haberse
echo uso de l en llllO o varios ejercicios. As como el derecho a pedir que la Junta General
! rena para la aprobacin del balance y estado de prdidas y ganancias, y delibere y
zsuelva sobre la distribucin de utiltdades (lile resultaren del mismo. La accin es, pues. 111/
'tulo de ejercicio continuado.
En contraposicion a esta caracterlsca de las acciones, se tiene que otros ttulos valores
:JnIO la letra de cambio y el cheque s se agotan con su aplicacin de tina sola vez, ya (101:'
'ueda cancelada en virtud delpago de la obligacin queampara.
La Accin es un Titulo Incompleto:

'
,
Esto significa que sus constancias, o sea, los tltulos de las acciones deben integrarse con
/ pacto social 'JI !JIIS reformas ". pues existen casos, que en cierto momento es necesario
nodificar la escritura de cottstitucion, dependiendo la naturaleza de la sociedad constituicla.
~I tltuh) de la accion confiere derechos y obligaciones, los qUE' estn detenninados por l'i
'acto social. Por ello es (/IIt: se afirma que la-literalidad nofunciona en toda Sil cxtcnsion en
'JS titulas va/ores llamados acciones. '
l
~
]
:
- ]i ,
]
].
]
]
]
La Accin es un Titulo Causal:
La viuculacion (/I/!! poseen con el pacto social, y que les establece su origen y limites t u i
'xpresados en la acciou los caracteriza como ttulos causales: Esta caracterstica SiXlliJ!I:U
file las acciones, como en todo til lo de crdito, son creadas y se emiten por alguna causa,
lero la causa que da origen a los, titulos llamados acciones, se vincula a ellos y puede
'roducir efectos sobre sil vida .juridica. 5'0/1 tpicos ejemplos de titulos causales las acciones
le las sociedades anonimasisu causa, que es el pacto social, sigile vinculada al titnlo, en tul
'orma que puede influir sobre su validez y eficacia.
,'2')7
]
]
]
]
* La Accin es un Ttulo Indivisible:

Esta caracterstica es una' consecuencia de la igualdad del valor de todas las accion:.,
contenido en el artculo 129 Como yatranscrito, que establece el valor que deben tener t
las acciones que la sociedad emite. Sobre este particular el artculo 130 Com., dice: "Cada
accin es indivisible. En consecuencia, cuando haya varios propietarios de una misma accin'"
stos nombrarn un representante comn, y si no se pusieren de acuerdo, el nombramient.~;
ser hecho por el Juez de Comercio competente a peticin de uno de ellos.-El:~~
representante comn no podr enajenar o gravar la accin, sino cuando est debidamente;;~f
autorizado por todos los copropietarios.---Los copropietarios respondern solidariament.Jt~
frente a la s o c i e d a d " . '
-'J~H~
.,c'
O":
;:~f{
':,~~~~~:,~:
En este sentido, la forma de la indivisibilidad de la accin debe entenderse como que iirYi;.
valory los derechos que incorpora, no se fraccionan por ms que pertenezca a dos o ms'>'if:;'
personas; en tal caso estas personas debern nombrar un representante" comn, ya ;~:
voluntariamente o por medio del.Juez de Comercio para efecto del ejercicio de los derechos
que frente a la sociedad se tiene como consecuencia de la titularidad de una accin.
Vivante, sobre este punto dice: "Esta regla acta, tanto en inters de la sociedadporque }:
las frecuentes subdivisiones- de propiedad, que. se producen' especialmente por causa de,.""'-'
muerte, no compliquen para el pago de los dividendos y para el cmputo de potas; en imers ';
de los accionistas, para que el ttulo conserve su facilidad de circulacin. De aquel/a regla, la -;:-,.
ley ha sacado una consecuencia importante: el derecho de la sociedad a no reconocer
ninguna transferencia hasta que haya sido designado el nico titular de la accin. Pero hay,.
otras igualmente notables: el derecho de la sociedad a repetir de cada heredero el total
importe de la accin y de rehusar los pagos parciales ofrecidos por cada uno de stos; la
imposibilidad de quien ha cedido una accin de reservarse contra la sociedad el derecho a los
dividendos relativos al tiempo en que era accionista "o
'"
La Accin es un Ttulo en Serie, Fungible y Comerciable:
Salvo que una sociedad annima hubiere emitido distintas categoras de acciones, por ,cada categora de ellas habr una serie de/as mismas. Ash si la sociedad hubiere emitido'
acciones comunes y acciones preferidas, para las comunes corresponder una serie y para las
preferidas otra.
Las acciones de cada serie son fungibles, pues todas ellas tienen el mismo valor, los
mismos derechos y las mismas obligaciones; o sea, que todas tienen el mismo poder
liberatorio.
.
Las acciones son comerciables, pues esa es la consecuencia de su libre transferibilidad.

su comercializacin 110 est prohibida por la ley..
298
'-.
..
".:;.~
.
.t-~'."
~.:f:!" ...
.
~~
'"
; 'c Julio Csar Martnez,
8.-1. CLASIFICACfON DE LASACCIONES.

Las acciones pueden clasificarse desde diversos plintos de vista. Se puede enunciar as
,/1 c1asificac;in de la siguiente manera:
.
a) Atendiendo a los derechos que incorporan:
Acciones comunes.
.
Acciones preferidas o de voto limitado.
b) Desde el JlIl1Io de "isla de como se emiten y como se transfieren, o atendiendo a
circulacin:
Sil
.--..J
Acciones nominativas,
Acciones al portador.
e) Segn los compromisos qlle acarrean a Sil titular:
Acciones pagadas.
Acciones pagaderas, ,.
-'
J) Atendiendo a la naturaleza de la aportacin:
Acciones de numerario.
Acciones de bienes.
e} En consideracion a
Sil
valor de emision:
Acciones sin prima,

A cciones con prima.
- -..J
13. -1.1.. ACCiONES COll1UNES
o: )NF'S 1)I?l~FF,RI[)AS.
..
* Acciones Comunes:
]
]
Por carecer de trminos apropiados sera vano tratar de dar 1//1 concepto de lo que .'10/1
Estas SOIl laforma simple y originaria de los t/II/OS de participacin de la
ociedad annima y se les ha denominado asi en contraposicion a formas posteriores COII/O
011 las acciones preferidas.
.
'C(.'O/lI!S C01l111l1es.
Se tiene. PI/CS, qllc las acciones confieren 01 accionista Iguales derechos y oh ligaciones,
'ue se pudieran denominar "normales" para el efecto de conceputalizacion. y as Se! podra
'ecir {lile SO/l acciones COIIIII/les. o del/ominadas tambin ordinarias, "aqullas (111('
]
]
I
-~~.'
-1
-1
]
~
l..J
incorporan los derechos normales que tiene el accionista en la sociedad ". Acciones con{
son las que si no existen otras que confieran distintos derechos, los acuerdan por i
todos los accionistas.
S'
"':$I,:
1,
I
f
1
No puede ser ms expresivo en este sentido la norma del artculo 145 Como al deci;:.
"Las acciones conf.erirn i~ales derec~os" y la misma .norma ,c~ntina di~iendo
embargo, en la escritura soczal puede estipularse que el capital se divida en vanasclaseliJ'('
acciones, con derechos especiales para cada clase, observndose siempre lo dispuesto e1f'ti..
artculo 36. JJT~;:'
!
,
De la misma disposicin legal se ve surgir la posible existencia de varias clases de

acciones, si ello se estipula en la escritura social, las que tienen derechos especiales,_'~
primeroJ1Jf.~
ntimamente relacionada con la norma legal citada se encuentra ellnciso

artculo 159 Como que regula estas acciones con derechos especiales, cuyo tenor literal ei,
siguiente:
..
J
....
('
]
]
]
::el
~
-"':"
"'
'j
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]
.'
Jr:
~: <
]
f::l
!!:!l
En la escritura social puede establecerse que el capital social se divida y

represente por diversas clases de acciones, determinando, en su caso, los
derechos y obligaciones que cada clase atribuya a sus tenedores, con arreglo a
las disposiciones de este Cdigo.
'..'
.
. ".,
Estas acciones a las que se determina derechos y obligaciones especiales son lcis:~"
denominadas "acciones preferidas" llamadas tambin "prtvilegiadas ". pues como la palabra':
lo indica, confieren privilegios especiales a sus tenedores.
Para reafirmar el concepto dado de las acciones comunes. llamadas tambin ordinarias,
es oportuno citar el inciso segundo de la disposicin ltimamente citada que dice:
Si no se establecen diversas clases de acciones en la escritura social, habr una
sola clase de ellas.
Se refiere este inciso a las acciones comunes, que como antes se dijo, son las que si no.
existen otras que confieran distintos derechos, los acuerdan por' igual para todos los
accionistas. Estos son los derechos que se pueden llamar normales para distinguirlos de los .
privilegios que las acciones preferidas confieren.
* Acciones Preferidas:
Resalta la importancia de las acciones preferidas, la inclusin de una Seccin especiQ~J>
en el Capitulo de las sociedades de capitales, para su tratamiento y regulacin; por lo qu(~'
sobre ellas se comentar con amplitud al analizar dicha S e c c i n . ' -
Sin embargo, es oportuno hacer una breve referencia sobre tales acciones, lo que ~';f
,,,"o
,hace de la siguiente manera:;~:'
300
~~{
'. i~ .
~
.>
Lic. Mio Csar Martnez.
::---
Las acciones preferidas son las que tienen alguna limitacin en cuanto a los derechos
sociales; generalmente no pueden votar en las juntas ordinaras. Estas acciones incorporan
alguna preferencia en cuanto a los derechos econmicos como que gozan de preferencia en
cll anto al reparto de utilidades; antes de asignar dividendos a las acciones ordinarias o
comunes debe pagarse a las preferidas un porcentaje que se llama "dividendo garantizado ",
lque no puede ser menor del seis por ciento sobre su valor nominal; igualmente al hacerse
la liquidacin de la sociedad tienen preferencia en cuanto al reembolso, en consecuencia son
las primeras. acciones a las cuales
se les reparte lo que les corresponde en el haber social.
,
1~
';1
B.4.2. ACC/ONES NOlvl/NATIVAS

,ACCIONES AL PORTADOR.
J
J
J
J
J
J
J
* Acciones Nominativas:
Las acciones son nominativas "cuando en el texto del ttulo se hace constar el
nombre del accionista, y se transfiere por endoso seguido de registro en el libro que al efecto
'lleva la sociedad. "
Entonces. en primer lugar se tiene, que conforme al inciso primero del artculo 65-1
Com..
Son ttulos nominativos los que se expiden a favor de personas determinadas,
cuyos nombres ltan de conslgnarse tanto en el texto de los documentos como
en el registro de los mismos, que deber llevar el emisor.
y conforme al inciso segundo de la misma disposicin legal, es de suma importancia
subrayar que ningn acto u operacin referente al ttulo nominativo surtir efectos contra el
emisor o contra terceros, si no se hace constar en el documento yen el registro.
1
En segundo lugar, se tiene que la transferencia de los tliulos nominativos podr hacerse
por endoso seguido de inscripcin 'en el libro de registro del emisor, o por cualquier otro
medio establecido por el Derecho Civil, seguido de registro.
- Transferencia por endoso:
'Endoso "es una clusula accesoria e inseparable del ttulo, en virtud de la cual e!
acreedor camblario (endosante) pone a otro en su lugar (endosatario), transfirindole el ttulo
con efectos ilimitados o llmitados".,
''
.
(
]
]
]
]
J
]
)
)
.-J
_--o
El efecto es "ilimitado", cuando e! endoso es en propiedad, o sea cuando se transfiere.

adems de, la propiedad de! ttulo, todos los derechos incorporados en el mismo. En ese
sentido se expresa el inciso primero del artculo 667 Com., que dice:
301
-l',
o'
"-'
~-'
Ttulo Preliminar - Los Comerciantes v susAuxiliares
.1
-.t.~
.:~~:{':,-
!
j
'.
J
]
El efecto es "limitado ;', cuando conforme a los articulas 668 y 669 Com., el endos~l"
en garanta como sucede con el derecho de prenda; o al cobro. Tales disposiciones, dicen: ':7;:,
. ~.~.:~-~j~
668. El endoso con la clusula "en garanta", "en prenda" u otra equivalente,
confiere al endosatario los derechos y obligaciones de acreedor prendario
respecto al ttulo endosado y a los derechos incorporados, comprendiendo las
facultades del endoso al cobro.
En este caso, los obligados no podrn oponer al endosatario las excepciones
personales que tengan contra el endosante.
Cuando la prendo se realice en los trminos de este Cdigo, lo certtficarn en
el documento los comerciantes que intervengan en la venta; y llenado este
requisito, el acreedor endosar en propiedad el titulo, pudiendo insertar
clusula que lo libere de responsabilidad.
.' ,":".,\~_ .
. ~':.::-"~-
,~)/~::
. '-."
669. El endoso que contenga la clusula "al cobro" u otra equivalente, no

transfiere la propiedad, pero faculta al endosatario para presentar el
documento a la aceptacin; para cobrarlo judicial o extrajudicialmente; pare'
endosarlo al cobro y para protestarlo, en su caso.
El endosatario tendr todos los derechos y obligaciones de un mandatario,
incluso los que requieren clusula especial, salvo el de transmisin del
dominio. El mandato contenido en el endoso no termina con la muerte o
incapacidad del endosante, ni su revocacin surte efectos respecto de terceros
sino desde que el endoso se cancela conforme al artculo 674.
En este caso, los obligados slo podran oponer al tenedor del ttulo las
excepciones que tendran contra el endosante.
De .todo':' lo anterior se colige que son dos los requisitos necesarios para que se
perfeccione la transferencia de una accin:
a) Debe endosarse.
. .!
,
..
b) Debe registrarse' el traspaso realizado, en un libro de registro de acciones

nominativas que lleva la sociedad emisora.
Cuando se endosa un ttulo valor, basta con poner al reverso del mismo, o en una
hoja adherida al mismo, caso de ser imposible hacerlo constar en el documento, la mencin
de que se transfiere la propiedad y todos los derechos incorporados en el ttulo, el nombredel
endosatario (que es la persona a quien se transfiere), lugar y fecha y la firma del endosante
(que es la persona que transfiere) Esto es el "endoso pleno o completo".
302
]
~
~
TextosJurdicos Universitarios
Lic. Julio Csar Martnez.
;;..--
Ahora bien, los requisitos mencionados del endoso, salvo la firma del endosante, no SOl!
indispensable: la simple firma del endosante basta para transferir el ttulo; en cuyo caso
cl/olquiera de los endosatarios posteriores puede llenar los requisitos que falten; en este caso,
I endoso recibe el nOll!bre de "endoso en blanco"
- Registro:
Para los registros indicados, la sociedad llevar un libro de registro de accionistas. En

dicho libro se registran las acciones de acuerdo con laforma como aparecen repartidas en la
escritura social; tambin se registran los traspasos de las mismas, a medida que se efectan:
adems se anotarn los gravmenes de prenda constituidos sobre las acciones, y los
embargos recadas sobre las mismas; esta ltima anotacin se hace y se cancela de acuerdo a
regulaciones similares a las que sirven para hacer y cancelar el embargo de bienes inmuebles
en el Registro de la Propiedad.
]
-~
Transferencia de las Acciones por otro Medio

Legal que no es el endoso:
- -'
El endoso puede sustituirse por otro medio previsto por el derecho comn. As lo ha
dispuesto el legislador en el inciso primero del artculo 154 Como que norma: "Las acciones
amparadaspor ttulos nominativos son transferibles por endoso, o por cualquier otro medio
previsto por el derecho comn ", seguido de registro en ellibro que al efecto llevar la
sociedad". Ese otro medio previsto por el Derecho Comn, o sea el Derecho Civil, es la
"cesin regular ", que consiste en la "cesion de crditos" cuya regulacin legal se encuentra
en los artculos 169/ Y siguientes y 672 del Cdigo Civil. Las disposiciones citadas dicen:
~
~.
1691. La cesin de un crdito personal, a cualquier titulo que se ltaga, 110

tendr efecto entre el cedente y el cesionario sino despus de haberse llenado
los requisitos mencionados en el artculo 672.
.~
1692. La cesin 110 produce efecto contra el deudor ni contra terceros,

mientras no hu sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste.
]
--'
672. La tradicin de los derechos personales que un individuo cede a otro, se

verifica por la entrega del titulo hecha por el cedente al cesionario con una
Ilota que contenga, la fecha de sta, el traspaso del derecho al cesionario,
designndolo por Sil nombre y apellido, y la firma del cedente, o la de Sil
mandatario o representante legal.
La nota de que se kabla e" el inciso precedente puede reemplazarse por un
instrumento separado en que se haga constar la cesin.
Si 1f0 hubiere ttillo, la tradicin del derecho se opera por el otorgamiento de
un instrumento en que se consigne el contrato de cesin-
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. . . . .I. . . . . . . . . .
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La transmisin (transferencia) de los ttulos nominativos o la constitucin de

derechos reales sobre los mismos} requiere Sil presentacin al emisor para que
se hagan las debidas anotaciones en el texto yen el registro.
655 "neo 2~ La transmisin (transferencia) de .los ttulos nominativos podr

hacerse por endoso o por cualquier medio establecido por el Derecho Civil,
seguido de registro; si fuere hecha en esta ltima forma le sern aplicables los
articulas 660 y 661.
Acciones al Portador:
Son ttulos valores al parlador, de acuerdo con el artculo 675 Com., los que no estn
expedidos a favor de persona deterninada, contengan o no las clusulas "al portador" y se
transfieran por entrega que constitu; ~ tradicin.
El inciso ltimo del artculo J -"
'~m. dice que las acciones ampradas por titulos (Il
portador son transferibles por la shnF
.Jegamaterial de los ttulos; pero cabe observe
'que no se traro al} tata stmple entrega. 'J'lO Jo sera el caso de un depsito, sino que dicha
entrega debe constituir la tradicin del ti.ulo.
Se tiene as la otra clase de ttulos de acciones que indica el artculo J 53 Com., y se
trata de las acciones al portador, que pueden ser definidas como "aqullas que no se emiten a
favor de determinada persona y que se transfieren por la entrega materi.. il del ttulo con la
304
'ti~ 'Julio Csar Martnez.
intencin de transferir el dominio de la misma Es oportuno indicar. que a las sociedade,

que adoptan el rgimen de capital variable no les es permitido emitir acciones al portador 1
m tales sociedades las acciones sern siempre nominativas. As lo estipula el artculo 3 ;
Com., que dice:
'l.
En las sociedades de capital variable por acciones, stas sern
~
'r
~)
ll",l
S;7!P/~'
nominativas.
i.a emision ete accione .~. nominctivus ofrece a fu sci,.... f lad la ventcja .:f ~!:!;,!/ .......
',,: momento determinado la nomlna de sus accionisias. mientras que la: acciones .i; ;':'>
)!;',;;';S:]1
31U
]
"
tenedores las ventajas de! anonimato, de especial utilidad en materia fisc :..
Conforme a los incisos primero y segundo del articulo 134 Como mientras el valor de
las acciones no se haya pagado totalmente, las acciones sern siempre nominativas, y una ve
que se haya satisfecho por completo su valor nominal, los interesados podrn exigir que se le,
extiendan titulos al portador, siempre que la escritura social no lo prohiba. Toles
disposiciones dicen:
Las acciones sern siempre nominativas, mientras su valor no se haya pagado
totalmente.
Una vez satisfecho por completo el valor nominal de las acciones, los
interesados podrn exigir que se les extienda ttulos al portador, siempre que la
escritura social no lo prohiba.
La razn de tales disposiciones es bien sencilla, pues mientras las acciones no est.ir:
completamente pagadas, los accionistas suscriptores sern responsables por el importe de l.!
suscripcin y, en S1/ caso, por los intereses legales o convencionales de la mora, as corno. lo."
pagos de atrasos pueden exigirse a los suscriptores originales ya todos aquellos a quienes h ,;
acciones se hayan ido transfiriendo sucesivamente, quienes responden solidariamente.
Para hacer efectiva tal responsabilidad, es necesario que la sociedad sepa a quines S
les va a exigir, lo que no seria posible' si las acciones que no estn totalmente pagadas !UiU."
emitidas al portador. Para conocer quines son los obligados es que la ley manda que l.i:
acciones sern siempre nominativas mientras su valor no est totalmente pagado.
Afien/ras el valor de las acciones nominativas noest totalmente pagado puede pactars:
en la escritura social que el traspaso slo se haga con autoriiactorr de la administracir:
social Una vez han sido totalmente pagadas, sean nominativas o al portador, cobra plena
vigencia su libre circulacin y pueden traspasarse sin consentimiento de la sociedad, mm
contra pacto expreso en contrario. As lo dispone el artculo 158 Com.. que dice: .
En la escritura social puede pactarse que el traspaso de las aCciDJ1i!5
nominativas cuyo valor no est totalmente pagado, slo se haga con
305
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... M'
Ttulo Prelimiriar -Los Comerciantes sus Auxiliares
'1
autorizacin de la administracin social. Esta clusula se har constar en el

texto de los ttulos.
Las acciones totalmente pagadas, sean nominativas o al portador, pueden
traspasarse sin consentimiento de la sociedad, aun contra pacto expreso en
contrario.
-]
Interrogante:
"'"]
--' t~
El artculo 153 Com., dice:
-J
J
Los ttulos pueden. ser nominativos o al portador.

Esta disposicin legal corresponde ala regulacin de las acciones, que son una espeCi?~,
, de los ttulos valores en general; sin embargo, el articulo 632 Com., que se- refiere a los ttulos'
valores en general, dice:
Los ttulos valores pueden ser nominativos, a la orden o al portador.
~J
Cabra entonces preguntarse: Por qu razn, si los ttulos valores en general pueden :,
emitirse nominativamente, a la orden y al portador; las acciones, que son una especie de los"
mismos, slo pueden emitirse nominativamente y al p o r t a d o r ? ' ~
J
J
Para responder a esta pregunta, ante todo, hay que indicar, que los titulas a la orden se
emiten a favor de persona determinada y se transfieren por endoso, como los nominativos;
pero se diferencian de ellos en que no se registran. Entonces, desde el punto de vista
doctrinario no existe una razn jurdica para no autorizar la emisin de acciones a la orden,
sino solamente
practicidad:
.... su falta de
En efecto, la accin nominativa ofrece a la sociedad las mximas posibilidades de'
_ control, pudiendo conocer en cualquier momento la nmina de sus accionistas; en cambio las .:.
acciones al portador ofrecen a sus tenedores la'! ventajas del anonimato, especialmente til en;
materiafiscal; mientras que las acciones que pudieran emitirse "a la orden .~, no ofreceran ... ,
ninguna de las ventajas apuntadas. razn por la que, las acciones a la orden no han sidoo;"~
usadas.
"~ ,
J
J
Desde un punto de vista de la ley positiva, no podran emitirse acciones a la orden por "
no estar expresamente autorizadas.
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306
l.
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~1.
B.4.3.. ACCIONESPAGADAS
ACCIONESPA GADERAS.
Acciones Pagadas:
i
"
Las acciones pagadas "son aquellas cuyo valor ha sido satisfecho totalmente por el
s/lscriptor de las mismas".
Si la accin ha sido totalmente pagada, el accionista que la posea, ya sea nominativa o
al portador puede traspasarla, vale decir enajenarla sin expreso consentimiento de la

sociedad, aun contra pacto expreso en contrario. (Art. 158 Inc. Z". Com.) Puede asimismo
exigir que se le extiendan ttulos al portador, siempre qlfe la escritura social no lo prohiba.
(Art. 1341nc. 2. Com.).
. ' .
En resumen, el accionista que ha pagado totalmente el importe de su suscripcin queda
solvente y liberado de responsabilidad por dicho importe; pero mientras las acciones no estn
campletamente pagadas, que son precisamente las denominadas acciones pagaderas, los
accionistas suscriptores sern responsables por el importe de la suscripcin, y en su caso, por
los intereses legales o convencionales de la mora. En ese sentido se expresa e! Inc. l". del
artculo 135 Com., que dice:
Mientras las acciones no estn completamente pagadas, los accionistas
suscriptores ser" responsables por el importe de la suscripcin y, en su caso,
por los lntereses legales o c.on ...enclonales de la mora". El Inters legal en
materia mercantil, de' acuerdo con el inciso 2. Del artculo 960 Com., ser
Fijado peridicamente por la s,ecretara de Economa.
~1.
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:1.
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J
]
Acciones Pagaderas:
Las acciones pagadoras "son aquellas por las cuales los suscriptores adeudan a 1(/
sociedad una parte de su valor nominal. O sea, se trata de acciones suscritas y no pagadas
totalmente ".
.,.
En una sociedad pueden existir ambos tipos de acciones y basta con que hayan sido
suscritas
su totalidad y se haya pagado el porcentaje del valor de cada accin que exige la
ley, de acuerdo con el artculo 192 Com., es decir, el "veinticinco por ciento" del valor
nominal de cada accin pagadora en numerario, y el valor "ntegro" de cada accin, cuando
su pago haya de efectuarse en todo o en parte con bienes distintos del dinero, debiendo en
este ultimo caso valuarse previamente los bienes aportados por dictamen pericial de un
auditor autorizado, tal como lo estat,uye el artculo 196 Com., que dice:
en
Las aportaciones en especie sern efectuadas segr" valo hecho previamente

por auditor autorizado, emitiendo certificacin del mismo, debiendo enviar
. dicha certificacin dentro de los tres das hbiles siguientes de efectuado, a la
oficina que ejerza ta vigiancia del Estado. El Notario autorizan te de la
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l
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307
l
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-l~)~;
Ttulo Preliminar - Los Comerciantes . sus Auxiliares
-1
I
escritura social correspondiente, deber hacer constar en la misma dicho

valo.
Cuando se emiten acciones pagaderas, debe hacerse constar, tanto en el contrata socio
como en el ttulo mismo (accin), los plazos en que el suscriptor debe hacer los pagos:~;. ~.
cuenta del valor de la accin, as como los montos de dichos pagos, esto conforme al Ordi'
11 del artculo 194 Com., que dice:
.
I
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JI
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m t
flJ
La escritura constitutiva de la sociedad annima deber expresar, adems

de los requisitos necesarios segn el artculo 22
~~;;o":,,,etay plazo en que deber pagarse la parle insoluta del capital
'1
Si no se establecen en las acciones los plazos y los montos de los pagos, deber hacerse:ii
un llamamiento o prevencin al suscriptor para que pague lo adeudado. Tal llamamiento lo~'
hace el organismo encargado de la administracin de la sociedad por medio de un~'5;,
. publicacin en el Diario, Oficial y en un diario de circulacin nacional, por lo menos treintd~~~
das antes de la fecha sealada para el pago; -hacindose la advertencia de. que sern,ri~'<'
cancelados los ttulos que queden en mora y se pondrn a la venta las acciones, o de que se'}',,'
exigir judicialmente el pago del adeudo.
.~W~: .
4#, 4
Para un mejor entendimiento de la cuestin, se analizarn brevemente los siguientes ':~: .
:-:.:=::
actos cambiarios:
I
I
J
...;.:;;n,'
o.
Suscripcin de Acciones: "es el acto por el cual las personas que concurren a constituir
la sociedad, toman cierto nmero de acciones y se comprometen a pagar el valor
correspondiente ".
]
Di]
. L a .suscripcin es fuente . de derechos y abltgaciones parq el suscriptor. El principa,l:::

derecho es tomar para s las acciones y recibir utilidades a
del valor que ha pagado .
de tales acciones. As lo determina ellnc. 30. del Art. 163 Com., que dice:
.
prorrata
. c'
;-,
La distribucin de utilidades respecto a las acciones pagadoras y, en su caso,

del capital social, se llevar a cabo en proporcin al valor exhibido de tales
acciones.
La principal obligacin que acarrea al suscriptor es la de aportar el valor de
la ley y el pacto social.
las acciones que toma en los trminos establecidos por
.
;;.
"
1
-1
Exhibicin: Se entiende con este trmino "el aporte total o parcial del valor de Jo
accin ".
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tI
.~
308
..
:1
c. Julio Csar Martnez.
:---
Llamamiento: "es la prevencin que el pacto social o el rgano correspondiente de la

Jdedad hacen al suscriptor para que pague el valor que adeuda del valor de las acciones
ve ha tomado, o parte de dicho valor",
.
Apuntados los anteriores .,conceptos resulta oportuno puntualizar el tratamiento que se

'ala en el Cdigo de Comercio a las acciones, en atencin a la manera de pagar la
:scripcin y consecuentemente a los compromisos que acarrean a su titular.
- Manera de Pagar la Suscripcin de las Acciones

aun Contra la Voluntad del Suscriptor:
1
:!
Los artculos 135 al 148Com., tratan la cuestin sobre la manera en que la sociedad
-ueda hacer efectiva la responsabilidad que contrae el accionista al suscribir las acciones, de
lagar el resto del valor de la suscripcin, y lo hace de la siguiente manera: En primer lugar
e seala la responsabilidad del accionista suscriptor por el importe de la suscripcin.
esponsabilidad que alcanza a todos aquel/os a quienes las acciones se hayan ido
ransfiriendo sucesivamente, A todos' ellos puede exigirseles los pagos de atrasos, quienes
-esponden solidariamente, tal como lodispone el Art. 135 Inc. 2, Com., que dice:
~
]
--'
Los pagos de atrasos pueden exigirse a los suscriptores originales y a todos

aquellos a quienes las acciones se hayan ido transmitiendo (transfiriendo)
sucesivamente. Todos los obligados responden solidariamente.
El que pagare en razn de la responsabilidad solidaria que. le cabe segn la disposicion
-uada, alguna cantidad a cuenta de una accin de que ya no sea propietario, adquirir la
iopropiedad en ella pur la cantidad que hubiere satisfecho o podr repetir lo pagado con/m
!l actual tenedor- As lo determina el Inc. 3~ del artculo 135 Com., que dice:
.
Aquel que, por virtud de la obtigacin impuesta en este artculo, efectuare un
pago a cuenta de una accin de que ya no sea propietario, adquirir la
copropiedad en ella por la cantidad que hubiese satisfecho o podr repetir lo
pagado contra el actual tenedor.
En suma, la sociedad puede hacer efectiva la. suscrtpctn contra los suscriptores
originales o contra los dueos sucesivos respondiendo todos en forma solidaria. No

desampara la ley al que.. en virtud de la responsabilidad solidaria que la misma establece.
efecte el pago correspondiente y le da un derecho .alternativo que se traduce en la
Cldquisicin de la copropiedad de la accin, o bien en repetir lo pagado contra el actual
tenedor.
.
.
.. '
Resulta oportuno comentar que la principal obligacin del accionista en el rgimen
actual de la sociedad annima es la de pagar las acciones en las pocas fijadas para el pago..
Se ha visto que qUEm figura en los libros sociales es el obligado al pago, y que en caso de
cesin de accin no integrada, el cedente es responsable solidario con el cesionario por dicho
309
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TtuloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
pago en c~rcter de garanta. Cuando hayan sucesivas cesiones, todos los cedentes quedaJ'
obligados para con la sociedad en calidad de garantes. Si paga alguno de los cedentes se ,,;~:~
que queda garantizado con el condominio que es creado sobre la accin en la for ",
proporcional a los pagos. Sin embargo, queda a salvo el derecho del cedente par,
reembolsarse, repitiendo lo pagado y cobrndose sobre
cualquier bien del cesionario.
..
.
,t
Forma de Pago:
.
La escritura social o el programa con el proyecto de escritura social dispondrn la:.. ,.;
forma de pago, cuando el pago no haya sido total sino que vaya ti hacerse parcialmente. As(*.
{o dispone el Art. J 94 No. JI y 197 Com., que d i c e n :
,iJ..;:
.
.
~\.,.
194 No. ]J. La escrituraconstitutiva de la sociedad annima deber expresar,

adems de los requisitos necesarios segn el artculo 22
La manlfra y plazo' en que deber pagarse la parle insoluta del capital
suscrito.
197. Cuando la sociedad anontma "aya de constituirse' por suscripcin
pblica, los fundadores presentarn a la oficina que ejerza la vigilancia del
Estado, un programa con el proyecto de escritura social que rena los
requisitos mencionados en el artculo 194, con excepcin de los que, por la
misma naturaleza de la suscripcin sucesiva, no puedan conslgnarse en el
programa.
La oficina, antes de (lprobar o no el programa, se cerciorar de la

suscripcin total del capital previsto.
---,._---
_.-------._--
-----
s
...
ic, Julio Csar Martnez.
'1]
1]
di
rsi el plazo o monto no constare en las acciones se produce la mora desde que venza el .
lazo sealado por el acuerdo que decrete un llamamiento, el cual debe ser publicado por lo
nenos treinta das antes de la fecha sealada para el pago, advirtiendo que sern cancelados
15 ttulos que queden en mora. As lo estipula el artculo 137 Com., que dice:
Cuando se decrete un llamamiento cuyo plazo o monto no conste en las

acciones, deber hacerse una publicacin por lo menos treinta dias antes de la
fecha sealada para el pago, con la advertencia de que sern cancelados los
ttulos que queden en mora, al transcurrir el plazo que se seale para el pago,
si la sociedad no prefiere proceder en los trminos del articulo anterior.
.Jrescripcin.
Los plazos concedidos para el pago de las cantidades que adeuden los suscriptores se
ionsiderarn vencidos en caso de .quiebra de la sociedad, conforme al inciso del artculo

128 Como y en este caso, el representante de la Tquiebra de la sociedad, podr exigir a 10.\
et
Encaso de quiebra de la sociedad, los plazos concedidos para el pago de las

cantidadesJlue adeuden lo.s s!:,scriptores se considerarn vencidos.
Si la sociedad se encontrara sin suficientes recursos para hacer frente a SI/S
bligacionespara con terceros, en un momento dado, puede la Junta General de Accionistas
anticipar los plazos de vencimiento, acordando que la'> cantidades necesarias para el pago de
'as obligaciones sociales sean aportadas por los accionistas que no hayan pagado aun las
acciones suscritas por ellos. En tal caso;' los accionistas que adeudan parte del valor de s
suscripcion quedan obligados a prorrata de lo adeudadoy la cuota del insolvente grava a lus
dems accionistas hasta concurrencia del lmite de lo que adeude cada uno de ellos (Art. 118
Inc. 2 y 3) Esto se debe naturalmente a que en las sociedades de capital el accionista
responde hasta el limite de lo que ha suscrito, por la respunsabilidad limitada que las
caracteriza. Las disposiciones citadas dicen:
Sin embargo, si la sociedad no tuviere recursos suficientes para hacerfrente a

obligaciones.. para con terceros, en un momento dado, podr la junta
general de accionistas acordar que las cantidades necesarias para el pago de
las obligaciones' sociales sean aportadas por los accionistas que no hayan
pagado aun' las acciones suscritas por ellos, anticipando los plazos del
vencimiento
En este caso, todos los accionistas que adeuden partes del valor de -su
suscripcin quedarn obligados a prorrata de lo adeudado y la cuota del
insolvente gravar a los dems, dentro de los llmitesde lo 'atieudado por cada
accionista.
}iUS
:; 11
1]
1]
En caso de que no se llamara a integrar fijando el plazo, la obligacion sera d~ plazo

ncierto, circunstancia de particular importancia para el establecimiento del inicio de la
ocios de responsabilidad limitada el pago inmediato de las cantidades pendientes, hasta

'imite de la aportacin convenida. La disposicin citada, dice:.
1]
~]
~]
~]
El
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~]
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1),
1]
1]1
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III
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I~I
"r
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- Incumplimiento de Pago:
,
Ha quedado establecid. que en caso de incumplimiento de pago, la sociedatl'
optar alternativamente: a) o bien exigir judicialmente el pago del llamamiento, persi'';
otros bienes del accionista en razn de la responsabilidad personal por las obligacioii '
asumi, tal como ocurre con cualquier otra obligacin; o b) proceder a la venta:'
acciones, y en su caso cancelar 10$ ttulos. '
. ;i'1.
-J
] \
!
El primer caso se concreta a hacer efectivo el llamamiento promoviendo el:;:

ejecutivo respectivo (Art. 33 Inc. 20. Com.) haciendo recaer el embargo sobre los iJ
bienes del obligado en virtud del derecho de prenda general que conlleva toda oblis .
personal (Art. 2212 C) La reclamacin judicial debe iniciarse en el plazo de tres in
contados a partir de la/echa en que debi cubrirse el llamamiemo.
'
El segun/lo ca...o, est regulado en el articulo 138 Com., 'que seala las formali ,
la venta de las acciones y la manera de distribuir su producto. Ser la sociedad misma k
venda las acciones, e intervendr un representante de la oficina que ejerza la vigi/anc{
Estado.
.Si las acciones son vendidas se levantar un acta notarial en la que se dejar const :;
de las causas que motivaron la venta y de la forma que -se aplicar el producto de la mi '
cual debe aplicarse al pagodel.. llamamiento decretado. Una vez, cubierto dicho pago.
cubrirn los gastos de la venta y los intereses sobre el monto de la exhibicin. Si pagado f~
lo anterior hubiere remanente ser entregado al antiguo accionista, quien dispone del p
de cinco aos contados a partir de lafecha de la venta para reclamarlo.
-'
Si no hubiere sido posible vender las acciones en el plazo de tres meses, contados de""r.:?i
la fecha en que debi cubrirse el llamamiento, por un precio que cubra su valor, y por olrt:!:~
parte. tampoco se haya iniciado reclamacin judicial, sern canceladas dichas acciones)' /f!;i
sociedad deber reducir su apila/social. Recibir el accionista el remanente de lo que ,"',
pagado por sus acciones. con deduccin previa de los gastos e intereses causados, o le sen ,
entregadostitulas totalmente pagados por la cuanta de sus aportaciones efectivas, despu....4.::
que la sociedad haya reducidosu capital en la parte correspondiente. Al efecto, el artcii14~~
.
":'J~iti-,
139 e.om., dice:
Ice.
-"r;
.,. .
. .
.'
, ..:~~.>
Si en el plazo de tres meses, contado a partir de la fecha en que debiera-j: '

cubrirse el llamamiento, no se hubiere iniciado la reclamacin judicial o no
.c'f~
.'.c~;
~::::u:~~:,
p:;ib~:;:/~~ast~ci=:~::a;n::.:~~::;e
acu::;a c~n;~:~e~ ~;:'".r_~.-.~.:.,~,'.'~,:.,~,'_:,.:,
reduccin del capital social y se devolver al suscriptor el remanente, despus
~~-;,:
I
I
,o
, de deducir los gastos e intereses, o bien,' reducir su capital en la parte-'"

correspondiente a llamamientos no cubiertos y entregar a los accionistas
' j!~.
ttulos totalmente pagados por la cuanta de su." aportaciones.
:1'
:::
"
......
312
..
Lic. Jlio Csar Martinez.
Ningn accionista podr alegar el incumplimiento de sus obligaciones por

incumplimiento de otro accionista o suscriptor. (Art. 33 Inc. 2~ Com.).
,'
Nunca podr realizarse el pago de las aportaciones 'por medio de compensacton de

derechos, acciones o crditos que los accionistas tengan contra la sociedad. As lo estipula el
artculo 140 Com., y ello sedebe a que no habra un ingreso real a la cuenta de capital, y por
consiguiente, se disminuira la garanta y proteccin a terceros acreedores de la sociedad. Es
la misma razn la que ha inspirado la prohibicin a las sociedades de capitales para adquirir
suspropias acciones. (Art. ~41 Incil Com.)
Las disposiciones arriba mencionadas, dicen:
)
)
)
)
~
140. Los pagos a cuenta de las aportaciones que deben efectuar los accionistas
y sus sucesores no pueden compensarse con los derechos, acciones o crditos
que aquel/os tengan contra la sociedad.
]'1
141. Inc. 1 Se prohibe a las sociedades de capitales adquirir sus propias

.
acciones, salvo por remate o adjudicacin judicial.
.~
1
...i
B.4.4, ACCIONES DE NUAfERARIO

I
ACCIONES DE BIENES.
-..J
* Acciones de Numerario:
Son acciones de numerario "aquellas
dinero ".
CUJ'O
valor' o importe se paga totalmente
)
('1/
Las acciones de numerario no necesitan mayores comentarios pues se explican por s

misma. Son pagadas totalmente en dinero. Slo cabe recordar que cuando sean de numerario
habr que pagar el veinticinco' por ciento de su valor nominal en el momento de lu
suscripcin. Su existencia es no solamente fcil de valorar en toda su integridad, sino que S/I
producto
lo que mejor o con mayor facilidad se utilizapara hacer frente a los primeros
gastos de Ja sociedad
:es
-!
]
~
)
-J
)
'-J
l'
* Acciones de Bienes:
>,
..,..
Son acciones de bienes, "aquellas que se pagan en Jodo o en parte en bienes distintos
del dinero ",
I
=:J
Las: acciones de bienes pueden pagarse CO/1 todos los bienes que tengan 11/1 valor
economico, tales como puede suceder con las acciones de otras sociedades u otra clase li,'
bienes muebles, as como tambin bienes inmuebles, etc., exigiendo la ley salvadorea que n
]~
......;
Ji.....
313
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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes
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valor' debe xpresarse en moneda nacional, tal como lo ordena el artculo '31
transcrito.
-1
Las aportaciones en bienes distintos del dinero se entienden traslaticias de domt

salvo que se pacte lo contrario, en cuyo caso podr ser en usufructo, etc.; y para efectu~
traspaso de los bienes que hayan de aportarse deber observarse las formalidades que e:d'
las normas que regulan cada clase de bienes, como sera el caso del traspaso de un b
.
inmueble, el cual deber ser realizado por escritura pblica.
El riesgo de los bienes que se aportan ser a cargo de la sociedad desde que le ~~~
entregados y el aportante responder de la eviccin y saneamiento conforme las. re .
establecidas en el Cdigo Civil para el contrato de compraventa (Art. 1639 y siguiente'
1659Y siguientes C.). As lo establece el artculo 31Jnc. ltimoCom.
-w~]
J
J
I
El inciso segundo del artculo 32 Como establece los alcances de la responsabilidad

socio cuando su aporte consiste en crditos o en ttulos valores.
Las aportaciones en especie deben ser valuadas previamente por un Auditor auto' .
quien emitir certificacin de dicho valo, debiendo enviarlo dentro de los tres das Mbit
siguientes de efectuado, a la Oficina que "ejerza la vigilancia del Estado: (Superintendencia'
Obligaciones "Mercantiles). .El Notario
autorizante de la' escritura social correspondien
.
deber hacer constar en la misma dicho valo. As lo ordena el artculo 196 Como .
Se ha adoptado el valo previo como medida de garanta por las dificultades que surg,:'''''''i::
para la justa valoracin de los bienes que se aportan y las maniobras fraudulentas a qU~~;'
pueden prestarse esta clase de' aportes, con las respectivas consecuencias que se pudiese~3'
. '
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suscitar.
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. Se impone as., la. necesidad de adoptar. medidas tendientes a evitar los p~usos que~~~L
cometen, por la mala fe o negligencia de los socios fundadores o administradore!;'!i.:
principalmente mediante la asignacin al aportante de un exagerado nmero de accio~:
pagadas que son rpidamente enajenadas para ponerse -a cubierto de responsabilidades.
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B.4.5. ACCIONESSINPRIMA
ACCIONES CON PRIMA.
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Acciones sin Prima:

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Son acciones sin prima "aquellas que se", entregan al suscriptor por su valor nominaI~
por bajo de tal valor ",
. 3~~
Si la accin se entrega por el valor nominal se les llama "acciones a la par"; y si ~i:
entregan por bajo de su valor nominal, se llaman acciones por bajo la par ".~,'
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sus Auxiliares
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Lic. Jplio Csar Martnez.

.
Estas ltimas, o sea las llamadas acciones por' bajo la par estn expresamente
prohibidas por el Cdigo de Comercio, al disponer en el ar~ctllo J33 inci~o J, que dice:
se prohibe a las sociedades de capitales colocar-sus acciones a un precio
inferior a su valor nominal.
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I
~
Acciones con Prima:
'
Acciones con prima "son aquel/as que se entregan al suscriptor por su valor nominal
ms una prima".
Lo anterior significa que la accin se entrega a un precio superior a Sil valor nominal.
Estas acciones no estn prohibidas, y ser el suscriptor quien decidir si le conviene
aceptarlas.
.I
I
B.4.6.. ACCIONES LIBERApAS
.Respecto de las acciones clasificadas como "pagadas y Pagaderas",

doctrinariamente se agregan las acciones denominadas como "liberadas" y "de tesorera ",
las cuales 'su aplicacin no es permitida por la legislacin mercantil salvadorea.
'
Acciones Liberadas:
Acciones liberadas, "son aquellas que no tienen que ser pagadas por el titular, el cual
las recibe como retribucin por determinados servicios prestados a la sociedad".
Generalmente se entrega este tipo de acciones a aquellas personas que han intervenido en la.
promocion de la sociedad
.
i
El Derecho Anglosajn admite la posibilidad de emitir esa clase de acciones. pero

conforme .a la ley salvadorea no es lcita la aportacin de trabajo en las sociedades de
capital. (Art. 31 Inc. 2 Com.)
,
.,
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ACCIONES DE TESORERIA
ACCIONES MIXTAS.
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Acciones de Tesoreria:
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Acciones de Tesorera "son' aquel/as que no han sido suscritas por ninguna persona.
sino que {a sociedad las mantiene en cajao tesorerlay las' pone a disposicin del pblico
. cuando 1U' sociedad necesita recursos adicionales.
.
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Este tipo de acciones tampoco es permitido en la legislacin mercantil salvadorea, ,'pues, como se dijo, ello es atribuir a la sociedad un capital social que no existe, y el artculo"
i33 inciso 2 Como dispone expresamente que se les prohibe a las sociedades de capitales
emitir acciones cuyo valor no sea el producto de una aportacin real, presente o futura.
Acciones Mixtas:
Doctrinariamente se aade a la clasificacin de las acciones en "acciones de

numerario y de bienes" un tipo de acciones denominadas "mixtas", que "son aquellas que se:
pagan entregando parte en dinero y parte en otros bienes ", pero pueden asimilarse a las :~.'
. acciones de bienes, pues tal como se enunci el concepto de acciones de bienes, stas son las;
que se pagan en todo- o "en parte" con bienes distintos del d i n e r o . " - '
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B.5. CONTENIDO DEL TITULO,
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. Tratar el contenido. de . ttulo representativo. de las acciones, es establecer las:

formalidades que dichos documentos deben contener. El tema se dividir en dos partes: a)
trata-sobre los requisitos que deben contener las acciones y los certificados; b) la forma de '."'
~~
..
-
B.5.l. REQUISITOS DE LAS4CCIONES y DE LOS CERTIFICADOS.

Sobre los requisitos formales que deben cubrir los ttulos valores llamados acciones, el- .
Cdigo de Comercio los ha establecido fundamentalmente en el articulo 149., que dice:
....
.,
Los ttulos de lS acciones-y los certificados provisionales o definitivos, deben
contener:
- l.' . La denominacin, domicilio y plazo de fa sociedad.
11.
La fecha de la escritura pblica, el nombre del Notario que la autoriz y
los datos de la inscripcin en el Registro de Comercio, aunque stos podrn omitirse en los certificados provisionales," si no se hubiere
..
efectuado el registro.
.. '---I:~~~
" .;-~~=~
IlL
El nombre del accionista, en el caso de que los titulos sean nominativos.
El importe del capital social, el nmero totol y el valor nominal de ~iIs .
IV.
acciones.
V.
La serie y nmero de la accin o del certificado, con indicacin del
nmero total de acciones que corresponda a la serie.
Los llamamientos que -sobre el valor de la accin haya pagado el
VI.
accionista, o la indicacin de estar totalmente pagada.
VII. La firma de los administradores que conforme a la escritura social
deban suscribir el titulo.
".'.,
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"....."~ ..-:::':::':::::::::-::';'':'~'---iridicosUniversitarios
Lic: Julio Csar Martnez.
.
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.lt'l1xaciones del
Los ttulos contendrn tambin los principales .derecllt~~ , '.- -'ho de voto'
tenedor de las acciones y, en su CtlSO las limitaciones J,' l, .v:
,
dejando espacio suficiente para los endosos.
'
* Primer Requisito: (Ordinal 1 Art. 149 [0111.)

,-' le la sociedad De
. El primer requisito trata de la denominacin, domicilio' "--:. ,,: constitutiva de las
conformidad con el Ordinal V del artculo : ~~ [om.: la. ~scrir:.~':. ~ ~~:so: y conforme al
.on, la que se forma
sociedades debe contener la razn social o ,.ell()~lIlnaCIO~, sJ{:~,".,
articulo 191 Com., la sociedad annima st' JlL.mlllye bajo. lel . ._. ~-'I sociedad existente.
libremente sin ms limitacin que la de ser distinta a la de ~ualq1~~ ..~ ""l.:.;iza o identifica a la
-iultdad absoluta del
Es, pues, esta denominacin la que debe aparecer en el titulo
sociedad emisora para todos los efectos legales. y su omisin :.-.;.. ; .
titulo emitido.
'
,,)'~'mido en la escritura
.
.
El domicilio de la sociedad, -el cual debe establecersey l'. :.:",: "'C :l texto del ttulo, as
social; asi lo ordena el artculo 22 Ordinal JI Com:, y debe aplr:,:'" \..' .'~ -nstar tambin en la
como el plazo para el que la sociedad se (()nstl!U~e, el .clJL:i"::~\'".I,:"renninado, regulado
escritura social, o la declaracin expresa de COllstltlllrse por tic .:
ello en el Ordinal IV del mismo artculo 22 del Cdigo de Comcr-> .
,
,~'.'
'
' .\ .:f;VO a la competencia
El domicilio social es de gran importanclu sobre todo l'''',' . -sisma contenido en la
legislativa y judicial: y la duracin de la sociedad o el plazo .;, .~ "~lciones que el titulo
accin da a su tenedor el. alcance temporal de los derechos \ .... ".
.
incorpora.
* Segundo Requisito: (Ordinal 11Art. 149 Com.)

,
.
' " '. c'; vnbre del Notario que
El segundo requisito trata de la/echa de la escrztura pbli ,l. , ' I aunque stos podrn
.
/1 ,
la autoriz y los datos de la inscripcin
en e1 R'
egistro d.e e,(1m'". .i-eeistro.
omitirse en los certificados provisionales, si no se hubiere efectuv-"
.:>
.
i
"
."
,,Nica (Art. 193 Com.) y
,Se sabe q~e la.s~ciedad annin:a se' con~tituye.?or esc~tlll::':, ('stableceel articulo 2.J
que esta' debe tnscribirse en el Registro de ComercIO, tal co'"
.; -dad. (Art. 25 Com.)
Como para que se perfecciona la calidad de persona juridfca de 1,1 ,\1" 1I
I , ,
.
.'. ,
. ,,,.../llr en el ttulo, asi como
Los datos de la escritura pblica y de su InscrzpclOn debl!" ',1 '{lUcin y,'de inscripcin
'
L d t s ds: e c",.\
e1 nom b~e del Nota"i~ ~ue autoriz la. escrltu~a. os a o. "1 ,,,T1lt'ro, el Tomo y el Libr.o
comprenden el conoctmiento del Notario alltorz~~nte,.Jafec~l:, ( '\(t l", datos puede el SOCIO
en que se practic la inscripcin y sus modijlcaclOnes. {(I/' ., I 'donista y naturalmente
comprobar eficazmente los datos generales de la sociedad de qu t'.\ le
contribuyen a garantizarlesus derechos como socio. '
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-I~):
-1
-1 I
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l'
Los requisitos sealados en los ordinales 1 y 11 del artculo 149 Com., suelen po/
de la siguiente manera: "Estrella de la Maana, Sociedad Annima" en forma relev?
pues es el nombre de la sociedad, .y enseguida en letras pequeas U1a razn poco.
menos en la siguiente forma: "Constituida por escritura pblica, otorgada en la ciudad
San Miguel, a las ocho horas y diez minutos del nueve de mayo de mil novecientos novenl
nueve, ante los oficios notariales del Dr. Pijuyo Roca, inscrita en el Registro' de Come~
bajo el nmero ochenta y cuatro, folios setecientos a setecientos dieciocho del Libro nuev:'
Registro de Sociedades. El plazo de la sociedad es indefinido, domicilio San Miguel"..
-~
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- El tercer requisito trata del nombre'. del accionista, en el caso que. los ttulos se
nominativos; esto es-as, pues como se ha dicho en la parte correspondiente a la clasificacilflfde las acciones, el Cdigo de Comercio salvadoreo permite' las acciones' nominativas y t. "".
acciones al portador, no as las acciones a Ia orden. Las acciones al portador que sil'
aquellas que se transfieren parla sola tradicin material del ttulo sin otra formalidad; por.
propia naturaleza no se emiten a nombre de persona determinada, sino que simplemente "
portador", en igual forma que si se tratase de un billete de banco, razn por la que slo en
caso de ser nominativas las-acciones, debe constar en ellas el nombre del accionista. . .
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Es precisamente en la manera de designarse al titular de la accin que se funda l~

clasificacin fundamental de los titulas de accin, segn la designacin sea a una perso~
determinada o a quien tenga en sus manos el ttulo.
.
El artculo 153 Com., recoge la clasificacin de las acciones en nominativas y aJg.i"

portador; el artculo 134 Com., en su inciso ]0 impone la forma nominativa a las acciones"}
C~IJ!0 valor no se haya pagado totalmente. La sociedad puede elegir libremente laformades~/,-;;..
ttulos, con la limitacin de que las acciones al portador deben estar totalmente pagadas.
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Esta -clasificacin, o sea,' la posibilidad de emitir acciones nominativas o al portado: :~:'; .

repercute en algunos aspectos del tratamientojurdico que reciben, tales como la inscripcin ~~::
de las acciones nominativas en un libro especial de registro, destinado a ese efecto, y en el::4~:
cual se anotan todas las sucesivas transferencias, constitucin de derechos reales y;~ .
gravmenes que las afecten, y en cuanto a las formalidades que rodean la transferencia y~:.
circulacin de tales ttulos. Un tercer aspecto es la responsabilidad del accionista propietario .&
de accin no liberada. pues para garantizar ms eficazmente a la sociedad el artculo 135'1;
Como establece la solidaridad e.n, cuanto que tanto los suscriptores originales c.,.amo tOdOS'l
l.:
aquellos a quienes las acciones.se hayan ido transfiriendo responden solidariameme por/os,j. ::
pagos de atrasos; y es por ello que mientras una accin no est totalmente pagada .nopuede,iit.emitirse al portador, sino que nicamente bajo la forma de nominativa, ya que en tal caso la_~<
sociedad en todo momento conoce a quienes puede reclamarle el pago de los llamamientos
que haga. Por todo eso es que se exige que el ttulo contenga el nombre del accionista en el.
caso de que se emitan acciones nominativas, disposicin que concuerda con el contexto de..
todas las disposiciones que regulan esta clase de acciones.
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Tercer Requisito: (Ordinal 111Art. 149 Com).
318
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Lic. Julio Csar Marlfnez. ,
Cuarto Reqll.isito:(OrdinallVArt. 149 Com.)
El cuarto requisito seala que los tttulos en comento deben contener el importe del
capital social, el nmero total y el valor nominal de las acciones. Son detalles importantes los
que exige numeral, y, su importancia tiene intima relacin' Fon el funcionamiento de las
sociedades de capitales. En efecto, se sabe que las sociedades de capitales y especialmente la
ci"nima tienen como mximo organismo de gobierno la Junta General de Accionistas, la cual
est constituida por lo:') accionistas legales convocados y reunidos en la forma exigida por la
ley.
;
Por medio de operaciones matemticas, basadas en las cifras que debe contener el ttulo
exigidos por el numeral en comento, es posible establecer los porcentajes necesarios para
celebrar las juntas referidas y adoptar vlidamente las resoluciones que van a regir la vida
social. Podria decirse que en tal casal y si ese clculo fuera su nico objeto, la exigencia del
numeral no tendria razn de ser p()r cuanto que la misma sociedad tiene sus registros y la
escritura social, de donde sin, ninguna dificultad puede obtener los datos necesarios. Pero el
caso puede presentarse cuando un particular ajeno a la sociedad tiene inters en adquirir
acciones de determinada compaia y entonces al ver el ttulo puede determinar por medio de
los datos contenidos en el mismo.que exige este numeral, el importe del capital social, el
valor nominal y el nmero total de 'acciones, la mayor o menor influencia que puede tener en
las decisiones de la compaia, as como los elementos que le lleven a tomar la decisin final
de adquirir o no tales acciones. Recurdese adems que estos datos no slo' deben es/al'
contenidos en los titulas delas acciones sino que tambin en los certificados provisionales o
deftnuivos
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.
.
[fu certificado representa una o ms acciones, y en caso de ser varias las acciones
amparadas por un certificado, la manera de determinar el valor de las acciones que ampara
con base en su valor nominal es multiplicar este ltimo por el nmero de acciones que el
certlficado representa. Se trata, pi/es, de que el accionista conozca en cualquier momento la
cuanta de su aporte en la sociedad si" necesidad de consultar la escritura social. Y de esta
circunstancia puede tambin un ~ercero extrao, a quien se ofrezca en garantia de tilla
obligacin cualquiera, las acciones que el obligado posea de talo cual sociedad, conocer lo '
eficacia de. la caucin y justificarla.
.
En consecuencia, es ste un requisito formal cuya razn de ser es plenamente justificada
y cuya utilidad prctica esindiscutible. Son mltiples las oplicaciones y las ventajas que
conlleva el conocer el importe dei capital social, el nmero total y el valor nominal de las
acciones da al accionista en forma patente la cuanta de su aportacin, la suma de su
responsabilidad y el ndice de su participacin patrimonial. El capital social ser el capital
suscrito aunque no est exhibido l que se pondr en el titulo, y en las sociedades de capital
variable deber indicarse el capital mnimo.
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El nmero d la accin y del certificado son tambin formalidades que ven el orden ei-,
manejo de la sociedadya la seguridad del accionista.
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El ordinal V del artculo 149 Como ordena poner en el ttulo la serie y nmero
accin o del certificado, con indicacin del nmero total que corresponda ala serie. Elf
sociedades de capitales puede estipularse que el capital se divida en varias c/ase's.acciones, con derechos especiales para cada clase, con la nica ,lilpitacin de 'qu
producirn ningn efecto legal las estipulaciones que excluyan a uno o ms socios .
participacin en las utilidades, y que no producirn efectos contra terceros aquellas '
establezcan la exclusin de las prdidas estipuladas a favor de un socio capitalista;
Entre estas acciones con derechos especiales las ms corrientes son las "acci
. preferidas". Cuando se estipula la existencia de acciones de diversas clases suele emi ;
series diferentes y- la -serie a" que la' accin pertenece debe constar de acuerdo d'::t
formalidades del ttulo en dicho documento. Puede suceder tambin que en un aumen ~
capital qu se haya acordado hacer mediante la emisin de nuevas acciones, decida la Jun
General documentarlo por medio de una nueva serie de acciones, y en tal caso, surge la sfi
como un elemento formal necesario para el control y registro de los ttulos representativosc
capital social. El nmero de la serie sirve para llamar la atencin sobre la existencia'
diversas categorias de acciones. No debe omitirse y si slo hay una serie debe mencionar
:talctrcunstancia.
". .'
.
-..
--
Quinto Requisito: (Ordinal V Art 149 Com.)
Cada accin de la sociedad tiene un nmero correlativo, lo cual se puede ejempliji;' "
de la siguiente manera: la Sociedad "Polo, S.A. " tiene un capital social de cien mil colones;~i-t.
dividido y representado en cien acciones con un valor nominal de un mil colones, cada unti/g;J
Estas cien acciones tendrn numeracion correlativa del uno al cien, y en su orden sern>
registradas en el correspondiente libro. Si la sociedad tiene cuatro sociost.A, B, e)' 1) y estD.!
tienen veinticinco acciones, cada uno; cada una de. las acciones pertenecientes a cada.~
accionista tiene su nmero y debe estar contenido en el titulo.ya sea que ste represente unq~t
accin o sea un-certificado representativo de dos o ms. Lo dichoopera as: A propietario d(jJ
veinticinco acciones numeradas del uno al veinticinco, desea dos certificados, uno que~?,
ampare diez acciones y otro que ampare quince, entonces su ttulo har mencin de amparar':.Sft
diez acciones, nmeros unoa diez, y el otro que ampara quince acciones, nmeros del once ar:~
veinticinco.
:-::?:.>
.
,
!~.-
veinti~i~co
vein~iSis ~1I1
. Los certificados de - B ampararn'

acciones: nmeros del
cincuenta; el de
veinticinco acciones, nmeros del cincuenta y uno al setenta y cinco; y eltf!!-~
, de.D. veinticinco acciones, nmeros del setenta y seis al c i e n . - - ' I '
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"'::;&L
Si por posteroresnegoctaciones A le vendiera a B, dos acciones, en los ttulosil

respectivos de A y B deben constar la numeracin de las acciones vendidas, cambiando los~:.
titulos originales por ~otros nuevos que .s~alen los nmero de ~as acciones "". pertenecen a.~i;
cada uno de ellos. Es pues otro requisito formal de las acciones y los certificados hacer~. .;
320
mencin en el cuerpo de los mismos del nmero de la accin y tambin el del certificado. El
"mero del certificado puede naturalmente, y lo corriente es que asi sea, s.er diferente del
mmero de la accin pues los certificados, como ya se dijo, amparan ms de una accin. As
por ejemplo, en el ejemplo de la sociedad "Polo, S.A." se vio que a A se le emitieron dos
certificados que sern los certificados nmero uno y nmero dos; a B se le emiti uno que
sera el nmero tres; a se le emiti otro certificado, que sera el nmero cuatro; y a D uno,
'.
.
que sera el nmero cinco.
El numeral en comento seala finalmente que debe hacerse indicacin del nmero total
d acciones que corresponda a la serie. Esta ltima parte tiene aplicacin cuando se emiten
varias series de acciones y tiene por objeto, al igual que el nmero de orden de cada ttulo,
dar al accionista y a los terceros los elementos necesarios para establecer los derechos del
poseedor del titulo en la Sociedad
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;* Sexto Requisito: (Ordinal VI Art.
149 Com.}
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El ordinal VI del artculo 149 Como seala que los ttulos en comento deben contener
los llamamientos que sobre 1 valor de la accin haya pagado el accionista, o la indicacin de
estar totalmente pagada. Este requisito mira tambin a dar elementos al accionista y a
terceros que permitan establecer con mayor certidumbre los derechos que tiene el poseedor
..~
....
.
del ttulo en la sociedad
La escritura constttuttva de Id sociedad annima debe expresar la manera y plazo en
que deber pagarse la parte insoluta del capital suscrito, Al vencer los plazos pactados para
el pago de la suscripcin losaccionistas estn obligados a pagar el valor delas acciones que
hayan suscrito. Los plazos.para el pago de la suscripcin pueden estar predeterminados y
constar en las acciones el plazo en que dehan pagarse los llamamientos y el mo11/O de las
mismas, o bien puede dejarse dicha determinacin a juicio de la Junta General o de la Junta
Directiva y decretar el llamamiento COl1 las formalidades qu~ prescribe el articulo 137 CO1.
(publicacin por lo menos treinta das antes de la fecha sealada para el pago, con la
advertencia de que sern cancelados los ttulos que queden en mora, al transcurrir el plazo
que se seale para el pago).
Estos pagos de los llamamientos deben constar en el t/U/O y con tal anotacin pueden.
tanto el accionista como los terceros, conocer en un momento determinado las obligaciones
pendientes del pago a cuenta de (a suscripcin o la indicacin de. estar totalmente pagada,
dato de particular importancia por la responsabilidad solidaria que hay entre el actual
poseedor y los anteriores titulares de la accin, as como para efectos de suficiencia cuando
se pretende garantizar alguna ohligacin con tales ttulos.
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Ttulo Preliminar - Los Comerciartes v susAuxiliares
-* Sptimo Requisito: (Ordinal VIIArt 149 Com.)
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Otraformalidad que deben contener las acciones es la contenida en el ordinal

_ artculo 149 Como que impone la firma de los administradores que conforme a la escft
social deban suscribir el ttulo. La firma es el nombre y apellid o ttulo de una persona;.. .
sta pone comorbrica al pie de un documento escrito de mano propia o ajena, para d
autenticidad o para obligarse a lo qe en l se dice:
. ,~, .
J-,-
J_
Para garantizar la autenticidad de los documentos se usan diversos mtodos tales co

la impresin del documento en papel de seguridad, la numeracin y serie, tal como se hac'los cheques, pero siempre hay en los documentos un denominador comn que se usa cJn~
garante de la legitimidad y autenticidad del documento, tal es lafirma que suscribe el m;S;"
puesta por la persona legalmente autorizada o designada para hacerlo. En el caso de,"t!
acciones son el Presidente y el Secretario de la Junta Directiva de la sociedad los'
generalmente se designan para esafuncin: Tal designacin se hace en la E~critura Social.
-i
r1.r.~
El requisito de la firma de los administradores que conforme a la escritura social de suscribir el ttulo es de importancia capital por cuanto que ella autoriza lo all manifestado .
-1
-1'
~
.'Ha previsto el legislador el inslito supuesto, en el caso de que se tratase de'

administrador de una sociedad encargado de firmar las acciones, que el que deba Sllscfibir'~
ttulo valor no sepa o no pueda firmar, y entonces, en tal caso lo -har a su ruego oir,'
persona, cuya firma ser autenticada por Notario. As lo establece el articulo 640 Como qUe
la letra dice:
Cuando el que deba suscribir un titulo valor no sepa o no pueda firmar, lo

har a su ruego otra persona, cuyafirma ser autenticada por Notaro
~1
~]
." Inciso ltimo del-Arlkido 149 Com:
-~
.-',
.~
...
'
Con el-objeto de dar al accionista y-a-los terceros los elementos necesariospare .

establecer en forma cierta y autntica los derechos que el poseedor del ttulo tiene en: ;;~
sociedad, el inciso ltimo del artculo 149 Com., seala que: los ttulos contendrn tambinl.'
los principales derechos y obligaciones del tenedor de las acciones y, en su caso Jf-$.f.~
limitaciones del derecho de voto; dejando espacio suficiente para los endosos.
j
~
Adems 'de esas limitaciones del derecho de voto debe hacerse constar en el texto de lo.,
ttulos, la circunstancia de que el traspaso de las acciones nominativas cuyo valor no e#
totalmente pagado. slo se haga con autorizacin de la administracin social, desde lue.
siempre y cuando ello se haya pactado en la escritura social de acuerdo al tenor del arteu/l.
158 Como
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9
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322
\
l'
..
* .Clasificacin de los Requisitos.
Hasta aqu se han analizado los requisitos de las acciones y de los certificados, resta
aadir que todos estos requisitos formales que enumera el" artculo 149 Com., se podran
agrupar en tres categorias, a saber: .
a) Requisitos que afectan tanto a la persona juridica de la sociedad como a sus
administradores y al Notario autorizante de la escritura. Entre los cuales se
incluyen:
Denominacin de la sociedad
Domicilio de la sociedad.
Fecha de la escritura de constitucin.
Datos de la inscripcin en el Registro de Comercio.
Firma de los administradores que deban suscribir el ttulo.
Nombre del Notario autorizante de la escritura.
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b) Un segundo grupo contendra los requisitos reales, as:
Cifra del capital social.

Valor nominal de la accin.
Nmero y serie a que pertenece la accin.
Suma pagada o la tndtcacon de estar totalmente pagada.
.e) Un tercer grupo que contendra los requisitos de carcter funcional, llamados asi
por referirse al rgimen interno de la sociedad:
.
Mencin del carcter ordinario o privilegiado de la accin.
Indicacin del objeto del privilegio cuando exista
Principales derechos y obligaciones que acarrean a su tenedor las acciones.
Cuando por cualquier causa hayan de modificarse las indicaciones contenidas en los
titulos primitivos. stos debern canjearse y anularse, emitiendo nuevos ttulos que contengan
todas las modificaciones a efecto de que siempre reflejen la 'situacin real del accionista y la
sociedad. i
.
.
Cuando en el ttulo haya espacio suficiente y las modificaciones puedan estamparse en
el mismo sin que dificulten su lectura, podr hacerse as sil:', necesidad de canjearlos. Esto
est permitido en el articulo /51 Como que dice:
.
Los ttulos primitivos debern canjearse y anularse cuando por cualquier
Cllus,a hayan de modificarse las indicaciones contenidas en el/os.
.
. Sin embargo, estas modificaciones podrn estamparse "en los ttulos, siempre
ectura'
, que ,/10 dificulten su l
.
323
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F----~--------Ttulo Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
Algunos autores aadenun grupo al quedenominan requisitos personales relanwJ;,

los socios, en los que se induje el nombre del accionista o la mencin de ser al portador. . '
I.
B.5.2. FORMA DE LOS TITULaS.
No hay disposicin que regule la forma, tamao o color de los ttulos de las accionJ': '
los certificados. Estos ttulos son impresos por regla general y como medida de autentici
en papel de seguridad o en papel resistente a dos o tres tintas sobrepuestas. Su form(/' ;;
generalmente rectangular por razones de comodidad, aunque pueden hacerse en eualq,i .. ,~
forma. .
r~ , z.
l
I
J'.'
d1.-,
El documento consta de tres secciones destinadas a desprenderse unas de otras. Una

ellas permanece en el talonario de acciones y. constituye la matriz, del documento.
contiene los datos requeridos para la accin y son guardados por la Sociedad. La segu.
seccin es el 'cuerpo de la accin propiamente dicha y debe contener todos.los .requisits~0,
enumerados en el apartado precedente. La tercera seccin est constituida por CltpOntt.t~~,
numerados que corresponden a la accin. Esta tercera seccin se omite en nuestro medio.f~t
.
'~~~;"
", Las acciones al portador, consecuentemente con su natraleza propIa 11ollevan';a.,l!J
nombre de su titular. como sucede con las nominativas, sino que solo se pone el flmero iJ:::>
orden y la serie, con la mencin de ser "al portador"
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B.'6. EPOCA DEFMISIN
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Para tratar este tema, es necesario saber que la constitucin de una sociedad annima'
puede ser- de dos formas:
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-":';;.>',
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a) Constitucin simultnea. _
b) Constitucionsucesiva o pblica.'
"'.~~~
La constitucin "simultnea" es aquella en que la escritura, social se otorga sins:

. tramitacin previa, o sea que la escritura social se otorga sin ms tramite. que k!t '
comparecencia de los socios fundadores ante un Notario, comprobndole que la totalidad de5: '.
las acciones se han suscrito y que se ha pagado, al menos, el porcentaje exigido por la ley: (eft;
valor total, o 25% 'en efectivo, 'o 100% en bienes distintos del dinero... (Arts. 193, 194, 195y:~,
",~"
196 Com.)
' ; \ 1 ' ! '.
las
.La constitucin ';sucesiva pblica" sepresenta cuando

personas que tienen laiA!
de constituir la sociedad hacen llamamiento al pblico para que ste suscriba acciones,.i~
cuando se haya logrado la suscripcin de la totalidad de las mismas se procede '!(J
otorgamiento de la escritura. Es en esta forma de constitucin donde se cumple la naturalezfl';
de la sociedad annima. pues rene personas sin nexos y vinculaciones entre s para reunir l, .
324
'ro
I
I
lutos Juridicos Universitarios
Lic. fuli6 ellrMartinez.
capital necesario con el objeto de financiar empresas que estn por encima de sus
capacidades econmicas individuales. Este procedimiento de constitucin lo sealan los.
artculos 197 a 206 Como
I
I
I
1,
Expuesto lo anterior, se pasa a investigar cundo es que deben expedirse las acciones.
Las acciones pueden documntarse por medio de:
,
a) Certificados provisionales.
b) Certificados definitivos'
~
Los certificados provisionales son constancias de las participaciones del accionista que
se extienden antes de la emisin de las acciones, y una vez emitidos los certificados definitivos
son canjeados por' esos .certificados provisionales. Los. certificados provisionales son
negociables al igual que los definitivos y estn equiparadospara todos sus efectos. (Art. 134,
inciso 3 Como ya transcrito)
.
Los certificados definitivos son ttulos que documentan una o ms acciones para S1/
titular, y se emiten como un medio de ahorrarse la emisin de muchos titulos. El artculo 14-1
inciso 2 establece la posibilidad de emitir los certificados definitivos, los que estn
equiparados en todos sus efectos y son negociables al igual 'que las acciones.
.
r.
"-c.J
]i......
Puede sentarse una norma' general: que los ttlll~;' acciones 1~0 pueden emitirse en
ningn caso miles de la constitucin definitiva de la sociedad; o sea que lo que va a marcar el
inicio del trmino perra la emisin de acciones y certificados, es la fecha de la escritura sociul,
si la constitucin es simultnea.y la fecha de la asamblea constituti va, si la fundacin es
sucesiva. Pero los ttulos definitivos no deben emitirse antes de la inscripcin de la sociedad
en el Registro de Comercio. As' lo regula el inciso ltimo del artculo 1-18 Com., que dice:
"Los ttulos definitivos no deben emitirse ames de la inscripcin de la sociedad en el Registro
de Comercio ".
>
Cuando se trata de fundacion simultnea pueden sealarse 'res fases en el

desenvolvimiento de la emisin de las acciones:
a) .como primera fase se puede se puede sealar la entrega de un documento que reviste
-el carcter de un. recibo provisional. y que se puede considerar como un documento
probatorio del pago efectuado por los socios al constituirse la sociedad ante
Notario. El Cdigo de Comercio no regula estos documentos pero suelen ser usados
.mientras se emiten los certificados provisionales 'por razones prcticas para efectos
probatorios. del pago. ,
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II
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h) !La segunda fase es la emisin de los tltulos provisionales, que s estn contemplados
.en el Cdigo de'Comercio, el cual expresamente seala la posibilidad de emitirlos
.mientras transcurre el plazo que la ley seala para la expedicin de los ttulos
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Ttulo Preliminar - LosComerciantes v sus Auxiliares
definitivos. As el inciso 2 del articulo 148 Com., dice: "Entre tanto, pu'-'
'expedirse oertificads provsionales, para canjearse por-los ttulos definitivos ":~~~
.~.~
Los certificados provisionales pueden emitirse vlidamente, despus rk'~

constitucin definitiva de la sociedad y producen en todos los rdenes los efecto;'
los ttulos acciones: As lo expresa el inciso segundo del articulo 134 Com.~
transcrito) Jurdicamente son verdaderos titulas valores y dan a su tenedor legi'
la calidad de socio antes de la emisin de los ttulos definitivos:
'
-1
c) Como tercera fase se tiene la emisin de los certificados definitivos que se

canjeados por los certificados provisionales
-~
Cundo vana emitirse los certificados definitivos? ,-'

,
tl
"',
>
Los duplicados del programa son los documentos que amparan la suscripcin.
"p,:ogrGJTla es un documento que los fundadores deben elaborar el cual debe contener
,
proyecto de la escritura social que rena los requisitos mencionados en el artculo 194 C011L ''''3::
con excepcin de los que por la propia naturaleza de la fundacin sucesiva, no puede '
consignarse en el programa. Cadasusctipcion que se haga debe recogerse por duplicado :.0;-: '
ejemplares del programa, que contendr los requisitos enumerados en el artculo 199 CO"'.'~:~~
Los fundadores conservan en su poder un ejemplar de la suscripcin, y el duplicado'
,
entrega al suscriptor. Ese duplicado es el que ampara la suscripcin, mientras sesuscri
totalmente el capital social, se hacen las exhibiciones legales, se convoca y celebra la Jun
General Constitutiva y se otorga la escritura pblica de constitucin de la sociedad Es
partir del otorgamiento de la' citada escritura que comienza a correr el plazode dos mese
antes mencionado.
I
.!
.
ti
'
. En efecto, el artculo 148 Como inciso 3 seala un plazo de dos meses a partir de
fecha de la escritura social para canjear por ttulos definitivos o certificados provisionales l.
duplicados del programa en que se h~an recogido. las suscripciones.
rl
g
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, Cuando la constttucion es en forma sucesiva o pblica, la' poca de emisin de J

certificados tiene sus variantes en razn del procedimiento especial que esta forma
constitucin demanda tanto para garanta de los suscriptores como para garanta de ,
fundado~~
,
[]
"
.'
Los certificados definitivos deben estar expedidos dentro de un plazo que no exceda
" un ao, contado a partir de 'la fecha de la inscripcin de la escritura soeialen el Registro'
Comercio. Asi lo estipula el inciso primero del artculo 148 Com.. Por lo tanto, en el caso
fundacin simultnea los ttulos definitivos deben estar expedidos dentro del plazo de un
contado a partir de la inscripcin antes dicha.
Se ha dicho que los titulas definitivos no pueden emitirse antes de la inscripcin d

sociedad en el Registro de Comercio. Usualmente la inscripcin de una escritura social en_~,
citado Registro, debido a la cantidad de escrituras 'PIe deben calificarse, se lleva ms de
1. "
\
326
..
..
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meses, por lo que difcilmente podrn ser expedidos en dicho plazo los certificados definitivos,
pero si deben emitirse certificados provisionales destinados a canjearse por los definitivos al
.
estar inscrita la Escritura Social. :;
..
Lic. Julio Csar Martinez.
Tanto en el caso de 'fundacin simultnea como en el caso de fundacin sucesiva o

pblica, los administradores de la sociedad y los encargados,de la emisin de las acciones o
certificados, responden solidariamente de los daos y perjuicios que ocasionen a SlIS
tenedores, ya sea porque efectan la emisin omitiendo' algunos de los requisitos que
establece el artculo 149 Como d porque los emiten con infraccin de otras disposiciones
legales o de la escritura social. Siendo los administradores de la sociedad representantes de
la misma, pareciera que sera ms lgico que fuera la sociedad quien debe soportar las
consecuencias del dao que pudiera sufrir el tenedor de las acciones por redaccin
defectuosa de las mismas o incumplimiento de lo preceptuado por otras disposiciones legales,
. pero si ello fuere as, sera hacer responsables a los propios perjudicados que por su calidad
. de accionistas o socios sufriran eJ resultado de la negligente actuacin de los encargados de
.
emitir las acciones.
.
Poco o nada han dicho los 'autores sobre la exlgibilidad de la emisin de las acciones
cuando la sociedad no cumple cop la obligacin de emitir las acciones o los certificados en
tiempo.
":
Los socius tienen derecho 'para la obtencin de sus acciones, de conformidad COl' la
ley, el cualno puede ser alterado ni modificado. Y esa obtencion, vale decir; la emisin de las
,acciones por parte de la sociedad-debe efectuarse precisamente en el plazo que la ley seala o
en el menor que sellalen los estatutos
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Qu sucedera en el caso de que la sociedad no cumpliera con .'111 obligacin de emitir

los ttulos?
'
Al efectuarse [~ suscripcin nacieron obligaciones recprocas entre el accionista y la
reciente sociedad. Tales obligaciones se contraen, en lo que respecta al tema en comento, de
parte del accionista a hacer el aporte prometido y de parte de la sociedad, a entregarle el
ttulo que ampara el aporte, ya sea provisional o definitivo, segn corresponda al tipo de
fundacion que se haya adoptado para la creacin de la nueva persona jurdica. Tuda
obligacin conllevala posibilidad de su incumplimiento, y consecuentemente debe dotrsele
de las armas necesarias para que est prevista de los medios juridicos que permitan exigir
coercltivamente su cumplimiento.
..'.
]
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El Cdigu de Comercio /lO pas desapercibido estq circunstancia y estableci en el

artculo 152 que los accionistas podrn exigir judicialmente la expedicin de los certificados
provisionales y la de los ttulos definitivos, al concluirse los plazos previstos en la escritura
social o en la ley. Por lo tanto, el cumplimiento de esta obligacin puede exigirse por la va
judicial.
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B.7
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ADQUISICINDE ACCIONESPOR
PARTEDE LA SOCIEDAD EMISORA;
Cabe ubicar en este lugar la normacontehida en el artculo /41 Com., que prohib~
las sociedades de capitales adquirir 5US propias acciones. Ello es una medida acertada y
encuentra amplia justificacin como medida protectora a 16sacreedores de la sociedad.
..
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El capital social, representado por las acciones, es el respaldo de que gozan 1

acreedores, y si una o varias acciones son adquiridas por la sociedad, la o las accion
adquiridas dejan de representar un valor circulante y ello explica el inciso segundo del miS11o .'
articulo que dispone, que en el caso de que las acciones llegaran a ser de propiedad de' .
. sociedad por remate o adjudicacin judicial, la sociedad deber vender /as acciones de .
. de tres meses, contados a partir de 'la fecha en que legalmentepueda disponer de ellas, y e
caso de no venderlas se proceder a la reduccion-de-capital ya la consiguiente cancelada
de las acciones".
.
Dicha reduccin se har con observancia de lo dispuesto en el artculo 186 Como
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El incisotercero del artculo 141 en estudio, establece que en. tanto pertenezcan las
. acciones a ia sociedad; no podrn ser-representadas en las asambleas deacctonistas, o$ed
que se les SUspende el derecho -de voto lo cual se explica ya que deja de. ser un ttulo de
participacin. Tales acciones no quedan extinguidas, sino que pueden ser puestas lluevamente1!l1.
en circulacin si en el plazo dado por la ley son vendidas; pero mientras estn en poder de liJ't~~. ~
sociedad debe descartarse la idea de derechos de la sociedad respecto de ella misma, o sea,:~.g f
que se convierta en accionista de ella misma, votando con los dems accionistas, ejercitando''';''
el derecho a 'lasuscrtpcin proporcional de nuevas acciones
caso de aumento de capital, ..
percibiendo dividendos. etc. Los derechos derivados de la propiedad de tales acciones quedan':
en suspenso mientras pertenecen a la sociedad, ya que la sociedad no puede ejercitar' :~:
derechos contra s misma. Sera fingir un titular que n i / e x i s t e . '.'~;~t ..'
en
.~
Estas 'acciones .en cuanto al: dividendo y a cualquier otro.beneficio pertinente. a las~t.~t:
acciones adquiridas, debe pasar a incrementarel patrimonio de la sociedad La ley emplea lt(:~~:~.
expresin amplia "adquirir", porlo que el artculo 141 incluye en su rgimen la permuta, k(~~
dacin en pago; etc. Se trata, pues, de una verdadera incapacidad de la sociedad, creadapor~:
la ley en proteccin de la misma sociedady de los terceros acreedores.
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Si la sociedad no vende las acciones que adquiri por remate o adjudicacion judicialen~:,$l
. 'el plazo sealado porla ley, se impone lacancelacn de los ttulos y la reduccin del capitaL-'~1i
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B.8. PRE$TAMOS O ANTICIPOS POR PARTEDE LA

SOCIEDAD SOBRE SUSMISMASACCIONES.
El artculo 142 Como prohibe a las sociedades hacer prstamos o anticipos sobre las
acciones que emitan, y es tambin .otra medida proteccionista a los terceros acreedores que
garantiza la eficacia del capital social que los respalda. Para asegurar el cumplimiento por.
parte de los administradores de las disposiciones contenidas en los artculos 141 Y 142 Com.,
el legislador los hace personal y solidariamente responsablesde los daos y perjuicios que se
causen a /a sociedad o a sus acreedores, cuando contravengan tales disposicones. (Art. 143
Com.). Al efecto, tales disposiciones dicen:
141. Se prohibe a las sociedades de capitales adquirir sus propias acciones,
salvo por remate o adjudicacin judlclal:
' i
.
En este caso la sociedad vender las acciones dentrode tres meses, a partir
de la fecha en que legalmente pueda disponer de ellos-:, y si no lo hiciere
en este plazo, se proceder a la reduccin de capital y a la consiguiente
cancelacin de las acciones.
142. En ningn caso podrn las sociedades de capitales hacer prstamos o
.
anticipos sobre las acciones que emitan.
14J.Los administmdores-que contravengan las disposiciones de los dos
articulos precedentes, ser4~ personal y solidariamente responsables de los
daos y perjuicios q~e se causen ti la sociedad o a sus acreedores.
B.9. . GRAVfA,fENES SOBRE LAS ACCIONES.

El Cdigo de Comercio contempla las situaciones concretas, en que, por haberse
separado la propiedad de las acciones de la tenencia material de las mismas, se requiere una
regulacin que determine quines ejercern los derechos que las acciones inC01]JO/'Cln: estos
casos son: I
I
l.
"
Transferencia del Dominio

.
, con Carcter Definitivo:
En este caso, tal como sucede en el contrato de compraventa de la accin o donacin de

la misma, 'ta transferencia del dominio es con carcter definitivo; o sea, que el.nuevo titnlar
ejercitar todos los derechos y obligaciones que el ttulo incorpora, sin lmite de tiempo.
2. 'lransferencia del Dominio con

Carcter Temporal: (contrato de Reporto)
Sobre este particular, el inciso primero del artculo 132 Com., dice:
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.1
En los casos de transmis16n (transferencia) de dominio con carcter temporal y

revocable, el adquirente como titular legtimo _ejercer todos los derechos
propios d,el accionista, con los efectos que la ley o los pactos hayan fijado..
~I
Este es el caso' de la transferencia-del: dominio, tal como sucede en el contrato

"reporto", en el que el adquirente como titular legtimo ejerce todos 'los derechos, T.
sujecin a las condiciones que,'para cada caso, haya previsto la ley o elpacto. Al efecto,'
inciso primero del artculo 1159 Com., dice:
"~
I
i
~
LJ
Por el contrato de reporto, el reportador adquiere, por una suma de dinero, la

propiedad de ttulos valores y se obliga a transferir al reportado la propiedad de
igual nmero de titulos de la misma especie y sus accesorios, en', el plazo'
convenido, contra reembolso del mismoprecio msun premio. "
[)
El contrato de reporto es un contrato sui-gneris que se celebra precisamente sobr~

ttulos valores. Es un contrato real, pues se perfecciona por la entrega de los ttulos a
reporrodo~
.
.g
Asisetiene, que silasacciones son 'al portador. 'basta la simpletradicin material;'jsii;F

son nominativas, despus de ser debidamente endosadas debe seguir su registro en los librs~f}
del emisor.
, - . '
I
I
'.
- ~J
Como se ha dicho, el reporto es un caso de transferencia de dominio con carctef:::'f';"

"temporal".y revocable, por lo que el adquirentecomo titular legtimo ejercer todos los--~r
"derechos propios del accionista de acuerdo con l artculo 1321nciso 1 Como que dice: ':f:~:'
- -,1
En los casos de transmisin de dominio con carcter temporal y revocable, el

. " : tiIlquirente c-oin' -titular legtimo, ejercer todos los derechos propios del
accionista, con los efectos que la ley o los pactos hayan fijado.
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-~.
9.':.
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~
~
Ij
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. ,,0,
- -. ~~".:
3
-
Le. Julio Cesar Martnez:.
Todos los derechos los ejerce, el reportador, tal como ha quedado explicado. pero
aquellos derechos cuyo ejercicio significa un beneficio Ff'trimonial o una situacion jurdica
permanente deben transferirse al reportado al tiempo de ci:J1lcl~!ir el reporto..
'.
\000
l.
. Mientras dure el reporto, al reportador corresponde la calidad de socio, desde luego

. que es el dueo legitimo de loo ttulos; pero para que pueda comportarse COnlQ tal se requiere
laperfeccin del contrato en laforma que antes se dijo, tomando en cuenta si las acciones son
nominativas o al portador.
,.
Entre otros derechos del accionista que han sido clasificados por algunos autores como
patrimoniales pueden-citarse .el derecho de hacer una aportacion limitada, ya que la sociedad
puede exigir al accionista nicamente el importe de su suscripcin; el derecho a obtener los
certificados provisionales, y, en su caso, los titulas acciones: .el derecho a obtener el canje de
acciones nominativas de acuerdo 'a lo que establece el artculo 134 inciso 2; el derecho ti
transferir las acciones, etctera. Esta disposicin Iegal dice:
'
Una vez satisfecho por completo el 1'(1101' nominal de las' acciones, . los
interesados podrn exiglr que se les extiendan titulos al portador, siempre
que la escritura social 110 lo prohiba.
'
3. Desmembracin Sufrida en la
Propiedad de los Ttulos: (Usufructo)
Este es el caso como cuando se ha constituido un derecho de "usufructo ,. sobre las
acciones, por lo que, los derechos ser" ejercidos en la misma forma indicada en el literal
anterior, o sea, que los derechos de consecucin pertenecern siempre al titular de las
acciones,' no as los patrimoniales que sern ejercidos por el usufructuario (persona a cuyo
favor se ha constituido el usufructo) mientras est vigente el usufructo,' sin tener ste fa
obligacin de rendir cuentas de las cantidades recibidas, al momento de restituir fas acciones
usufructuadas.
.
, Al efecto, elinciso segundo del mismo artculo 132 Com., establece:
l'
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1
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" .:
l:
,
En los casos de depsito regular, comodato, premia, embargo, usufructo y

otros anlogos, los derechos personales del accionista sern ejercidos por el
dueflo de las acciones; los derechos patrimoniales correspondern 'al tenedor
legtimo de las acciones con, el alcalice que la ley o lospuctos determinen.
El derecho de usufructo es un derecho real. que consiste en fa facultad de gozar de una
COsa con 'cargo de conservar su forma y sustancia, y de, restituirla a S1l dueo. Se regla
conforme a las disposiciones del Cdigo Civil. En este caso el ttulo "accon'tse entrega al
usufructuario, quien debe gozar del bien conservndolo para devolverlo al. tiempo de la
expiracin del usufructo.
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Tmlo Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
4. Caso de la Transferencia de la Tenencia del Titulo

sin que la propiedadde las acciones se haya alterado:
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Este es el caso en que la tenencia legtima de la accin pasa a manos de otra persond:f::~
sin que la propiedad de las acciones se haya alterado, tal como sucede en el depsito regll
comodato, prenda yembargo.
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lar:fJt,
'~.t:
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"'~~i$
a) Depsito Regular: .
El depsito regular o propiamente dicho, es un contrato en que una de las partes"

entrega a laotra una cosa corporal y mueble para que la guarde y la restituya en especie a~i~
voluntad del depositante. Su regulacin legal est contenida en los artculos 1968 y siguientes'~i'
C. y 1098Y siguientes Como .
"~".}.
'
D
f:
_.,.:,
:[]:
".
La aplicacin de dichos cuerpos legales depende de si el depsito tiene por objeto un .

acto civil o un acto de comercio; pues si el depsito nace de un acto de comercio, se aplica el..
tratamiento del Cdigo de Comercio. Es mercantil dice el artculo 098 inciso I" Como el
depsito practicadio en. ,!Imqcene~ genera/e: de. depositoi el que los hoteleros. ~ ,empresas.. .
similares reciben' de sus 'clientes; y-el ddinero o ttulos valores hecho en establecimiemo .
. bancario. El depsito bancario siempre ser mercantil.
;. .
.--,' ."
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--LJ
En el depsito regular bancario u ordinario, lo esencial es la obligacin del depositario ..

de conservar y custodiar los ttulos acciones. El mismo artculo 132 Como en su inciso _.
- segundo, regula quien lia a ejercer los derechos que incorporan las acciones. (Los derechos
personales del accionista sern ejercidos por el dueo de las acciones; los derechos
patrimoniales correspondern al tenedor legtimo de las acciones con el alcance que la ley o _
los pactos determinen). Puede darse el caso de que depositante y depositario hayan
. establecido normas distintas en la constitucin del deposito.opor'pacto posterior' ello suceda.
en tal supuesto existir un mandato a cuyos trminos se ajustar el depositario.
I
I
I
a) Comodato:
En el comodato, el propietario es siempre el comodante y nosrge UIl derecho

autnomo a favor del comodatario. La aplicacin de sus reglas en cuanto al uso no'ofrece
problemas especiales. El artculo 132 Inc. 2 Com., sigue teniendo plena vigencia: (Los
derechos personales del accionista sern ejercidos por el dueo de las acciones; los derechos
patrimoniales correspondern al tenedor legtimo de las acciones con el alcance qu la ley o
los pactos determinen) .
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Q
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b) Prenda:
..
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Las acciones pueden ser objeto' de prenda. La prenda consiste en un contrato por medio
del cual se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su crt.f,ito.
~.]"..
'--"""!::"_".
332
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-".
y
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Lic. Julio Csar Martlez.
Las formalidades para constituir el contrato de prenda sobre las acciones, dependen de
si las acciones gravadas son nominativas o fzl portador. 'Si san al portador 'basta la entrega
material del ttulo, respecto de los terceros, puesto que' estando en manos del acreedor
prendario es imposible que sean susceptibles de ejecucin por parte de los dems acreedores
del deudor prendario. Si las acciones que se dan en prenda son nominativas, no puede
oponerse el gravamen a la sociedad ni a terceros mientras no se haya inscrito en el Libro de
Registro de Acciones, tal como expresamente lo dispone el artculo 654 inciso 2 Com., que
dice: "Ningn acto 11 operacin referente al ttulo nominativo surtir efectos, contra el emisor
o contra terceros, si no se hace constar en el documento y enelregistro".
Cuando se dan en prenda I4s accio;"~s, los derechos. personales d~i accionista son
el dueo de las 'acciones; y los derechos patrimoniales corresponden al tenedor
legtimo de las acciones con el alcance que la ley o los pactos determinen. (Art. 132 lnc. 2
Com.). El acreedor prendario es mero tenedor de la cosa empeada. La mera tenencia es la
que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en lugar o a nombre del dueo.
ej~rcidos por
Por regla general, mero tenedor es todo el que tiene-una cosa reconociendo dominio
ajeno. Se ha conferido al acreedor prendario los derechos patrimoniales que corresponden a
la accin gravada, incluyendo dentro de los mismos la percepcin de IQs dividendos que ,H.'
distribuyan. Habra que exceptuar l derecho de opcin a suscribir nuevas acciones en caso
de alimento de capital, pues ste es un derecho que corresponde al deudor dado que en
definitiva ser l el obligado al pago de la suscripcin. Este derecho, algunos autores no lo
incluyen como derecho de naturaleza patrimonial y debidoa ello reservan su ejercicio al
dueo de las acciones. La realidades que es un derecho que j,e ejercita al haber un aumento
de capital social lo que justifica su' clasificacin, por parte-de otros autores, como derecho
patrimonial.
.
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'
Adems, la disposicin contenida en el artculo 132 inciso 2 Como emplea el trmino
"derechos personales del acctonista". La palabra personales encierra mayor amplitud que el
significado dado a lo que se llama derechos de consecucin
Los derechos personales, en los que se incluyen los de conSeCUCIOf7, tales como el
derecho de voto, corresponden al accionista deudor puesto que l es el socio. y en tales
derechos predomina el criterio social y las decisiones son tomadas en inters social, el cual
110 puede separarse de la propiedad o titularidad de la accin y la prenda slo protege 1111
inters transitorio y estrecho del acreedor prendario.
'
'
e) Embargo:
Las acciones son susceptibles de embargo. Los derechos se ejercen en la forma que
establece el artculo 132 Inc.2: (Los derechos personales del accionista sern ejercidos por el .
dueo de las acciones; los derecho,') patrimoniales correspondern al tenedor legtimo de las
acciones con el alcance que la ley ro los pactos determinen); en cuyo caso el embarganteira
abonando las utilidades al capital 'adeudado, intereses y costas procesales). !-tIS acciones. en
este caso, deben llevarse a suhasta y en ningn momento el embargante adquiere calidad de
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Ttulo Preliminar - LosComerciantes v susAuxiliares

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propietario. Desde luego, que si se le adjudican en pago adquirir la propiedad de
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mismas.'~~
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J
j) Caso de Secuestro de las Acciones Decretado

en Juicio de Dominio de las Mismas:
~'-:"
..- :
En el caso de un secuestro, decretado por motivo de un juicio destinado a establecer

dominio de las acciones, los derechos patrimoniales sern ejercidos por el secuestrario, quieri~~~~;
entregar las sumas recibidas, juntamente con las acciones, a la parte de que reslllte';~;
victoriosa en el juicio de dominio respectivo; en cuanto a los derechos de consecucin, el1~F
vista de que los casos pueden ofrecer matices imprevisibles, se ha dejado al arbitrio judicial :~~
designar, en cada caso concreto, la persona que haya de ejercerlos.
. .'
..
Al efecto, el inciso tercero del mismo artculo 132 Com., establece:
']
Si se disputa el dominio de las acciones y con esta ocaston se practica un

secuestro, los derechos patrimoniales sern ejercidos por el secuestre y los
personales por quien designe el Juez.
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SECCfON -c:
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.. DE LAS ACCIONES PREFERIDAS

(Arts. 159 - 163)
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C.1. ORIGEN Y DESARROLLO,
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!
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El origen de las acciones preferidas no es reciente, como pareciera ser a primera vista,
por el hecho de. que hasta.hace poco tiempo se.han difundido.ampliamente.,
.,
Lo cierto es que esta clase de acciones aparecieron segn los tratadistas de Derecho
Mercantil en el siglo XVII. Al respecto, el maestro Nicol Gesperoni, indica que en el ao
639 se dio en Holanda un caso de acciones privilegiadas, como tambin se les denomina
doctrinariamente. Agregando que la primera emisin de estas acciones se dio en Italia en
.J
I
1884.
Ningn tratadista profundiza sobre los privilegios que confirieron inicialmente a sus
tenedores las acciones preferidas, por lo que hay que conformarse con sealar nicamente la
poca en que surgieron.
En Alemania aparecen reguladas las acciones preferidas en los artculos 185 y 252 Inc.
2 del Cdigo de Comercio alemn de 1887, que estipulaban al respecto as: ArL. 185 "El
JJ4
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.c. Julio Csar Martinez.
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;ontrato social podr fijar determinados derechos para ciertas acciones, especialmente en lo
Ue se refiere al reparto de ganancias o de la fortuna de la sociedad"
El inciso 2 del artculo 252 deca: "Si se emitieren variasclases de acciones, el contrato
cial podr determinar la importancia y extensin del voto para cada clase''.
La Ley Francesa de 9 de julio de 1902 fue la primera que expresamente autoriz las
icciones de prioridad o preferidas, al decir: "salvo disposicton contraria de los estatutos, la
Ociedadpuede crear acciones de prioridad investidas del derecho de participar antes que
'as otras acciones en la reparticin de los beneficios, o en la distribucin del activo social"..
'En Panam, la Ley No. 32, de 26 de febrero de 1927, autoriz expresamente y enforma
amplla estas acciones, al disponer en su artculo 23: "Todas las acciones de una e/ase, ya
sean con valor nominal o sin valor nominal, sern iguales a las acciones de esa misma clase,
ion sujecin, no obstante, a las designaciones, preferencias, privilegios, facultad de voto,
restricciones o requisitos conferidos o impuestos con respecto a cualquier clase de acciones".
En Inglaterra se promulg en 1929 la Ley denominada "Companies Act (consolidate) to
1929", cuyos antecedentes se encuentran en los trabajos de la "Comisin Greene" integrada
oor personalidades de la banca, comercio e industria.
Autorizando el artculo 46 de la citada Ley, las acciones privilegiadas "amortizables"
'fue corresponde a 1111 nuevo gnero de acciones preferidas de naturaleza similar a las
obligaciones o de bemures. Reglamentando en el articulo 61 de la misma. la supresin del
ortvllegio concedido a una serie de acciones, estableciendo para el/o 1111 procedimiento
.mginal.
Adems de los pases citados tambin regulan las acciones preferidas: Italia, Espaa y
otrospases Europeos.
..
Respecto a los pases americanos, es muy significativo hacer referencia a la Sexta
Canferencia Internacional Americana, que tuvo lugar en 1928 en la Habana, Cuba, debido a
que en la misma, se adopt una resolucin sobre la unificacin de las diferentes legislaciones
relativa a las Sociedades Annimas, que comprenda, a las acciones preferidas.
Dicha' resolucin esencialmente decla: "que reforman: su legislacin (reJIrindose a
zada uno de los pases integrantes de la Unin Panamericana) en el sentido de permitir la
organtzacton de sociedades annimas sin que se expresen ni el valor de su capital, 11i el de sus
ucciones, y cuyas acciones puedan estar divididas en diversas categoras con derechos
ijerentes respecto a voto y otros actos de gestin y a la participacin en el haber social y en
'as ganancias
JI.
. Fue muy significativa. la Conferencia mencionada, para el tema en estudio, pues la

recomendacin formulada a los pases participantes no cay en saco roto, silla que fue puesta
enprctica por la mayora de ellos.
.
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TtuloPreliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares

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As se puede apreciar que la Repblica del Brasil, mediante Decreto de 15 de junio d;~'
1932 acept y reglament las acciones preferidas, disponiendo en el artculo lo. Inciso 31o
siguiente: "Los estatutos podrn dejar de conferir a las acciones preferidas algunos de los'~>
derechos reconocidos a las acciones comunes, inclusive el de voto, o de conferirlos con-"';,
restricciones, no pudiendo, sin embargo, impedir a sus poseedores la fiscalizacion de los
actos de administracin o la quiebra de la sociedad, en los casos previstos por la ley",
'f;;
El inciso
-I~
del referido articulo 1". decia: "Est vedado el voto plural",
El articulo 3 del Decreto mencionado dispona: "las acciones preferenciales adquirirn

el derecho de voto de que no gozan por los estatutos, siempre que en el plazo en el/osfijadosy
'nunca superior a tres aos, dejaren de pagarse los dividendos fijos que les corresponden, .
conservando ese privilegio hasta que los dividendos vuelvan a ser pagados si no ji/eren
acumulativos, o hasta que sean pagados los dividendos acumulativos atrasados ".
La legislacin mexicana por medio de la Ley General de Sociedades Mercantiles de
193-1, admiti expresamente las acciones preferidas y las regul en el artculo 113 de la
citada Ley, que literalmente dice: "No podrn asignarse dividendos a las acciones ordinarias
sin que antes se pague a las de voto limitado 1In dividendo del C/llCO por ciento. Cuando en
algn ejercicio social no hayan dividendos o sean inferiores a dicho cinco por ciento, se
cubrir ste en los aos siguientes con la prelacion indicada Al hacerse la liquidacin de la
sociedad, las acciones de voto limitado reembolsarn antes que las ordinarias, En el contrato
social podr pactarse que a las acciones de voto limitado se les fUe un dividendo superior al
de las acciones ordinarias. Los tenedores de las acciones de voto limitado tendrn los
derechos que, esta Ley confiere a las minoras para oponerse a las decisiones de las
asambleas y para revisar el balance y los libros de la sociedad",
Chile, a travs del Decreto con Fuerza de Ley 251, de 20 d mayo de 1931, regul con
amplitud estas acciones. En efecto, el articulo 10-1 del referido Decreto prescribe: "Las
acciones preferidas podrn tener derecho para que, de las utilidades sociales, declaradas por
la Asamblea de Accionistas y disponibles para dividendos, se les pague preferentemente un
inters sobre su valor nominal. Estas acciones podrn tambin tener derecho a un mayor o
menor nmero de votos en las Asambleas de Accionistas, segn lo establecieren los estatutos
sociales ".
El artculo 105 del mismo Decreto dedia: "Podrn, astmtsmo estipularse a favor de
estas acciones que si las utilidades lquidas de un ejercicio social no fueren suficientes para
pagar en todo o en parte el monto de los intereses estipulados, ellos sern cubiertos
preferentemente, sin intereses, con las utilidades liquidas de los ejercicios siguientes que
declare la Asamblea de Accionistas, como disponibles para dividendos, Adems podr
estipularse a su favor que el valor de su aporte e intereses devengados sean pagados
preferentemente a las acciones ordinarias en la liquidacin de la suciedad".
Al igual que los anteriores paises latinoamericanos, tambin hall aceptado y
reglamentado las acciones preferidas, Argentina. Colornbia, Ecuador, Paraguay J' Per.
))()
Lic. JulIO Csar 2Ylanllt:L.
En El Salvador, las acciones preferidas no aparecan reglamentadas expresamente en

/ Antiguo Cdigo de Comercio, pero tampoco haba en dicho cuerpo de leyes prohibicion
,'xpresa para su existencia. Al contrario, se puede sostener que perfectamente se podran
,'mitir estas acciones con base a lo dispuesto por el artculo 2-12 Inciso Z". del mencionado
I_'odigo que deca: "Para modificar los derechos concedidos a cierta clase de acciones. si l..
modiflcaci6n les fuere perjudicial, se necesita, adems el consentimiento de /05 accionistas
"'jlldicados ".
A partir del ([CIliO! Cdigo de Comercio, el legislador salvadoreo regula expresame.,t.

id xistencia de las acciones preferidas en una Seccin Especial denominada "SECC!U"V "( ,
DE LAS ACCIONES PREFERIDAS" artculos 159 a 163, comprendida en el Captulo H, qUe'
trata de I(LS sociedades de capitales, Libro Primero del mencionado Cdigo, siendo esta
regulacin muy similar a la legislacin mejicana, la cual sirvi de modelo a la Comision
I!I/cargada de redactar el Proyecto de Cdigo de Comercio que se encuentra actualmente en
]
]
]
vigencia.
Se puede decir que las acciones preferidas han tenido poco a poco un gradua!
desarrollo y aceptacion por las legislaciones de los diferentes pases, a tal grado (jW.!
actualmente estn reconocidas explcitamente por casi todos los pases de los diversos
continentes.
]
]
]
C2.
CONCEPTO DF ACCIONES PREFERIDAS.
En una acepcion jurdica moderna, tal con/o se ha visto, la palabra "accion ,. en e,

mbito del Derecho Mercantil significa: en primer lugar, la parte alicuota ele! capital social.
que represe lita; en segundo lugar, el conjunto de derechos que le corresponden a esa pan." .'
finalmente. el ttulo con que los socios hacen valer sus derechos y los transfieren a otros.
Sobre el punto en estudio, interesa la accin en CIWlliO representa el conjunto .i.
derechos que le corresponden a .'1/1 titular. En efecto, si bien, en principio, todos lo,' sr.ci.>
deben gozar de iguales derechos en proporcin a sus aportes, esta regla se v transgrcdia.
cuando las sociedades de capitales emiten dos o ms series de acciones, a las cuales /'!s
atribuyen diferentes derechos. El! este caso en CJll.! se infringe el principio de la igualduci.
aparecen las acciones preferidas, o preferentes, o privilegiadas, () de prioridad, a las cuul r:
1([ sociedad les concede una serie de ventajas mayores a las de las acciones ordinarias.
La mayoria de los autores dan conceptos de acciones preferidas tomando el criterio f,'
enumerar los privilegios que las mismas conceden a sus titulares. El tratadista Hctor Alegria
da el siguiente concepto: "La accin preferida, es aquella que tiene acordada una preferencic.
patrimonial que puede consistir en: a) cobro de un di viclendo JUo siempre qlle haya utilidades.
b) cobro de un dividendo fijo hasta un porcentaje determinado, y participacin en el sobrante
de utilidades en la misma proporcin que las acciones ordinarias: J' e) cualquier combmacion
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que sobre las bases de las expuestas signifique acordar

las acciones preferidas sobre las ordinarias ".
U/1
derecho a cobro preferencial de
Con base al criterio enumerativo, es dificil elaborar un concepto de acciones

preferidas que comprenda todas las formas y combinaciones que en la prctica pueden
oc/optar estas acciones, debido el que las legislaciones que reglamentan ti las mismas, /10 son
uniformes en cuanto a los derechos que otorgan; asimismo los estatutos de las sociedades
v.trian grandemente en los privilegios que confieren: po!' ello S estima que es ms lgico
elaborar lItl concepto de las acciones preferidas en sen/ido amplio adaptable CI todo tipo de
legislacin.
Un concepto adecuado sera el siguiente:
"Acciones preferidas son aquellas que otorgan a sus titulares una serie de derechos
sucintes (patrimoniales y/o administrativos) proporcionalmente superiores a la cuota del
capital social 'lue representan"
Del anterior concepto se deduce que para que existan las acciones preferidas es
indispensable que en la sociedad se den dos condiciones:
a) Emisin de dos o ms series de acciones,
b) Que a igualesfracciones del capital social les corresponden derechos desiguales.
De acuerdo con ese concepto se sabr si se es/ o no frente a una accion preferida,
analizando los elementos siguientes:
e,
l.a parle de! capital social que representa.

b) La extensin de los derechos que le corresponden.
e) La proporcionalidad que existe en/re el capital tnvertido en la accin J' los derechos
que ella representa.
(1)
( ',3.
UB.lJ:'10 IJE I..AS ACC}ONI.S PRLf-ERfDAS.
1:.1 objeto de las acciones preferidas es acreditar la seguridad de lu ,/lI'erSIJl efectuada

l)(Jr el tenedor de dichas acciones: otorgndole lit/a garantia en el sentido de qlle el difiero
que desembolso al suscribirlas. le ser reintegrado totalmente: en contraposicion a lo que
sucede con las acciones ordinarias o comunes, las cuales en ningn momento le otorgan a .'11/
tenedor la certeza de que recobrar parcial o totalmente su inversin.
Por el/o el futuro tenedor de acciones preferidas invierte sin temor. sabedor de (jite, en
.:1 peor de los casos. recobrar Sil capital invertido; por cuanto al liquidarse la sociedad. sus
acciones le sern reembolsadas antes Cjue las acciones ordinarias o comunes.
l'
;.1
-]
Lic. Julio Csar M~ez.
Textos Jurdicos Universitario,
Consecuente con lo anterior, el legislador al regular las acciones preferidas bU5CU

proteger la inversin de aquellas personas cuyo deseo. segn l, es nica y exclusivamente ,.:1
de invertir y no el de intervenir en la gestin o en la direccin de una sociedad
Razonamientos que son en todo aplicables al derecho positivo salvadoreo, YU que lo
('omisin que elabor el Proyecto de Cdigo de Comercio vigente, expresamente se r.nmti: e:
llo en la exposicin de motivos del aludido Proyecte>. En virtud ti /0 Cita! I!! objeto c/ crt.
clase de acciones es garantizar la inversin de los accionistas privilegiados.
]
]
]
]
CLASIFIC'ACION DE LAS ACCIONES PREFERIDAS.
C.4.
Los tratadistas indican que las acciones preferidas pueden clasificarse desde cuat... u
plintos de vista:
a) En atencin al tipo de privilegios que conceden a
,')11S titulares.
b) En atencin a la naturaleza del privilegio.

C)
En mencin a su creacin
d) En atencin ([ la extincin de tales acciones.
e -l. l.
A f}~XC/()N Al. UPO DE PNn HEGIUS

QUL CO;VCFDEN A SUS lITUJARL;S.
E'y'
]
]
En atencin al tipo de privilegios que las acciones preferida" conceden a sus utulares,
ellas se clasifican en:
a) Acciones de voto privilegiado.

b) Acciones con dividendo prioritario.
e) Acciones reembolsables preferentemente.
el) Acciones con derecho ([ nombrar mayoria de Directores.
e) Acciones que permiten designar una mayoria de miembros mtegrarues de/u
Comisin Liquidadora.
j) Acciones con derecho a suscribir, preferentemente, todo () parle de los aumentos le
capital.
g) Acciones con privilegios combinados.
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] J')
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.;. Acciones Preferidas de Voto Privilegiado:
Las acciones preferidas de voto privilegiado reciben doctrinanamente una serie d!

denominaciones tales como: de voto plural, desigual, acumulativo, mltiple, preferencial
superior, mayor, de direccin, de gestin, de control, de proteccin, de comando:
predominante, etc. Se definen diciendo que "son las que el! le; Asambleas de Accionistas
tienen un derecho de voto superior (11 de otras acciones. COl! rei.scion a la cuota del capital
socia! que ellas representan.
Este tipo de acciones confieren a Sil poseedor un derecho de voto ms elevado que el que
atribuyen las acciones ordinarias.
En El Salvador no se permite la existencia de estas acciones. ya que el legislador limita
a ellas el derecho de voto so/amente a las Asambleas Extraordinarias.
Consecuente con lo anterior, el legislador estableci en el artculo 160 Com., el
principio general:
Cada accin da derecho a un voto en las Juntas Generales; sin embargo, en la
escritura constitutiva se puede establecer la emisin de acciones preferidas de
voto limitado, las cuales 110 votarn en las juntas ordinarias, sino en las
extraordinarias exclusivamente.
'* Acciones Preferidas con Dividendo Prioritario:

Este tipo de accin preferida se explica fcilmente diciendo que "son aquellas acciones
que confieren a su poseedor el derecho de obtener un dividendo mayor qw.: las acciones
ordinarias. El monto del dividendo variar de una sociedad a otra, ,va que queda al arbitrio
del organo designado para fijar los dividendos a las diferentes clases de acciones el que
establecer en cada caso el dividendo que gozarn las acciones preferidas.
U legislador salvadoreo consciente de la impracticidad de f?jal" un dividendo

prioritario a las acciones preferidas, ha dejado al libre albedro de las sociedades la fijacin
de dichus dividendos para esta clase de acciones, limitando expresamente en la primera parte
del inciso primero del artculo 161 Com., lo siguiente:
No pueden asignarse dividendos a las acciones ordinarias, sin que antes se
seale a las de voto limitado un dividendo no menor del seis por ciento sobre su
valor nominal.....
~~.
Lic. Julio CsarMannez.
* Acciones Preferidas Reembolsables Preferentemente:
Estas acciones preferidas consisten en que sus poseedores reciben, en caso de

liquidacin de la sociedad, el valor de su aportacin antes que los accionistas ordinarios.
fste privilegio est regulado por el legislad01' salvadoreo en el inciso cuarto del articulo 16.
Com.. que titeralmente dice:
Al hacerse la Iiquidacin de la sociedad, las acciones de voto limitado se
reembolsarn antes que las ordinarias.
*' Acciones Preferidas con Derecho a Nombrar

Mayoria de Directores:
Al disolverse 1([ sociedad debe procederse a designar la Comisin Liquidadora (file ,,'
encargar de realizar el activo y pasivo de la sociedad y de proceder (J efectuar la particin
de los bienes entre los socios, segn lo dispuesto en el contrato social.
El liquidador es tambin un mandatario de la sociedad y sus funciones, jurdicamente
hablando, son idnticas a las de los administradores y representarn a la sociedad tanto ante
los terceros, como ante los socios mismos. al mismo tiempo que estn facultados para dirigtr
105 negocios sociales pendientes y dems atribuciones que les sella/a el artculo 332 Com.
Se comprende fcilmente que los socios estarn bastante interesados en designa:
liquidadores de su confianza, que cumplan su cometido con honradez y al mismo tiempr.
cautelando sus aportes. y tambin SIlS preferencias sobre el activo repartible.
Por la importancia y trascendencia de la funcion que desempearn los liqnidadores, .v.:
advierte el valor que tienen las acciones preferidas que gocen del privilegio de designar 1,.
mayora de liquidadores. ya que infunden con/lanza entre los inversionistas.
En El Salvador, este tipo de acciones preferidas no ha sido adoptado aun, rigtendo 1"
relativo a la designacin de los mismos por lo dispuesto en el pacto social de cada sociedad. \
en su defecto, se har por acuerdo de los socios y en el mismo acto en que se acuerde o .li.'
reconozca la disolucin. tal como lo ordena la primera parte del inciso primero del anicu lo
328 Com.. que dice:
A fulta de disposicin del pacto social, el nombramiento de liquidadores se
har por acuerdo de los socios, y en el mismo acto en que se acuerde o se
reconozca la disoluciar .....
Se considera qlte este tipo de acciones preferidas pueden ser emitidas por las socicclculc,
en f) Salvador, ya que no hay disposicion alguna '11lt: expresamente lo prohiba.
]
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Ttulo Prelinnar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
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Acciones Preferidas con Derecho Preferente

Para Suscribir las Acciones Nuevas en los
Aumentos de Capital:
La sociedad, al proceder a alimentar Sil capital, emitiendo acciones nuevas, plledl!

ofrecer/os al pblico,
reservarlas para los antiguos accionistas, a fin d: compensarles la
depi';!CIClCI qUil, como resultado di! la nueva emision, experimentiru las acciones '..miguas,
El legislador establece el derecho de suscripc.. ion preferente pora todos los a,xionistas
en el articnlo j 57 Com., salvo que el pacto social disponga otra cosa.
Este privilegio es aplicable tanto a los accionistas ordinarios como a los preferidos,
deslindndose que S1I ejercicio se limita a que el accionista ordinario podr tener derecho
preferente de suscribir las acciones nuevas ordinarias pero no preferidas, y el accionista
preferido, slo podr suscribir con preferencia los nuevas acciones preferidos, y esto debe ser
as, pues de lo contrario se reuniran o confundiran en IIn([ sola persona la calidad de socio
ordinario y preferido al mismo tiempo, lo cual no es lgico.
Las ventajas que confieren a
Sl/S
titulares este tipo de acciones, son las siguientes:
a) Los pone a cubierto de los peligros consiguientes a todo aumento de capital )'
principalmente de la disminucin del valor de las acciones antiguas. la cual
compensa con la adquisicin de las nueva... qlle fes proporcionan de inmediato,
utilidades.
b) Evita la posibilidad que las nuevas emtstones de acciones caigan en manos de
competidores comerciales o industriales. de tal manera que estos competidores
comerciales o industriales llegaran a dominar en la sociedad )' que, en
consecuencia. se produzcan variaciones en la direccin de la misma, por la
formacion de lluevas mayoras, gracias a los VOTOS que confieren las nuevas
acciones,
el La nueva suscripcion. significar
II//Ll
magnifica inversion de capital.
.;, Acciones Preferidas con Privilegios Combinudos:

Esta clase de acciones preferidas, como su nombre lo indica, aglutina para Si/S
varios de los privilegios antes mencionados, tales como: 1'010 privilegiado.
dividendo prioritario. reembolso preferente, etctera.
li tulares,
I
I
l
1
En 1,-'1 Salvador es permitido la existencia de los acciones preferidas con privilegios

combinctdos, pero en ninglll caso podrn gozar de voto privilegiado por prohibirlo
expresamente el legtslador.
~:::
JlIli0 Csar Martrnez
C.-I.2. SEGL'N LA lvATUR4LEZA DEL PRn'7LEGlo.
Segn la naturaleza del privilegio adoptado, las acciones preferidas se clasifican en.
a) Acciones con privilegios de orden pecuniario.

b) Acciones con privilegios de orden administrativo.
.;, Acciones con Privilegios de Orden Pecuniario.

Pertenecen a este grupo, aqullas acciones que conceden ventajas de orden
ya sea: a) sobre las utilidades sociales; y b) sobre el capital social.
eC01!1 inu..
- Acciones Preferidas Sobre las Utilidades Sociales:
]
]
Las acciones preferidas sobre las ttttlidades sociales se dividen en:

a) Acciones con dividendo simplemente prioritario.
b Acciones con dividendo fijo.
e) Acciones que ganan preferentemente un primer dividendo, igualndose despus a las
ordinarias.
d) Acciones con dividendo prioritaro acumulativo () recuperable.
e) Acciones con privilegio sobre los beneficios, en razn de S/I valor nominal inferior.
j) Acciones con derecho a un porcentaje mayor en los beneficios sociales.
Acciones con Dividendo Simplemente Prioritario:
Cuando existe esta modalidad de acciones preferidas en la sociedad, se procede u
retirar, primeramente de los beneficios sociales la cantidad necesaria para distribuir entre fUI
acciones privilegiadas o preferidas, IIn dividendo fijo determinado en los estatutos . Ej.: [I.'i
7% al afio sobre Sil valor nominal: hecha esta operacin. y si los beneficios () utilidades 1:1
permiten, se dtstribuye a las acciones ordinarias IIn dividendo igual al 'lile le correspondio Li
las preferidas; fina/mente, si queda un saldo, se reparte entre todas las acciones. <in
distincion ni preferencia.
Esta modalidad permite que las dos series de acciones participen de IIl1a porcion ig!ll.I.'
en el reparto de utilidades, o sea que ambas tienen iguales derechos: pero estos derechos son
ejecutados sucesivamente y no simultneamente, en lo que concierne al primer reparto d'
dividendos: si las utilidades permiten un segundo reparto de dividendos, entonces la tguaklad
entre acciones preferidas y ordinarias es perfecta. Para que opere el privilegio do la:
acciones preferidas en este caso. es necesario qlle los dividendos correspondientes al primer
reparto, nicamente cubran completamente fa tasa de estas acciones pero que no alcancen
para las ordinarias.
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".,
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Acciones Preferidas ejlle ganan solamente

un dividendo fijo:
Es/a modalidad de las acciones preferidas consiste en que la sociedad le reconoce a la
serie de que forman parte el derecho preferente a un dividendo fijo determinado, que'
equivalga a un tanto por ciento anual sobre su valor nominal (supngase UJI 8%), y que
deber pagrseles, por tan/o con anterioridad a todo reparto a las acciones ordinarias, pero
cstahleclendose que el excedente de las utilidades ser distribuido exclusivamente entre las
acciones ordinarias.
En El Salvador ha sido adoptada esta modalidad de acciones preferidas.
Acciones Preferidas que ganan preferentemente

/Il1 Primer Dividendo, igualndose despus a
las Ordinarias:
La modalidad de es/as acciones estriba en que gozan 11 obtienen UJI dividendo JUo,
determinado en los estatutos (supongase un 7 % anual sobre su valor nominal); efectuado este
reparto, el excedente de las utilidades si las hay, se distribuye por parles iguales entre todas
lus acciones, ordinarias v privilegiadas.
<,;
este caso, el privilegio es ms pronunciado a favor da! las preferidas: pues, siempre
obtendrn un dividendo superior al que se les distribuya a las ordinarias.
1')/
Acciones Preferidas con Dividendo

Priori/ario Acumulativo o Recuperable:
Este tipo de acciones consiste en que aseguran a sus titulares el pago de SI/S dividendos
L'I/ los casos que Ios ejercicios no arrojen utilidades, pues dichos dividendos deben series
pagados preferentemente de las ganancias que se obtengan en los aos prosperas siguientes,
n decir que los dividendos no satisfechos se van trasladando por acumulacin a los ejercicios
posteriores, de tal manera que el accionista preferido puede ir recuperndolos en los
ejercicios que dejan utilidades.
Su utilidad principal, consiste precisamente. en la seguridad de que el titular de la
accion, obtendrfinalmente sus dividendos.
Esta modalidad de acciones preferidas tambin ha sido adoptada en El Salvador, y es de
observancia obligatoria para las sociedades que emitan esta clase de acciones, garantizar a
lus mismas el pago de.sus dividendos.
AI respecto, la segunda parte del inciso primero del articulo I ( 1 Com., estublece:
uc Julio Csar J\lartincl,
Te:l.1os Jurdicos Universitarios
Cuando en algn ejercicio social no se fijen dividendos, o los sealados sean

inferiores a dicho seis por cielito, se cubrir ste, u la diferencia. en los aos
siguientes con la prelacin indicada.
Acciones Preferidas con Privilegio Sobre los

Beneficios, en !?UZI1 de su valor Nominal
Inferior:
El privilegio de estas acciones, resulta del hecho de que entran a gozar de los mismos
derechos (ille las acciones de mayor valor nominal. Al consignar el privilegio, se dispone el!
los estatutos de lu sociedad que, sin perjuicio de su distinto valor nominal, todas las acciones
gozarll de igual derecho en el reparto de las utilidades, tomndose accin pUl" accin. o sea
considerando u todas las acciones como si fueren iguales.
Realmente. no existe, propiamente hablando, una preferencia en el reparto de utilidades.
pero s existe 1111 JI ivilegio por cuanto a distintas proporciones de capital social le van a
corresponder idcnticos dividendos. EJ: una accin de 1111 valor de cien colones J' otra de'
cincuenta colones, obtendrn un igual dividendo de diez colones por accin.
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Cslo.: lilFJ de ac.: 1, mus preferidas 110 opera en El Salvador.
A CCIOIlt!\ I'rcferidus con Derecho u

Mayor en los Beneficios Sociales:
IIlI
Porcentaje
De ucuerdo ti esta modalidad, la sociedad atribuye a la serie correspondiente a lu.,

acciones preferidas 11/1 tanto por ciento mayor en los dividendos que se van a reponir. de ta!
manera que les tocar a SIIS titulares o accionistas preferidos. por ejemplo. el 70% ele la
utilidadesy a los de la serie ordinaria el resto.
1';11 este caso no existe un dividendo fijo, ni tampoco preferencia. solamente existe ttn
pnvilegio en cuanto las acciones preferidas van a percibir mayor cantidad que las ordinarias
- Acciones Preferidas Sobre el Capital Social:
Las accione: ('f 111 privilegios de orden pecuniario sobre el activo social, al liquidarse 'ti
sociedad, se dividen n:
ACCIOnes preferidas que gozan del derecho de reembolsarse preferentemente a lu
ordinarias, del capital nominal que representan.
b) Acciones preferidas que gozan del derecho de cobrar contra el activo social. /(.IS
dividendos u/rasados lfue se les adeuden, si su privilegio es acumulativo.
u)
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
L~
Acciones preferidas que gozan del derecho de ser reembolsadas con una prima"
especial prioritaria.
Acciones Preferidas que Gozan del Derecho de

Reembolsarse Preferentemente a las Ordinarias
Del Capital Nominal que Representan:
Esta modalidad de acciones preferidas ya fue explicada anteriormente, por lo que se
debe remitir a lo dicho respecto a ellas.
Acciones Preferidas que Gozan del Derecho de Cobrar

Contra el Activo Social, los Dividendos Atrasados que
se les Adeuden, si su Privilegio es Acumulativo:
Esta variedad de acciones preferidas le otorgan a su titular el derecho de cobrar los
dividendos adeudados del activo social lquido cuando su privilegio es acumulativo. Para que
opere este privilegio se requiere que expresamente conste en el pacto social, pues de lo
contrario sern consideradas como ordinarias al liquidarse la sociedad y no habr obligacin
alguna de pagarles los dividendos atrasados.
Esta modalidad de acciones preferidas no es muy aconsejable, pues se puede presentar
el caso que la acumulacin de dividendos, llegue a aumentar en tal forma, que absorba por
entero el activo repartible, perjudicndose a las acciones ordinarias que veran desaparecer
uno de sus derechos esenciales.
Acciones Preferidas que Gozan del Derecho

de ser Reembolsadas con Prima Especial
Prioritaria:
Este ltimo privilegio que pueden adoptar las acciones preferidas, consiste en que
pueden gozar del derecho a una prima, "que debe serles pagadas preferentemente al momento
de efectuarse el reembolso de esas acciones. 1':/'.: se estipula que las acciones preferidas que
tienen 1In valor nominal de cien colones, sern reembolsadas preferentemente
considerndolas como de UlI valor nominal de quinientos colones, ganando en esa forma cada
accion preferida, una prima de reembolso de cuatrocientos colones.
En el supuesto de que una sociedad emita acciones preferidas que acrediten los tres
privilegios antes expuestos y se produce Sil liquidacin, el activo distribuible deber
procederse a repartirlo as:
a) Primero se pagar los dividendos acumulados que se adeuden
jIP
I!l
b) Segundo, luego se reembolsarn de su valor nominal y prima correspondiente las

acciones preferidas que gocen de esos derechos.
:n
'a'.,.
e) Enseguida. si aun resta parte del activo, se proceder a reembolsar el valor nomina}
de las acciones ordinarias.
d) Finalmente, si hubiere aun un saldo, ste deber prorratearse entre todos lo:
accionistas, sin distincin alguna de series o clases.
Desde luego, hay que tomar en cuenta que el orden sealado es susceptible de cambiar,
de acuerdo a la variedad infinita que puede adoptar la ordenacin de las preferencias sobre
el activo social
* Acciones con Privilegio de Orden Administrativo.

Pertenecen a este segundo grupo, aqullas acciones que permiten
intervencin superior en las funciones administrativas de la sociedad.
/1110
Esta sub-clasificacin de acciones preferidas, de acuerdo al privilegio adoptado,

comprende las siguiente modalidades:
a)
Acciones preferidas de voto privilegiado.
b) Acciones preferidas con derecho a nombrar mayora de Directores.

e)
Acciones preferidas con derecho a nombrar mayora de liquidadores.
Las tres formas de privilegio antes mencionada ya fueron tratadas en la primera

clasificacin que se refiere al Tipo de Privilegio, por lo que se omite repetir lo ya expuesto.
C.-I.3.
,]
ACCOiVES PRJ~I'ERJ)ASENAfENC<JIV
A SU CREACrV
En cuanto a su creacin o nacimiento. las acciones preferidas, se pueden
distinguir as:
a) Acciones preferidas. que nacen con el contrato social mismo, u sea al fundarse lu
sociedad.
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b) A cciones preferidas que son creadas durante la vida de la sociedad
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115---------------.
Ttulo Preliminar - Los Comerciantes \" sus Auxiliares
- Acciones Preferidas que Nacen con el Contrato

Social mismo, o sea, al Fundarse la Sociedad:
,
I
Esta forma de creacin de las acciones preferidas es la ms comn y simple, ya que .

hasta que en la escritura de constitucin se seale expresamente el hecho de que la sociedad
emitir series de acciones ordinarias y preferidas, estipulando para stas ltimas los
privilegios que tendrn con relacin a las ordinarias, respetando las limitaciones que
establece el Cdigo de Comercio en cuanto a la amplitud de los privilegios de que gozarn las
acciones preferidas, puesto que, en ningn caso podrn tener privilegios en el voto.
En El Salvador, las sociedades que emiten esta clase de acciones, las han creado al
constituirse la sociedad
- Acciones Preferidas Creadas Durante

la Vida de la Sociedad:
Para crear las acciones preferidas cuando la sociedad ya est en marcha, debe
atenderse en primer lugar, si los estatutos de la sociedad contienen clusulas expresas que
autoricen la emisin de acciones preferidas durante la vida de la sociedad, y establecen al
mismo tiempo las condiciones en que debe tomarse el acuerdo, sus caractersticas, las
mayoras de votos necesarias para darlo por aprobado, etctera.
En segundo lugar, debe tomarse en cuenta la no existencia en los estatutos de las
clusulas que permitan la creacin y dems condiciones de las acciones preferidas durante la
existencia de la sociedad
En el primer caso, no hay problema alguno que resolver y debe atenderse a lo regulado
por la sociedad en las clusulas respectivas.
En el segundo caso, para poda crear o emitir series de accione \ preferidas. hay que ver
lo dispuesto por el Cdigo de Comercio, para que sea procedente la existencia de estas
acciones.
Con relacin a ello, el articulo J 76 Com., dispone que el acuerdo de aumento de capital
(que es el supuesto necesario para que opere la emisin de acciones preferidas en este caso)
ser tomado por la Junta General de Accionistas en sesin extraordinaria, especialmente
convocada al efecto y con el voto favorable de las tres cuartas partes de las acciones,
debiendo publicarse dicho acuerdo. Ordenando el articulo 177 Como que transcurridos quince
das despus de la publicacin del acuerdo antes mencionado y habindose suscrito todas las
acciones, se proceder a otorgar la escritura de aumento del capital social siempre que la
suscripcin de nuevas acciones se haya realizado de acuerdo a las reglas de la constucin
simultnea. si el plazo para suscribir el capitalfuere hasta de un mes, y con las de la sucesiva,
si dicho plazo fuera mayor: pudindose otorgar inmediatamente la escritura de aumento del
copila! social. sin respetar las reglas de suscripcin, cuando todos los accionistas estuvieren
3HI
PJ
c. Julio CsarMartnez.
TC:\1os Jurdicos Universitarios
esentes en la Junta General que acuerde el aumento y suscribieren totalmente las nuevas
:ciones.
El segundo caso planteado se da en las sociedades de capitales que no sean de capiral
iriable, ya que en stas, el legislador expresamente establece en el artculo 309 inciso ::
m., que en las sociedades por acciones, el pacto social, y, en Sil defecto, la Junta Genera!
-iraordinaria, fijar los aumentos de capital, lo mismo que la forma y trmino en qll deb
icerse la correspondiente emisin de acciones.
;n
t]
La ventaja que presenta para una sociedad de capitales en marcha, la emision de
cciones preferidas, estriba en que recibe una inyeccin econmica en los perodos de crisis
'JI'
la que pueda atravesar la sociedad y ante la amenaza de quebrar, se recurre al aumento
d capital mediante la emisin de acciones preferidas, pues lo ms seguro es que los socio \
-dinarios tendrn temor de suscribir nuevas acciones ordinarias; en cambio, con el impulso
d nuevo capital la sociedad tiene expectativas de desarrollar sus negocios y obtener
iilidades, superando la situacion difcil en que se encontraba.
C.4,-I,
ArC/OSES PREFERIDAS ENATEiVC/O,v

A LA E.'(7hVC/N DE TALES ACCIONf.S
Sobre esta clasificacin se tiene:

- Acciones Preferidas con Privilegios Definitivos:
por Toda la Vida de la Sociedad
Esta forma de acciones preferidas no tiene ningn problema en Sil explicacion. /."
atural que los derechos preferentes que conceden las acciones preferidas a SIlS poseedores
ueden ser ejercidos por stos durante toda la vida de la sociedad y terminan al extinguirse
sta.
- Acciones Preferidas COIl Privilegios Transitorios

Sujetos a Condicin o Plazo:
Partiendo de la base que las acciones preferidas no constituyen una mstnucion
ermanente dentro del rgimen de las sociedades de capitales, es perfectamente comprensible
ue los privilegios que otorgan, puedan sujetarse a plazo o condicin
La temporalidad de los privilegios pueden regularse en e! pacto social de cada sociedad.
Con relacin al plazo de! privilegio, la sociedad puede indicar en sus estatutos ljlJl! IIJ.'>
rivtlegios conferidos por las acciones preferidas regirn por lapso de tres, cinco, diez ucs.
le., a partir de Sil emisin.
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Respecto de la condicin para que deje de operar el privilegio, se pueden sealar corno~'';
ejemplos los siguientes:
1, Transferencia de las acciones preferidas a terceros no contemplados en el
pacto social.
2. Supresin del privilegio mediante acuerdo de una mayoria especialmente de
socios, preestablecida.
3. Extincin del privilegio mediante un sistema de rescate, que consiste en irlas
rescatando paulatinamente, empleando para ello un fondo especial y
reemplazndolas por acciones ordinarias.
C5.
.JUSTIFICACIN DE LA &\7STENCL4 DE
LAS ACCIONES PREf"'EiUDAS,
La base principal que justifica la existencia de las acciones preferidas reside en la

utilidad econmica que prestan a las sociedades de capitales, principalmente las annimas.
ya que como se ha visto anteriormente, las acciones preferidas pueden adoptar una gran
variedad de modalidades en cuanto a los privilegios que confieren a sus titulares }' adoptar
diversas combinaciones de tales privilegios sin menoscabar la naturaleza de tales.
E<; pues, la variedad misma de las combinaciones a que se presta es/a clase de acciones,
lo llIe hace resaltar su utilidady el valor prctico de ellas.
La utilidad economice que proporcionan las acciones preferidas para las sociedades de
capitales puede verse en dos diferentes momentos: al momento de constituirse la sociedad; y
durante elfuncionamiento de stas.
En ei primer momento, o sea al constituirse la sociedad, hay que tomar en cuenta la
funcion economica de las sociedades de capitales. Especialmente la annima, cuai t!:> id l/e
aglutinar o concentrar grandes capitales para la creacin de empresas de gran magnitud, que
por la cuantia de la inversion que requieren, estn fuera del alcance de las posibilidades de
las personas aisladamente consideradas o de /JII reducido nmero de ellas, y en ese ;.,:,,:,",,:>.1.
las acciones preferidas procuran a las suciedades los fondos de explotacion suficientes para
que puedanponer en marcha proyectos ambiciosos.
I~Jl
el curso de la existencia de las sociedades anontmas, la emtsion de acciones

preferidas es de vi/al importancia en los periodos de crisis econmica, ya que constituye el
nico medio de sacar a flote y salvar de la disolucin y S1I posterior liquidacion a las
sociedades, por cuanto, cuando una sociedad se encuentra atravesando una situacin
cconomica aflictiva y sta requiere una inyeccin de capital para poder salir adelante, es muy
dificil. por /10 decir imposible, que se le concedan nuevos crditos por parte de Sl/S acreedores
,50
- ....
.c. Julio Cesar Martnez.
de interesar a los accionistas ordinarios para que inviertan ms dinero en la compra de

:ciolles ordinarias; en ese momento difcil, se justifica aun ms, la existencia de las acciones
,-eferidas ya que al lograr por S1/ medio que la sociedad reciba una nueva inversin que
Igre mantenerla con vida .v le permita salir adelante, reafirma la confianza en los
n:ersionistas que ven en estas acciones el medio idneo de realizar inversiones sil! el temor
mura! de perder su dinero, lo que viene a redundar en beneficio de las sociedades, por una
arte y por la otra" en la economa de los diferentes pases donde se permite la existencia d
15 acciones preferidas, ya que las sociedad anonimas modemas, especialmente. )('
ncuentran vinculadas estrechamente a la economa de las naciones, constituyendo unafuerte
ase de la riqueza y prosperidad de IIn pas por la cuantia de los capitales que renen r
'irigen, los intereses que representan, las operacones que desarrollan y la multitud de
ndividuos a quienes les aseguran la existencia; a tal grado que en la actualidad las
'Jciedades annimas son un factor decisivo en la economa de los pases capitalistas y Sil
-astencia interesa a la nacion toda y no slo al grupo ms o menos reducido de accionistas;
'e ah, se destaca la importancia que le corresponde a las acciones preferidas en las
ociedades annimas, y que por lo tanto, justifican Sil existencia por creces,
'.6.
~
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]
J
]
]
EL lENEDOR DE ACCIONES PREFERIDAS

nENE CALiDAD DE SOCiO?
Es de suma importancia establecer si el tenedor de acciones preferidas es socio,

iue de ello derivan una serie de consecuencias relevantes.
;l
]
.\H
Doctrinariamente, se plantea la interrogan/e de si el suscriptor adquiere realmente por

1solo hecho de la suscripcin, la condtcion de socio. Argumentndose que la condicion si ne
-ua non para adquirirla, radica en la "Affectio Societaus ".
En qu consiste la "Affectio Societatis? Fernando H, Mascheroni, expresa que una

icepcion vulgar referente a la Affectio Societatis, la identifica con la afinidad o confian:a
eciproca que debe mediar entre los socios en razn de sus respectivas circunstancias
iersonaies. criticando dicha concepcin, este tratadista, por cuanto al aceptarla, slo se
tarta cabalmente la Affectio en las sociedades constituidas "Intuito Personae ".
Una segunda acepcin de la Affectio, partiendo de la intencion de las partes
'ontratantes, la define el mismo autor como "el nimo de contraer sociedad", "siendo f:'se
'lemento intencional, volitivo, el que caracteriza a la sociedad. distinguindola de otras
'omuntdades jurdicas, como la mera indivisin u el condominio, Est desprovisto di!
:Ollnotaciones afectivas () personales, definindose por la voluntad encaminada a vincularse
cietarameme ".
Modernamente se agrega a la Affectio Societatis, otra caracteristica sealada por i

loc/ri//a: "La cooperacin entre los contratantes para el cumplimiento del objeto social". ,-1/
'especto, Fargosi seala que la Affetio /lO es tan sola la desnuda intencion de formar
~5
J
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-:
1
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;.
sociedad. sino la aceptacin -por el contratante de la necesidad de colaborar con su

prestacin para el logro del objeto societario, y la correlativa subordinacin de sus fines
individuales a los fines generales del ente constituido.
Doctrinariamente, pues, el concepto moderno de la Affectio Societatis se resume en la
frmula: "animus contrahende societatis y cooperacin".
Con base a lo anterior, los tratadistas modernos sostienen que so/amente tienen la
calidad de socio, las personas que suscriben acciones para participar activamente en la vida
de la sociedad, participando en el gobierno y conduccion de los negocios sociales; no
. adquiriendo esa condicin aqul que slo espera pasivamente el cobro de los dividendos,
porque no lleva a la prctica el concepto moderno de la Affecto Societatis, aunque
formalmente cubra la figura legal del accionista.
Con respecto a este mismo punto, Mascheroni expresa que el suscriptor y tenedor de
acciones preferidas ocupa una posicin intermedia, hlbrica, cabria decir, entre el accionista
COIl nimo societario y el tercero acreedor de la sociedad. Agregando, 'lile en trminos
estrictos no procede negarle la condicin legal de accionista. pero del mismo modo resulta
impropio adjudicarle la calidad de socio.
El legislador salvadoreo, por su parte, en forma expresa establece en el articulo 126
Com.. que en las sociedades de capitales, la calidad personal de los socios o accionistas no
influye de modo esencial en la voluntad de asociarse; a diferencia de lo 'lile sucede en las'
sociedades de personas, en las cuales si se exige la calidad personal, como condicin esencial
de la voluntad de asociarse, acorde a lo preceptuado en el articulo-t-i Com.
E~' decir, que aun cuando el legislador reconoce cierta influencia a la intencin del
suscriptor de acciones de sociedades de capitales, toma como sinnimo a los socios }'
accionistas, reservando el trmino accionista para los socios de las sociedades de capitales.
por lo que se concluye que legalmente /10 existe diferencia alguna entre el socio y el
accionista. Asimismo no distingue entre el suscriptor de acciones preferidas Ji el acciones
CUlI1WleS u ordinarias, por lo 'lile legalmente el tenedor de acciones preferidas tiene calidad
de socio y por ende goza de los derechos inherentes a tal condicin, salvo las limitaciones (l11!!
establece la ley y la escritura social.
Es de considerar adecuada la posicin adoptada por el legislador, Ji: cc.nst.Ierar como
socio al tenedor de acciones preferidas, sin darle mayor relevancia a la intencin del mismo
al suscribirlas, a pesar de las crticas que formula la doctrina, porque si se aplicaran los
razonamientos de la doctrina, prcticamente seria imposible determinar -qu personas
llenaran los requisitos para adquirir la condicin de socio; adems, no hay que olvidar que
el Derecho regula lo intangible, lo 'lile se exterioriza; a diferencia de la moral que regula la
conducta interna del individuo.
352
.::
r
r:t.
En consecuencia, el tenedor de acciones preferidas tiene la calidad di! socio y como tal,
es sujeto de los derechos y obligaciones qtle estipulan el Cdigo de Comercio y la Escritura

Social de las sociedades que emiten tales acciones.
. l.
EQUIPARACfV DE I.ASACCfONES PREFEPJDAS

A LAS ORDINARIAS.
Por regla general, y de conformidad con el Cdigo de Comercio, las accione."

comunes u ordinarias se diferencian de las acciones preferidas en los siguientes puntos:
1~
Las acciones comunes gozan de un voto tanto en las Juntas Generales Ordinarias de
los Accionistas, como en las extraordinarias; en cambio, las acciones preferidas. slo votan
en las Juntas Generales Extraordinarias.
Z". A las acciones comunes
1
]
se les puede asignar dividendos, sin que previamente se

les seale a las acciones preferidas, el cual segn lo establece el Cdigo de Comercio, en el
artculo 161, nunca podr ser menor del seis por ciento sobre su valor nominal.
30. Se puede pactar en la escritura social UI1 dividendo superior para las acciones
preferidas con relacin al dividendo de las acciones comunes.
../". Al liquidarse la suciedad, las acciones comunes se reembolsarn despus de haberse

oagado las acciones preferidas.
Pero se presenta una situacion mediante la cual las acciones las acciones preferidas \I!
equiparan a las acciones ordinarias. confiriendo a Sl/S tenedores, todos los derechos que !l/,'
acciones comunes otorgan a los accionistas ordinarios.
/10
La condicin para que se de lo anterior, consiste en que dejen de repartirse por ms d

ires ejercicios, consecutivos o alternos. los dividendos preferentes a esta clase de acciones. tu!
como lo dispone enforma expresa el inciso final del artculo 161 Como
Al darse esa condicin, automticamente las acciones preferidas adquieren el derecho

al voto y los dems derechos de los accionistas comunes.
Las acciones preferidas. acorde al Cdigo de Comercio, confieren u
siguientes derechos patrimoniales y de consecucin:
SlIS
tenedores los
l. Derechos Patrimoniales:
Derecho al dividendo preferente
Derecho a la cuota de liquidacion con antelacin a las ordinarias,
"0'
"
,
,
.'~.:'-,"' r'
Ttulo Preliminar - LosComerciantes v sus Auxiliares
:,~-
Derecho a suscribir proporcionalmente nuevas acciones preferidas, cuando haya

nueva emisin por parte de la sociedad.
Derecho a transferir o transmitir y gravar las acciones preferidas.
2. Derechos de Consecucin:
Derecho de voto limitado.

Derecho de pedir que se reno la Junta General para la aprobacin del balance y
estado de prdidas y ganancias.
Derecho a pedir que figuren determinados puntos en la agenda.
Derecho de pedir el aplazamiento de la sesin de Junta General Extraordinaria.
Derecho de informacin.
Derecho de impugnar los acuerdos sociales.
Derecho a suspender la ejecucin.
Derecho a revisar el balance y los libros de la sociedad.
Derecho de denunciar por escrito al auditor, lus hechos irregulares en la
Administracin.
Ahora bien, al disponer el legislador que las acciones preferidas adquirirn el derecho
al voto de los accionistas comunes, debe entenderse que adquirirn el derecho a voto en las
Juntas Generales Ordinarias de accionistas, ya que de antemano poseen el derecho a votar en
las Juntas Generales Extraordinarias, y en la expresin "los dems derechos de los
accionistas comunes", se entiende que sern los siguientes:
Derecho de pedir el aplazamiento de la sesin de Junta General Ordinaria. Art. 234
Como
Derecho de participar con su voto en la aprobacion o tmprobacion del Balance
General, ,,1 estado de prdidas y ganancias y el informe del Auditor. An. 223 Ord. 1
Como
Derecho de participar en el nombramiento .v remocin del Auditor y de las
Administradores. Art. 2230rd JI Como
Derecho de participar en la fijacion de emolumentos al Auditor y Administradorescuando no se hayan fijado en el pacto social, Art, 213 Ord. Uf Como
35-t
i!!.... ,~, .... ~,"'!
ic. Julio Csar Martinez.
.;:.--
Estos derechos de los accionistas comunes son los que ordinariamente les estn
redados a los accionistas preferidos, y slo en el supuesto anterior es que llegan a
Jdquirirlos.
Una cuestin que es importante aclarar, es la siguiente:
J
i
.r
Si por el hecho de que las acciones preferidas adquieren el derecho al voto en las
Juntas Ordinarias y los dems derechos de los accionistas comunes, antes citados, significar
'fu perdern sus privilegios econmicos, o si por el contrario, seguirn conservndolos hustu
que desaparezca el adeudo?
]
]
Es de estimarse que las acciones preferidas se equiparan a las acciones comunes /1

ordinarias nicamente en cuanto al ejercicio de los derechos que les conllevan ventajas y de
los cuales, como ya se dijo, estn privados ordinariamente, pero siempre conservan los
derechos que les son inherentes por su calidad (dividendo superior pagadero
anticipadamente. derecho a recibir su cuota de liquidacin antes que las ordinarias).
Afirmar lo contrario, sera poner a las acciones preferidas en un plano de igualdad tata!
con las acciones ordinarias, lo que no es admisible, pues perderan S11 naturaleza y se
convertiran en acciones ordinarias; es decir, desapareceran como tales y slo habria
acciones ordinarias en la sociedad,' plantendose de hecho una suspensin en el ejercicio de
sus derechos, lo qlle no es concebible, porque vendra a ser una "sancion' para los
accionistas preferidos, sin tener responsabilidad alguna,
..
]
]
Por ello se sostiene, que la equiparacin entre acciones preferidas y ordinarias debe
limitarse en cuanto a que, las primeras adquirirn los derechos ,!1Ii: comnmente estn
privados de ejercer por su condicin de tales y conservando los derechos que les son propio.",
Surge otra interrogante de mucha importancia: Durante qu plazo es que las aCL'i()IJ~"
preferidas conservarn el derecho al voto y los dems derechos de los accionistas comunes?
El legislador no estableci un plazo determinado al respecto, limitndose a consignar en

el inciso final del articulo 161 Com., que esta situacin durar hasta que desaparezca e!
adeudo, o sea que hasta el momento preciso en que la sociedad les cancele a los accionistas
preferidos los dividendos preferentes a que tienen derecho, perdern tos derechos de tos
accionistas comunes, a que se ha hecho referencia.
Es de considerar que la decisin del legislador de no establecer un plazo determinado.

obedece a la intencin de sancionar a los accionistas comunes por Sil negligencia o capricho
en no repartir los dividendos preferentes, otorgndole a los accionistas preferidos 1(/
oportunidad de intervenir en forma directa y precisa en la administracion de la sociedad y
lograr as a la mayor brevedad posible el pago de sus dividendos.
Tambin es de creer qUe! otra de las razones '1ue tuvo el legislador a/ no sealar 1111
plazo determinado, estriba en el hecho de que la sociedad atraviese por una SilU<1UrJJI
355
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econmico-financiera difcil, en la que no obtiene utilidades sino prdidas y que demanda e/,
concurso de todos los accionistas para poder tomar las medidas necesarias a fin dev
sobrellevar la situacin y ponerle fin en el menor lapso posible.
C.8.
DERECHO DE AfINaRlAS QUE SE CONFIERE

A lAS ACCIONES PREFERIDAS.
El Cdigo de Comercio regula los siguientes derechos de minoras:
Derecho de nombrar un tercio de los directores, cuando stos sean tres o ms;
derecho atribuido a los accionistas que representan por lo menos un 25% del capital
social. (Art. 263 Com.).
Derecho de pedir por escrito a los administradores, en cualquier tiempo, la
convocatoria de una Junta General de Accionistas, para tratar de los asuntos que
indiquen en su peticin. Pudiendo ejercer este derecho los accionistas que
representen el 5% del capital social. (Art. 231 Inciso 10.Com.). Facultando el
artculo 232 Inciso 2~Com. al titular de Uf/a sola accin para ejercer este derecho,
cuando no se haya celebrado Junta durante dos ejercicios consecutivos y cuando las
Juntas celebradas durante ese perodo no hayan conocido de los asuntos indicados
en el artculo 223 Como
Derecho de ejercer directamente la accton de responsabilidad civil contra los
administradores. Este derecho lo pueden ejercer las minoras que representen por lo
mellas el 25% del capital social. (Art. 280 Com.).
Derecho de oposicin judicial a las resoluciones de la Junta General, cuando se
viole UlI precepto legal o estatutario. (Art. 250 Com.); este derecho se ejercer
siguiendo el trmite del juicio sumario mercantil de conformidad a lo estipulado en
el artculo 6-1 de la Ley de Procedimientos Mercantiles y dentro de los seis meses
contados a partir de la fecha de la terminacin de la respectiva Junta General, pues
de lo contrario, prescribe la accin.
Derecho de pedir al Juez. en cualquier estado de la causa, la suspension de la
ejecucin de los acuerdos impugnados. (Art. 25/ Com.).
Enumerados los derechos que confiere a las minoras el Codtgo de Comercio. cabe
preguntarse Cules de esos derechos pueden ejercer los tenedores de las acciones
preferidas?
Sobre el particular, el artculo 16/lnc.
3'~
Com., establece:
156
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Textos Jurdicos Lm>:sit: .'JS
ic, Julio Csar Martnez.
Los tenedores de las acciones de voto limitado tienen los derechos que este
Cdigo confiere a las minoras para oponerse a las decisiones de las Juntas
Generales en aquello que les afecte y para revisar el balance y los libros de la
sociedad.
De lo expuesto en el referido inciso, se colige que los derechos de minora que confiere
:1 legislado a los tenedores de acciones preferidas, son ms limitados, pare cuanto solamente
.:mede oponerse alas decisiones de las Juntas Generales en aquello que les afecte.
En consecuencia, es necesario establecer con claridad cules son las decisiones de f,.IS
Juntas Generales qLie afectan a los tenedores de las acciones preferidas, pues slo en esos
casos podrn oponerse a ellas. Al efecto el artculo 250 Como establece:
Los accionistas de toda clase, aun los de voto limitado, podrn formular
oposicin judicial a las resoluciones de una junta general, siempre que la
accin se funde en los siguientes extremos:
L Que el motivo de la oposicin se contraiga a la violacin de un precepto
legal o de una estipulacin al pacto social:
II.
Que no se trate de resoluciones sobre responsabilidad de los
administradores o de quienes tienen a su cargo la vigilancia.
Para hacer uso de este derecho, ser necesario que el o los reclamantes no
hubieren asistido a la junta impugnada o hubieren votado en contra del o de
los acuerdos tomados en la misma.
Es indispensable que en la demanda, se precise el concepto concreto de la
violacin; y que a el/a .se acompaen los ttulos de las acciones que los
opositores representen.
Esta accin de los opositores, prescribe en seis meses contados desde la fecha
de la terminacin de la respectiva junta general.
Haciendo a un lado el Ordinal I! del artculo en comento, por no tener mayor
importanciapara el objetivo de este estudio, al analizar el Ordinal 1 de la misma disposicion
legal, es fcil apreciar de su simple lectura, que los casos que pueden motivar la oposicin
por parte de los tenedores de acciones preferid.as, se basan en los dos siguientes supuestos:
l ". Violacin de un precepto legal.
2. Violacin de una estipulacin del pacto social.
Es decir, que los tenedores de acciones preferidas pueden oponerse a las decisiones d,'
lajunta general que viole un precepto legal "o una estipulacin del pacto social que afecte SIIS
derechos.
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* Oposicin en el Caso de Violacin

de un Precepto Legal.
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a)
Cuando la Junta General de Accionistas acuerde que las acciones preferidas

gozarn de voto en las Juntas Extraordinarias.
b)
Cuando la Junta General acuerde asignarle dividendos a las acciones ordinarias

antes que a las acciones preferidas.
e)
En el acuerdo de la Junta General sealndole a las acciones preferidas un

dividendo menor del seis por ciento sobre su valor nominal.
d) Acuerdo de la Junta General de que las acciones preferidas no adquirirn el derecho

al voto y [os dems derechos de los accionistas comunes, cuando se les dejare de
repartir los dividendos preferentes por ms de tres ejercicios. consecutivos o
alternos.
e)
Acuerdo de la Junta General de no fijar dividendos a las acciones preferidas.
j)
Acuerdo de la Junta General de que las acciones preferidas no tendrn los

derechos de minoras para oponerse a sus decisione. ',::!e los afecten.
g)
Acuerdo de la expresada Junta de que al liquidarse la sociedad las acciones

preferidas no se reembolsarn antes que las ordinarias.
* Oposicin en el Caso de Violacin

del Pacto Social:
Se puede decir que solamente existe un caso de violacin a una estipulacin del pacto
social,' y se presenta cuando la Junta General acuerda aignarle a las acciones preferidas un
dividendo menor al establecido en la escritura social, e] cual necesariamente tendr que ser
mayor del seis por ciento sobre su valor nominal, pues si es menor, se caera en el caso de
violacin de un precepto legal.
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353
n
-
Lic. JulioCsar Martnez.
SECCIDN nD"
CALIDAD DE ACCIONISTA
(Arts. 164 - 172)
D. J.
CONCEPTO.
fa se
ha expresado que las acciones pueden ser emitidas en forma nominativa o al

portador, en ese sentido, el inciso primero del artculo 164 Com., dice:
La sociedad debe considerar como accionista al inscrito como tal en el

registro respectivo, si las acciones son nominativas, y al tenedor de stas, si
son al portador.
Sabido es tambin, que la transferencia de las acciones nominativas se materializa con
el endoso de la accin y su inscripcin en el libro de registro de socios que la sociedad
emisora lleva al efecto; y que las acciones al portador se transfieren por la simple tradicin
de la misma.
D.2.
DERECHOS DE CONSECUCIN DEL ACCIONISTA.
Los derechos de consecucin, ya se ha dicho, son los que miran a las actividades
administrativas de la sociedad y a su vez permiten al socio participar en forma directa o
indirecta en las resoluciones de la sociedad.
El accionista tiene derecho a ser informado de la marcha de la administracin social y
de los negocios sociales en la Junta General de Accionistas, a cuyo efecto se ponen a su
disposicin los libros y documentos relacionados con la Junta (.4.rt. 236 Inc. 1 Com.).
Si el accionista juzga las informaciones insuficientes o dudosas, es necesario
reconocerle el derecho de controlar su veracidad o ampliarlas. Frente al socio no cabe alegar
que existatt secretos administrativos, pues precisamente el socio, tiene por su misma calidad
de tal, derecho a conocer todos los detalles de su marcha, con el objeto de ejercer plenamente
y con conocimiento de causa todos los derechos inherentes a su calidad y que incorporan las
acciones.
Fundamentalmente los derechos de consecucin, que algunos autores atomizan a grado
que otros reducen a su mnima expresin. pueden
de elaborar compendiosas listas
lintetizarse en los derechos que dan intervencin en la administracin y gobierno de la
sociedad. As se tiene:
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Ttulo Preliminar - LosComerciantes ysus Auxiliares
* Derecho de Voto:
Sobre este particular, el inciso
]O.
De la misma disposicin legal dice:
El accionista dispondr de tantos votos como acciones le pertenezcan o

represente.
De la calidad de socio, incorporada en las acciones deriva el derecho de voto, el que
otorga una intervencin activa en el gobierno de la sociedad por su participacin en las
asambleas. Cabe al accionista: a) Intervenir en la eleccin de los directores que tienen a su
. cargo la administracin; b) intervenir en la eleccin de los fiscalizadores de la '.
administracin; e) el derecho a pedir la convocatoria de juntas generales de accionistas,-'
Sobre este ltimo derecho el Art. 165 Com., dice:
Todo accionista tiene derecho a pedir que /a junta general se rena para la
aprobacin del balance y estado de prdidas y ganancias, delibere y resuelva
sobre la distribucin de las utilidades que resultaren del mismo.
Entonces, con mayor propiedad se puede decir, que el derecho de consecucin ms
importante que tiene el accionista es el derecho de voto, as como es el derecho al dividendo
entre los patrimoniales.
Es mediante el ejercicio del derecho de voto que cada accionista expresa su voluntad en
la Asamblea General, la cual en union con la de los dems accionistas integra la llamada
"voluntad colectiva ". Una manifestacin tipica de la incorporacin a la accin de los
derechos atribuidos a la calidad de socio, es precisamente el derecho de voto. Cada accin
. atribuye un puesto de socio, y es principio bsico de las sociedades de capitales que se vote y
se decida de acuerdo al nmero de acciones.
Es un tpico derecho de consecucin por cuanto su contenido slo atribuye facultades al
socio para intervenir en la sociedad y no tiene contenido patrimonial alguno. El derecho de
voto jams puede suprimirse por la escritura social, sin embargo puede limitarse. en el caso
de que se haya establecido la emisin de acciones preferidas de voto limitado. las cuales.
como se ha visto. no votarn en las juntas ordinarias sino en las extraor.Iinuri-:
exclusivamente. (Art. 160 Com.). A este respecto puede decirse. que la norma general est
contenida en el articulo 170 Com., cuyo tenor literal es claro por s mismo al decir que los
derechos conferidos al accionista por la ley, no pueden ser desconocidos o limitados en el
pacto social, salvo que la misma ley prevea expresamente la posibilidad de su supresin o
limitacin, que es precisamente lo que ocurre en los artculos 160, 167, 168 Y /69 Com., en
los supuestos que contienen, del sagrado derecho de voto.
En todo CCL'W, el derecho de voto es esencial. de tal manera que la calidad de socio sin.
derecho de voto queda excluida. Por esa razn los estatutos no pueden pri var del derecho de .
360
' . ,'.;
voto al socio en atencin a calidades personales. El derecho de voto es un derecho individual

inderogable en cuanto es ejercitado en inters de la sociedad
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El mximo organismo social, la Asamblea General de Accionistas no podrafimcionar

sin que se pudiera expresar la voluntad social mediante el voto.
Establecido como regla general, que cada accin da derecho a un voto, .V que el
accionista dispondr de tantos votos como acciones le pertenezcan o represente, y que su
ejercicio no puede restringirse salvo en el caso que la misma ley lo prevea y permita, se pasa
a estudiar algunos casos en que el derecho de voto puede ser limitado:
a) Cuando en la escritura constitutiva se establece la emisin de acciones preferidas de
voto limitado.
En efecto, y tal como ya se ha visto, el caso de estas acciones lo contempla el artculo

160 Com., que limitando el voto nicamente a las juntas extraordinarias, no votan en las
juntas ordinarias, salvo que dejen de repartirse por ms de tres ejercicios, aunque no sean
consecutivos, los dividendos preferentes que les corresponde, en cuyo caso adquirirn. como
tambin ya se ha dicho, el derecho al voto y los dems derechos de los accionistas comunes,
conservndolos hasta que el adeudo referido haya desaparecido. (Art. J61 Inc. ltimo Com.)
b) Cuando el accionista en una operacin determinada tenga, por cuenta propia o

ajena, un inters contrario al de la sociedad.
Esta limitacin se encuentra regulada en el artculo 167 Com., que establece que el
accionista que en una operacin determinada tenga, por cuenta propia o ajena, un inters
contrario al de la sociedad. no tendr derecho a votar en los acuerdos relativos a aqulla. la"
razn de la prohibicin es obvia pues si el voto es el derecho que permite manifestar la
voluntad individual a efecto de tomar una decisin de grupo en la sociedad. y el propsito de
las decisiones se contrae al xito de los negocios en inters social, lo ms probable es que el
que tiene inters en un negocio determinado. con un inters propio y contrario a la sociedad.
votar de acuerdo a su inters particular privando su decisin en tal sentido. por sobre los
intereses sociales aun a costa de un posible perjuicio a los mismos, o en el mejor de los casos
de que tal negocio no produzca ningn beneficio a la sociedad.
Debe. pues. en tales circunstancias abstenerse el socio de votar, establecindose as una

limitacin al derecho al voto. La contravencin a ello. le har responsable de los daos y
perjuicios. cuando con su voto se haya logrado la mayora necesaria para la validez del
acuerdo. (Art. J67 Inc. 2". Com.).
e) Los administradores no podrn votar. cuando el objeto de la resolucin. sea la
aprobacin de los documentos que tengan relacin con su gestin; o sobre su propia
responsabilidad
Tampoco podrn los administradores ejercer su derecho de voto, cuando el objeto de la
resolucin sea precisamente la aprobacin de los documentos que tengan relacin con Sil
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Ttulo Preliminar - LosComerciantes y sus Auxiliares
gestin, tales como el balance, estado de prdidas y ganancias, as como cuando deb}
decidirse sobre la propia responsabilidad de los administradores. Si contravienen esta"'"
disposicin son responsables de los daos y perjuicios que se ocasionen, tanto a la sociedad
como a terceros.
En estos casos slo podrn votar los administradores, cuando sean nicos socios de la
sociedad de que se trate, y cuando sus participaciones reunidas equivalgan al noventa por
ciento o ms del capital social. Todo de acuerdo con el artculo 168 Como
d) Caso de las acciones pagaderas, que no estn totalmente pagadas. En estos casos
las acciones pagaderas no podrn votar, cuando la escritura constitutiva as lo
estipule.
Esta limttacin deriva del hecho de no estar el socio al corriente con el pago de las
aportaciones en dinero exigidas por los administradores. Al efecto, el articulo 169 Com., dice:
"Es nulo todo pacto que restrinja la libertad de voto de los accionistas, salvo que la escritura
constitutiva limite el voto de aquellas acciones que no estn totalmente pagadas, y sin
perjuicio de lo dispuesto en la Seccin anterior".
Para concluir lo relativo al derecho de voto se deja claro que cada accin atribuye el
derecho de voto; que es un derecho que constituye parte integrante de la participacin
accionaria. El mecanismo de la Asamblea no podra funcionar sin que por lo menos mediante
el voto de la mayora,' no se pudiese expresar la voluntad social. Sobre este particular
Ascarelli dice: "La facultad de votar por cuanto ayuda indudablemente al socio en la tutela
de su inters individual, es reconocida por la ley en vista del inters social; el socio aunque
est movido por su inters personal, funciona como rgano social. La tutela del inters
individual del socio es concebida por la ley como un reflejo, una consecuencia de la tutela del
inters social". Por esa razn aunque se permite el ejercicio del derecho de voto por
delegacin, no puede ser ejercitado por aquel socio cuyos intereses se encuentren en conflicto
con los de la sociedad, pues en tal caso desaparece la razn por la que el derecho le ha sido
atribuido. El derecho de voto en las asambleas no se ejercita en funcin de una relacin de
colaboracin, sino como medio instrumental para laformacin de la voluntad del ente.
Se ha dicho que los derechos de consecucin no tienen canten: 'o patrimonial, sino que
su contenido tiene por objeto proteger los intereses y garantizar.' . derechos patrimoniales
del accionista. Mediante su ejercicio no puede pretenderse obtener una prestacin en dinero o
valores.
Algunos derechos de consecucin son llamados de "administracin", cuando mediante
ellos los socios cooperan en la formacin de la voluntad social y su ejecucin; y otros son
llamados derechos de "controlo vigilancia", por cuanto se refieren al derecho de vigilar la
gestin de la sociedad.
El derecho de voto. pertenece a los administrativos y es el fundamental. Los dems
pueden enumerarse en mayor () menor cuanta segn el criterio del clasificador
362
Lc. Julio Csar Martnez.
* Derecho de Pedir que la Junta

General se Rena:
El artculo 165 Como seala el derecho que tiene todo accionista a pedir que la Junta
General se rena para la aprobacin del balance y estado de prdidas y ganancias, delibere o
resuelva sobre la distribucin de las utilidades que resultaren del mismo. Tal derecho es
Drincipalmente un derecho de administracin que se puede denominar "derecho a
~onvocatoria de Junta General". El derecho a convocatoria no se limita nicamente a los
puntos sealados en el artculo citado, sino a cualquier asunto que los accionistas indiquen en
su peticin. La peticin la harn por escrito, en cualquier tiempo, los accionistas qllf!
representen por lo menos el cinco por ciento del capital social, a los administradores, quienes
debern convocar dentro de los quince das siguientes (Art. 231 Com.). Adems puede
hacerse la peticin antes referida aun por el titular de una sola accin en los casos y formas
previstos en el artculo 232 del Cdigo de Comercio.
Las disposiciones citadas dicen textualmente:
165. Todo accionista tiene derecho a pedir que la Junta General se rena para
la aprobacin del balance y estado de prdidas y ganancias, delibere y resuelva
sobre la distribucin de las utilidades que resultaren del mismo.
231. (se refiere a la sociedad annima) Los accionistas que representen por lo
menos el cinco por ciento del capital social podrn pedir por escrito, en
cualquier tiempo, a los administradores, la convocatoria de una junta genera!
de accionistas, para tratar de los asuntos que indiquen en su peticin.
Si los administradores rehusaren hacer la convocatoria, o no la hicieren dentro
de los quince das siguientes a aqul en que hayan recibido la solicitud, la
convocatoria ser hecha por el Juez de Comercio del domicilio de la sociedad a
solicitud de los accionistas interesados, con audiencia por tres das a los
administradores
La resolucin del Juez, que admita o deniegue la solicitud de convocatoria,
admite apelacin.
232. (se refiere a la sociedad annima) La peticin a que se refiere el artculo
anterior podr ser hecha aun por el titular de una sola accin, en cualquiera
de los casos siguientes:
1 - Cuando no se haya celebrado junta durante dos ejercicios consecutivos.
Il- Cuando las juntas celebradas durante ese tiempo no hayan conocido
de los
asuntos indicados en el artculo 223.
Si los administradores rehusaren hacer la convocatoria, o no la hicieren dentro
del 'trmino de quince das desde que hayan recibido la solicitud, sta se
formular ante el Juez competente para que convoque a junta general, previa
audiencia por tres dlas a los administradores.
En este caso, la resolucin del Juez no admite apelacin.
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Derecho a Discutir y Aprobar

la Agenda:
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El derecho a discutir y aprobar la agenda que ser sometida a la junta general es' ."
esencialmente administrativo, y faculta a quienes tienen derecho a pedir la convocatoria a la
junta general, para pedir que figuren determinados puntos de la agenda, la que es redactada
por quien haga la convocatoria.
Permite el articulo 235 Como que se traten puntos no incluidos en la agenda y no
enumerados en el artculo 223 Com., siempre que, estando representadas todas las acciones,
se acuerde su discusin por unanimidad. Al efecto, tales disposiciones legales, que se refieren
. a la sociedad annima, dicen:
235. La agenda debe contener la relacin de los asuntos que sern sometidos a
la discusin y aprobacin de lajunta general, y ser redactada por quien haga
la convocatoria.
Quienes tengan el derecho a pedir la convocatoria a junta general, lo tienen
tambin para pedir quefiguren determinados puntos en la agenda.
Adems de los asuntos incluidos en la agenda y de los indicados en el artculo
223, podrn tratarse cualesquiera otros, siempre que, estando representadas
todas las acciones, se acuerde su discusin por unanimidad.
223. Lajunta general ordinaria se reunir por lo menos una vez al ao, dentro
de los cinco meses que sigan a la clausura del ejercicio social y conocer,
adems de los asuntos incluidos en la agenda, de los siguientes:
I. La memoria de la Junta Directiva, el balance general, el estado de prdidas
y ganancias y el informe del auditor, a fin de aprobar o improbar los tres
primeros y tomar las medidas que juzgue oportunas.
JI. El nombramiento y remocin de los administradores y del auditor, en su caso.
Ill. Los emolumentos correspondientes a los administradores y al auditor,
cuando no hayan sido fijados en el pacto sociaL
IV. La distribucin de las utilidades.
Relacionado con el artculo 223 Como se encuentra el 22{ que tambin se refiere a
la sociedad annima, y que literalmente dice:
224. Son juntas generales extraordinarias, las que se reunen para tratar
cualquiera de los siguientes asuntos:
l.
Modificacin del pacto social.
Il.
Emisin de obligaciones negociables o bonos.
Ill. Amortizacin de acciones con recursos de la propia sociedad y emisin de
certificados de goce..
n: Los dems asuntos que de conformidad con la ley o el pacto social, deban
ser conocidos en junta general extraordinaria.
364
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* Derecho de Pedir aplazamiento de la
Junta General:
Este es otro derecho de mera administracin. Consiste en que una vez iniciada la sesin
de Junta General. sta podr ser aplazada, y acordar su continuacin en los das inmediatos
siguientes hasta la conclusin de la agenda.
Puede tambin la Junta General, aplazar la sesin por una sola vez y por el trmino
improrrogable de tres das de acuerdo a las condiciones establecidas en el artculo 234 Com.,
que se refiere a la sociedad annima. Tal disposicin legal dice:
La junta general podr acordar su continuacin en los das inmediatos

siguientes hasta la conclusin de la agenda.
Tambin podr, aplazar la sesin por un sola vez y por el trmino
improrrogable de tres das. En este caso se reanudar la junta como se hubiere
acordado,
No se necesitar nueva convocatoria para las sesiones a que se refiere este
artculo.
* Derecho a Participar en las

Asambleas:
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Los accionistas tienen derecho a participar en las asambleas, es decir en las juntas
generales ordinarias o extraordinarias, las cuales se forman por ellos mismos legalmente
convocados y reunidos (Art. 220 Com.); yen las especiales, aquellos accionistas propietarios
de acciones pertenecientes a determinadas categorlas cuando existan en la sociedad diversas
categoras de accionistas. A este respecto el articulo 171 Com., exige que sea aprobada toda
proposicin que pueda perjudicar los derechos de una categora de accionistas por la
categora afectada, reunida en asamblea especial. Tal disposicion dice: "En el caso que
existan diversas categoras de accionistas, toda proposicin que pueda perjudicar los
derechos de una de ellas deber ser aprobada por la categora afectada. reunida en Asamblea
Especial".
El articulo 220 Com., que se refiere a la Sociedad Annima, dice textualmente:
La junta general formada por los accionistas legalmente convocados y

reunidos, es el rgano supremo de la sociedad.
Las facultades que la ley o el pacto social no atribuyan a otro rgano de la
sociedad, sern de la competencia de la junta general. Su competencia ser
exclusiva en los asuntos a que se refieren los artculos 223 y 224.
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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes y susAuxiliares

*
Derecho a Aprobar el Balancee
El derecho l/amado "derecho a aprobar el balance ". es un derecho de consecucin que

persigue ms que la administracin, ejercer control y vigilancia
SECC/ON "E"
AUJUENTODEL CAPITALSOC/AL
E.l.
CAPITAL Y PATRJAfONIO
No deben confundirse los trminos capital social y patrimonio social (dinero, bienes,
valores, derechos, etc.). Este patrimonio o hacienda de la sociedad se compone de cuanto sta
posee y como disminuye con las prdidas o deudas y crece con las ganancias o adquisiciones,
resulta muy variable en el curso de la explotacin. Por consiguiente, el capital es una cifra
permanente, abstracta, formal, el patrimonio es otra cantidad oscilante, real, efectiva. El
patrimonio es lo que en otras pginas de este texto se ha denominado: haber social. La
contabilidad asienta al capital en el pasivo y al patrimonio o haber social en el activo.
E. 2.
AU/vfENTO DEL CAPITAL SOCIAL.
Las sociedades (tanto las de personas como las de capitales) durante el curso de su
vida modifican su capital, ajustadas las modificaciones a ciertos trmites legales de
obligatorio cumplimiento en vista de la garanta a los acreedores.
Los cambios en el capital pueden ocurrir a travs de un aumci.o o de unu reduccin
Estas operaciones implican una variacin del nmero total de acciones o <-';1 ciertos !:".:j ....:.; I.U
valor nominal de ellas.
En lo que al aspecto jurdico se refiere, estos acto .
que, ante todo debe salvaguardarse la integridad del binonu ;
lesionar los intereses de los acreedores.
suma, ya
pcurunonio pare no
;":portancill
'.' un.
)
Se inicia entonces con el estudio del alimento de capital.

Las sociedades al aumentar su capital estn dando a entender que precisa de un
nmero mayor de medios econmicos que le permitan desarrollar la finalidad social con
xito. Para aumentar el capital puede optar, conforme lo expresa el artculo J 73 Com. por
dos vas: emitir nuevas acciones o bien elevar el valor de las ya emitidas. Tal disposicin
legal dice:
366
La sociedad podr acordar el aumento del capital social. El aumento podr

hacerse mediante la emisin de nuevas acciones o bien por la elevacin del
valor de las ya emitidas.
El primer sistema presenta el inconveniente de que grava el pasivo con un dbito que
repercutir en el reparto de utilidades y puede hacer que las acciones se coticen a menor
precio en el mercado de valores. El segundo sistema tiene ciertas ventajas, pues allega a las
arcas de la entidad considerables sumas de dinero que le permiten encaminarse con mayor
desahogo hacia la consecuencia de los fines de la sociedad con la perspectiva de lit!
considerable aumento en el reparto de utilidades.
Debe tomarse en cuenta para el aumento de capital que la sociedad no podr emitir
nuevas acciones hasta que las anteriores no hayan sido integramente pagadas. A este respecto
el artculo 17.J Como dice:
La sociedad no podr emitir nuevas acciones, en tanto las anteriormente

emitidas no hayan sido ntegramente pagadas.
El aumento desde un punto de vista meramente tcnico puede efectuarse de diversos
modos. as:
a)
b)
d)'
e)
Mediante la emisin de nuevas acciones.

Convirtiendo ciertas reservas en capital.
Aumentando el valor de las acciones ya emitidas.
Aumento con plusvalas patrimoniales.
El aumento a travs de las formas enumeradas tiene diferencias, pues si se ven bien las
cosas, en el caso del literal e) si hay realmente aumento de capital, pues debern hacene
nllevos aportes: en el resto de los casos no puede hablarse de un verdadero aumento, el
solamente nominal ,v contable como se le llama en doctrina, el cual puede decirse que consiste
en el aumento del monto del capital social sin un cambio real en el patrimonio de la entidad.
E. 2.1. EAlfS[()S DE XUE VAS A CCfOlv'ES

En este caso deben haber nuevos aportes para que se acrecente el capital existente. Los
cuales sern hechos por los socios o por los que suscriban las nuevas acciones.
El articulo 179 Como establece que los suscriptores de las nuevas acciones debern
pagar el veinticinco por ciento del importe de las acciones o el porcentaje que haya sealada
el pacto social o los estatutos o en caso de pago en especie debern pagarse en su totalidad.
este requisito es indispensable para que pueda inscribirse la escritura de aumento de capital.
En el caso de las aportaciones en especie se aplicarn las reglas contenidas en e!
artculo 178 Como No. I yen el articulo 196. Tales disposiciones dicen:
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178 No, L El pago de las aportaciones que debe hacerse por la suscripcin de
nuevas acciones, puede realizarse:
l. E,. efectivo o en especie; si la junta general hubiere aprobado esto ltimo,
deber fijar en qu consisten las especies, la persona que ha de aportarlas y las
acciones que se entregarn en cambio,
196. Las aportaciones en especie sern efectuadas segn valo hecho
previamente por auditor autorizado, emitiendo certificacin del mismo,
debiendo enviar dicha certificacin dentro de los tres das hbiles siguientes
de efectuado, a la oficina que ejerza la vigilancia del Estado. El Notario
misma dicho valo.
Tambin existe el aumento a travs de la emisin de nuevas acciones que se entregan a
las personas que son acreedoras de la sociedad Opera en este caso una compensacin en los
trminos del No. 1I del artculo 178 Com., que dice:
Por compensacin de los Crditos que tengan contra la sociedad, sus
obligaconistas u otros acreedores.
El artculo 177 Como tiene una disposicin que es digna de notarse pues en su inciso
tercero dice, que fuera del caso de que todos los accionistas suscribieren totalmente las
nuevas acciones, la' suscripcin de las mismas se har de acuerdo con las reglas de la
constitucin simultnea, "si el plazo para suscribir el capital fuere hasta de un mes"; y con
las de la sucesiva. si dicho plazo fuere mayor. Tal disposicin dice:
Transcurridos quince das despus de la publicacin a que se refiere el artculo
anterior y habindose suscrito todas las acciones, se proceder a otorgar la
escritura de aumento de capital social, la cual se inscribir en el Registro de
Comercio,
Si todos los accionistas estuvieren presentes en la junta general que acuerde el
aumento y suscribieren totalmente las nuevas acciones, la escritura podr
otorgarse inmediatamente despus de cumplidos los requisitos sealados en el
inciso anterior.
Fuera del caso anterior, la suscripcin de nuevas acciones se har de acuerdo
con las reglas de la constitucin simultnea, si el plazo para suscribir el capital
fuere hasta de un mes,' y con las de la sucesiva, si dicho plazofuere mayor.
El aumento de capital surtir efectos a partir de la fecha de la inscripcin de la
escritura correspondiente en el Registro de Comercio.
Es decir que para el caso del aumento de capital en la suscripcin simultnea hay un
plazo para la suscripcin de las acciones despus de tomado el acuerdo de aumento de capital
que no puede pasar de un mes, en el caso de la suscripcin pblica el plazo no puede ser
368
-~---_-
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I~
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mayor que el que prescribe el artculo 203 Como o sea un ao. Pero Qu sucede si no se
alcanza a cubrir el monto acordado?
Doctrinariamente se ha considerado que aun cuando no se llegue al monto que se
pretende aumentar, los suscriptores de las acciones quedan siempre obligados, salvo que en el
mismo acuerdo se haya resuelto en contrario. La disposicin contraria podra consistir en que
no se considerara vlido el aumento si no se alcanza la suma requerida o una suma inferior. o
por otra parte facultar a los suscriptores para desligarse del vnculo contrado al no llegarse
el la suma acordada y a la vez reducir el aumento al monto de las suscripciones de quienes
permanezcan firmes. De esa manera se resolvera el problema planteado, pero ntese q:t.!
debe ser en el mismo acuerdo en donde deben contemplarse las diversas situaciones.
El artculo 157 Como establece el derecho preferente de los accionistas a suscribir las
acciones que se emitan, en caso de aumento de capital. Este es un derecho individual del
accionista. El derecho se otorga en consideracin a que si la sociedad en varios aos de
afortunada gestin en los negocios acumula reservas, se crea a favor de quien suscriba las
nuevas acciones una situacin evidentemente favorable. Es a todas luces injusto que no se
reconozca a los socios el disfrute de tal ventaja, puesto que cuando han renunciado al reparto
de utilidades han hecho factible laformacin de las reservas.
Dndoles preferencia en la suscripcin de acciones se guarda su participacin el'! la
entidad desde el momento en que con las antiguas acciones pierden, al hacerse la nueva
emisin. El accionista puede optar alternativamente entre ejercitar derecho de opcin o
enajenarlo, todo en proporcin a las acciones que posea en la sociedad, pues se ha
considerado que el derecho de opcin tiene un contenido eminentemente patrimonial. Lo
mismo podra ejercerlo en parte y enajenar el resto. El artculo 158 inciso Z" autoriza a los
accionistas a traspasar las acciones nominativas aun contra pacto expreso en contrario, Tal
disposicin dice:
En la escritura social puede pactarse ue el traspaso de las acciones nominativas

cuyo valor no est totalmente pagado, slo se haga con autorizacin de la
administracin social. Esta clusula se har constar en el texto de los ttulos,
El trmino para optar a la suscripcin de las nuevas acciones es de quince das
siguientes a la publicacin del acuerdo de aumento. Art. 157. Esta disposcin dice
literalmente:
Salvo pacto en contrario, los accionistas tienen derecho preferente, en

proporcin a sus acciones, para suscribir las que se emitan en caso de aumento
de capital social. Este derecho debe ejercitarse dentro de los quince dias
siguientes a la publicacin del acuerdo respectivo.
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El acuerdo de aumento puede establecer que todas o parte de las aportaciones se hagan
en especie, segn el artculo 178 No. 1, pero en este caso la emisin no podra ser hecha por
Un valor desigual, de acuerdo al artculo 129, ni por sumas inferiores a los valores nominales
369
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.
,
de las antiguas acciones, desde luego que se aumentar el capital social de fundacin, las .
acciones deben de ser de la misma calidad que las anteriores. Tales disposiciones dicen:
1
II
178 No. 1. (ya transcrito)

129. Las acciones sern de un valor de diez colones o mltiplo de diez.
El derecho de opcin puede limitarse, pues el mismo artculo 157 dice que "salvo pacto
en contrario",
En lo que respecta a la publicacin del acuerdo de aumento de capital a travs de la
emisin de nuevas acciones, tiene dos fases: Debe publicarse el acuerdo de aumento de
conformidad a lo dicho en el inciso l" del artculo 176 Com., ya que constituye una
modificacin del acto de constitucin de la entidad; en segundo lugar ha de ser publicada la
escritura de aumento de capital, Art. 177 inciso 1 ~ pues el acuerdo de aumento y la ejecucin
del mismo son dos operaciones ntimamente ligadas ya que el suscribir acciones no es un
hecho aislado sin importancia sino que interesa a la sociedad y a todos los accionistas. Las
disposiciones citadas, dicen:
176 inciso 10. El aumento de aumento de capital debe publicarse.
El acuerdo ser tomado por la junta general de accionistas, en seston
extraordinaria especialmente convocada al efecto y con el votofavorable de las
tres cuartas partes de las acciones. El pacto social podr aumentar la
proporcin de acciones exigida, pero no disminuirla.
177 inciso JO. (ya transcrito).
Se puede ver que los principios que rigen estas operaciones son: a) Si no se llega a
suscribir toda la cantidad acordada. ,:'rIento quedar reducido a la suma de las
suscripciones que haya al momento; b) Debe publicarse el acuerdo de aumento, pues interesa
a todos que se sepa de l desde luego que implica una modificacin del pacto social que al
mismo tiempo sirva de aliciente para los nue> . .uscriptores; e) Debe publicarse la ejecucin
del acuerdo y la consiguiente modificacin d. u escritura de constitucin.
E. l. l. CONVIRTIENDO RESERVAS EN CAPITAL.
Al tener acumulada reservas en ciertas cantidades, las sociedades de capitales,

proceden a transformarlas en capital social, con el objeto de restablecer el equilibrio entre el
patrimonio y el capital.
La operacin no tiene ninguna relevancia significativa en lo que se refiere a los
accionistas. puesto que ellos nada pierden en cuanto al reparto de utilidades se refiere; y en
lo que toca a los acreedores, stos ganan con la operacin desde luego que su garanta se
refuerza.
370
..
;i.:,
El
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Este paso puede definirse como "la operacin por la que una sociedad convierte en
capital las reservas acumuladas de tal manera que el capital nominal coincida con el
efectivamente invertido en el objeto social"
Se ha considerado que la sociedad al aumentar su capital de esta modo deja el

patrimonio intacto desde luego que no hay ninguna aportacin. Pero para otros no es asi.
especialmente para las autoridades hacendarias de los distintos pases, que podra considerar
lu conversin de reserva en capital como un nuevo aporte de los socios y de esa manera
aplicar el impuesto correspondiente. Y la razn es que se realiza aqu un doble traspaso de
propiedad, los accionistas reciben de la sociedad las reservas en concepto de utilidades y la
sociedad reibe un nuevo aporte al capital.
J
]
Vista la cuestin desde el punto de vista de la ciencia contable y del derecho, el

patrimonio ha permanecido inalterado, quedando as reflejada la diferencia a que se ha
hecho referencia entre el capital y el patrimonio, pues si el ltimo no sufre alteracin, el
primero aumenta como valor dentro del pasivo.
Tiene especial importancia el aumento de capital en esta forma porque afecta el qurum
para las mayorias que exige la ley, para decidir las acciones a tomar en caso de anomalias
que afectan el normal funcionamiento de la entidad. etctera.
]1
.El Cdigo de Comercio regula esta forma de aumento de capital en los articulos 178
\"o. JIIy 180, que dicen:
178 No. lIl. El pago de las aportaciones que debe hacerse por la suscripcin de
nuevasacciones, puede realizarse:
1I1. Por capitalizacin de reservas o de utilidades.
180. El aumento del capital social mediante la elevacin del valor de las
acciones, requiere el consentimiento unnime de todos los accionistas, si han
de hacer nuevas aportaciones en efectivo o. en especie; pero podr acordarse
por la mayora prevista para la modiflcacin de la escritura social, si las
nuevas aportaciones se hicieren por capitalizacin de reservas o de utilidades.
El accionista que no hubiere concurrido a la junta que apruebe la
capitalizacin de utilidades o que hubiere votado en contra, podr exigir que se
le entregue en efectivo su parte en dichas utilidades. En este caso, la sociedad
podr disponer de las acciones, con observancia de lo dispuesto en el inciso
segundo del artculo 141. (ya transcrito)
]
]
1
]
E. 2.3.
AUAIENTO DEL VALOR DE L4S ACCIONES

YA EMITIDAS.
El artculo J 73 habla de la elevacin del valor de las acciones, que no es ms que una
variante del modo estudiado en el nmero 6.24. J. citado anteriormente. El patrimonio social
371
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permanece intacto y tiene plena aplicacin lo prescrito en el artculo 180 Com.

(disposiciones legales ya transcritas).
I,.
En resumen se puede decir que el Cdigo de Comercio regula el aumento en la siguiente

forma:
La decisin debe ser adoptada por la autoridad maxtma, la Junta General de

Accionistas, con carcter de extraordinaria convocada de manera especial y con qurum que
arroje un total que no sea inferior a las tres cuartas partes de las acciones. Este acuerdo debe
publicarse en el Diario Oficial. Art. 176 Como
1
1
1
El artculo 173 dice que puede darse cumplimiento al acuerdo mediante dos
posibilidades: por emisin de nuevas acciones o dando mayor valor a las que ya existen. Los
aportes pueden hacerse: 10 Por medio de lafigura llamada compensacin, entregando a los
acreedores de la sociedad una cantidad de acciones equtvalente a lo que se le.., adeuda, 2
Capitalizando reservas, utilidades o amortizando acciones; 3 0 Por nuevas aportaciones en
dinero o en especie. Art. 178 Como
n
Al emitir nuevas acciones es necesario:

l Que estn totalmente pagadas las de la emisin anterior:
]O A partir de los quince das de publicado el. acuerdo de aumento, los accionistas que
haya a la fecha tendrn derecho a suscribir las acciones proporcionalmente a las que tengan
al momento de acordarse el aumento. Art. 157;
3 La escritura no podr otorgarse hasta que transcurran quince das despus de la

publicacin del acuerdo respectivo, salvo el caso de que todos los accionistas suscribieren
todo el capital. entonces podr otorgarse en el acto.
Aqu debe distinguirse entre si la constitucin de la sociedad ser simultnea o sucesiva,
en virtud de lo que dispone el artculo 177 Como
4() La escritura de aumento de capital no puede inscribirse, en /(1)'10 no se pague por lo
menos la cuarta parte del valor de cada accin () el tanto por ciento survrior que los estatutos
determinen. Al efecto el Articulo 179 Como dice:
La escritura de aumento de capital podr inscribirse hasta que los suscriptores

de las lluevas acciones, hayan pagado el velntlcinco por ciento del importe de
las mismas, o el tanto por ciento superior que los estatutos determinen, o su
importe total, si han de pagarse en especie.
El pago de acciones con crditos. en el caso del ordinal JI del artculo anterior,
se considerar como pago en efectivo.
Los pagos en especie quedarn realizados cuando se formalicen los contratos
de traspaso.
372
m
Para elevar el valor de las acciones se proceder as;
10 Debe haber unanimidad en el acuerdo.

Cuando el aumento es en virtud de capitalizacin de utilidades, puede autorizarse
mediante acuerdo de la Junta General con mayora calificada.
d
]
]
]O
Los accionistas que se opusieren a tal medida quedan facultados para pedir que se les
haga en efectivo de la parte que les corresponde en las utilidades, puede entonces la sociedad
disponer de las acciones de conformidad a lo previsto en el artculo 141, el Art. 180 establece
los requisitos apuntados.
J
]
]
E. 2.4. AUAfENTO CON PLUSVALAS PATRJi\10NIALES.
El Cdigo de Comercio salvadoreo es claro al permitir que los aumentos de capital

pueden cubrirse con las plusvalas de los bienes que integran el patrimonio de la sociedad.
Sobre este particular, el artculo 445 Com., dice:
Es lcito revaluar los bienes que figuran en el balance Ji tal resolucin se
justifica por las condiciones reales del mercado, a excepcin de las materias
primas, productos y mercancas, siempre que en el propio balance figure, con
toda claridad, una reserva que haga constar la revaluacin. Las sociedades que
constituyan esta reserva no podrn disponer de ella sino en el momento de la
liquidacin o al vender los bienes revaluados.
Asimismo, el inciso 3 D del artculo 30 Com.. dice:
El alimento del activo por revalorizacin del patrimonio es lcito, y Sil importe
puede pasar a la cuenta de capital de la sociedad o a una reserva especial, la
que no podr repartirse entre los socios sino cuando se enajenen los bienes
revalorizados y se perciba en efectivo el importe de la plusva/ia.
Si la operacin es de una licitud indiscutible. vale la pena hacer algunas
consideraciones en cuanto a la mecnica de su funcionamiento, a los riesgos que podra
presentar ya laforma de evitarlos, a las repercusiones fiscales que podr generar, etctera.
Pero antes se inicia el anlisis haciendo la siguiente reflexin: si se opera una plusvalia
de 5, por ejemplo. esta plusvala podra incorporarse bien en el capital o bien en una reserva
especial; en ambos casos no puede distribuirse en efectivo y figurar en el balance, del lado
del pasivo, como formando parte del capital o de la reserva y en el activo como aumento del
valor de los bienes que hayan experimentado la revaluacin.
Contablemente. no tiene por que haber escollos insalvables. En cuanto a la posibilidad
ele capitalizar las plusvalas, se debe apuntar que el Dr. Roberto Lara Velado. jurista que
J7J
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intervino en la formulacin del proyecto que sirvi de base al Cdigo de Comercio vigenle:~~'
anota lo siguiente: "Un caso especial del aumento del capital es el que resulta de l~
revaluactn del patrimonio; se trata de casos en que los bienes que forman parte del activo'
social han aumentado de valor, por la plusvala de los mismos, en esos casos, es lcito hacer
una revalorizacin contable de los bienes y capitalizar despus, mediante el otorgamiento de
la escritura correspondiente, el excedente que resultare de la revalorizacin. Pero en este
caso hay una condicin a llenar: el aumento de valor queda en una cuenta especial, de cuya
cuanta no puede disponer la sociedad sino hasta que perciba prcticamente el valor del
aumento, o sea hasta que haya vendido el bien y obtenido por l un precio mayor que el que
tena, en los libros de la sociedad antes de la revalorizacin"
Cmo debe hacerse'
Obviamente, la sociedad tiene el derecho, en cualquier momento que las condiciones lo
justifiquen. de revaluar los bienes de su patrimonio que constituyen activos fijos y de
contabilizar esas plusvalas.
Eso no requiere mayores trmites, salvo que debera crearse una cuenta de reserva
especial que figure en el pasivo y que compense la plusvala experimentada. Todo esto puede
hacerse internamente en la sociedad.
Sin embargo, si se pretende pasar a la cuenta de capital esas plusvalas y as aumentar
aqul, la situacin cambia. Esto es algo que trasciende a la sociedad y que no slo interesa a .
los socios, sino adems a las autoridades fiscales ya los terceros. Para este caso deber
llenarse el siguiente procedimiento:
a) Solicitar a la oficina que ejerce la vigilancia del Estado, designe peritos que evalen
los bienes que se cree han experimentado plusvalas.
b) Si el dictamen pericial de la Superintendencia de Obligaciones Mercantiles arrojare
como resultado que existe desde su punto de vista plusvala, se convocara a una junta
general extraordinaria, que acordara aumentar el capital social en una cuanta igual al
supervit experimentado, dictaminado y aprobado y adems resolvera que el aumento que
bien puede ser por emisin de nuevas acciones o por elevacion del valor de las ya emitidas..~c
cubra con el supervit de revaluacin.
c) En la escritura respectiva, se relacionara el dictamen y las certificaciones a que se
refiere el punto b)
374
1\1
U
Lic. Julio Csar Martnez,
SECCION "F"
DISMINUCIN DEL CAPITAL SOCIAL

(Arts. 181 - 186)
[l. GEiVERALIDADES.
La regulacin de la disminucin de capital lleg a la legislacin en forma tarda .Ji COi?

grandes obstculos. Se da como razn para tal fenmeno la consideracin de que u
disminucin redvce la garanta de los acreedores.
Debe hacerse una distincin de suma importancia en esto de la disminucin de capital,
cuando se da el caso de una prdida de capital como consecuencia de los negocios y cuando
esta prdida se verifica y luego se declara por la Junta General la disminucin
correspondiente. De no hacerse como se indica en segundo trmino, el capital social mantiene
su monto original. La prdida de capital por vicisitudes de los negocios producen efectos
jurdicos, pero no tienen como consecuencia inmediata la reduccin del capital.
Con un ejemplo se puede clarificar la situacin: Si una sociedad tiene un capital de cien
mil dlares t despus de varios aos de ejercicio, el activo neto llegue a la cifra de cincuenta
mil dlares, por prdidas. el capital social se mantendr en la cifra de cien mil dlares. As
las cosas, si durante un ejercicio, despus de transcurrir varios con prdidas. se produce
alguna utilidad. por ejemplo, de diez mil dlares. no pueden distribuirse como tales, porque el
capital contina en la cantidad de cien mil dlares y el activo al finalizar las actividades del
ejercicio es slo de cincuenta mil ms el beneficio de diez mil dlares, deja todava una
diferencia de cuarenta mil dlares. Para que haya reparto de utilidades en las sociedades
annimas. que es de capitales. se requiere que en el activo haya una cantidad mayor que la de
los elementos que componen el pasivo, capital social y de las reservas legales o estatutarias.
]
]
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]
]
]
La nica salida que queda a los accionistas de la sociedad. al tener prdidas que hayan
reducido el capital social a cincuenta mil dlares, es renunciar por mucho tiempo al reparto
de utilidades, hasta que los negocios marchen bien y se pueda cubrir el dficit. de tal manera
que lo aconsejable en este caso sera reducir el capital social a cincuenta mil dlares. En esa
forma cuando haya ganancias y el activo supere al pasivo sumado al capital social, podr
haber reparto de utilidades.
F2.
SITUACIONES EN QUE llENE LUGAR

LA DISJvfINUCIN DE CAPITAL SOCIAL.
La reduccin a disminucin de capital puede tener lugar en las siguientes situcu...iones.
1() Disminuir el capital en exceso.

2" Disminucin del capital por prdidas.
JI
375
I
-..
,-
30 Disminucin del capital a una cantidad menor que el lmite legal exigido.
F.2.]. DISAUNUIR EL CAPITAL EN EXCESO.

Cabe considerar en esta cuestin dos alternativas: o el capital suscrito alcanza una
cuanta demasiado alta para el objeto social, o que la parte que se haya desembolsado sea
suficiente para llevar a cabo la finalidad que se ha propuesto la sociedad, por lo que los
dems aportes que puedan hacer los socios no sern necesarios.
La operacin puede hacerse a travs de estos pasos:
a) Reduccin del valor nominal de las acciones.
Si la sociedad tiene un capital de cincuenta mil dlares, con acciones de mil dlares
cada una; si se quiere reducirlo a cuarenta mil dlares se puede cambiar el valor de las
acciones a una suma menor para el caso hipottico sealado, seria de ochocientos dlares, de
tal manera que la diferencia de doscientos dlares deber restituirse a los accionistas. Con
esto se consigue que el nmero de acciones se conserva igual, sufriendo variacin nicamente
el valor de las acciones.
El procedimiento es adecuado para el tratamiento con toda justicia de los socios.
I
I
I
Los autores dan otra alternativa para disminuir el capital social, as: como existen
acciones que se pagan en efectivo y en especie. puede darse el caso de que las pagadas en
especie lo estn totalmente y las que lo sean en efectivo hasta la mitad, por ejemplo de cien
dlares cada accin, la disminucin tendra lugar en los siguientes trminos: se rebaja el
valor de todas las acciones a cincuenta dlares, no se exigen los ulteriores aportes de ;'Js
tenedores de las acciones pagaderas en efectivo y se les entrega cien dlares II los poseedores
de las acciones pagadas en especie.
b) Remisin de aportes no hechos.
Cuando el valor de las acciones no ha sido sat istecho en Sil totalidad. podra
condonarse a los socios lo que deben y as quedar r:.:. .:, el capital a lo acordado. Pero
puede suceder que haya algunos tenedores de acciones que hayan pagado en totalidad el
aporte prometido, en tal caso como ya se dijo, para obrar con justicia, se exigir a los
morosos el pago y despus se harn las condonaciones pertinentes. Pero debe hacerse
tambin las respectivas modificaciones en el balance de la entidad, en lo que respecta al
pasivo la cuenta del capital se reducir en la medida de las acciones reembolsables, y en lo
que toca al activo la deuda de los accionista disminuir en proporcin a los aportes que se
han condonado.
376
!ti
IU
c) Reduccin del nmero de acciones.
Las acciones se mantienen invariables en su valor nominal. Se produce por el cambio de

los titulosvalores antiguos (acciones) en nmero de dos o ms por otros del mismo valor
totalmente pagadas o por la sustitucin de acciones pagadas en parte por otra enteramente
pagada. Otro ejemplo ms pone de manifiesto lo dicho: si la sociedad tiene un capital de un
milln de dlares dividido en dos mil acciones de quinientos dlares cada una, al querer
reducir el capital a la mitad, puede retirar dos acciones antiguas para cambiarlas por una de
la nueva emisin, del valor de quinientos dlares y se reembolsa ti los accionistas quinientos
dlares por cada accin que presentan. El capital que era de dos mil acciones de quinientos
dlares igual a un milln, se cambia por el nuevo constituido por mil acciones de quinientos
dlares equivalente quinientos mil dlares; por otra parte los aportes devueltos llegaran a la
suma de quinientos mil dlares as: 500 x 1000 = 500.000.
Este importante paso en la vida de las sociedades puede tambin hacerse a travs de un
sorteo en el que entra parte de las acciones, pero el reembolso correspondiente deber
hacerse con bienes provenientes del activo de la entidad, para que haya lugar a una
verdadera disminucin de capital, pues si se diera el caso de que se tomaran los fondos para
tal operacin, de las ganancias o de las reservas estatutarias o extraordinarias no sera una
disminuci n.
Las acciones que se sortean se pagan a los socios en su valor nominal y las
estuvieren completamente pagadas slo en la parte en que lo estn. .
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El sorteo ha tenido algunas crticas. Se dice que vulnera el principio de igualdad el'! el
trato, pues afecta a solo parte de los socios. Por otra parte, las acciones que se eliminan PIJr
el azar, dan lugar a una especie de expropiacin del estado jurdico de socio.
Se admite que la sociedad adquiera sus propias acciones en virtud de un acuerdo de la
Junta General que ordene la disminucin del capital a travs de la adquisicin de los
acciones, en los casos en <Iue la ley lo autoriza. Los tltuiosvalores adquiridos por la sociedad
Llenen ser anulados pues lo sociedad no podra ejercer los derechos derivados de las mismas
desde luego que el sujeto obligado a las prestaciones es ella misma.
Asimismo puede acordarse de que en lugar de las acciones sorteadas se den acciones de
goce, certificados de goce dice el Cdigo en el artculo 217 Como Ordinal IV
Segn los artculos 137, 138 Y 139 del Cdigo de Comercio, (ya transcritos), si el socio
obligado al aporte no lo hace efectivo luego de requerido por la entidad dentro del plazo que
se ha sealado y de que haya sido publicado el requerimiento, la sociedad puede proceder u
la venta de las acciones o exigir judicialmente el pago de las mismas. La venta se har COi)
intervencln de un representante de la Oficina que ejerza la vigilancia del Estado
(Superintendencia de Obligaciones Mercantiles). Si no pudiere efectuarse la venta o no
,,<:
hubiere ejercido la reclamacion judicial pertinente, la sociedad debe proceder a la reduccion

del capital.
377
1
l
].
TtuloPreliminar - LosComerciantes y sus Auxiliares
En cuanto a lo dispuesto en el articulo 30 Incisos 2 y 3 (va transcrito). el acuerdo de

reduccin puede formalizarse a partir del plazo sealado en las disposiciones citadas, toda
vez que no se haya formulado oposicin por un acreedor o cualquier tercero interesado.
Adems do? conformidad a lo dicho en el mencionado inciso 3, la oposicin suspende la
formalizacin de la disminucin, hasta que la oposicin se hubiere extinguido o desechada
por sentencia judicial.
Se supone que la oposicin suspende laformalizacion de la reduccin desde el momento
que se ha notificado la demanda a la sociedad. si se aplica lo que dice el artculo 222 PI'.
F2.2. DIS1VfINUCIN DEL CAPITAL POR PERDIDAS.

Si el capital es reducido como consecuencia de prdidas debe proceder a la disminucin
o a su reintegro para que el binomio capital-patrimonio mantenga su consistencia. Debe
comprenderse que el legislador procura que se mantenga inclume la garanta debida a los
acreedores ya terceros, pues de lo contrario podra ser que el capital fuera nada ms que una
simple partida dentro del balance sin bienes que lo respalden.
El modo de efectuar la rebaja. puede ser (l travs de la reduccin del nmero de
acciones o bien la disminucin del valor nominal de las mismas.
El artculo 37 Como indica que la reduccin de capital se impone toda vez que haya
prdidas de capital. El Art. 186 Com., incisos 10 y 2~ dice:
En los casos del artculo 139 y del inciso segundo del articulo 141, ast como
siempre que la reduccin del capital deba efectuarse por disposicin de la ley,
se observarn los requisitos establecidos en los artculos anteriores, con las
modificaciones indicadas en el presente.
Los administradores convocarn en forma legal a junta general de accionistas
para dar cuenta de la obligacin de reducir el capital. Dicha Junta /10 puede
tomar acuerdo alguno contrario a la ley; ser extraordinaria, especialmente
convocada al efecto, y tendr validez cualquiera que sea el nmero de acciones
que estn representadas.
F.2.3. REDUCCIN DEL CAPITAL A AtENOS
DEL uurrs LEGAL.
Es/a forma de reduccin del capital. es una forma de disolucin den/ro del Cdigo de
Comercio, segn los artculos 187 y 189. que sern estudiados en la prxima Seccin de este
Captulo.
Si del ltimo balance aprobado o con mayor razn del estado de prdidas y ganancias.
resulte que el capital ha descendido a una cifra que no cubre los tres cuartas partes del
378
jc. Julio Csar Martnez.
,,!ismo, han de tomarse sin dilacin las medidas pertinentes para que los accionistas efecten
suevas aportaciones que mantenga al capital, por lo menos en un cuarto de su monto.
La operacin podra hacerse de la siguiente manera: se toma el acuerdo de disminucin

-ara que llegue a nivel de la cifra que presenta el patrimonio, se eleva el capital mediante
'!1ieVClS acciones que al ser colocadas allegan los fondos necesarios.
j
]
F,3. RESUMEN.
En resumen de todo lo dicho anteriormente, se puede decir que el Cdigo de Comercio
para tratar el aumento y disminucin lo hace en dos apartados: el primero se refiere al
aumento y el segundo a la reduccin, pero adems tiene una ventaja sobre la legislacin que
derog, que supone cumplidos los requisitos generales sobre la materia exigidos por el
mismo, de tal manera que para proceder al aumento o disminucin es necesario previamente
establecer el procedimiento comn.
La decisin debe ser adoptada por la autoridad mxima de la sociedad: la Junta
General de Accionistas. Esta Junta debe ser extraordinaria convocada de manera especial )i
con un qurum que arroje un total no inferior a las tres cuartas partes de las acciones. El
acuerdo debe publicarse en el Diario Oficial. Art. 176 Como
travs de dos posibilidades puede darse cumplimiento al acuerdo de aumento, como
ya se dijo, as: por emisin de nuevas acciones o dando mayor valor a las que ya existen. Art.
173 Como Los aportes pueden hacerse:

a) Por medio de la figura llamada compensacin, entregando a los acreedores de le:
sociedad, una cantidad de acciones equivalente a lo que se les adeuda.
b) Capitalizando reservas o utilidades o amortizando acciones.
e) Por nuevas aportaciones en dinero o en especie.
Al emitir nuevas acciones es necesario observar lo siguiente:
a) Debe estar totalmente pagadas las de la emisin anterior.
b) A partir de los quince das de publicado el acuerdo de aumento, los accionistas que
haya a la fecha tendrn derecho a suscribir las acciones proporcionalmente a las
que tengan al momento de acordarse el aumento (.4rt. 157 Com.)
e) La escritura no podr otorgarse hasta que transcurran quince das despus de lu
publicacin del acuerdo respectivo, salvo el caso de que todos los accionistas
suscribieran todo el capital, entonces podr otorgarse en el acto. Aqui hay que
379
J
J
J
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J
J
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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
distinguir si la constitucin de la sociedad es simultnea o sucesiva, segn el artculo 177.:;

d) La escritura de aumento de capital no puede inscribirse en tanto no se pague ~
menos la cuarta parte del valor de cada accin o el tanto por ciento superior quelos
estatutos determinen. Art. 179.
Para elevar el valor de las acciones, podr hacerse de la siguiente manera:
a) Debe haber unantmidad en el acuerdo.
b) Cuando el aumento se pretenda a travs de la capitalizacin de utilidades, puede
darse autorizacin mediante una junta general con mayora calificada, con la
facultad de que los que se opusieren al acuerdo puedan pedir que se haga-en
efectivo la entrega de su parte en las utilidades. de ese modo la sociedad puede
disponer de las acciones con sujecin a lo que dispone el artculo 141 prescrito en
el artculo 180, ambas disposiciones del Cdigo de Comercio ya transcritas.
Esto en cuanto al aumento de capital; en lo que respecta a la disminucin del mismo se
opera de la siguiente manera:
Antes de que se realice la sesin para acordar la reduccin es necesario que con
anterioridad se liquiden y paguen todas las obligaciones a cargo de la sociedad, pero si los
acreedores estn conformes puede hacerse sin este requisito. Esto de conformidad al artculo
182 Como
.
Asimismo puede procederse a ello cuando el activo de la sociedad exceda del pasivo en
el doble del monto de la disminucin acordada. pero en este caso los acreedores podran
exigir el pago inmediato de sus crditos, aun cuando los plazos no hubieren vencido. Art. 182
Inc. rCom.
Como una garanta para los acreedores al ejecutar el acuerdo de reduccin deben
seguirse los siguientes pasos:
"1
oficina que ejerce la vigilancia del Estado, (Superintcndencla

a) Presentar a
Obligaciones Mercantiles) un inventario de los bi.:>..' sociales, ap-vctados
precio medio de la plaza.
,J
JI
b) La oficina investigar a travs de peritos y verificar si lo dicho en el inventario es
cierto y con base en el dictamen autorizar o negar el acuerdo de reduccin de

capital.
e)
Si la resolucin fuere afirmativa, certificacin de la misma se acompaar a la

escritura respectiva para su registro en las oficinas del Registro de Comercio. Art.
182 Inc. Final.
380
I'J
"IJ
El acuerdo de reduccin podra efectuarse si se disminuye e/ valor de todas las acciones

o bien mediante su amortizacin o lo que ordene la junta general que acuerde la disminucin.
Art. 30, 139, 141 Y 186 Como y de conformidad al 184.
Ssi el valor de todas las acciones no se ajustare a la cuanta legal, la sociedad podr
hacer los ajustes que fueren necesarios, inclusive efectuando las funciones indispensables: en
este caso se dar un plazo no inferior a seis meses a los accionistas, para efectua-r el canje de
ttulos, vencido dicho plazo, los ttulos antiguos se cancelarn y la sociedad pondr las
nuevas a la orden de los accionistas.
En lo que se refiere a la amortizacin, cabe a la suerte la designacin de los ttulos a
cancelarse, pero en este caso se hace necesaria la presencia de un representante del Estado
para la debida vigilancia del acto, el cual debe hacerse constar en acta notarial. Art. 185.
Las acciones deben amortizarse conforme al valor contable segn lo dispone el articulo
185 Como
J
]
]
J
J
Cuando sea en virtud de la ley que haya de procederse a la reduccin, se realizar W1U
junta general, que tratar de la obligacin de reducir, con la salvedad de que dicha reunion
no podr acordar nada en contra de la ley, ser vlida, no importando el nmero de acciones
que se encuentren representadas. Art. J86 Como
En caso de que 110 se proceda a la reduccin la sociedad cae en el rubro de las

irregulares y debe ser liquidada forzosamente. Puede evitarse tal accin si se pide al Jue;
que seale un trmino para poder regularizar su situacin y evitar que sea liquidada. Art.
186 incisos 3 11y 4 11 Art. 347 Com:
l
J
]
SECCIOi\' "G"
DISOLUCIN
187 - 190j
(Arts.
]
]
G.l. GENERALIDADES.
Se comprende fcilmente que a veces conviene facilitar la extincin de la sociedad
cuando sobrevienen causas que hacen imposible la continuacin de la misma; pero a esto hay
que aadir que en contra de los intereses individuales de los socios, existe el inters nacional
o colectivo de que aquella empresa siga funcionando. pues si desaparece como ente
organizado deja de producir. sufren mengua en su valor los elementos que entran en Sil
formacin y por consiguiente desaparecen otros valores econmicos: clientela, trabajo de
todo el personal, el crdito, etc. Hay que tomar en cuenta tambin a los terceros que
negociaron o negocian con la sociedad.
381
]
]
]
)
,
].
Ttulo Preliminar - LosComerciantes y susAuxiliares
Si se toma el punto de vista de considerar a la sociedad como un simple contrato, la

extincin de la misma seran sencilla, tal como ya se ha expresado; pero por el contrario es
una entidad que ha entrado en numerosas relaciones de orden jurdico y econmico y hay que
garantizar que se solventarn los compromisos provenientes de ese comercio antes de
disol v er el vnculo social.
Por otra parte debe considerarse que los factores de la produccin deben subordinarse
al inters nacional, por lo que no puede pensarse que sea un asunto que ataa exclusivamente
a la esfera privada el que vaya a desaparecer un rgano de la economa nacional.
Todos estos aspectos son de gran relevancia, por lo que el problema de la extincin de
las sociedades presenta facetas que ameritan un tratamiento legal cuidadoso, a efecto de no
daar los numerosos intereses en juego.
Doctrinariamente la extincin de la sociedad no representa la muerte inmediata. como
se ver en detalle ms adelante, sino que previamente debe colocarse en estado de
liquidacin. Las causas pueden estar sealadas en la ley o en el pacto social, pero con ellas
slo puede procederse a la apertura de un proceso de liquidacin para que posteriormente se
proceda a la divisin del patrimonio entre los socios, si hay algo que repartir, y con esta
divisin la extincin definitiva de la sociedad.
I!
I
I
Estos conceptos pueden considerarse como un criterio nico en la doctrina y en la

jurisprudencia de los tribunales del mundo. La extincin no es inmediata, sino que comienza
con un perodo liquidatorio, durante el cual la persona jurdica sigue funcionando como tal,
hasta que se finalizan las operaciones y muere.
Se considera entonces que la entidad no desaparece por el solo hecho de que
sobrevenga cualquiera de los motivos de extincin, contina como persona jurdica, sigue en
sus negocios y las obligaciones contradas guardan plena vigencia, tanto las que tiene en
contra como las que le favorecen. Si hay un cambio fundamental en la finalidad social. pues
cualquiera que haya sido sta, se conviene en practicar la liquidacin.
G.2. DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD.

La disolucin en las sociedades de capitales seala el punto de partida para la
liquidacin y posteriormente la extincin de la sociedad. Brunetti cita a Ferrara en esta
materia, y dice: "La persona jurdica no muere en el instante en que interviene la causa de
extincin, sino que si se permite una imagen funeraria..... entra en la agona. Su vitalidad
queda limitada, debilitada, especializada, en el sentido de que, abandonado el objeto de vida,
ahora persigue su objeto de muerte, piensa en liquidarse, en arreglar sus propios asuntos y en
preparar su definitivo traspaso. Se trata de una supervivencia de la personalidad con objeto
cambiado y de una transformacin antes de su total desaparicin. El fin se modifica: el
originario es sustituido por el fin de liquidacin que necesita. para su desarrollo prctico, del
382
m
mismo mecanismo administrativo. El ente se transforma en un ente de liquidacin y asume el

nombre del mismo y desde aquel momento se dedica al solo objeto de agotamiento de las
relaciones pendientes y de la conversin de sus bienes en dinero para realizar el pago de los
dbitos. En esto consiste el inters principal de la liquidacin en que los acreedores puedan
realizar ntegramente la garanta sobre el patrimonio extinguido antes de que los bienes se
disuelvan y pasen
otros sujetos. A tal fin, permanecen las mismas autoridades
administrativas, aunque investidas de las nuevas funciones de liquidacin, o se buscan OfrOS
nuevas para colocarlas en el puesto de aqullas para llevar a trmino la liquidacin
]'
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p.
El Cdigo de Comercio sigue a las ms avanzadas legislaciones en la materia. no

reconoce la distincin entre causas que operan de pleno derecho y las facultativas. En el
artculo 187 simplemente dice cules son las causales de disolucin y en el artculo J88
dispone que las cuatro primeras debern reconocerse por la Junta General de Accionistas y
la ltima, por sentencia judicial, si opera automticamente.
Como se ha dicho, la disolucin implica una modificacin del pacto social por lo que el
rgano que debe decidir sobre ella es la Junta General Extraordinaria.
']
J
']
Las disposiciones citadas, dicen:
187. Las sociedades de capitales se disuelven por cualquiera de las siguientes

causas:
l. Expiracin del plazo sealado en la escritura social, a menos que la junta
, general de accionistas acuerde la prrroga del mismo, con los requisitos
exigidos para modificar el pacto sociaL
II. Imposibilidad de realizar elfin principal de la sociedad o consumacin del
mismo, salvo que la junta general de accionistas acuerde cambiar la
finalidad, observando los requisitos legales..
/lI. Prdida de ms de las tres cuarta.... partes del capital, si los accionistas no
efectuaren aportaciones suplementarias que mantengan, por lo menos, en
un cuarto el capital social.
lJ< Acuerdo de la junta general de accionistas, en sesin extraordinaria
especialmente convocada al efecto y con el voto favorable de las tres
cuartas partes de las acciones. El pacto social puede aumentar, pero no
disminuir, la proporcin de acciones exigidas en este caso.
La sociedad tambin termina por la sentencia judicial que declare su
disolucin y ordene su liquidacin, en los casos contemplados en el Captulo
XlI del Titulo /l del Libro Primero de este Cdigo, y por fusin con otras
sociedades. En estos casos, los efectos de la disolucin se regirn por las
disposiciones pertinentes del presente Titulo.
188. La disolucin no ser automtica: Las cuatro primeras causales de
disolucin indicadas en el articulo anterior debern ser reconocidas por los
accionistas en junta general. El reconocimiento se har constar en escritura
pblica, otorgada por las personas que la junta general designe, como
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383
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.
representantes de la masa total de acionistas; esta escritura se inscribir en el

Registro de Comercio y surtir sus efectos a partir de la fecha de la inscripcin.
Como se ha expresado, la disolucin implica una modificacin del pacto social, por lo
que el rgano que debe decidir sobre ella es la Junta General Extraordinaria.
Las causas enumeradas en el artculo J B7, se explican de la siguiente manera:
G.2.1. EXPIRACION DEL PLAZO.
Esta es una de las causas que debe ser reconocida por la Junta General. Este plazo es el
que figura en la escritura de constitucin o en posteriores modificaciones. El vencimiento es
.de pleno derecho, no da lugar a prorrogas tcitas. Es un requisito esencial el cual se presume
conocido de todos los accionistas y que determina la duracin del ente. El artculo 356 Inc. }O
dice:
La sociedad que prolongue su existencia ms all del plazo fijado en el pacto
social para su disolucin; sin haber otorgado previamente la prrroga
correspondiente, as como aqulla que se encuentre afectada por cualquier
otra causal de disolucin contemplada en este Cdigo y no proceda a
subsanarlo, continuar funcionando en forma regular, hasta que se otorgue la
escritura que la disuelva o se haga uso de la accin de disolucin.
En otros paises se ha obviado la disposicin que de manera similar a la nuestra prohibe
la prrroga tcita, a travs del mtodo de hacer figurar en el pacto social una clusula que
exprese que la sociedad durar un nmero determinado de aos, cuyo plazo deber
entenderse prorrogado sucesivamente por perodos de varios aos, si antes del vencimiento de
cualquiera de ellos no se da aviso por un nmero determinado de socios que la sociedad
habr de extinguirse.
Se dice que aqu no opera la prohibicin, porque no es materia de extender un plazo que
se ha fijado con exactitud, sino que de la continuidad de una sociedo ;.' "h!ecida por trmino
indefindo sujeta a una condicin resolutoria.
G.2.2.
LA CONSUMACIN DEL FIN PRINCIPAL

DE LA SOCIEDAD.:
Esta causal debe ser reconocida por la Junta General, porque no puede concebirse
fcilmente que resulte obvio para terceros y aun a los socios, que se haya consumado el
objeto social.
384
m
:]
te. Julio Csar Martnez.
Autores como Vivante sostienen que esta causa de extincin opera de igual manera que
la terminacin del plazo fijado en la escritura de pleno derecho, porque en opinin del
conocido autor, no hay nada que hacer saber a los socios o terceros, quienes se encuentran
enterados que al finalizar o agotarse el objeto de la entidad, sta muere.
En varias legislaciones como la salvadorea no se ha tomado en cuenta el criterio del
alifar, pues se arguye que el fenecimiento del objeto no es causa por s solo que demuestre
darameme, en numerosos casos que la entidad debe desaparecer, hace falta el acuerdo de ios
accionistas reconociendo tal situacin..
Si la sociedad llen su cometido, la consecuencia natural es su extincin, pero si se
frustrara o si se hace imposible de realizar, el caso es el mismo.
La imposibilidad fisica o jurdica de realizar el objeto social, es una causa de igual
categora que si se hubiere agotado. Este caso opera tambin mediante reconocimiento de la
Junta General y est contemplado dentro del mismo numeral JI del artculo 187. Se debe
aclarar que se trata de una imposibilidad sobreviviente. pues la imposibilidad originaria es
causa de nulidad del acto constitutivo.
J
J
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]
]
]
0.2.3. PERDIDA DE A-L4S DE LAS TRES CUARTAS DE CAPITAL

SI LOS ACCIO.V/STAS NO EFECTUAREN APORTACIONES
Aqu se ve tambin clara la necesidad de que la Junta General reconozca la existencia
de la causal, pues slo puede surgir tal certeza de los resultados del balance y del estado de
rdidas y ganancias.
Si una entidad queda sin capital, debe desaparecer. Pero si se entra a un anlisis con
nayor detenimiento se debe considerar que si la sociedad lleg al estado de quiebra por
'nsolvencia queda imposibilitada de realizar su finalidad; tanto la quiebra como /(1
'mposibilidad son causas de extincin ya establecidas en las leyes. por lo que la regulacin
tue establece el numeral citado. Es acertado.
G.2.4. ACUERDO DE L4 JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS

Eh" SESfON EXTRAORDINARL4.. ESPECIALAIENTE
CONVOCADA AL EFECTO Y CON EL VOTO DE L4S
TRES CUARTAS PARTES DE LOS ACCIONISTAS.
Como puede deducirse fcilmente esta causal opera en caso de que no haya transcurrido
'1 plazo social, pues en las dems el acuerdo no sera otra cosa que el reconocimiento t!.'
'xlstencta de la causal.
Este acuerdo debe adoptarse conforme a las estipulaciones ue aparecen en el pacto
octal. Podra en determinado caso acordar:....! la extincin antes del vencimiento del pluzu sin
385
]
]
]
]
]
]
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]
]
)1
TituloPreliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
que haya hecho mencin de ello en la escritura de constitucin o los estatutos, pues la
voluntad de los socios manifestada en la Junta General con los requisitos legales est por
encima de cualquier pacto o convenio anterior.
Aunque no sea este el lugar adecuado se debe considerar que si la sociedad llegare a
amortizar todas sus acciones, tendr que fenecer por el desaparecimiento de todos los socios.
En la situacin anterior de ser la sociedad la duea de todas sus acciones lo que
sucedera es que se convertira en una especie de fundacin, pues los bienes quedaran
destinados a unfin determinado.
G. 2.5. POR SENTENCIA JUDICIAL QUE DECLARE LA DISOLUCIN Y

ORDENE LA LIQUIDACIN EN LOS CASOS CONTEA-fPLADOS EN
EL CAPITULO XII DEL LIBRO I DEL CODIGO DE COMERCIO
(Sociedades Nulas e Irregulares)
Como todo acto jurdico, el que da nacimiento a la sociedad est sujeto a que en su
formacin se den determinadas imperfecciones que lo hagan inexistente o nulo; depende de la
magnitud del defecto que recae sobre l mismo.. Cabe sealar que la sentencia judicial
pronunciada por el Juez que declare la disolucin y ordene la liquidacin de la sociedad
para que produzca sus efectos deber previamente declararse ejecutoriada.
Hay nulidad cuando se omiten ciertos requisitos que la ley exige para que un acto tenga.
plena eficacia. Al faltar stos, el acto, jurdicamente es como si no existiera, no crea
derechos. ni vincula a persona alguna.
Los motivos pueden ser varios. a guisa de ejemplos se mencionan los siguientes:
l. Elementos necesarios para la existencia de la sociedad: capital inferior a cien mil
colones; divisin de las acciones enforma distinta a la que ordena la ley.
2. Requisitos de constitucin, los sealados en el artculo 192 Com., que dice:
Para proceder a la constitucin de una sociedad annima, se requiere:
1 Que el capital social no sea menor de cien mil colones y que est
ntegramente suscrito.
/l. Que se pague en dinero efectivo, cuando menos, el veinticinco por ciento
del valor de cada accin pagadera en numerario.
lIl. Que se satisfaga ntegramente el valor de cada accin, cuando su. pago
haya de efectuarse en todo o en parte, con bienes distintos del dinero.
En todo caso, deber estar ntegramente pagada una cantidad igual a la cuarta
parte del capital de fundacin:
386
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~
Textos Jurdicos universitarios
3. En lo que se refiere a la fundacin: omisin de cualquiera de los requisitos que deben

seguirse para constitucin sucesiva o para la pblica. Falta de indicacin en la escritura
pblica de cualquiera de las primeras nueve de las exigencias prescritas en el artculos 22
Como y 194 del mismo cuerpo legal
4. Merece consideracin aparte la ilicitud del objeto social, de ello se har mencin ::11
revisar la naturaleza jurdica de la sociedad annima.
La ilicitud del objeto es causa de nulidad, pero es conveniente aclarar que no debe
confundirse el objeto del contrato en general y el objeto o finalidad social como requisito de
la escritura pblica que entra en la causa del contrato. La ilicitud del objeto social no es ms
que la ilicitud de la causa del contrato. El artculo 343 declara nula la sociedad con objeto
ilcito.
5. Sobre la calisa Ilicita El Cdigo Civil en los artculos 1316 No. 4, establece que para
que haya obligacin debe haber causa lcita y el artculo 1338 inciso Z" del mismo cuerpo
legal, dice:
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Se entiende por causa, el motivo inmediato que induce a contraer la obligacin y

por causa ilcita la prohibida por la ley, o contraria a las buenas costumbres o al
orden pblico.
El articulo 344 Como establece que la sociedad que tenga causa ilcita tambin es nula.
Segn los artculos del Cdigo Civil ya citados, puede haber tres clases de causa ilcita:
la prohibida por la ley, la contraria a las buenas costumbres y, la contraria al orden pblico.
En doctrina sobre todo en la italiana se reconoce que la ilicitlld de la causa afecta a lu
necesidad econmica que el contrato satisfar. La causa es el motivo o inters que la par/e
trata de llenar con el acto jurdico. En lo que se refiere a las sociedades segn el inciso
segundo del artculo 17 del Cdigo de Comercio. la causa se puede encontrar en la
estipulacin de poner en carmn, bienes o industria, con la finalidad de repartir entre s los
beneficios que provengan de los negocios a que van a dedicarse. Es notable como la causa
repercute en la finalidad social. La causa para que a travs de ese acto surja un ente jurdico,
es precisamente a la que se refiere el artculo 17.
El contrato de sociedad est caracterizado por el fin de lucro. el cual constituye 1111
elemento esencial de la causa para formar parte de l. Toda limitacin que lo afecte o que
impida el reparto de utilidades ser nulo
6. En cuanto al pacto leonino: El artculo 36 del Cdigo de Comercio habla de lo que se
llama pacto leonino, que consiste en la exclusin de uno o ms socios de la participacin en
'as utilidades o en las prdidas.
El pacto est prohibido porque afecta la causa del contrato, aunque el Codigo de
:.'omercio. no obstante que es
claro caso de ilicitud de la causa, limita los efectos - de td
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nulidad a las estipulaciones que se hagan. La respuesta adecuada para este criterio debe
buscarse en la naturaleza jurdica del contrato plurilateral de sociedad, en los cuales. tal
como lo dice el artculo 26, en concordancia con la doctrina, la nulidad de todo el contrato
salvo que la participacin sea esencial para la realizacin de la finalidad social; por esta
razn la estipulacin leonina deja inclume el pacto social.
7. Con relacin al consentimiento: El articulo 13 J6 No. 2 dice:
Para que una persona se obligue a otra por acto o declaracin de voluntad es
necesario: 2 que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no
adolezca de vicio.
En el contrato de sociedad el consentimiento de los socios debe estar exenta de vicios.
Los artculos 1322 y siguiente del Cdigo Civil, tal como ya se ha explicado, regulan la
materia de los vicios, pero en lo que a la sociedad se refiere, tambin como ha quedado
expresado, hay que considerar ciertas particularidades.. La propia naturaleza de este
contrato plurilateral no excluye la nulidad: el socio que consinti por error, fuerza o dolo
puede pedir la nulidad, ms esa nulidad no afectar todo el pacto, salvo que segn lo dispone
el artculo 26 "la participacin del que se refiere o su aporte constituyan condiciones
indispensables para la realizacin de la finalidad social". Sea nulidad absoluta o relativa
afectar slo la relacin particular del socio. no todo el contrato y en consecuencia tampoco
a los otros socios no afectados por el vicio. Igual tratamiento se aplicar a la -minoria de
socios, articulo 345, inciso final.
El consentimiento es el acuerdo de dos o m{as voluntades sobre un mismo objeto jurdico.
Integrase por dos actos sucesivos y copulativos: la oferta y la aceptacin.
El artculo 345 Como dice que la falta de consentimiento de la mayora de los socios
invalida el contrato social. Ntese que el articulo habla de la mayora o sea que tal como se
ha dicho: para la nulidad dentro de la sociedad debe distinguirse entre si el consentimientv de
la mayora ha sido afectado por cualquiera de los vicios que hacen nulo el contrato: error,
fuerza o dolo. En caso de que no sea as, la sociedad ser vlida en toda la extensin y
quedar a los socios la accin que le da el artculo 25.
8. En cuanto a la carencia de formalidades en el contrato: Formalidades son aquellos
requisitos de orden externo exigidos por /a ley para /a celebracin de d:lamillaJos actos, las
cuales se llaman actos formales.
Entre las formalidades es posible distinguir: solemnidades que son requisitos de orden
externo de los que depende inevitablemente "la existencia del acto; consisten en diversas
formas que deben revestir las mencionadas declaraciones de voluntad para que el
consentimiento se considere vlidamente dado. Sin ellos se produce la inexistencia o nulidad
del acto.
388
m
'.-ic. Julio Csar Martnez.
Formalidades de prueba: hay otras formas cuya misin es servir de medio idneo de
'Jnleba del acto celebrado; si no se hace uso de ellas, el acto queda sin prueba fehaciente.
Los actos solemnes se definen como aquellos en que el legislador exige para su
~'elebracin ciertas formalidades esenciales para su existencia y en consideracin a su
:wtllraleza.
La solemnidad es indispensable para que nazca el vnculo jurdico, y adems el nico

medio de prueba posible. El artculo 346 Como lo manda claramente, adems el inciso final
del articulo J8 Com., dice:
Solamente podrn constituirse sociedades dentro de las formas reguladas por la
ley.
La doctrina ha sostenido y la jurisprudencia lo ha confirmado en numerosas ocasiones.
que en los contratos solemnes, el contrato y el instrumento pblico son su prueba, son
inseparables y que si ste no se ha extendido o no se ha otorgado conforme a la ley, el
contrato no ha tenido existencia jurdica y como consecuencia necesaria, si no existido no
ouede declararse nulo.
Es un principio indiscutible que los contratos solemnes no tienen existencia jurdica, ni
producen efectos legales. sino desde el momento en que se cumplen las formalidades que la
ley seal para su perfeccin,' 'ni la voluntad de los contratantes, ni sentencia alguna de juez
tnteden derogar tal principio.
Las solemnidades en su calidad de excepciones al derecho comn, requieren como una
.onsecuencia lgica, de una interpretacin restrictiva: las que el legislador seala para un
leterminado acto no pueden hacer figura en otro, ni podrn someterse dichos actos otro tipo
1e solemnidades, slo a los que expresamente se indiquen.
El artculo 27 Como contiene una regla que est en relacin directa con el contenido del
irticulo 10 del Cdigo Civil. Ambas disposiciones dicen:
Art. 27 Como La omisin de los requisitos sealados en el artculo 22. produce
nulidad de la escritura a excepcin de los contenidos en los ordinales
XI y XII.
cuya omisin dar lugar a que se apliquen las disposiciones pertinentes de este
Cdigo.
x:
Art. 10 C. Los actos que prohibe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en
cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de
contravencin.
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J
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389
]
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G.2.6. SOCIEDAD REDUCIDA A UN UNICOSOCIO
El Cdigo de Comercio regula esta situacin, dentro del Captulo dedicado a las
sociedades nulas e irregulares, pues el caso del socio nico es precisamente de esos, pues es
dificil concebir una sociedad con un solo socio, situacin que pugna con la misma definicin
de sociedad.
Si todas las acciones /legan a ser de un solo individuo Habr que extinguir o no la
sociedad? Segn lo dicen connotados tratadistas no existe ninguna razn para negar la vida a
la sociedad annima (que es de capitales) que ve reducido el nmero de sus socios a uno solo.
Citan en su apoyo la tendencia que sostienen los autores alemanes que la sociedad de un solo
'hombre debe tener en la ley un tratamiento especial, lo que a juicio de Gierke citado por
Emilio Langl y Rubio debe ser: "P' Se le aplicarn fundamentalmente los preceptos de la
sociedad por acciones. 2 0 As tambin, la doctrina de los patrimonios separados. JO Se
considerarn idnticas las personalidades del accionista nico y de la sociedad cuando. de lo
contrario amenacen tpicos de chanchullos u otras impurezas"
Aportan adems otros argumentos: la sociedad tiene una personalidad distinta de la de
los socios, es dueo de un patrimonio dentro del cual se encuentra su capital que responde de
las obligaciones sociales. Quedaran en pie todas las regulaciones a que se ven sometidas las
sociedades annimas. "Importan poco las personas: la entidad las absorbe, las desvaloriza,
las relega ".
Las acciones pueden estar en una sola mano por un tiempo, pero puede darse que por los
continuos movimientos de la vida econmica pasen a otras personas.
Al principia de la entidad requiere un nmero plural de socios, ms no en el transcurso
de la misma.
Si no pueden aplicarse las reglas sobre: juntas generales, directivas, etc., no es bice
para que funcione la empresa. En la prctica se ve que a las juntas concurre el poseedor de la
mayora de las acciones quien impone su criterio.
Sobre esto dice Langl y Rubio: "10 que el principio de la mayora debe interpretarse. no
en el sentido de que debe existir pluralidad de personas, sino de que no es precisa la
unanimidad ]O que dicho principio trata de evitar que los intereses de una mayora se
impongan a las de la minora yen el supuesto del accionista nico no hay posibilidad de tal
perjuicio. 3 que tampoco puede formarse mayora cuando slo existen dos socios, con igual
nmero de participaciones cada uno y no por eso se niega el derecho de existencia a la
sociedadformada por dos personas ".
El problema del nmero de administradores se resuelve diciendo que para tener tal
calidad dentro de la sociedad no se precisa ser accionista, por lo que bien podran entrar en
Sl/ constitucin personas ajenas a la entidad.
390
m
Asimismo se arguye que la extincin sbita de la sociedad acarreara mayores perjuicios

que beneficios. La persona que quedara como duea nica de la empresa podra evadir
cualquier disposicin que ordenara la disolucin en virtud de la reduccin del nmero de
socios, a travs del simple expediente de traspasar una accin o varias a otras personas, por
lo que har nugatoria la disposicin comentada.
31
1
]
De otra parte el que se estableciera semejante disposicin dara lugar a que se redujera
la circulacin de las acciones en el mercado de titulosvalores
Es de hacer notar que cuando se concentran las acciones en l/na sola persona o en pocas.
lo que se persigue es la limitacin de la responsabilidad para poder ejercer individualmente
el comercio,
Despus de una serie de elucubraciones se llega a la conclusin que si ya ha sido creada

la sociedad de responsabilidad limitada, pues debe seguirse adelante con el comerciante
individual que tenga tambin la misma calidad, o sea el comerciante individual de
responsabilidad limitada,
Los redactores del Proyecto del actual Cdigo de Comercio, dieron como razones para
introducir a la legislacin salvadorea la empresa individual de responsabilidad limitada, las
siguientes: "La empresa individual de responsabilidad limitada constituye una novedad de la
que la Comisin se enorgullece, Si este proyecto llegare a convertirse en ley, El Salvador ser
la primera nacin en Amrica Latina que autorice la existencia de este tipo de empresas.
legislado ya en otros pases, Con esta nueva institucin se ha querido dar mayoresfaciidades
al desarrollo del comercio y, al mismo tiempo, evitar que se busque igual resultado mediante
la constitucin de sociedades annimas que, si bien llenan los requisitos formales de tal
organizacin, su contenido no corresponde a esa forma de sociedad. Se ha tenido en cuenta,
en todo momento, la garanta que debe darse a los terceros que contraten con la empresa
individual, sometindola a las formalidades, requisitos y obligaciones que se exigen a las
sociedades cuyos miembros responden limitadamente, sean de personas o de capitales, La
Comisin se ha inspirado en las "Bases de un Proyecto de Ley de Empresas Individuales de
Responsabilidad Limitada" cuyo autor es el tratadista mexicano, Licenciado Ral Cervantes J
Ahumada ".
Como una consecuencia natural de la posicin adoptada por la Comisin Redactora del
Proyecto de Cdigo de Comercio, hoy ley de la Repblica, que segn manifestacin expresa
se fundamenta en la opinin del ilustre tratadista Cervantes y Ahumada, quien seguramente
debi haber tomado como antecedente la doctrina brillantemente expuesta por autores
alemanes, es que la situacin del socio nico dentro de una sociedad se ha regulado en la
forma contenida en el artculo 357, que dice:
La sociedad reducida a un solo socio, dejar de existir como tal. si
transcurrieren tres meses sin que se haya traspasado alguna participacin social
a otra persona; pero la empresa mercantil subsistir como empresa individual
perteneciente a un nico socio.
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La empresa ser de responsabilidad ilimitada si en la sociedad de que proviene

haba por lo menos, un socio que tuviere este tipo de responsabilidad La
empresa ser de responsabilidad limituda; si en la sociedad de que proviene
.
todos los socios, responda de esta manera.
El nico socio tendr la obligacin de otorgar los instrumentos necesarios para
convertir legalmente la sociedad en una empresa individual dentro de los dos
meses subsiguientes a la expiracin del plazo previsto en el inciso primero de
este artculo, bajo pena de que su empresa se considere como una sociedad
irregular y se le apliquen las disposiciones previstas en el artculo 347.
G. 2.7. DISOLUCIN POR FUSION.

Esta causa est expresamente contemplada en la ley, se encuentra contenida en el
articulo 187 inciso final., claro que aqui slo hay disolucin sin liquidacin, porque en las
dos formas que seala el articulo 3J5 (por creacin y por absorcin) hay una sucesin a ttulo
universal de los patrimonios de las sociedades que se fusionan o de la sociedad absorbida a la
que incorpora. La liquidacin no se necesita, pues se opone a la finalidad econmica de la
fusin.
. Sobre la fusin y la liquidacin de sociedades se hablar en
del Cdigo,respectivos.
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estudio de los Captulos
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392
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Lic. Julio CsarMartnez.
CAPITULO VII
SOCIEDAD ANNIllli.
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SECCION "A"
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(Arts. 191 - 206)
A.1. CONCEPTO Y \ATURALEZ4 JURDICA.
El maestro Joaqun Garrigues dice: "Desde un punto de vista doctrinal, puede decirse
que la sociedad annima es la sociedad capitalista dedicada con capital propio dividido en
acciones bajo el principio de responsabilidad limitada de los socios por las deudas sociales a
la explotacin de una industria mercantil"
Gay de Montell expresa: "La compaa anonima es una sociedad compuesta
exclusivamente de asociados obligados hasta la concurrencia de su aportacin, que carece de
razn social. estando todas las partes de su capital representadas por acciones negociables y
cuya gestin est encomendada a mandatarios revocables llamados administradores o
gerentes que slo responden al pasivo social en caso de falta o delito ".
Langl y Rubio define la sociedad annima as: "Es 'aquella sociedad en la cual los
asociados contrayendo una responsabilidad por las obligaciones y prdidas de la misma.
limitada por la aportacin que hacen o se comprometen a hacer alfondo comn, forman esto
por partes o porciones ciertas, figuradas por acciones o de otra manera indubitada .Y
encargan su' manejo a mandatarios amovibles que representan a la compaia. bajo una
denominacin apropiada al objeto o empresa a que destine susfondos ''.
Brunetti: "La sociedad por acciones es una asociacin de personas que teniendo
personalidad propia. actan en S1/ propio nombre para un determinado fin econmico, cuya
estructura capitalista-colectivista es proporcionada por un capital de base, estaturiamente
determinado y dividido en acciones, formado por las aportaciones de los suscriptores que
despus de haber desembolsado el importe suscrito, no estn obligados a ulteriores
prestaciones"
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A.2. CARA CTERSTICAS DE LA SOCIEDAD A NNIAL4..
De las definiciones anteriormente expuestas puede deducirse las notas diferenciadoras ()

caractersticas de la sociedad annima., as:
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A.2.1. ES UNA SOCIEDAD DE CA.PITAl
Es de suma relevancia la calificacin que se le da a la sociedad annima de sociedad

de capital, pues segn ha sido considerado por la doctrina y la realidad lo demuestran, estas
entidades son las nicas adecuadas para realizar empresas de grandes proporciones, por lo
que al reunir grandes sumas de bienes la ley las califica acertadamente como sociedades de
capitales. Tal calificacin no tiene una importancia meramente econmica sino que en cuanto
al fondo jurdico del asunto, puede decirse que salta a la vista dado que las sociedades de
personas tienen como base entre otras: la confianza mutua, la colaboracin y la solidaridad
entre los socios, en cambio la sociedad de capitales est organizada de tal manera que tiende
preponderantemente a la salvaguarda de los intereses del capital.
Tambin cabe considerar que en las de capital los socios que las constituyen contraen
determinados vnculos de orden personal, pero ello puede decirse que es nada ms que un
requisito de forma, pues el verdadero motivo que los induce a contratar, es distinto de la mera
conveniencia personal, es una especie de seguro que compensa el riesgo que supone la
inversin. Por otra parte. en las sociedades de personas, excepto en la sociedad de
responsabilidad limitada y los socios comanditarios de la sociedad en comandita simple
arriesgan su patrimonio propio; en la de capitales la administracin de la empresa se ejerce
por sujetos ajenos a los socios y el riesgo de la sociedad no recae sobre su patrimonio.
En las sociedades de personas los socios no pueden cambiarse a voluntad, ya que para
hacerlo habra que modificar el contrato social, pero en las de capitales la condicin de socio
no es absoluta y puede variar al hacerlo la propiedad del ttulovalor que representa el aporte
y dems derechos incorporados en l.
El capital est formado por las aportaciones de los socios y se divide en partes alicuotas
llamadas acciones. Su monto debe permanecer igual por toda la vida de la entidad. a menos
que, por un acuerdo de la Junta General o por exigencia de la ley, se modifique.
A. 2.2. SUS SOCIOS RESPONDEN LLHITADAMENTE.
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Con esto se quiere decir que los socios no responden personalment> J";'-!' }c':;:;;:;
sociales, se obligan slo con la sociedad por la cuanta de su aportacin. Brunetti dice sobre
esto: "No se puede considerar exhaustiva la definicin del articu! ~325 al decir que "en la
sociedad por acciones, por las obligaciones sociales responde solam; "fe la sociedad con su
patrimonio"; pone de relieve la separacin entre el patrimonio de lo : accionistas y el de la
sociedad, pero olvida el elemento ms caracterstico, que proporciona la constitucin del
capital social. Todava ms imprecisa era la del artculo 76, nmero 3 del Cdigo de
Comercio. que deca que "en la sociedad annima las obligaciones sociales estn
garantizadas slo limitadamente a un determinado capital, y cada socio slo est obligado
por su cuota o por su accin ", Ni el capital social ofrece una garantia en sentido tcnico. ni el
accionista est obligado limitadamente, porque la sociedad solamente responde
394
1]
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ilimitadamente por sus obligaciones. Por eso la irresponsabilidad de los socios frente a
terceros no es un elemento relevante de la definicin"
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Es cierto que aquello no ofrece en garanta a sus acreedores el patrimonio de los socios
ni el de alguno de stos, pero es precisamente por eso que los accionistas no tienen
responsabilidad, ni plena ni limitada. Estn obligados frente a la sociedad por el importe de
sus aportaciones; ante terceros est obligada y es responsable la sociedad como persona por
s misma. El concepto de responsabilidad limitada del accionista derivado de la terminologa
del Cdigo francs se adapta al comanditario que es deudor y responsable tambin ante
terceros de su propia cuota.
En este sentido, hay autores que no consideran que la responsabilidad limitada sea una
nota determinante dentro del concepto de la sociedad annima (que es una sociedad de
capitales)
A.2.3. FUNCIOVA BAJO UNA DENO}4INACIN.
A diferencia de las sociedades de personas la annima funciona en la vida mercantil

con un nombre que le es propio, llamado denominacin, el cual se forma de cualquier modo.
Se llama anonima no porque carezca de nombre sino porque los nombres de sus socios 1/0
aparecen en la denominacin, diferencia fundamental con la de personas que funcionan bajo
razn social que se forma con los nombres de uno o ms socios, excepto la sociedad de
responsabiiidad limitada cuyo nombre puede ser bajo razn social o bajo denominacin.
Ya se ha explicado que la denominacin se presenta en dos formas: la que se refiere al
modus operandis de la entidad, que bien vale la pena hacer notar y que se trata de la
denominacin finalista: y la denominacin de fantasa que nada tiene que ver con relacin l!
objeto de la sociedad.
No importa que en la formacin de la denominacin se decida introducir el nombre de
uno o ms socios, pues podra ser que la influencia de dichos nombres dentro de la masa de!
pblico, represente un valor de ndole comercial y moral que no debe menospreciarse.
Sobre este particular el artculo 191 Como dice:
La sociedad annima se constituir bajo denominacin, la cual se formar

libremente sin ms limitacin que la de ser distinta de la de cualquiera otra
sociedad existente e ir inmediatamente seguida de las palabras "Sociedad
Annima", o de su abreviatura "S.A." La omisin de este requisito acarrea
responsabilidad ilimitada y solidaria para los accionistas y los administradores.
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A. 2. 4. CON UNA FINALIDAD U OBJETO SOCIAL.
El objeto de una sociedad consiste en aquel conjunto de operaciones que sta se

propone realizar para ejercer en comn una determinada actividad econmica. El Cdigo de
Comercio exige como uno de los requisitos de la escritura de constitucin, que se indique en
la misma el objeto ofinalidad social de la entidad Art. 22 No. IV.
No debe confundirse el objeto con la finalidad social, el objeto sirve para conseguir la
finalidad, estn en una relacin de medio a fin, por eso es que se puede diferenciar con toda
claridad el objeto de las prestaciones a que estn obligados los socios, pues stos ltimos son
los medios con los cuales se /legar a la consecucin delfin social.
La mercantilidad de la sociedad annima no est sujeta a su objeto, as lo determina el
inciso 1 del artculo 17 del Cdigo de Comercio, disposicin que dice:
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Son comerciantes sociales todas las sociedades independientemente de los fines

que persiguen.
De tal modo que no importa cual sea el objeto de la sociedad para establecer que sta
es mercantil o no. Laforma determina la mercantilidad.
Como lo reconocen renombrados tratadistas, en los pases latinos, el objeto ha servido
de criterio de distincin entre sociedad y asociacin. La sociedad debe tener un objeto que
sea una empresa de lucro. No sucede as 'en los pases germnicos, en donde tanto la
asociacin como la sociedad pueden tener fines de lucro o no.
Como se ha expresado, el objeto puede servir para determinar la mercantilidad de una
sociedad; pero, tambin se ha dicho que tal mercantilidad puede determinarse por S1/ forma.
Se considera ms apegado a la ciencia del derecho el criterio que determina la mercantilidad
a travs del objeto, pero prcticamente se cone/uye que la forma constituye un instrumento
que evita discusiones estriles. Modernamente se ha impuesto el criterio de la forma, de ah
que se ha considerado a la sociedad annima como mercantil cualquiera que sea el objeto a
que se dedique.
El objeto tiene importancia visto asimismo desde otro ngulo, por ejemplo: el enfoque
legislativo que se le da, puede establecer que su modificacin tenga un carcter esencial y por
lo tanto se le rodee de una serie de disposiciones que garanticen a todos: para el caso podra
ordenarse que para modificar el objeto se requerir unanimidad de socios.
Ahora bien, si de conformidad a ciertas legislaciones, como la salvadorea, el carcter
de persona jurdica y la mercantilidad se obtienen, la primera por la inscripcin en el registro
de comercio, y la segunda por la forma de la sociedad. entonces la determinacin del objeto
pierde cierta importancia de seguirse la direccin contraria. (Arts. 17 y 25 Com.)
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Pero entonces cabe preguntarse: Cul es la necesidad de sealar en la escritura de

constitucin el objeto de la sociedad? La respuesta es fcil: sirve para determinar con
exactitud dentro dequ l!mite pueden los administradores de la entidad actuar, de tal modo
que en caso de exigirseles alguna responsabilidad se sabr a cabalidad si obraron dentro de
los lmites que seala el objeto social o no; si se cambia de objeto sin los requisitos sealados
por la ley habr lugar a una transformacin con las debidas consecuencias, etctera.
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El objeto debe reunir ciertos requisitos para que pueda considerarse como permitido
por la ley.
De conformidad a lo dicho por el Cdigo Civil, que regula en general la materia, puede
decirse que el objeto de todo contrato debe ser: a) lcito; b) posible,' e) determinado; y d)
comerciable.
Si el objeto es ilictto se est frente a una sociedad nula, pues los convenios de los
particulares sobre el objeto de la sociedad. deben enmarcarse dentro de los preceptos del
orden pblico, o mejor dicho debe seguir la norma jurdica fundamental de que los convenios
no deben contravenir el orden-pblico, las leyes, la moral o las buenas costumbres,
Por lo general las sociedades comienzan dentro de la licitud. dificil es que alguien se
asocie para iniciar un determinado negocio ilcito. luego puede que el objeto se convierta en
ilcito o se aada alguna actividad illcita a la que tiene la entidad
Sobre lo que debe considerarse por objeto lcito no existe entre los autores un consenso,
para unos el objeto lcito es el que est en consonancia con las leyes, las buenas costumbres y
el orden pblico; para otros lo lcito del objeto es sinnimo de comerciable; para otros el
objeto lcito es el que se ajusta a los preceptos legales, los cuales lo reconocen, protegen y
amparan.
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A.2.5. CON UN DOAIlCILIO SOCIAL.
El domicilio es el lugar donde se presume siempre presente a un determinado individuo.

aunque por un momento no lo est. para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de S/lS
obligaciones.
Permite el domicilio ubicar a una persona en un lugar determinado del territorio de la

Repblica enforma permanente. regular y determinada.
El domicilio es un concepto jurdico, segn sostienen renombrados autores, pues es la

ciencia del Derecho la que determina sus elementos.
El Cdigo Civil salvadoreo acepta como fundamento doctrinario la nocton del

domicilio que se basa en la llamada teora concreta sobre el domicilio. pues el autor del
397
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Ttulo Preliminar- Los Comerciantes y sus Auxiliares
antecedente inmediato del cuerpo de leyes referido, don Andrs Bello se bas en las obras
sobre la materia escritas por Savigny y Merlin.
El domicilio debe ser uno, obligatorio y fijo. Uno porque la persona siempre es una.
Aunque esta concepcin tiene cierto sabor de anacronismo, puesto que en la vida moderna se
da a menudo la pluralidad de domicilios.
Obligatorio porque el hecho de que exista una persona es causa inmediata para que
posea un domicilio. En el Cdigo Civil la persona que no posee domicilio tiene por
disposicin de la ley el domicilio de su residencia.
Fijo es el domicilio, porque el domicilio no cambia simplemente por el hecho de que la
persona se traslade a vivir a otro lugar, mientras no rena los requisitos que rige la ley la
nueva residencia no constituir domicilio.
El Cdigo Civil define al domicilio en el artculo 57, de la siguiente manera
El domicilio consiste en la residencia acompaada; real o presuntivamente del

nimo de permanecer en ella.
De esa definicin pueden analizarse los elementos del domicilio: a) la residencia en una
parte del territorio; b) el nimo real o presuntivo de permanecer en esa residencia.
El primer elemento no ofrece dificultad alguna para su determinacin, pues se trata de
un hecho material que puede ser detectado por medio de los sentidos.
El nimo. en cambio desde el momento en que es una manifestacin de orden anmico
no puede ser reconocido sino a travs de manifestaciones externa que la hagan palpable. El
nimo puede ser real o presunto. segn se desprende la disposicin legal citada. El real es
que tiene una existencia determinada, el presunto puede suponerse si se dan ciertos hechos.
Los dos elementos que integran el domicilio son indispensables para configurarlo como
tal, cada uno de ellos por separado no constituyen domicilio. Aun cuando debe tenerse
presente esta circunstancia, los aut.."': es! . . de acuerdo en considerar el nimo como el
principal de los elementos, pues por muy prolongada que sea la ausenci.: de un lugar. si se
tiene el nimo de residir en l, no por I!\O se pierde el domicilio.
Despus de esta somera mirada sobre los elementos del domicilio en general, se
examina al que se refiere el domicilio de las personasjurdicas.
Existe una doctrina que niega el domicilio de las personas jurdicas, puesto que al no
poseer las cualidades de las personas naturales, no son entes vivos, no puede decirse que
residan en alguna parte. adems de que no tienen un estrato espiritual que les permita la
posesin del nimo. Ms, despus de tal argumento los partidarios de la doctrina terminan
con la afirmacin de que la sede social hace las veces de domicilio.
398
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Lc. Julio Csar Martinez.
Textos Jurdicos Universitario,
Los que apoyan la doctrina contraria a la anterior reconocen desde un principio que la
versona jurdica s tiene un domicilio, desde luego que en su actividad social poseen un centro
',rincipal, el que est ubicado en un espacio determinado, en el cual se les ha de considerar
presentes para todos los efectos jurdicos.
Este domicilio puede ser el que sealan en el pacto social o los estatutos. Si nada se dice
m ambos, se deber entender que el centro principal de sus actividades es su domicilio.
Si se toma en cuanta que dentro de la legislacin civil salvadorea se puede tener varios
.iomicilios. no cabe duda de que las personas jurdicas podran tener varios.
El Cdigo de Comercio en el ordinal 1I del artculo 22 exige corno requisito de la
escritura social el domicilio de la sociedad que se constituye.
Podra decirse que la sede de la entidad es el correlativo del domicilio de la persona
natural. Ah donde reside la direccin de la empresa es donde se considera que tiene

establecido el domicilio.
La ley no fifa como de cumplimiento obligatorio el sealar un determinado lugar para
tue se tenga a ste por domicilio de la entidad. La nica exigencia es que la sociedad tenga
In domicilio.
El lugar sealado en la escritura de constitucin, es pues, el domicilio legal de la
sociedad. No admite el Cdigo que pueda existir fuera de ese domicilio otro distinto, presume
isi absolutamente que en ese lugar est el centro de todos los negocios e intereses sociales.
El domicilio reviste una importancia suma, por ejemplo, para determinar dnde puede
vxigirsele a una persona el cumplimiento de sus obligaciones. Ese vnculo jurdico entre una
iersona y un determinado lugar geogrfico, es tambin indispensable para efectos de orden
irocesal.
Es necesario aclarar que no debe confundirse el domicilio social con el domicilio de la
xplotacin, pues ste ltimo es donde se realizan las operaciones de ndole tcnico que
'onstituyen el objeto de la sociedad:
Lo dicho no es obstculo para que la sociedad, si as lo juzgare conveniente, establezca
ucursales o agencias, en las cuales pueda ser demandada, siempre que revistan un carcter
'e importancia; pues como se ha dicho: las personas pueden tener varios domicilios.
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'.3. FUNCION ECON01\t/ICA DE LA SOCIEDAD A NNliVlA.
Con la formacin de la economla como ciencia, la cual estudia la esencia del acto
conmico y la aparicin del sistema mercantilista cuyas consecuencias se pueden advenir u
399
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y susAuxiliares
partir de la revolucin francesa, surge la economa liberal. El principio de la libertad :c,

econmica difundido por la literatura del siglo XVIII, tiene como fundamento la creencia de' '
que la vida econmica se desenvuelv e y realiza espontneamente.
Aparecen junto a este conjunto el desarrollo tcnico econmico del principio jurdico de libertad, como igualdad formal ante la ley. los siguientes principio: libre contratacin,
emancipacin agraria, libertad industrial, mercantil y de trnsito y finalmente el de libre
concurrencia.
El ltimo de los mencionados es el que presta su verdadero sentido a los restantes. Fue
considerada por los economistas como la fuerza que equilibra 1 oferta y la demanda, la
'produccin de los bienes y su consumo. Debido a este principio fundamental de la economa
liberal aparece la libre contratacin, en que establece el salario en fimcin de la oferta y la
demanda de trabajo. Surgen a la vida las industrias que el consumo demanda y desaparecen
las innecesarias. Los precios de las transacciones mercantiles se establecen en el mercadoy
las mercancias son llevadas a las zonas que la demandan.
Sobre las bases jurdicas y econmicas enumeradas anteriormente y bajo el influjo del
sistema fabril se presenta en el marco de la historia el capitalismo. Puede decirse que el
capitalismo es un sistema caracterizado por el nimo individualista y racionalista del lucro,
por su plan asistemtico y comercial y su tcnica revolucionario. El nimo de lucro es su
rasgo ms caracterstico. Su desarrollo est estrechamente unido a la aplicacin a la
industria de los adelantos tcnico y mecnicos o sea el maquinismo, el cual al eleva! el costo
de los medios necesarios: herramientas y salarios saca el capital industrial de la rbita de
poder de quien lo usa. El patrono deja de ser capitalista. El capital necesario para las
grandes empresas industriales que son impulsadas por los nuevos inventos mecnicos y la
nueva tecnologa debe ser acumulado por un grupo ms o menos numeroso de capitalistas.
Las sociedades annimas son los instrumentos que realizan es/as acumulaciones de capital,
bajo la direccin de una gerencia, que puede poseer directamente una parte del capital, y
controlar as sin mayores obstculos el capital que resta el cual est representado por
acciones.
Al ocurrir estas concentraciones de capital inmediatamente se genera un poder
econmico, que utiliza el principio jurdico de igualdad formal ante la ley, la libertad
industrial y de comercio as! como la libre concurrencia como medios para establecer una
efectiva desigualdad, destruir las libertades y eliminar la concurrencia con una tendencl
hacia el monopolio.
Puede entonces decirse que la empresa capitalista lleg a su climax en la sociedad
annima, lo cual ms que una sociedad de personas lo es de capitales. Su caracterstica ms
esencial es la despersonalizacin del capital.
Para un anlisis ms completo de la accin de la sociedad annima en la economa
capitalista, conviene. adems de lo ya expresado sobre la empresa en su relacin a las cosas
400
..
....
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Lic. JulioCsarMartnez.
Textos Jurdicos Unversitarios
tpicamente mercantiles. ampliar el conocimiento de la misma desde el punto de vista

econmico
Se ha dicho que la empresa en sentido ms o menos amplio es la coordinacin,
organizacin y direccin de los elementos de la produccin, que a su vez en el orden prctico
dependen de las personas capacitadas que puedan, a cambio de una retribucin, organizar y
dirigir en lugar del empresario. Es de hacer notar que los accionistas, aun cuando se
constituyan en una asamblea general no lo hacen en carcter de empresarios, son ms bien
un rgano del empresario que es la sociedad. En la vida de la empresa no tienen mayor
ingerencia, por lo general ignoran muchsimos detalles de la misma. Los encargados de los
negocios sociales, quienes viven al ritmo de la entidad, son los directores a quienes los
accionistas confian la gestin de la sociedad. A estos que luego de su gestin someten a
consideracin de los accionistas 10 hecho para su ratificacin, las ms de las veces sin tan
siquiera poder analizar la obra en su totalidad, es a quienes corresponde en verdad el manejo
de los asuntos de la empresa.
La sociedad annima es el punto de referencia para distinguir entre la grande y
mediana empresa. La especializacin del trabajo redunda en una divergencia entre la
direccin y la ejecucin de los negocios sociales. En las empresas de tamao medio y
pequeo, el propietario labora en estrecha colaboracin con los empleados. No sucede lo
mismo en la gran empresa donde los accionistas son ajenos a la actividad diaria de los
asuntos empresariales y por otra parte los ejecutivos de la misma no son accionistas.
.Debe considerarse que las grandes empresas, por lo general trabajan de enormes
dimensiones, no as las pequeas empresas las cuales atienden solamente las necesidades de!
mercado local.
La formacin de grandes empresas es una caracterstica de los tiempos modernos
porque debido a los diferentes cuerpos legislativos se ha logrado la movilizacin de vastas
masas de capitales, de esa manera se deslinda en toda su dimensin la propiedad del rdito de
ejercicio.
]
]
Las acciones como ttulos al portador, que dan participacin en los negocios de una
gran empresa, ha venido a ser para la economa moderna la iniciacin de una etapa de!
capitalismo. Las industrias que tienen su capital representados en acciones, adquieren la
categora de una entidad econmica independiente de la persona y del patrimonio de lJS
particulares.
La sociedad annima tiene una gran incidencia en la economa pblica, pues los
beneficios de las empresas deberan ser repartidos entre un gran nmero de personas. Por eso
se ha dicho que la sociedad annima es un instrumento que no tiene paralelo dentro de la
economla organizada, puesto que permite la reunin de grandes sumas de dinero ahorrado
personas de escasos recursos para ser empleados en proyectos a los cuales ninguno
fortuna particular se arriesgara, a las que un solo individuo no se atrevera a realizar ante
la probabilidad de comprometer su patrimonio por muchos ms aos del promedio de vida de
por
401
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cualquier humano. Por eso ;s que la sociedad annima ofrece la oportunidad de entrar en
grandes negocios con las ventajas de la responsabilidad limitada y la facilidad de poder
vender las acciones sin que el patrimonio sufra mengua o alteracin que lo destruya.
La sociedad annima es, por la amplitud de objeto que puede abarcar, la mejor forma
de llegar a una distribucin racional y completa de las ganancias. Puede expresarse entonces
sin temor a equivocaciones, que la funcin de tal entidad salta del sector privado al pblico
este paso pone al Estado en la obligacin de velar en primer trmino por los intereses
generales, puesto que el ahorro nacional es uno de ellos, asimismo debe salvaguardar los
intereses morales y materiales de los obreros y empleados.
A.4. CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD.

Mientras se constituye como tal, la sociedad annima debe seguir tres etapas:
l. Otorgamiento de la escritura social con las diferentes clusulas que la regirn, de conformidad a los
artculo 22 (ya transcrito), 191 (ya transcrito) 192, 193 Y 194 Com.
2. Aporte de capital por parte de los socios.
3. Obtencin de su calidad de persona jurdica por la inscripcin en el Registro de

Comercio de la escritura de constitucin..
La sociedad annima como todas las sociedades mercantiles, se gesta en contrato y
surge a la vida del derecho por la inscripcin ya mencionada.
Cabe hacer aqu, antes de proceder a otros comentarios, una diferencia fundameral: la
que existe entre el acuerdo de los fundadores y la confeccin de los estatutos de la sociedad.
Sobre el p~imer asunto: el acuerdo de los fundadores existe una discusin: si constituye tal
acto un contrato o si por el contrario I~S un acto complejo; unas legislaciones se inclinan por
el contrato y otras por el acto complejo, pero en cuanto a la redaccin de los estatutos no
cabe discusin de que no se trata de un contrato, pues en ellos no estn comprendidas ms
que las normas destinadas a servir de gua al funcionamiento de lo e: L:
La escritura social es el punto de partida de nacimiento de la sociedad, en cambio los
estatutos completan y regulan el funcionamiento de la misma.
. El Cdigo de Comercio reconoce dos formas de constitucin de la sociedad annima: a)
la fundacin simultnea; y b) por suscripcin pblica. En la primera forma la sociedad se
constituye por la reunin en el mismo acto de los aportes de los accionistas, que luego
integran el capital social. En la constitucin sucesiva o pblica, la entidad cobra vida
gradualmente a travs de la suscripcin. basada en un programa que contiene las principales
bases de la sociedad que se constituir, el cual debe depositarse en e/ Registro de Comercio
402
FJ
junto con la autorizacin de la oficina que ejerce la vigilancia del Estado, ejemplar que debe
constar en el acta notarial. Art. J98 Como
La constitucin es el acto por el cual se manifiestan las voluntades de los socios y que
tiene como consecuencia el contrato plurilateral, pero para proceder a ella debern
observarse ciertas normas, as:
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1
']
]
l. El artculo 192 Com., dice:
Para procede}' a la constitucin de una socieda annima, se requiere:

1
Que el capital social no sea menor
cien mil colones y que est
ntegramente suscrito.
I
JI Que se pague en dinero efectivo, cuando ~enos, el veinticinco por ciento
del valor de cada accin pagadera en num rarlo.
III Que se satisfaga ntegramente el valor de cada accin, cuando Sil pago
haya de efectuarse en todo o en parte, con bienes distintos del dinero.
En todo caso, deber estar ntegramente pagada una cantidad igual a la
cuarta parle del capital de fundacin,
d4
2. Si hay aportaciones en especie, en lo que a lafundacin simultnea se refiere, el

artculo 196 Com., dispone:
Las aportaciones en especie sern efectuadas segn valo hecho
previamente por auditor autorizado, emitiendo certificacin del -mismo,
debiendo enviar dicha certificacin dentro de los tres das hbiles siguientes
de efectuado, a la oficina que ejerza la vigilancia del Estado. El notario
misma dicho valo.
Yen lo que se refiere a la suscripcin pblica, el artculo 197, inciso 2, dice:
La oficina, ames de aprobar o no el programa, se cerciorar de la suscripcin
total del capital previsto.
]
]
]
]
]
]
]
]
Adems el artculo 201 dispone:

Las aportaciones en especie se formalizarn al constituirse la sociedad; pero
al hacerse la suscripcin se otorgar una promesa de aportacin, con las
formalidades legales, en documento que sea exigible ejecutivamente.
3. La escritura de constitucin deber inscribirse en el Registro de Comercio, artculos
25 (ya transcrito) y el No 1 del 465 Como que dice:
En el Registro de documentos de comercio, se inscribirn:
I Instrumentos pblicos.
]
]
]
403

4. Las aportaciones en efectivo se harn por medio de cheque certificado o cert{ficado
de depsito del dinero hecho en una institucin bancaria debidamente endosado, esto en caso
de fundacin simultnea. Tal disposicin dice:
En los casos de fundacin simultnea, las aportaciones en efectivo se harn

por medio de cheque certificado o certificado de depsito del dinero hecho en
una institucin bancaria debidamente endosado.
En la escritura de constitucin, el notario relacionar las circunstancias
antedichas.
En la constitucin sucesiva, el artculo 200 prescribe la manera de hacer los aportes tal
disposicin dice:
Se prohibe a los fundadores recibir a ttulo de suscripcin cualquiera de las

cantidades a que se hubieren obligado los suscriptores a exhibir en efectivo,
de acuerdo con el numeral JIl del artculo anterior, las cuales debern ser
depositadas en los bancos designados al efecto, para ser entregadas a los
representantes de la sociedad, una vez que haya sido constituida.
La fundacin de la sociedad en forma simultnea, no tiene una importancia tal que de
mrito a extensos comentarios, sin embargo se debe decir:
Los socios a travs de la escritura de constitucin dan origen al lazo de obligacin, pero
en lo referente a obligaciones de la organizacin de la sociedad tocan a la nueva persona
jurdica que se crea. Sin perjuicio de incurrir en repeticiones se hace referencia al hecho de
que la nocin de contrato pluri/ateral, trae ciertas consecuencias negativas, puesto que segn
las bases tericas del Cdigo, no es esa la figura aplicable a la constitucin de la sociedad
annima, lo que salta de relieve si se considera que aqu se trata ante todo de un contrato de
organizacin, pues da nacimiento a una persona jurdica y que puede en ciertos casos
formarse a travs de pasos sucesivos y preparatorios que excluyen toda referencia a los
contratos, as pues. algunos autores opinan que es un acto colectivo pero no un contrato.
Segn ha quedado expuesto los artculos 21 y 193 Como n.cndan que la fundacin
simultnea de la sociedad se har por escritura pblica, llenando ciertos requisitos.
El Cdigo de Comercio regula en forma disuruu. como se ve de las disposiciones
citadas, las dos formas de constitucin de las sociedades, la suce ,IVa de la simultnea, pero
.'in de imprescindible
no deja al acaso los actos preparatorios, que en esta clase de al.
necesidad
Fundadores de una sociedad anontma son las personas que inician su formacin
realizando los actos necesarios para que se constituya como persona jurdica. Por su
actividad en la formacin de la entidad, las personas mencionadas anteriormente, por lo
general se les reservan ciertos derechos o se les otorga una remuneracion por sus servicios404
1]
Lc. Julio CsarMartnez.
Usualmente se les conceden ttulos que se denominan partes de fundador o bonos de

fundador.
,]
El artculo 207 Como da las normas pertinentes sobre a quienes se considerar

fundadores.
]
]
A. .J. 1. CONSTITUCION SUCESIVA.
Para la constitucin sucesiva se sigue una serie de pasos que son:

1. Las personas llamadas promotores o fundadores formulan un documento denominado
programa, en l estn contenidos los principales elementos de lafutura sociedad. Arts. 194 J'
197 Com., tales disposiciones dicen:
194. La escritura constitutiva de la sociedad anontma deber expresar,

adems de los requisitos necesarios segn el articulo 22.
l.
La suscripcin de las acciones, con indicacin del monto que se haya
pagado del capital:
11.
La manera y plazo en que deber pagarse la parte insoluta del capital
suscrito.
III
El nmero, valor nominal Y naturaleza de las acciones en que se divide
el capital social:
IV.
En Sil caso, la determinacin de los derechos, prerrogativas y
limitaciones en materia de acciones preferidas.
V.
Todo lo relativo a otros ttulos de participacin.
VI.
La facultad de los accionistas para suscribir cualesquiera aportaciones
suplementarias o aumentos de capital.
Vil.
La forma en que deban elegirse las personas que habrn de ejercer la
administracin y la auditoria, el tiempo que deban durar en sus
funciones y la manera de proveer las vacantes.
VIJI. Los plazos y forma de convocatoria y celebracin de las juntas
generales ordinarias; y los casos y el modo de convocar y celebrar las
extraordinarias.
197. Cuando la sociedad anontma haya de constituirse por suscripcin

pblica, los fundadores presentarn a la oficina que ejerza la vigilancia del
Estado, un programa con el proyecto de escritura social que rena los
requisitos mencionados en el artculo 194, con excepcin de los que, por la
propia naturaleza de la fundacin sucesiva, no puedan consignarse en el
programa.
La oficina, antes de aprobar o no el programa, se cerciorar de la suscripcin
total del capital previsto.
405
]
]
]
]
]
]
]
]
..
Ttulo Preliminar - Los Comerciantes y sus ;.::~il:ar~s
2. La uceptacin del prugrama se hace a travs de suscripciones en duplicado con las

in.licociones que aparecen en el artculo 199 Como y de conformidad con la misma
disposicin, las firmas de cada suscriptor se autenticar. Tal disposicin dice:
Cada suscripcin se recoger por duplicado en ejemplares del programa, y
contendr:
1.
El nombre y domicilio del suscriptor.
JI. La cantidad de las acciones suscritas,' su naturaleza, categora y valor.
JIJ. La forma y plazos en que el suscriptor se obligue a pagar la primera
exhlbicinIV. La determinacin de los bienes distintos del dinero, cuando las acciones
hayan de pagarse con stos.
V;
La manera de hacer la convocatoria para la junta general constitutiva
y las reglas conforme a las cuales deba celebrarse.
VI. Lafecha de la prescripcin.
VII. La declaracin de que el suscriptor conoce y acepta el proyecto de la
escritura y el de los estatutos, si los hubiere.
Vlll. La circunstancia de estar hecho el depsito del programa en el Registro
de Comercio.
Los fundadores conservarn en su poder un ejemplar de la suscripcin y
entregarn el duplicado al suscriptor. Las firmas de cada suscripcin se
autenticarn.
El nmero fJI del artculo 199 dice que los ejemplares de las suscripciones
autenticadas indicarn la forma y plazos en que el suscriptor se obligue a pagar la primera
exhibicin.
3.
Segn el artculo 203 todas las acciones deben quedar suscritas dentro del trmino de
un ao, contado desde la fecha del depsito del programa. a no ser que en ste se fije un plazo
menor.
4. En caso de que se venza el plazo que seala el pacto social o el legal que seala el
artculo 203 (un ao), el capital social no fuere ntegramente suscrito no se llegar; ti ia
constitucin de la sociedad, los suscriptores en virtud de la ley quedan desliga.. los ele sus
obligaciones J' las insttuciones bancarias debern devolver les cantidades (jlle hi.>:..'!"en
depositado.
5. l.os fundadores, una vez suscrito el capital social y hechas las exhibiciones legales
(trI. J 92 No. JI), dentro del plazo de quince dias, publicarn la convocatoria para la reunin
de la Junta General Constitutiva prevista en el programa, de conformidad en todo con los
articulvos 205 y 228 Como Estas disposiciones dicen:
2IJ5. Suscrito el capital social y hechas las exhibiciones legales, los
fundadores dentro de un plazo de quince das, publicarn la convocatoria
406
..
'J
u~
t]
JulioCsarMartnez.
para la reunin de la junta general constitutiva de la manera prevista en el

programa, cumplindose en todo caso con lo dispuesto en el artculo 228.
228. La convocatoria para junta general se publicar con quince das de
anticipacin a lafecha sealada para la reunin, a menos que el pacto social
establezca un plazo menor.
En este plazo no se computar el da de publicacin de la convocatoria, ni el
de la celebracin de la junta.
Cuando las acciones sean nominativas, se enviar, adems, un aviso dirigido
a los accionistas.
Son requisitos indispensables de la convocatoria, bajo pena de nulidad.
l.
La denominacin de la sociedad.
Il
La especie de junta a que se convoca.
JI!.
La indicacin del qurum necesario.
IV,
El lugar, da y hora de la junta.
JI:
El lugar y la anotacin con que deba hacerse el depsito de las
acciones, y la nominacin de la persona que haya de extender los
recibos por ellas, cuando sea necesario tal depsito.
VI.
La agenda de la sesin.
v7II.
El nombre y cargo de quien o quienes firman la convocatoria.
6. La junta general constitutiva realiza los actos que estn indicados en el artculo :706
Com., que dice:
.
La junta general constitutiva se har constar en acta notarial y se iniciar con
la eleccin de un presidente y de un secretario para la sesin, y tendr por
objeto:
l.
Comprobar que se han satisfecho todos los requisitos que exige la ley y
los enumerados en el programa.
lI.
Comprobar la existencia de la primera exhibicin del capital prevenida
en el proyecto.
III
Examinar, y en su caso aprobar, el avalo de los bienes distintos del
dinero que uno o ms socios se hubiesen obligado a aportar. Los
suscriptores no tendrn derecho a voto en lo que se refiere a la
aceptacin del valo de sus aportaciones.
IV
Decidir acerca de la participacin que los fundadores se hubiesen
reservado en las utilidades.
V
Hacer la eleccin de los administradores y del auditor que hayan de
funcionar durante el plazo sealado por la escritura, con designacin
de quines de los primeros han de usar la firma social.
VI
Aprobar el proyecto de la escritura de constitucin de la sociedad y
disponer su protocolizacin designando a las personas que deban
otorgar el instrumento ante Notario, a nombre de los accionistas.
407
]
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]
]
]
]
]
..
Segn el artculo 221 a esta Junta General Constitutiva se le aplican las disposiciones de
las Juntas Generales, por lo que para que se considere legalmente reunida en primera fecha
de convocatoria, deber estar representada por lo menos la mitad ms una de las acciones
que tengan derecho a votar y las resoluciones valdrn si las toman la mayora de votos
presentes. Para la segundafecha se aplica el artculo 241 Com., que dice:
Si la junta general ordinaria se reuniere en la segunda fecha de la

convocatoria, por falta de qurum necesario para hacerla en la primera, se
considerar vlidamente constituida, cualquiera que sea el nmero de
acciones representadas, y sus resoluciones se tomarn por mayora de los
votospresentes.
7. Posteriormente se deber otorgar la escritura a que se refiere el artculo 206 No. VI;
Y luego hacerla registrar llenando todos los requisitos que exige la ley.
Todas las normas comentadas denotan la preocupacin del legislador para proteger a los
futuros accionistas y acreedores contra la malicia que puedan contener programas festinados.
SECCION
-e:
OTROS TITULOS DE PARTICIPACIN

(Arts. 207 - 219) .
B.J. GENERALIDADES.
1
1
El Cdigo de Comercio permite a las sociedades annimas emitir otros titulos de

participacin, adems de las acciones. Estos ttulos de participacin incorporan nicamente
derechos de sus tenedores a recibir un porcentaje de las utilidades netas de la sociedad, en
caso de que las haya, en las condiciones y con los requisitos que cada ttulo establece..
Estos ttulos son los siguientes:
o) Bonos de fundador, a favor de los socios fundadores de la sociedad.
b) Bonos de trabajador, a favor de los trabajadores de la empresa de la sociedad que
cumplan con determinados requisitos.
e) Certificados de goce, a favor de los accionistas de la sociedad a los cuales se les ha
amortizado el valor de sus acciones.
408
D
J
1
B.2. BONOS DE FUNDADOR.
Se conocen como socios fundadores los firmantes de la escritura de constitucin, en el

caso de la constitucin simultnea; y losfirmantes del programa, en el caso de la constitucin
sucesiva o pblica. Estas personas tienen derecho a cierta remuneracin, por la promocin
del negocio a que se dedica la sociedad; algunas legislaciones extranjeras les acreditan
acciones liberadas, de las cuales se ha hablado ms arriba, pero en la legistacion
salvadorea no estn contempladas tales acciones, por cuanto merman, aunque sea
temporalmente la garanta de los acreedores. En trminos generales, no puede acreditarse a
los fundadores ninguna ventaja que menoscabe el capital de la sociedad. Los bonos de
fundador no son acciones, por lo tanto no representan parte del capital social ni dan derecho
a participar en forma alguna en la administracin de la empresa, simplemente amparan el
derecho a participar en las utilidades. Pueden emitirse con carcter intransferible; o en forma
nominativa, en cuyo caso necesitan autorizacin de la administracin social para ser
transferidas; o al portador, los cuales se transfieren libremente; su duracin mxima ser de
diez aos; pueden combinarse con plazos extraordinarios hasta de diez aos, concedidos a
sus titulares para el pago de acciones suscritas por los mismos, siempre que se estipule que
los dividendos que le corresponden se abonarn al pago del capital suscrito, en cuyo caso
slo pueden transferirse simultneamente con las acciones suscritas a cuyo pago contribuyan.
y a las mismas personas que adquieran stas.
]
]
]
']
]
]
]
B.2.l. REGULACIN LEGAL.
* Artculo 207 Com.:
Son fundadores de una sociedad annima:

1.
Los firmantes del programa, si la sociedad se constituyo en forma
sucesiva o pblica.
l/.
Los otorgantes de la escritura de constitucin de la sociedad, si sta
se constituye en forma simultnea.
* Artculo 208 Com.:
Los actos realizados por los fundadores de una sociedad anontma, no

obligarn a sta si no fueren aprobados por la junta general. Se exceptan
aquellos que fueren necesarios para la constitucin de la sociedad.
* Artculo 209 Com.:
Los fundadores no pueden estipular a su favor beneficios que comprometan

el capital social: Todo pacto en contrario es nulo.
]
]
409
]
.,
~_
.H e
* Artculo 210 Com.:
.. :f',:-.
La participacin concedida a los fundadores en las utilidades lquidas

anuales, no exceder del diez por ciento de las mismas, ni podr abarcar un
periodo de ms de diez aos, a partir de la fecha de constitucin de la
sociedad. Esta participacin no podr cubrirse sino despus de haber pagado
a los accionistas un dividendo del seis por ciento, cuando menos, sobre el
valor exhibido de sus acciones.
* Artculo 211 Com.:

Para acreditar la participacin a que se refiere el articulo anterior, se
expedirn bonos defundador.
Los bonos de fundador slo confieren el derecho de percibir la participacin
en las utilidades lquidas que expresen y por el tiempo que indiquen. No dan
derecho a intervenir en la administracin de la sociedud, ni podrn
convertirse en acciones, ni representan participacin en el capital social.
* Artculo 212 Com.:

Los bonos de fundador podrn ser nominativos o al portador; debern
contener:
J.
La expresin "Bono de Fundador" en caracteres visibles.
JI.
La denominacin, domicilio, plazo, capital de la sociedad, fecha de
la escritura social, nombre del Notario ante quien se otorg y los
datos' relativos a su inscripcin en el Registro de Comercio.
JI/.
El nmero del bono y la indicacin del total de los emitidos.
IV.
La participacin que corresponda al bono en las utilidades y el lapso
en que deba ser pagada.
JI:
Las indicaciones que conforme a las leyes deban contener las
acciones, en lo pertinente.
VI.
La firma de los administradores que deban suscribir el documento
conforme a los estatutos.
* Artculo 213 Com.:

Los tenedores de bonos de fundador tendrn derecho al canje de sus ttulos
por otros que representen distintas denominaciones, siempre que la
participacin total de los "-llevos bonos sea idntica a la de los canjeados.
* Artculo 214 Com.:

Son aplicables a Jos bonos de fundador, en cuanto sea compatible con su
naturaleza, las disposiciones de los artculos 146, 148, 151, 152, 155 Y 156.
410
~
~
Las disposiciones ltimamente citadas se rejieren a las acciones.
.]
* Artculo 315 Com.:

Podr estipularse a favor de los fundadores de la sociedad o de algunos de
el/os" la concesin de un plazo extraordinario para el pago de las acciones
que hayan suscrito, el cual no podr ser mayor de diez aos, siempre que
simultneamente se les adjudiquen bonos de fundador y se establezca que las
utilidades producidas por estos bonos no podrn ser retiradas por sus
tenedores, sino que debern abonarse automticamente al capital suscrito y
adeudado por el/os. Los fundadores para gozar de los beneficios establecidos
en este articulo, debern haber cumplido con el requisito legal de aportar en
el momento de la constitucin de /a sociedad, la cuarta parte del valor de
cada una de las acciones suscritas por el/os; los bonos de fundador a que se
refiere esta disposicin no excedertn, en ningn CtlSO, al porcentaje
establecido en el artculo 210 de este Cdigo.
]
]
]
']
]
B.3. BONOS DE TRABAJADOR.
Los bonos de trabajador tienen las mismas caractersticas generales de los bonos de
fundador, solamente que se emiten a favor de personas que prestan sus servicios a la sociedad
y que no pueden emitirse al portador. Las condiciones especficas de su emisin, las fija el
pacto social de la sociedad emisora.
B.3.1. REGULACIN LEGAL.
* Artculo 216 Com.:

Cuando as lo prevenga la escritura social podrn emitirse, a favor de las
personas que presten sus servicios a la sociedad, ttulos especiales
denominados bonos de trabajador en los que figurarn las normas relativas
a la forma, valor y dems condiciones particulares que se establezcan. Estos
bonos sern siempre nominativos y podrn emitirse como no negociables.
]
]
,
~
B.4. CERTIFICADOS DE GOCE.

Los certificados de goce amparan el derecho de participar en las utilidades sociales de
antiguos accionistas de la sociedad, cuyas acciones han sido amortizadas, as como el de
eoncurrir con las acciones no reembolsadas al reparto del haber social. en caso de
liquldacin de la sociedad. despus de que a dichas acciones les haya sido devuelta
411
J
]
,
ntegramente su aportacin, salvo que el pacto social establezca un criterio distinto para
repartir el excedente. Los certificados de goce pueden emitirse nominativamente o al
portador; en todo caso, como sustituyen acciones que han sido totalmente pagadas, podrn
cederse sin autorizacin alguna, aun contra pacto expreso en contrario.
Una figura especial dentro de la sociedad annima, es la conocida con el nombre de
sociedad annima de participacin obrera, la cual ha nacido de las reformas introducidas en
la legislacin social. La figura tiene por objeto dar participacin a los trabajadores en las
utilidades, en el manejo y especialmente en la propiedad de la empresa organizada como
sociedad annima.
De manera especfica se pueden sealar las modalidades siguientes para este tipo de
sociedades:
a) Aquellas sociedades que dan a sus trabajadores participacin en las utilidades,
mediante la emisin de bonos de trabajador,' esta participacin puede darse a los
trabajadores individualmente, por regla general a aquellos que llenan ciertas condiciones.
como cierto tiempo de trabajar en la empresa, importancia de sus servicios u otros similares;
tambin puede darse esta participacin a los organismos sindicales de los trabajadores de la
empresa, cuando dichos trabajadores estn organizados.
b) Participacin en el manejo de la sociedad, mediante la admisin de representantes
de trabajadores en los organismos directivos de la misma; estos representantes pueden ser
electos por la totalidad de Jos trabajadores, o por las directivas sindicales de las
organizaciones a que (estos pertenecen.
e) Participacin en el capital de la sociedad, mediante la figura denominada
accionariado obrero, la sociedad destina cierto nmero de acciones a sus trabajadores, las
cuales pueden haber sido pagadas previamente por los capitalistas. o pagarse con las
utilidades que a los trabajador correspondan; dichas acciones pueden adjudicarse
individualmente a los trabajadores que cumplan con determinados requisitos. o a las
organizaciones sindicales a que los trabajadores de la sociedad pertenezcan,' generalmente,
estas acciones no pueden transferirse por los trabajadores y deben ser devueltas por stos a
la sociedad, en caso de retiro; pero en este caso, la sociedad est obligada a liquidar y pagar
el valor real de las acciones al que las devuelva, de conformidad con el ltimo balance
aprobado.
B.4.l. REGULACIN LEGAL.
Artculo 218 Com.;
Los certificados de goce confieren derecho a participar en las utilidades
liquidas, despus que se haya pagado a las acciones no reembolsadas el

dividendo sealado en la escritura social.
412
.,i;
fi]
En caso de liquidacin, los tenedores de certificados de goce concurrirn con

los titulos no reembolsados en 1 reparto del haber social, despus de que a
stos les haya sido devuelta ntegramente su aportacin, salvo que en el
contrato social se establezca un criterio diverso para el reparto del excedente.
::J
~]
"]
]
B.5. TRANSFERENCIA DE LAS DIVERSAS

CLASES DE BONOS.
Los bonos de fundador y los bonos de trabajador slo podrn transferirse

con autorizacin de la administracin social, salvo que sean emitidos con
carcter no negociable.
Cuando los primeros sean al portador, no necesitan autorizacin para ser
transferidos.
Los bonos de fundador a que se refiere el articulo 215 solamente podrn

traspasarse simultneamente y a las mismas personas a que se traspasan las
acciones a cuyo pago contribuyan.
Los certificados de goce podrn cederse sin la autorizacin mencionada, aun
contra pacto expreso en contrario.
]
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-]
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]
]
B.6. AMORTIZACIN DE ACCIONES CON
UTILIDADES REPARTIBLES.
Si el pacto social as lo determina, las acciones de la sociedad podrn amortizurse con
utilidades repartibles, con sujecin a las reglas especificadas en el artculo 217 Com.. que
dice:
Para la amortizacin de acciones con utilidades repartibles, cuando el

contrato social lo autorice, se observarn las siguientes reglas:
1. La amortizacin deber ser decretada por la junta general, previa la
formulacin de un balance, para determinar el valor real de las
acciones.
11. Slo podrn amortlzarse acciones ntegramente pagadas
Ill. La adquisicin de acciones para amortizarlas se har por medio de una
institucin bancaria; pero si el acuerdo de la junta general fijare el
precio, determinado segn el balance, las acciones amortizadas se
designarn por sorteo, en el que participarn las de todas las series. En
el sorteo intl!11lendr Iln representante de /a Oficina que ejerza la
vigilancia del Estado, se dejar constancia de todo lo actuado en un
acta notarial y se publicar el resultado.
413
"]
]
]
~]
~]
t]
IV,
V.
Los ttulos de acciones amortizadas quedarn anulados, y en su lugar,

podrn emitirse cenificados de goce, cuando as lo prevenga
expresamente la escritura social: En este caso, /Qs acciones podrn ser
amortizadas por su valor nominal.
La sociedad conservar a disposicin de los tenedores de las acciones
amortizadas, por el trmino de cinco aos contados a partir de la fecha
de la publicacin a que se refiere el ordinal ]]1, el precio de las
acciones sorteadas y, en su caso, los certificados de goce. Si vencido
este plazo no se hubieren presentado los tenedores de las acciones
amortizadas a recoger su precio y los certificados de. goce, aqul se
aplicar a la sociedad y stos quedarn anulados.
SECCION -c:
JUNTAS GENERALES DE ACCIONISTAS
La sociedad annima tiene como rganos los siguientes: a) la Junta General de Accionistas:
b) la Junta Directiva o el Administrador nico; y c) el Auditor y el Consejo de Vigilancia. En
esta Seccin se trata de la Junta General de Accionistas.
C. 1. EVOLUCJON HISTOR/CA DE LAS JUNTAS

GENERALES DE ACCIONISTAS.
La sociedad annima ha sido influenciada considerablemente por las ideas polticas

imperantes en las distintas pocas de la historia.. En los antiguos ordenamientos estas
sociedades eran gobernadas por los administradores o directores con facultades
considerables, nombrados por los soberanos en un tiempo y por los accionistas mayoritarios
posteriormente. Comienza aqu la intervencin de los accionistas en ios asuntos sociales, pues
la intervencin de los gobernantes desapareci en virtud de la mayor influencia de los socios.
Estos, reunidos en asamblea, son los que deciden acerca de la marcha de los negocios
sociales. nombran a los administradores, aprueban la gestin de los mismos. acuerdan el
reparto de utilidades. as, los administradores se convierten en dependientes de la Junta
General.
El siglo XlX es el momento en que la Junta General se destaca como rgano portador
de ltl voluntad de la entidad a travs del voto de la mayora. Adquiere entonces la sociedad un
carcter impersonal. se lom en cuenta el capital, la persona no tiene mayor importancia,
aunque esta aseveracin no debe tomarse en sentido estricto: el accionista s podra intervenir
en la gestin de la empresa por medio de la concurrencia dt~ las Juntas Generales. y
mayormente por el ejercicio del derecho de voto dentro de las mismas.
414
<
ge. Julio Csar Martnez.
.~
A pesar que la pretensin de las legislaciones ha sido estructurar la sociedad annima

como ente democrtico, la realidad se ha encargado de demostrar que no existe tal cosa. En
una especie de retroceso, la sociedad annima volvi a tomar las caractersticas que
anteriormente la diferenciaban, los grandes accionistas tomaron el control de la misma y los
pequeos abandonaron el campo delegando su derecho de voto en instituciones bancarias. El
golpe de la realidad hizo que la doctrina se pronunciara por una revisin del sistema de
organizacin de la sociedad annima. Pero la cuestin se ha quedado hasta cierto punto en la
teora, pues casi nadie ha legislado en el sentido de limitar los poderes de la Junta General y
aumentar el de los Administradores, por lo que la concepcin antigua de la sociedad persiste
ya que se da a la Junta General, la supremaca dentro de la organizacin social.
:]
]
]
]
Dentro de la estructura del Cdigo de Comercio, la Junta General es el rgano a travs

del que forma y se expresa la voluntad social; rgano supremo, cuyos acuerdos tomados de
conformidad a la ley, obligan a todos: administradores, accionistas ausentes y disidentes. As
lo estipulan los artculos 220y 247 Com., disposiciones que dicen:
J
'.'.
La junta general formada por los accionistas legalmente

220.
convocados y reunidos, es el rgano supremo de la sociedad.
Las facultades que la ley o el pacto social no atribuyan a otro rgano de la
sociedad, sern de la competencia de la junta general. Su competencia ser
exclusiva en los asuntos a que se refieren los artculos 223 y 224.
']
247. Las resoluciones legalmente adoptadas por las juntas generales son
obligatorias para todos los accionistas aun para los ausentes o disidentes, .
salvo los derechos de oposicin y retiro en los casos indicados por 1ley.
-]
Ms no obstante, la vida econmica de la sociedad se desenvuelve gracias a la gestin

que realizan los administradores, quienes son los que manejan la entidad y la Junta General
slo realiza una vigilancia posterior a travs del examen de la memoria anual. el balance y
dems documentos.
cz.
]
]
CONCEPTO DE JUNTA GENERAL
Y SUS CARACTERSTICAS.
"La Junta General est constituida por la reunin de los accionistas en un local
determinado, convocados al efecto y con las formalidades legales, para deliberar y decidir
por mayora sobre los asuntos propios de su competencia".
De la anterior definicin se desprenden ciertos elementos que pueden ser analizados

separadamente:
]
415
),
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,
~1
.'
.':
.'
....
r-
En la Junta deben reunirse slo los socios, a pesar de que la ley autoriza tambin la
asistencia de otras personas no socios.
Es necesario tomar en cuenta que la reunin es de los Accionistas pero no de todos,

pues habr algunos que no estarn facultados para asistir a la Asamblea, por cualquier
circunstancia que seale la ley. El Cdigo de Comercio, como ms alto qurum para que
haya reunin vlida, seala el de las tres cuartas partes de todas las acciones, por ejemplo:
artculos 243, 187, 176.
2" La Junta Debe Celebrarse en el Lugar Designado en la Convocatoria, as que no
podr efectuarse en cualquier lugar.
Es notorio que no se trata de una reunin espontnea de los socios, sino que se renen
precisamente en virtud de la convocatoria. Con el solo hecho de que se renan los socios no
basta, se hace necesario que previamente hayan sido convocados con la debida antelacin,
slo por excepcin, segn lo dispone el articulo 233 Como puede celebrarse la Junta sin
previa convocatoria, porque reunidos los accionistas o representantes de todas las acciones
en que est dividido el capital social, acordaren instalarla y aprobaren por unanimidad la
Agenda.
30 El Objeto de la Junta General es Deliberar y Decidir: Deliberar significa:
"considerar atenta y detenidamente el pro y el contra de nuestras decisiones, antes de
cumplirlas o realizarlas" "Resolver una cosa con premeditacin ". Los autores estiman como
necesaria la deliberacin para que pueda darse la voluntad socia/o. Pero puede darse el caso
de que no haya deliberacin, pues no es obligatorio que los socios tomen la palabra. No
obstante debe regularse laforma en que se llevar la Junta, lo que constar en la escritura de
constitucin, los estatutos o en un reglamento aparte. La supresin de la deliberacin contra
el parecer de los accionistas dar lugara a la nulidad del acuerdo tomado,
Decidir quiere decir: "(dellat. Decidere, cortar, resolver) Cortar la dificultad, formar
juicio definitivo sobre algo dudoso o contestable. Decidir una cuestin. Resolver. Mover la
voluntad. a fin de que tome una determinacin ". La decisin significa tomar el acuerdo
debido, a la materia que se discute.
Lo... acuerdos se toman por la mayora que determina la ley. Eso quiere decir que la
Junta General se rige por el principio democrtico de la mayora; pero esto en realidad
revierte en una plutocracia, pues es la mayoria del capital la que decide no la mayoria de
personas. Se adopta el principio de la mayora no porque sea lo mejor, sino porque la
prctica as lo exige, dado que es sumamente dificil que se llegue a un acuerdo por.
unanimidad.
416
",~:'-"?
________J
Il
:'J
La Junta se pronuncia en los acuerdos sobre asuntos que le son previamente sealados.
El socio debe estar enterado de la materia que se discutirn en la asamblea, de tal manera
que pueda concurrir a la misma con el debido conocimiento. Los asuntos a tratar debern
estar contenidos en la convocatoria, segn lo dice el artculo 228 Com. Esta disposicin legal
dice:
.:]
']
La convocatoria para junta general se publicar con quince das de

anticipacin a la/echa sealada para la reunin, a menos que el pacto social
establezca un plazo mayor.
En este plazo no se computar el dia de publicacin de la convocatoria, ni el
de la celebracin de la junta.
Cuando las acciones sean nominativas, se enviar, adems, un aviso dirigido
a los accionistas.
Son requisitos indispensables de la convocatoria, bajo pena de nulidad:
l.
La denominacin de la sociedad.
[J.
La especie de junta a que se convoca.
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JI:
VI.
VII.
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.]
La indicacin del qurum necesario.

El lugar, dla y hora de la junta
El lugar y la anticipacin con que deba hacerse el depsito de las
acciones, y la nominacin de la persona que haya de extender los
recibos por el/as, cuando sea necesario tal depsito.
La agenda de la sesin.
.
El nombre y cargo de quien o quienes firman la convocatoria.
]
]
]
Doctrinariamente se considera que la asamblea no puede acordar nada que tenga

validez, si no ha sido previamente sealado el tema en la convocatoria: pero existen ciertas
excepciones, como la que indica el artculo 235 Ine. 30 Com., que dice:
Adems de los asuntos incluidos en la agenda y de los indicados en el

artculo 223, podrn tratarse cuale.squiera otros, siempre que, estando
representadas todas las acciones, se acuerde su discusin por unanimidad.
]
]
Lo que trata la Junta General debe ser algo relativo a los asuntos sociales, o sea que
tenga nexos con el aspecto interno de su organizacin o con el externo en lo que toca a las
relaciones con terceros.
Finalmente, la materia que trata la unta General debe estar dentro del campo de su
competencia.
4.17
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CALIDAD DE LA JUNTA GENERAL COMO

ORGANO DE LA SOCIEDAD.
El inciso la del artculo 220 Como ya transcrito, dice:
La Junta General formada por los accionistas legalmente convocados y
reunidos, es el rgano supremo de la sociedad.
La ley habla de rgano. La doctrina moderna ha formado un nuevo esquema que sirve
de base para comprender exactamente la naturaleza de los rganos sociales. A va de
ejemplo puede considerarse la posicin de los Administradores, sin perjuicio de que se trate
el tema sobre stos con mayor amplitud en el apartado pertinente en este Texto. De
conformidad al nuevo planteamiento no actan como mandatarios de la sociedad en el
concepto exacto de la palabra, sino que se les considera como el medio fsico a travs del
cual se manifiesta la entidad, desde luego que forman parte de la misma, se exterioriza. valga
la expresin, la actividad que desarrolla para la consecucin de su objeto.
La teora de los rganos sociales haba sido negada por muchos autores que apoyaban
la teora de la representacin. Esta ltima considera a los administradores como
mandatarios de la sociedad. No obstante la autoridad de los tratadistas, en las distintas
legislaciones se ha plasmado con renovado vigor la teora de los rganos sociales. la que
tiene como fundamento entre otras consideraciones que stos sirvan a las personas jurdicas
como vehculos de expresin, en consecuencia su calidad de mandatarios de los
administradores, desaparece y adquieren el carcter de representantes y prestadores de
servicios.
El Cdigo de Comercio no habla de que a los administradores se les confiera un
mandato. por el contrario, usa la expresin "estar a cargo", con /0 que puede deducirse que
ello no es un mandato o representacin voluntaria, como en el ordenamiento civil.
I
H
Sobre la teora del rgano Brunetti dice: "La doctrina de la organicidad; aunque haya
sido iniciada por Ios alemanes. ha tenido en Italia una amplia elaboracin, especialmente
por obra de Maiorca, cuyas lneas principales se pueden resumir en las siguientes: a)
Organo expresa siempre y solamente un concepto jurdico. Todo elemento extrajurdico ha de
excluirse de su definicin; b) Relacin orgnica es tambin un concepto estrictamente
jurdico, no indica ninguna relacin entre sujetos. Cuando se dice que entre dos o ms
sujetos existe una relacin orgnica se indica "una sustancia", no una relacin; rgano es la
forma relativa a la relacin jurdica, su nocin es, por consiguiente, objetiva y formal; c) Por
rgano se ha de entender una persona, pero en un sentido especial. Es, como la persona,
punto de referencia de normas de capacidad y el rgano de normas de competencia y la
diferencia y posicin recproca que en el mismo sistema jurdico existe entre las normas de
capacidad y las de competencia, existe tambin para las personas y los rganos; d) Es clara
la diferencia entre "rgano ", "cargo" y "competencia ", porque rgano es siempre una
persona, cargo y competencia hacen referencia a la funcin que el rgano est llamado a
ejercer. En el campo del Derecho Privado una persona jurdica no tiene competencia de
418
1]
jincin, sino capacidad de derecho y los rganos de la persona tienen la capacidad de

ejercicio de los derechos de la persona; e) La capacidad de los rganos, cuando se considere
en sus diversas calificaciones, se asume como poder. En este sentido se habla, por ejemplo,
de los poderes de la Asamblea, de los Administradores y Directores en la sociedad por
acciones. Pero el poder del rgano, en estos casos, representa una autonoma especial del
propio rgano determinada por las disposiciones legales que la establecen; j) Hay rganos
necesarios y voluntarios. El rgano es necesario cuando el ente no puede existir sin l. Ul7CJ
persona jurdica no puede existir sin rganos. Una sociedad comercial no puede existir en la
forma establecida por la ley, sin la especial organizacin dispuesta por la misma ley. En 1([.1'
personas jurdicas no slo es necesario que la organizacin exista, sino que sta ha de ser
constituida y ordenada de un modo determinado; g) En las relaciones externas, la sociedad
es slo una organizacin (jurdicamente unitaria). No se puede distinguir una parte del todo.
Quien acta es la sociedad (como organizacin); y cuando el administrador acta dentro del
mbito de los poderes (mbito que, por lo general, coincide con el objeto social) es la misma
sociedad que acta; y cuando el administrador suscribe un contrato (si ha sido facultado
para ello) es la sociedad que obrando as, se vincula; h) Consecuencia de la identidad es que
no se concibe ninguna accin de responsabilidad contra los administradores por los actos
que entren en el mbito de su funcin ",
La Junta General ha recibido el nombre de rgano soberano de la sociedad. Es la
expresin completa de la voluntad del ente, toda vez que se rena de conformidad a las
reglas establecidas por la ley, el pacto social o los estatutos.
Las disposiciones o acuerdos que surgen de la Junta General, afectan la parte interna
de la direccin social. pues la voluntad soberana en sus efectos externos, puede manifestarse
slo en cuanto actan los administradores
La Junta General no tiene carcter permanente, los socios deben constituirse en
asamblea para resolver los asuntos de su competencia, por voto mayoritario en los casos y
formas exigidos por la ley, de tal forma que la Junta no puede reunirse en cualquier instante.
sino de conformidad a la con v ocatoria de los Administradores, del Auditor y de las minoras
que seala el artculo 231. El poder de acordar sobre determinados asuntos no es absoluto.
La disposicin citada dice:
Los accionistas que representen por lo menos el cinco por cielito del capital
social podrn pedir por escrito, en cualquier tiempo, a los administradores, la
cons..ocatoria de una junta general de accionistas, para tratar de los asuntos
que indiquen en su peticin.
Si los administradores rehusaren hacer la convocatoria, o no la hicieren
dentro de los quince das siguientes a aqul en que hayan recibido la
solicitud, la convocatoria ser hecha por el Juez de Comercio del domicilio
de la sociedad a solicitud de los accionistas interesados, con audiencia por
tres das a los administradores.
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La justijicacin de la existencia de la Junta General dentro de la organizacin de la

sociedad annima, puede encontrarse en las siguientes consideraciones: es necesario que la
marcha de los negocios sociales sea uniforme, tal como conviene a la empresa, es por ello
que con la Junta General se evita el que los socios alejados se desinteresen por completo de
los mismos; dentro de ella pueden unificar criterios. Adems es conveniente que las
decisiones importantes se tomen dentro de su seno, en ella los socios pueden externar Sl/S
opiniones e influir en las decisiones. Estaforma de cuerpo colegiado hace posible tambin la
adopcin del sistema de mayora relativa para los acuerdos, ya que la totalidad de las
acciones difcilmente se podrn reunir.
Los autores estn de acuerdo en que todos los acuerdos de la Junta General deben
estar desprovistos de egosmo. Debe sobreponerse el inters de la sociedad. Ya la ley, a
travs de la proteccin de las minoras, ha hecho nfasis en la preponderancia de los
intereses sociales (.4rt.231 Com.).
Abundando en las consideraciones anteriores se dice que la Junta General se ha
considerado como un reflejo del rgimen democrtico (poltico), pero esta consideracin no
pasa de ser un ideal de la doctrina. Los accionistas pueden decidir, pero no dirigir ni vigilar
directamente las actividades de la sociedad. Son los Administradores quienes en realidad
gobiernan la sociedad, como rganos que representan externamente la voluntad social.
Los accionistas desconocen los negocios sociales, tan solo en el momento de aprobar el
balance y la memoria anual, pueden en una forma inmediata. darse cuenta del estado
econmico de la entidad, con las limitaciones que tal conocimiento conlleva.
Dentro del marco jurdico, la Junta General est en una posicin cimera. pero en el
plano de los hechos es ms formal su papel y se reduce a velar por la observancia de la ley y
el pacto social.
Otro aspecto que merece mayor atencin es el dominio que ejercen dentro de la Junta
los accionistas mayoritarios, peru esto responde al hecho bsico de que para que haya
acuerdo que beneficie a la sociedad. la presencia de los accionistas minoritarios, ausentes,
casi siempre y verdaderos extraos a los negocios es un obstculo. La presencia de los
mayoritarios hace viable el nmero de acciones necesarios para tomar acuerdos vlidos.
En vista del poder que ejercen los mayoritarios dentro dela Junta General, el legislador
ha querido dar proteccin a esas minoras, a travs de la igualdad de las acciones. (Arts. 145
y 231 Com.).
420
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Textcs Jurdicos Universitarros
C.4. OBLIGATORIEDAD DE LOS ACUERDOS.
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El artculo 247 Como ya transcrito expresa: que las resoluciones legalmente adoptadas
por las Juntas Generales son obligatorias para todos los accionistas, aun para los ausentes o
disidentes.. salvo los derechos de oposicin y retiro en los casos indicados por la ley.
El artculo citado recoge en sus palabras lo que tcnicamente se conoce como
el voto de la mayora.
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sumisiiin
Por socios ausentes debe considerarse a aquellos que no asistieron personalmem; ni

por medio de representante. Disidentes a los que votaron en contra del acuerdo. Claro es/
que la sumisin es a los acuerdos vlidos y que no han sido atacados por vicios de nulidad.
La sumisin de que aqu se habla no es total e incondicional, es verdad que el accionista
ingresa a la entidad para someterse a la voluntad social, pero las decisiones que adopte! la
mayora debern respetar la ley. el pacto social y los estatutos, con base en el inters sncic!.
Nadie puede quedar obligado en virtud de un acuerdo tomado en contravencin de las
normas legales. Todo interesado est facultado para demandar la nulidad. Pero en lo que se
refiere a los acuerdos que indica el artculo 250 Com., hay que hacer una diferencia. pues
stos son los que se denominan meramente anulables en doctrina. a ellos quedan sometidos
los accionistas que hayan votado en su favor, pero no los disidentes ni los ausentes, pues
todos estos accionistas pueden ejercer la accin de oposicin.
En este ejercicio de las acciones de oposicin, tienen las minoras el instrumento ms

adecuado para defenderse contra los abusos de las mayoras. La disposicin citada dice.
Los accionistas de toda clase, aun los de voto limitado, podrn formular
oposicin judicial a las resoluciones de una junta general, siempre que la
accin se funde en los siguientes extremos:
J. Que el motivo de la oposicin se contraiga a la violacin de un precepto
legal o de una estipulacin del pacto social:
11. Que no se trate de resoluciones sobre responsabilidad de los
administradores o de quienes tienen a Sil cargo la vigilancia.
Para hacer uso de este derecho, ser necesario que el o los reclamantes no
hubieren asistido a la junta impugnada o hubieren votado en contra del o de
los acuerdos tomados en la misma.
Es indispensable que en la demanda, se precise el concepto concreto de la
violacin; y que a ella se acompaen los titulas de las acciones que los
opositores representen.
Esta accin de los opositores, prescribe en seis meses contados desde Ia fecha
de la terminacin de la respectiva junta general
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421
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Titulo Prelim inar- Los Comerciantes y sus Auxiliares
C5. COMPETENCI.A DE LA JUNT~ GENERAL.

Los artculos 222, 223 Y 224 Como sealan los asuntos que son de la competencia de la
Junta General; y, aun cuando la Junta es el rgano supremo que encarna la voluntad social
no es poderosa en todo sentido para decidir en cualquier clase de asuntos que se le sometan ~
consideracin, tiene restringida su competencia.
lOSe puede sealar como primer lmite, la existencia del rgano de administracin, en
el sentido nato de la palabra. (Art. 25-/ Co.) Este rgano representa judicial y
extrajudicialmente a la entidad (Art. 260 Com.) en todo lo que se refiere a los negocios de la
empresa. El atribuir a los directores la representacin de la sociedad, reduce el campo de
accin de la Junta General al mbito interno de la sociedad Esto sin perjuicio de lo que dice
el artculo 225 Como de que la Junta General puede nombrar ejecutores especiales de sus
acuerdos, por ejemplo en caso de que no haya Junta Directiva o slo un Administrador.
Las disposiciones citadas determinan:
222. Son juntas generales ordinarias, las que se renen para tratar de
cualquier asuntos que no sea de los enumerados en el artculo 224.
223. La junta genera} ordinaria se reunir por lo menos una vez al ao,
dentro de los cinco meses que sigan a la clausura del ejercicio social y
conocer, adems de los asuntos incluidos en la agenda, de los siguientes:
l.
La memoria de la junta directiva, el balance general, el estado de
prdidas y ganancias y el informe del auditor, a.fin de aprobar o
improbar los tres primero y tomar las medidas que juzgue oportunas.
Il. El nombramiento y remocin de los administradores y del auditor, en Sil
caso.
JII. . Los emolumentos correspondientes a los administradores y al auditor,
cuando /10 hayan sidofijados en el pacto social.
n: La distribucin de las utilidades.
.~
224. Son juntas generales extraordinarias, las que se renen para tratar
cualquiera de los siguientes asuntos:
J.
Modificacion del pacto sociaL
JI. Emisin de obligaciones negociables o bonos.
IIJ. Amortizacin de acciones con recursos de la propia sociedad y emisin
de certificados de goce.
Ii/, Los dems asuntos que de conformidad con la ley o el pacto social,
deban ser conocidos en junta general extraordinaria.
225. La junta general podr designar ejecutores especiales de sus acuerdos.
,
L
La administracin est sometida a la Junta General, que no puede dudarse, ejerce tal
control indirecto sobre la gestin, pues nombra o revoca a los administradores. articulas 254
422
u
y 255 Com., dirige su trabajo a travs de sus acuerdos e instrucciones, lo fiscaliza y vigila
por medio del examen del balance y de la Memoria Anual, artculo 282 Como y siguientes.
ms la Junta por su carcter de rgano deliberante y no permanente, no tiene la capacidad
de administrar directamente el patrimonio social, por ello la doctrina est de acuerdo en que
la gestin social est a cargo de los Administradores, en todo lo que no caiga dentro de la
esfera de la Junta General.
Se encuentra otro tipo de limitacin en la capacidad de la Junta que tiene un mar: (1
estricto a su vez, en la capacidad de la sociedad, enmarcado dentro de la ley, el pacto socia!
o los estatutos.
]O
El poder supremo de la Junta General tiene su valladar en los derechos y

obligaciones de los accionistas, Art 's. 169 y 170 Com., de los que ya se ha hablado en el
estudio de la accin.
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]
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4 El inters social es otro lmite a la facultad de decisin de la Junta General. Los

acuerdos, como ya se dijo, deben darse en inters de la entidad. El artculo 250 Como
autoriza la oposicin a los acuerdos que violen un precepto legal o una estipulacin del
pacto social.
La competencia de la Junta tiene una extensin bastante considerable: nombra y revoca

a los admlnistradores, artculos 254 y 255 Com.; puede adquirir sus propias acciones. en
determinados casos, artculo 141 Com.; aprueba o rechaza el balance y la memoria anual
que le presentan los administradores, artculo 282 y siguiente Com.; resuelve sobre la
distribucin de utilidades. artculo 223 No IV Com.; acuerda el aumento o reduccin del
capital social, artculo 173 y siguientes, 181 y siguientes Com.,; acuerda la modificacin del
pacto social, artculo 224 Nmero 1; autoriza la emisin de acciones negociables o bonos,
artculo 224 Nmero 11 Com.; acuerda la exigencia de responsabilidad a los administradores.
artculo 279 Com.:nombra al auditor, artculo 289 Com.; acuerda la fusin y transformacin
de la sociedad, artculos 315 y 322 Com.; acuerda la disolucin de la sociedad. articulo J87
y siguientes Com... y otras muchas ms que sera largo enumerar y que se encuentran
dispersas en el Cdigo de Comercio, se considera entonces, que las disposiciones que le
sealan a la Junta sus atribuciones. articulos 220 y siguientes. son meros caminos a seguir:
pues hay muchos actos que no pueden regularse en detalle.
~.
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C. 6. CLASES DE JUNTAS.
Las Juntas Generales pueden ser: Ordinarias, Extraordinarias,
Constitutivas. (Inc. o Art. 22 Com.).
Especia/es
1)
La diferencia entre ordinarias y extraordinarias se basa en las materias que se tratan.

sern ordinarias las que deliberan sobre asuntos llamados de rutina y que estn sealados en
'{"'.
,
423
C. 7.
JUNTAS GENERALES ESPECIALES.
El inciso ]O del artculo 221 Com., se refiere a las Juntas Constitutivas y las Especiales,
(al disposicin legal dice:
Las juntas constitutivas y las especiales se regirn, en lo aplicable, por las
normas dadas para las juntas generales, salvo que la ley disponga otra cosa.
El artculo 171 Com., dice: "En el caso de que existan diversas categoras de
accionistas, toda proposicin que pueda perjudicar los derechos de una de ellas deber ser
aprobada por la categora afectada, reunida en Asamblea Especial".
El artculo 206 Com., dice: "La Junta General Constitutiva se har constar en acta
notarial y se iniciar con la eleccin de un Presidente y de .un Secretario para la sesin. ... "
La primera disposicin se refiere a los accionistas que poseen titulosvalores regulados
en el artculo 159 y siguientes.
La segunda disposicin habla de la Junta Constitutiva en la fundacin sucesiva o
pblica.
Estas juntas se rigen por las disposiciones de las Juntas Generales. Art. 221 Como
Sobre lo dicho en el articulo 171 Como de que la proposicin que sea perjudicial a la
categora especial de acciones hay que tener en cuenta lo siguiente: si se aprueba un acuerde
que las perjudique, sin su aprobacin, no ser vlido. Ahora bien, a contrario sensu, si se
acuerda algo no perjudicial a los accionistas privilegiados, tendr pleno efecto el acuerdo.
C.8. NATURALEZA JURDICA DEL ACUERDO

DE LA JUNTA.
Segn lo sostienen renombrados autores, el acuerdo de la Junta General, es un acto

colectivo, el cual est constituido por dos o ms declaraciones de voluntad que tienen un
mismo fin o contenido, que se suman para formar la expresin de la voluntad colectiva. Este
acto colectivo lleva en s la declaracin unitaria y unilateral de los socios. el primer carcter
424
. - - - -__.A
Lic. JulioCsarMartnez.
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se explica porque sintetiza o compendia la voluntad de todos; y el segundo porque no es la

manifestacin de voluntades contrapuestas, sino la voluntad de la sociedad.
~]
El acuerdo pertenece, en consecuencia, a la gran divisin de los actos jurdicos en los

que hay unC! manifestacin de voluntad que tiende a producir efectos jurdicos. El acto es
unilateral porque se realiza por una sola parte, aunque en su composicin entren diversas
personas fsicas, es una forma de acto colegial que se caracterizo porque las declaraciones
de voluntad integradas se dirigen a formar la voluntad de un sujeto distinto: la persona
jurdica. El acto colegial es unitario si se considera que emana del colegio o asamblea, en su
calidad de rgano. El ejemplo tpico que se da, es la Junta General de las Sociedades
Annimas. De este modo el acuerdo social no tiene relacin con el acto jurdico contrato. Las
ms recientes doctrinas consideran aun ms, que son diferentes a los actos jurdicos del
derecho comn, porque la validez del acto jurdico no tiene nada que ver con la validez de la
deliberacin de la Junta. El acuerdo ni es acto complejo ni contrato, pues la direccin de las
voluntades que lo forman va en otra direccin; y no es contrato porque el acuerdo se decide
por mayora que constituye as la voluntad del ente.
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Con el objeto de una mejor comprensin de la cuestin, los autores tratan de establecer
si la deliberacin de la Junta da nacimiento a un acto unilateral o plurilateral. El camino
seguro que indican es a travs de la comparacin entre el acto constitutivo y los acuerdos
sociales. De inmediato se puede deducir que el acto constitutivo origina la sociedad y con
ella el rgano Junta General, el cual es el principal (Art. 220); el acuerdo, por el contrario,
es una manifestacin de dicho rgano y de ah su naturaleza de acto jurdico unilateral.
]
]
La distincin entre actos unilaterales y plurilaterales estriba no en la unidad o

nultiplicidad de las voluntades manifestadas.. sino en la direccin que adoptan dichas
manifestaciones, en cuanto converjan o diverjan. En las discusiones de la Asamblea no se
lan voluntades en direccin determinada, sino ms bien un haz de voluntades, por lo qu
ams podra hablarse de que la discusin sea originaria de un acto plurilateral
Al contrario. otros sostienen que el acuerdo de la Junta General es un acto plurilateral.

lado que surge de un nmero determinado de voluntades conformes en el contenido. Si SL'
.ompara esta situacin con la que se da en los contratos, se tendr en vez de uno de los
ilementos bsicos de todo contrato: el consentimiento, que existe el acuerdo de la mayoria.
'.as voluntades se expresan no como en los contratos sino que se da una especie de:
aralellsmo.
]
]
]
Pero llegados a este punto se debe aclarar que el acto colectivo no puede ni debe
.onfundirse con el acto plurilateral. En el colectivo las voluntades que se unen en los debates,
'un expresin de la voluntad de la Junta y por /0 tanto de una parte. No puede hablarse de
tue las voluntades sean la manifestacin de intereses paralelos. pues la verdad es que
'onstituyen todos ellos la voluntad del rgano social.
Si se vuelve a la comparacin entre el acto constitutivo de la sociedad y el acuerdo. es

ibvio que las voluntades de los socios llegan en l a la creacin de la entidad y como
425
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corolario al rgano. No puede entonces existir una corfusion entre el acto plurilateral
originario de la sociedad y el acto unilateral que se subsume en los debates.
Tomando en cuenta que la Junta, como en todos los cuerpos colegiados de este tipo, es
el rgano de la persona jurdica que entra en actividad, se ve que no existe unin de
voluntades, porque durante las discusiones se dan votos en contrario, de lo que resultara
muzparalizacin en virtud de la oposicin entre opiniones negativas y positivas. No se da tal
fusin de la mayora con la minora en lo que al acuerdo respecta. Asimismo, no cabe el
argumento de que en los debates de la Junta, como actos complejos que son. los acuerdos
resultan de la concurrencia de voluntades de la mayora, pues la voluntad de la minora
. queda envuelta en los mismos, la deliberacin hecha de conformidad a la ley no es otra cosa
que la manifestacin de voluntad de la Asamblea.
Lo que hasta ahora se ha dicho queda puesto de manifiesto si se tiene presente el
principio de sumisin al voto de la mayora, el que se contrapone de una manera total al
consentimiento que debe haber en los actos bilaterales y plurilaterales. Lo confirma el
articulo 247 Como (transcrito), y en ese artculo precisamente est la confirmacin de que las
resoluciones tienen carcter de unilateralidad, pues todas las voluntades expresadas a travs
de la mayora, son la voluntad del rgano. La ley no habla de las voluntades de los socios,
sino de la Junta formada legalmente, de ah que cualquier similitud con el contrato est fuera
de lugar.
La presencia de los accionistas en la Junta no tiene importancia ms que en relacin
con el nmero de acciones que poseen, lo que podra considerarse como requisito para que
haya mayora, es en el fondo condicin necesaria para que pueda expresarse vlidamente la
voluntad de la Junta, Cuando los artculos 240, 241, 242 Y 243, todos Como establecen los
qurum necesarios para que haya resolucin vlida, establecen dos bases esenciales: a) que
no puede haber resolucin sin que haya el nmero de votos 'lile la ley exige para las Juntas
ordinarias o extraordinarias sean de primera o segunda convocatoria; b) el pacto social o los
estatutos no pueden modificar este mnimo requerido, sino en los casos permitidos. Tales
disposiciones legales, dicen:
240. Para que la junta ordinaria se considere legalmente reunida en la
primera fecha de la convocatoria, deber estar representada, por lo menos, la
mitad ms una de las acciones que tengan derecko a votar, y las resoluciones
slo sern vlidas cuando se tomen por la mayora de los votos presentes.
241. Si la junta general ordinaria se reuniere en la segunda fecha de la
convocatoria, por falta de qurum necesario para hacerlo en la primera, se
considerar vlidamente constituida, cualquiera que sea el nmero de
acciones representadas, y sus resoluciones se tomarn por mayora de los
votos presentes.
242. Las juntas extraordinarias que tengan por objeto resolver alguno de los
asuntos contemplados en los ordinales JI y 1[[ del artculo 224, se regirn en
426
liJ
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;.]
cuanto al qurum y a la proporcin de votos necesarios para formar

resolucin tanto en primera como en segunda fecha ele la convocatoria, por
las disposiciones referentes a las juntas generales ordinaria.s,
243. Las juntas generales extraordinarias, que por la ley o el pacto social
tengan por objeto resolver cualquier asunto que no sea de los indicados en el
artculo anterior, se regirn por las reglas siguientes:
I.
El qurum necesario para celebrar sesin en la primera fecha de la
convocatoria, ser de las tres cuartas partes de todas las acciones de la
sociedad, y para formar resolucin se necesitar igual proporcin.
IL El qurum necesario para celebrar sesin en la segunda fecha de la
convocatoria, ser de la mitad ms una de las acciones que componen el
capital social. El nmero de votos necesarios para formar resolucin en estos
casos, sern las tres cuartas parles de las acciones presentes.
lIL En caso de que la sesin no haya podido celebrarse porfalta de qurum,
en ninguna de las fechas de la convocatoria, se har nueva convocatoria
conforme a las reglas generales, la cual no podr ser anunciada
simultneamente con las anteriores y adems deber expresar la
circunstancia de ser tercera convocatoria y de que, en consecuencia, la
sesin ser vlida cualquiera que sea el nmero de acciones representadas.
Habr resolucin con la simple mayora de votos de las acciones presentes.
IV. En las juntas generales extraordinarias a que se refiere este articulo,
todas las acciones tendrn derecho a voto, incluyendo las de voto limitado,
aun contra pacto expreso en contrario.
~
Siempre que la ley determine proporciones especiales para los asuntos
que' deban tratarse en juntas generales extraordinarias, se entender que
stas tendrn aplicacin en las sesiones de primera convocatoria y que las
sesiones de convocatorias ulteriores se regirn por lo indicado en el presente
artculo.
.
VI. El pacto social podr alimental' las proporciones indicadas en este
artculo, pero no disminuirlas. Cuando el pacto social aumente tales
proporciones refirindose nicamente a la mayora de votos necesaria pora
formar resolucin y tal mayora resulta superior I qurum legal necesario
para celebrar la sesin, se considerar que I pacto social ha elevado tambin
la cantidad necesaria para el qurum hasta el mismo nivel indicado para
tomar resolucin; pero no se entender la disposicin contraria.
No pueden considerarse completas las definiciones que hablan de las manifestaciones
ele voluntad, ignorando el concepto de unidad de la resolucin. La resolucin /:'.1'
manifestacin de voluntad del rgano y su adecuacin a las normas legales y al pacto social
es indispensable para que tengan plena eficacia y validez.
La disposicin de los rganos sociales se fundamenta en el derecho pblico, pues extsi
una similitud en su funcin y composicin. Las asambleas manifiestan su voluntad ti truvs de
los debates y resoluciones. en las cuales las voluntades y opiniones de los participantes .H'
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TtuloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxili8'es
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unen a travs de especiales ordenamientos jurdicos, los cuales generalmente dan el valor d / !
voluntad de la junta, a la voluntad de la mayora. por excepcin se exige unanimidad o -f'
mayora calificada.
Es comn escuchar que la Junta General es el Poder Legislativo y los Administradores

el Poder Ejecutivo, pero la verdad es que no puede hablarse de una tajante divisin de
funciones entre los rganos sociales. Por otra parte, los autores y la doctrina de los ltimo
tiempos, no adoptan la posicin de considerar a la Junta General como rgano de
realizacin exclusivamente interna y que sean los administradores y el auditor o el consejo de
vigilancia, quienes hagan patente la voluntad de la Junta hacia el exterior. Siguiendo la
exposicin de connotados autores sobre el tema, se puede l/egar a las siguientes
conclusiones:
1~ La Junta General manifiesta su voluntad social, pero con direccin a los otros
rganos sociales y a los accionistas, o sea hacia el mbito interno de la entidad. Aqu
correspondera a los administradores la facultad de tramitar esa voluntad con validez hacia
el exterior. Puede decirse es de la competencia de la Junta este tipo de resoluciones, cuando
son autorizados por la ley, el pacto social o los estatutos. Ejemplo de ello podra ser el
artculo 141 Com., que habla de la compra de sus propias acciones por la sociedad, o la
emisin de obligaciones negociables o bonos (Art. 224 No. lI); tales acuerdos deben ser
cumplidos por los administradores.
Z". Puede ser que la Junta General acuerde algo que tenga orientada su finalidad hacia
el exterior en relacin con terceros. El Artculo 225 Como (como se ha visto), dice que la
Junta puede designar ejecutores especiales de sus acuerdos, por ejemplo: contratar con
lacerus, especialmente si puede surgir una contraposicin de intereses con los
administradores o el administrador nico se niegue o se encuentre inhabilitado de
comparecer en el contrato.
3~ Por ltimo, puede existir una competencia dividida entre los rganos sociales, en la
que la formacin y manifestacin de voluntad del ente atae. Tal caso puede darse en las
proposiciones o aceptaciones de contratos con terceros por la Junta, el nombramiento de
ciertos empleados fijado por el pacto social como atribucin de la Junta General, etc. Aqu
los administradores tienen como nica tarea el servir de vehculos para que se exprese la
voluntad social constituida en el mbito interno.
No obstante lo que se ha dicho en prrafos anteriores. los acuerdos emanados de la

Junta General, desde luego queson actos unilaterales. pueden ser revocados o modificados.
por otro acuerdo tomado con posterioridad. Ms no es absoluta esta facultad de la Junta
General, puesto que los acuerdos que modifican otro anterior debe respetar los derechos de
los accionistas y los terceros, adquiridos de buena fe.
En resumen. sobre la naturaleza del acuerdo emanado de la Junta General, se puede
decir que se acepta sin duda alguna que son declaraciones de voluntad de una persona
jurdica, y como tales pertenecen a la categora de los actos jurdicos. pues los acuerdos
428
Le, Julio CsarMartnez,
estn destinados a producir efectos jurdicos. Es un acto unilateral aunque en su formacin

entre una serie de voluntades individuales que se unen para formar la voluntad de la
sociedad, porque es manifestacin de voluntad de una sola parte, adems es un acto
colegiado en sentido amplio, acto que se cumple por varias personas, pero como actan en su
calidad de elementos de un rgano, deviene en un acto unitario pues surge de la asamblea,
organizacin unitaria. Son actos colectivos. pero no plurilaterales, ambas son dos clases que
no deben confundirse, si se establece que la Junta es un rgano encargado de la voluntad
social, los acuerdos no pueden tener otra entidad que la de actos jurdicos simples, que
pueden normar el orden interno o tener efectos en el externo, en conjuncion con
declaraciones de voluntad de terceros para contratar o figurar en cualquiera otra clase' de
actos jurdicos bilaterales.
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C,9. CONVOCATORIA A JUNTA GENERAL.

El artculo 230 Como seala que las convocatorias debern hacerla los
administradores, pero si no lo hacen, est facultado el Auditor en los trminos del articulo
291 No. VII! El mismo derecho asiste a los accionistas que representen el 5% del capital
social para que se traten los asuntos que indiquen en su peticin, (Art. 231 Com.). y los
administradores estarn obligados a hacer la convocatoria. El artculo 231 ya ha sido
transcrito; el 230 dice: .
La convocatoria para las juntas deber hacerse por los administradores o, en
caso necesario, por el auditor.
Si coincidieren las convocatorias, se dar preferencia a la hecha por los
administradores y se refundirn las respectivas agendas.
Podra suceder que los administradores se rehusen a efectuar la convocatoria o pt: el
Auditor se niegue tambin a ello, en tal caso puede el Juez de Comercio hacerlo. artculo J 3!
Y 232 Como .Esta ltima disposicin, dice:
La peticin a que se refiere el artculo anterior (convocatoria) podr ser
hecha aun por el titular de una sola accin, en cualquiera de los casos
siguientes:
l.
Cuando no se haya celebrado junta durante dos ejercicios
consecutivos.
11.
Cuando las juntas celebradas durante ese tiempo no hayan conocido
de los asuntos indicados en el artculo 223.
Si los administradores rehusaren hacer la convocatoria, o no la hicieren
dentro del trmino de quince das desde que hayan recibido la solicitud, sta
se formular ante el Juez competente para que convoque a junta general,
previa audiencia por tres das a los administradores.
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429
Titulo 17.11minar LosCo",,,,,i,,,!,, y sus A'.lxiH"",
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En el caso de la aprobacin del balance y la memoria anual. .t rgano admi!1istrativo'~~'

tiene un t6rmino sealado para la convocatoria de la Junta General. la que tendr efecto
despus de transcurrido el plazo que seala el articulo 236 Com., adems de que los
accionistas debern contar con lapso de por lo menos ocho das para examinar la
documentacin, Art. 285 Como El artculo 236 Com., dice:
A partir de la publicacin de la convocatoria, los libros y documentos

relacionados con los fines de/a junta estarn en las oficinas de la sociedad a
disposicin de los accionistas, para que puedan enterarse de ellos.
Si el pacto social hubiere subordinado el ejercicio de los derechos de
participacin al depsito de los ttulos de las acciones con cierta anticipacin,
el plazo de /0 convocatoria se fijar de tal modo que' los accionistas
dispongan, por lo menos, de ocho dias para practicar el depsito en cuestin,
el cual podr hacerse en cualquiera institucin bancaria, si no se hubiere
indicado una determinada en la convocatoria.
En caso de que haya prdida de capital que asciendan a ms de las tres cuartas partes
sin que los accionistas hagan aportaciones que lo mantengan por lo menos en una cuarta
parte, los administradores estn en la obligacin de convocar a la Junta General para que
conozca de tal situacin. As lo determinan los artculos 187 No. IIL 188 Y 189 Com., que
tratan sobre la disolucin de las sociedades de capitales.
En el artculo 228 No. IV, se indica que en la convocatoria deber sealarse el lugar
donde se efectuar la sesin, dato que es de una suma relevancia para la formacin del
rgano social.
1
i
I
1
El artculo 223 Com.. dice que la Junta General Ordinaria deber reunirse por lo
menos una vez al ao, dentro de los cinco meses siguientes a la clausura del ejercicio social.
El artculo 228 Ine. 3~ prescribe que en el caso de que las acciones sean nominativas,
deber enviarse un aviso a los accionistas con las indicaciones pertinentes que en la misma
disposicin se establecer, destacndose entre otros la del nmero IV, que se refiere a la
agenda de la sesin, pues su cometido es informar a los socios sobre las materias a tratar en
la Junta, por una parte; y por otra, beneficiar a los ausentes desde luego que ellos estarn
seguros de las materias que se trataron y que les interesan.
El problema de las acciones al portador en lo que se refiere a las convocatorias para
las Juntas Generales. es diferente al de las acciones nominativas, las cuales constan en el
Registro de Accionistas que lleva la sociedad; por eso es que el mismo articulo 228 expresa
que la convocatoria se publicar con quince das de anticipacin, a menos de que el pacto
socil establezca un plazo mayor; debe aplicarse lo que el articulo 486 Como norma sobre la
publicacin material de los actos que ordena la ley.
El artculo 233 Como resuelve un problema que se da en otras latitudes. por falta de
prescripciones como la que se comenta y que trata de lo que en doctrina se conoce como
430
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"asamblea totalitaria". Dispone este precepto que en caso de que se hallen reunidos todos
los accionistas o sus representantes, se acordar instalar la Junta y se aprobar por
unanimidad la agenda, la Junta quedar instalada vlidamente aunque no se haya hecho la
convocatoria en los trminos del artculo 228 Como El artculo 233 Com., literalmente dice:
No obstante lo dispuesto en el artculo 228, no ser necesaria la convocatoria
a junta general ordinaria o extraordinaria, si hallndose reunidos los
accionistas o representantes de todas las acciones en que est dividido el
capital social, acordaren instalar la junta y aprobaren por unanimidad la
agenda.
Los artculos 229 y 241 hablan de las Juntas en segunda convocatoria, cuando se haya
reunido el qunlm necesario. El que la ley haya sealado como obligatoria una segunda
convocatoria resulta obvio si se considera que con ti medida se evita que los accionistas.
ausentes habitualmente, frustren la reunin de la asamblea, pues no es necesario un nmero
de acciones determinado y las resoluciones se toman por mayora de votos presentes. El
artculo 241 citado ya ha sido transcrito; el 229 Com., dice:
Las juntas en primera y en segunda convocatoria se anunciarn en un solo
aviso; las fechas de reunin estarn separadas, cuando menos, por un lapso
de veinticuatro horas.
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C.iO. INTEGRACJS DE LA JUlvTA GENERAL.
Dicho lo anterior, se debe sentar algo que quizs no resulte tan evidente para que la
voluntad general. () sea la voluntad de la sociedad se manifieste cabalmente, no se precisa tan
. solo de la convocatoria y todas sus consecuencias, es de imperiosa necesidad que la sesin se
efecte de acuerdo a la ley, entre otras exigencias; que el acuerdo se tome con el qurum
necesario.
A esto se refieren los artculos 240 y 241. Com., (ya transcritos). Por el primero se
establece que para que la Junta ordinaria se considere reunida en la primera fecha de fa
convocatoria, deber estar representada, por lo menos, la mitad ms una de las acciones que
tengan derecho a votar, y las resoluciones slo sern vlidas cuando se tomen por la mayora
dem los votos presentes. El segundo dice: Si la Juma General ordinaria se reuniere en la
segunda fecha de la convocatoria, por falta de qurum necesario para hacerlo en la primera.
se considerar vlidamente constituida, cualquiera que sea el nmero de acciones
representadas, y sus resoluciones se tomarn por mayora de los votos presentes.
Estas normas regulan la materia relativa al qurum que es necesario paro qu(' .iL'
constituya vlidamente la Junta Ordinaria, en el sentido del mnimo de accionistas que deben
concurrir a la misma. La ley salvadorea en este aspecto es similar a otras legislaciones. al
exigir el qurum slo para la reunin en primera convocatoria. y permitir la celebracin
431
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vlida de la Junta en segunda convocatoria, cualquiera que sea el nmero de acciones. Con
este sistema se pena, aunque en forma indirecta a los accionistas indiferentes, que adoptan
una conducta negligente en el cumplimiento de la obligacin de colaborar en la marcha de
los negocios sociales, y se establece un sistema seguro para que pueda efectuarse la Junta
General Ordinaria, que por las materias de que trata, propias de su competencia, es de
ineludible celebracin para el normal funcionamiento de la entidad.
El Cdigo de Comercio para la fijacin del qurum ha seguido el criterio de considerar
constituida la Junta segn el capital que concurra a la misma, o sea un criterio
eminentemente capitalista.
Este criterio capitalista para el qurum de presencia, al remontarse a las ltimas
consecuencias del mimo pueden llegar a que se admita la celebracin de una Junta General
con la concurrencia de un solo accionista titular de la mayora de acciones. Pero este
razonamiento es desde todo punto de vista inadmisible y conceptualmente imposible desde
luego que por definicin la Junta es una reunin de varias personas, adems de que la ley
habla de varias acciones o sea en plural, y por otra parte debe haber un Presidente y un
Secretario (Art. 238 Com.), por lo menos.
El qurum slo se requiere para el momento de la constitucin de la Junta. Si los
accionistas se retiran despus de iniciada la sesin, no quedar afectada la validez de sta; si
los acuerdos son votados por las mayoras legal o contractualmente requeridas. (Art. 244
Com.).
En lo que toca a la segunda convocatoria, la ley prev el caso de que no se rena el
qurum suficiente para que se constituya la Junta, por lo que se considerar vlidamente
reunida cualquiera que sea el nmero de acciones representadas. Se dan as las mayores
facilidades para que se efecte la reunin de las Juntas en segunda convocatoria con una
norma que garantiza el normal desarrollo de las asambleas, que en otro caso, con el
ausentismo u obstruccionismo de los accionistas podran resultar intiles.
De lo dicho se puede asumir que el Cdigo de Comercio en lo referente a la expresin
de la voluntad social a travs de los acuerdos, contiene disposiciones que el pacto social
podr aumentar pero no reducir. (Art. 227 Com.). Esta disposicin legal dice:
La junta general podr tomar acuerdos vlidamente, si su reunin y la

adopcin de stos se han hecho de conformidad con las disposiciones de este
Cdigo y los del pacto social.
Como ya se hizo notar, la Junta tiene capacidad para decidir sobre los asuntos que le
competen si se encuentran reunidas cierto nmero de acciones, no de accionistas. Artculos
240, 241, 242 Y 243, todas Como
1 <J.
El Cdigo para la regulacin de la Junta ha tenido presente ciertos principios bsicos:

Una mayora que impone su voluntad a la minora: Z". El ele presencia, por el cual las
432
Textos Jurdicos Universitari,);o
acciones presentes en la Junta se pronuncian en talo cual sentido a travs de los acuerdos
que obligan incluso a los ausentes o disidentes (Art. 247 Com.), aun cuando stos conservan
su derecho de oposicin de conformidad con la ley, a stos debemos aadir un tercer
elemento que les sirve de regulador, como es el nmero mnimo de acciones que exige la ley
para que el acuerdo tenga efecto.
Conforme al artculo 164 Como Inc. Z", (transcrito) el accionista dispondr de tan/os
votos como acciones le pertenezcan o represente, por lo que todo accionista puede intervenir
en las Juntas y votar en ellas de conformidad a la convocatoria, por otra parte el articulo
236 Como (transcritol.determina que a partir de la publicacin de la convocatoria, los libros
y documentos relacionados con los fines de la Junta, estarn en las oficinas de la sociedad. a
disposicin de los accionistas para que puedan enterarse de ellos; asimismo establece que si
el pacto social hubiere subordinado el ejercicio de los derechos de participacin al depsito
de los ttulos de las acciones con cierta anticipacin, el plazo de la convocatoria se fijar de
tal modo que los accionistas dispongan, por lo menos, de ocho das para practicar el
depsito en cuestin, el cual podr hacerse en cualquier institucin bancaria, si no se hubiere
indicado una determinada en la convocatoria.
Se habla en esta disposicin del depsito de acciones. por lo que se debe examinar un
punto bastante interesante, el rgimen a que se someten las acciones nominativas y al
portador en lo que a este depsito se refiere. Las nominativas estn registradas por el
nombre del poseedor en los libros sociales, por lo que es ms fcil saber con anticipadon
quienes asistirn a la Junta. Cobra aqu importancia lo que dice el artculo 147 Como sobre
si las acciones son nominativas para ejercer los derechos de participacin en las Juntas
Generales de Accionistas y, en general, en la administracin social, bastar que el socio
aparezca registrado como tal en el Libro de Registro de Accionistas.
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En lo que a las acciones al portador toca. el accionista, una vez publicada /0

convocatoria en el Diario Oficial y en un diario de circulacin nacional y enterado de la
misma, deber presentar al lugar designado en la convocatoria o en cualquier institucion
bancaria si no se hubiere indicado una determinada en la convocatoria los ttulos que
justifican su derecho. Artculo 236 Como
Los accionistas pueden hacerse representar en las asambleas por medio de otra
persona extraa, en la forma que seala el pacto social y cuando no lo indique, por simple
carta. Artculo 131 Com.
Ni los administradores ni el Auditor podrn ser representados en la Juma. ust se

garantiza la independencia del \'010. Artculo 131 Inc. ]O Como
Se analiza a continuacin la regulacin legal que contiene el Cdigo sobre la
capacidad de la Junta General para tomar acuerdos vlidos. El artculo 240 Como dispone
los qurums necesarios para que quede constituida la Junta y para que haya resolucion
vlida en primera convocatoria. Se tiene entonces que para considerar constituida tu
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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes susAuxiliares
asamblea es necesaria la presencia de la mitad ms una de las acciones que tienen den
a voto. Las resoluciones sern vlidas cuando haya mayora de votos presentes.
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El articulo 241 Como establece como se constituir y se tomarn resoluciones vdl'
en segunda convocatoria, as: "se considerar vlidamente constituida, cualquiera qw~
el nmero de acciones representadas y sus resoluciones se tomarn por mayora de vo
presentes ".
'
.r
El articulo 242 Como da las mismas reglas para las Juntas Extraordinarias, si .'
deben acordar lo referente a la emisin de obligaciones o a la amortizacin de acciones e
sociedad y emisin de certificados de goce. Art. 242 Nos. Il y III .:.~.
.recursos de la propia
.
-,
El artculo 243 Como regula la materia referente a las asambleas extraordinarioS'
'\:cuanto stas hayan de decidir en asuntos que no sean de los sealados en el artculo 242, y
establecen proporciones especiales tanto para la constitucin de la Junta como para la 10m
de resoluciones vlidas, sea en primera, segunda o ulterior convocatoria. Dentro de. e(t:
misma disposicin cabe destacar otras reglas como son las contenidas en los ordinales 1V,:'!
yVI
El nmero IV est en concordancia con el articulo 160, pues da derecho de voto a tod.Q,
los accionistas aun los limitados.
El nmero V contiene una disposicin que protege a los terceros y acreedores deJ!'.
sociedad contra decisiones que puedan menoscabar el capital y la propia estructura de1t:l
sociedad, pues dice que en primera convocatoria rigen las disposiciones especiales sobre"
asuntos que deban tratarse en juntas extraordinarias, para que en segunda rijan las del 243.
Com., asi se evita que los interesados en cualquier maniobra dolosa establezcan con su :
inasistencia qurums y mayoras incompletas, con el objeto de que en una segunda -_
convocatoria, se decida con las condiciones favorables a sus designios.
El numero VI es bien claro, las proporciones que da el articulo no pueden disminuirse, ,
pero s aumentarse por el pacto social. Esto desde cualquier ngulo resulta conveniente.
El artculo 244 Como contiene un precepto de suma importancia ya que a travs de l se,
impide que accionistas, con intereses de dudosa procedencia o simplemente indiferentes a los'
negocios sociales, impidan con su retiro la sesin, pues quedara as desintegrado el qurum ::~
necesario para su validez. Tal disposicin legal dice:
."
La des;nkgracin del qurum de presencia a que se refiere el articulo 239 de
este Cdigo, no ser obstculo para que la junta general contine y pueda
adoptar "CllmOS, si SO"
por 1IIS IIIIJYO'IS kgal o cOlftrtlchl,,""ente
requeridas.
."tIO.J
Para que un acuerdo se considere vlido se requieren dos condiciones:

434
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10 Un nmero de acciones que represente a la mitad ms una del capital social.
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2 Que voten por un determinado punto la mayora de los votos presentes.
J
J
Si no se dan estas dos condiciones, no puede hablarse de una Junta legalmente reunida
para deliberar, aunque en un principio haya estado constituida legalmente, pero como se ha
dicho, el artculo 244 resuelve la cuestin y evita estriles argumentaciones en pro o en
contra.
El artculo 238 Como dice:
Salvo estipulacin contraria del pacto social; las juntas ordinarias o

extraordinarias sern presididas por el administrador nico o por el presidente
de la junta directiva y, falta de e/los, por quien fuere designado presidente de
debates por los accionistas presentes.
Actuar como secretario de la sesin, el de la junta directiva y, en su defecto, el que
elijan los accionistas presentes.
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J
J
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La reunin de la Junta General exige que previamente se constituya una mesa directiva
encargada:de la admisin de los accionistas a la Junta, examinar los documentos de los
representantes, formar la lista de presencia y resolver cualquier dificultad que se presentare;
posteriormente dirigir los debates, conceder la palabra y mantener el orden; y, finalmente,
levantar el acta de la sesin. El Cdigo dice que la mesa directiva debe estar constituida al
menos por un Presidente y un Secretario, pero no habra obstculo para que el pacto social o
los estatutos la hagan constar de un nmero mayor de miembros.
Si el pacto social no dispone otra cosa, el legislador ha ordenado que la Junta General
sea presidida por el Administrado Unico o el Presidente de la Junta Directiva o a falta de
stos, por la persona que elijan los accionistas. El conferir al Presidente de la Directiva la
presidencia de la Junta General, es una prctica en la escritura de constitucin, por eso es
que la ley nace ms que plasmar en sus artculos tales situaciones y slo en la hiptesis de
que no se haga la designacin pertinente en el pacto social podrn los accionistas elegir la
persona que haya de actuar como Presidente. Esta falta del Presiden/e que prev el Cdigo
no debe interpretarse restrictivamente a aquellas situaciones en que hafallecido, renunciado,
se ha enfermado, ausentado, sino por cualquier otro motivo. La facultad que se concede en
virtud de esta disposicin a los accionistas presentes en la Junta, es para elegir al que
presidir, en cualquier supuesto que se de si el designado por la ley o el pacto no est
presente al iniciarse la reunin. Si no fuera as, se estara ante la posibilidad de que el
Presidente designado, pueda hacer fracasar la Junta con solo no asistir a ella.
Los autores han admitido el derecho de la Junta para elegir al que la presidir en
ausencia del que legal o contractualmente deber presidirla, ms las cosas no resultan tan
fciles en la prctica de la vida dentro de las sociedades, desde luego que se trata de una
eleccin que deviene en acuerdo, que en estricto sentido debe tomarse antes de que se rena
la asamblea la cual no puede efectuarse sin que nadie la presida y el Cdigo no prev la
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rTitulo Preliminar - LosComerciantes susAuxiliares
manera de afrontar esta particular situacin. No obstante cindonos a principios gene~

que se dan por sentados para el desarrollo de la Junta, es desde todo punto de vista lgi
natural que la eleccin deber hacerse por mayora de votos presentes. En caso de ~.
haya acuerdo entre los accionistas votantes para apoyar la eleccin de determinada persa
la Junta fracasaria.
... ~
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Es en el pacto social o en los estatutos donde se fija en detalle de qu manera y con"

funciones se presidir la Junta General. Pero se puede afirmar que esencialmente tal tareci"
enmarca dentro de ciertos principios bastante generales como: dirigir y regular los deb~
conceder a los accionistas la palabra, retirr el uso de la misma, declarar suficienteme
discutidos los asuntos, ordenar se proceda a la votacin. etc. Luego de terminada lo -'~
. firman el acta de la misma juntamente con el Secretario. Art. 246 Como Esta disposidi
literalmente dice:
i
Las actas de las juntas generales de accionista se asenttI7tI en el Hbro
respectivo; debern serfirmadas por el presidente y el secretario de la sesin
o por dos de los accionistas presentes a quienes la propia junta haya
comisionado al efecto.
Cuando por ClUIlqllier dJrllllSlllncitl 110 plllline IBDItIlt'Se ellldiJ DI el Hb",
respectivo, se asentar en el protocolo de un notario.
Del C""'P'illliento de mas obligaciones respondern solidariamente el
presidente de la junta, los administradores y el auditor.
De clUlajll1lta se foTllllB ." expdimte 'lile ctJIIIDIIIn: los tItJamreatos 911e
justifiquen que las convocatorias se hicieron con las fOFmalidades
IIecesllritls, eladll origi_1 911""'" " que se ,q;ere el articulo 239, las
representaciones especiales dadas paro la sesin, los depsitos de acciones en
su caso, y los dems documentos relacionados con dicha sesin.
~:~
t~-
:.Y~J
~-,
El artculo 239 Com., citado, dice:

Ala hortl brdic"dtJ en '" cOllf1tJClltorit, se f01WJ1I1Im ...a 1i:JI. de los
accionistas presentes o representados y de los representantes de los
acdoniuas, con ldiaKin de S" nombre, IImero de acciones representadas
por cada uno y, en su caso, cetego"a de las mismas.
Antes la pm-n. ~ liJ listlI se aIIibin ptII'D sa l!XlIIIIDI y ser
firmada por el presidente, el secretario y los dem4s concurrenta.
Como secretario de la Junta actuar el de la Directiva y en su defecto el que elijan l,'
accionistas presentes. En este caso la eleccin del Secretario no ofrece las mism.'!
dificultades tJIe la del Presidente, puesto que el Presidellle se encargar de llevar la sesi _,
desde el inicio. Las funciones del Secretario son levantar el acta y f i r m a r l a . '
"
El artculo 139 habla de lo que se llama lisia de presencia. El Cdigo al exigir') .

formulacin de la lista, refleja lo que en la prctica acontece. La lista se origina en.,
necesidad de la exigencia de un nmero mnimo de acciones para la constitucin de la Junt
436
".,;
.:~~':'.
o
Textos Jurfdicos Universitarios
sin la lista, cuando el nmero de acciones es numeroso no podra saberse si ya se alcanz el

qurum necesario.
No slo ese es el rol de la lista sino que tambin legitima al accionista para que ejerza
su derecho de voto, y como tambin da fe de la presencia o ausencia de los accionistas,
permitir que quien haga uso de la accin de oposicin pueda fundamentar, con verdaderas
bases, su accin.
La lista se formular a la hora sealada en la convocatoria y tendr que ser
necesariamente antes de entrar a conocer de la agenda, pues debe tenerse muy en cuenta que
la determinacin del qurum de presencia es imprescindible para la validez de la Junta.
Puede estimarse que la formulacin de la Junta es un acto preparatorio de la misma, la que
no podr iniciarse sin que se haya cumplido con ese requisito. No especifica quien formular
la lista, pero en la prctica quienes lo hacen son el Presidente y Secretario de la mesa
directiva de asamblea general, por eso el artculo citado dice que antes de la primera
convocatoria, la lista se exhibir para su examen y ser firmada por el Presidente, el
Secretario y los dems concurrentes.
Desde luego que el objeto primordial de la lista es determinar a travs de ella el
nmero de accionistas asistentes a la Junta, el artculo requiere que indiquen en la lista, los
accionistas presentes y representados. nmero de acciones representadas por cada uno, y en
su caso, categora de las mismas.
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J
J
J
J
]
Jj
'
J ,~
....
.',~
Cll. DERECHO DE INFORMACIN.

El artculo 245 Como contiene una disposicin sumamente importante: introduce a la
legislacin salvadorea el 'lamado "derecho de informacin del accionista JI, que consiste en
la facultad de pedir informes relacionados con los puntos de discusin. Es por as decirlo 'un
complemento del derecho de voto, aunque con autonoma respecto de l, cuya finalidad es
hacer que el accionista est plenamente consciente de las consecuencias que recaern con la
adopcin de determinados acuerdos. La disposicin legal citada, dice:
Todo accionista tiene derecho a pedir en la junta general, a quien
corresponda, que se le den informes relacionados con los puntos en
discusin.
El derecho de informacin es bastante amplio, pero tiene sus lmites: el artculo dice:
informes relacionados con los puntos en discustn, as que fuera de esos informes el
accionlsta no puede Pedir otras explicaciones, por lo que podra resultar menos amplios que
los dados en la prctica por los administradores o personas que presiden la Junta General.
De este derecho son titulares todos los accionistas, Pero slo ellos. Conviene aclarar
que aun cuando el artculo no lo dice expresamente, as debe entenderse, que slo el
437
J
J
J
J
],
Ttulo Preliminar - LosComerciantes sus Awciliares
accionista facultado para asistir a la Junta General puede hacer uso de ese derecho
alguno no puede hacerlo por no cumplir con las exigencias legales para ello, desde l~
queda fuera de esa facultad. si se considera que es ejercida por la Junta y dentro de ella:'
. jf
accionista no puede tener acceso a la misma.
,,'l.'
":t
La ley no lo dice, as que el derecho podr ejercitarse tanto en forma verbal como',
escrito.';~
"~;:,,,.
..J.-
Finalmente, el artculo 246 Como regula la forma de asentar las actas y qui ;
debern firmarlas; asimismo seala que en caso de que no pudieren asentarse en el libro qu
deber llevarse al efecto, se har en el Protocolo de un Notario.
Las dems indicaciones de la disposicin comentada son bastante claras por lo que,
evita su comentario.
e.u.
VOTACIN.
La forma de votar no sido indicada por la ley, en razn de que existen dentro ~,
hacer diario de las sociedades, una forma que ya constituye costumbre. No es necesario PiJ.
lo tanto, hacer mayores comentarios sobre el tema. Los acuerdos se toman de conformidad
.
ro
las mayoras que exige la ley, Art. 240 Como y siguientes. Puede seguirse. cualqu(
procedimiento para proceder al escrutinio, puede ser voto secreto, votacin nominal,"
aclamacin, por mano levantada, todo depende de lo que dispone el pacto social o la mela
directiva o que la Junta haya decidido votar en talo cualforma.
Sobre la forma de participar en las juntas remtase a comentarios anteriores.
Hay situaciones en que el derecho de voto queda restringido, de el/os se puede decir::,
a) El artculo 14; Com., habla de que la sociedad puede adquirir sus jJI"l1/Jit1J ~.
acciones en virtud de remate o adjudicacin judicial, con la obligacin de venderlas de .c: .
de los tres meses a partir de la fecha en que puede legalmente disponer de ellas; pero en',
interim podra hacerse uso de los derechos que dichas acciones incorporan, ms el inciso ,~
de dicha regla dispone "En tanto pertenezcan las acciones a la sociedad, no podrn,
representadas en las asambleas de accionistas"
.
b) El artculo 169 Como habla de limitaciones del voto cuando las acciones no est'
totalmente pagadas.
. ..;A:"
e) El artculo 167 Como dice qw cuando un accionista tiene un inters conlrQrio a(

la sociedad, no tendr derecho a votar en los acuerdos respectivos. La norma apuntada ti~'
su base en el siguiente razonamiento: la sociedtu1 est formado para inters de .~
accionistas con exclusin de otra consideracin; y su fin es realizar el iruers particular.
438
cuanto forma parte del inters comn. Entonces el derecho de voto que corresponde al
socio, slo puede ejercerlo en beneficio de su calidad de socio y no de otro inters, aunque
sea propio, que es extrao a su participacin en la entidad y opuesto al inters social.
d) El artculo 268 Como contiene otra prohibicin de voto, esta vez dirigida a los
administradores, quienes no pueden votar en asuntos relativos a la aprobacin del balance,
estado de prdidas y ganancias y en lo que se refiere a su propia responsabilidad.
]
.
"
]
]
Cl3. NULIDAD O INVALIDEZ DEL ACUERDO
Los actos jurdicos pueden ser perfectos o imperfectos, depende de si se ha cumplido

los requisitos legales para que estos tengan existencia o validez.
Los actos que devienen imperfectos pueden tener una de tres categoras: inexistente,
absolutamente nulos, o nulos enforma relativa.
La inexistencia se da cuando se omite una condicin necesaria para que exista el acto
como tal, en tal caso lo nico que hay es una especie de "tentativa de acto ", segn lo
reconoce la doctrina, en un smil bastante afortunado, puede decirse que el acto nace muerto.
La nulidad por el contrario, se da en forma absoluta cuando la omisin es de un

requisito exigido en consideracin al acto en si mismo y no a la calidad o estado de las
personas que lo ejecutan o acuerdan.
En forma relativa, habr nulidad, si la omisin es de un requisito exigido en atencin
]
]
a la calidad de determinadas personas.
Finalmente, a modo de aclaracin puede decirse que los actos son inoponibles cuando
no se cumplen los requisitos y formalidades sealados por la ley para que un acto jurdico
pueda tener efecto contra terceros.
El Cdigo de Comercio dice que los efectos de la nulidad de los acuerdos de las
Juntas Generales, se rgir en sus efectos por la disposicin del Cdigo Civil (Art. 249 Com.).
De tal manera que las disposiciones del Derecho Civil se aplican a los acuerdos de la Junta
General, desde luego que tal como ha quedado asentado, el acuerdo es un acto jurdico.
Es de hacer notar que las normas establecidas para regular la nulidad son de orden
pblico, por lo que ningn convenio de las partes que intervienen en los actos jurdicos
pueden derogarlas.
- -
J
J
El Cdigo Civil trata de la nulidad de conformidad a la llamada teora clsica que:

......agrupa las sanciones de los actos que no cumplen con los requisitos exigidos, en dos
grandes categoras: a) inexistencia; b) nulidad Subdividiendo esta ltima en absoluta y
439
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p.
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Ttulo Preliminar-Los Comerciantes sus Auxiliares
, relativa. Resuelve en bloque las cuestiones que se propone solucionar: casos en queje
puede intentar una accin de nulidad, personas que pueden invocar la nulidad absoluta y:la
nulidad relativa, cuando procede la confirmacin y la prescripcin del acto nulo.tc... "
Desde luego que hay que distinguir entre la nulidady la inexistencia jurdica, as j' ~
tiene: Inexistencia es la sancin de los actos celebradas omitiendo cualquiera de ?ds.
requisitos que xige la ley para su existencia, como por ejemplo: el consemimiemo, el objeto,
la causa o las formalidades solemnes exigidas para la existencia del acto.
i ' .-
Entre ambas: nulidad e inexistencia hay varias diferencias, as:

a)
La nulidad debe ser declarada; la inexistencia no precisa de tal declaracin.
b) Los actos nulos mientras no proceda declaracin tienen plenos efectos; los actos,\
inexistentes no los producen jams.
.
e) Los' actos nulos admiten saneamiento por el transcurso del tiempo; los actos"
inexistentes no pueden sanearse nunca. .
d) La nulidad absoluta y la inexistencia no pueden ratificarse por las partes; la /
nulidad relativa si puede someterse a la ratificacin de las partes.
e) La inexistencia cabe slo alegar/a como excepcin dentro de unjuicio; la nulidad.'~
puede emplearse como accin o como excepcin.
' . ,
'."
J)
La nulidad relativa no puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han ~.'
establecido las leyes o sus herederos o cesionarios. Art. 1554 C: la nulidad?
absoluta puede alegtl13e por todo el que tenga inters en ello. excepto el que hti,~~ti'
ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que J~ .
lo invalidaba. Art. 1554 C; lo' mismo sucede con la tnexistencta; que pueden .~
alegarla todos los i n t e r e s a d o s . .
g)
La nulidad de cUalquier clase que sea. judiciDl1lle1lte declarada. slo beneficia Q. las partes en' cuyo favor se sentenci. El artculo 1561 C. establece esta regla al :.
decir: "Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad ;,,~ ..>
declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otras". La inexistencia .."~ .
por el contrario si se declara judicialmente. aprovecha atodos sin distincin.
h)
El acto nulo es posible que se tenga por vlido, pero dentro de ura forma~:
diferente, se puede citar como ejemplo el caso del artculo 1572 C:los actos:'
inexistentes no pueden valer de ninguna manera.
'
..
,
.
Los diversos autores no se han puesto de acuerdo sobre si el' Cdigo Civil'
salvadoreo acepta la teora de la inexistencia..Los autores chilenos que comentan el Cdigo
de Chile, antecedente histrico del Cdigo Civil salvadoreo, no han formulado opini6n
440
J
unnime, por el contrario, sus puntos de vista se hallan bastante divididos con fuertes
argumentos de cada lado.
El artculo 1552 C. da un concepto de nulidad absoluta: "La nulidad producida por

un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o
formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos, en
consideracin a la naturaleza de ellos.iy no a la calidad o estado delas personas que lo
ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas". Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y
contratos de personas absolutamente incapaces".
y el mismo artculo dice que "Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad
]
]
relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato".

En la ciencia del derecho, la palabra nulidad se usa para nominar la absoluta. para
la nulidad relativa se ha escogido la palabra rescisin, aun cuando el Cdigo Civil usa
indistintamente ambos trminos para referirse a las dos e/ases de nulidades.
C14.
]
]
]
NULIDAD ABSOLUTA.
Segn el artculo J 552 C: la nulidad absoluta tiene lugar en los casos que a
continuacin se enumeran:
]
]
a)
Cuando hay causa ilcita.
b)
Cuando hay objeto ilcito.
e)
Por la omisin de ciertos requisitos o formalidades que las leyes prescriben

para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de
los mismos.
Existe tal clase de nulidad en los actos y contratos de las personas

absolutamente incapaces
d)
Esta e/ase de nulidad tiene las siguientes caractersticas:

1.
Puede y debe ser declarada por el Juez cuando aparece de manifiesto en el

acto o contrato. Art. J553 C.
2.
Esta clase de nulidad puede alegarse por todo el que tenga inters en e/Jo,
excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
3.
El Ministerio Pblico tiene accin para pedir la nulidad Art. J553 C.
]
]
]
441
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l'
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l~.",
, :lo:
'JI'
Ttulo Preliminar - LosComerciantes sus Auxiliares
4.
No puede ratificarse por el transcurso del tiempo, el artculo 1553 e, lo die.

textualmente: "y no puede sanearse por la ratificacin de las partes, ni por
lapso de tiempo que no pase de treinta aos " . A
No puede sanearse por la ratificacin de las partes. Art. 1553 C.
zm
La accin de nulidad no puede Temmciarse~ pues es de orden pblico. No se daiJe

pleno derecho, debe ser decretada en sentencia judicial.
. C.15. NULIDAD RELATIVA.

La nulidad relativa tiene lugar en los siguientes casos:
a)
Cuando se omiten ciertas formalidades exigidas en consideracin al estado O"1~t .

calidad de las personas que celebran o ejecutan el acto contrato
" ~::{ ~'
b)
Cuando hay fuerza.
c)
Cuando interviene en el acto un relativamente incapaz.
d)
Cuando hay dolo.
e)
Cuando hay error.
Esta clase de nulidad tiene las siguientes caractersticas:

J.
La nulidad slo puede a/egarse por aquel/os en cuyo beneficio la han:
establecido las leyes o por sus herederos o cesionarios. Art. 1554 C.

2.
Puede sanearse por el lapso de tiempo. Art. 1554 C.
3.
Puede sanearse por la ratificacin de las partes. Art. 1554 C.
La nulidadya sea absoluta o relativa debe ser declarada por el Juez para que produzco
efectos..
Los artculos 1558 y J560 se refieren a los efectos de la nulidad,
relativa, por lo que ambas disposiciones se aplicarn en los dos casos.
La nulidad slo produce efectos entre las partes. dice el ilrlcvlo J561 C.
442
.J
Le, JulioCsarMartinez,
Hay que distinguir si se ha cumplido el contrato o no. Si no se ha cumplido por ninguna

de lar partes, la ejecucin del mismo no puede pedirse, puesto que el contrato desaparece
jllstamente con las obligaciones inherentes al mismo. Art. 1438 No. 7 C. Si se ha cumplido el
contrato, se aplica el artculo J558 C.
La nulidad sea absoluta o relativa da accton reivindicatoria contra terceros
poseedores, sin perjuicio de las excepciones legales. Art. 1559 C.
En caso de nulidad hay dos acciones que pueden ejercerse, la primera se refiere a la
peticin de nulidad del acto o contrato. La segunda es la accin reivindicatoria que est
regulada en el artculo 1559 C. La primera es personal para que se anule el acto o contrato;
y la segunda real para que el actual poseedor restituya la cosa que adquiri en virtud del
contrato o acto nulo.
]
]
]
]
]
En cuanto a la prescripcin de las acciones de nulidadya que se trata aqu de acciones

de nulidad de los acuerdos de la Junta General de Accionistas, segn el artculo 995, No, /l,
Com., , dichas acciones prescriben en un alo.
Hechas las anteriores digresiones se pasa a examinar con un poco ms de detenimiento

el rgimen de las nulidades dentro del Cdigo de Comercio.
Este es uno de los temas que presenta mayores dificultades, pues como se ha dicho, el
legislador se remite a la legislacin civil para regular los efectos y seala en el artculo 248
Como los casos de nulidad A travs del cmodo expediente de esta remisin, el legislador
evit el trabajo de reglamentar en forma detallada la nulidad de los acuerdos, con las
consecuencias del caso.
]
]
]
C. 16. NA TURAL7A JURDICA DE LA ACCION DE NULIDAD.
Para una mejor comprensin de la cuestin, se comienza con la siguiente aclaracin:
La naturaleza jurdica de la nulidad del acuerdo emanado de la Junta General, es distinto del
de la nulidad del acto constitutivo de la sociedad. La accin de nulidad tiene un carcter
meramente declarativo, y la sentencia debe tener el mismo. La sentencia que recae en el
juicio de nulidad del acto de constitucin es constitutiva porque una vez probada la nulidad.
debe procederse al nombramiento de los liquidadores con lo que se entra a la liquidacin del
ente.
En los casos en que el acuerdo es nulo a diferencia de cuando es susceptible de simple
impugnacin, solamente pueden determinarse los efectos jurdicos puestos de manifiesto al
ejecutar el acuerdo o bien los efectos de hecho, esto es contra el derecho del acuerdo. Ms,
como todo acto jurdico inexistente o nulo, el acuerdo afectado de vicios no puede producir
jurdicamente ningn efecto. Por otra parte, se hace necesario considerar que la apariencia
jurdica de un acuerdo pone de manifiesto la necesidad o la oportunidad de una decisin
443
]
]
]
]
]
]
judicial que descubra la nulidad o validez del acuerdo. Esta sera una sentencia de m~!
declaracin.
.:~.
..
La mayora de la doctrina est de acuerdo en que para determinar la nulidad de

acuerdos de la Junta General, se debe tener en cuenta tres situaciones de validez: l.
acuerdo; 2. de la Junta; y 3. del voto..
j~.
dJ
Las juntas pueden celebrarse de manera vlida o no; 2. Los acuerdos deben tener ~l
mismo carcter; 3. Los que tome una Junta no vlida pueden ser nulos o anulables segn
grado de invalidez de la Junta; y 4. Un acuerdo tomado por la Junta puede tener pleno
efectos aunque para tomarlo hayan concurrido votos invlidos pero con la salvedad de qu..
-tales votos no tengan el carcter de necesarios paraformar la mayora.
.
e
~
.:
En el Cdigo de Comercio se dan dos acciones para atacar los acuerdos: 1) La acci";~,~
de nulidad para que se declare nuloO o inexistente ya sean a las Juntas o los acuerdos; y 2) La~'!t
accin de oposicin o impugnacin para que se decrete la invalidez de los acuerdos poro:;:~
sentencia de Juez.
:t ;14:
.~.
.:1J'.
La nulidad est contemplada en el artculo 248 Como y la oposicin est regulada en el:}
artculo 250. El artculo 250 ya ha sido transcrito; el 248 Com., literalmente dice:
.
Sern nulos los acuerdos de las Juntas Generales:
L
Cuando la sociedad carezca de capacidad legal para adoptarlos, por
no estar comprendidos en la finalidad social.
II.
.Cuando infrinjan lo dispuesto en este Cdigo.
IIl.
Cuando su objeto sea ilcito, imposible o contrario a las buenas
costumbres.
IV.
Cuando por su contenido violen disposiciones dictadas exclusiva o
principalmente para la proteccin de los acreedores de la sociedad, o
en atencin al inters pblico.
.
:t'7
La accin de nulidad puede ser intentada por cualquier interesado, ya sea accionista, ft
administrador o auditor, aun por aquellos terceros que tengan ciertos derechos,' como' .
acciones en garanta o usufructo sobre las mismas y cualquiera que pruebe tener un inters.::
juridico que saldra perjudicado por el acuerdo n1l10.
.~
-".-:
La accin de oposicin slo puede ser iniciada por los accionistas.
La accin de nulidad prescribe, como se ha dicho, en el trmino de un ao de :j.'

conformidad a lo prescrito en el artculo 995 No. JI. La accin de oposicin se extingue en.
seis meses contados a partir de lafecha de la terminacin de la Junta General. Art. 250 Com.,#
...:""
-i~
444
]
e17. VALIDEZDEL voto.

En lo que toca a la validez del voto es otro problema que merece tratamiento aparte.
Desde luego que el voto es un acto jurdico, puede quedar sujeto a imperfecciones que lo
hagan nulo o inexistente, de conformidad a las normas del derecho civil que se aplican
supletoriamente.
La importancia del voto al tomar el acuerdo para deducir las consecuencias, se
. establece a travs de la llamada prueba de resistencia, que no es otra cosa que la
determinacin de si la omisin del voto viciado habra dado como resultado la imposibilidad
del acuerdo.
Un caso que se presta para mostrar en forma ms grfica esto del Yolo viciado, es el
del conflicto de intereses, cuando el derecho al voto haya sido ejercido por un accionista que
en una determinada operacin tenga por cuenta propia o ajena un inters contrario al de la
sociedad Art. J67 Com., este acuerdo es anulable pero slo en cuanto al voto viciado haya
f!ifluido paraf017lJi1T la mayora legal. En ~nticas circunsumcias estn los votos que hayan
sido emitidos por incapaces o sin el consentimiento del que vota, si se da el caso, de que
hayan influido para que se alcanzara la mayora necesaria, a efecto de conseguir un acuerdo
vlido.
Cuando el vicio recae sobre todo el voto de la mayorio no cabe hacerlo pasar por la
prueba de la resistencia, ser anulable, a pedido de cualquier socio en inters de la entidad,
como en el caso del dolo ejercido sobre la masa de socios o por el error en que ha caido la
mayora.
]
]
]
]
]
]
]
]
]
En resumen, puede decirse que en el caso de que sin el voto el acuerdo no se hubiere
logrado, las consecuencias resultantes de la nulidad o inexistencia, recaen sobre el acuerdo
tomado.
Ahora bien, si el voto no tiene relevancia porque aun sin l el acuerdo habra tomado
cuerpo, la validez del mismo se mantiene inclume.
]
]
C. J8 CASOS DE NULIDAD.
El nmero 1 del artculo 248 Com. ya transcrito, establece que sern nulos los
acuerdos tomados por la Junta General, cuando la sociedad carezca de capacidad legal para
adaptarlos, desde luego que no se contempla tal clase de actos dentro de su objeto o finalidad
social.
Cuando no se hace la convocatoria para la Junta General, la reunin se efecta en

contravencin a una norma especifica del SllSlratojurdico que regula la sociedad annima.
445
en consecuencia se viola lo dispuesto en el Cdigo de Comercio, por lo que procede aplica~

el artculo. 248 Como nmero JI
':
El nmero ID de la misma disposicin legal habla del acuerdo- que tenga objeto ilcito... .
imposible o contrario a las buenas costumbre.
' ;-'l~1f
:~~
Para saber cundo habr objeto ilcito. imposible o contrario a las buenas costumbres,i1:
es necesario examinar cundo se entender que hay imposibilidad o ilicitud del objeto. Este 'J~:,
concepto debe extraerse de la doarina del acto juridico que se refiere al mismo tema cutmdi}~:
I
''''',
habla de los contratos. El artculo 1332 e, dice que el objeto debe ser fsica y moralmente ~:'
posible. . La imposibilidad puede en consecuencia ser fsica o moral, el inciso 4 11 del artcu/~i;::'
1332 C. aclara: "Es flsicameme imposible el que es contrario a la naturaleza, y moralmente ~t
.imposible el que es prohibido por las leyes. o contrario a las buenas costumbres o al orden ~.~'
pblico".Segn renombrada doctrina, la ilicitud del acuerdo tiene que ver ms con la CtlIISQ~.:~
del mismo. pues la ley se refiere a la causa para declararlos nulos. En CIIQ1Ito al conrenido de:
los acuerdos que puede contrariar normas imperativas, la moral o el orden pblico, desde el .'.
mismo instante en que se toman hay violaci6n de la ley, por lo que seran nulos por
transgredir una norma, por ejemplo, los que se refieren al trfico de drogas prohibidtu, de.'
materias dainas a la salud, etctera.
.v
La ilicitud debe aparecer en la agenda de la sesin, pues sino habra lugar a la accin , "
de oposicin por no concordar el acuerdo con la agenda correspondiente, el cual seria un
vicio en la constitucin del rgano social, mas no de la voluntad de la Junta.
..'
El mmero IV del artculo 248 en comento, habla de que sern nulos los acuerdos cuyo
contenido viole disposiciones dictadas exclusiva o principalmente para la proteccin de los
acreedores de la sociedad, o en atencin al inters pblico.
Este numeral no da mrito para mayores comen/arios, pero si es fcil comprender que
hay una manifiesta voluntad del legislador de proteger a los acreedores y al pblico que
entra en relaciones on la sociedad; precismftenle por la naturaleza de los negocios .
mercantiles, en los cuales debe estar en situacin preponderante la buena fe,! pues la
realizacin del trfico en masa requiere una J80leccin eficaz de la misma y de la seguridad
del mencionado trfico.
Los acuerdos que vulneran los derechos de los accionistas son nulos. Art. J69 y J70,
ambos del Cdigo de Comercio.
'
Caben considerarse incluidos en esea categoria los acuerdos referidos porque son '
violadores de la ley, perjudican los llamados derechos individuales de los accionistas de los "
que solamen/e ellos son los tilulares. Se deben considerar inderogables aunque la 'violacin ..::"
no haya afectado a la sociedad. Puede estimarse en el criterio de algunos autores, [que aqu ,;j.
lo que hay es una nulidad relativa; porque se refiere a la violacin de un inters particular.
:;~.
446
..J
-.j,. "
:]
C.19. CASOS DE OPOSICIN.
La oposicin puede darse en dos casos: l. cuando haya violacin a un precepto legal;
y 2. cuando haya violacin a una estipulacin del pacto social.
El derecho de oponerse a los acuerdos contrarios a la ley o al pacto social, est

reconocido como un derecho especial, inderogable del accionista, que se deriva de otro de
mayor entidDd como es el de observancia del comrato de la sociedad. Con esto es fcil
comprender que la accin de oposicin, no puede concederse a todos, como en el caso de la
nulidad.
El artculo 250 Como (ya transcrito) dice que corresponde el ejercicio de esta accin a
todos los accionistas aun a los de 'Voto limitado. Tal disposicin dice:
]
No obstante lo dicho anteriormente. esta facultad del accionista tiene ciertas
limitaciones enumeradas en la misma disposicin citada, pues el ejercicio de la accin no
compete a los que hubieren asistido a la Juma impugnada o votada a favor del acuerdo o de
los acuerdos tomados en la misma, pues con estas actitudes se presume que han renunciado a
utilizr la accin, que es potestativa de los accionistas.
Es condicin necesaria, para que se pueda ejercer la accin, que se acompaen a la
demanda los ttulos de las acciones que los opositores representen, as probarn su inters
procesal.
En cuanto al objeto de la accin de oposicin, es decir. si est concedida para tutelar
un derecho subjetivo del accionista o a este, como rgano de tutela de los intereses de la
sociedad. La doctrina observa que por la lesin de un derecho subjetivo. el accionista no
puede hacer uso de la accin que le concede el artculo 250 Com. pero esto no est
subordinado a la pretendida calificacin de rgano de tutela social que es propio del socio
oponente. El fundamento debe buscarse en otra parte, pues hace intervenir a los rganos
jurisdiccionales para salvaguardar los derechos del accionista, es un derecho basado en
principios generales y mal podra el Cdigo de Comercio reconocer este derecho bsico con
las limitaciones del artculo 250 Como Las limitaciones se han establecido, precisamente en
relacin con la atribucin de una accin a/ socio para la tutela de un mero imers legtimo o
legal.
La accion de oposicin prescribe en seis meses contados desde la fecha de la
terminacin de la respectiva Junta General (Art. 250 Com. inciso final).
Como una consecuencia lgica de toda la regulacin a que se someten la nulidad y /0
oposicin, el artculo 251 Com., dice:
447
]
]
]
]
]
]
]
]
]
]
]
En clUllqllier ntlldo de liJ ClllISa y a peticin de ptIrle inlel'eStlda, podr el

Juez suspender la ejecucin de las resoluciones cuya nulidad hubiere sido
4enunuIiI11II ctmforme los lII'Iculos 248 Y 249, o a liIs CIUIW se hubiere
presentado oposicin cOIJfOl7lle II1l1rlicll1o .nteriDr.
Las demandas se dirigen contra la sociedad que estar representada por las perSOnD.t
quienes corresponda, pero en caso de que stas fueren actores, corresponderi~.
representacin a un curador especial que designar el Juez.

El artculo 253 Como dice:
L. !lBl1eI&da file se dieten en lDs procesos 11 que se refieren los artielllos
anteriores, surtil't SIlS efectos"0 slo COIIInII. sllde"" siIUJ tIIIItbihI t:tI1IInI
los wcDS y los tt!I'CUOs..
En todo cao qlledanin a salvo los derechos adquiridos de buena fe por los
terceros, m virtllll de .dos retIIivuIos ea ej1IdtII 4el1lC1IeTtIo..
El problema que podra presentarse sin que existiera el segundo inciso del artcu/~"'
. citado, es el de la inoponibilidad al tercero de los vicios que afectan el acuerdo social, pero,'
el Cdigo de Comercio resuelve dicha situacin con esta regla.
.~
Se aplica la llamada teora de la confiDIIZQ que no significa que la apariencia posea~~
valor absoluto sino que se protege la buena fe. El tercero est protegido por la ley siemprl"
que haya demostrado diligencia iriformndose bien antes de contratur:
Se puede encontrar en los artculos 750 Y 751 e, las normas que sirven de directrices.
sobre la buena fe, pues este principio ha obtenido categora de esencial para el derecho, e.
indispensable para actuar y quien lo hace de bueno fe, confiando en las aparitncias aje1lDl
merece toda la proteccin de la ley. La justicia no puede desamparar a los terceros que hon
adquirido derechos a travs de un acuerdo nulo o con vicios.
.-:','/
. ':F
..
SECCION UD"
ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN
(Arts. 254-281)
D.1.
'!'
]
La administracin es uno de los principales rganos de la sociedad annima. Las

facultades de direccin y de representacin estn a cargo de ella. Es quiz el rgano de ms
relevancia dentro de la sociedad. Su actividad es indispensable para que se ejecuten a
cabalidad los acuerdos de la Junta General. Por el hecho de poseer una serie de datos y
cifras que escapan a los accionistas y que se refieren a la marcha de los negocios sociales, la
administracin est en mayor capacidad que la Junta General de manejar la empresa con
eficiencia. Es quien contrata al personal tcnico como al resto del mismo; trata con las
distintas personas que se relacionan con la empresa. etc. Sobre todo esta actividad se
despliega la labor de vigilancia del rgano de control y de 10$ socios, pues aun cuando stos
puedan obtener informacin que le permita conocer de mejor manera el rumbo que llevan los
negocios sociales, la verdad es que no 10 hacen con la debidafrecuencia.
]
]
]
]
Es as como el administrador nico o la Juma Directiva. debe al.fina1 de cada ejercicio

practicar un balance y estado de prdidas y ganancias, los cuales se acompaarn de una
memoria anual de labores, como una especie de rendicin de cuentas de su gestin que
deber someterse a la consideracin de la Juma General para su aprobacin o rechazo.
El Cdigo de Comercio considera en articulado completamente aparte el rgano

administrativo, diferencindolo de la Junta General y del rgano de vigilancia. .
Por el hecho de haberse estructurado la administracin en laforma actual dentro de /a

ley, se tiene una mejor posicin para catalogarla y circunscribirla como rgano social.
Puede decirse que es un agregado necesario de la Junta General, que es el rgano supremo,
llamado legislativo, entre tanto la Junta Directiva desempea labores de administracin y
representacin, Arts. 220, 254 Y 260 Como La Junta Directiva o el nico administrador
forman parte del organismo social, que ejerce su voluntad a trmrs de la ordenacin de su
propia actividad. entonces se tendr la Junta General como rgano de decisin, a la Junta
Directiva como rgano de gestin y representacin y, al Auditor y al Consejo de Vigilancia
en su caso, como rgano de control; la reunin de todos el10J constituyen la sociedad
annima; adems hay que considerar que por la naturaleza de la sociedad annima es que
debe haber diferencia entre la propiedad de la entidad y la direccin de la misma.
]
]
]
Con las nuevas bases tericas y doctrinarias del Cdigo de Comercio, es dable
considerar que la Junta Directiva o el administrador nico no son mandatarios en el
concepto civilista. puede asumirse qJM! la relacin entre los administradores y /a sociedad es
de representacin y de prestacin de ciertos servicios; esta posicin se refuerza si se
considera que aun cuando los administradores son nombrados por la Juma General, tienen
poderes propios derivados de su funcin y que la ley les atribu)'e, as: negarse a ejecutar
acuerdos notoriamente ilegales. Por otra parte. el Cdigo de Comercio no los califica como
mandatarios y s hace una referencia al mandato en el artculo 275 No. JI, no es, que se
refiera al mandato civil, sino que da una pauta a seguir para el debido ejercicio de su funcin
y los deberes que les imponen la ley y el pacto social.
]
]
]
El rgano adminhtrativo es coJegiDdo, indispensable y permanente, formado por

personas quepueden ser o no accionistas, que ejerce sus funciones por tiempo fijo, electos por
449
]
' . ,.J
,u,_ . ~
~I.".",~","""~.I."""IMi,,"mllloljj.,
LII~"""jll..IJ,"j,
1,
".,.
TtuloPreliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
la JunIo General, con facultades para efectuar los actos necesarios de gestin, el
representacin de la sociedad que asumen responsabilidad solidaria por su actuacin e'
violacin de las obligaciones 'lue les seala la ley y la escritura de constitucin.
.
>~J.
JO. Es un rgano colegiado. El artculo 254 Com. habla de que la administracin del
sociedad estar a cargo de uno o varios administradores. Pero puede haber un administrador.,..,.?
nico. por lo que el elemento de cuerpo colegiado no es esencial en la definicin dada .al:f;:
.t.:
principio. El artculo 254, dice literalmente:
.i~
:~.
..
LlllUlnUnistrtld" de la sodedtldes IJIJIfRilS es'ttIl'f ti clU'gO de ."0 o WltiDs
directores, qlle podrn ser o no accionistas.

LiJs directores sern electos por la junta ge"erll~ salvo que el pacto soek
establezctl qlle lo senm por jlUlttB espiIJles ~ de las tlistiI&s
categorlllS de acciones.
2". Organo indispensable para la vida social, de tal modo que la Junta General debe .
nombrar a los administradores para que la sociedad funcione, de lo contrario la ronseCJlCin
de sufinalidad se tornara imposible y de conformidod al artculo 187 no. 11podra ser causa
de disolucin de la sociedad.
. .'~
3. Permanente, as debe ser, a diferencia de la Junta General que se "rene para tomar .
los acuerdos necesarios slo en las fechas que seala la ley, el pacto social o la mismajunla,
La administracin es continua. sin interrupcin. La base para esta aseveracin se encuentra;
en lo que disponen los artculos 255, 264, 265Y 266, lodos Com. Tales disposiciones dicen:
4. El artculo 254 dice que los directores, pueden ser o no accionistas, porque en la
sociedad annima el elemento de co1ifianza que figura en las sociedad de personas 110 tiene
esa relevancia,
5". El mismo artculo 254 Como seala que la Junta General nombra a los directores y .
el artculo 223 No. 11 que loca la .hurta General Ordinaria nombrar a los administradores. El
periodo de duracin del cargo no puede ser mayor de cinco aos. Art. 255 Como Esta ltimo
disposicin dice textualmente:
Los directore.' ejerceN" sus cargos por tiempo fijo, SlVO revocacin
aco_da por ,. j . . . gmerDI; el p/IIzp ejerricio ~ tlde"""" por el
HIelO s~ no pudklldo se, -..ytH' cbu:o IlIIos. A ~ de qlle existtl
JNICIO expreso DI COIftrtu'io, los 4irft:tora ~1'tI JYdegibln.
6~ Organo dispuesto para realizar los actos de gestin necesarios. Desde luego que la '..
Jum Directiva mede estar fo1"lllfl/la por 110 trcionisttu. ello 110 quiere decir que sea extraa ."
a la sociedad, sino que es un elemento de ella y es por esto que debe realizar la gestin)'
necesaria a la vida sociDI ya/a consecucin de SIl objeto. La gestin se refiere a fas aspeCIOS,:?
internos de la entidad, del' giro ordinario, como las convocatorias a Juntas Generales.~::
fo17l'llJCin inventarios. balances. estados de prdidos Y gcuumcius..
.
450
',.
]
70. Organo de representacin de la sociedad. El artculo 260 Como manda que la

representacin judicial y extrajudicial de la sociedad corresponde al directos nico y al
presidente de la Junta Directiva. La representacin atae a la parte externa del hacer de la
sociedad, ,la cual se ejerce efectuando las operaciones a que destina su capital y le sealan su
objeto.
80. Que asuma responsabilidad solidaria por su actuacin con violacin de la ley o el
pacto SOCial. El artculo 276 Como dice que los directores son.responsables solidariamente.
La responsabilidad tiene una calidad extracontractual que deviene de no conservar el haber
social inclume, en pe/juicio de los acreedores y terceros interesados. La disposicin citada
expresa textualmente:
Los directores son solidariamente responsables por su administracin, con

las siguientes excepciones:
1. En los casos de la delegacin de sus funciones, siempre que por parte de
los delegantes no hubiere dolo o culpa gral'e, al no impedir los actos u
omisiones perjudiciales..
11 Cuando se trate de actos de directores delegados, cuyas funciones se
hayan determinado en el pacto social o hubieren sido aprobados por la
asamblea generaL
]
]
]
]
]
D.2. NOMBRAMIENTO DE LOS ADMINISTRADORES.
Aunque la ley no lo dice, se supone que el nombramiento de los directores y del director
nico debe ser aceptado para que surta plenos efectos. No es que a travs de la aceptacin se
perfeccione WI contrato puesto que el nombramiento es UI1 acto unilateral. La aceptacin
podra ser expresa o tcita: ser expresa cuando se consigne en el acta o hay una
comunicacin por escrito del nombrado; y ser tcita cuando se empieza a desempear el
cargo sin ninguna manifestacin. El nombramiento deber registrarse en el respectivo
Registro de Comercio. Art. 458 y 465 No. 11 Como
Segn el artculo 257 Com., para ser director o administrador es preciso tener Id
capacidad necesaria para el ejercicio del comercio y no estar comprendido entre las
prohibiciones e incompatibilidades que el Cdigo de Comercio establece para tal ejercicio.
La Juma General puede revocar el nombramiento de los directores en cualquier
tiempo. Artculo 255 Como El que la citada disposicin mencione la revocacin del cargo.
puede interpretarse en el sentido de que el nombramiento implica un mandato, pero se debe
de recordar que aun cuandose trata de una representacin orgnica la confianza del rgano
es un equivalente a la revocacin del mandato. La Junta General puede revocar el
nombramiento de los directores cuando a consecuencia de determinados actos en perjuicio
de la entidad hayan dejado de merecer confianza, Esta revocacin debe inscribirse en el
Registro de Comercio. Articulos 465 y -175 Como
451
]
]
]
]
]
]
J
..
c.,' .
~~
...
El artculo 261 Como faculta a la Junta Directiva para que de conformidad al pa~'to
social pueda delegar sus funciones de administracin en uno de sus directores o:,}"
comisiones formadas por los mismos. Ahora bien, se cree que hay algunas atribuciones{ji; .
no pueden delegarse como: a) la que seala el artculo 283 Como que se refiere !i'1a F
elaboracin del balance y estado de prdidas y ganancias, que es a cargo del administrador :
nico o de la Junta Direc~va: b) .l~ que se ~efieren al ~lI1~ento de ~apital. Art. 17) Com.~ 'tJ.~
la que se refiere a la disminucin de capital por prdidas. Artlculos 37 y 186 Como E/:t'
artculo 261 Com., dice:
.. ,..
zi
Si et pacto social lo autoriza, la junta directiva puede delegar sus facultades

de administracin o representacin en uno de los directores o en comisiones
que designe de entre sus miembros, quienes deben ajustarse a l'as
instrucciones que reciban y dar peridicamente cuenta de su gestin.
'l.t:E
'.':;t
'-.!};" .
.
La Junta Directiva tendr entonces a su lado comisiones o directores delegados como .
rganos facultativos, que no pueden considerarse como carentes de importancia puesto que:...
la prctica de otros pases ha demostrado la bondad del sistema a travs del xito de los'<
asuntos que se les encomiendan, ms cuando stos no son de rutina. No son en verdad otro-",'
rgano de la sociedad porque sus facultades surgen directamente de la directiva, tanto es as '
que ella responde solidariamente de su gestin. Artculo 276 Como Por otra parte el artculo "
261 Como dice que la delegacin debe estar autorizada por el pacto social.
.~:~
Aunque ya se dijo, cabe recalcar que la Junta General puede nombrar uT'"
administrador nico, lo que acontece en entidades de poco capital. Queda este administrador .:'
sujeto en cuanto se refiere a sus facultades y responsabilidades a las mismas prescripciones
que rigen la actuacin de la Junta Directiva. este nombramiento tambin puede ser revocado.
por la Junta General. Art. 254 Como
Otro punto que tiene especial inters es el hecho de que segn el articulo 255 Como los
directores son reelegibles.

Por otra parte hay que considerar que puede ser administrador otra sociedad
D.3. GARAN77A PRESTADA POR LOS ADMINISTRADORES.

El artculo 259 Com., establece en la primera parte del inciso primero. lo siguiente:
En el pacto social se puede establecer que los directores presten la garanta
que cm el mismo se determine, .
i
.,'
Asta garanta debe constituirse antes de la toma de posesin, de lo contrario el director>

o los directores no podrn asumir sus cargos
,:i
,
.1
~52
"
. ,,~~'.
Le. Julio Csar Martnez.
J
J
De /0 dicho en esa parte del artculo en comento se desprende que la garanta es a

favor de la sociedad, ya que la redaccin del inciso mencionado termina as:
Para asegurar las responsabilidades que pudieren contraer en el desempeo

de su cargo.
.
Qu pasa si los directores no otorgan la garanta? Es de suponer que el pacto social
debera fijar un plazo dentro del cual se deber rendir la caucin, o de lo contrario, se tendr
por revocado el nombramiento. Actuarn as las clusulas del pacto social como una especie
de condicin resolutoria que surge como consecuencia del nombramiento.
]
]
El inciso 2 0 del mismo artculo 259, dice:
Si la garanta consistiere en el depsito de acciones de la sociedad, ste se

liar en un establecimiento bancario y, mientras dure tal depsito, las
acciones sern intransmisibles.
El artculo 268 Como regula lo relativo a la renuncia de los administradores. La

renuncia surte efecto sin necesidad de aceptacin. Aunque la ley /la lo diga deber
entenderse que la renuncia ha de ser presentada por escrito, la de los directores a la Junta
Directiva y la del nico administrador al suplente que se haya nombrado. Tal disposicin
dice:
La renuncia del cargo de administrador surte sus efectos sin necesidad de
aceptacin. Los directores la presentarn ante la junta directiva y el
administrador nico ante el suplente respectivo. El renunciante no podr
abandonar el cargo sino hasta que haga entrega de l al sustituto
correspondiente.
]
]
E artculo 262 Como da las reglas necesarias en defecto del pacto social, sobre la
manera de establecer los cargos que existirn dentro de la Junta Directiva. Tal disposicion
dice textualmente:
]
]
El pacto social establecer los cargos que existirn dentro de la junta

directiva y la manera de designar las personas que hayan de desempearlos.
Si no lo hiciere, la junta general, al elegir a los directores, har tal
designacin. ClISO de que la junta general no lo hiciere, se considerar
presidente, el primero de los electos y secretario, el segundo; y si stos no se
hicieren cargo de sus funciones, los que le siguen en el orden de su
nombramiento.
]
]
El artculo lfi3 Como tiene disposiciones de suma importancia que representan un

avance respecto a la legislacin derogada. puesto que en la citada norma est prescrita la
representacin obligatoria de las minoras dentro de la Junta Direciva, mediante un sistema
de eleccin a base de la representacin proporcional. La disposicin dice:
453
]
]
]
L._ .......,. . 1<6.0 ......... ~.,oI.
, ..... J' "..
1.& ,.~ ,,1 ,.,_~.lo ..... , .............. .~ ..1 ,.I .."., . . -......,.., ll.Ill
... IhL
"iA& JJ. Jo, ] ....... 1.1.... & .....,
l,
. 1"
. .&
..... -I.U
L'
Cuando los directores sean tres o ms, el pacto social determinar los
derechos que correspondan a la minora en su designacin; pero, en todo
caso, la que represente por lo menos un veinticinco por ciento del capital
social presente, nombrar un tercio de los directores, los cuales ocuparn los
ltimos lugares en la directiva, a menos que la escritura social consigne
mayores derechos para las minoras.
Slo podr revocarse el nombramiento del director o directores designados
por las minorias con el consentimiento unnime de stas.
:,~{
El artculo 264 establece una regla de suma importancia: la obligacin de elegir unTt
nmero de suplentes de los directores de la sociedad, para cuando existan vacantes en l":;
directiva ya sean temporales o definitivas. La disposicion dice:
.~~;
La junta general, al elegir al administrador o administradores de la sociedad,

estar obligada a designar un nmero de suplentes igual al de propietarios,
aun cuando el pacto social no lo determine.
El pacto social establecer la forma de llenar las vacantes temporales o
definitivas de los directores; a falta de ello se observarn las reglas
siguientes:
I. El administrador nico ser sustituido por el suplente respectivo
11. Los directores propietarios sern sustituidos por aquellos de los suplentes
electos que sean llamados a ejercer el cargo en propiedad por los
directores propietarios restantes,' salvo el caso de los directores electos
por la minora o por una categora determinada de acciones, las cuales
debern ser siempre sustituidos por sus respectivos suplentes.
111. Cuando se trate de la vacante del presidente o del secretario de la jun,ta
directiva, sta se llenar por el director propietario inmediato siguiente,
o en caso necesario por aquel que sea designado por los directores
propietarios. En tal caso se llamar a uno de los suplentes para integrar
la junta directiva, quien llegar a ocupar el ltimo cargo de sta.
IV. Cuando las vacantes sean definitivas las reglas anteriores tendrn
carcter provisional, debiendo la junta general, en Sil prxima sesin,
designar definitivamente a los sustitutos.
El artculo 265 Como se refiere a que los administradores continuarn en susfunciones
(J//11 cuando hubiere concluido el perodo para el cualfueron electos, mientras no se elijan los
sustitutos y stos no tomen posesin de sus cargos.. La disposicin dice:
Los administradores continuarn en el desempeo de sus funciones aun

cuando hubiese concluido el plazo para que fueron designados, mientras ~o
se elijan los sustitutos y los nuevamente nombrados no tomen posesin de ku
cargo.
454
j
Es natural que se disponga tal cosa, desde luego que la administracin de la sociedad
es de primordial importancia para la buena marcha de la empresa; y es de imperiosa
necesidad la continuidad de los actos de gestin y representacin.
El artculo 266 contiene otro' regla importante y que se refiere a la responsabilidad de
los administradores, por lo que stos cesan en el desempeo de SllS funciones desde el
momento en que la Junta General decida exigrselas judicialmente, en ese instante cesa la
confianza depositada en ello y no conviene a los intereses socia/es que tales personas sigan al
frente de los negocios empresariales. La disposicin citada, dice:
Los administradores que incurrieren en responsabilidad, cesarn en el
desempeo de sus funciones tan pronto como la junta general resuelva se les
exijajudiclalmente
Los administradores removidos por causa de responsabilidad, slo podrn
ser nombrados nuevamente en el caso de que la autoridad judicial declare
infundada la accin ejercitada en su contra.
El artculo 267 Como prescribe algo de consecuencias lgicas: si el administrador
pierde las calidades necesarias para el desempeo de su cargo y stas se declaran
judicialmente, la remocin del mismo se impone desde luego que su permanencia en el cargo
implica una violacion flagrante a las normas establecidas para el normal funcionamiento de
la sociedad; adems de que el administrador afectado se coloca fuera del supuesto legal de
que todo administrador debe ser capaz y hbil para desempear el cargo.. Art. 251 Como 1::1
artculo 267 dice:
La prdida de las calidades necesarias para el desempeo del cargo de
administrador, declarada judicialmente, produce el efecto de remover ele su
cargo al afectado.
J.;[ artculo 257 Com, dice:
Para desempear el cargo de directos, es preciso tener la capacidad

necesaria pum el ejercicio del comercio y no estar comprendido entre las
prohibiciones e incompatibilidades que este Cdigo establece para ello.
El ClITgO de director es personal y no podr desempearse por medio de
representante.
(JIra disposicion que interesa sobremanera es la del artculo 269 Com., referente a que
el pacto social determinar la forma de la convocatoria de la Junta Directiva, el lugar y la
frecuencia de la reunin, los requisitos para el levantamiento de las actas y los dems
detalles sobre su funcionamiento.
j
]
]
]
]
]
]
]
]
]
]
]
]
]
]
Todos los directores estn obligados a concurrir a las juntas que efecte la directiva.
pues de lo contrario no estar actuando tal como lo ordena el articulo Y' 1, que dice que las
455
]
... L"J~.""., ." ' H . _.UIJ.,
~Id"",.
obligaciones mercantiles deben cumplirse como un buen comerciante en negocio propio,\'"

que, para ser director se debe estar capacitado para ejercer el comercio.
.~~
El pacto deber determinar con cuntos de los directores se considerar reuni

vlidamente la Junta Directiva, es aconsejable que se establezca la mitad ms uno cuando"
nmero lo permita.
.
';~ii~
Debe reunirse la directiva previa convocatoria, que se supone debe hacerse por~gl
Presidente de la Junta Directiva.
La convocatoria debe contener la agenda en donde se puntualizarn los asuntos
. tratarn los administradores.
.
epi;,..,:
..
El articulo 269 Com., dice:

El pacto social determinar la forma de convocatoria de la junta directiva, el
lugar y la frecuencia de la reunin, los requisitos para el levantamiento de
las actas y los dems detalles sobre su funcionamiento.
Los administradores deben abstenerse de votar resoluciones sobre asuntos en
que tuvieren por cuenta propia o ajena un inters contrario al social, de
acuerdo con lo prescrito en el segundo inciso del artculo 167 que les ser
aplicable en 10 conducente.
Las irregularidades en el funcionamiento de la junta directiva no sern
oponibles a terceros de buena fe, sin perjuicio de la responsabilidad de los
directores frente a la sociedad:
:
El artculo 258 Como dispone que la junta directiva celebrara una sesin vlida con la
asistencia de la mayora de sus miembros y tomar sus resoluciones por mayora de votos de
los presentes.
El inciso segundo del artculo 269 Como regula /0 que puede llamarse conflicto de ':
intereses entre los administradores y la sociedad, y da como regla conducente para aplicar a '
esta particular situacin el artculo 167 Com.. que habla de una situacin similar! en el caso
del accionista con intereses contrarios.
.
En los casos en que existe una Junta Directiva y sta no puede realizar su labor con la.
debida diligencia y continuidad que requieran las operaciones, bastante numerosa, de la
sociedad annima, usualmente para dfescargar el trabajo de los administradores, se
constituye un rgano de direccin, con personal menor que el de administracin y bajo la .
.~;::
tutela de aqul, () bien se nombra una sola persona como gerente que tendra en .""lIS manos la f :
labor cotidiana. Este tipo de nombramiento tiene como fundamento, el hecho. de que un '~.
organismo colegiado no puede estar reunido permanentemente para resolver todos los '.~
problemas que conllevan las funciones de gestin y representacin. Jurldicamente pueden !!
considerarse en la misma posicin que los administradores, por lo que hay que remitirse a lo
dicho al respecto.
::~::
':1
._
.
456
-~
Del artculo 270 al 274, el Cdigo de Comercio regula el nombramiento, atribuciones y

dems pormenores en relacin con e/los. Tales disposiciones dicen:
270. La junta directiva o el administrador nico podr nombrar uno o
varios gerentes generales o especiales, sean o no, accionistas o miembros
dela misma junta directiva, Igual facultad tendr la junta general, cuando el
pacto social as lo disponga.
Los nombramientos de los gerentes podrn ser revocados en cualquier
tiempo por el mismo rgano social que los nombr.
271. Los gerentes tendrn las atribuciones que se les confieran y, dentro de
ellas, gozarn de las ms ampliasfacultades de representacin y ejecucin.
Si no se expresan las atribuciones de los gerentes, stos tendrn las de un
factor. (Art. 365 Com.)
J
J
]
]
]
]
272. Los administradores y los gerentes podrn, dentro (le sus respectivas
facultades, conferir poderes en nombre de la sociedad, sin perjuicio de lo que
el pacto social disponga al respecto. Los apoderados, cuando tengan
facultades administrativas, debern reunir los requisitos necesarios para
ejercer el comercio.
273. El cargo de gerente es personal y no puede desempearse por medio de

apoderado; su ejercicio requiere que la persona nombrada rena los
requisitos necesarios para ser comerciante y que rinda la garanta que seale
el pacto social o la que le exija la junta directiva o la junta general, caso que
lo juzguen oportuno.
274. Aunque el gerente haya sido designado por la junta general o con
arreglo al pacto social, corresponde a los administradores la direccin y
vigilancia de su gestin, y respondern de los daos que la actuacin del
gerente ocasione a la sociedad, si faltaren con dolo o culpa a estos deberes.
]
]
]
Los gerentes son personas que estn encargadas de representar a la sociedad, de

administrarla dentro de ciertos lmites y de hacer que se cumplan los acuerdos que toman los
rganos sociales. La credencial que acredite a los gerentes dehe inscribirse en el Registro de
Comercio. Art. -165 No. JI.
D.4. GESnON ADA1lNISTRA nVA.
La junta general por su propia naturaleza no es el rgano adecuado para llevar la

gestin administrativa de la sociedad. Su hacer es demasiado lento, para /legar a un acuerdo
se requiere de numerosos trmites y formalidades, que si se quisiera realizar con rapidez 1111
457
]
]

"\;i',,~
acto provechoso a la entidad sera intil, puesto que el momento oportuno habra pasado a;~tj,
llegar el acuerdo. Lajunta directiva es la indicada para realizar a cabalidad talfuncin. ';~i~'
"~"."'.
1:t?!~
La junta directiva en su calidad de rgano gestor de la sociedad, deber ceirse en su -;;!i

actividad al objeto o finalidad que seala el pacto social, ya que fuera del mismo se cae en e,a~
';f,t~
campo de la ilegitimidad
-:;~,~
No parece necesario advertirlo. pero cuando se habla de actos de gestin Y'i?

administrativa, no quiere slo decirse que se lleve la contabilidad de la sociedad, lo cual es
una actividad suplementaria. sino que se realicen los actos necesarios para la consecucin -":
del objeto social.
_",
El artculo 260 Como establece que la representacin judicial y extrajudicial de la'
sociedad y el uso de la firma social corresponden al director nico o al Presidente de la junta ",'
directiva en su caso. Se est siempre dentro de la representacin orgnica. Los directores no .
son representantes sin ms ni ms. la extensin de sus poderes y el lmite de sus atribuciones
en el ejercicio de la representacin. estn sealados en el pacto social; pueden realizar todos'
los actos que estn dentro de la rbita del objeto social, as la sociedad ser obligada ante
terceros en virtud de los actos de los administradores. No puede sealarse con precisin ..
respecto al acto, que el mismo pertenece a los que quedan dentro del objeto social. porque en
esta materia debe seguirse un criterio elstico pero prudente.
Aparte de que la Junta Directiva debe actuar dentro del marco indicado. su funcin
primordial tiene otras fases de suma importancia:
I". Ejecutar los actos que le seala la ley.
20. Administrar.
30. Ejecutar los acuerdos de la Junta General.
No es, como se ha dicho, un rgano meramente ejecutor de los acuerdos emanados de
la Junta General, si se toma en cuenta que la administracin es mucho ms compleja y tiene
un carcter de permanencia mucho ms acentuado y que en ello se subsume toda relacin
que le; sociedad pueda tener yola que se le pueden descubrir dos matices:
J ~ En el aspecto exterior la manifestacin de voluntad social con personas extraas o
terceros.
r.
En lo que se refiere al interior. la manera de cmo se constituye o forma la

voluntad de la Junta Directiva para actuar dentro de su jurisdiccin.
I
Se hace notar que son dos caras bien diferentes: como se llega a formar la voluntad de ;
la Directiva; y el modo en que esta voluntad trasciende al exterior. El artculo 269 Como dice,':'
que el pacto social determinar la forma de convocatoria de la Junta Directiva, el lugar y la
45~
]
frecuencia de la reunin, los requisitos para el levantamiento de las actas y los dems
detalles sobre su funcionamiento. El artculo 258 Como establece los requisitos de validez de
los acuerdos de la Junta Directiva. Esta ltima disposicin dice:
La junta directiva celebrar sesin vlida con la asistencia ele la mayora de
sus miembros y tomar sus resoluciones por mayora de votos de los
j
]
]
presentes.
En la escritura social se puede disponer que a cada uno de los directores o a
varias de ellos correspondan determinadas atribuciones, siempre que se fije
el lmite elesus facultades.
Tambin podr hacer la distribucin la Junta Directiva.. siempre que lo
permita la escritura social y que el acuerdo relativo se certifique y se inscriba
en el Registro de Comercio.
De conformidad al inciso r del artculo 257 Como el cargo de director es personal, y

no podr desempearse por medio de representante, de modo que el director deber hacerse
presente en la sesin y votar, no puede hacerlo Cl travs de representante.
Los acuerdos tomados debern registrarse en acta que se asentar en un libro, Art. 269
Com.; esto es necesario para que exista prueba dela misma, aunque segn los autores no es
requisito indispensable de su existencia.
De conformidad con el artculo 277 Como si uno o varios de los directores no estn
conformes con un acuerdo y pretenden librar su responsabilidad, debern pedir que se haga
constar tal circunstancia en el acta de la sesin, o manifestarlo por escrito dentro de tres dias
de (al resolucin. cuando no hubieran concurrido a la sesin respectiva: Tal disposicin
dice:
No ser responsable el director que haga constar su inconformidad en el acta
de la sesin en que se haya deliberado y resuelto el acto de que se trate; o la
manifieste por escrito dentro de tres das de haber tenido conocimiento de tal
resolucin, cuando no hubiere concurrido a la sesin respectiva:
]
]
]
]
]
]
El articulo 275 Como da ciertas reglas que se refieren a las prohibiciones impuestas u
los administradores y gerentes para realizar determinadas actividades.
El numeral primero se refiere a que no podrn aplicar lo,' fondos comunes a
negocios particulares y usar en stos la firma social.
S1l.\
El aplicar fondos ajenos a negocios propios linda en los terrenos del campo penal. por
lo que el administrador o gerente quedaran sujetos a la responsabilidad consiguiente.
El numeral segundo prohibe hacer por cuenta dela sociedad operaciones de ndole
diferente de la finalidad social; tales actos dice el articulo. se considerarn como VIOlacin
expresa del mandato.
]
]
]
459
. ~~~.
Ttulo Preliminar - Los Comerciantes v sus Au..xiliares
Los actos que ejecuta la sociedad, a travs de sus rganos. la obligan; pero si stoi-~";
escapan a la esfera de su finalidad social. sern nulos. puesto que carece de capacidad para",
efectuar/os, y de conformidad a las reglas generales sobre la materia que establece el Cdigo_:;
Civil. carecen de validez.
. ;te
El numeral tercero contiene una disposicin que trata de algo sumamente importante.>
como es el conflicto de intereses entre la sociedad y el administrador o gerente, el cual :
presenta matices similares al que hay entre el accionista y la sociedad
Este conflicto entre el administrador o gerente recae directamente sobre la
representacin que ejerce como rgano el administrador, Es por decirlo asi, un obstculo
para la normal relacin que existe en la representacin. Cuando acta el administrador en
tales circunstancias no puede considerrsele como haciendo uso de la facultad de
representar que tiene, pues surge una incompatibilidad dado el fin por el cual se le ha
conferido la representacin, ya que deviene un perjuicio para la sociedad representada, cuya
causa es el ejercicio ilegal de la representacin.
Un comentario parecido podra hacerse en lo que atae al numeral cuarto del artculo
en comento. Se aade que tales actos los podr realizar el administrador o gerente cuando
haya obtenido autorizacin especial y expresa de la Junta General para la operacin.
En este mismo numeral se encuentra la salvedad de que no se considerarn como
negociacin con la sociedad, la prestacin de servicio personales a la misma, siempre que la
remuneracin percibida por el/os se encuentre dentro de los lmites de lo que usualmente se
paga por servicios de igual ndole.
El inciso 2 del numeral IV del mimo artculo 275 Como contiene una prohibicin que
debe considerarse innecesaria, pues se refiere a que si la sociedad es bancaria; 'pues este
tipo de sociedades tiene su regulacin especial (Ley de Bancos) aplicada a instituciones
bancarias, de seguros, de ahorro, y en general, de cualquier tipo de las que trqbajan con
dinero del pblico,
Finalmente, los administradores no pueden fijarse compensacton alguna por su
administracin; tal cosa se establece en el pacto social, o si no, es la Junta General ordinaria
la que dispondr al respecto, as lo dispone el articulo 223 Como No. 111 ya transcrito. En
caso de que el pacto social nada diga y la Junta General sea renuente a fijar los
emolumentos, no queda a los administradores ms que recurrir a la va judicial.
El artculo 275 Como en comento, dice textualmente:
Queda prohibido a los administradores de las sociedades annimas, sean

directores o gerentes:
I.
Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares, y usar en stos
la firma social.
j
460
]
11.
Hacer por cuenta de la sociedad operaciones de tndole diferente de la

finalidad social; tales actos se considerarn como violacin expresa de
los trminos del mandato
IIJ. Ejercer personalmente comercio o industria iguales a los de la sociedad,
o participar en sociedades que exploten tal comercio o industria, a no
ser en los casos en que medie autorizacin especial expresamente
.
concedida por la junta general;
IV. Negociar 'por cuenta propia, directa o indirectamente, con la sociedad,
a no ser que sean autorizados para cada operacin, especial y
expresamente, por la junta general;
Para los efectos del ordinal anterior, no se considerar como negociacin
con la sociedad, la prestacin de servicios personales o profesionales a la
misma, siempre que la remuneracin percibida por ellos se encuentre dentro
de tos lmites de lo que usualmente se paga por servicios de igual indole.
Cuando la sociedad sea bancaria, de seguros, de ahorro y, en general, de
cualquier tipo de las que trabajan con dinero del pblico, la autorizacin a
que se refiere el ordinal IV de este artlculo, nicamente ser vlida cuando
tenga por objeto permitir al administrador el USoJ de los servicios de la
sociedad.; comprendidos dentro del giro ordinario de los negocios de la
misma, exactamente en las mismas condiciones que cualquier pe.rsona
extraa a ella, pero en ningn caso se le podr autorizar para recibir crdito
de I(J! sociedad.
Los administradores de toda clase respondern personal y solidariamente
ante la sociedad y ante terceros, de los actos ejecutados en contravencin de
lo indicado en este artculo; de esta responsabilidad quedarn exentos los
administradores que no hayan tomado parte en la respectiva resolucin o
hubieren protestado contra los acuerdos de la mayora, en el acto o dentro de
tercero dia.
Las prohibiciones contenidas en los ordinales III y W de este artculo son
extensivas a los cnyuges de los administradores y gerentes, aun cuando no
exista sociedad conyugal.
J
]
]
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]
]
]
]
]
]
]
]
]
D.5. RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES.

Al atenerse a los conceptos clsicos sobre la materia de responsabilidad de los
administradores. sta sera la de un mandatario, uF arte de la penal que pudiera
corresponderle. No obstante, el Derecho Mercantil ha evolucionado en ese sentido y sobre
todo en lo que a sociedades annimas respecta. en donde se ha sustituido el concepto de
mandato por el de rgano social, para caracterizar la naturaleza jurdica de la funcin de
gestin.
Muchas legislaciones se han mantenido en la posicton de considerar a los
administradores como mandatarios. por lo que las soluciones que da la doctrina en materia
]
]
461
Titulo Preliminar - Los Comerciantes susAuxiliares
"
de responsabilidad, son un trasunto de las reglas del mandato, es ms, no obstante qu.e.",:&
considere a los administradores como representantes de las sociedades y no co'.'
mandatarios, es factible aplicar las reglas del referido contrato para establecer,':l
responsabilidad.
,"
Pero si se elimina la figura del mandato, y con las nuevas bases tericas de....':,
legislacin salvadorea se parte de la concepcin organicista, al tomar como base,~,Z
responsabllidad contractual que se deriva del mandato es tarea completamente tnaficiosa., ." .
responsablidad de los administradores deviene de su gestin y aun cuando el articulo 22
Co. No. JJ (transcrito) haga mencin a la violacin de los trminos del mandato, no es sta 1
medida adecuada para graduar la responsabilidad, ni quiere decir que la relacin en~
. director y sociedad es la del mandato, pues como se dijo anteriormente el nombramiem.
hecho por la Junta General es un acto unilateral y la aceptacin del cargo no viene a ser que una mera adhesin.
--~
La Junta General debe actuar con la mira puesta en el bien de la sociedad y con apego....
a la regulacin que contiene el pacto social, los estatutos y la ley, la cual es de cumplimiento.
ineludible. En caso de que los administradores observen conducta negligente que perjudiq~iJ.
o contrarie los intereses de la sociedad o viole las normas legales que les fijan facultade{y
obligaciones con menoscabo del patrimonio social, deben responder ante la misma y tercero.,
daados.
' ,:.~,
.
-r-
Si se conviene que la responsabilidad de los administradores les viene de su condcin

de rganos de la sociedad, o sea responsabilidad orgnica, entonces no cabe ms que ap/i :-'
el artculo 1308 e, que habla de la fuente de las obligaciones y como sta, en particular)'
deriva de actos o hechos jurdicos de un rgano social, su fuente es la ley.
"
No interesa mayormente determinar la naturaleza jurdica de la responsabilidad de /0(;
administradores. Siguiendo las doctrinas ms recientes se ha establecido que la culpa y l(i-~t
responsabilidad que el/a trae, sern contractuales toda vez qye haya entre las perso~.~'
involucradas una obligacin anterior, no importando la fuente de la cual emane, asimismo /a.,
culpa y la responsabilidad sern extracontractuales cuando no haya ninguna obligaci6~" anterior entre los interesados, , a no ser el deber general de no causar dao a otro.
','r
";'~;~;
De conformidad con lo dicho, para calificar cuando sern responsables tPl.~'

admin istradores, habr que fundamentarse en que no existe una obligacin preconstituida~"J:.
que no haya un contrato entre dichas personas y la sociedad annima. Por otra parte segiffi'
lo expresado. la culpa ser extracontractual si deriva de hechos ilicitos que causen daQ;;~
terceros.
.~~(
"-;.,":
~l;'
La entidad daada debe probar que existi realmente el dao. que. ha hab.~
negligencia, malicia o culpa y claro est, probar la relacin de causa a efecto que pu.e~
existir entre la conducta del administrador y el dao causado.
!,
.:
462
. I
]
Lic. Julio CsarMartinez.
Los administradores actan como comerciantes frente a su negocio, no obstante que la

sociedad es la persona que ejecuta estos actos mercantiles. Su gestin debe ser ordenada y
prudente, tanto dentro del seno de la directiva o aquel caso en que se ha nombrado a un solo
administrador o la directiva lo ha delegado para determinadas funciones. Al administrar los
intereses ajenos, debe extremarse la diligencia en el actuar, cumpliendo fielmente,
defendiendo a la entidad y dejando de lado los intereses personales.
Establecer reglas concretas sobre la conducta de los administradores es tarea dificil,
por eso las legislaciones evitan regular en detalle la actuacin de ellos. Las frmulas se dan
dentro de un marco deflexibilidad adaptable a las circunstancias.
]
]
]
]
]
El que una empresa sea mal o bien administrada, depende de las resoluciones que se
adopten para su manejo, pero debe tenerse en cuenta que las negociaciones de toda entidad
comercial tienen siempre un carcter que finca sus races en el azar propio del comercio. Si
una operacin resulta o no provechosa para la sociedad es cuestin de ver el resultado final.
Por eso no se pueden dar reglas que determinen con anticipacin como debern ejercer su
cargo los administradores. Tngase bien presente que stos no responden de que la sociedad
tenga xito, sino ms bien de que su gestin ha sido acorde con lo que aconseja la prctica
sana dentro del comercio.
]1
Asimismo debe contarse con que las empresas no se manejan todas del mismo modo,
distinto es un banco, de una empresa de calzado, de una compaa de seguros. Por eso la
diligencia a observarse debe ser acorde con la empresa de que se trate. Con esa base podr
exigirse alguna responsabilidad a los administradores.
]
]
Algunas leyes sealan, cuando responden penalmente los administradores, pero otras,
con mejor criterio, evaden tratar este tema en sus artculos, tan solo la responsabilidad civil
se contempla dentro de las normas. Tratndose de la responsabilidad civil, no se hace
enumeracin de todos los casos en que se incurrir en ella.. Este esquema no es seguido por
todas las legislaciones, la italiana y la alemana s enumeran lista de casos.
Hay ciertos elemento que integran o dan forma a la responsabilidad de los

administradores: desempear el cargo enforma eficiente, por lo que nace la responsabilidad
cuando'no cumplen con su cometido a cabalidad, pero para ello es preciso determinar cules
son las' obligaciones a que estn sujetos: una las menciona la ley y las otras surgen de la
calidad de los administradores.
Deben obrar en el ejerctcio del cargo con la diligencia inherente al mismo. La

diligencia es de tipo abstracto, pero no rgido, como ya se dijo; adaptable a las
circunstancias.
No es suficiente, por otra parte, con demostrar que el administrador ha incurrido en
incumplimtemo, se hace necesario establecer fehacientemente que la conducta ha producido
dao. que hay relacin de causa a efecto entre dicha conducta y el dao.
]
]
]
]
']
463
J -:
.-
I
;.'J'~~:
-."
..
Ttulo Preliminar - Los Comerciantes
..
sus Auxiliares
/."
;.'
Para el establecimiento de dao y del monto de la indemnizacin hay que acudir al

normas del Derecho Civil.
./En cuanto a la culpabilidad de los administradores, respondern del dao causado Pii
malicia, abuso de facultades o negligencia grave. Los lineamientos anteriores son seguidQ.
por varias legislaciones, entre el/as la espaola, otras como antes se indic, tratan la mateli
a travs del rgimen a que se encuentra sometido el contrato de mandato.
. .
Ntese que los administradores no responden ms que de la culpa grave, pues nadie
aceptara esos cargos ante la posibilidad de verse sometido a juicio por falta de diligenctds
leves.
(;'-Co
Los directores son responsables por accin u omisin ya que deben cumplir con';' _
obligaciones con la debida diligencia. Su responsabilidad es solidaria, tiene tres fases'\b
aspectos.
.;<
:"10'
a) Responden para con la sociedad debido a la transgresin de los deberes ajenos a ~~

cargo, derivadas de los acuerdos de la junta general, el pacto social o la ley. .. J~
,i
, .:.r-_
b) , Con los acreedores sociales, porque 1 no haber cumplido con sus obligaciones'-{e
afecta al patrimonio social.
e)
Con los accionistas o los terceros que ha sufrido dao como consecuencia de:Zll,.,
actos o hechos culpables de los administradores.
Conviene aqu hacer ver que los administradores, al menos tericamente, pueden 11eg~
a tener una especie de culpa por su negligencia en la vigilancia de los negocios sociales.
puesto que ste es uno de sus deberes primordiales. Y esta es una exigencia que Vd'~~
concordancia con la disciplina a que se encuentran sometidas las sociedades annimas, de}o
contrario, el ser director implicara una posicin de privilegio, pero, la regla no debe ser
rgida que impida el que personas verdaderamente capaces opten a tales cargos debido'!
temor de incurrir en esa clase de culpa.:~:
t.:
El artculo 276 Como (transcrito) habla de que los directores son

responsables. Este carcter nace de la forma de cuerpo colegiado que
Directiva, dentro de la que cada uno responde por el hecho de otros.
Para que se rompa esta regla establecida por el artculo comentado, el mismo arti
establece Jas excepciones:
;
.,~I
t'
1~ En caso de delegacin de sus funciones, siempre que por parte de los deZkgantii.
hubiere dolo o culpa grave al no impedir los actos u omisiones particulares.
I
,'1
I
2. Cuando se trata de actos de directores delegados cuyas funciones se

determinado en el pacto social o hubieren sido aprobadas por la asamblea general.
4~
El articulo 277 Como (transcrito) hace tambin una salvedad sobre la solidaridad
dentro de la responsabilidad de los administradores, al establecer que, no ser responsable
el directo)" que haga constar su inconformidad en el acta de la sesin en que se haya
deliberado y resuelto el acto de que se trate; o lo manifieste por escrito dentro de tres das de
haber tenido conocimiento de tal resolucin cuando no hubiere a la sesin respectiva. El que
desee librarse de la responsabilidad solidaria debe probar su inculpabilidad en el acto
impugnado.
J
J
]
]
] l
En relacin a la responsabilidad de los administradores debe tenerse presente el

problema, de si son vlidos los convenios por los cuales los directores quedan liberados de
toda responsabilidadfrente a la sociedad y los accionistas. En cuanto a terceros no puede ni
siquiera concebirse, a menos que precediera igual convenio con el tercero, lo cual es
improboble aunque no imposible.
En doctrina se discute si tiene valor o no que la sociedad renuncie por anticipado a la

accin de responsabilidad. La negativa se impone en la mayora o los que contratan con la
sociedad, adems de los accionistas y los acreedores.
Los administradores responden frente a la sociedad, a los accionistas y a los

acreedores. En consecuencia, quien primeramente resulta afectada es la entidad" as la
accin de responsabilidad corresponder a ella. Luego afecta a los socios, pues se vulnera el
patrimonio social y ello recae sobre el patrimonio de los socios; y finalmente a los
acreedores, porque toda merma en el patrimonio social implica una disminucin de la
garantid. Pero no es que se den varias acciones de responsabilidad, tan solo pueden ejercerla
como titular el propietario la sociedad y subsidiariamente los socios y los acreedores. El
fundamento surge evidentemente: cualquiera que ejerza la accin, con ella se persigue volver
el patrimonio social a la condicin en que se encontraba antes del dao sufrido.
Examinando en detalle como responden los administradores frente a la sociedad, por
una parte se habla de que pueden responder solidariamente y por otra individualmente.
Depende de el/o el punto de vista que adopte el legislador.
Parece ser que la posicin ms acorde con las caractersticas de la sociedad annima
es que la responsabilidad sea exigida individualmente, por las razones siguientes: los
administradores forman la directiva y ste es un rgano de la sociedad, no puede responder
ante ella misma.
Si los administradores responden personalmente hay que distinguir en primer trmino
cul ha sido el papel que cada uno ha jugado en el hecho que es causa de la responsabilidad.
El origen de la responsabilidad usualmente es un acuerdo de la directiva, por ello es preciso
establecer qu parte de culpa corresponde a cada administrador en el acuerdo, determinando
sobre todo. si fue adoptado por mayorfa de votos o por unanimidad, o si se acord cumplir
alguna orden de la Junta General.
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465
]
1M"
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1,
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i :,:
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De conformidad a lo sentado en el prrafo anterior, si alguno de los administr~'
salv su voto, estar exento de responsabilidad No basta abstenerse de votar cc/:'
mayora, hay que salvar el voto. Esta exigencia tiene su fundamento en que ,di'
administrador manifiesta positivamente su posicin contraria al acuerdo, que sirj,.,_
advertencia a los dems para resolver con mayor ponderacin.
'
: . .. ~t.J_:::::.
Qu pasa con el administrador que no asisti a la junta? Si la ausencia fue por ,;,~:';;
justo, queda libre de responsabilidad Si se adopta otro criterio podra resultar que al "
miembros no asistieran a las sesiones con el objeto de evadir as su responsabilidad.
'.
,
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':{,i
Pero luego de esta serie de consideraciones queda en pie todava la cuestin de (:9 ',~
deben responder los administradores que concurrieron a lo acordado y no salvaron su
Legislaciones como la alemana y la italiana prescriben que los administradores responder
solidariamente, porque segn el legislador de esos pases los administradores en su totalid
tienen un conjunto de deberes, los que recaen sobre la Junta Directiva y de ah quejeis
personas que la componen respondan por los acuerdos que toman, eso parece ser lo Ir'" ,
Justo.'
<t
'vi'
, ..t.~
.~ '~'f"
..
Pero hay que considerar esta regla de solidaridad en su justo sentido, debe tener1presente que la responsabilidad recae en todo caso sobre alguien en particular, y como. 19
responsabilidad en este dado caso deviene de la culpa, al faltar sta no puede hablarse.\d.B
que haya solidaridad, Por ello cuando se habla de responsabilidad solidaria, debe entendeis
que los que responden de esta manera son los culpables y de ah que pueda dirigirse)a
accin que corresponde en contra de cualquiera de el/os.
,~
,'hl
Los autores sealan que hay que distinguir entre la solidaridad tanto en la culpa ca '.',.'
en ,la indemnizacin del dao inferido. Por la primera se entiende que todos lo~ .
administradores son culpables, debiendo cada uno de el/os demostrar su inocenca. Por ~f!" .,..,
segunda se facilita al reclamar a cualquiera de los administradores el dao en todaA~',
arenswn
.
y ..,
Otras legislaciones no reglamentan sobre la responsabilidad solidaria de los

administradores, pues si se suponen ciertas las consideraciones de que la responsabilidad, " .
puede ser menos que personal, el que no haya concurrido al acuerdo generador, no ~.. '
responder por ello. Quiz, si se seala en la ley la solidaridad sea porque en ciert ;
circunstancias pueda existir una imposibilidad de distinguir con exactitud a l~
responsables. Entonces la culpa recae sobre todos, el actuar como rgano colegiado, 41'
responden.. Hay ms casos en que la responsabilidad individual se impone, como aquellos.d,.e
ausencia justificada por enfermedad, ocupacin o residencia, Por eso es que apegndose aJ'
realidad de los hechos se regula esta situacin a travs de las reglas del derecho comn,,-'
sea en forma individual o solidariamente. En resumen cuando no puede culparse d cada
por separado, todos responden solidariamente, pues existe la presuncin de que t '
concurrieron para votar el acuerdo. Y esto es en razn de que deben los administrador'
vigilar la conducta de sus compaeros. Claro, que pudiendo definirse quien es el culpob t
desaparece la presuncin.
!
:::
u,
466
,J
11
Le, JulioCsar Martnez.
Se pasa a examinar en qu forma deber pagarse el dao inferido. . Aqu el problema

es ms que todo sobre qu criterio adoptar el legislador para el mismo. Si se remite a la
legislacin comn, tendr que regirse por las reglas del Cdigo Civil, desde el momento que
la mayora de los cuerpos de leyes mercantiles de El Salvador, dejan al derecho comn la
resolucin de lo referente a esta materia. Si se pronuncia porque la responsabilidad sea
solidaria, pues podr exigirse la responsabilidad de cualquiera de los administradores; si no
as no puede reclamarse ms que a prorrata del dao causado.
J
]
]
]
D.6. A ccios DE RESPONSABILIDAD.

Desde luego que el patrimonio social es el daado, la entidad es la que puede ejercer la
accin de responsabilidad. Es la Junta General quien decide sobre como ha de ejercerse la
accin. Slo este rgano puede decidir sobre incoarla, transarla, renunciar a el/a en
cualquier tiempo o desistir de la misma. Pero y los socios? Tambin stos tienen facultad en
determinadas circunstancias y subsidiariamente de demandar la responsabilidad de los
administradores. Se comprende que esto sea as porque en definitiva quienes soportan el
dao son los socios.
]
]
Los accionistas reunidos en Junta General son los que deciden exigir la
responsabilidad a los administradores y ellos pueden decidir sobre este asunto aunque no
est contemplado en la agenda de la sesin, pudiendo asimismo convocarse a una Junta
General Extraordinaria para tratarlo.
Al adoptar el acuerdo de exigir la responsabilidad, por lo general se dispone dentro del
mismo quienes sern los que demandarn a nombre de la sociedad. Tambin se proceder al
nombramiento de los nuevos administradores quienes reemplazarn a los destituidos, pues se
considera que existe una incompatibilidad entre el cargo de administrador y la declaracin
de la Junta de que hay lugar a demandar la responsabilidad.
]
]
J
Depende de cmo se regule dentro de cada cuerpo legal, los administradores podrno
no votar en la Junta que decida sobre su responsabilidad si tienen acciones. Muchas
legislaciones niegan este derecho a los administradores.
Se supone que la sociedad al decidir por medio de la Junta General sobre la accin de
responsabilidad, debe estar en situacin bonancible, pues si se encuentra en estado de
quiebra los que ejercern el derecho de decidir sobre la accin de responsabilidad sern los
representantes de la quiebra. Al respecto, el artculo 281 Com., dice:
Si la sociedad se encuentra en estado de quiebra, la accton de

resplmsabilidad a que se refieren los articulos precedentes, podr ser ejercida
por sus acreedores y. en su caso, por el sindico de la quiebra.
467
]
]
]
]
]
...
!.
.. ~~
Pero puede darse el caso de que la sociedad renuncie a su derecho decidiendon
entablar la accin de responsabilidad o transando el juicio que haya iniciado. Es(~:
comprende fcilmente desde luego que la sociedad es el titular de la accin, pero ~e8
decisin habr de tomarse en junta g e n e r a l . : t,
.
;''r..,
Se debe hacer nfasis en que por el hecho de que la Junta General aprueba la ges{i.
de los administradores, no significa que releva de toda culpa a los administradores. Para
esto sucediera es necesario que la Junta acuerde expresamente tal caso.
..
que
Es obvio que cuando se dice que la sociedad podr transar o desistir de la demanda,
sobre el supuesto de que ya se inici la accin correspondiente.
:.:(.~
;'i.g~
D.6.1. ACCION DE RESPONSABILIDAD EJERCIDA

POR LOS SOCIOS.
. ; .:1~~f:
.'
:~;.;;,;~
Por razones de ndole prctica las legislaciones han concedido a los socios la /acultdli
de poder deducir responsabilidades a los administradores, y se dice de ndole prctic,lrt.
porque en doctrina los autores no justifican este tipo de medida.
.,:''::
..... , ".~~
Como la accin que puedan incoar los ;ocios persigue el mismo fin 'que el de ~4'1i
sociedad, debe tomarse presente lo siguiente: las dos acciones no deben iniciarse juntamente,'~;:.
la de los accionistas tiene un carcter subsidiario. De hacerse as podra darse el caso de q~:e1Ji
surgieran sentencias contradictorias con las consiguientes complicaciones.)~~;~:
....~
Se acostumbra no conceder esta accin a un solo accionista sino a un grupo de ellos,;'t

que representen un determinado monto de capital social, pues de lo contrario podra.
introducirse al caos en la sociedad, desde luego que socios inescrupulosos pueden hacer
de este expediente para presionar a favor de sus intereses.
uso
Tambin se seala un plazo dentro del cual pueden accionar los socios, una especie de!
prescripcin contada a partir del momento en que se adopt el acuerdo ordenando o no la "'~
exigencia de responsabilidad.
.' . . ;~
J:fW.i.
._.
+J",f.'~";-;
Los accionistas cuando demandan la responsabilidad a los administradores. porque la"Ft-....

sociedad no actu en su oportunidad, se entiende que lo que persiguen es lo mismo que la.r
entidad: la reparacin del dao causado al haber social. En este caso, de triunfar, lo qu~1.r..
obtengan ingresar al activo de la sociedad.
.. i}" -:ro
Sobre 10 dicho el artculo 280 Com., dice:
I
Los accionistas que representen por lo menos el veinticinco por ciento del
capital social, podrn ejercitar directamente la acci6n de responsabilidod
civil contra los administradores, siempre que se satisfagan los requisitos
siguientes:
I
468
J
1]

l.
Que la dellUllJda comprenda el monto total de las responsabilidades a

favor de la sociedad y no nicamente el inters personal de los
demandantes.
Il. Que los actores no hayan aprobado la resolucin tomada por la junta
general de accionistas, en virtud de la cual se acord no proceder contra
los administradores demandados
Los bienes que se obtengan como resultado de la reclamacin, deducidos los
gastos del juicio, ingresarn al patrimonio social.
]
]
]
]
D.6.2. ACCION DE RESPONSBILIDAD INICIADA
POR LOS ACREEDORES.
Esta accin se incoa con el mismo fin: reparar el dao sufrido en el patrimonio de la
entidad. La facultad que se le concede a los acreedores proviene de que si la sociedad sale
daada por la conducta culpable de los administradores, su patrimonio sufre mengua y de
consecuencia lo sufre la garanta de los acreedores. Pero esta accin debe reducirse a los
lmites estrictamente necesarios que marque el dao social. De lo contrario pueden haber
abusos. Debe llenar los requisitos siguientes: 1. Que pretenda la reclamacin del dao
inferido a la entidad, ejercida por los acreedores pero a nombre de la sociedad. 2. Que la
accin no haya sido intentada por la misma sociedad o sus socios. 3. Que el acuerdo
generador de la responsabilidad amenace verdaderamente al patrimonio de la sociedad, pues
siendo sta la garanta de los acreedores y no respondiendo los socios personalmente por las
deudas sociales, el perjuicio que caera sobre los acreedores, salta a la vista.
No basta que el patrimonio social haya disminuido a una cuanta que no cubra los
crditos. Muchas leyes siguen esta pauta, facultando a los acreedores para que exijan de los
udministr; '0rr . .oles la parte que la sociedad no puede satisfacerles.
T,
]
]
]
]
]
T,OS dist,o;.idigos sealan un tiempo para la prescripcin de estas acciones, aunque

otros que guardan silencio debiendo remitirse a las normas del derecho comn.
Aqu hay que considerar algo que presenta visos de problema: si la conducta del
administrador daa el patrimonio de terceros o de los socios, se aplica el principio de que lo
que es hecho por un rgano de la sociedad se entiende hecho por ella. Entonces la sociedad
seria la responsable ante terceros, pero una vez satisfecho el tercero o socio, la sociedad
puede dirigirse contra el administrador para reintegrarse lo que pag por causa de su culpa;
pero se observa que esto no se refiere propiamente a la accin de responsabilidad iniciada
por los socios o terceros contra los administradores, sino en contra de la sociedad
t.
Lo que da derecho a los socios o terceros para demandar al administrador culpable, es

un hecho que afecte directamente sus derechos y afecte el patrimonio de los terceros.
La naturaleza jurdica de esta clase de accin presenta ciertas dificultades: renace el
problema de investigar si se trata de una obligacin contractual o extracontractual. Pero
]
]
]
469
"
"
como antes se dijo, eso carece de importancia prctica, pues lo que define en su verdadeip
sentido la responsabilidad contractual no es la existencia de un convenio entre las part~s.
sino ms bien el que haya una obligacin anterior. Aunque puede decirse que cuando s;
'violen los derechos de los accionistas, contenidos en la ley o en el pacto social, exista uii~
obligacin del administrador de respetar tales derechos, consecuentemente: la obligaci6ir
nacer del contrato. Pero si la conducta ha sido ilcita perjudicando a un tercero que ko tien.e
ningn vnculo jurdico con los administradores, la responsabilidad indudablemente ~s
extracontractual.~'/~,
. "!
.:...
Dos son [os elementos que configuran esta responsabilidad: 1 ~ La conducta def
administrador ha de ser culposa, pero de una culpa en su grado de malicia, abuso de.
facultades o negligencia grave. 2. Que los intereses del demandante salgan directamente]
afectados por la conducta culposa.
.
El ordinal Il del artculo 995 Como seala los plazos de prescripcin de la accin de,
responsabilidad de los administradores, el cual ser de un ao. La prescripcin empezarl1."a~~~.
correr desde lafecha del acto que caus el dao culposo.
.'::,15~;'
"~;4;
La accin que incoa la sociedad para reclamar la responsabilidad a los\~ .~.

administradores ser como consecuencia de un acuerdo de la Junta General. Art. 279 Como ;"~; ,~
Ah mismo se designar la persona que haya de ejercer la accin correspondiente., Es~a:~~'J:
disposicin dice:
.
'\~~::2
.';::'S;
La rt?sponsabUidad de los administradores slo podr ser exigida por acuerdo

de lar junta general de accionistas, la que designar la persona que haya de
ejercer la occin correspondiente, salvo lo dispuesto en el articulo que sigue,
y por los terceros perjudicados cuando los administradores hayan faltado a
las obligaciones que expresamente se les impone por esta seccin.
Cuando se haya intentado la accin, el desistimiento slo puede acordarse en
junta general extraordinaria.
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Jii
-'}1:
J:
.. ".
En caso de liquidacin, si la Junta Generalaun continafuncionando ser siempre ed,'i

. }~r
quien podr accionar para reclamar la responsabilidad de los administradores.
..~~
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!l",~ ..
D.6.3. EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD

DE LOS ADMINISTRADORES.
..\~i:
.~
Sobre este particular el artculo 278 Com., dice:

La responsabilidad de los administradores frente a la sociedad quedar
extinguida:
L. Por la aprobacin de la memoria anual respecto de las operaciones
expllcitamente contenidas en ella o en sus anexos. Se excepta" los
siguientes casos:
I
470
J
Aprobacin de la memoria anual en virtud de datos no veridicos:

j~) Si hay acuerdo expreso de reserva o de ejercer la accin de
responsabilidad.
Il Cuando hubieren procedido en cumplimiento de acuerdos de la junta
general que no sean notoriamente ilegaLes.
llL Por aprobacin de la gestin o por renuncia expresa o transaccin
acordada por lajunta general:
ll)
]
]
]
J
]
]1
]
]
]
]
]
]
471
]
]
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.ic, Julio CsarMartinez.
SECCION IIE"
BALANCE Y MEMORIA ANUAL

(Arts. 282 - 290)
ei. GENfiRALIDADES.
El Cdigo de Comercio no da un concepto de lo que es un balance, pero en el artculo

282 dice:
Las sociedades annimas practicarn anualmente, por lo menos, un balance,

al fin del ejercicio social: El balance debe contener con exactitud el estado de
cada una de las cuentas, la especiflcacin del activo y pasivo, y el monto de
las utilidades o prdidas que se hubieren registrado; ir acompaado del
respectivo estado de prdidas y ganancias.
y el artculo
veracidad, y con la
negocio en la fecha
cuentas abiertas, de
siguiente"
]
]
443 Inc. ]0 Com., dice: "Todo balance general debe expresar con
exactitud compatibles con sus finalidades, fa situacin financiera del
a que se refiera. Sus renglones se formarn tomando como base las
acuerdo con los criterios de estimacin que se precisan en el artculo
El balance es el resumen o compendio de los documentos contables.

Langle y Rubio define el balance as: "Es una sinttica expresin contable de la
situacin patrimonial de una empresa mercantil al final de un ejercicio econmico ".
Mesineo dice: "Que el balance es un documento derivado o dependiente o reflejo,
adquiriendo su sentido solamente per relationem, o sea en cuanto describe una situacin
contable antes constituida de la que se asume una paternidad en mayor medida que la
asumida por aquellos documentos justificativos a los que se refiere la ley y de los que los
compiladores del balance obtienen los documentos"
En la redaccin de tan importante documento, entran tres rganos de la sociedad: la
Junta General, los administradores y el auditor. Arts. 283, 284, 285 y 286 Como
]
]
]

El balance y estado de prdidas y ganancias, deber concluirse en el trmino
improrrogable de tres meses a partir de la clausura del ejercicio social;
estar a cargo del administrador Inico o de la junta directiva y ser
entregado al auditor con los documentos anexos justificativos del mismo,
dentro del plazo indicado.
473
]
]
]
)~
Titulo Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
Aunque se ve que la ley habla de balance, ,no se puede menos que concluir de
trata de un proyecto de dicho balance.
,......
q~~,
,
.El mismo artculo cit~do disponeque tfl~l-,!o~u'mento debe ser entregado al au4~
dentro del plazo indicado, quien a su vez tiene un trmino de treinta das {Art. 284 C'
para formular su dictamen con las observaciones y proposiciones que estime conve,?ie;je.
Esta ltima disposicin legal, dice:
.
"';;:
.
El auditor, en el trmino de treinta dtas contados desde que reciba el balance

y anexos formular dictamen sobre el mismo con todas las observaciones y
prop'Osicion~$
que juzgue convenientes. .
.
, .. "',
.
Es decir, que el auditor no interviene en l~ 'redaccilm del documento, pero efecta ~i(
comprobacin e tnspeccin conajUda de los 'libros .e' instrumentos contables, con ','
dictamen a la Junta General sobre su labor. Esto relacionado con las obligaciones que la r
seala al auditor en el artculo 291 No. IV, que dice:
.
..',
'j
..f
...i
:1'1
~ ;j
Sonfacultades y obligaciones del auditor:

VI. ~evisar el balance anual, rendir el informe correspondiente en los.
, trminos que establece la ley y autoriwlo aidarle su aprobacin.
'.!.
El artculo 285 Como seala que el rgano administrativo deber poner a disppsici'
de los accionistas el balance con sus anexosy~ld(:itimdel a~ditor en los t':'mi~os'J.~
artculo 236 Como (transcrito). El articulo 285 Com., dice:
~~
El rgano de administracin pondr el balance con sus anexos y con el
dictamen, observaciones y propuestas del rgano de vigilancia, a la
disp''Isicin de los accionistas en tos trminos indicdos en el inciso primero
del articulo 236
. "
Dichos" documentos debern ser tlcompalJados de una memoria ,anual
circunstanciada, referente a la gestin r~alizado por la administracin sociai
durante el ejercicio a que alude el balnce.
El artculo 286 Como prescribe que la Junta General discutir los trminos de,,~ .
memoria anual y dems documentos, con el deber de resolver sobre su aprobacin o rec '
y tomar las medidas que estime convenientes. .
Si la Junta General aprueba 1gestin, el proyecto de balance se convierte en defini(
La Junta General puede rechazarlo o modi}icarlo. ,Si 10 rechaza debe convocar nueva Ji',
General IXlra los efectos correspondientes.
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.,
,
..
. ..'
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.'
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..
.
. ,-
.'
, .
....,
~~
El balance se refiere a un ao de ejercicio, segn el articulo 282 Com; de tal mane

que es lo que se denomina un "balance de ejercicio".
.,
..... . l.
474

TextosJurdicos UniversituiQ.S .
.ic, Julio Csar Martinez.
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111
~_ ' ' ' 0 0'
.. '41' .._ ....~
Se tiene entonces que la situacin financiera de la sociedad se obtiene' a travs; de la

~omparacin de lo que indica el balance con los resultados del ejercicio amertori-La
-onsistenata del patrimonio se establece a travs de la deduccin del pasivo del activo. El
iumento que no se reparti acrecer al patrimonio anterior. Si las deudas superan al
iammonio activo al final del ejercicio, el balance ser pasivo, si el patrimonio que existal
impezar las operaciones del ejercicio superan al que aparece al fin, habr una prdida ::
J
J
De lo dicho se tiene que el balance es el tndice de los cambios habidos en el patrimonio

iurante un ejercicio anual. De ahi surge tambin la parte de las utilidades que se podrn
"epartir. El artculo 223 Como (transcrito) indica que la Junta General que aprueba el
balance, segn el nmero IV de la disposicin, ordena la distribucin de las utilidades.
Los resultados que arroje la contabilidady que figuran en el balance, se someten a una
escrupulosa regla que debe seguir el camino que le traza la ley, tal y como lo reglamenta el
artculo 443 y siguientes Com., disposicin esta ltima que es el producto de una concienzuda
labor de experiencia en el trajinar de las empresas y otras legislaciones, ahora plasmadas en
en el cuerpo legal salvadoreo.
Es asi como el balance anual tiene un propio fin definido por la ley, diferente de
cualquier otro tipo de balance.
Ese estado de prdidas y ganancias que lo debe seguir necesariamente, dapor sentado
los valores que se le asignan a los componentes del patrimonio y que estn contenidos en el
balance. Debe pues, concordar su resultado con el del balance, ya que el estado de prdidas
y ganancias es el desarrollo del mismo. Como bien lo expresan de una manera por dems
grfica, los tratadistas en materia contable, el balance es una fotografia fija y el estado' de
prdidas)' ganancias una pelcula.
]
]
El objeto del balance anual, como se ha sealado por los autores, queda establecido
como una imperiosa necesidad de valorar en su justa dimensin el patrimonio de la entidad.
No se pretende con l, llegar a un estado final de cuentas, sino a conocer cul es el verdadero
rendimiemo econmico de la sociedad. No puede extraerse de su contenido un resultado
definitivo, puesto que es hasta la terminacin total de las operaciones sociales cuando 'se
sabr si la empresa fue un xito o una derrota mercantil.
I
]
]
La diferencia que se establece entre las utilidades brutas y netas y que aparece de
manifiesto en este tipo de balances es adecuada a la necesidad de que la sociedad rinda en
forma sostenida. De aqu que de las utilidades se haga uso en aquellos en que haya de
afrontar los gastos que supone el sostenimiento de los elementos que componen la sociedad y
adems de que se est listo para los casos en que por casos imprevistos surja una prdida en
el desarrollo de actividades futuras.
Se hoce nfasis en que la finalidad u objeto de este tipo de balance no es slo para que
se vea la situacin econmica y el resultado de la gestin financiera de la empresa, sino que
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475
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1
Ttulo Preliminar - Los Comerciantes .sus Auxiliares
..
se puede aadir otros elementos de juicio que fundamentan la finalidad de esta cltis~;
documentos.~.~.:
1~
Como se ha repetido a lo largo de estas pginas, el inters del leg;slador.

mantener inclume en todo momento la debida correspondencia entre el capital ~
patrimonio. Es por eso' que se establece como una obligacin la formacin del ba~~.
anualmente, (Art. 282 Com.); y la debida publicacin del mismo, (Art. 286 Com.).
'.I
2~ A travs del examen del balance pueden los socios tener el debido conocimiento.
estado de las operacionesy negocios sociales.
.
3~
El balance es la base sobre la que se procede al reparto de utilidades, unido"a
.". estado de prdidas y ganancias. El artculo 38 Como dice que el reparto de beneficios n
podr exceder de los que realmente se hubiesen obtenido, conforme al balance y estado.t!e ~
.;
.
~~.~
El artculo 282 Com., dice que: "El balance debe contener con exactitud el estadod.~
cada una de las cuentas", y el artculo 443 Como dice: "Todo balance general debe expresik'l
con veracidady con la exactitud ...etc. "\.~1ti
.\)~.
El uso de la palabra veracidad ha sido criticado por los autores, en forma acre, c~1.
mucha mayor razn si se considera que las valoraciones que se establecen en el balance OJ,.
son meras aplicaciones de criterios matemticos sino que verdaderosjuicios de valor Ji .q~:
dependen en mayor o menor grado de la apreciacin subjetiva del redactor. Por otra parte"ftt
preferible que se peque por omisin y no porque se ha valorado en dems un determina4.4t:
elemento de composicin del balance. Por esto se considera poco feliz la palabra que empl~'~
la ley, y s se estima aceptable lo de la e x a c t i t u d : ; " ~"-
1
j
.i~~
En la redaccin del balance se conocen tres directrices principales:

'.1
..i
J
J
476
-.~
prdidas y ganancias.
J
.l
:<i,t;
"J
"'.'
TextosJurfdicos Universitarios
JulioCsar Martnez.
? ESTADO DE PERDIDAS Y GANANCIAS.
Los artculos 282 (ya transcrito) y 441 del Cdigo de Comercio de El Salvador, hablan
! estado de prdidas y ganancias el cual contiene una sntesis de los resultados obtenidos
un determinado lapso. El segundo de los artculos citados dice que el comerciante debe
-ablecer, por lo menos una vez al ao, la situacin econmico financiero de su empresa.
El estado se forma por dos partidas contables: el debe que se refiere a gastos y
rdidas, y el haber para las utilidades.
El balance pone de manifiesto el estado del patrimonio social en un momento dado; y el

tado de prdidas y ganancias permite determinar en forma compendiada los estados
vrespondientes.
Surge as la tremenda importancia de los artculos 37 y 38 Com., (ya transcritos).
E. 2. l. NATURALEZA JURDICA.
El balance no es una declaracin de voluntad de la sociedad. En apoyo a esta

severacion se cita las siguientes consideraciones de Brunetti, basadas en las explicaciones
.
e Messineo, ,'as:
"a) El balance, antes y despus de la aprobacin no es nunca una declaracin de

oluntad. Es un documento derivado y dependiente, en cuanto una situacin contable
reconstituida, de la que no asume la paternidad en -mayor medida de cmo la asumen los
ocumentosjustificativos y la memoria de los administradores. El substractum del balance ha
aso;por la sociedad No anuncia, ni ms ni menos, que esta realidad.
e buscarse
en la realidad y en la sustancia de las relaciones jurdicas formadas, en cada
b) El balance no es declaracin de voluntad teniendo esta expresin valor tcnico slo

uando ejercita una funcin dispositiva, de constituir, modificar o extinguir un vnculo
uridtco o un derecho subjetivo. Debe excluirse qu los administradores presenten el proyecto
le balance y entiendan con ello emitir una declaracin de este gnero, que por ser dirigido a
a asamblea,'que es otro rgano de la sociedad, no puede ser la destinataria.
e) El balance formado por los administradores es un proyecto que el colegio de

tensores de cuentas revisa y corrige. La asamblea lo aprueba como emanacin de su rgano
tdminstrattvo y el acto de aprobacin se confunde con el proyecto, por lo que, si en hiptesis
te quisiese aislar en el balance lo.que es obra exclusiva de los administradores (el proyecto),
~l resultado, seria que aquel es un acto pendiente y, como tal, no podr revestir ningn
carcter de obligatoriedadpara la sociedad respecto de nadie.
]
]
]
d) El acuerdo de aprobacin del balance es un acto social con eficacia meramente

interna, que se limita a reconocer una situacln patrimonial de la sociedad, tal como queda
477
)
)
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----------------'-=c...:...:..:::..:.:==:...=..::
TtuloPreliminar- Los Comerciantes \' sus
Auxiliares
expuesta por los administradores. Esta eficc.. 'fa no relevante para terceros sino slo para los
socios, a los fines de la distribucin de los beneficias o de la eventual reduccin o
reintegracin del capital perdido.
e) Formalmente la aprobacin no puede entenderse como adopcin por la asamblea de
las resultantes del balance (razn por la que no se puede ver en l una confesin extrajudiciai
o una ranficacion). La responsabilidad por la exactitud de las partidas del balance no se
transfiere de los administradores o de los censores de cuentas a la asamblea. La
responsab ilidad por la falsedad sigue para aquel/os, tanto frente a la sociedad como frente a
los acreedores sociales. El balance sigue siendo esencialmente obra de los administradores y
la asamblea puede declararles responsables por las valoraciones exageradas o por los
errores; de otro modo existira una cooperacin en la culpa o en la negligencia que excluira'
la accin de un culpable contra otro.
j) L1 aprobacin no convierte a la asamblea en autora del balance: en el/a se produce
una simple anotacin de la situacin patrimonial indicada en el proyecto de los
administrcdores. Por eso le es extrao todo carcter atributivo de derechos patrimoniales
frente a terceros. Solamente tiene efecto atributivo de conformidad con el objeto de la
sociedad, el acuerdo sobre la distribucion de los beneficios a los socios.
gj Siempre que el balance no sea falso y no contenga enunciados inexactos.
.
\
.&
C01r:O
documento es un medio de prueba lo que enuncia (o sea de la ....erdad de las declaraciones

que contiene. dentro de los lmites en que tiene valor un documento privado). De esta forma
es una declaracin porque est ligada a los elementos contables que reproduce, y una
declaracin de ciencia, no existiendo en sta, una confesin extrajudicial: si en sta existiese
un negocio de decloracin. faltarla aqu la bllateralidad que es ndice del mismo. En el
balance, sigue Messinco: convergen para el mismo fin (prueba) e,' documento v el contenido
del mismo' el hu/unce es, al mismo tiempo. el documento que contiene la prueba y el acto. o
sea la deciaracion de naturaleza probatoria que est consignado en el documento "
A las palabras anteriores nada se tiene que agregar, Bruneui y Messineo no dejan
lugar pare el/o.
E.],]
('U'vTEVlf)() DEI. BALANCE.
este tema pertenece en gran parle a la ciencia contuble y a los tratados sobre ta
muteria. se da un rpido vistazo a las principales disposiciones lId Cdigo de Comercio que
a ella se refieren.
.1UI1L'liI!
El ('jdigo de Comercio, en los artculos 4-/3 y -/.:1-/ Como establece lo que se llama un
esquema pura fa reda.... cion del balance. El por qu de esta disposiclon puede hallarse en lo
siguiente: el legislador (JI haber adoptado tal criterio. crea normas que r-... dundan en una
mejor administracin. Adems, debe tomarse en cuenta que al indicar las distintas partidas
I'~!() ~(.1';,-7!.1~)
h."l"J ,11,,,;,1 id la ,-,',.".i(lo(l q1!l! drbe fn1r".J1"or et.~ O\"e ti/lO .te (/r'C'l"p:"J!I)(.:
di"
.j
478
Lic. Julio e sar Martinez,
El esquema qlle la ley seala puede decirse que es terico, de tal modo que pueden
faltar algunos elementos que correspondan a situaciones de orden econmico-contable, que
ocurren ei1 sociedades cuyas operaciones alcancen grandes dimensiones, de tal modo que en
la realidad deben hacerse figurar en el balance otras cuentas no sealadas por la ley. Las
disposiciones citadas dicen:
]
]
443. Todo balance general debe expresar con veracidad y con la exactitud
compatible con sus finalidades, la situacin financiera del negocio en la
fecha a que se refiera. Sus renglones se formarn tomando como base las
cuentas abiertas, de acuerdo con [os criterios de estimacin emitido por el
Consejo de Vigilancia de la Profesin de Contaduria Pblica y Auditoria, y
en su defecto por las Normas Internacionales de Contabilidad.
Dicho balance comprender U/I resumen y estimacin de todos los bienes de
la empresa, as como de sus obligaciones. El balance se elaborar conforme
los principios contables autorizados por el mencionado Consejo, y a la
naturaleza del negocio de que se trate.
]
]
444. Para la estimacin de los diversos elementos del activo se observarn

las reglas que dicte eL Consejo de Vigilancia de la Profesin de Contadura
Pblica y Auditorio, J' en su defecto por las Normas Internacionales de
Contabilidad; en el caso de que no hubiere concordancia en/re las reglas
anteriores, y dependiendo de la naturaleza del negocio de que se trate, as
como de la existencia de Bolsas de Valores de Productos,' se debern
observar las normas establecidas en las leyes especiales.
]
]
]
SECCION "F"
VIGILANCh4
t Arts. 289 - 28-/.
]
]
Fi! la cxpu\ic'j{)/I de motivos de! Proyecto J.! ('diC:;~J de Comercio. ho; lc: Ue 'u
Rephica.\e dijo \cbre la vigilancia de la sociedad anonimu: "L( Comisin estima 'FI <ld,c'
abandonarse e! sistema de un consejo o junta de vigilancia. La prctica ha demostrado que
sta es una institucin inoperante en el pas. De acuerdo a los 'ISOS mercantiles salvadoreos.
(o vivilancia se har por un auditor. dejando el consejo de viglunciu a opci/: de aquellos

sociedades que lo esablezcan en su pacto social.
El nr Pr;.\.,.ro l.ara Velado. uno de los redactores del proyecto dt! Cdigo dL'
Comercio, dice: ..En el Proyecto de CdiRO de Comercio. se adopto el segundo sistema. o Sl!U
{file I{/ vigiloncia (',lrres[}011l11..' a IIn proft"' r lJ1"' ! designcut. /'0," '.: .l:.. :~
<: . , r.:'. .t: _, ',~" ,"
~",~...................
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1
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..:.T.:.:t.:::~l:...:::o_=Pr~et:~rninar -
Los Comerciantes y sus Auxiliares
calidad de auditor. Ello no obstante, si en el pacto social as se decide, puede designarse un

consejo de vigilancia, siempre que tal designacin no sustituya al auditor, sino que sea'
adicional a ste. La exigencia del auditor, sefunda en razones de carcter tcnico, por ello se
consider indtspensable que no pudiera ser omitido: el consejo de vigilancia est integrado
normalmente por personas que no tienen estudios especializados en auditora, es fcil
comprender la necesidad de un funcionario capacitado para este tipo de trabajo.
Esencialmente podemos decir que un a.tditor es una persona con estudios
especializados para revisa." contabilidades, que goza de la fe pblica del Estado para
certificar documentos contc.les, es decir, para dar fe de que tales documentos reflejan la real
situacin econmica de un determinado negocio ",
Sobre lo dicho, el artculo 289 Com., dice:
La vigilancia de la sociedad annima, estar confiada a un auditor
designado por la junta general, la cual sealar tambin su remuneracin.
El auditor ejercer sus/unciones por el plazo que determine el pacto social y,
en su defecto, por el que seale la junta general en el acto del nombramiento.
La auditora a que se refiere el artculo anterior es la externa. Una ley
especial regular su ejercicio.
La vigilancia de los contadores pblicos ser ejercida por un Consejo de
Vigilancia que tendr la organizacin y atribuciones qur dicha ley le
confiera;
El cargo de auditor es lncompatlble con el de administrador, gerente o

empleado subalterno de la sociedad. No podrn ser auditores los parientes de
los administradores o gerentes de la sociedad, dentro del cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad.
El artculo 29-1 Com.. dice:
Si el' pacto social lo determina, podr constituirse un consejo de vigilancia.
La manera de integrarlo y sus facultades debern establecerse en el mismo
pacto; pero a pesar de ello, ser siempre indispensable el nombramiento del
auditor.
El Auditor y el Consejo de Vigilancia. en el caso del artculo 294 Ccm. forman un
rgano permanente y autnomo. No dependen de los administradores, 'estn para vigilar la
gestin administrativa y controlar la contabilidad social, la formacin del balance y dems
documentos. En sentido figurado puede decirse que son una especie de mano de la Junta
General, pues los accionistas no pueden inspeccionar cuando quieran la contabilidad social,
entonces, el travs de dicho rgano se establece una supervisin de los negocios sociales.
480
-, "-'::,~
Lic. Julio CsarMartinez,
... '.'
"
~
~
----------------
-~

La Junta general podr remover a ./os auditores en cualquier momento.
Tambin conocer de sus renuncias, licencias o incapacidades y designar
los suplentes o sustitutos.
..
]
]
F.2. F4CL'LTADES y OBLIGACIOVES
DEL AUD1TDR.
Sobre este particular, el artculo 391 Com.. dice:

Son fac ultades y obligaciones del auditor:
l.
Cerciorarse de la constitucin y vigencia de la sociedad.
JI.
Cerciorarse de la constitucin y subsistencia de la garanta de los
administradores y tomar las medidc: necesarias para corregir
cualquiera irregularidad.
llI.
Exigir a los administradores un balance mensual de comprobacin.
IV,
Comprobar las existencias fsicas de los inventarios.
JI:
Inspeccionar una vez al mes, por lo menos, los libros y papeles de la
sociedad, as como la existencia en caja.
J/J.
Revisar el balance anual, rendir el informe correspondiente en los
trminos que establece la ley y autorizarlo al dar/e su aprobacin.
VlI
Someter a conocimiento de la administracin social y hacer que se inserten en
la agenda de la junta general de accionistas, los puntos que crea pertinentes.
Vlll. Convocar las juntas generales ordinarias y extraordinarias de accionistas. el!
caso de omisin de los administradores y en cualquiera otro en que lo juzgue
conveniente.
IX,
Asistir, con voz, pero sin voto, a las juntas generales de accionistas.
\:
En general, comprobar en cualquier tiempo las operaciones de Iu
sociedad.
)
)
]
]
,
F 3. DERECHU A DE,VUiVCIA R DE LOS

ACCIONISTAS
]...
,.
Sobre este particular, el articulo 292 Com., dice:
Cualquier accionista podr denunciar por escrito uf auditor, Los hechos que
estime irregulares en la administracin y ste deber hacer mencin de tales
denuncias, en sus informes a la junta general de accionistas, y presentar
acerca de ellas las consideraciones y proposiciones que estime pertinentes.
j-
481
~:
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.. " f
~.
1,
TtuloPreliminar- Los Comerciantes v sus Auxiliares
SECCION "G"
RESERVAS
Sobre este particular. el artculo 295 Com., dice:
Son aplicables a las sociedades annimas las disposiciones contenidas en los
artculos 123 y 124 de este Cdigo.
Los artculos J23 Y 124 del Cdigo de Comercio se refieren a la constitucin de la
reserva enla sociedad de responsabilidad limitada. ]\'0 obstante haber sido comentados en
pginas anteriores, se enuncia solamente su contenido.
123. La cantidad que se destinar anualmente para formar la reserva legal
de la sociedad de responsabilidad limitada, ser el siete por ciento de las
utilidades netas y el limite mnimo legal de dicha reserva ser la quinta parte
del capital social.
124. Las dos terceras partes de las cantidades que aparezcan en la reserva
legal debern tenerse disponibles o invertirse en valores mercantiles
salvadoreos o centroamericanos de fcil realizacin; la otra tercera parte
podr invertirse de acuerdo con la finalidad de la sociedad..
482
_;.
".~
_ ' ' _
W~
1. ic. Julio
e sar Martnez.
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~
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]
CAPITULO VIII
SOCIEDAD Ei\l COj~ANDITA POR ACCIONES
(Arts. 296 -305)
8.1. GE.rERALlDADES
8,1.
t.
TEXDENCL4. SOBRE ESTE TIPO DE SOCIEDADES
....
Poco se ha de hablar de este tipo de sociedades a la que todos los autores condenar: a
51/ desaparicion. Son de escasa importancia, ya casi no se usa. Sobre este tipo de sociedades
Rodriguez Rodrguez dice: "En la actualidad, la sociedad en comandita por acciones
constituye una forma social condenada a la desaparicin. Apenas si se usan. y ms bien como
supervivencia de antiguas sociedades que como forma social, especialmente busca hoy". Se
comprende perfectamente que ello sea as, puesto que la sociedad annima tiene las mismas
ventajas que la sociedad en comandita por acciones y ninguno de los inconvenientes que
resultn de la gestion personal, sin que la autorizacin para su funcionamiento sea distinto
para una y para otra.. La aparicin de las sociedades de responsabilidad limitada, en las que
con una flexibilidad muy superior a la sociedad en comandita por acciones. se combinan las
caracteristicas personales y capitalistas. ha venido a ser el golpe de muerte para esta forma
de sociedad que, como se repite. se estima condenada a la desaparicin.
:]
~
]
:1
]
8.1.2. EVOLl/CN HISTORICA.
Se dice que 1:1 sociedad en comandita por acciones es una creacion Lid Derecho
Francs. Se seala que surgieron en Francia de donde pasaron a Alemania. Suiza las recoge
posteriormente. En Espaa se les considera como W1 tipo mixto. modificacin de la sociedad
en comandita simple. En Mxico apareci en el Cdigo de 188.1. cuyos preceptos
prcticamente fueron reproducidos en el Cdigo de 1889. En la misna forma como en la
sociedad en comandita simple. son aplicables a 1(/ sociec.ad en comandita por acciones en
cuanto a los socios comarulitados se refiere, lo dispuesto en artculos que se aplican a los
socios de la sociedad en nombre colectivo, y socios comanditados de las sociedades en
comandita simple.
]
]
Se recomienda pues, antes de iniciar el estudio de fas notas que siguen. se relea lo
concerniente a la sociedad en comandita simple, contenidas en este mismo texto.
En ese sentido, el artculo 305 Com., dice:
Son aplicables a esta clase de sociedades, las reglas de la comanditaria

simple en lo relativo a los socios comanditados y a las prohibiciones y
facultades de los comanditarios, siempre que no se opongan a lo dispuesto en
este captulo.
]1
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483
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1
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8.1.3. DEFINICION DE LA SOCIEDAD EN

COJ.lANDITA POR ACCIONES.
La sociedad en comandita por acciones es una forma mixta. que contiene elementos de
sociedad de personas y elementos de sociedad de capitales. El elemento personal est
representado por los socios comanditados; el elemento de capital est representado por los
socios comanditarios.
Tomando en consideracin fado lo anteriormente expuesto, se puede definir la sociedad
en estudio de la siguiente manera:
Sociedad en Comandita por Acciones es la que se compone de uno o varios socios

comanditados que responden de manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente de las
obligaciones sociales, y de uno o varios comanditarios que nicamente estn obligados a
pago de sus accin.
8.1.'"1. SOCIOS Y RESPONSABILIDAD DE LOS utsstos.
De acuerdo con el concepto anterior, la sociedad en estudio es una sociedad de
capitales. formada por dos categoras de socios: los comanditados y los comanditarios; los
primeros que responden de manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente de las obligaciones
sociales, y los comanditarios que nicamente estn obligados al pago de sus acciones. Al
efecto, el artculo 296 Com.. dice.
En la sociedad en comandita por acciones, los socios comanditados

responden ilimita y solidariamente de las obligaciones sociales; los
comanditarios slo estn obligados en el limite de/valor de sus acciones.
Entonces, en cuanto a las obligaciones de los socios. ya se vio que las de los
comanditarios son iguales a las de los socios de la annima; y la de los comanditados, que a
ms del pago de su aportacin, tienen una responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria
por las deudas sociales, aunque.puede pactarse responsabilidad limitada para alguno de los
socios comanditados, caso en el cual dicho pacto no tiene efectos sobre terceros, aunque si
vale entre los socios. Sobre este punto, el artculo 299 Com., dice:
Cualquiera estipulacin que restrinja la responsabilidad

comandltados, 110 tendr valor respecto de terceros.
de
los
8.1.5. CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD.

La sociedad en comandita por acciones se rige por las reglas relativas a la sociedad
annima. salvo lo dispuesto en dos preceptos: el que hace referencia al capital social (Art.
300 Com.): y el que seala que la sociedad en comandita por acciones deber existir bajo una
484
.ic. Julio Csar Martnez.
-azn social que se formar con los nombres de uno o ms socios comanditados seguidos de
as palabras I'y compaia" u otras equivalentes cuando en ella no figuren los de todos, A la
uzon social se agregarn las palabras "Sociedad en Comandita por Acciones" o su

ibreviatura "S. en C. por A", Art. 297 Com.; as como de otras disposiciones contenidas en el
_"aptulo en estudio. Al efecto, lel artculo 297 Com .. dice.'
'].~
~
'1'
La sociedad en comandita por acciones se constituye bajo una razn social

que se forma con los nombres de uno o ms socios comanditados, seguidos
de las palabras 'y compaa" u otras equivalentes. A la razn social se
agregarn las palabras "sociedades en comandita" o su abreviatura "S. en
C.".
]
:]
Valen para estas sociedades, pues, en cuanto a la razn social las reglas ya vist..TS a que
se han remitido de la colectiva y de la en comandita simple
f.I
'..1
rMI.
1..1
La sociedad en comandita por acciones se regir por los reglas relativas a fa

sociedad annima, salvo lo dispuesto en los artculos siguientes.
8.1..'j, CA PlTAL SOCIAL.
El capital ,L las sociedades en comandita por acciones, se divide en acciones. pero las
pertenecientes a los comanditados siempre sern nominativas }.''1.0 podrn cederse sin e!
consentimiento d: la totalidad de los comanditados y de la .mr.oria absoluta do! los
comanditarios.
El socio comanditado es, en cuanto tal, un socio industrial, su calidad de comunditado
le da derecho a administrar, y tiene participacin en el capital de ia sociedad porque a 1" \':::
de ser socio comanditado es accionista ya pues el artculo 300 Como determina la obligacin
de los socios comanditado de suscribir al menos una accion. por SU gestin, como
ailministrudores de la sociedad, los socios comanditados tienen derecho a participar de !tIS
utilulades en la misma forma que todos los socios industriales.
El socio comanditario es socio accionista. quien en trminos generales. tiene los mismos
derechos que el accionista de [as sociedades annimas. El derecho de administrar slo
corresponde a los socios comanditados, y por excepcion y slo en caso de muerte ()
incapacidad o inhubildud de los comanditados, pueden administrar pero slo por 11.'1 trmino
de treinta das, pasados [os cuales. si no se normaliza la situacin, se procede a su disolucin
y liquidacion.
.
]
]
]
]
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485
..
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TtuloPreliminar- LosComerciantes y sus Auxi!!:::ar:.;:e;::.s
8.2. ,-lDJHNISTRACIN y REPRESESTACS DE L4 SOCIEDAD.

8.2./. ADAJINISTRACION
Las reglas y principios desarrollados con relacin a la gestin y representacin social de
la sociedad en nombre colectivo. son idnticas a los de las sociedades comanditarias,
p incipalr.'1ente en lo tocante al nombramiento, atribuciones, facultades, ele. de los
ac'ministradores y representantes de dichas sociedades.
Sobre los administradores no tendra que aadirse nada ms si no fuera porque la ley
n: permite a los socios comanditarios inmiscuirse en la administracin social. y ello trae
consigo importantes consecuencias para estos socios. As! se tiene., que al igual que la
sociedad en comandita simple existe para os socios comanditarios la prohibicin de
administrar y de concurrencia. (Arts. 96 y 97 Com.)
Es correcto ese criterio. porque incluso, si el socio comanditario interviene en la
administracin, contraviniendo con elfo las prohibiciones impuestas por el legislador, tendr
a lo sumo, como castigo, la agravacin de su responsabilidad con relacin a terceros, si stos
enfilan su accin contra l, pues esos son los nicos efectos sealados por la ley. Es decir que
no seria correcto atribuirle otros distintos, o sea hacer extensivas a 105 socios comanditarios
las sanciones establecidas para los socios comanditados en caso de infringir la prohoicin de
concurrencia. Esto queda reforzado si se piensa que al prohibir el ordenamiento jurdico esa
conducta desleal del socio, tiende a tutelar los intereses de la sociedad y de Sl/S miembros
inocentes, en cambio, si el socio comanditario administra. en contravencin a las
disposiciones legales. Sil actividad la realiza con el conocimiento de los dems, por lo que si
hace competencia ilcita a la sociedad la culpa recae en todos. al permitir la ejecucin de
a ... tos prohibidos.
Sin embargo, conforme al artculo 99 Com (transcrito), los socios comanditarios. sean
de sociedad en comandita simple o por acciones, pueden administrar cuando faltan los socios
co.nanditados (muerte o incapacidad) por un trmino de 30 das 30 das. transcurrido dicho
plazo y si no hubiere reorganizacin, se disolver y liquidar la sociedad.
El a ..t iculo 301 Com .. dice:
Los socios comandltados estn obligados a administrar la sociedad

independientemente {le sus dividendos, ten dr JI derecho a la parte de las
utilidades que fije el pacto social, yen caso de silencio de ste, a una cuarta
parte de las que se distribuyan entre todos los socios. Si fueren varios, esta
particlpacin se dividir entre ellos segn convenio y a falla de ste, en
partes iguales.
Asimismo. y conforme al articulo 98 inciso J" Com . .transcritolos socios
comanditarios, tanto de las sociedades en comandita sim]: le como por acciones. tienen
486
'_ .a..
'. ,-,
_.
..,.
~'.
-.~
-.
derecho a cierta informacin, la que deber ser proporcionada por los administradores de la
sociedad, en la forma que la citada disposicin determina.
8.22. REPRESK\7ACIN.
se ha dicho que respecto a la representacin leg JI ~:!2 las sociedades comanditarias
sean simples o por acciones, es necesario remitirse a lo estatuido sobre este punto a las
sociedad en nombre colectivo,' ya que conforme al articulo 100 Com., referente a la sociedad
en comandita simple, se aplican a dicha sociedad los articulos 78, 79, 80, 81, 82 Y 8-1 Com..
que tratar: sobre la administracin y reprisentacin de la sociedades en nombre colectivo: y
consecuentemente tambin se aplica a las sociedad en comandita por acciones.
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:]
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8.3. DESTITUCIN DE LOS COlvL4NDn:4DOS
r-
JU;VJA GENERAL.
:]
Sobre Este particular, los artculos 302 y 303 Como dicen:
1]
302.
En estas sociedades, el comuntlitado podr ser destituido de la

administracin por acuerdo de los otros comandltados o do? la junta general
de accionistas en que estn representadas, por lo menos, tres cuartas partes
del capital social y con voto favorable de la mayora del capital presente.
Los socios destituidos en virtud de este acuerdo podrn retirarse de la
sociedad, obteniendo ei reembolsa de su capital. reservas J utilidades en la
proporcin que 'le derive del ltimo balance aprobado.
Si el reembolso que se faculta en el inciso anterior, significara reduccin del
capital social, sta s610 podr llevarse a Efecto en 105 trminos indicados en
este Cdigo.
Si ,,"Z destitucin nc estuviere justificada. el comanditado tiene derecho
a exigir, adems, el pago d daos y perjuicios.
]
]
]
:]
303. La jun:a general de accionistas podr sustituir, en la forma indicada en

el articulo anterior, al comanditado destituido, fallecido o sujeto a
interdiccin, En el caso de haber ms de uno, esta sustitucin debe ser

aprobada pOI' los otros camantlitados.
8.4.
]
~
~]
DEREClIOI ('EU),
1]
Sobre est.i pcrticul.ir, 21 articulo 30-1 Com .. die !,'
~]
487
1]
l]
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t.,.tIIt.;I......:...._-liI4~~I...:~
~., . ~ . .:- ;1iI
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' .
Titulo ~>e1jmtnar - Ll}" Comerciantes y sus Auxiliar::s
.;
El socio conmnditado o 1,1 mitad hus 11llO sl fueren varios, tienen derecho de
veto sobre las resoluciones de 'ajunta general de accionistas, a menos qur: se
trate del caso contemplado en el artculo 302 de este Cdigo.
8..',
A UAlEV:',) y DlSMJNUCf()S DEL

CAPlTAL SOCIAL.
8,5, J. A CME:VTo.
Lam-ntabtemente en este tipo de sociedades. el Cdigo de Comercio (Arts. 93 al 100 y
296 al 30,~), no SI;! refieren e n ningn momento al rgimen del aumento y disminucin de su
capital social, )' como en las sociedades en nombre colectivo, la bibliografa es escasa y ms
aun en est.is suciedades. las. cuales son poco usadas ya que no hay una verdadera ventaja real
en ellos, se hace referencia, por interpretacin analctica a las disposiciones que para el
efecto regttl el Cdigo p. ira las sociedades en nombre colectivo.
De conformidad al articulo 100 Com. a la sociedad en comandita simple, y en
cunsecuencia a las en comandita por acciones, les son aplicables algunas de las disposiciones
q!!~ se rctieren al rgimen de las sociedades en nombre colectivo, yen/re ellas se encuentran
,!S articulas 88 y 85/' que se refieren a las resoluciones que por ley corresponden a los socios;
y e.' .i: que .' refiere al acuerdo de modiftcacion de la escritura, pur lo que es necesario
re . . ;..ur el contenido de tales disposiciones legales.
El :.i.uerdu de modificaclon de la escritura, en 1.IS sociedudes en nombre colectivo, y
uentemente en las sociedades en comandita simple y por acciones deber ser Tomado
en lllle; JlIIUd General de Socios, a la que se convocar por medio de simple citacin personal
evcrii.t. Dtch.i Junta deber tomar el acuerdo de modificar el Pacto Social (70 tille por
S1IP!I'XTO I;;:S vlid tambin para el caso del aumento del capital social y su d'smlnucion) por
el ccnsentimiento unnime de los socios, a menos que en la escritura pblica de constiiucion
de la ,,oc.dad. se hubiera pactado que pueda acordarse la modificacin con e! voto favorable
l/e la ma voria de los miembros de la sociedad. (Ar'!. 47 Com.).
C/J,;I:,,;,
Lasformas de aumentar el capital en es/as sociedades. son bsicamente igual que en fa

socic Iad en nombre colectivo. o sea:
a)
Por
admision
de nuevos
socios,
que
consecueruemente
traern
nuevas
aportaciones.
h)
c)
aportaciones de los mismos socio.') que integran la sociedad.

POi' vapuulizacion de utilidades obtenidas en anieriores ejercicios economicos y
no reportilus.
PUl'
~
~
1
.
Lc. Julio Csar Martinez,
Textos Jurdicos Lfni":'(s\t:r':c:

--------------------
d)
e)
Por compensacin de los crditos que existan a favor de! otras personas o los
mismos socios, a cargo de la sociedad, obligaciones que se extinguen creando Lu
nuevas participaciones sociales.
Por revalorizacin del patrimonio de la socxiedad, con la limitacin en este
ltimo caso, que el importe de la plusvala. no podr repartirse entre los socios
sino hasta que se enajenen los bienes revalorizados y se perciba en efectivo el
importe de esta plusvalia.
]
]
8.5.2. DISAIlNL'CfON.
]
1-.
~J
Tambin se puede decir que con relacin al acuerdo de disminucin se sigue el mismo
procedimiento que para el acuerdo de aumento de capital social en las sociedades en nombre
colectivo.
~]
8.6. .VDR.AlAS REGULADORAS DE LA SOCIEDAD EN

NOI'vfBRE COLECTIVO APLICABLES A LAS
i]
SOClEDADES COJlAND!7ARL4.S.
Sobre este particular, aunque el artculo 100 Como se refiere a la sociedad en COn-WiH/;".'U
simple, en muchos de los casos, las disposiciones que enumera. tambin se aplican a
sociedad en comandita por acciones. As el artculo 100 Com., dice:
.]
.10
Son aplicables a la sociedad en comandita simple los artculos 75, 76, 77. 83, 91 v q"'.
tambin le sern aplicables, sin perjuicio de 11) dispuesto en el artculo 96. los artcuk.s del ~,~
al 90 inclusive.
los artculos del 78 1I1 82 inclusive y del 84 al 87 inclusive, se aplicarn u los socios
comanditados.
Los articulos 75, 76 Y 77. se refieren a la "razon social", y dicen:
.]
75. Cualquier persona extraa a la sociedad que haga figurar o permita que
figure su nombre en la razn social, quedar sujeta a responsabilidad
ilimitada y solidaria. (aplicable tambin a IG sociedad en comandita por
acciones).
~]
El ingreso o separacion de un socio no impedir que contine la misma

raz social hasta entonces empleada; salvo que en sta figure el nombre del
socio que se separa, en cuyo Cl1S0 deber suprimir."} Sil nombre en la razn
social. (Aplicabl tambin a tu sociedad en comandita por acciones i.
~]
76.
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489
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77. Cuando la razn social sea la que hubiere servido a otra sociedad cuyos
derechos y obligaciones han sido transferidos a la nueva, se agregar a dicha
razn social la palabra "sucesora". (Aplicable tambin a la sociedad en
comandita por acciones).
El artculo
Como se refiere al derecho de informacin de que gozan los socios, y die!!:
Los administradores estn obligados a dar a conocer a los socios, por lo

menas anualmente, la situacin financiera y contable de la sociedad,
incluyendo el balance general correspondiente y el estado de. prdidas y
ganancias. (Aplicab!e tambin a la sociedad en comandita por acciones)
Los urticulos 91 y 92 Com.. se refieren a la reserva legal, y dicen:
91. La cantidad que se destinar anualmente para integrar la reserva legal
ser el cinco por ciento de las utilidades netas y el lmite legal de dicha
reserva ser la sexta parte del capital social. (En las sociedades en comandita
poracciones, por ser de capital, los porcentajes sern del 7 por ciento, hasta
cubrir la quinta parte del capital social).
92. La mitad de las cantidades que aparezcan en la reserva legal deber
tenerse disponible o invertirse en valores mercantiles salvadoreos de fcil
realizacin; la otra mitad podr invertirse de acuerdo con la finalidad de la
sociedad. (Se aplica tambin a la sociedad en comandita por acciones)
El artculo 96, a que se refiere el artculo 100 Com.. en su relacin con los artculos 88
al 9(), dice:
96. Los socios comanditarios no pueden ejercer acto alguno de
administracin, ni aun con carcter de apoderados de los a.tministradores o
representantes; pero 110 se reputarn actos de administracin las
autorizaciones dadas ni la vigilancia ejercida por los comanditarios, de
acuerdo con la escritura social o con la ley, ni el trabajo subordinado que
presten a la empresa.
Los comanditarios podrn asistir a las Juntas de socios sin voto en los
acuerdos que signifiquen una intervencin en la vida de la sociedad.
(Tambin se aplica a la sociedad en comandita por acciones).
Loa articulos 88. 89 Y 90 Com., expresan:
88. Las resoluciones que por ley corresponden a los socios, sern tomadas en
junta general convocada por 10.'1 administradores, o por cualquiera de los
socios, bastando la simple citacin personal escrita. (Tambin se aplica a la
sociedad en comandita por acciones).
490
o"'
00
,o,
"o
"
"O"',
Q
~
89. En la Junta General de socios se tomar resolucin por el voto de la

mayoria de ellos, (comanditados), salvo que la ley o el pacto exija otra
proporcin.
Podr puctarse, sin embargo, que la mayorla se compute por capitales; pero
si un solo soda representare ms de la mitad del capital social se necesitar
adems, el voto de otro. Salvo pacto en contrario) la representacin del socio
industrial (en las en comanditas por acciones no existen socios industriales)
o del conjunto de ellos sed igual a la del socio capitalista que represente el
mayor inters, en el concepto de que se computar como 1':.,10 del grupo de
socios industriales el adoptado por la mayora de ellos.
:J
J
:]
1]
90. La junta encomendar a uno de los socios) si los estatutos 110 lo han
hecho con anterioridad, las funciones de Secretario para que redacte el acta
de la sesin y extienda las certificaciones de la misma.
f]
Los artculos 78, 79, 80, 81, 82, 8-1, 85. 86 J' 8.7 Com. ql/e se refieren a ia
administracin. se aplican exclusivamente a los socios comanditados. Tales disposiciones
dicen.
i]
78. La admlnistracin de la sociedad est a cargo ele uno o varios
administradores, quienes pueden ser socios o personas extraas.
En defecto de pacto que limite la administracin a algunos de los sodos,
todo ... son administradores J' toman sus acuerdos por mayoria.
Salvo pacto en contrario, los nombramientos y remociones de los

administradores se harn libremente por la mayora de votos de lo') socios.
79.
,]
8/}. Cuando en la escritura social se pactare inamovilidad de/administrador,
podrn los sodas, por acuerdo de la mayora, removerlo, pt:,~: .ste tendr el
derecho de exigir que se cnlifiquen judicialmente los motivos de la remocin.
fa ClNI! ser definitiva si se prueba dolo, culpa, inhabitulad o incapacidad:
El administrador removido deber hacer uso de la accin que le confiere este
articulo, dentro de seis meses, contados a partir de la fecha de la remocin.
(Tambin se aplica a la sociedad en comandita por acciones).
,]
,
.]
.].
..
81. El administrador slo podr enajenar y gravar los bienes inmuebles de la

sociedad con el consentimiento de la mayora de /os sodos, () en el caso que
estas operaciones constituyan la finalidad social, () sean una consecuencia
natural de sta, o se le confiere esa facultad en la escritura social. (Tambin
:'I'! aplica a la sociedcd en comandita por acciones).
.:].
t]
82. Salvo pacto en contrario, el administrador slo podr, bujo .'iLl

responsubilidad. dar poderes especiales, pero no potlr delegar su cargo.
(Tambin se (~"i ...a a la so... iedad CN comandita por acciones.
l]
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84.
El uso de la firma o razn social corresponde II todos los
administradores, salvo que en la escritura constitutiva se reserve a uno o
varios de ellos. (Tambin se aplica a la sociedad en comandita por acciones).
85. Los administradores se reunirn en consejo, por 10 menos una vez al
mes. En defecto de estipulaciones expresas en contrario, las decisiones de los

administradores se tomarn por voto de la muyoriu de el/os, y en caso de
empate, decidirn los socios.
.
Cuando se trate de actos urgentes cuya omisin traiga como consecuencia un
daa grave para la sociedad, podr decidir uno solo de los administradores,
en ausencia de los otros que estn en la imposibilidad, lUlIJ momentnea, de
resolver sobre los actos de administracin. (Tambin se aplica a la sociedad
en comandita por acciones).
86. Los socios que no son administradores tendrn derecho de examinar por
s o por auditores debldamente autorizados, el estado de la administracin y
la contabilidad y papeles de la compaa, haciendo las reclamaciones que
estimen convenientes. (Tambin se aplica a la sociedad en comandita por
acciones).
87. Los socios capitalistas que administren! podrn percibir peridicamente,
por acuerdo de la mayora de los socios, remuneracin con cargo a gastos
generales.
-. ,',
. ....
Lic. Juliv Ce:sar Martincz.
i]
CAPITULO IX
REGljHEN DE CAPITAL J<.4Rl4BLE
(Arts. 306 - 31-1)
9. l. CO\CEPTO DE CAPITAL SOCiAL.

Toda sociedad pura la consecucin de su finalidad necesita de recursos econmicos que
le son proporcionados o aportados por los socios. La suma del valor de todas esas
aportaciones constituye el capital social.
El capital social y el patrimonio social son conceptos que muchas veces han sido
considerados como sinnimos, siendo en realidad cosas distintas. En efecto, el capital social
es un concepto aritmtico equivalente a la suma del valor nominal de las aportaciones
realizadas o prometidas por los socios; en cambio el patrimonio, es la suma de valores reales
posedos por la sociedad en un momento determinado.
:]
}]
l.ogicamente y aun cuando son distintos, capital y patrimonio social, coinciden cuando
la sociedad se constituye,' puede suceder que los socios slo aportan el mnimo que exige la
ley. en este caso la sociedad tiene un crdito contra los socios que forma parte del patrimonio.
Sin embargo, aun en el nacimiento de la sociedad, existe la posibilidad terica de que capital
y patrimonio sean diferentes, lo que ocurrir, por ejemplo, cuando las acciones en la sociedad
unonimu se colocan a un precio irferior a su valor nominal (bajo la par) lo el/al prohibe fu
legislacion salvadorea en forma expresa (Art. 133 Com.) o viceversa, es decir. que las
acciones sean puestas a la venta con sobreprecio (sobre la par), lo cual es de considerar, que
aun cuanao no est puesto expresamente en la legislacion. si podria darse por cuanto no est
prohibido, y con ello se estara aumentando la garantia del pblico, pudiendo en tal caso ;JI
sobreprecio ingresa.. a la reserva legal. al igual que t'!I1 el caso de alimento de cap i tal, tal
como lo prevee el artculo 175 Como Las disposiciones citadas, dicen:
] 33. Se prohibe a las sociedades de capitales colocar sus acciones a un precio

inferior a Sil valor nominal.
Tambin se les prohibe emitir acciones cuyo valor no sea el producto de una
aportacin real, presente o futura.
;,
~J
175. Si las acciones hubieren de ser puestas a la venta por la sociedad, con
sobreprecio, ste ser fijado por la junta general e ingresar a fa reserva
legal.
i]
Fuera de esas posibllidades tericas, capital y patrimonio coinciden uf momento de

.onstituirse la sociedad, ms en cuanto sta comienza a operar el capital permanecer
'onstantc. invariable. pero 1:'1 patrimonio comenzar a variar en sentido ascendente o
lescenden:e segn seu el xito ofracaso de la sociedad en sus operaciones. El capital social
iJ
t]
I
t]
"
_~.,"'':''''lo--,'''''Mli\t\~' ,~
puede en esta jorma llegar a ser mayor que el patrimonio como consecuencia de [asprd:ias
sufridas o llegar (1 ser menor que el patrimonio debido a la buena marcha de la empresa.
Estas diferencias entre capital y patrimonio se reflejarn en el balance no por
cambios en e: capital que permanecer fijo, sino que por modificaciones en otras cuentas
como las de reserva. uulidades por distribuir o prdidas.
9.2.
FUNCiON DEL CAPl1AL SOCiAL

Aparte de constituir el conjunto de recursos inicia 'es empleados por la sociedad para
lograr su finalidad y por ende el fin de lucro perseguido por los socios, la declaracin del
capital en el pacto social cumple una funcin especial cul es la de constituir una cifra de
garantia para los acreedores sociales, ya que tal declaracin significa que la sociedad se
obliga. en inters de los acreedores, a mantener un patrimonio efectivo cuando menos igual a
la cifra del capital, ya que contablemente la cifra del capital social constituye un asiento
permanente qlle debe figurar siempre del lado pasivo del balance y que debe tener como
contrapartida en el activo un conjunto de bienes de igual valor por lo menos al monto
establecido en el pacto social. Pero esta funcion de garuntia que representa el capital como
cifra aritmtica es solo indirecta. pues se ha ViSiO que el capital es una partida permanente en
el pasivo del balance que, aunque debiera tener, no necesariamente tiene correspondencia en
un equivalente patrimonial: en otras palabras, el capital no indica el patrimonio, o sea el
conjunto de valores que realmente existen, sino que el que debiera existir. Es plles,
tcnicamente. el patrimonio y !1O el capital el (lite sirve de garantla a los terceros que
contratan COIl ia sociedad.
La declarucion del capital social en la escritura social y ene! balance tiene tambin
gran significacin en lo relativo a la distribucion de utilldades, ya C/U"' solamente cuando el
patrimonio exceda al capital social. como cifra aritmtica. podr estimarse (j/le existen
utilidades susceptibles de distribuirse a los SOCIOS: pero si fuere Ih'JI()r el capital y ste no se
hubiere reducido, todo ingreso tendr que acrecer el patrimonio sin que pueda distraerse
para repartir beneficios hasta Lfue el capital y patrimonio coincidan nuevamente, tal como
estipula el artculo 37 del Cdigo de Comercio. Esta disposicin !'-tgal, dice:
Si hubiere prdida de} capital deber reintegrarse, o reducirse en el dHO cid

ordinal r del articulo 444, antes del reparto o asignacin de utilidades.
El ordinal 7 del artculo 444 Como no existe, pues t... disposicin legal hu
sido reformada:
o'"
Le, Julio Csar Martinez.
9.3.
Te:\10S
Jurdicos Universitarios
PRINCIPIOS QUE REGULAN EL CAPITAL SO(1A1.

L03 principios
que regulan el capital social son dos, a saber:
a) Principio de la determinacin y unidad del capital.

En virtud de este principio toda sociedad ha de constituirse con 1111 capital determinado
y nico, fijado formalmente en el acto constitutivo. Es por ello que las sociedades hall de
manifestar la cuantla exacta de S1/ capital y si todo l ha sido exhibido o si slo se ha pagado
parcialmente. Este principio tiene aplicacin en las sociedades de capital variable, cuando
menos en /0 que al capital mnimo se refiere.
]
]
b) Principio de la estabilidad del capital.

Con este principio se quiere significar que la cifra del capital no puede ser alterado
libremente. Este principio no tiene un carcter absoluto y bien entendido. significa que la
cifra del capital fijado en el contrato social no puede modificarse libremente, pero si con
sujecion a las normas legales que se establecen para los casos de alimento y dismirn'cion cid
capital.
Podra pensarse que en las sociedades de capital variable, por la posibilidad que existe
de modificar el capital por simple acuerdo de la Asamblea de Accionistas. haciendo caso
omiso de toda publicidad especial, este principio carecera de aplicucion, pero la verdad es
que aun en las so... iedades que adoptan esa modalidad. el principi.: de la estabilidad tiene
aplicacin cuando menos en lo que se refiere al capital mnimo legal o convencional.
']
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REGIE.'V DF CAPIlA/,
y, -l. t.
ANTEX'l~J)J';NT1:,;S
~>lR/ABfL'"
HJSrORICOS
La modalidad del capital variable tiene SIlS primeros antecedentes en la legislacion

francesa, especficamente en la Ley del 2-1 de julio de J867. Dicha Ley derog las normas de
derecho comn que establecan restricciones para la organizacion de sociedades
cooperativas, es decir, se trataba de crear un organismo jurdico que tuviera por finalidad
suprimir las trabas que la legislacin civil habia impuesto a las sociedades cooperativas
exigindoles para toda separacin de socios a medida que stas se produjese". publicaciones
incesantes que implicaban lentitud y gastos considerables. Pero el legislador francs 110 quiso
crear un rgimen de privilegio para las sociedades cooperativas, sino que al contrario. legis.'rj
en forma general a fin de ,que todas las sociedades mercantiles pudieran adoptar el rgimen
de capital variable.
En Mxico los primeros ant scedentes datan tambin de! siglo pasado y estn inspirados
directamente en la citada leyfrancesa. Fueron reguladas tanto en 1,1 (',)digo de Comercio dt'
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m el de 1889, con la diferencia que en el primero de los coateos

citados, 1!2.\"."".::
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sociedades de capital podian ser de capital variable aunque no fueran cooneralivh<;"
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..... , en
C';'i'O
cambio el;' el segundo slo eran sociedades de capital ~~ariable, las sociedades annimas"
cooperativas. Posteriormente la Ley General de Sociedades Mercantiles de 1934, regula e(
rrirnen de capital variable CO;l carcter general, es decir, aplicable a cualquier tipo de'
sociedad.
En El Salvador el Cdigo eh Comercio anterior no admita en forma genera! el rgimen
de capital variable, nicamente lo permitla en la figura llamada sociedad COopera/ha
contemplada en el artculo 313 del derogado cuerpo de leyes En esta clase de sociedades es
esencial la mutabilidad de socios y variabilidad de su capital. Aquel/os y ste pueden
aumentar o disminuir, sin necesidad de para ello haya modtftcacion al pacto social.
Es a partir del ]0 de abril de 1971, fecha en que entr en vigencia el actual Cdigo de
Comercio. que se permite que todas las sociedades, cualquiera que sea su forma, puedan
organizarse corno sociedades de capitalfijo o como sociedades de capital variable.
Las sociedades de capital variable no constituyen una nueva forma de sociedad, sino
que simplemente es lino modalidad que puede adoptarse cualquiera clase de sociedad, ya sea
de personas o de capitales; en otras palabras, todas las sociedades iienen I posibilidad legal
de constituirse COI! capital variable. Confirma lo anterior el Art. 18 Inc. 10 Com., que expresa:
Las sociedades se dividen en sociedades de personas y sociedades de
capiiales; ambas clases pueden ser de capital variable.
Asimismo el artculo 307 Com. en su primera parte dice:
Las sociedades tle capital variable se regirn por fas disposiciones que
corresponden a fa especie de sociedad de que se trate......
Generalmente, casi todas las sociedades adoptan el rgimen de capital fijo, lo que
signific que t.' capital social est establecido de manera rigida en el pacto social; por lo que
cuulquier aumento o disrniuucion trae como consecuencia necesaria la modifcacton del
contrato social.
Por el contrario, el rgimen de capital variable es 1/11(/ modalidad que ptlc''''': adoptarse
en el contrato social y que permite que se pueda modificar e! capital social sin que ello
tmplique necescrtumente modificar el contrato social. Ahora bien, este aumento o disminucin
deber realizarse dentro de ciertos limites, de ah la existencia, en/as sociedades que adoptan
esta modalidad. de un capital mnimo y 1111 capital mxim.o o autorizac...
RFCiUJ.A('I()N U.;c;.U..
<).-1.2.
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Le. Julio Csar Martnez.
Cualquier clase de sociedad podr adoptar el rgimen ele sociedad de capital

variable. Cuando se adopte este rgimen el capital social ser susceptible, tanto
de aumento por aportaciones posteriores o por la admisin de nuevos socios,
como de disminucin por retiro parcial o total de algunas aportaciones, sin
msformalidades que las establecidas en este Captulo.
Tambin podr comprenderse, dentro del rgimen adoptado en este Captulo.
el aumento de capital por capitalizacin de reservas y utilidades o por
revalidacin del activo; o la disminucin del mismo capital por desvalorizacin
del activo.
r.J. artculo 307 Com., dice:

Las sociedades de capital variable se regITan por las disposiciones que
correspondan a la especie de sociedad de que se trate; y por {as de la sociedad
annima relativas abalances] responsabllldad de los cdministrudores y
vigilancia del auditor, salvo las modificaciones :p~ se establecen en el presente
Capitulo.
Debern aadirse siempre a la razn social o denominacin propia del tipo de

sociedad de que se trate, las palabras "de capital variable" o Sil abreviatura "de
Cv.
Esta disposicin tiene por objeto advertir o prevenir a los terceros que ,,01/ ella
contraten de los riesgos que corren por la posibilidad de reduccin del capital social por fu
naturaleza variable de ste: pues se estima que de no mencionarse la variabilidad de! capital.
los tercerespueden considerar a ta sociedad como de capitalfijo.
El articulo 3M Com., dice:
La escritura social de toda sociedad de capital variable debe contener adems

de las estipulaciones que correspondan a la naturaleza de la sociedad, las
condiciones que se fijen para el aumento y la disminucin de.' capital social.
En las sociedades por acciones, el pacto social y, en 'm defecto, la junta general
extraordinaria, fijar los aumentos del capi.rl, 1J mismo que la forma y
trmino en que deba hacerse la correspondiente emisin de acciones, en cada
caso.
De lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 309 transcrito, se VE.' llll/! leganterue
existe la posibilidad de pactar /05 aumentos de capital y la condiciones para el/o: es decir,
que en principio el aumento deber llevarse a cabo de acuerdo u lo establecido en el pacto
social y que solamente que en el mismo pacto socia! no se haya determinado en il"t'
condiciones ha de hacerse el alimento de capital corresponder u la Junta General
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Extraordinaria resolver sobre lodo lo no previsto en la escritura.ero en ningn mo.nenu, se

permite que el pacto social pueda remitir la decisin de fijar los aumentos y determinar la,
forma y trmino en que deba hacerse la emisin de acciones a otro organismo de la sociedad.
En la sociedad annima, en la de responsabilidad limitada y en la comandita

por acciones, se indicar IUI capital mnimo que no podr ser inferior al que se
fija en 105 artculos correspondientes. En las sociedades en nombre colectivo y
en comandita simple, el capital mnimo 110 podr ser inferior a la quinta parte
del capital inicial
Queda prohibido a las sociedades anunciar el capital cuyo aumento est
autorizado, o simplemente el capital social, sin anunciar al mismo tiempo el
capital mnimo. Los administradores o cualquier otro funcionario de la
sociedad que contravengan este precepto, sern responsables ilimitada y
solidariamente por los daos y perjuicios que se causen.
Capital mnimo "es el limite mnimo de variabilidad del capital '1Uf;' para ser modificado
precisa reformar el pacto social".
1.([ ley exige que la escritura constitutiva de cualquier tipo de sociedad. contenga el
importe del capital social y que cuando el capital sea variable se indique el mnimo (Art. 22
HI Com.), Ji que para proceder a la constitucin de una sociedad de capitales y de
re.sponsab.lidad limitada, el capital no sea inferior a IVO mil colones y que est ntegramente
suscrito; en las sociedades en nombre colectivo yen comandita simple, cuando se constituyen
bajo el rgimen de capital variable, el capital mnimo J/O podr ser inferior a la quinta parte
de/ capital inicial. Estas cifras representan el capital tninimo legal ya que la sociedad puede
constituirse con un capital minimo superior a las cantidades mencionadas.. Pero sea que la
sociedad se constituya con el mnimo legal () convencional, para su modificacion. (anrnentarlo
para '1"e se convierta en mnimo o disminuirlo a una cifro menor. pero nunca inferior a las
cifras citadas) se necesita reformar el pacto social.
Siempre qU! se anuncie el capital social deber indicarse t.unbin el capital minimo
escriturado. con el objeto de que quienes vayan a contrate!' COJl la sociedad sepan hasta qu
cifra pued: reducirse el capital y consiguientemeJlte sus garantias.
.
Cap.tal mximo autorizado "es la cifra mxima que puede alcanzar el capital suscrito,
sin necesidad de que se reforme la escritura constitutiva
>J.
Algunas legislaciones admiten el capital mximo () autorizado. en las sociedades

annimas, () sea que permiten que la sociedad se constituya sin que sea necesario suscribir en
SI( totalidad las acciones.: otras en cambio. no lo admiten y por lo tanto exigen la suscripcin
total de las acciones.
Textos Jurdicos Lniversitarios
En este segundo gnpo se sita la legislacin salvadorea. En efecto, el Cdigo de

Comercio estatuye que para proceder a la constitucin de la sociedad annima, se requiere
que el capita social 1/0 sea menor de cien mil colones y que est integramente suscrito (>In
192 1 Com.): que se exprese la manera y plazo en que deber pagarse la parte insoluta de!
capital suscrito (Art. 19-1 Il Com.); que se determine el impone del capital social y qut'
cuando el capital 5i.!O variable se indique el mnimo ..'Art. 22 ~11 Com.) De las disposiciones
anteriores se ve que In ley no exige entre los requisitos de la escritura social la indicacion del
capital autorizado. la nica referencia que se encuentra 01 capital autorizado es lu contenida
en el inciso ]0 del articulo 310 Com., (ya transcrito); pero esta nica referencia incidental no
es suficiente para sostener 'vlidamente la exigencia del capital autorizado en las sociedades
annimas de capital variable. sin embargo. es posible que la escritura social seale un capital
mximo, lo c'!(te traerla como consecuencia que la variabilidad del capital podra /legar hasta
la cifra sealada.
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..
]
]
]

En las sociedades de capital variable por acciones, stas sern SIempre
nominativas.
La razn de esta exigencia estriba en que de este modo podra conocerse quienes eran
socios en el momento de realizarse una determinada operacicu ) exigirles lus
responsabilidades 'In' de ellas resulten, si el patrimonio social es insuficiente paro cubrirlas.
]
]
]
El artculo 312 Com.. dice:

Todo (fumen/o !J tlisminucion del capital social deber inscribirse en un libro
de registro qu,! al efecto llevar la sociedad, el cual podr ser consultado por
cu alquier persona lJue tengu inters en ello.
]
]
En las sociedades de copita/ variable los aumentos () disminuciones de capitul debern

inscribirse en un Libro Especial de Registro de Capital. el ella! podr ser consultado. corno lo
indica la disposicion 1:11 estudio, por cualquiera persona que ten inters I!Jl ello. Este Libro
deber ser legalizado por el Registrador de Comercio (Art. 6 No. 2, Reglamento de lu Ley de
Registro de Comercio).
j}
]
]
articulo 3 J3 ( ViJ1., dice:
El retiro parcial () total de aportaciones de un socio deber notificarse rJ la

sociedad y no surtir eferto hasta elfin del ejercicio anual en curso. ..i fa
notificacin se hace antes del ltimo trimestre de dicho ejercicio: y hasta el fin
del ejercicio siguiente, si se hiciere despus.
:]
.j (Ir'iculo 3/' Com .. dice:
"
L]
, 1,IIf.L]
.'
'.,.
TtuloPrelimiP'lr - Los Comerciantes v sus .'~!,-"xi=li=ar;;...:e=s
Los socios no podrn ejercitar el derecho de separacin cuando tenga como

consecuencia reducir a menos del mnimo el capital social.
500
., .
:"Jl
-~
.. "

1]
CAPITULO X
FUSION y TRANSFO]rLiCIN DE
SOC1EDADES
(Arts. 315 - 325)
0.1. CO?'I'CENTRACIN DE L\1PR.E)~clS,
En la lucha de competencia por los mercados de consumo las empresas participantes

adoptan como instrumento de subsistencia econmica, el incremento de su podero por medio
de la asociacin de empresas que operan en similares campos de una misma actividad
econmica y que culmina con el fenmeno de la concentracin de empresas.
Algunos tratadistas y expositores del Derecho Mercantil afirman que la fusin de
sociedade.r obedece a las mismas motivaciones econmicas que hacen nacer elfenomeno de la
conceruracin de empresas, y por ello el Profesor Joaqun Garriguez alude a Iu fusin como
el grado mximo de la concentracin.
Es as que en el fenmeno de la fusin de sociedades panicipan motivos econmicos
semejante.. a los que se dan en la concentracin de empresas y que tamo en la Fusin como
en la Concentracin, el mvil de lucro es uno de los fundamentos econmicos, aunque no
determinante part caracterizarlas, porque en la concentracin de empresas las diversas
motivaciones econmicas suyas pueden reducirse al deseo de dominar. el mercado
estableciendo medidas para lograr el control de la produccicn ;; la supresin de la
concurrencia. V mm "cuando la concentracin de empresas persigue la supresin de la
concurrentia y el control de la produccin. sirve tambin para satisfacer motivos tcnicos que
son los que complementan las actividades de ciertas empresas, y motivos financieros. por lu
identidad de capitales e intereses.
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]
.]
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Pero no obstante de que en el fenmeno de la fusin participan motivos eCCJlmiCl)S

semejantes a los que se dan en la concentracion, se debe hacer notar las dit erencias
fundamentales que existen entre ambas
En la concentracin las empresas se agrupan coordinada () subordinadamente. sin

perder cada una de ellas su individualidad, en la fusion, se veritica un crecimiento economice
basado en una unidad jurdica, con existencia anterior (por la sociedad absorbente) ()
naciente (por la sociedad nueva, en lafusin por creacin).
La concentracin normalmente busca suprimir lu competencia. en cuanto somete LI {us
empresas concentradas en una sola direccin: la jusion busca superar la concurrencia
mediante la integracion por absorcin, o extincin de las empresas rivales () concurrentes.
En le.. conceruracion. el vnculo que 1Il1t? a las empresas es de crtructer temporal, y en ,'l:
fusin. se da un sello de unin de carcter permanente.
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TtuloPreliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
En la concentracin juridlcamente no hay integracin o ;.;.)njusin de /os'::

las empresas agrupadas; en lafusin s se unen o confunden totalmente los capitaId.
de las empresas fusionantes.
....,.
En la concentracin se da el desdoblamiento de empresas por medio de fiuiib
giran alrededor de la empresa madre sin aparentar ningn lazo de unin; en la ~",
nniftcan suprimiendo alguna o algunos por lo menos, de las sociedades fusionadas.
'"
En la concentracin se puede hablar de distintos grados, por la intensidad del vi
desde simples clusulas de no concurrencia en zonas geogrficas o productos, hasta llegQ,jj
manifestaciones en las que se pierde inclusive la independencia econmica de alguna it '
empresas que se concentran; pero en la fusin no se pueden dar esos distintos grados pO.
esencia, ya que opera en ella una tal unificacin econmica y jurdica de las socie . .. .
se fusionan.
Como puede advertirse, por las diferencias que existen entre ellas, se puede dt'termi~ar, .
que lafusin es una figura jurdica muy distinta de la concentracin de empresas, aunque}iiJ~."
concentracin de empresas proporcione ciertas caractersticas suyas a la fusin, y queki';Jii
fusin sea una concen/racin exterior de empresas, por cuanto en esta forma
concentracin, hay una desaparicin o extincin de uno o ms titulares jurdicos, produetode"(;
una union jurdica de varias organizaciones sociales; es decir, opera la absorcin integrapf);"
una sociedad nueva o ya existente, del patrimonio de otra u otras sociedades que se extinguen.
,de'W
";
.~.,
10.2. FUSION DE SOCIEDADES.

10.2.1. NOCIN GENERAL.
La fusin de sociedades es una figura mercantil de hondas repercusiones en la

problemtica nacional, que incide en la economa activando el desarrollo industrial y
comercial
Se dice que la fusin de sociedades es una figura mercantil muy importante en nuestro
medio y que incide en la economa nacional activando el desarrollo industrial y comercial,
por cuanto, por parte de las sociedades que participan en ella mejoran sus condiciones
tcnicas, complementan una determinada rama industrial y logran una mejor produccin sin
destruir a.' pequeo industrial o comerciante, sin acaparar la situacin del mercado, y sin
perseguir constituir fraude contra terceros. Yaun cuando poco se realice actualmente en El
Salvador, la fusin de sociedades se realizar con el transcurso del tiempo para provecho
propio y general, tanto para la supervivencia de las mismas, como para evitar la constitucin
de monopolios de una sola sociedad.
Se sube que lafusin de sociedades se da para mejorar las condiciones tcnicas de dos (J
ms sociedades, para complementarse en una determinada rama industrial y para cualquier
S02
..... ".
!'n
Lic. Julio CsarMartnez,
otra finalidad tendiente a lograr una mejor produccin exigida por las condiciones del
mercado; en sntesis, es una operacin mercantil beneficiosa para el desarrollo nacional.
~]
Pero como se ha expresado al principio, stas fusiones de sociedades no deben

encaminarse hacia monopolios que destruyan a los pequeos industriales o comerciantes,
acaparen la situacin del mercado o constituyan fraudes contra terceros, ni fundamente
cualquierfin que produzca trastornos en la actividad empresarial..
<]
]
Basado en los trminos positivos dichos. es recomendable fomentar la fusin de

sociedades, con el objeto de lograr el desarrollo econmico que tanto se necesita a nivel
nacional y regional.
Aunque haya sido escasamente estudiada y limitadamente regulada por la legislacin

anterior, actualmente las sociedades incrementan la lucha de competencia a travs de la
fllsin de ellas, (que tienen la misma actividad econmica o que operan en campos similares),
determinando que se regulara su constitucin y funcionamiento, pues el mvil de las
sociedades a fusionarse es la defensa de su subsistencia y obtencin de mejores ganancias a
travs del dominio de los mercados por medio del control de la produccin y la eliminacin
de todo tipo de concurrencia, y era necesaria su regulacin para evitar los inconvenientes
sealados.
!]
Pero para poder establecer una nocin general que permita distinguir la fusin de otras
figuras afines a ella y que no llegan a constituirla, se tiene que sealar las caractersticas de
la misma.. As se tiene:
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".]!.,
'
]
.]
J. En lafusion se da un aumento econmico basado en la unidadjuridica, que ya existe
cual es una sociedad absorbente o naciente, (cual es la sociedad nueva en la fusion por
creacin, perdiendo cada sociedadfusionada, su individualidad).
2. Se busca superar la concurrencia mediante la integracin por absorcin o extincin
.de fas sociedades rivales o concurrentes.
J. . Se da un vnculo que une a las sociedades con carcter permanente.
:]
2. Juridicamente hay integracin o confusin total de capitales sociales de las

sociedades fusionan tes.
e]
3. S~ da fa unificacin de sociedades, suprimiendo alguna o algunas de las sociedades

fusionadas.
:]
4. Se opera una total unficacin econmica y jurdica de las sociedades que se

fusionan.
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Analizadas as las caractersticas de la fusin, se puede tener una nocin general de lo

que ella l/ega a constituir en s y que permite distinguirla inmediatamente de cualquier otra
figura semejante a ella.
10.2.2. FUSION DE SOCIEDADES EN LA

LEGISLACIN SALVADOREA.
La fusin de sociedades es una figura mercantil contemplada indirectamente desde hace
aos en los Cdigo de Comercio salvadoreos, habiendo tenido poca aplicacin Fue
regulada por el Cdigo de Comercio derogado, en el que slo se consideraba aplicable a las
sociedades annimas y no para toda e/ase de sociedades como aparece en el Cdigo de
Comercio vigente.
.
La fustn, tal como se ha expresado, es una figura mercantil en la cual una sociedad, ya
existente (1 creada por la misma fusin, absorbe a otra u otras sociedades que desaparecen
por el efecto mismo de el/a, de tal manera que la sociedad existente que absorbe o la nueva
sociedad creada por la fusin, pasa a ser titular de los derechos y obligaciones de la
sociedad o sociedades que desaparecen, y los socios reciben su participacin social en la
sociedad integrada por la fusin, conforme al equivalente de su participacin en la sociedad
desaparecida, o en la cuanta acordada en el respectivo acuerdo de la misma.
En trminos generales y de acuerdo con la doctrina se puede decir que la fusin es la
operacin mercantil de concentracin externa. Mediante la cual dos o ms sociedades se
integran en una sola, desapareciendo todas las sociedades fusionan/es para crear una nueva
o desapareciendo todas menos una que subsiste con su personalidad jurdica, adquiriendo la
nueva sociedad o la subsistente todos los derechos y obligaciones de las que desaparecen,
concediendo a los socios de stas los derechos equivalentes o determinados en el acuerdo de
fusin aceptado.
Al conceptuar as la fusin, se hace referencia a la meze/a o unin de sociedades, y as
en la concentracin externa, que es propiamente la fusin de sociedades. una sociedad ya
existente o una nueva que se crea, absorbe ntegramente a otra 1I otras sociedades que se
extinguen por el efecto mismo de la fusin, pasando aquellas titulares de todas los derechos y
obligaciones de las que se extinguen.
10.2.3. OBJETO DE LA FUSI0N.

El objeto de la fusin, es la integracin de dos o ms sociedades en una nueva, o la
incorporacin de una o ms sociedades a otra ya existente, que absorbe, determinando con
ello que el objeto de la fusin puede presentarse en dos aspectos.
a) Absorcin por una sociedad que subsiste, de otrassociedades que desaparecen.
504
~,_. _ _ _ r ....._:;
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Le. JulioCsar Martnez.
b) Reunin de todas las sociedades incorporndolas a una nueva creada por lafusin.
Si la fusin crea entonces una nueva sociedad, se denomina "fusin por integracin";
y si la que subsiste absorbe a otras sociedades entonces se denomina "fusin por
absorcin ", o sea que el objeto determina la clase de fusin.. Hablar entonces del objeto de la
fusin es referirse a la finalidad que persiguen las sociedades que se fusionan.
Es decir que el objeto determina la clase de fusin, por la que hay una desaparicin de
uno o ms titulares jurdicos, producto de una unin jurdica de varias organizaciones
sociales, operndose la absorcin ntegra por una sociedad nueva o existente ya del
patrimonio de otra u otras sociedades que desaparecen.
y dentro de las actividades de las personas jurdicas, en la consecucin les seala su

estructura social, se da el caso que motivos tcnicos, econmicos y financieros hacen
concurrir a dos o ms sociedades en una fusin con el objeto de obtener una mayor fuerza
suficiente para competir con una sociedad que monopoliza el mercado haciendo uso de su
grandeza econmica, o que le permita suprimir la competencia entre ellas mismas para lograr
el poder absoluto del mercado, e inclusive a lograr un perfecto monopolio; y por ltimo
lograr la identidad de capital y de intereses en las sociedades que se fusionan para el logro de
mayores utilidades a su favor.
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10.2.4. NA TURALEZA JURiDICA DE LA FUSION.

Sobre la naturaleza jurdica de la fusin se han dado diversas teoras que slo ha
conducido a discusiones que no han podido establecer definitivamente cual sea; pero en lo
esencial, se ha dicho. con el objeto de establecer la naturaleza jurdica de la fusin de
sociedades, a) que es una forma de disolucin sin liquidacin: b) que es un contrato de
constitucin o modificacin; c) que es una transferencia de patrimonio de una sociedad a
otra; y d) que es unaforma de concentracin.
]
]
.l
* Es una Forma de Disolucin sin Liquidacin:

Sobre este punto se ha sostenido que la fusin constituye una causa de disolucin
voluntaria, y que la disolucin de las sociedades que desaparecen opera como un efecto
mismo de fusin sin que sea preciso la liquidacin de dichas sociedades. Conforme a esto.
Ia fusion constituye una regla de excepcin y la liquidacin como acto posterior necesario a
la disolucin de toda sociedad.
"a
Pero aunque la fusin conforme esta teora es una forma de disolver voluntariamente
una sociedad, sin liquidacin, no es eso lo que constituye su naturaleza jurdica, pus la fusin
no persigue la disolucin de sociedades, sino que tiene por objeto la integracin ()
incorporacin de patrimonios en una sola sociedad nueva o ya existente.
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De conformidad al Cdigo de Comercio salvadoreo, la fusion no est considerada

como una forma de disolucin de sociedades sin liquidacin, aun cuando en los artculos 59
y 187 (ya transcritos) se establece que las sociedades de personas y de capitales se disuelven
por fusin con otras sociedades,' pues en tales casos, siempre de conformidad a dichas
disposiciones legales, los efectos de la disolucin se regirn por las disposiciones de los
respectivos Ttulos que a tales disposiciones corresponde. O sea que en tales casos de
disolucin no se ordena la liquidacin, como s se ordena en el Captulo Xl sealado, que
ordena el'! su artculo 326 que trata sobre la Liquidacin de Sociedades, que "disuelta la
sociedad se pondr en liquidacin ", lo cual no lo ordena el artculo 59 y siguientes del
Cdigo de Comercio.
* Es un Contrato de Constitucin o Modificacin:

Conforme esta posicin, algunos autores encuentran en la fusin una simple
modificacin del pacto social o la constitucin de una nueva sociedad; pero si bien eso
ocurre, no es cierto que ello constituya su naturaleza jurdica, pues le niegan a la fusin la
concentracin de patrimonios, disolucin de sociedades que se fusionan y la creacin de
nuevas participaciones sociales e integracin de nuevos socios, etctera.
una Transferencia de Patrimonios de

una o ms Sociedades a Otra:
EJ;
Esta posicin es considerada por la mayora de autores como una concepcin errnea,
puesto que los que as piensan estn equivocados, pues parece darse el caso de transferencia
de patrimonio de una sociedad a otra, conservando ambas su personalidad jurdica, no
constituyendo eso fusin desde ningn plinto de vista..
* Es una Forma de Concentracin de Sociedades:
o sea una desaparicin o extincin de uno o ms titulares jurdicos, producto de una

unin jurdica de varias organizaciones sociales, en virtud de la cual dos o ms sociedades se
integran formando una nueva sociedad o se incorporan a otra ya existente, con transferencia
del patrimonio universal de cada sociedad que se disuelve, a la sociedad absorbente o creada
por lafusin.
Enumeradas y analizadas las distintas concepciones sobre la naturaleza jurdica de la .
fusin. los autores todava se siguen preguntando. Es un conjunto o es un acto de naturaleza
corporativa o social?
Los que afirman que la fusin es un acto corporativo atienden a fa mecnica interna de
las sociedades que se fusionan, en sus acuerdos internos, en la modificacin de sus estatutos y
en extincin social de las sociedades que se fusionan.
Pero es necesario recordar que uno de los efectos de la fusin es la transferencia del
patrimonio de cada una de las sociedades que se fusionan afavor de otra, cualquiera que sea
506
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la forma de fusin que se d, originada dicha transferencia en un acuerdo de voluntades entre

las sociedades fusionadas, aspecto que es de naturaleza contractual.
No obstante esto Joaqun Garrigues en su Tratado de Derecho Mercantil, sostiene que
"la fusin es un acto de naturaleza mixta, pues afirma que la fusion es una relacin jurdica
compleja que no es ni slo un contrato ni slo un acto interno de carcter social"; pues
sostiene que el negocio primordial es siempre un contrato, y lo que ocurre es que "por
tratarse de un contrato que ha de repercutir sobre la estructura de dos sociedades, es preciso
que sea sancionado por la Junta General de cada una de ellas, y con los requisitos legales
. exigidos" ya que lo decisivo en la fusin es el conjunto de actos mediante los cuales las
sociedades que se van a extinguir deciden internamente cada una de ellas su disolucin y la
unificacion social en una entidad creada a propsito, o en una que ya existe llamando a su
seno a los socios de las que se extinguen.
Todos estos actos son de naturaleza corporativa, propia del derecho interno de las
sociedades. Pero porque jurdicamente lo relevante en la fusin es la creacin de una nueva
sociedad. y la unin de varias en una sola, aunque se opere una o ms transferencias
patrimoniales, mediante correlativas contraprestaciones sociales a los socios de las
sociedades que se fusionan. se tiene que considerar Iafusin de sociedades como un conjunto
de actos corporativos, en los cuales se da el acuerdo de voluntades con la transferencia
patrimonial y la correspondiente contraprestacin, exigiendo con ello un molde contractual
conveniente.
Pero este vnculo contractual no afecta la singular naturaleza de la fusin, que sigue
siendo predominantemente corporativa. Asimismo. el nico lazo contractual que une a las
sociedades que se fusionan, en atencin a las pretensiones debidas. no se manifiesta
necesariamente en los acuerdos previos a la fusin, suscritos y acordados por los
representantes designados por cerda una de las sociedades, pues la delimitacin contractual
de estos acuerdos no ser la nica manifestacin contractual que lleva en s la fusin y
tampoco tiene carcter necesario para la misma.
Por ello en el Cdigo de Comercio salvadoreo, la fusin se encuentra definida en el
artculo ]} j, de la siguiente manera:
Hayfusln cuando dos o ms sociedades integran una nueva, o cuando una ya
existente absorbe a otra u otras. La nueva sociedad o la incorporante adquiere
los derechos y contrae todas las obligaciones de las sociedades fusionadas o
incorporadas.
En definitiva se puede decir que la fusin es "un acto de naturaleza corporativa o
social, que tiene como vehculo de ejecucin un acuerdo de carcter contractual, en virtud del
cual opere: la transferencia del patrimonio de una o varias sociedades a favor de una tercera,
que, como contraprestacin otorga derechos patrimoniales y de consecucin a los socios de la
sociedad o sociedades transferentes, las cuales se disuelven sin liquidacin.
507
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10.2.5..FUNDAMENTO DE LA FUSION.
Para determinar el fundamento de la fusin se tiene que apoyar en sus motivaciones

econmicas ms que todo" ya que aunque se asemeje en el aspecto econmico a las formas
usuales de concentracin, o aunque la fusin de sociedades se asemeje al fenmeno de la
concentracin de empresas, no coincide exactamente con l.
La fusin arranca de un punto de partida para llegar a una meta posterior, el
desaparecimiento de una o ms personas jurdicas por su consolidacin en una de las
sociedades preexistentes o en una nueva. Es en esto donde radica precisamente el gran mrito
de la fustn: en presentar un frente de unidad econmico y jurdico.
La fusin permite racionalizar el proceso productivo por medio de una economa en los
costos, mantencin de niveles en los precios y evitando el desenfreno propio de las
competencias desmedidas que afecten sencillamente a todas las empresas que operan en
determinada actividad industrial.
Adems, la fusin favorece no slo a las sociedades fusionadas, sino tambin a la
economa en general, al reunir fondos para el desarrollo, por medio de un incremento
patrimonial, que determina una reduccin de costos y una eficaz organizacin productiva que
permite luchar contra las grandes empresas.
El fundamento de la fusin entonces, es el desaparecimiento de una o ms sociedades,
por su consolidacin en una de las sociedades fusionantes o en una nueva, presentando un
frente de unidad econmico y jurdico, lo que permite una economa en los costos de
produccin, nivelacin de precios y eliminacin de la competencia entre las empresas que
operan enn una misma o determinada actividad.
As por ejemplo, una sociedad dedicada a la fundicin de metales y elaboracin de
moldes y otra sociedad dedicada al negocio de la produccin de artculos metlicos
concurrieron a una fusin impulsadas por una motivacin eminentemente tcnica, ya que las
actividades industriales que desarrollaban dichas sociedades se complementaban, tal como
sucedi con la Industrias Metlicas, S.A., Fundicin Tcnica, S.A.. y Financiera Comercial e
Industrial, S.A., sociedades nacionales que se fusionaron con el objeto de aumentar sus
actividades y prestar un servicio ms eficiente en la produccin asi como en la calidad y venta
de sus productos, teniendo por finalidad la fundicin y fabricacin venta y distribucin de.
productos metlicos de todo tipo y a la realizacin de toda clase de actos complementarios,
anexos y conexos, tendientes a la obtencin de lo indicado anteriormente.
10.2.6.. CONCEPTOS JURDICOS DE LA FUSION.
Determinado por la importancia que este punto caracteriza, se realiza la figura de la

fusin a la luz de las leyes que lo regulan. Se adopta para su desarrollo un punto de vista
eminentemente jurdico. pues se tiene como base las disposiciones que la han regido y que la .
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gen en el Cdigo de Comercio salvadoreo, en estrecha comparacin con la legislacin

ercantil centroamericana para presentar un solo criterio respecto del concepto jurdico de
: misma.
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La ftrsin en s es algo muy complejo, escasamente estudiada a pesar de la importancia

ue se mereca y limitadamente regulada por las disposiciones legales mercantiles antes de
, vigencia del Cdigo de Comercio actual.
Por la dificultad en establecer conceptos jurdicos satisfactorios, en la fusin se debe

mtemplar la compenetracin ntima de los rganos jurdicos, que llegan a confundirse en
no solo, lluevo o preexistente.
y por el afn de establecer un concepto jurdico que lo diferencie del concepto

uramente econmico de la fusin, es que la misma ha sido tratada por los sistemas
.gtslativos de diferente manera.
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Antonio Brunetti, uno de los expositores del concepto jurdico de la fusin, clasifica los
istemas legislativos en dos: por una parte el sistema latino y por otra parte el sistema
-lemn.
El sistema latino acepta lafusin para toda clase de sociedades al contrario del sistema
tlemn que slo la acepta para cierto tipo de sociedades.
Se considera que El Salvador ha dado aplicacin a ambos sistemas, pues tal como. ha
tuedado sealado al hablar de la fusin en la legislacin salvadorea, en el Cdigo de
.omercio anterior se regulaba expresamente la fusin y prrroga de las sociedades
:mnimas; y haca lo mismo cuando hablaba de las sociedades en comandita, y deca que a
islas se aplicaba las disposiciones referentes a las sociedades annimas. Lo que lleva a
ifirmar que en El Salvador se aplicaba el sistema alemn, y despus se le dio aplicacin
mediante el Cdigo de Comercio vigente al sistema latino que acepta la fusin para toda clase
de sociedades.
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Tal afirmacin la establece el artculo 315 Como (ya transcrito), cuando dice: "Hay
iusion cuando dos o ms sociedades integran una nueva, o cuando una ya existente absorbe a
otra u otras. La nueva sociedad o la incorporante adquiere los derechos y contrae todas las
obligaciones de las sociedades fusionadas o incorporadas", sin hacer referencia a distincin
de ninguna naturaleza respecto a la clase de sociedades que podran efectuar la fustn.
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Tratado as lo anterior, es de imperiosa necesidad establecer un concepto jurdico de la

fusin que sea amplio, con precisin terminolgica, que denote su naturaleza y explique por s
mismo su significacin en la vida comercial, industrial y econmica en general. Con ese fin,
se analizan las teoras que varios autores han establecido, no sin antes advertir que todas
presentan la regla general de conceder categora de concepto jurdico a circunstancias que
slo son aspectos o caractersticas de las diversas formas de fusin.
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509
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Se ver primero, la fusin como contrato de creacin de sociedades y despus lafusin

como forma de disolucin de sociedades.
10.2.7. FUSIONCOMOCONTRATODE
CREACIN DE SOCIEDADES.
Para muchos autores yen/re ellos a Hospin y Bosvieux, lo esencial descansa en la
creacin de un ente nuevo, negando la calificacin jurdica de fusin para el caso de
absorcin, partiendo de bases contractualistas para afirmar que en estos casos, se trata de
una compraventa; teora actualmente descartada en el Cdigo de Comercio salvadoreo, por
cuanto incluye la absorcin como forma de fusin al sealar en el artculo 315 que hayfusin
cuando de sociedades cuando una ya existente absorbe a otra u otras, y dejando como
aceptado que lo esencial en la fusin descansa en la creacin de un ente nuevo, que es la
teora que el mencionado Cdigo acept en la redaccin del artculo sealado.
Joaqun Rodrguez Rodrguez al hablar de la fusin como contrato de creacin de
sociedad, afirma que el acuerdo de fusin, en el caso de fusin por creacin (llamado por el
"por integracin "), es un contrato de constitucin de sociedad, y por consiguiente un contrato
de organizacin de sociedad. Y cuando habla de la fusin por absorcin sostiene que el
contrato de organizacin es el constitutivo de la sociedad absorbente, al que las fusionadas se
adhieren.
Se determina as que el Cdigo de Comercio salvadoreo basa sus principios jurdicos,
sobre el particular en dichas teoras, pues habla de integrar una m,eva, cuyo significado es el
de crear una nueva sociedad; y de que una sociedad subsistente absorbe a otra u otras.
Teoras aceptadas en su totalidad por la mayora de Cdigos de Comercio
Pero como teora contraria a la expuesta, Cooper Royer sostiene que es comnmente
admitido que lafusin no lleva consigo la creacin de una nueva sociedad, porque la reunin
de dos personas jurdicas que se fusionan en una sola es una operacin distinta por entero de
una operacin constitutiva; y termina diciendo que aun en el caso de fusin por creacin, el
cambio de nombre de las dos sociedades en otra denominacin, no es ms que una de esas
modificaciones estatutarias que no cambian la vitalidad de la sociedad. Esta teora se
considera no acertada, por cuanto en sntesis, el objeto de la fusin es la integracin de dos o
ms sociedades en una nueva o la incorporacin de una o ms sociedades a otra no
existente que absorbe.
10.2.8. FUSION COMO FORMA DE DISOLUCIN.

DE SOCIEDADES (Art. 59 Inc.2 y 187 [nc.2)
De acuerdo al concepto de que la fusin es una forma de disolucin de sociedades, la
naturaleza jurdica de la institucin se basa en el hecho de que existe una o ms sociedades
que se disuelven por medio de ella.
510
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La doctrina italiana por medio de uno de sus exponentes se decide por este criterio, y
as Vivante afirma que hay fusin cuando una sociedad se disuelve desapareciendo en otra y
que definitivamente. lafusin implica disolucin.
El profesor Garriguez seala que la fusin es un supuesto especial de disolucin de las
sociedades, al decir "que la fusin se estudia por los juristas como supuesto especial de
disolucin de sociedades annimas y como excepcin a la regla de que la disolucin va
seguida de la liquidacin ", teora no conforme con el criterio adoptado por el Cdigo de
Comercio salvadoreo, pues ahora la fusin es estudiada como supuesto general de
disolucin de sociedades de cualquier naturaleza que sea, aunque si como excepcin a la
regla de que la disolucin va seguida de la liquidacin.
Acorde con el sistema latino adoptado por el Cdigo de Comercio salvadoreo, se
establece en el artculo 59 Inc. 2. que "la sociedad tambin termina por fusin con otras
sociedades" y seala adems que "en este caso, los efectos de la disolucin se regirn por
las disposiciones pertinentes del presente Ttulo". El Ttulo en cuestin se refiere a la
disolucin de las sociedades de personas ,. y as lo vuelve a sealar en el artculo 187 inciso
r. cuando dice que "la sociedad tambin termina por fusin con otras sociedades" pero
"que los efectos de la disolucin se regirn por las disposiciones pertinentes del presente
Ttulo". El ttulo en referencia trata de la disolucin de las sociedades de capitales.
y efectivamente, la fusin constituye una causa de disolucin voluntaria, de
conformidad al Cdigo de Comercio la sociedad disuelta conserva su personalidad jurdica
para los efectos de liquidacin, y practicada sta se inscribe la escritura de liquidacin con la
consecuente cancelacin de las inscripciones de constitucin o modificacin ele la sociedad
que se liquida y de sus estatutos si los hubiere; (Arts. 326 y 342 Com.).
En la fusin no ocurre esto, la disolucin de las sociedades que desaparecen, opera

como efecto mismo de la fusin sin que sea preciso la liquidacin de dichas sociedades. Es
decir, conforme este criterio, la fusin constituye una regla de excepcin a la liquidacin
como acto posterior necesario a la disolucin de toda sociedad.
En definitiva, la fusin es una forma de disolver voluntariamente una sociedad sin
liquidacin, y tal criterio lo adopt el Cdigo de Comercio salvadoreo.
lO. 2. 9. FORMAS DE FUSJON (Art. 315 Como Transcrito)

Por el hecho de que se crea una persona jurdica totalmente nueva o se deja subsistente
una de las sociedades fusionantes que absorbe a las que desaparecen. basado en el objeto de
la fusin y por existir diversas figuras afines o semejantes a la fusin, es preciso determinar
las dos formas de fusin a que da origen tal hecho y tal diversidad de figuras.
Segn sea el objeto de la fusin en cuanto a crear una persona jurdica totalmente
nueva. o dejar subsistente una de las sociedades fusionantes que absorbe a las que
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e) En la soctedadfusionarue hay creacin de nuevos derechos de socios.

En trminos generales se puede decir que la operacin de la fusin por absorcin
produce en las sociedades absorbidas los efectos que permiten distinguir de la fusin por
creacin de nueva sociedad: las sociedades absorbidas se disuelven. las sociedades
absorbidas transfieren cada una su patrimonio a la absorbente, y las sociedades absorbidas
obtienen C! favor de los socios, la atribucin de acciones G cuotas como contraprestacin por
el aporte de ellos, q.:e ha producido aumento de capital social en la sociedad absorbente.
De tal manera que acorde con dichos efectos, se tiene que decir que a esta forma de
fusin se refiere el Cdigo de Comercio en sus articulas 315 y 321 cuando dicen:
Repitiendo el 315 Como
Hay fusin cuando dos o ms sociedades integran una nueva, o cuando una
ya existente absorbe a otra u otras. La nueva sociedad o la incorporante
adquiere los derechos y contrae las obligaciones de las soeiedaaesfusionadas
o incorporadas.
321. Los socios de las sociedades fusionados que vengan a ser socios de la
sociedad nueva o de la absorbente, recibirn participaciones sociales o
acciones en la proporcin equivalente a las que anteriormente tenan, salvo
convenio.
10.2.9.1.2. MODIFICACIN DE LA ESCRITURA DE LA

SOCIEDAD INCORPORANTE. (Art. 316 Inc. 2.).
El inciso 2 del artculo 316 Como dice:
Si la fusin es por absorcin deber modificarse la escritura de la sociedad
in corporante.
del artculo 316.C~m., para verifi~ar ~l,eg~r

Luego y tal como lo establece el inciso
a esta forma de fusin se necesita y exige el requisito del cumplmuento de la modificacion ae
la escritura de la sociedad incorporan/e; procedimiento que se analizar cuando se trate lo
relativo 'al proceso de la fusin, que conforme al artculo 317 Como dicha moditic acion
deber verificarse de la misma manera que se realiza o corresponde resolver la modificacion
del pacto social de las sociedades que participarn en lafusin.
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Ttulo Prelimin:rr- Los Comerciantes v sus A!IXiliar=..e;:.::s'--
de saparecen se da origen a las dos formas de fusin: a) fusin por absorcin; y b) fusin por
creacin de nueva sociedad, llamadas tambin: la primera fusin por incorporacin o
absorcin y fusin propiamente dicha la segunda; pero cualquiera que sea la denominacin
que se les d o pretenda dar a las formas de fusin, se llega a concluir por parte de todas las
legislaciones, que las dos formas de fusin son: a) integracin de dos o ms sociedades que
desaparecen, dando nacimiento a una nueva sociedad que adquiere los derechos y
obligaciones de las sociedades fusicnadas; y b) una o ms sociedades que se incorporan a
otra ya existente, que subsiste absorbiendo los derechos y obligaciones de las sociedades que
se extinguen.
]
]
,
]
]
Llmase entonces la primera forma, de integracin; y la segunda de absorcin.

Vistas en trminos generales las dos formas de fusin, se analizarn en puntos apartes
cada una de el/as.
10,2,9,1, FUSION POR ABSORCIN.-AJODIFIC4CION DE LA ESCRITURA.

10.2.9.1.1. FUSION POR ABSORCIN
Conforme esta forma de fusin, una de las sociedades fusionantes conserva su

personalidad jurdica y desempea el papel de sociedad en la que se funden las dems,
denominndose sociedad absorbente y sociedades absorbidas a las que desaparecen; y la
sociedad absorbente conserva el patrimonio que le es propio y suma a ste el o los
patrimonios de la o las sociedades absorbidas.
Se dice que por esta forma. la sociedad absorbente de entre las sociedades que van a
fusionarse. absorbe en s el patrimonio, los socios y los derechos y obligaciones de las
sociedades que se disuelven. Es decir, que conforme esta forma de fusin, se deja subsistente
una de las sociedades fusionantes que absorbe a las que desaparecen.
Pero esta forma de fusin no hay que confundirla con los trminos incorporacin o
anexin, por cuanto la incorporacin abarcara o comprendera la fusin por creacin de una
nueva SOCiedad; y anexin da a entender que lo anexado subsiste en su individualidad. lo que
no es conforme al trmino fusin.
]
]
]
]
]
]
]
Joaqun Garrigues acepta la fusin por absorcin y seala tres caractersticas de ella
en los trminos siguientes:
a) De parte de la sociedad absorbente Se realiza una contraprestacin a favor de las

socios de la sociedad disuelta, confiriendo derechos y no dinero.
b) En la sociedad absorbida no hay liquidacin de su parte, pues se transfiere en

conjunto a la sociedad absorbente.
512
10.2.9.2. FUSION POR CREACIN DE UNA

NUEVA SOCIEDAD.
Por esta segunda forma de fusin se crea una persona jurdica totalmente distinta y
nueva como lo indica el enunciado.
Conforme esta forma de fusin, llamada tambin fusin por integracin o fusin
propiamente dicha, se crea una persona jurdica nueva y la sociedad que se crea nace con un
patrimonio total integrado por la suma de los patrimonios que a ttulo universal adquiere de
lassociedades que desaparecen. Es decir que dos o ms sociedades integran una nueva,
adquiriendo sta los derechos y contrayendo todas las obligaciones de las sociedades
fusionadas, las cuales por efecto de ella misma se han disuelto sin necesidad de liquidacinAl igual que la anterior, la forma de fusin por creacin produce efectos respecto a
cada una de las sociedades fusionantes y respecto a la nueva sociedad que se crea, entre los
cuales se pueden sealar: al acordar lafusin, cada una de las sociedades, acuerda tambin
su propia disolucin; la ejecucin del acuerdo de fusin sirve tambin como constitucin de
una nueva sociedad; el capital social de la nueva sociedad lo constituye la suma de los
patrimonios de cada una de las sociedades que se fusionan; son atribuidos a los antiguos
socios, acciones o cuotas de participacin en proporcin a las participaciones posedas por
ellos en las sociedades que desaparecen, y finalmente la nueva sociedad nacer con un
pasivo resultante de las sociedades fusionadas.
y conforme con dichos efectos, se dice que a esta forma de fusin se refieren los
articulos 315,317,318 y 321 del Cdigo de Comercio cuando sealan:
Repitiendo 315. Hay fusin cuando dos o ms sociedades integran una
nueva, o cuando una ya existente absorbe a otra u otras. La nueva sociedad o
la incorporante adquiere los derechos y contrae las obligaciones de las
sociedades fusionadas o incorporadas.
317. El acuerdo de fusin deber ser tomado por cada sociedad en laforma
que corresponda resolver la modificacin de su pacto social y debe
inscribirse en el Registro de Comercio del domicilio de cada una de las
sociedades fusionadas, debiendo anotarse marglnalmente en las
inscripciones de las escrituras sociales de tales sociedades.
Hecho el registro, deber publicarse dicho acuerdo y el ltimo balance de las
sociedades:
318. La fusin se ejecutar despus de los noventa das d.: las referidas
publicaciones, siempre que no hubiese oposicin.
Dentro de dicho plazo, todo interesado puede oponerse a la fusin, que se
suspender, en tanto no sea garantizado su inters suficientemente,
conforme al criterio del Juez que conozca de la demanda; pero no ser
514
tl
necesaria la garanta si la nueva sociedad o la incorporante la ofrecen en s

mismas, de manera notoria:
Si la sentencia declara que la oposicin es infundada, la fusin podr
efectuarse tan pronto como aqulla cause ejecutoria.
~]
Repitiendo. 321. Los socios de las sociedades fusionadas que vengan a ser
socios de la sociedad nueva o de la absorbente, recibirn participaciones
sociales o acciones en la proporcin equivalente a las que anteriormente
tenan, salvo convenio.
10.2.10. SKHEJANZAS ENTRE FUSION POR

ABSORCIN Y FUSION POR CREACIN
ro]'
..;
-]
Sin embargo de haber dicho que cualquiera que sea 'a denominacin que se les d a las
formas de fusin y que todas las legislaciones coinciden en que las dos formas son:
integracin de dos o ms sociedades que desaparecen, dando nacimiento a una nueva
sociedad que adquiere los derechos y obligaciones de las sociedades fusionadas; y una o ms
sociedades que se incorporan a otra ya existente, que subsiste absorbiendo los derechos y
obligaciones de las sociedades que se extinguen, se cree que entre ambas formas de fusin
existen semejanzas particulares que es necesario dejar detalladas, como son respecto al
acuerdo de fusin, requisitos de validez, publicidad de los acuerdos, etctera.
~]
:]
]
.]
10.2.10.1. ACUERDOS DE FUSION

Constituyendo la fusin una adhesin por parte de una o varias sociedades a un
contrato de sociedad nuevo o ya existente, seguido de la aportacin del propietario universal
de las sociedadesfusionadas que desaparecen, todas tienen que acordarla.
-]
El primer requisito que se exigir para que se realice la fusin es la adopcin del
correspondiente acuerdo de todas y cada una de las sociedades que pretenden fusionarse, y
tal acuerdo o voluntad social se tomar por la Asamblea o Junt.. General de socios,
cumpliendo con lo establecido por el Cdigo de Comercio 0 por el pacto social.
.]
Ese acuerdo debe indicar las condiciones con que se realizar la fusin y deben
puntualizarse los elementos esenciales del acto constitutivo de la sociedad que resulte de la
misma, tales como tipo, capital social, naturaleza, finalidad. domicilio. objeto social, plazo.
forma de elegir a los administradores. forma de distribucin de utilidades, etctera.
.]
-]
y como el acuerdo de fusin adoptado por cada sociedad, contiene la enumeracin de

los requisitos de la misma. se debe establecer con qu sociedad o sociedades se acuerda
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Ttulo Preliminar - Los Comerciant~s y Sl:.5 Auxi\i2!es
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fusionarse, la clase de fusin, y siendo por absorcin sealar la o las que suosistirn y la >
las que desaparecern al ser absorbida o absorbidas.
El articulo 317 Como (transcrito) seala este requisito al establecer que el acuerdo de
fvsion deber ser tomado por cada sociedad en la forma que corresponde resolver la
modficacion de su pacto social Explcitamente seala que hay un L7CUerLI0 de fusin por
parte de cada una de las sociedades que participarn en la fusin segn su naturale=a, por
medio dei cual el rgano supremo la acuerda, tomando en cuenta lo dispuesto sobre la
modificacin del pacto social de cada una de ellas.
10.2.10.2. REQUISITOSDE VALIDEZ

Doctrinariamerue, en lafusin de sociedades de personas no hay problema en lo que se
refiere a la formacin de la voluntad social. ya que todos los socios deciden por voto personal
la fusion.
En io que respecta a la fusin por creacin de una sociedad nueva y de fusin por
absorcin, en las sociedades annimas, artculos 223 y 224 Com., el acuerdo de fusion deber
ser tomado en la forma que corresponda resolver la modifcactn del pacto social, es decir
mediante Junta General extraordinaria y el voto de las tres cuartas partes de las acciones,
por la propia naturaleza del acuerdo, ya que en la primera se disuelven todas y cada una de
las sociedades que' se fusionan: y en la segunda se da la extincin de las sociedades
absorbidas.
Es importante referirse al criterio de unanimidad que sigue el Cdigo de Comercio,
porque aun tratndose de sociedades personalistas se da la tmpostbilidad real de lograr
unanimidad en una votacin, pues bastara con que un socio se oponga a la fusin, para que
sta no pueda llevarse a cabo, debiendo dejar la formacin de d.cha voluntad a lo que al
respecto pacten los socios al momento de la constitucto. pues aunque se quiera proteger
jurdicamente los intereses legtimos de los socios minoritarios que se opongan a lafusin, no
debe hacerse depender de su voluntad la realizacin del acuerdo, sino en otorgarles un
derecho de separacin con arreglo a normas de equidad, y nunca permitirseles que su
voluntad particular prevalezca sobre la voluntad social debidamente manifestada.
Mencionado el derecho de retiro de un socio no conforme con lafusin y el cual implica
un acto defensivo del socio frente a la sociedad, su campo de aplicacin est en las
sociedades formadas a base de confianza personal y en las sociedades de capitales, pues
merecen proteccin los derechos de los socios de ambas sociedades.
10.2/0.3. PUBLICIDAD DE LOSACUERDOS.

Como la [usion implica un traspaso de patrimonios como un todo de las sociedades que
desaparecen, dicho acuerdo debe darse a conocer por medio de publicaciones P"Nf que los
516
acreedores y deudores de las sociedades que desaparecen se enteren o conozcan dicha

operacin, ya que no puede ejecutarse sin el conocimiento de parte de stos, pues su inters es
manifiesto.
AsE, el Cdigo de Comercio establece en su artculo 317 inciso]O la referida
publicacin, sealando las dos formas de ella: la publicidad formal y la publicidad material,
siendo a travs del Registro de Comercio la primera; y a travs del Diario Oficial y en un
diario de circulacin nacional, la segunda.
Los artculos 317 inciso ]O y 461 Com, establecen respectivamente. La publicccin del
acuerdo de fusin, la publicidadformal y naturaleza del Registro, y la publicidad matericl.
Tales disposiciones dicen:
.]
r:
~J
317 Inc. 2 Hecho el registro, deber publicarse dicho acuerdo y el ltimo

balance de las sociedades.
.,.-
.]
461. El Registro de Comercio es pblico. Comprende tanto los asientos que

aparezcan, como las anotaciones marginales que se hagan en los mismos.
El Registrador expedir, a quien lo solicite, certificacin literal o en extracto
de los asientos. En toda certificacin, el Registrador har constar las
anotaciones marginales que figuren en la inscripcin de que se trate.
.]
]
Es decir que el inciso ]O del artculo 317 Como establece que el acuerdo de fusion
tomado por cada sociedad debe inscribirse en el Registro de Comercio del domicilio de cada
una de las sociedades fusionadas, debiendo anotarse marginalmente en las inscripciones de
las escrituras sociales de tales sociedades: y una vez hecho el registro, deber publicarse
dicho acuerdo y el ltimo balance de las sociedades.
]
]
El segundo establece que el Registro de Comercio, a travs de! C!i11 se verifica /:/
publicidad formal. es pblico y comprende tanto los asientos que aparezcan, como las
anotaciones marginales que se hagan en los mismos. La publicidcd cue el Registro ofrece
consiste en dar acceso a todos las personas interesadas en ver dichos asientos y solicitcr
certificaciones de los mismos.
.]
Los artculos 456 y 458 regulan la funcin del Registro de Comercio cual es la de
garantizar la publicidad formal de los actos y contratos mercantiles que de conformidad con
la ley la requieran, tul como ocurre con la certificacin extendida por el Secretario de /:1
Junta Directiva, del acuerdo de fusin, la cual es inscrita en la Seccin de Registro de
Documentos Mercantiles.
L]
r
.i],.
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y cuando el artculo 317 Como en su inciso 2 ordena la publicidad del acuerdo de

fusion y itimo balance de las sociedades, y que tal publicacin se har de conformidad 01
artculo 486 que establece que siempre que la ley determina que un acto debe publicarse SJ
har en el Diario Oficial yen un diario de circulacin nacional, por tres veces en cada uno. y
que Las publicaciones debern ser alternas, esto debe entenderse qut! tul publicacion tiene
~]
.
517
1]
i.
biL :~
E
Como la ley da el plazo de noventa das para que los interesados puedan oponerse al"'
fusin, despus de la publicidad del acuerdo de fusin por medio del Registro y publicacia
del mismo y ltimo balance, se presume legalmente que toda persona ha tenido conocimient:
de dicho acuerdo y del estado financiero de cada sociedad, y en caso de que alguna persona
tenga inters en la sociedad y se oponga dentro del plazo referido, la fusin se sU3pender
mientras tanto no est o sea garantizado su inters cuando el Juez que conoce de la demanda
lo considere as y en caso contrario cuando la nueva sociedad o la incorporante ofrezca de
manera notoria toda la garanta del caso,
Sin embargo, la oposicin puede ser declarada infundada por el Juez o declarada
ejecutoriada dicha resolucin se puede realizar lafusin.
Es imperativo entonces, que el acuerdo de fusin se sujete
antes de la ejecucin del mismo.
el
un rgimen de publicidad
O.2.1D.4. PROYECTOS.
Los proyectos a los que se hace referencia en este apartado, son el nuevo pacto social
de las sociedades fusonadas o las modificaciones necesarias en el de in sociedad absorbente.
Corresponde a los representantes legales de las sociedades, redactarlo de conformidad
a laforma de fustn que se acordare.
El proyecto ser distinto segn se trate de fusin por integracin o fusin por
absorcin. en esta ltima, el proyecto contiene las bases de la fuson y las modificaciones del
pacto social de la sociedad absorbente. tales como el aumento del capital social en la
cantidad que resulte de la suma de los capitales de las sociedades que se fusionen, las
acciones (1 participaciones que representarn el naciente capital social y la forma en que
dichas acciones o participaciones se distribuyen entre los socios, integracin de la Junta
Directiva provisional de los administradores, la finalidad social y las que resulten necesarias
en la que subsiste.
En la primera forma el proyecto contiene la." bases de la fusin y las clusulas
constitutivas de la escritura social de la sociedad que surge de ella, y as para constituirla
por fusin, debe hacerse con base al artculo 316 Como (transcrito) que seala los requisitos
legales que rigen la constitucin de la sociedad a cuyo gnero haya de pertenecer.
Cualquiera que sea la naturaleza o gnero que adopte le nueva sociedad. deben
cumplirse los requisitos de constitucin que seala la ley ptra el efecto.
-,
518
Lic. Julio Csar Martinez,
-----------------_--.:...:=~;;.:.==;...:;..::.:.:.::::.::.:..:=
Elaborado el proyecto de acuerdo a cada forma de fusin y transcurrido el plazo de

noventa dias sin que se haya interpuesto oposicin, cada sociedad lo somete a S1/ aprobacin
en la Juma Genera! convocada al efecto, para que sea aprobado con las formalidades o
requisitos que se exigen para el acuerdo de fusin, pero todo de conformidad con la forma
que corresponde resolver la modificacin de su pacto social.
e:
]
]
10.2.10.5. E'OTYCI;V DE LAS SOCIEDADES

Q[.'E DESAPARECEN.
. .,' .
Generalmente. en la fusin se da el desaparecimiento de una o ms sociedades, sea

cual sea In forma de ji/sin que se realice, pues en la fusin por creacin desaparecen todas
las sociedades fusionadas, y en la fusin por absorcin, desaparecen las' sociedades
absorbidas. Al decir desaparecen se tiene una idea concreta del fenmeno de la extincin
social de una o ms sociedades, y que la fusin afecta a las sociedades que desaparecen
cuando se cumplen los requisitos de ejecucin de la misma, produciendo ipso-facto la
referida extincin.
1]
"
-]
El momento de extincin de la calidad de persona jurdica de la o las sociedades que

desaparecen por la fusin. depende del sistema adoptado por cada ordenamiento legal en
orden a dicha institucin. En el Cdigo de Comercio salvadoreo, la extincin de las
sociedades que desaparecen se realiza desde el momento de la inscripcin de la sociedad
naciente, momento ese en que la calidad de persona jurdica de las sociedades que se
fusionan en una nueva o las absorbidas en el caso de absorcin, queda extinguida. Tal
criterio lo establece el artculo 319 Como en sus incisos 3 y 4~ al sealar que la fusion se
har constar en escritura pblica, la cual se inscribir en el Registro de Comercio, y surtir
efectos a partir de la fecha de su inscripcin. En consecuencia, mientras la inscripcin no se
realice, las sociedades fusionuntes conservarn su calidad de personas jurdicas como si el
acuerdo de fusin no se hubiere tomado. Hecha la inscripcin, la calidad de personas
jurdicas de las sociedades fusionadas o incorporadas quedar extinguida.
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-
...
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10.2.10.6.
TPA~VSFERENC1A
DE PATRUviONJOS.
']
Lo que mejor define la fusin es /a transferencia de los patrimonios de las soc iedades
que desaparecen, a la de nueva creacin o a la absorbente, exigiendo cienos requisitos pan
que exista la fusion.
-]
Para poder hablar de fusion en sentido jurdico y responder a la esencia de /.:1

institucin la transferencia patrimonial debe ser total, ya que as se hace referencia a una
ntima compenetracin de las sociedades que intervienen en el fenmeno, acarreando una
confusion total di! sus patrimonios tal como son. para integrarse en una individualidad socicl
que se crea expresamente o que existiendo absorbe por completo la o las que desaparecen.
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Al hacer referencia a la confusin total de patrimonios, o sea a la transferencia de

todo el contenido patrimonial de las sociedades a favor de lu nueva sociedad o de la
absorbente se est en presencia de una verdadera fusin, porque se ha seguido el
procedimiento propio de la misma que exige la transferencia en un solo acto del patrimonio
entero. o dicho en otros trminos, la transferencia del activo y el pasivo ipso jure por la
fusin a favor de la nueva sociedad o de la absorbente. Se transfiere todo el contenido del
patrimonio. se da la transferencia del patrimonio como un todo, y en definitiva hay una
transferencia de una universalidad de derecho.
Al transferbirse el patrimonio como un todo, las sociedades transferentes se extinguen,
y al extinguirse se da una sucesin universal a favor de la nueva sociedad o de la absorbente,
y las obligaciones, derechos reales, valores incorpreos, personalidad jurdica, etc. Se
transfieren contenidos en ese todo patrimonial que constituye una unidad jurdica lo que
motiva que cambie su titular jurdico aunque dicha unidad contine siendo idntica. El poder
de disposicin ha pasado de una sociedad a otra.
Todo lo dicho se encierra en el principio que seala el articu'o 315 Como (transcrito),
al decir en su segunda parte que la nueva sociedad o la incorporante adquiere los derechos y
contrae todas las obligaciones de las sociedades fusionadas o incorporadas.
10.2.10.7, A USENCIA DE LIQUIDACIN.
Por la transferencia de todo el patrimonio de la sociedad absorbida a la absorbente, en

la fusin por absorcin o por la transferencia de los patrimonios de las que desaparecen, en
la fusion por creacin de una nueva sociedad, se da una sucesin universal.
Esto determina una ausencia del proceso liquidatorio en las sociedades que
desaparecen. pues el perodo liquidatorio es lo que sigue al perodo de disolucin, en los
casos en que se da, Ji la desaparicin o extincin definitiva de las sociedades que se
disuelven.
Durante ese periodo, que no se da en la fusin, contina existiendo la personalidad
jurdica de la sociedad disuelta, obligada exclusivamente a liquidar su patrimonio social..
Por 30 en la fusicn, que se da una transferencia del patrimonio, como WI todo, y el t'tulo
universal, la liquidacin es incompatible, ya que la vida de la . sociedades fusionadas
continza en la nueva o en la absorbente.
10.2.10.8. CONTRA PRESTA ClONES.
Se sabe que la aportacin patrimonial la realizan las sociedades fusionantes, pero que
la contraprestacin la reciben sus socios en participaciones sociales o acciones de fa nueva
sociedad t' de fa absorbente cm su caso. llevando en s el otorgamiento de carcter de socio a
520
111
'JJ.
:]
Lic. Julio Csar Martinez

los que lo reciben y la literalidad del conjunto de derechos sociales que entraa el ttulo que
represente su participacin social.
:]
Tal es el caso que seala el artculo 321 Como cuando establece que los socios de las
sociedades fusionadas que vengan a ser socios de la sociedad nueva o de la absorbente.
recibirn participaciones sociales o acciones en la proporcin equivalentes (1 las que
anteriormente tenian. salvo convenio.
]
]
10.2.11. D1FERE.VCL4S ENTRE AA/HAS

FOR.1LiS DE FUSIO,V
Cuando se da la fusin por creacin de una nuera sociedad, se da la disolucin o

desaparecimiento imperiosamente de todas las sociedades que se fusionan, y al mismo tiempo
se crea tina nueva sociedad, la cual se convierte en sucesora a ttulo universal de las
fusionadas y disueltas. La disolucin o desaparecimiento de todas las sociedades que se
fusionan se desprende la propia naturaleza de dicha forma de fusin.
.~]
Cuando se da la fusin por absorcin, se da la subsistencia de la sociedad absorbente.

Es de su propia naturaleza la subsistencia de una sociedad. pues aunque se extingan todas
las sociedades absorbidas en su totalidad, no se extingue la absorbente.
Si bien la fusin entraa siempre la disolucin de las sociedades que se fusionan, en

estaforma de fusin se da la excepcion. pues no se disuelve la sociedad absorbente. aunque
si S'.1 disuelven las airas, lo que constituye denominador comn en ambas formas de fusion v
por responder a Sil propia naturaleza y definicin.
Yj7r.almenu .. al realizarse esta forma de fusion, la sociedad absorbente aurcniu >!I

propio capital, es decir se constituye un patrimonio igual a /u suma de los Pd!!'I:IUr.:.S de l.rs
sociedades que se fusionan.
]
]
/0,1.11. PROCESO DE LA FUSION (Art. 317 Com.)
Cuando se hace referencia di proceso de lafusin"'e est tratando sobre el anlisis de!
procedimiento sealado en el Cdigo de Comercio como requisito necesario para !le var ({
cabo la operacin de la misma.
De conformidad al mismo Cdigo es necesario cumplir con una serie de requisitos

previos, sir los cuales no se puede realizar la formalizacin del con/ruto social de lufusion.
ya que como consecuencia de la misma, se disuelven sociedades que participarn (;:i1 ella y se
tiene que dar el traspaso de todos los activos y pasivos de las socicdadesfusianantes .1 fu que
se crea () c1 la que subsiste, debiendo garantizar por dicho traspaso a terceros con intereses
manifiestos en 'dichas sociedades.
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En el proceso de la fusin se establecen los trmites a seguir para llevarla a cabo yen.
tal virtud el artculo 317 Como (transcrito) seala algunos de el/os cuando dice que rrEl'
acuerdo de fusin deber ser tomado por cada sociedad en la forma que correspodde ..
resolver la modificacin de su pacto social y debe inscribirse en el Registro de Comercio del
domicilio de cada una de las sociedades fusionadas, debiendo anotarse marginalmente en las
inscripciones de las escrituras sociales de tales sociedades. Hecho el registro, deber
publicarse dicho acuerdo y el ltimo balance de las sociedades ", trmites que son analizados
CI continuccln.
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10.2.12.1. ACUERDO DE FUSION
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El acuerdo de fusin deber ser tomado por cada sociedad en la forma que
corresponde resolver la modificacin de su pacto social.
Se sabe que el antecedente del acuerdo de fusin .es el proyecto de fusin elaborado por
los representantes de las sociedades fusionantes o incorporadas; aprobado a su vez por la
Junta General de socios de cada una de las sociedades que han participado en su respectiva
elaboracin.
n,:-
-1
En . dicho proyecto, cada sociedad ha establecido todas las condiciones o forma de

realizar la fusin.
I
-
~.,
En el acuerdo de fusin, cada sociedad representada por los administradores cumplen

con todos los requisitos legales establecidos, como son la Junta- General de socios, la
inscripcin del acuerdo, las anotaciones marginales y la publicacin del mismo junto con el
ltimo balance de las sociedades participantes. En este acuerdo se debe tomar en cuenta el
proyecto de fusin, .es decir que se deben establecer las bases de la fusin y las clusulas
constitutivas o modificativas, segn la forma de fusin; la naturaleza de la sociedad si la
fusin es por integracin; la denominacin o razn social de las sociedades constituidas por
la fusin; y en caso de absorcin, la sociedad absorbente o la indicacin de que conservar
su r"azn social o denominacin; la cuanta 'del capital social; la finalidad u objeto social;
acciones o cuotas de participacin social; plazo; forma de elegir a los administradores;
rgimen de constitucin de reservas, etctera.
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~]
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Como este acuerdo de fusin adoptado por cada sociedad contiene la enumeracin de
los requisitos de la misma, deber incluir la resolucin de efectuar la fusin con
sealamiento de las sociedades que realizarn la misma; lo mismo que la clase de fusin que
se realizar con sealamiento de las sociedades que desaparecern y de la que subsistir,
para el caso de fusin por absorcin.
]
-]
En este acuerdo de fusin, en cuanto se trate de fusin por integracin, se hace constar
que se dio cumplimiento a los principios que rigen la constitucin de sociedades del gnero a
que pertenezca la sociedad que se crear, asimismo debe haberse dado cumplimiento a /0 que
el artculo 22 del Cdigo de Comercio seala sobre las generalidades de las personas
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522
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Lic. Julio Gsar l'vl:unez.
Textos Jurdicos Universitario-
naturales y de las personas jurdicas. En l se provee Jodo en cuanto se trate de fusin por
absorcin respecto a que se han cumplido las clusulas modificativas, es decir haciendo
constar que se dio cumplimiento a lo establecido por la ley sobre modificacon de la sociedad
absorbente
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J
y como se sabe que la fusin implica la adhesin a un contrato de sociedad lluevo o ya

existente, conforme sea la forma de fuslon que se realizar, seguido de [a respectiva
aportacin del patrimonio universal de las sociedades fusionuntes c/lIe se disuelven, esto
determina que cado sociedad consienta su fustn )' que el acuerdo de fusion deber ser
tomado pUl" cada sociedad en la forma que corresponda resolver la modificacin de 0.1/ pacto
social.
...J
Cada sociedad tomar' el acuerdo de fusion segn su naturaleza y pacto social} en la

misma forma que se hace la modificacin de ste ltimo. As en las sociedades de personas,
como en las colectivas o comanditas simples, se exige que la escritura social no puede
modificarse S/lO por el consentimiento unnime de los socios, a menos que en la misma se
pacte que puede acordarse la modificacin por la mayora de ellos.' (Art. 47 Com.
(transcrito). En la sociedad de responsabilidad limitada, la resolucin del acuerdo de fusin
se tomar, por lo menos con el voto de las tres cuartas partes del capital social. (Art. 12 J
Como (transcrito).
....J
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De igual manera, en las sociedades de capitales, como en las sociedades annimas, el

acuerdo de fustn debe ser tomado por el rgano competente constituido pOI' la Junta
General Extraordinaria, mediante tnayoria calificada de acciones, tal como /0 establece I'!
artculo 224 Como (transcrito).
]
]
Finalmente, si se trata de una sociedad en comandita por acciones, e/ acuerdo de

fusin debe ser adoptado en la misma forma que de la sociedad annima. Arts. 242 Ji 2-13
Como (transcritos).
_.-'
En trminos genera/es se puede decir que, es atendiendo a la naturaleza de la sociedad

y a lo que al respecto sealeel pacto social, que el acuerdo de fusin debe ser adoptado cm
junta general de socios, determinando con ello que como acto previo a/ con/rato de fustn,
cada una de las sociedades que van a fusionarse en cualquiera de las formas que adopte, lo
someta a lo consideracin de la junta general de socios para que lo apruebe.
]
---
J
J
Respecto a la naturaleza jurdica del acuerdo de fusin se dice que es distinto del
con/rato de fusin, pues ste es el convenio de todas las sociedades en el acto del contrato
mismo. Se sabe que el acuerdo de fusion es el adoptado en junta general de. socios pOI' cada
una ele las sociedades que se fusionan y que el contrato de fusin s el acto de concurrencia de
las sociedades fusionantes por medio del cual se COI/viene aquel, es decir. es el acto mismo ele
la formalizacion de la fusion, es el contrato en s.
Debido a esta diferencia es que la mayor parte de tratadistas sostienen que la
naturaleza jurdica del acuerdo de fusin es un acuerdo unilateral complejo. siendo S1/ ms
523
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J
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1
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Ttulo Prelim inar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
firme terico el profesor Joaqun Rodrguez Rodrguez en Sil tratado de Sociedades

Mercantiles 1, al decir que el acuerdo tomado por cada una de las sociedades es 1In acuerdo
unilateral complejo, confundiendo el contrato de fusin que denomina acuerdo de fusin
propiamente dicho con el contrato de organizacin de sociedad, en el que cada sociedad
formula SI) voluntad a travs de sus representantes, y en donde se establecen las bases de la
misma, pero es sabido que el acuerdo de fusi es el acto tomado individualmente por cada
una de las sociedades fusionan tes y que el contrato de fusin es la concurrencia de todas las
sociedades fusionantes.
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10.2.12.2. INSCRiPCIN DEL ACUEJWO DE FUSION.
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El acuerdo de fusin debe inscribirse en el Registro de Comercio del domicilio de cada

una de las sociedades fusionadas.
'a:
Como ha quedado establecido, la fusion representa fundamentalmente un traspaso de

patrimonios como un todo de las sociedades que se fusionan o que son absorbidas, y por tal
razn el acuerdo de fusin debe darse a conocer por medio de la inscripcin en el Registro de
Comercio.
..
1
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;.;
Conforme la parte..del. artculo transcrito (31 i) la referida inscripcin setenia que

hacer en el Registro de Comercio del domicilio de cada una de las sociedades fusionadas,
con el objeto de que todos los interesados respecto de cada una de las sociedades
participantes se dieran cuenta de las intenciones de las mismas; pero habindose establecido
la Ley de Registro de Comercio y sealado en Sil artculo 6 que la Oficina del Registro de
Comercio tiene su asiento en la ciudad de San Salvador y competencia en toda la Repblica,
nos determina a ser consecuentes ya saber que es en dicha oficina donde se debe hacer tal
inscripcion del acuerdo de lafusin.
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Se debe entender que dicha inscripcin tiene por objeto proporcionar plena seguridad
jurdica a la realizacin de la fusin, dar publicidad formal a dicho acuerdo, dar eficacia
jurdica a/ mismo, tanto contra terceros como para proteger la buena fe de stos ltimos
asegurndoles por medio de los datos que le suministre, la verdadera situacin de los
derechos que hayan, de servir de base a la misma J' por ltimo originan derechos y
situacionesjurdicas..
1
ij".';.'
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'.'
Con/arme est redactada la parte del articulo ('11 r-ferencia, es procedente hacer la
critica que corresponde, por cuanto parece que' el legislador ya da por realizada la fusin
"liando establece que el acuerdo de la fusin debe inscribirse en el Registro de Comercio del
domicilio de cada una de las SOCiedades fusionadas, lo que no es correcto por cuanto en esta
etapa de la fusin. las sociedades participantes no tienen la calidad de sociedades
fusionadas, pues todava no se ha otorgado la correspondiente escritura pblica de fusin. la
que una vez otorgada e inscrita en el Registro de Comercio. s las convierte en sociedades
fusionadas.
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Tambin se tiene que decir que esta inscripcin en el Registro de Comercio constituye a
su vez la publicidad formal establecida en el artculo: 461 y sigs. Como , teniendo dicha
inscripcin una presuncin de exactitud, salvo ciertas excepciones establecidas en el mismo
Cdigo de Comercio, }' la caracterstica de ser pblica.
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10.2,12.3. ANOTACrN IARGINAL D~LACUERDO

DE FUSION.
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El acuerdo de fusin deber ser tomado por cada sociedad y debe inscribirse en el
Registro de Comercio del domicilio de cada una de las sociedades fusionadas, debiendo
anotarse marginalmente en las inscripciones de las escrituras sociales de tales sociedades.
Cuando el artculo 3/7 C011/ establece el requisito de la anotacin marginal del
acuerdo de fusin en las inscripciones de las escrituras sociales de cada una de las
sociedades fusionadas, lo hace con el propsito de mantener en forma ininterrumpida la
historia o vida jurdica de las sociedades referidas. al igual que se hace con las anotaciones
marginales de la propiedad en el Registro de la Propiedad Raz e Hipotecas del pas.
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marginal no se hace en el Registro de Comercio de cada una de las sociedades, pues la

oficina del Registro de Comercio tiene S/I asiento' en la ciudad de San Salvador y competencia
en toda la Repblica,
Tanto la inscripcin del acuerdo de fusion en el Registro de Comercio, como la

, anotacin marginal del mismo en las inscripciones de las escrituras sociales de dichas
sociedades, tiene por objeto la proteccin de terceros y al mismo tiempo y para que surta
efectos contra terceros, o sea a favor y en contra de aquellos que no han sido parte en el
acuerdo de la fusion.
J
J
/0.2,/2.4. PU13UC4CJN DEL ACUERDO DE FU5'JON
Hecho el registro, deber publicarse dicho acuerdo y el ltimo balance de las

sociedades.
Como toda publicacin que se hace en el Diario Oficial y en los diarios de circulacion
nacional de cualquier acto o contrato constituye una presuncin legal. el! el caso de lafusion
se presume que toda persona se en/era por medio de ella.
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E igual aplicacin tiene el argumento anterior en el sentido de que dicha anotacin
Por medio de la anotacin marginal del acuerdo de fusin en las escrituras sociales de
las socieda.les fusionadas, se presume que los terceros se dan cuenta del cambio jurdico
realizado por las mismas o de que dicho cambio est por realizarse.
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El artcu!? 317 ~nc: 2 Com., establece ~ue hecho e! registro deber publicarse cl~~~~~:
acuerdo de fusin y el ltimo balance de las sociedades, debzendo hacerse dicha publicaci
a travs de los medios sealados.
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Se sabe que la fusin determina el traspaso de patrimonios como un todo, de las

sociedades que desaparecen y la nueva sociedad o la absorbente, y en tal virtud el acuerdo de'
fusin debe darse a conocer por medio de publicaciones para que los acreedores y deudores
de la saci dad o sociedades que desaparece o desparecen se enteren o conozcan la operacin
que se va a realizar como es la fusin, siendo por consiguiente un requisito indispensable, ya
que no podra ejecutarse sta sin el conocimiento por parte de aquellos, ocasionado por los
.
intereses que tengan en las referidas sociedades.
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"'"1
-J
Cuando se hizo referencia {;/ la publicacin propiamente dicha, o sea a la que s refiere
el inciso citado, se refiere a la publicacin material establecida en el artculo 486 Cum.
La publicacin del acuerdo de fusin junto con el ltimo balance de cada sociedad,
tiene por objeto poner en conocimiento del pblico, el ltimo estado financiero de las
sociedades que participarn en la fusin. Despus de la publicacin del acuerdo de fusin y
ltimo balance de las sociedades fusionadas se presume legalmente que toda persona ha
tenido conocimiento del acuerdo de lafusin como del estado financiero de cada sociedad.
-]
-'
~]
Es imperativo que el proceso de la fusin se sujete a un rgimen de publicidad previa,

paro el caso de la publicidad material de la convocatoria para la Asamblea que tratar y
resolver sobre la fusin; y la publicidad material del acuerdo de fusin; y posterior, para el
caso de la publicidad material de la ejecucin del acuerdo de fusin: porque as en definitiva
otorga garantas a los socios ausentes de dicha deliberacin; a los disidentes para impugnar
el acuerdo o ejercer su derecho de separacin; y a los terceros acreedores que esperan el
resultado de la fusion en cuanto incida en sus intereses.
-J
}
-j
1
En definitiva, en el inciso 2 del artculo en anlisis, se seala la publicacin o

publicidad material del acuerdo de fusin.
- J
ioz. 12.5. FOR1vJALlZ4CfON DEL NUEVO PACTO SOCIAL DE LAS

SOCIEDADES FUSIOA'ADAS O DE LAS A10DIFICACfOlvES
EN EL PACTO SOCIAL DE LA SOCIEDAD ABSORBENTE.
-J
.J
-J
J
Cuando se hizo referencia a la formalizacin del nuevo pacto social de las sociedades
fusionadas, sta es las solemnidades del proyecto del contrato de fusin, ya que as lo
establece el Art. 319 Como cuando seala, en la primera parte del inciso I
-o
(J :
-.
Los representantes de las sociedades fusionadas redactaran en el nuevo

pacto social
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526
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Lic. Julio Csar Mar1inez.
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Los representantes a que se refiere el artculo son los representantes legales de las
sociedades, o sea los administradores de las sociedades que van a fusionarse, aunque en el
referido articulo se diga de las sociedades fusionadas..
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I
I
En el acto de celebracin del proyecto del contrato de fusion los representantes

expresarn que las sociedades por ellos representadas gestionarn entre s la fusin de sus
sociedades, que cada sociedad representada por ellos han cumplido con todos los requisitos
legales, como lo han sido la junta general de socios, la inscripcin del acuerdo de fusion y
publicacin del mismo junto con su ltimo balance.
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,. ,,
En el nuevo pacto social se deben expresar las bases de la fusin, en/re las que se
pueden mencionar las relativas a la forma de fusin que se adopt, la naturaleza de la
sociedad resultante, si la fustn es por integracin, la denominacin o razn social de la
sociedad constituida por la fusin; y en caso de absorcin, el nombre de la sociedad
absorbente o la indicacin de que conservar su denominacin, la cuantia del capital social,
la finalidad u objeto social, lo relativo a las acciones o cuotas de participacin social, segn
sea la naturaleza de la sociedad constituida o de la absorbente.
l' I"
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En el nuevo pacto social elaborado por los representantes de las sociedades

fusionadas, se deben relacionar las escrituras sociales 1~'OIl sus respectivas inscripciones. de
las sociedades que desaparecen, pues dichos asientos de inscripcon automticamente se
cancelan con la inscripcin de la escritura de fusin.
En el caso de [uslon por integracin, el proyecto contiene los bases de la fusin y las
clusulas constitutivas de la escritura social de la nueva sociedad resultante. De aqui que
para constituirla por fusin, se da cumplimiento a todos los requisitos legales que rigen la
consrit uciori de la sociedad a cuya naturaleza o gnero haya de pertenecer. (Art. 316 Com.).
Elaborado el proyecto de fusin en la forma referida y transcurrido el trmino legal sin
que hoya oposicin. cada sociedad fusionante lo dar a canocera Sl/S socios en junta
general, con el objeto de que sea aprobado, en la misma forma y con los mismos requisitos
que se exigen para el acuerdo de fustn. Se aprobar el proyecto por acuerdo tomado por
cada sociedad. en laforma que se establece resolver la modificacion de su pacto social.
igualmente se procede a la inscripcin del acuerdo que aprueba el proyecto de fusin y
se publica dicho acuerdo en extracto, junto con el ltimo balance, por cada sociedad, en la
forma del acuerdo de fusin. Realizada la inscripcin del acuerdo de aprobacin del
proyecto de fusion y publicado el mismo junto con el ltimo balance de cada sociedad
procede la ejecucin de Ia fusin.
En las modificaciones a la sociedad absorbente estn las que son consecuencia directa
de la fusion, como son el aumento de capital social en la cuanta que resulte de la suma de
los capitales de las sociedades que se fusionan, las acciones o participaciones se distribuyen
entre los socios, integracin de la Junta directiva provisional o de los administradores. y la
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finalidad social. Tambin se agregan todas aquellas que desean hacer las sociedades
fusionantes en la que subsiste.
10.2.12. 6. APROBACINDEL NUEVO PACTO SOCIAL

O DE LAS MODIFICACIONES.
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Como consecuencia directa de la redaccin del nuevo pacto social o de las

modificaciones necesarias en el de la sociedad absorbente realizada por los representantes
de las sociedades fusionadas, habr de ser aprobado el nuevo pacto social o las
modificaciones por las sociedades fusionadas, conforme lo seala el articulo 319 Com., que
dice:
n
w
-mj
Los representantes de las sociedades fusionadas redactarn el nuevo pacto

social o las modificaciones necesarias en el de la sociedad absorbente; el
nuevo pacto o las modificaciones debern ser aprobadas por las sociedades,
con Jos mismos requisitos exigidos para el acuerdo de fusin:
La ejecucin de la fusin corresponder a quienes especialmente sean
designados y, en defecto de designacin, a los administradores de las
sociedades que van a fusionarse.
La fusin. se har constar en escritura pblica 'la cual se inscribir en el
Registro de Comercio y surtir efectos a partir de la fecha de su inscripcin.
En consecuencia, mientras la inscripcin no se verifique, las sociedades
fusionantes conservarn su. personeria jurdica como si el acuerdo de fusin
no se hubiere tomado.
Hecha la inscripcin, la personera jurdica de las sociedades fusionadas o
incorporadas quedar extinguida.
1]
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1]
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10.2.!3. EJECUCINDE LA FUSION. PL4Z0 (Art. 318 Como

EJECUTORES. (Art. 319 Com.)
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-j'~-
..
La ejecucin de la fusin se da, cuando dos o ms sociedades concurren a ejecutar un

acuerdo de fusin ya adoptado por cada una de ellas previa aprobacin del proyecto del
acuerdo de fusin elaborado por los representantes de fas mismas.
-]
-]
Con el ttulo de este aparrado se hace referencia a las solemnidades o a la celebracin

formal del contrato de fusion de sociedades, para hacer efectivo ese acuerdo de fusion.
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J
J
Ejecucin de la Fusin:
En cuanto a la ejecucin del acuerdo de fusin, la fusin no puede ejecutarse, salvo la

excepcin de conformidad de acreedores, sino desde que haya transcurrido un plazo mnimo
que la ley fije, durante el cual los acreedores tienen derecho a oponerse judicialmente a la
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'usin, pero transcurrido sin que la haya, habiendo sido sasfecho los acreedores o
JeseclmJa. la fuson se realiza plenamente.
* Plazo:
La fusin se ejecutar despus de los noventa das de las referidas publicaciones

siempre que no hubiese oposicin. (Art. 318/nc. JO. Como
J
1
J
Como la ley da el plazo de noventa das para que los interesados puedan oponerse a la
fusin, despus de la publicacin del acuerdo de fusin por medio del Registro y
publicaciones del mismo y ltimo balance, se presume legalmente que toda persona ha tenido
conocimiento del acuerdo de la fusin como del estado financiero de cada sociedad; y en
caso de que alguna persona tenga inters en la sociedad y se oponga dentro del plazo
referido, la fusin se suspender mientras tanto no est garantizado su inters cuando el Juez
que conoce de la demanda lo considere as, yen caso contrario cuando la nueva sociedad o
la sociedad incorporante ofrezca de manera notoria toda la garantia del caso.
Sin embargo. la oposicin puede. ser declarada infundada por el Juez, y declarada
ejecutoriada dicha resolucin, se puede realizar la fusin.. Asimismo, con la disposicion .se
otorga garanta a los socios ausentes de la deliberacin respectiva y a los disidentes, para
impugnar el acuerdo o ejercer su derecho de retiro.
]
]
* Ejecutores:
A este punto se refiere el inciso Z" del articulo 3 9 Como Tales ejecutores especialmente
designados son los que concurren al acto de la formalizacin del contrato de la fusion en
representacion de las sociedades que van a [usionarse. los cuales son designados en el mismo
acuerdo dejunta general que aprueba el proyecto del contrato defusion.
--
10.2. /4. 1NSCRIPCIN DE LA ESCRITURA DE FUSION.
J
'J
Posteriormente al otorgamiento de la escritura social de fusin y elaborado el

testimonio de la misma. se debe presentar sta al Registro de Comercio para que se realice su
inscripcin, tal como lo establece el inciso ]0 del artculo J 19 C01l/ (transcrito).
Asimismo el inciso Ja del artculo referido establece que mientras no se inscriba la
escritura pblica de fustn, las sociedades fusionantes conservarn su personera jurdica.
como si el acuerdo de [usin no se hubiera tomado, pues es a partir de la fecha de la
inscripcin que empieza a surtir efectos la fusin realizada, y es has/a entonces que se
extinguen iuridicumente las sociedades fusionadas o incorporadas, tal como lo establece el
inciso 4~ con excepcin de la sociedad subsistente en la forma de fusin por u/)SOi'cI)).
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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes y SllS Auxiliares
10.2.15. EFECTOS DE LA FUSION.
-3
Ha quedado establecido que la fusin significa constitucin o modificacin de una

sociedad JI extincin de otra u otras; que los patrimonios de las sociedades fusionantes
forman el patrimonio de la nueva sociedad o de la subsistente, por lo que hay unin de
activos y pasivos, que se convierte en una unin de bienes de capitales, de socios, de crditos,
de dbitos y en general unin de sociedades.
y como consecuencia de dicho efecto general se producen efectos secundarios respecto

a los socios y a las sociedades fusionadas.
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* El" cuanto Q los Socios:

l. Derecho de retiro de los socios. (Art. 320 Com.).
El socio que no est de acuerdo en la fusin puede retirarse; pero su

participacin social y su responsabilidad personal ilimitada, si se trata de
socio colectivo o comanditado, continuarn garantizando el cumplimiento de
las obligaciones contradas antes de tomarse el acuerdo de fustn:
El derecho al retiro del socio consignado en este artculo, deber ser ejercido
dentro del plazo de noventa das sealado en el artculo 318.
En todo tipo de fusin, el efecto principal y bsico es la/arma que adopta el derecho de
defensa de cada socio frente a tal oposicin.
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Dentro de los tipos de defensa que establece el Cdigo de Comercio se tiene el derecho
de retiro que seala el artculo 320 y se da en el caso del socio que no est de acuerdo con la
resolucin de la fusin de la junia general de socios, adoptada por una mayora especial, en
las sociedades que no requieren unanimidad para tal resolucin, cuma en las sociedades de
capital y de responsabilidad Limitada y en las dems sociedades de personas cuando se ha
pactado mayoria especial en su escritura social.
Dicho artculo seala que el derecho de retiro del socio que no est de acuerdo con la'
fusin, pero haciendo la salvedad de que el socio colectivo o comanditado continuar'
garantizando sus obligaciones contradas antes del acuerdo de fusin con su participacin
social y su responsabilidad personal ilimitada, para proteccin de derechos de terceros, con
lo cual se impide la mala fe de un socio de no querer responder ante aquellos.
"
-;~]
Pero tal como se ha expresado, todo socio para hacer valer este derecho, debe
ejercerlo dentro del plazo de noventa das contados a partir de la fecha de la ltima
publicacin del acuerdo defusin. tal como lo establece el articulo 318 Como
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2. Plazo para Retirarse:
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El derecho al retiro que la ley establece en el inciso ~o del artculo 320 Como deber ser
ejercido dentro del plazo de noventa das que transcurran a partir de la ltima publicacion
del acuerdo de fusin sealado en el artculo 318. Cumplido el plazo indicado, la fusion se
ejecutar sin que pueda ya ejercerse el derecho de retiro del socio en desacuerdo.
J
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Seguidamente el artculo 321 C. /transcrito) establece una serie de derechos sociales a

favor de los socios de las sociedades fusionadas.
En Cuanto a las Sociedades Fusionadas:
/. Extincin de la calidad de persona jurdica de las sociedades fusionadas o

incorporadas.
]
]
Despus de cumplidos todos los trmites de la fusin, los efectos que sta produce ell
las sociedades fusionadas consisten en el desaparecimiento o la disolucin sin liquidacin.
extincin de su calidad de persona jurdica; y la transmisin de su patrimonio a la que se
crea o a la absorben/e. mediante la inscripcion en el Registro de Comercio de la escritura de '
jilsin Ji marginados los asientos de las escrituras sociales de las sociedades fusionadas.
]
-i
2. Efecto sobre la nueva sociedad o sobre la absorbente,' III forma social de las
sociedades fusionadas.
El Cdigo de Comercio regula la fusin en forma general, es decir para toda clase de
sociedades, pudiendo fusionarse tanto las sociedades de capitales como las de personas,
aunque sea ms frecuente entre los sociedades de capitales. y dentro de stas en las
annimas; y conforme con dicho criterio, el artculo 316 Como establece que "Cuando de la
fusin de varias sociedades haya de resultar una distinta, su constitucin se sujetar <l los
principios que rijan la constitucin de la sociedad a cuyo gnero hayan de pertenecer".
Los electos de la [usin en la nueva sociedad o la absorbente resultante de la misma,
son: que stas adquieren los derechos y contraen todas las obligaciones de las sociedades
fusionadas o incorporadas; que su personera jurdica es reconocida desde el momento de su
inscripcin en el Registro de Comercio; que sus socios, recibirn participaciones sociales )
acciones en la proporcin equivalente a las que anteriormente tenan. salvo convenio.
10.3. TRANSFORll'JACIN DE SOCIEDADES

I (J. 3.1. DEFIN/C/ON
r CONC1:.'-l'TO GENERAL.
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En un sentido amplio, cuando se habla de transformacin de sociedades mercantiles,

pueden comprenderse las alteraciones o cambios que sufre la sociedad en la ndole de Ia
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actividad que constituye su objeto (cambio de objeto), en su rgimen u organizacin interna

(modificaciones de la escritura en general).y en suforma externa (cambio de tipo legal).
Pero en sentido estricto. slo se habla de transformacin de sociedades para referirse

al cambio de forma; para comprender la operacin jurdica mediante la cual la sociedad por
acto o decisin voluntaria abandona su primitiva vestidura, adopta la que corresponde a un
tipo legal distinto y se somete para el futuro, a las normas legales ordenadora del nuevo tipo
adoptado. Los dems supuestos deben reputarse transformaciones impropias no
comprendidas en el mbito de la ley, pues del contexto de los preceptos que la ley consagra a
regular la transformacn; se deduce claramente que slo quiere referirse al cambio de
forma, al trnsito de un tipo de sociedad a otro, al hecho de que una sociedad constituida
segn un determinado patrn legal adopta un tipo diferente.
1
]
10.3.2. CONCEPTO JURDICO.
']
La transformacin de sociedades es el fenmeno jurdico del cambio de forma de una

sociedad mercantil, por el cual la sociedad deja la forma que tiene para recibir cualquiera
otra de las reguladas en el Cdigo de Comercio. En el derecho salvadoreo, la
transformacin no tiene lmite alguno en cuanto al cambio de unaforma por otra, todas ellas
son intercambiables, siempre que se renan las condiciones que cada una de ellas requiere.
~;J
La transformacin de una .sociedad no afecta su personalidad jurdica. El Cdigo de

Comercio trata de la transformacin de sociedades como una ms de las caractersticas
comunes a todas las sociedades mercantiles, estableciendo en el articulo 322 lo siguiente:
Toda sociedad de cualquier tipo que sea podr adoptar otro tipo legal, as
como las de capital fijo podrn transformarse en sociedades de capital
variable, y viceversa, siempre que se cumpla con los requisitos establecidos
en este captulo.
.]
La transformacin regulada por los artculos 322 al 325, no es ms que el cambio ae

tipo legal de una sociedad. operando por voluntad dela misma sociedad. Como tal implica
una modificacin, segn lo seala el artculo 323 Com., que dice:
El acuerdo de transformacin deber tomarse por la sociedad con los.

mismos requisitos que cualquier modificacin al pacto social
Si la transformacin implica la conversin de la responsabilidad ilimitada de
uno o varios de los socios, a responsabilidad, limitada, stos continuarn
respondiendo ilimitada por todas las operaciones realizadas antes de la
validez del acuerdo de transformacin.
Para la transformacin de una sociedad, previamente deber efectuarse IIn
valo por el auditor atorizado, emitiendo certificacin del mismo, debiendo
enviar die/la certificacin dentro de los tres das hbiles siguientes de
efectuado a la oficina que ejerza la vigiiancia del Estado. Igual requisito
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deber cumplirse para la ejecucin del acuerdo de fusin de sociedades de

esas naturalezas. Dicho valo se har constar en la escritura sociaL
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10.3.3. FUNDAMENTO DE LA TRANSFORfACIN
El fundamento de la transformacin de las sociedades estriba en ser un fenomeno tpico

especial de las sociedades mercantiles que acta solamente respecto del cambio de especie,
esto es, del tipo legal de las sociedades, y no respecto del cambio de gnero; que no produce
la disolucin de la sociedad transformada sino el paso de su patrimonio a la resultante de la
transformacin, que no exige, por el/o,que se produzca una relacin de sucesin sino
simplemente de continuacin del organismo de la precedente sociedad; y que en
consecuencia, los dbitos y las responsabilidades ante terceros de la sociedad precedente
pasan ipso jure a la transformada.
.]
2.J
10.3.4. SOCIEDADES ADJ.\fITIDAS A LA TRANSFOR.MACJN
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La transformacin, segn el artculo 322 Como puede efectuarse entre sociedades del
grupo personal y sociedades del grupo capitalista y entre sociedades de cada uno de los
grupos, y entre las de capital fijo y de capital variable. Por eso las combinaciones son
distintas, y pueden transformarse.
Una sociedad en nombre colectivo,
simple y viceversa.
.'I! puede
Una sociedad en nombre colectivo,

responsabilidad limitada y viceversa.
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J.
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transformar en sociedad en comandita
se puede
transformar en
J
J
J
sociedad de
Una sociedad en nombre colectivo se puede transformar en sociedad anonima y

viceversa.
Una sociedad en nombre colectivo se puede transformar en sociedad en comandita por
acciones y viceversa.
,,]
Una sociedad en comandita simple se puede transformar en sociedad annima y

viceversa.
......
Una sociedad en comandita simple se puede transformar en sociedad en comandita por

acciones y viceversa.
Una sociedad de responsabilidad limitada, se puede transformar en sociedad anonima
y viceversa.
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Una sociedad de responsabilidad limitada se puede transformar en sociedad en

comandita por acciones y viceversa.
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Una sociedad annima se puede transformar en sociedad en comandita por acciones y

viceversa.
y finalmente, una sociedad de capital fijo se puede transformar en sociedad de capital
variable y viceversa, cuyo fundamento se establece en el artculo 18 del Cdigo de Comercio,
al establecer que las sociedades se dividen en sociedades de personas y sociedades de
capitales, ambas clases pueden ser de capital variable.
10.3.5. EJECUCIN DEL ACUERDO DE TRANSFORA1ACN.

La ejecucin del acuerdo de transformacin se har por escritura pblica, la

cual deber contener todos los requisitos exigidos para la nueva forma de
sociedad que se adopte y se otorgar por las personas designadas para
hacerlo, o a falta de designacin, por los administradores de la sociedad que
se transforme.
La escritura de transformacin se inscribir en el Registro de Comercio y
surtir efectos a partir de lafecha de su inscripcin.
Mientras la inscripcin no se verifique, la sociedad transformada continuar
rigindose por las normas que le eran aplicables antes del acuerdo de
transformacin.
.
En cuanto a loes efectos de la transformacin sobre la nueva sociedad. el artculo 325
Com., dice:
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La nueva sociedad suceder de pleno derecho a la anterior, en sus derechos y

obligaciones, considerndose que no ha habido solucin de continuidad
entre ambas.
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534
Lic. Julio Cesar Martnez.
. Textos Jurdicos Universitarios
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CAPITULO XI
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LIQUIDACION DE SOCIEDADES
(Arts. 326 - 342)
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]1
11.1.. GEVERALIDADES.
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].
J1.1. 1. COYCEPTO DE LlQUIDACION.

Sobre la liquidacin algunos autores no dan ningn concepto; otros, sealan cual es
su objeto, o bien especifican SU8 caractersticas,' pero lodos ellos desembocan en una idea
comn: que es un proceso o una serie de operaciones tendientes a determinar la masa comn
. que ha de dividirse entre los socios, despus de haberse cancelado las deudas y cohrado los
crditos sociales. Todo esto implica que los encargados de la liquidacin deben tambin
concluir las operaciones pendientes. Algunos a su vez consideran que en la liquidacin va
comprendido el reparto de lo que corresponde a cada socio en el haber social.
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1
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La liquidacin, opina Gualperin y Lodi, "tiene por ohjeto concluir con los negocios
iniciados entes de la disolucin, pagar las deudas y cobrar los crditos y, finalmente, dividir
entre los socios el sa'do restante que resultare".
1,.....
Para el Dr. Roberto Lara Velado, la liquidacin constituye el proceso en virtud del
cual al disolverse la sociedad, termina totalmente su vida [urldtca; "en consecuencia, el
proceso tiene por objeto terminar las operaciones pendientes, cancelar las del/das a cargu de
la sociedad y cobrar los crditos a favor de sta, convertir todo el haber social en una masa
partible fcilmente entre los socios y efectuar entre ellos la divisin del remanente que
quedare despus de cancelar las obligaciones de la sociedad".
Ji.
]:,......
Joaquin Garrigues concepta la liquidacin como "el conjunto de operaciones que

tienden a fijar el haber social divisible entre los socios".
]:
En la obra Sociedades Civiles y Mercantiles. de Arturo Davis, se citan los siguientes

conceptos: Para Thaller y Percerou la. liquidacin "es el perodo de duracin variable,
porque atraviesa la suciedad, desde la disolucin hasta la distribucin entre los asociados de!
saldo disponible y el pago definitivo de las cuentas". De Gregario entiende que "es la
actuacin de todas las operaciones necesarias para extinguir el pasivo y para transformar en
metlico ei patrimonio neto, a fin de repartirlo entre los socios". Pons Gil opina que la
liquidacin consiste en extinguir el pasivo de la sociedad, cobrar los crditos y distribuir los
bienes que restan de.\JII) de aquella extincin entre los socios ". Con mayor precisin y
concisin, que los anteriores, se expresa Pie, quien define la liquidacin as: "Es un conjunto
de operaciones que tienden a establecer las cuentas de los socios, terminar los negocios
pendientes. suldar el pasivo y realizar el activo ".
1:
....;
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Joaquin Rodrguez Rodrguez expone un concepto bastante apropiado sobre 1(1

liquidacin y lo han' de la siguiente manera: "Son las operaciones necesarias a [in de
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concluir los negocios pendientes a cargo de la sociedad, cobrar lo que se adeude a la misma
y pagar 10 que ella deba, vender todo el activo y convertirlo en dinero contante para dividir
entre los socios el patrimonio resultante". Enseguida agrega: "Pasando de esta descripcin
externa de la liquidacin a su caracterizacin sustancial, podemos decir que es el sistema
tcnico jurdico, adecuado para extinguir la sociedad, por la desaparicin de su personalidad
jurdica y la conclusin de las relaciones jurdicas relativas a su patrimonio que se disgrega ",
Para Alessandri y Somarriva, "Disolucin es la-causa o hechos que pone fin a la
sociedad; liquidacin es la reparticin de los bienes de una sociedad disuelta entre los
socios ",
~,'
Este ltimo concepto de liquidacin es inexacto, ya que se hace consistir en un simple

reparto de bienes entre los socios.
La liquidacin desde el punto de vista sustancial se puede decir que "es el sistema
tcnico jurdico, adecuado para extinguir la sociedad por la desaparicin de su personalidad
jurdica y la conclusin de las relaciones jurdicas' relativas a su patrimonio que se disgrega".
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-J,'-,
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-]
]
11.1.2. BREVE RELACION HISrORICA.

En el Derecho Romano los socios no tean obligacin de mantenersus respectivas
aportaciones en el fondo comn, sino que en todo momento podan retirar de la misma su
participacin, sin perjuicio de que el socio que en nombre de ella haba venido operando les
reclamase posteriormente la parte que les correspondiera.
-']
Ello fue especialmente inconveniente cuando la prctica mercan!il introdujo, en

ciertos casos, la responsabilidad solidaria e ilimitada de algn socio.
.J~~
La liquidacin estuvo confiada al principio a los propios administradores de la '

sociedad, como si se tratase de la misma, posteriormente, cuando haba que atender a la
liquidacin de sociedades con cuyos administradores no haba relacin por razones de
confianza, tuvo que proveerse al nombramiento de liquidadores especiales, y esto constituye
hoy la norma general en todas las legislaciones, sin que sea obstculo que los
administradores sean nombrados liquidadores.
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11.2, PERSONALIDAD JURIDICA DE LA SOCIEDAD

DURANTE LA LIQUIDACION
Scbre este particular, el artculo 326 Com., dice:
Disuelta la sociedad, se pondr en liquidacin; pero conservar su

personalidad juridica para los efectos de sta.
536
. t:J"'1.
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A su razn social o denominacin, se agregar la/rase: "en liquidacin"

A quien corresponda el nombramiento de liquidadores, competer tambin
fijar el plazo en que deba de practicarse la liquidacin, el cual no podr
exceder de cinco alIOS.
La liquidacin, como se sabe, es una situacin particular de la sociedad que sigue a la

disolucin. La sigue no slo cronolgicamente sino tambin causalmente, ya que una
liquidaci vz sin disolucin es inconcehible, por constituir la ltima fase de la vida de la
sociedad.
..
r;t.
Doctrinaramente se discute si las sociedades conservan su personalidad durante el

perodo de liquidacin o si la pierden por el simple hecho de la disolucin. En la actualidad
pocos tratadistas sostienen lo ltimo
En la mayor parte de los pases el nombramiento de los liquidadores tiene que hacerse
por unanimidad, en tanto que en Espaa y en las legislaciones del grupo Hispano dicha
facultad se atribuye a la mayora de los socios. En lo que se refiere a la finalidad de la
liquidacin se advierte tambin una evolucin notable. Al principio era general la
liquidacin del activo tal como se hallase; mientras que desde el siglo XVll se introdujo el
principio de la divisin, previa la conversin del activo en dinero. El Cdigo de comercio
espaol de 1829fue el primero en introducir una regulacin sistemtica y adecuada sobre esta
materia.
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La liquidacin no supone cambio fundamental alguno en la estructura de la sociedad.

..ra que la nica modificacin que se produce afecta a la finalidad de la misma. La finalidad
ordinaria de la empresa desaparece como meta a conseguir y es sustituida por el fin de la
liquidacion, esto es. para convertir en un patrimonio divisible, todo el cornplejo de relaciones
jurdicas de las que es titular la sociedad. No hay ficcin, ni ente nuevo. La personalidad
sigue siendo la misma como li dice expresamente la mayora de los cdigos y como lo sostiene
la ms reciente y autorizada doctrina.
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u ..
~:, .
~
Durante la liquidacin, la sociedad contina: su composicin personal y real no se

modifica, la sociedad se extingue solamente alfinalizar tal proceso; hasta este momento existe
como sociedad en liquidacin.
Ll
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-.-'
La mayora de las legislaciones le dan carcter dispositivo y no coactivo a las normas

sobre la liquidacin, salvo siempre las que tienen naturaleza de orden pblica; y est bien que
sea as. afirma Vivante, porque las circunstancias de cada caso concreto y los distintos tipos
de sociedades con sus situaciones diferentes requieren soluciones que no aceptan el rgido
sistema de una legislacin coactiva.
]
-J
:.]'.'
-...;
De numera que la liquldacn habr de seguirse, en prlnclpio. por lo sealado el! el

pacto social o en los estatutos, y unte el silencio de stos por lo que sena la la ley
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537
J
JI
.)[1
9.
-1
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Ttulo Preliminar Los Comerciantes v sus Auxiliares
La liquidacin. y divisin del haber social de las sociedades mercantiles, se ajustar

entado a las estipulaciones del contrato social, ya los acuerdos lcitos tomadas en reuniones
o juntas generales de socios, en ausencia de tales estipulaciones o acuerdos, se observarn
las reglas que se consideren convenientes. Ahora bien, aceptar que las normas sobre la
liquidacin sean de carcter dispositivo, no quiere decir que los socios puedan modificar las
reglas acordadas para la liquidacin o disponer sobre la misma cuando ya' haya sido
declarada la sociedad en liquidacin, porque de esa manera se podra burlar a los
acreedores, que a lo mejor confiaron en lo establecido en la escritura, en sus modificaciones,
o en lo sealado en la ley en su caso, antes de llegado el momento de la disolucin de la
sociedad.
11
!t'
.1)
En las sociedades de capitales, por el hecho de ser su patrimonio la nica garanta de

sus acreedores, las normas sobre liquidacin siempre deberan ser de carcter coactivo. La
liquidacin en este tipo de sociedades, no es slo de inters de los socios; antes bien, es un
inters de los acreedores, para quienes no es diferente que el patrimonio social afecto a su
garanta se liquide en unaforma u otra.
.,
,.F
,
LJ
El trmino sealado por el artculo 326 Com., para poner fin a la liquidacin, es una
disposicin que no tiene razn de ser. Esto es as, porque el tiempo necesario para liquidar la
sociedad no es cosa que pueda fijarse de manera anticipada; en ciertos casos, los cinco aos
pueden ser tiempo excesivo, pero en otros, por el contrario, insuficientes. Lo mejor sera
prescindir del sealamiento del plazo dentro del cual deba realizarse la liquidacin; las
circunstancias en cada caso concreto habrn de terminarlo.
3
]
El hecho de que las operaciones de liquidacin se desarrollen normalmente con

terc.eros. exige la subsistencia de la personalidad jurdica de la sociedad; subsiste la misma
.~ocze~ad durante el perodo. ~e liquidacin y no una comunidad de bienes lo nico que ha
c.am?za'~o. es el fin de la sociedad, ya no es la explotacin del negocio mercantil, sino la
lzqlll~acz~n de las operaciones pendientes para poder llegar a la divisin del resto
patrimonial entre ~os socios, pa,:alelamente a esta mutacin de finalidad de la actitud social,
~e oper,:'1 un .cambz~ en la finalidad del patrimonio social, ya no es fuente de produccin de
eneficios, sino objeto de responsabilidadpara los acreedores.
.1
j':"
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11.3. ETAPAS DEL PROCESq DE LIQUIDACIN
n.
El amplio proceso de la liquidacin puede descomponerse en dos etapas distintas:
onerac/- la pri~er~ llamada liquidacin en sentido estricto, que est formada por las
r:
..unes neCf.sarzaspara transl'ormar el
acti
"
!J(
ac t'zvo en dtmero, y cuando merios para dejar el
vo neto, satisfaciendo las deudas y hechos efectivos los crditos.
fj
2..lplicacin de ese activo neto a los socios, en la forma pertinente.
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T;:
538
..
Entonces, por liquidacin en sentido estricto se entiende: "las operaciones que

conducen a la conclusin de las relaciones jurdicas pendientes entre la sociedad y terceros,
ya sea aquella el sujeto pasivo o activo de la misma, comprendido en el pago de las deudas y
el cobro de los crditos, as como la enajenacin del activo cuando ella sea preciso".
.'
j
Esta liquidacin en sentido estricto supone dos momentos: a) la liquidacin del pasivo,
esto es, el pago el los acreedores; y b) la distribucin del activo entre los socios.
Los socios recuperan su libertad de accin, de desvincularse de los compromisos

jurdicos que el contrato de sociedad supona para ellos, y recobrar la inversin primitiva que
en ella hicieron, ms las reservas y beneficios que pueden corresponderles. El que la
liquidacin se haga en beneficio de los socios, tiene como consecuencia que corresponda a
stos la ms amplia libertad para organizarla, segn Sil conveniencia e intereses.
]
]
Toda escritura social constitutiva deber contener las bases para practicar la
liquidacin de la sociedad. Se puede manifestar en primer lugar, que la liquidacin de las
sociedades mercantiles se practica de acuerdo CO/l sus estatutos; en segundo lugar, se puede
realizar conforme a lo convenido por los socios en el momento de acordar la disolucin )'
liquidacin; y en tercer lugar, se puede realizar conforme a las normas supletorias de la ley.
]
]
_.1
Resulta en esa amplia libertad, que la liquidacin puede suprimirse, pues, aunque la
fase de liquidacin que sigue generalmente a la disolucin, no es obligatoria, esa supresion
de la liquidacion slo ser lcita en la medida que no se perjudiquen las deudos de los
acreedores que tienen como garanta de su crdito, el patrimonio social.
--l
11..1. EFECTOS DE LA LIQUIDACIN
-'
La declaracin de estado de liquidacin produce dos efectosfundamentales:
....J
a) Interrumpe la vida comercial de la sociedad, suprimiendo su acta especulativa y de

(/(1/11 se tiene una prohibicin, que es hacer nuevos contratos y contraer obligaciones y limitar
lasfunciones de los liquidadores a percibir crditos y extinguir obligaciones.
J
-J
Cesa la representacin de los administradores para hacer nuevos contratos y

contraer nuevas obligaciones, asumiendo tales funciones los liquidadores.
b)
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1J.5. NOMBRAlvflENTO DE LIQUIDADORES,

VOl,UNTARIA }'JUDICIAL.
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Los liquidadores "son los gestores y representantes de /:1 sociedad en liquulacion,

representen activa J pasivamente ti la suciedad no a los socios ni a los acreedores ". ,)'011 los
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representantes legales de la sociedad en liquidacin, encargados de llevar sta a cabo,

Ttenenfccultades administrativas para actuar en sus atribuciones que son encomendadas.
Para definir la figura jurdica del liquidador, es necesario hacer referencia a la de los
administradores, pues las obligaciones y responsabilidades estn reguladas por las normas
establecidas para los administradores; El liquidador es un rgano representativo de la
sociedad que sustituye a los administradores para los fines propios de la liquidacin, que son:
a) La conversin en dinero de la entidad.
b) La satisfaccin de los acreedores sociales.
c) Reparto entre los socios del patrimonio neto restante.
En las relaciones internas por el mbito del encargo, el liquidador acta por la sociedad
de la que tiene la representacton negocial y procesal; pero para las relaciones externas, el
liquidador como el administrador, es la sociedad misma. La sociedad es siempre una
organizacin jurdicamente unitaria, incluso en el estado de la liquidacin de modo que quien
contrata, quien acta en juicio, como actor y como demandado es formalmente su
representante, pero, en sustancia, es la sociedad. En ese sentido, el aniculo 327 Com., dice:
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La J'iquidacin estar a cargo de uno o ms liquidadores, quienes sern

.administradores y representantes de la sociedad,' y respondern
personalmente por los actos que ejecuten cuando se excedan de los lmites de
su cargo,
Para el nombramiento de los liquidadores se establecen dos situaciones nombramiento
voluntario y nombramiento judicial.
11.51. NO.HBRAMIENTO VOLUNTARIO.

El nombramiento voluntario se regula bajo dos circunstancias que pueden ser hechas
por los socios: a) que el nombramiento este regulado en la escritura social; b) que los socios
reunidos en Asamblea General los nombren.
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En /.'2 primera, la ley mantiene la primaca de los estatutos. el nombramiento se hace

siguiendo las normas estatutarias, o sea, que se haya dispuesto que sern liquidadores los que
, al momento de la disolucin sean administradores, o que se diga que lo sern otros socios no
gestores, y en fin que ser una persona ajena a la sociedad expresamente determinada. De
manera que si los liquidadores hubiesen designado para tal cargo en el pacto social o por una
reforma, (1 adicin al mismo, su nombramiento no podr ser revocado sin el consentimiento
de los socios.
En defecto de '10 expresado en el pacto social. la segunda. le corresponder la
designacin a la asamblea general de socios, y cuando dicho nombramiento sea reservado a
, ella, ser necesario la mayora prescrita para las asambleas extraordinarias.
540
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11.5.2. NOMBRAMIENTOJUDICIAL.
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El nombramiento de liquidadores por parte del Juez, puede obedecer a distintas

razones. En primer lugar, porque la disolucin de la sociedad hubiese sido decretada por
sentencia judicial, ya sea porque sus fines fueren ilcitos, o cuando uno o ms socios lo
demanden fundados en legtima causa.
El artculo 328 Com.. manifiesta:
A falta de disposicin del pacto social, el nombramiento de liquidadores se
liar por acuerdo de los socios y en el mismo acto en que se acuerde o se
reconozca la disolucin: En los casos en 'lile la sociedad se disuelva en virtud
de sentencia, /a designacin de los liquidadores deber quedar hecha dentro
de los treinta dios siguientes a aqul en que la sentencia quede firme.
Si por cualquier motivo el nombramiento de los liquidadores no se hiciere en
los trminos que fija este artculo, lo liar la autoridad judicial, a peticin de
cualquier socio o del Ministerio Pblico.
El nombramiento no investir a la persona designada de la' condicin juridicade
liquidadores en tanto no sea aceptado por ste, aunque la ley no habla de la aceptacin por
parte de ellos. Los liquidadores han de declarar su aceptacin, despus de lo cual se
proceder a la publicacin del nombramiento. La aceptacin expresa es por consiguiente
indispensable. porque desde su fecha transcurre el plazo para la publicacin del
nombramiento; existiendo esta condlcln necesaria ha de excluirse todaforma de aceptacin
tcita. mediante la ejecucin de actos de liquidacin.
La ley no establece ninguna limitacion. ni indica ninguna incompatibilidad para el
nombramiento de los liquidadores, pero se ha de considerar por la misma razn, que sean
aplicables las incapacidades previstas para los administradores. en el sentido de que las
obligaciones y las responsabilidades de los liquidadores se regulan por las disposiciones
establecidas para los administradores, siempre que no se disponga de otra forma por el acto
constitutivo.
Los estatutos formulados por de la junta general de socios podrn designar el nmero
de liquidadores que se crea conveniente, El Cdigo de Comercio en el artculo 327 establece,
como se ha expresado, que la liquidacin estar a cargo de uno o ms liquidadores, quienes
sern administradores y representantes de la sociedad, y respondern personalmente por los
actos que ejecuten, cuando se excedan de los lmites de su cargo.
Aunque se habla siempre de los "liquidadores ". no debe entenderse que el nmero de
los liquidadores habr de ser necesariamente plural, la exigencia legal del nmero se cumple
en el supuesto de iiquidador nico, as lo contempla el artculo 327 Com .; el cargo es
retribuido, la ley no lo dice ni lofija, pero en cumplimiento a un principio. que determina que
nadie podria ser obligado a prestar trabajo alguno sin la correspondiente retribucion. los
liquidadores tendrn que ser pagados bien, de acuerdo con las normas que la escritura
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constitutiva establezca, o de las normas que se sealen por acuerdo de la Asamblea de

Socios, () por la costumbre del lugar, sin olvidar la posible aplicacin de aranceles en
ciertos casos y circunstancias.
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11.6. INSCRIPCIN DEL NOMBRAMIENTO DE LOS LIQUIDADORES.
Para que los liquidadores puedan entrar en funcin, es preciso que hayan sido
nombrados en la forma exigida por la ley, deber haberse inscrito en el Registro de
Comercio,' ya que mientras no se haya hecho la inscripcin y los liquidadores no hayan
entrado en funciones, los administradores continuarn en el desempeo de su cargo, como lo
estipula el artculo 329 Com., que manifiesta:
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J
J
Mientras no haya sido inscrito en el Registro de Comercio el nombramiento

de los liquidadores y stos no hayan entrado en funciones, los
administradores continuarn en el desempeo de su cargo, sin perjuicio de la
responsabilidad de unos o de otros, si la inscripcin no se practicare por dolo
o negligencia.
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El nombramiento de liquidadores podr hacerse al mismo tiempo de solicitar la

inscripctn del acuerdo de disolucin o por separado, hacindose mencin de las personas
que son nombradas y del plazo en que debern practicar la liquidacin.
]
]
Una vez hecha la inscripcin, el liquidador debe conocer, para cumplir debidamente
sus funciones, cuales son los distintos elementos del Activo y del Pasivo del patrimonio
social. POi" eso mismo la primera obligacin que debe cumplir al tomar posesin de su cargo,
es la de hacer un inventario completo de las existencias y deudas sociales.
'
11.7. EN'1"'REGA DE LOS BIENES Y ENSERES.
Una vez que los liquidadores han tomado posesin de su cargo, ya pueden practicarse
las operaciones de liquidacin. Entre el momento de la disolucin y el inicio -de la liquidacin
con la aceptacin del cargo por parte de los liquidadores, existe por lo general un cierto
intervalo entre el acto de disolucin y el inicio de la liquidacin, en que los administradores
se consideran depositarios de los bienes sociales y responsables de su conservacin,
quedando obligados a entregar estos bienes a los liquidadores.
Joaqun Rodriguez Rodrguez dice que la ocupacin supone la de todos los bienes
muebles e inmuebles que forman parte de la negociacin mercantil.
Debe entenderse a los bienes: libros, papeles de la sociedad. muebles e inmuebles,
mercancas, dinero, titulosvalores o cualquiera otra cosa que pertenezca a la sociedad.
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Los libros debern ser entregados a los liquidadores, lo mismo los que existan para la
contabilidad oficial que aquellos otros en que se lleva la contabilidad auxiliar, o simplemente
la contabilidad particular.
La ocupacin de crditos comprende la de todos aquellos de los que sean titular la
sociedad
Los liquidadores deben suscribir en unIOn de los administradores el inventario y
balance de la sociedad al tiempo de comenzar sus funciones con referencia al da en que se
inicie la llquidacin; para la elaboracin del inventario no hay fijacin de un plazo dentro
del cual deba proceder a la redaccin del mismo. pero es conveniente hacerlo a la mayor
brevedad posible.
.
Este inventario para la entrega de los bienes y enseres se redacta tanto en inters de los
liquidadores como de los socios y acreedores, constituyndose con ello la base patrimonial
de la gestin de los liquidadores. En consecuencia, la obligacin de redactarlo no
desaparece, ni aun en el caso de que los socios confieran a los antiguos administradores el
encargo de proceder a la liquidacin porque incluso en esta situacin, el inventario servir
. para dar a conocer a los socios y alos terceros el estado real del patrimonio ele la sociedad y
las variaciones a que estuvo sujeto despus del ltimo balance aprobado por los socios
COI1'.'O primer paso, los liquidadores, con la asistencia de los interventores o de sus
representantes o en colaboracin con los antiguos administradores, proceden a practicar /i11
inventario y balance inicial de la sociedad: dicho inventario comprende: los Menes muebles e
inmuebles de la sociedad. as como tambin lo referente a los documentos, libros de lo
misma, libros de contabilidad, correspondencia, mercaderas, tltulosvalores. ocupacin de
los crditos que comprende la de todos aquel/os de lo que sea titular la sociedad, o cualquier
otra cosa que pertenezca a la misma; es lgico de suponer ({ue la colaboracin tiene (fue ser
completa, puesto <le se trata de dar la posesin de los bienes sociales a las nuevas personas
que han de llevar la gestin y representacin de la sociedad durante el periodo de
1iq!lidoci /1.
Este inventario. tiene como finalidad esencial establecer la relacin de toda clase de
bienes, valores y efectos que quedan confiados a los liquidadores, pues refleja el resultado
del activo y pasivo del patrimonio social.
Existe en esta fase preliminar una colaboracin entre los administradores salientes y
los liquidadores, que se concreta en la exposicin oficial mediante el inventario del estado
patrimonial de la sociedad, y en la presentacin por 'parte de los administradores de una
rendicin de cuentas del eventual ejercicio parcial que 'est comprendido entre la aprobacin
del ltimo balance anual y la apertura de la liquidacin, que deber ser entregado por los
administradores. y presentar a los liquidadores las cuentas de la gestin relativa al periodo
posterior a la ltima rendicin de cuentas. El balance contendr la relacin de sale/os
deudores y acreedores de toda clase. ser un balance complementario del ltimo balance
anual aprobado, y ser cerrado el da en que se inicie la liquidacin. Los le uidadores 11110
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vez reciban los libros de contabilidad y correspondencia de la sociedad, que les son
entregados en custodia y ser llevada, tal contabilidad en tanto la sociedad no se extinga,
aunque en el perodo de liquidacin la actividad social habr de ir decreciendo
paulatinamente hasta desaparecer con la divisin del haber social entre los socios, esto no
obsta para que las operaciones propias de la liquidacin, cualquiera que sea, hayan de tener
su reflejo contable.
Tambin deben velar por la integridad del patrimonio, una vez sea recibido de parte de
los administradores, con la finalidad de proceder en su da al reparto entre los socios.
Nombrados los liquidadores, los administradores les entregarn todos los

bienes, libros y documentos de la sociedad. Dicha entrega se har constar en
un inventario detallado que ser suscrito por ambas partes.
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11.8. ATRIBUCIONES DE LOS LIQUIDADORES.
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Las atribuciones que tendrn los liquidadores, ya disuelta la sociedad, con relacin a
la administracin y representacin de los bienes sociales de la misma, depender de lo que
los estatutos sociales o la Junta General de socios determinen, y en defecto de stas, o
cuando sean insuficientes, se tomarn en cuenta las sealadas por el artculo 332 Com., que
dice:
Los liquidadores tendrn las siguientes facultades:

I.
Concluir las operaciones sociales que hubieren quedado pendientes al
tiempo de la disolucin.
Il.
Cobrarlo que se deba a la sociedad.
IlI.
Vender los bienes de la sociedad.
Ik':
Practicar el balancefinal de la liquidacin, que deber someterse a la
discusin y aprobacin de los socios, en la forma que corresponda
segn la naturaleza de la sociedad.
JI:
Depositar en el Registro de Comercio el balance final, una vez
aprobado, y hacerlo publicar.
VI.
Liquidar a cada socio su participacin en el haber social, una vez
hechos el depsito y publicacin del ba..'unce, a que se refiere el
ordinal anterior.
VII.
Otorgar la escritura de llquidacn y obtener su inscripcin en el
Registro de Comercio.
Queda terminantemente prohibido a los liquidadores, iniciar operaciones
sociales nuevas.
J
544
Las operaciones comprendidas en los siete ordinales de este artculo no son un mximo
ni un mnimo, sino lo normal de facultades de los liquidadores; por pacto social pueden tener
ms o pueden tener menos.
Las atribuciones asignadas a los liquidadores. como en el caso de los administradores,
son de dos clases:
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a) De mera administracin, que mira el orden interno de la sociedad.

e) De representacin, cuando se trata de las relaciones externas de la misma.
Esta ltima define el contenido legal del poder de los liquidadores: lo que la ley quiere
es que el liquidador pueda realizar vlidamente todo lo asignado, y en la medida que sea
necesario para los fines de la liquidacin. puesto que representan legalmente ala sociedad y
tienen las facultades necesarias para realizar los fines sociales, y naturalmente que deben
rendir cuentas de su gestin mediante un balance anual y un balance final de liquidacin,
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11.81. CONCLUSIN DE LA5'OPERACIONES PElv'DIENTES.

(Ordinal I del Art. 332 Com.)
Por operaciones pendientes habr que entenderse "todas aquellas operaciones, que
habindose iniciado en el perodo anterior a la liquidacin no se haya terminado totalmente
al tiempo de quedar disuelta la sociedad"
La ley no hace ms que recoger un principio universalmente reconocido por la
jurisprudencia, la doctrina. el derecho positivo de todos los pases e impuestos por exigencias
de seguridad jurdica, que no permiten interrumpir la ejecucin)' el curso de fos contratos,
por el hecho de que la sociedad entre en un perodo de liquidacin.
Todas las operaciones pendientes debern ser terminadas por los liquidadores, para
que lIIW vez concluida la liquidacon pueda reputarse bien hecha.
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11.8,2. CUBROS y PAGOS' DE LOS ADEUDOS.
(Ordinal J[ del Art. 332 C0111.)
Los: liquidadores se limitan a percibir los crditos de la empresa, extinguir las

obligaciones contradas de antemano, segn vayan venciendo.
La realizacin del activo no se agota con la enajenacin de los hienes sociales. El
liquidador. debe proceder tambin al cobro de los crditos de que sea titular fa sociedad.
utilizando 'para ello lodos fos medios que el derecho ofrece.
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Presentar 'al pago de los efectos mercantiles. tales como: letras, cheques, etc:
levantar protestos, realizar descuentos y endoso, ejecutar hipotecas y seguir las
acciones judiciales que sean necesarias para compeler el pago de los deudores morosos.
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El liquidador podr exigir los crditos que la sociedad tenga con los socios, Como por
ejemplo los adeudos de sus participaciones sociales o acciones. La percepcin de dividendos
pasivos durante la liquidacin es ms que un supuesto especial del cobro de crditos. Lo
mismo que los liquidadores deben cobrar los crditos de la sociedad con terceros o con los
socios que acten como terceros; tambin deben exigirlos dividendos pasivos ya acordados al
tiempo de iniciarse la liquidacin, y aquellos otros que sean necesarios para satisfacer a los
acreedores. Naturalmente, que los liquidadores no podrn actuar en contradiccin con su
mandato y, por consiguiente, no son vlidas las condonaciones de deudas, las liberalidades.
la renuncia a la prescripcin concedidas sin contraprestacin" etctera.
Los liquidadores tendrn ta jacuttad de pagar lo que la sociedad deba.
11.8.3. VENTA DE LOS BIENES SOCIALES.

(Ordinal Ill del Art. 332 Com.)
La ley faculta a los liquidadores para la venta de los bienes sociales, con el fin de
realizar e/ activo de la misma. Todos los bienes Integrantes del patrimonio de la sociedad:
bienes corporales, derechos de contenido patrimonial, inmuebles y muebles, pueden ser
enajenados por los liquidadores, para convertirlos en numerario. y facilitar asila labor de
divisin del haber social entre los socios. A el/o se refiere el ordinal tercero del artculo 332
Com, que habla de vender los bienes de la sociedad. Sin embargo, no debe estimarse sta
como. una nota esencial, porque bien pudiera suceder que por di.. . . ersas circunstancias, desde
la voluntad de los socios hasta la imposibilidad de enajenacin, dicha conversin resultase
imposible o econmicamente perjudicial.
Los liquidadores debern enajenar los bienes en la medida que sea necesario para la
liquidacin misma; es decir, para poder satisfacer los acreedores, o bien si es posible,
repartir entre los socios el activo social restante.
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11.8.4. REPARTO PARCIAL DEL HEBER SOCIAL.

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Mientras dure el proceso de liquidacin los socios pueden acordar los

repartos parciales del haber social que sean compatibles con el inters de la
sociedad y de sus acreedores. El acuerdo se tomar por la mayora necesaria
para modificar el pacto social:
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El acuerdo sobre distribucin parcial deber publicarse en la misma forma y para los
mismos efectos que el acuerdo de reduccin de capital, as lo dispone el artculo 334 Com.,
que dice:
El acuerdo sobre distribucin parcial deber publicarse en la misma forma y

para los mismos efectos que el acuerdo de reduccin de capital. El acuerdo
no podr ejecutarse, mientras 110 !faya transcurrido un plazo igual al
sealado en el articulo 30, con iguales efectos a los que en el mismo se
expresan.
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Siempre que haya fondos suficientes, los liquidadores pueden convocar a la Junta
General, a fin de que apruebe el balance de liquidacin parcial correspondiente y se repartan
los fondos que estn disponibles, u sea que la liquidacin puede efectuarse por parte, segn
las circunstancias lo permitan.
.
Para que los liquidadores puedan repartir entre los socios los fondos que tengan
disponibles, es necesario que hayan satisfecho a los acreedores, porque es facultad de los
liquidadores hacer esta distribucin parcial entre los socios de acuerdo con sus derechos, de
la manera en que est acordada la escritura social () como decidan de comn acuerdo los
socios.
A efectos de establecer la cuota del activo correspondiente a cada cuota de

participacin o accin, debern los liquidadores acompaar al balance un proyecto o
propuesta de di.... isin del haber social. ese proyecto a propuesta deber indicar la parte que
corresponde a cada cuota de participacin o accin, atenindose a lo qlle del balance de
liquidacin parcial resulte.
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11.85. BALA,VCE F1NAL.
La situacin econmica de la sociedad y los resultados obtenidos en la explotacin de la

empresa de la que es titular, son circunstancias que deben poderse conocer siempre con
claridad y exactitud, en inters de la sociedad, de los socios, y especialmente de los terceros
acreedores sociales: su contenido debe reflejar con claridad y exactitud la situacin
patrimonial general de la sociedad y el resultado prspero o adverso del ejercicio social:
todos sus elementos contables deben estar de tal modo redactados que con una simple lectura
pueda obtenerse una exacta representacin de la situacin de la sociedad, y sobre estos
elementos, los socios pueden ejercer su derecho de informacin y aprobar o censurar. en su
caso, la labor desarrollada por los liquidadores en esta/ase liquidadora.
El balance, es el elemento contable fundamental del que luz de desprenderse con
claridad y exactitud la situacin econmica general de la sociedad en el momento de Sil
cierre. Su contenido es doble: por IIn lado recoge el activo de la sociedad y, de otro, el pasivo
que es exigible o no, la exigencia de exactitud y de claridad que debe prescindir la confeccion
del balance Izan llevado el la ley a establecer las partidas que deben consignarse en el activo y
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en el pasivo; y adems, los criterios de valoracin de las del activo, estos ltimos con el fin
de evitar valoraciones exageradas de los elementos patrimoniales que al ser comparado con
las del pasivo, arrojen la engaosa existencia de beneficios ficticios.
La ley ordena a los liquidadores que una vez terminada la liquidacin, formen el
balance final y que determinen adems, la cuota del activo social que deber repartirse por
cada cuota de participacin o por cada accin.
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La redaccin del balance final seala el trmino de lo que se podra llamar actividad
gestora de los liquidadores, y abre el camino a la ltima fase de su actuacin, consistente en
repartir a cada socio la parte que le corresponde en el haber social. El balance final de
liquidacin en realidad no constituye un verdadero balance, sino una cuenta de cierre.
El llamado balance final, a decir verdad no se trata de un balance sino de una rendicin
de cuentas de cierre que se opone al inventario y a la cuenta de apertura de iniciacin de las
funciones de los liquidadores, es una cuenta consultiva, sustancialmente distinta incluso del
balance de ejercicio de la gestin de los liquidadores.
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Como se ve, no es el balance de la liquidacin lo que se pide. sino el balance final, y por
consiguiente, desde un punto de vista lgico, los liquidadores pueden partir de su ltimo
balance aprobado por la Junta General de socios y de la cuenta del ltimo perodo de
liquidacin. Pero no es raro, aunque hayan existido balances intermedios que los
liquidadores para mejor demostracin de su gestin, partan del balance inicial para concluir
con el final de la liquidacin, cuando no alcanzan incluso a recordar el estado patrimonial
ofrecido por la ltima cuenta de los administradores, para explicar las diferencias existentes
con el inventario de apertura de la liquidacin.
. :
11.8.6. DEPUSITO DEL BALANCE F1NAL.

Adems de proceder por los liquidadores al depsito del balance final, una vez que ha
sido aprobado se establece que deben tambin hacer la publicacin del mismo, a ms tardar
dentro de los quince das siguierues a la fecha de su aprobacin. Dicha publicacin se har
mediante la incersin del contenido del balance en el Diario Oficial, lo que se hace con el
objeto de que se tenga conocimiento de parte de los interesados el desarrollo de la
liquidaci "l.
Para su depsito, los liquidadores presentarn a la Seccin de Legalizacin de Libros y

Registros de Balance del Registro de Comercio, un original y copia del balance final; en
dicha Seccin se solicita eel mandamiento de ingreso correspondiente, y se paga en la
Colecturlc Habilitada por la Direccin General de Tesorera; luego de haberse hecho el pago
respectivo se presenta nuevamente a la Seccin mencionada, para ser recibido, donde se
extiende una constanciq de recepcin.
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Lic. JulioCsar Martnez,
El contador del Registro de Comercio, analiza el balance en los siguientes aspectos,

verificndolo as:
a) El pago de derechos.
b) Su forma y contenido; naturalmente 'que deber reflejar activo y pasivo del
haber social, indicndose lo que le corresponda a cada socio.
c) Si el balance contiene las firmas y nombres de los liquidadores, contador y
auditor externo, en su caso.
Si no cumple con algunos de los requisitos citados, el Contador firma y sella una hoja
de observacin y enva las diligencias del balance a la Seccin de Archivo del citado Registro,
donde los liquidadores lo retiran previa presentacin de la constancia de recepcin, para las
correcciones del caso. Pero suponiendo que cumple con los requisitos ya establecidos, el
Contador firma y sella el balance y lo traslada a la Seccin de Reproducciones, donde los
numeran en lo referente a los folios que le corresponder en el Libro respectivo. Quedando
debidamente inscrito al fotocopiarlo para formar los libros de Registro de Balances. El Jefe
de la Seccin de Reproducciones firma el sello de inscrito y lo enva nuevamente ala Seccin
de Legalizaciones de Libros y Balances, donde lo anotan en la hoja de control, envindolo a
la Seccin de Archivo.
La Ley habla de depsito en el Registro de Comercio, pero en verdad, es que se procede
a la inscripcin del balance, para quedar registrado en el libro al cual se ha hecho referencia
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11.8.7. REGLAS PARA LA DISTRiBUCIN DEL REMANENTE.
Satisfechos todos los crditos de los terceros, debe cumplirse la ltima etapa del
proceso de liquidacion, que consiste en el reembolso de sus aportes a los socios, esto es. en la
distribucin entre ellos del remanente de los activos sociales.
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Hada este acto final convergen todas las operaciones que debe ejecutar el liqudador
en ejercicio de las funciones legales de su cargo. Porque no se trata solamente de que queden
canceladas las situaciones jurdicas creadas en el orden externo de la vida de la sociedad,
sino que stas han de liquidarse precisamente para poder liquidar las situaciones creadas en
el orden puramente interno, que es el que se relaciona inmediatamente con el contrato. ya que
este es obra directa de los socios.
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Los contratantes, vale decir los socios, son los que han dado origen al patrimonio
social, mediante sus aportes para el desarrollo de la empresa social, y los contratantes
mismos son los que, en ltimo anlisis, reciben los activos de ese patrimonio, libre ya de las
cargas o deudas contradas en ejercicio de la actividad social. Esta reversin o distribucin
de los activos sobre la cual pueden disponer los asociados segn sus propias conveniencias
ofrece, sil/ embargo, algunos aspectos que, como los siguientes, merecen 1111 comentario
separado.
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a) La distribucin debe hacerse en dinero efectivo; por eso han de ser vendidos t<:.p
los activo~ sociales, Las distrib~ciones "', esp~~ie slo pueden hacerse como una si"'Pti'iL;. '.
consecuencia de la forma especial de liquidacion que hayan acordado legtimamente los.; .:s o c i o s ' : - b) Debe hacerse una distincin entre lo que es el reembolso del aporte propiamente:
dicho y lo que es la distribucin de utilidades finales o de liquidacin. Porque una cosa es el capital pagado y otra las utilidades que por cualquier concepto tenga acumulada la sociedad,
al tiempo de la disolucin. La suma equivalente al capital es propiamente lo que debe
distribuirse en primer lugar, a ttulo de reembolso del aporte. Si hecho este reembolso, queda
aun alguna suma disponible, tal superavit debe distribuirse como una utilidad final o de '..
liquidaci '1.
e) El reparto del remanente, debe hacerse entre los asociados en proporcin al valor de
su correspondiente aporte, si otra cosa no se ha estipulado expresa y vlidamente entre ellos:
porque es natural que se considere la forma en que se ha contribuido a laformacin delfondo
social utilizado en el desarrollo de la empresa social, esto es que se asuma un riesgo
proporcionado a esa contribucin. Debe aclararse que es el valor del aporte es el que ha de
tenerse en cuenta para medir el derecho del socio en la distribucin, porque hyase pagado
en su integridad o no, ese valor es la medida del riesgo asumido, ya que la obligacin
contraida por el aportante representa un crdito que, como verdadero activo social,. puede
hacerse efectivo no slo durante la existencia de la sociedad, sino tambin durante -la
liquidacin.
d) El pago de la cuota correspondiente a los socios debe hacerse al mismo tiempo para
todos el/os. si no los hay con derecho preferencial al reembolso de su aporte. Porque debe
salvarse la "par condio) en que, por regla general, se encuentran todos los socios ante las
resultas de la empresa social, para que no se altere, en provecho o en perjuicio de ninguno, la
vocacin comn de todos a las ganancias y a las prdidas sociales, lo cual no impide, desde
luego, que se hagan pagos parciales a todos los asociados, a medida que se vayan
recuperando o realizando los bienes sociales, para que no hay fondos ociosos en poder del
liquidador y para facilitar una venta hecha en mejores condiciones respecto de los bienes que
no sea posible realizar inmediatamente.
Todo esto es posible, si se hace en forma igual para todos los socios, de manera que
todos se beneficien de los fondos disponibles y todos sufran los riesgos de venta de los dems
bienes, en proporcin a su derecho, si otra cosa no se ha pactado o resuelto legtimamente.
Porque cancelado el pasivo externo, los asociados gozan de completa libertad siendo
legalmente capaces, desde luego para regular el ejercicio de sus propios derechos, en forma
de rdenes o de instrucciones para el liquidador, pactadas en el contrato social o adoptadas
unnimemente, o por un simple acuerdo mayoritario, si ste ha sido previsto expresamente en
el mismo pacto social.
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Lic. Julio CsarMartinez.
En la liquidacin de las sociedades de personas, los liquidadores procedern a la

distribucin del remanente entre los socios, con sujecin a las reglas establecidas en el
artculo 335 Com., que dice:
En la liquidacin de las sociedades de personas, una vez paga(!as las deudas
sociales, el remanente se distribuir entre 'os socios conforme a las
siguientes reglas:
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l.
Si los bienes que constituyenel haber social son fcilmente divisibles, se
repartirn en la proporcin de cada socio en la masa comn.
JI. Si entre los bienes que constituyen el activo social se encontraren los
mismos que fueron aportados por algn socio u otros de idntica
naturaleza, dichos Melles debern ser entregados de preferencia al
socio que los aport, si se puede realizar cmodamente y el pacto social
lo permite
IJI. Los bienes se fraccionarn en Las partes proporcionalmente respectivas,
compensndose entre Los socios las diferencias que hubiere,
n,: Una vezformados los lotes, el o los liquidadores convocarn a los socios
a una junta, en la que se les dar a conocer el proyecto respectivo, y
aquellos gozarn de un plazo de ocho das hbiles a partir del siguiente
ala fecha de la junta, para solicitar modificaciones, si creyeren
perjudicados sus derechos.
~
Si los socios manifestaren expresamente su conformidad, o si durante el
plazo que se acaba de indicar 110 formularen observaciones, se les
tendr por conformes con el proyecto y el o los liquidadores harn la
respectiva adjudicacin, otorgndose, en su caso, los documentos que
procedan.
VI.
Si durante el pl(J'zo a que se refiere el numeral IV, los socios
formularen observaciones alproyecto de divisin, el o los liquidadores
convocarn a una llueva junta, en el plazo de ocho das, para que, de
comn acuerdo, se hagan al proyecto las modificaciones a que haya
lugar; y si 110 fuere posible obtener el acuerdo, el o los liquidadores
adjudicarn el lote o lote respecto de los cuales hubiere
disconformidad, en comn Q los respectivos socios,' y la situacin
jurdica resultante entre los adjudicatarios se regir por las reglas de la
copropiedad.
En [a liquidacin de las sociedades de capital, los liquidadores procedern a la

distribucin del remanente entre los socios, con sujecin a las reglas establecidas en el
artculo 336 Com.. que dice:
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En la liquidacin de las sociedades de capitales, los liquidadores procedern

a distribuir entre los socios el remanente, despus de pagadas las
obliguciones sociales, con sujecin 1I las siguientesreglus:
tEn el balance filial se indicar la parte que a cada socio le corresponde
en el haber socia/o
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Ttulo Prelim inar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
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Relacionado con la anterior disposicin, en cuanto a la sociedad annima, el artculo

337 Ca.. dice:
Aprobado el balance general, los liquidadores procedern a hacer a los

accionistas los pagos que correspondan, contra entrega de las acciones.
Asimismo el artculo 338 Com., dice:
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- 1
.
Las sumas que pertenezcan Q los accionistas y que no fueren cobradas en el

transcurso de dos meses, contados desde la aprobacin del balance final, se
depositarn en una institucin bancaria, a la orden del accionista si la
accin fuere nominativa, o de quie" presente el.titulo, si fuere al portador,
para cuyo efecto se indicar su nmero.
Si transcurren cinco aos sin que ninguna persona reclame la entrega de las
cantidades depositadas, la institucin bancaria deber entregarlas al centro .
de beneficencia pblica que designe la Secretara de Salud Pblica y
Asistencia Social.
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]
:]
Se podra decir que este es el verdadero fin de la liquidacin, pues se da cuando estn
satisfechas todas las obligaciones, resueltas todas las pendencias judiciales y
administrcutvas, y distribuido entre los socios el activo social neto, y los socios den su
aprobacin a la cuenta final de liquidacin y divisin, que al efecto les presentaran los
liquidadores.
Aprobada la cuenta final por los socios, ces toda relacin por parte de stos contra s
recprocamente y contra los liquidadores, salvo las acciones a que hubiere lugar por errores
o fraudes descubiertos posteriormente en dicha cuenta.
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J
J
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Dicho balance se publicar y quedar, as como los papeles y libros de

la sociedad, a disposicin de los accionistas, quienes gozarn de un
plazo de quince dias, a partir de la ltima publicacin, para presentar
sus reclamaciones a los liquidadores.
Transcurrido dicho plazo, los liquidadores convocarn a una junta
general de accionistas, para que aprueben en definitiva el balance.
Estajunta ser presididapor uno de los liquidadores.
11.10. OTORGAMIENTO DE ESCRITURA DE LIQUIDA CIN.
Como la sociedad normalmente debe estar inscrita su constitucin en el Registro de

Comercio, contina existiendo en santo que no se anuncie al pblico su extincin, por eso es
que se dispone que una vez se practique el balance final de la liquidacin, y que sea discutido .
552
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Textos Juridicos Uni versitarios
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y aprobado por los socios, se deposite en el Registro de Comercio y se publique, luego se

procede al otorgamiento de la escritura pblica de liquidacin.
La sociedad queda extinguida una vez se inscriba dicha escritura de liquidacin,
cancelando los asientos relativos a la misma
Si la personalidad jurdica comienza en el momento en que se inscribe en el Registro,
lgicamente la cancelacin de las inscripciones debe reputarse necesaria para poner fin a la
personalidad que la ley le ha conferido. Cierto que una sociedad totalmente liquidada, que
haya repartido entre los socios el patrimonio social, ser una sociedad vaca J' desprovista de
contenido, pero en tanto no se cancelen las inscripciones subsistir la forma social y la
personalidad surgida precisamente por virtud de la tnscrtpctn. Si se admitiese que el ente
jurdico social pudiera desaparecer antes de la cancelacin de sus inscripciones registrables.
podran correr riesgo los derechos de terceros amparados precisamente por el Registro. Por
eso la ley ordena a los liquidadores que realicen, como punto final de su misin, el
otorgamiento de la escritura de liquidacin, para que se proceda a la cancelacin de los
asientos referentes (1 la sociedad extinguida.
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Disuelta una sociedad de personas y estando todos los socios de acuerdo

sobre la forma en que huya de liquidarse el haber social, podrn otorgar
desde luego la escritura de liquidacin mediante la concurrencia de todos
ellos, siempre que previamente se cancelen la... (leudas sociales.
11.11. DEPOSiTO DE DOCUAfENTOS, LIBROS y PA PLLE'.,' DE LA SOC1FDA D.
En el plinto de acta de aprobacin final debe dejarse constancia del lugar donde
qudenlos libros, documentos y papeles de la sociedad; (/1 efecto, el artculo 340 inciso
segundo del Cdigo de Comercio manifiesta:
Los documentos sodales, los libro... y papeles de la sociedad, se depositar"
en u/la institucin bancaria (1 en la persona qu designen la mayora de los
socios; el depsito durar diez mios. Si no se hiciere la designucin, se
depositarn en el lugar que el Juez competente designe.
El tercer inciso de dicho artculo estipula:
Si {ti liquidacin hubiere sido judicial, el depsito se realizar siempre, en el
lugar que el Juez. competente designe.
Asimismo, el artculo 342 Com., dice:
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Al inscribirse en el Registr de Comercio la escritura de liquidacin de una

sociedad, se cancelarn lS inscripciones de las escrituras de constitucin y
modificacill de la misma y de sus estatutos si los hubiere.
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CAPITULO XI1
SOCIEDADES NULAS E IRREGULARES
(Arts. 343- 357)
12.1.
GENERALIDADES.
Bajo el ttulo de Sociedades Nulas e Irregulares trata el Cdigo de Comercio

salvadoreo, en el Captulo XII, Ttulo IL del Libro 1, refirindose a las sociedades que
adolecen de invalidez en su contrato social, o bien de irregularidades en su funcionamiento.
Se trata de una serie de casos de distinta naturaleza jurdica pero que tienen en comln las
circunstancias de ocasionar a la sociedad su disolucin forzosa.
En algunas legislaciones extranjeras, como la de Francia por ejemplo, incluyen en
este Captulo especficamente a las sociedades de hecho, y as se titula el Capitulo en su
legislacin "De las Sociedades de Hecho y de las sociedades irregulares "; distinto es en
nuestra legislacin. en donde el referido Captulo se denomina "Sociedades Nulas e
Irregulares". Ambos trminos, Suciedades de Hecho y Sociedades Irregulares, no obstante de
ser diferentes, suele confundirseles y hasta se emplean como sinnimos. A este respecto
Emilio Langle y Rubio dice: "Las sociedades de hecho son el gnero mientras que las
sociedades irregulares son una especie: por lo consiguiente, sus consecuencias SOI1 tambin
diferentes. Las sociedadesde hecho son las que no han cumplido con los requisitos legales de
cualquier clase que sea, ya sea de forma o de fondo, y que a causa de ello la Ley las considera
nulas. Las sociedades irregulares, son las que han omitido las formalidades constitutivas,
como son fa escritura pblica o su inscripcin en el Registro de Comercio. Para la legislacin
espaola, los vicios o la ausencia de las condiciones de fondo de la sociedad (requisitos
esenciales del contrato) sitan en el terreno de la nulidad; pero la carencia de los requisitos
de forma originan la simple irregularidad".
Segn el cruerio de reconocidos mercantilistas como Vivante, Manara Ferrara. etc.
este trmino de "sociedades de Hecho" es completamente inapropiado, porque ello permite
pensar equivocadamente en una sociedad situada fuera del campo del derecho. incapaz de
producir efectos jurdicos. Aaden que las personas jurdicas existen slo en el derecho y pOI'
el derecho; de suerte que si falta el reconocimiento, slo hay una colectividad de individuos.
El Salvador, como ya .\e ha expuesto, el Captulo XII, Titulo Il, Libro 1 del Cdigo
de Comercio, por idntica razn, denomina a este Captulo "Sociedades Nulas e Irregulares"
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Fcilmente se puede afirmar entonces que debe declararse nula la sociedad a la cual
faltan cualquiera de los requisitos () formalidades exigidos por la ley para su existencia y
funcionamiento. Pero tal afirmacion resultara muy inflexible para que se acomode a las
distint~s necesidades reales que se presentan en la prctica constante de los comerciantes.
L'a constitucin perfecta de una sociedad supone el cumplimiento de todos los requisitos
y formalidades previstos por la ley, y que por diversos motivos dejan a veces de cumplirse. La
sancin, claro est. es la nulidad que debe declararse: pero en este caso 110 puede muchas
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veces aplicarse los efectos normativos de la declaracin de nulidad, como es el de dar por no
celebrado el acto y volver las cosas a su estado original. Entonces cabe preguntarse Cmo
opera sobre el pasado esa declaracin de nulidad pues es un hecho de que esa sociedad ha
vivido y resultara injusto y muchas veces imposible hacer que desaparezca por completo
circunstancias e intereses creados por la sociedad fundada en tales trminos. No puede pues
negarse todos sus efectos jurdicos con la afirmacin de que dicha sociedad no pudo tener
existencia alguna. Esta posicin rigorista se atena mediante la teora de la "Sociedad de
Hecho ", /.1 cual da el modo de solucionar prctica y equitativamente semejantes situaciones.
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Segn el mismo autor Langle y Rubio, la sociedad de hecho es "la que adoleciendo de
un vicio de nulidad, ha funcionado a pesar de ello durante un periodo de tiempo, y reclama
una especial disciplina. Esta sociedad no es nula ms que para el porvenir. No ha alcanzado
el grado de perfeccin suficiente para permitirle que contine su existencia; ms como ha
vivido ha de mantenerse su pasado. En suma, como no es una sociedad de derecho, es una
sociedad de hecho ".
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En este punto, cabe hacer la distincin entre sociedades de personas y sociedades de

capitales.
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En las sociedades de personas los vicios de constitucin legal no afectan a la validez

del contrato entre los socios, en cuanto a terceros las sanciones varan. En las sociedades de
capital, se puede distinguir un sistema preventivo y otro represivo. En este primer sistema
interviene la oficina que ejerce la vigilancia del Estado, la que observar y exigir que se
cumpla con las formalidades .legales. Esto sucede en la constitucin de sociedades por
acciones.
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En el sistema represivo, si para constituir la sociedad no se llenan los requisitos

legales. f: sociedad es nula, CO/1 responsabilidad de los socios fundadores y -de "los
administradores; y en muchos de los casos hasta se aplican sanciones penales.
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Con justificada razn. cuando la sociedad se ha exteriorizado por actos frente a

terceros, es indispensable reconocerle al contrato social ciertos efectos. para evitar,
especialmente, el perjuicio que pudiera ocasionar a los terceros acreedores de la sociedad Y
esto, como ya se ha expresado, hizo que el derecho mercantil creara la teora de la sociedad
de hecho, que excluye en cuanto a sus efectos. la inexistencia absoluta de la sociedad.
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Las sociedades irregulares son las que tienen 'un contrato vlido, pero que por su
funcionamiento irregular, o no apegado a las disposiciones de la ley, son un peligro para el
pblico que contrata con ellas, por lo que conviene concederles ciertos efectos que tengan
comojinalidad evitar tales perjuicios hasta donde sea posible. As, las sociedades irregulares
estn sujetas a un rgimen especial que comprende finalmente la liquidacin forzosa de la
sociedad
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La legislacin mercantil salvadorea comprende de manera expresa, por una parte, los
casos de invalidez del pacto social, y por otra, los de irregularidad en el funcionamiento de la
sociedad.
Todas las disposiciones referentes a las sociedades nulas e irregulares que aparecen
en el Captulo XII del Ttulo IL Libro J del Cdigo de Comercio Artculos 343 y siguientes,
son aplicables a todo tipo de sociedades sin distincin. Dentro de este Captulo se encuentra
contenida la teora de las sociedades de hecho, bajo dus categoras: J) Las sociedades cuyo
contrato social carece de validez; y JI) Las sociedades cuyo contrato social es vlido, pero
cuyofuncionamiento es irregular.
* Sociedades el/Yo contrato social carece de validez:

(sociedades nulas)
a) Sociedades con objeto ilcito o con causa ilcita. Esta causa puede constar en el
documento o bien comprobarse con posterioridad. Si no se expresa se presume lcita, salvo
prueba en contrario. Esta escritura no es inscribible en el Registro de Comercio, y si de hecho
se inscribe, puede declararse nula con efecto retroactivo. La accin de nulidad compete a
cualquier persona que compruebe inters en ello, o bien en inters de la ley, cuya
competencia es, entonces del Ministerio Pblico por medio de la Fiscala General de la
Repblica; y siempre que el Juez tenga conocimiento de ella debe declararse de oficio.
b) La falta de consentimiento de la mayora de los socios tambin produce nulidad.
Las reglas aplicables, en este caso, son las mismas del caso anterior, con la diferencia de que
aqui nace la obligacin de pagar daos y perjuicios a los socios que no hayan consentido. La
falta de consentimiento de un solo socio o de la mtnoria de ellos. no produce nulidad sino
nicamente la separacin del socio o socios que no hayan consentido, continuando vlida la
sociedad entre los restantes. Conforme a las reglas generales, aun en este caso, deber
pagarse a los socios que no hayan consentido, los daos y perjuicios qlte haya sufrido.
e) La sociedad que carece absolutamente de formalidades para su otorgamiento. En
semejante caso, la sociedad no tiene existencia legal; pero si aun asi funciona, de hecho
habr que darle alguna existencia legal a fin de proteger los derechos de los terceros que
hayan contratado con ellos de buena fe. Particularmente estos casos son de menor gravedad
que los anteriores, pues aqu hasta puede suceder que se omitan, sin perjuicio a nadie, las
formalidades exigidas por la ley para el otorgamiento de una sociedad, por lo que, antes de
procederse a la liquidacin y disolucin de una sociedad de hecho, el Juez sealar un plazo
para que formalice legalmente su contrato. Se da, pues, una oportunidad a los participantes
de la sociedad para que constituyan legalmente su sociedad. Por otra parte, en el presente
agregado, no se priva a los participantes de sus aportaciones, de tal manera de que despus
que se f'ancelen las obligaciones civiles frente a terceros, el remanente se distribuir
proporci'oo"lalmente en/re las personas que hayan hecho aportaciones a la sociedad de hecho;
pero como una sancin por haber quebrantado la ley, no se permitir, tambin aqu 1I los
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socios, aprovecharse de tal situacin recibiendo utilidades; de haberlas, stas se destinarn

para obras de beneficencia.
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d) Las sociedades que se otorgan sin llenar los requisitos que la ley exige para las de
su tipo. En este caso se enumeran las caractersticas siguientes:
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1. Mientras las deficiencias no hayan sido debidamente subsanadas, la escritura

pblica correspondiente no podr ser inscrita en el Registro de Comercio. Desde luego, existe
un plazo para ello.
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2. Si hubiera utilidades, aqu s sern distribuidas entre los socios.
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3. Si por ejemplo los socios no hacen sus aportaciones en el tiempo yen la proporcin
establecidos por la ley, puede presumirse razonablemente que se ha querido defraudar a la
sociedad, al grado de que la sociedad ya no puede ofrecer al pblico la misma garanta que al
efecto se requiere. Por ello el remanente, despus de cumplirse con las obligaciones civiles,
no puede distribuirse entre los socios, ni a ttulo de devolucin de sus aportes, ni a ttulo de
utilidades, sino que se destinar a obras de beneficencia.
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A las sociedades, en los trminos precedentes, tal como ya se ha expresado, se les

reconoce personera jurdica en lo que le perjudica pero no en lo que pudiera beneficiarles.
Los administradores o cualquier persona que de una u otra forma participen en el

funcionamiento de una sociedad de hecho, responden personal y solidariamente frente a
terceros por los compromisos sociales, y en algunos casos, hasta pena/mente.
En cuanto a las relaciones internas entre los socios. estas se resolvern de

conformidad con lo establecido por el pacto social, y si ha lo hay. de acuerdo a las
disposiciones legales de carcter supletorio.
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* Sociedades cuyo contrato social es vlido, pero cuyo

funcionamiento es irregular: (sociedades irregulares)
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A este respecto, la legislacin salvadorea contempla los siguientes las siguientes

situaciones:
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a) Sociedad cuya finalidades es la realizacin de actos ilcitos.
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Este caso es de considerable gravedad por cuanto se est ocupando a la sociedadpara

violar el derecho. Se presenta bajo dos especiales modalidades: 1. Actos que se consideran
ilcitos para cualquier persona que los realice; y 2. Actos que para realizarlos requieren de
una autorizacin especial llamadas comnmente por su naturaleza. actividades reservadas.
Cuando esta clase de actividades se ejecutan sin la autorizacin necesaria, se pone en peligro
al pblico y rayan en elfraude.
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La sociedad que se coloque en cualquiera de estas situaciones, amerita una disolucin

y liquidacin forzosa inmediatamente.
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ley.
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Cualquier socio puede gestionar judicial o administrativamente, la inscripcin de la

escritura respectiva, requisito necesario para la existencia legal de la sociedad.
c) Las sociedades que se dedican a actividades que no estn comprendidas en su

finalidad social.
b) Caso de que la escritura pblica respectiva no se inscribe en el plazo fijado por la
.,
Una sociedad puede adoptar libremente cualquier finalidad, pero debe hacerse
expresamente en el pacto social. Si desea por cualquier motivo cambiar su finalidad a que se
ha dedicpdo hasta una fecha determinada, puede hacerlo perfectamente amplindolo o
cambindolo, previo los requisitos que la ley establece, pues de lo contrario se colocara en
una situacin de irregularidad.
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El caso es que cualquier interesado puede exigir reforma, en cuyo caso, el Juez dar
un plazo determinado para hacerlo, pues de no efectuar tal modificacin se pondr
inmediatamente en liquidacin.
d) La sociedad que prolongue sus actividades sociales ms all del plazo fijado en la
escritura constitutiva. sin haber formalizado previamente la prrroga respectiva. Tambin los
sociedades que segn la ley estn afectadas de vicios que acarrean su disolucin, y que
oportunamente no han sido subsanados de permitirlo la ley, a fin de continuar su
funcionamiento regular, o bien a reconocerla con el objeto de entrar en liquidacin. Estas
sociedades continan funcionando en forma regular, mientras ninguna persona haga uso de
la accin de disolucin, o no se ponga voluntariamente en liquidacin. Demandada
judicialmente la disolucin. el Juez conceder un plazo como requisito previo para que la
sociedad regularice su existencia: y si la sociedad no lo hace dentro del plazo dicho, el Juez
la la pondr inmediatamente en liquidacin.
:...J
e) La sociedad que por cualquier circunstancia quedare reducida a un solo socio, por
tal motivo deja de existir; pero esta circunstancia se da en la legislacin salvadorea si se
dejan transcurrir tres meses sin que se hayan traspasado alguna participacin social a otra
persona. Si no se hace, la sociedad subsiste o mejor dicho se convierte en una empresa
mercantil individual, perteneciente al nico socio. Esta empresa individual ser de
responsabilidad ilimitada o limitada segn era la sociedad de que proviene. Ahora bien, la
conversin se efecta automticamente, pero el titular tendr la obligacin de otorgar los
documentos necesarios para legalizar su situacin dentro del plazo sealado por la ley, pues
si no lo hbce, se tornar en sociedad irregular y consecuentemente se pondr en liquidacin
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forzosa. I
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12.2.
REGUUCIN LEGAL.
Como ya se ha expresado, es el Captulo XIL Ttulo 11, Libro 1 del Cdigo de

Comercio, artculos 343 y siguientes, en donde se encuentra con amplitud, reguladas las
situaciones que en la prctica pueden presentarse relativo a las sociedades nulas e
irregulare.s. Se ha dicho tambin que esas disposiciones son de carcter general, ya que son
aplicables a todo tipo de sociedades sin distincin alguna. Se procede entonces al anlisis de
tales disposiciones.
* Artculo 343 Com.:

La sociedad que tenga objeto ilcito es nula; su escritura no podr inscribirse
en el Registro de Comercio. Si de hecho fuere inscrita, podr ser declarada
nula con efecto retroactivo, a pesar de lo establecido en el articulo 25.
La accin de nulidad podr ser ejercitada por cualquier persona que
compruebe inters o por el Ministerio Pblico, y tendr como consecuencia la
disolucin y liquidacin de la sociedad, sin perjuicio de la responsabilidad
penal que procediere. La nulidad deber ser declarada de oficio, en todo caso
en que el Juez tenga conocimiento de ella.
El Juez que decrete la nulidad podr practicar por si mismo la liquidacin o
designar un liquidador; en este caso, deber or previamente a la oficina que
ejerce la vigilancia del Estado y la designacin recaer, si ello fuere posible,
en una institucin bancaria.
El importe resultante de la liquidacin se aplicar
al pago de la
responsabilidad civiL El remanente, si lo hubiere; se destinar a la institucin
de beneficencia pblica de la localidad en que la sociedad haya tenido su
domicilio, ajuicio del Juez.
.
La sociedad como contrato que es, debe llenar requisitos formales y esenciales
exigidos a todo contrato por el derecho comn; tales requisitos, como ya se ha expresado son
los que menciona el artculo la capacidad de los otorgantes, el consentimiento no viciado de
los mismos, causa lcita, objeto lcito y adems el hecho de observar las formalidades
prescritas por la ley.
- Capacidad de los Otorgantes:
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por si misma y sin el
ministerio o la autorizacin de otra; y que toda persona es legalmente capaz exceOpto
aquellas que la ley declara incapaces.
Luego, y por sus efectos, existen incapacidades absolutas e incapacidades relativas.
Ejemplo de incapacidad absoluta: los dementes, los impberes y los sordos que no puedan
560
:. Julio Csar Martnez,
rse a entender de manera indudable. Inc. 1 0 Art. 1318 C). Ejemplo de incapacidad relativa:
menores de edad. En materia mercantil, son capaces de celebrar contrato social los
merciantes y los que de acuerdo al derecho comn tienen capacidad legal para obligarse
r si mismos.
-- Consentimiento no Viciado:
El consentimiento, tal como ya se ha expresado, es la declaracin de voluntad tendiente
roducir determinadas consecuencias de derecho. Esta declaracin de voluntad no debe
'olecer de vicios, tal como tambin ya se ha expresado, o sea que no debe adolecer de error,
irza y dolo. Su existencia, lgicamente, repercute en la manifestacin de la voluntad,
.luyendo, por supuesto, en la voluntad de asociarse.
.. Causa Lcita:
No puede haber obligacin sin una causa real y lcita, aunque no es preciso que se
irese. Ca lisa, es el motivo inmediato que induce a contraer la obligacin. Entonces causa
tita es la prohibida por la ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico.
vusa del contrato de sociedad, es la finalidad que persiguen las partes, es decir, el fin comn
carcter economice que se traduce en una participacin en las ganancias y prdidas de la
.iedad.
- Objeto Lcito:
Tamoin ya se ha expresado que toda declaracin de voluntad debe tener como objeto
o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso o su tenencia pueden ser
'eto de la declaracin. (Art. 13JI C].
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Esta disposicion confunde lo que ese objeto del contrato con lo que constituye el objeto
la obligacin. El objeto del contrato es la obligacin de aportar, el objeto del aporte es su
itenido, lo que se aporta, que se traduce en un dar, hacer o no hacer alguna cosa. Exist?
es entre ambos trminos, una correlacin de causa a efecto, en donde el contrato es la
tsa y la obligacin la especie.
,
El crontrato nicamente genera obligaciones" derechos personales o crditos.

nsfiereel dominio, pues esto se verifica por un acto posterior que es la tradicin.
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Segn el artculo 1JJ3 C. hay un objeto ilcito en todo lo que contraviene al derecho
olico salvadoreo; y segn el artculo J 335 del mismo Cdigo, hay un objeto ilcito en la
ijenacion: a) de las cosas que no estn en el comercio; b) de los derechos y privilegios que
pueden transferirse a otra persona. como son por ejemplo, los alimentos y el derecho de
, y habitacin: y e) de las cosas embargadas que se enajenan sin el consentimiento de las
'tes o del Juez. Esto es en lo civil; ahora desde el plinto de vista mercantil se dice que
eto, es /a cosa que el socio debe dar, ya sea en dinero. o en especie; o tambin el hecho que
ocio debe hacer. cuando se trata de un socio industrial.
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Concluyendo: objeto del contrato de sociedad. es precisamente la aportacin de los

socios a ia sociedad. Si se trata de aportacin de cosas, deben existir naturalmente, estar con
el comerc.io, y ser determinados o determinables. Si se trata de hechos, deben ser posibles y
lcitos.
Los requisitos formales de la escritura de constitucin son dos: a) que la constitucin
conste en escritura pblica; y b) que se inscriba sta en el Registro de Comercio. Estos dos
elementos sern estudiados ms ampliamente cuando se comente el artculo 346 Como
El articulo 343 en estudio contina manifestando: "La escritura- de una sociedad nula,
no podr inscribirse en el Registro de Comercio"; y ello con sobrada razn porque para que
la sociedad surta plenos efectos es indispensable la inscripcin correspondiente, pues es
precisamente el Registrador de Comercio el funcionario encargado de calificar el
cumplimiento de las formalidades y requisitos esenciales para la existencia y constitucin de
toda sociedad. Y si aun as se inscribiere, la misma disposicin determina la sancin, cual es
la declaratoria de nulidad con efecto retroactivo, mediante juicio sumario mercantil
declarativo, pero sin perjudicar a las personas que hayan contratado de buena fe con la
sociedad.
La accin que confiere la nulidad es de derecho pblico puesto que puede intentarla,
por una parte cualquier persona que pruebe inters en ello, y por otra, el Ministerio Pblico
en inters de la ley. Y se considera de tal gravedad, que tambin el Juez, teniendo
conocimiento de la existencia de la causal de nulidad de la sociedad, puede decretarla de
oficio, con sus consecuencias inmediatas de disolucin y liquidacin; y esto sin perjuicio de
las responsabilidades penales que procedan en contra de aquellas personas que resultan
responsables de fraude.
La disolucin puede ser parcial o total, como ya se ha expresado. La primera es la
extincin del vnculo jurdico que liga a uno de los socios con la sociedad; y la segunda. es el
fenmeno previo a la extincin de la sociedad mediante la fase final de liquidacin, en donde
la sociedad conserva su personalidad moral y los socios el carcter de tales; en esta fase no
termina el negocio jurdico ni ninguna de las relactones juridicas creadas. sino pues hasta el
proceso final de liquidacin.
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J:
El Juez puede practicar la liquidacin de la sociedad designando a un liquidador si no

'lo hace por s mismo; y en caso de nombrar un liquidador, deber or previamente a la
Oficina que ejerce la vigilancia del Estado, o sea la Superintendencia de Obligaciones
Mercantiles.
"]
Finalmente, el importe resultante de la liquidacin servir para cancelar las

obligaciones civiles de la sociedad, y en caso de haber algn remanente, debido a la
culpablidad de los socios, no se les entregar a ellos sino que se destinar a fines de
beneficencia.
562
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* Artculo 344:
La sociedad que tenga causa ilcita tambin es nula, ya sea que la causa conste
en el instrumento o que se establezca con posterioridad por cualquier medio
legal de prueba, y le sern aplicables las disposiciones del artculo anterior.
Si 110 se expresare la causa en el instrumento, se presumir lcita mientras no
se pruebe lo contrario.
Este artculo se refiere a las sociedades que tienen una causa ilcita. Tambin deben
zlararse nulas mediante el juicio sumario mercantil declarativo. Ejemplos: la promesa que
cen los socios de pagar una deuda fictcia, de recompensar parla comisin de un delito, ()
-n por un hecho inmoral o contrario al orden pblico establecido.
La causa ilcita puede constar en el instrumento constitutivo de la sociedad, o bien
ede establecerse posteriormente a su constitucin, "pnr cualquier medio legal de prueba ".
lora bien. cuando se trata precisamente de estas causas ilcitas que no constan en el
ntruto, se establece una presuncin legal, en el sentido de que si no se expresa en el
.trumento la causa, se presume Sil licitud mientras no se demuestra lo contrario. Este
rcepto tiene estrecha relacin con el conocido enunciado jurdico de que, ninguna persona
culpable mientras no se le pruebe lo contrario. Tambin aplicable a las personas jurdicas
mo son fas sociedades.
* Artculo 345 Com.:

El artculo 3.Jj Com.. dice:
La falta de consentimiento de la mayora de los socios invalida el contrato
social.
La accin para que se reconozca la invalidez, corresponder al socio o socios
perjudicados, o al Ministerio Pblico. En este caso se aplicar lo dispuesto en
el artculo 343, tanto en lo que respecta la forma de practicar la liquidacin
como el destino de los fondos resultantes de la misma. La responsabilidad civil
que deber cubrirse, comprende la devolucin de los aportes y la
indemnizacin de perjuicios a los socios que 110 hayan consentido.
La falta de consentimiento de un socio o de la minoria (le ellos, se regular por
lo establecido en el inciso segundo del artculo 26. (ya transcrito)
Ya se ha visto tille son tres los vicios del consentimiento: error, fuerza y dolo.
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Error:
Ha quedado establecido el concepto de error; asimismo ha quedado establecido que ~l
error puede ser de tres clases: error de derecho, error de hecho y error en las personas.
Se enfoca en esta oportunidad esas tres clases de error a la luz del Derecho Civil, ya que
sobre los requisitos de validez del consentimiento en materia mercantil, valen y por ende Son .
aplicables las normas del Cdigo Civil.
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El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento.
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El error de hecho s vicia el consentimiento en los siguientes casos: a) cuando recae

sobre la especie de acto o contrato que se celebra; b) sobre la identidad de la cosa especfica
de que se trata; y e) cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto
o contrato, es distinto del que se cree.
En principio, se afirma tambin que el error en la persona no vicia el consentimiento

sino cuando esa calidad haya sido el motivo especial para contratar.
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Fuerza:
La fuerza para que vicie el consentimiento, requiere de una intensidad tal que sea capaz
.de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta sus
condiciones personales, como edad, sexo y educacin.
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Tambin constituye fuerza- el justo temor de ver expuesto un pariente cercano a un mal
irreparable y grave; y lafuerza, no espreciso que sea ejercida por el que se aprovecha de el/a
sino por cualquier persona con el objeto de obtener el consentimiento.
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Dole:
El dolo, para que vicie el consentimiento, es preciso que sea obra de una de las partes
contratantes, y adems, que claramente aparezca que sin l no se hubiera celebrado el
contrato de que se trate.
A este respecto se puede afirmar tambin que el dolo que no rena esos dos requisitos'
solamente da lugar a reclamar la indemnizacin de perjuicios en contra de las personas que
lo han cometido, o bien en contra de las personas que se han aprovechado de l; en contra de
los primeros por el total de los perjuicios causados, y en contra de los segundos, por la
cantidad equivalenie al provecho obtenido.
Tambin ha quedado establecido que uno de los elementos indispensables para la
validez del contrato de sociedad es el consentimiento no viciado de los socios. Influye en la
validez de la declaracin de voluntad de los socios, involucrando el contrato social, el
564
Julio Csar Martnez.
sentimiento dado por error, por la fuerza o por dolo, invalidez que va desde la nulidad
ttiva hasta la plena inexistencia del acto producido, como lo es el contrato social. La falta
ionsemimiemo de un solo socio, o de la minora de ellos no produce nulidad La sociedad
tina vlida con los dems socios que hayan consentido legalmente, producindose la
aracin del socio o socios minoritarios
La accin de invalidez de una sociedad por V1ClOS en la declaracin de voluntd
responde por una parte a los socios perjudicados, y por otra, al Ministerio Pblico en
irs de la ley.
Se debe observar tambin que cuando se produce la separacin de un socio o de la
ioria de ellos. y sus aportaciones sean condicin indispensable para la existencia de la
'iedad de acuerdo a su finalidad, se produce irremisiblemente la disolucin de la sociedad.
* Articulo 346 Com.:
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La sociedad que careciere absolutamente de formalidades para su
otorgamiento, 110 tiene existencia legal, pero la. adquirir al contratar con
terceros en los trminos que se indican en el articulo 348.
Los interesados o el Ministerio Pblico tendrn accin para pedir al Juez
competente que proceda a liquidar la sociedad. Previamente a la liquidacin el
Juez sealar un plazo dentro del cual la sociedad deber constituirse con las
formalidades legales, si se quiere evitar su tiquidacin: Este plazo no podr ser
menor de noventa dias, ni superior a ciento veinte.
El importe resultante de la liquidacin se aplicar al pago de la responsabilidad
civil y el remanente, si lo hubiere, ser repartido entre las personas que
hicieron aportes a la sociedad de hecho, a prorrata de los mismos. Ningn
aportante podr recibir ms del valor por l aportado; si hubiere utilidad, sta
se destinar a la institucin de beneficencia pblica del lugar donde la
sociedad tenga su domicilio, ajuicio del Juez.
Esta carencia absoluta de formalidades para el otorgamiento de la sociedad. producen
invalidez del contrato social.
La ley exige ciertas formalidades para el otorgamiento de la escritura de sociedad En
'e articulo se trata de la falta de todas y cada una de esas formalidades (carencia absoluta
formalidades).
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Existe, en general, a este respecto una doble exigencia, y son: a) la constitucin por el
ticulo 21 Com., es decir, que las sociedades se constituyen mediante escritura pblica; y b)
determinada por los artculos 24 y 25 Com., en cuanto ordena que la escritura debe
scribirse en el Registro de Comercio.
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Constitucin mediante escritura pblica:

Joaqun Rodrguez y Rodrguez, en su obra "Curso de Derecho Mercantil, Tomo 1", a
este respecto hace el siguiente cuadro-resumen.
Requisitos Personales:
Socios: Nombre, Nacionalidad, Domicilio.

Sociedad: Nombre Comercial, Domicilio, Duracin,
Finalidad.
Requisitos Reales
Capital.
Reserva
Aportaciones.
Requisitos Funcionales:
Sistema de
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de
de
nombramiento de
nombramiento
de
Es el artculo 22 Com., como ya se ha explicado, el que contempla los requisitos que

debe contener toda escritura social, adems de los prescritos particularmente para cada clase
de sociedad de que se trate.
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Administracin y
administradores.
Sistema de Liquidacin
liquidadores.
Distribucin de utilidades.
Casos de disolucin.
Inscripcin de la Escritura Pblica

En el Registro de Comercio:
Esta inscripcin, tal como ya se ha explicado, tiene una importancia especial, ya que de
acuerdo al' artculo 25 Com., una sociedad inscrita no puede ser declarada nula con efecto
retroactivo, en perjuicio de terceros.
,
En algunas legislaciones extranjeras como la Mexicana, para que una escritura social
Rueda inscribirse en el Registro de Comercio, se requiere previamente el trmite de
~a~ficaci."l judicial del instrumento, con audiencia del Ministerio Pblico, y es el Juez qu~en
pronuncia sentencia ordenando o no la respectiva inscripcin, segn que se haya cumplzdo
40n los requisitos legales o no. Este trmite de calificacin es de jurisdiccin voluntaria, y el
informe del Ministerio Pblico se reduce a la constatacin del fiel cumplimiento de la ley.
1
1
:
En El Salvador, cambia totalmente el sistema, puesto que no existe calificacin judicial
previa sino que son los Registradores de Comercio quienes califican, bajo su responsabilidad,
1:0."1 requisitos y formalidades extrnsecas del documento presentado para su inscripcin, as
tomo la capacidad y personera de los otorgantes y la validez de las obligaciones, todo de
conformidud con el tenor del respectivo instrumento, pues esta calificacin debe basarse en
los documentos presentados, as como de lo que aparezca en los dems asientos del Registro.
566
Textos Jurldicos Universitarios
La calificacin que deben hacer los registradores estar limitada a slo el efecto de ordenar o
no la inscripcin. As 10 dispone el artculo 15 de la Ley de Registro de Comercio, que dice:
Los Registradores calificarn bajo su responsabilidad:

l.
Los requisitos y formalidades exirinsecas del documento presentado.
Il.
La capacidad y personera del otorgante o de su representante, de
acuerdo con lo que aparezca del documento
111.
La validez de las obligaciones, de acuerdo con el tenor del respectivo
documento.
La calificacin se basar en 10.<; documentos presentados y en los
correspondientes asientos del Registro
La calificacin que de la legalidad de los documentos hagan Jos
Registradores, se entender limitada a efecto de ordenar o negar la
inscripcin.
.
Se observa tambin que el artculo 346 Como en comento, dice que la accion de
liquidacin se le confiere a los que prueben inters en el/o o al Ministerio Pblico, y
previamente a su liquidacin, el Juez sealar un plazo para que la sociedad se constituya
con las formalidades legales, si se quiere evitar su liquidacin..
Ahora bien, al liquidarse la sociedad, los fondos existentes se destinarn, en, en primer
lugar, a. cumplir con las responsabilidades civiles de la sociedad, y en segundo lugar, el
remanente ser repartido en proporcin a las aportaciones en/re los socios, a excepcin de
las utilidades si las hubiere, las que se destinarn afines de beneficencia.
La sociedad que se constituya sin los requisitos que la ley previene, y que establezca
relaciones jurdicas con terceras personas, tiene personalidad jurdica pero no en su favor
sino en contra, es decir, no en lo que lefavorece sino solamente en lo que le perjudique.
En este caso, as como en los dems casos en que el Cdigo de Comercio se refiere a la
responsabilidad civil de la sociedad y de los socios en particular, comprende: JO. Las
obligaciones contradas por el ente social en sus relaciones mercantiles con terceras
oersonas, es decir, con las personas que no forman parte constitutiva de la sociedad; y 2".
Compre~de tambin las obligaciones de stos frente a los socios no culpables (daos y
oerjuicios}. Y es por la razn de que la ley no quiere el perjuicio de las personas que de buena
han contratado con la sociedad; ni tampoco para los socios que no han incurrido en
responsabilidad alguna que haya provocado el funcionamiento irregular de la sociedad
'e
Por otra parte, se dice que los socios responden por las obligaciones sociales, en la
nedida establecida en la escritura social, es decir, limitada e ilimitadamente, segn la
iaturaleza de la sociedad de que se trate.
Tambin el Cdigo de Comercio, en SlIS distintas disposiciones del captulo en estudio.
'oncede accin al Ministerio Pblico para que promueva o intervenga en las diligencias
567
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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes .v sus Auxiliares
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tendientes a obtener la disolucin y liquidacin de una sociedad por funcionamiento

irregular,
El Ministerio Pblico est constituido por la Procuradura General de la Repblica y

por la Fiscala General de la Repblica, y de acuerdo a la Ley Orgnica de dicho Ministerio,
es la Fiscala la que interviene y promueve tales procedimientos. siendo propiamente el seor
Fiscal General personalmente o por medio de sus Fiscales Especificos quien interviene, pues
tanto el Registro de Comercio como la Superintendencia de Obligaciones Mercantiles, tienen
la obligacin a su vez de informar a la Fiscala General de la Repblica, para esos mismos
efectos, de la constitucin de una sociedad segn hayan recibido por su parte la comunicacin
respectiva
+ Articulo 347 Com.:

El artculo 347 del Cdigo de Comercio, dice:
La sociedad cuya escritura social no tiene los requisitos que la ley exige para
la clase de sociedad de que se trate, estar en las mismas condiciones
indicadas en los dos primeros incisos del artculo anterior mientras las
irregularidades no hayan sido subsanadas. La escritura social deficiente no
podr ser inscrita, en tanto sus deficiencias no hayan sido corregidas.
El importe resultante de la liquidacin se aplicar al pago de la
responsabilidad civil y el remanente, si lo hubiere, se repartir entre los
socios de acuerdo con la clusula pertinente de la escritura social. Pero si la
. deficiencia consiste en no haberse hecho las aportaciones de los socios, en
las fechas y en las proporciones que la ley exige, el remanente que quedare
despus de cubierta la responsabilidad civil, no se repartir a ttulo de
devolucin de aportaciones ni de reparto de utilidades, sino que ser
destinado a la institucin de beneficencia pblica del lugar donde la sociedad
liquidada haya tenido su domicilio, a juicio del Juez.
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Cuando se estudi las formalidades externas que la ley exige para la constitucin de toda
~ociedad. se dijo que una era que siempre deban constituirse por escrito y en escritura
pblica; . Y que en el artculo 22, se expresaban los requisitos que la escritura deba contener,
Pero tambin segn el ltimo inciso de este artculo 22, adems de los requisitos sealados, la
escritura deber contener los requisitos especiales que para cada clase de sociedad establece
el Cdigo de Comercio. . O sea que los requisitos sealados por el artculo 22 son de orden
general como ya se ha explicado, es decir los que toda sociedad debe llenar para su
otorgamiento en la escritura pblica respectiva. Pero tambin el Cdigo seala otros
'requisitos que segn la naturaleza de la sociedad que vaya a constituirse debe reunir.
Ejemplos: . J) La razn social de una sociedad en nombre colectivo deber formarse con el .
3)nomhre de todos los socios, pues de lo contrario, aloa los nombres de los socios que
figuren, deber agregarse la palabro ,.Y Compaa" () su equivalente. 2) En la escritura
constitutivu de una sociedad en comandita simple o por acciones, deber expresarse quienes
568
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son socios comanditados y quienes son' socios comanditarios. 3) Cuando se trata de una
sociedad de responsabilidad limitada, sea que se haya constituido bajo razn social o
denominacin, siempre deber agregarse la palabra "Limitada" o bien su abreviatura
"LTDA ", ,ascomo la obligacin impuesta al Notario autorizante de relacionar en la escritura
de constitucin, los datos del documento bancario que acreditan el depsito del capital social
lmite establecido por la ley, es decir, el cincuenta por ciento del valor de cada participacin
social con' un mnimo total de cien mil colones. 4) Si la que se constituye es una sociedad
annima, ~v por considerarlo de mucho inters, se recomienda el estudio del artculo 194 Com.
que corresponde a la constitucin sucesiva de la sociedad annima, contenida en las pginas
, 405 y siguientes de este Texto.
Tambin se tiene el caso contemplado en el artculo 309 Como (transcrito). En cuanto
determina que la escritura social de toda sociedad de capital variable, debe contener, adems
de los requisitos estipulados en el artculo 22 y los pertinentes a la naturaleza de la sociedad
de que se trate, las condiciones que se fijen para el aumento y para la disminucin del capital
de la sociedad.
Estos son pues, un ejemplo de cada una de las sociedades reguladas por el Cdigo de
Comercio, 'lo que presupone que habrn otros ejemplos a travs de las distintas disposiciones
del Cdigo. Entonces, las escrituras sociales que no hayan cumplido con sus requisitos
especiales, tampoco padrn inscribirse en el Registro de Comercio.
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El artculo en comento prcticamente coloca en la misma situacin a las sociedades que

carecen absolutamente de las formalidades exigidas por la ley para su otorgamiento, con las
sociedades que han cumplido con todos los requisitos generales pero que sin embargo les
faltan los exigidos por la ley para las de su clase; porque tambin stas carecen de validez o de
existencia legal, mientras las faltas no hayan sido subsanadas dentro del plazo fijado por el
Juez; y si ya se exteriorizaron frente a terceros, se les concede personera jurdica en lo que les
perjudique pero no en lo que les favorece. Sin perjuicio de las responsabilidades penales a las
que haya /ugar, los socios, los administradores, y en general, cualquier persona que haya
intervenido en su funcionamiento. responder frente a terceros, por las obligaciones sociales,
.
personal, solidaria e ilimitadamente.
I
Tamoin en este caso se concede a los interesados y al Ministerio Pblico, accin paro
solicitar l~ disolucin)' liquidacin de la sociedad.
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Respecto del importe que resulte de la liquidacin, se destinar, en primer lugar, al pago
de la responsabilidad civil de la sociedad; y el remanente, en caso de haberlo, se distribuir
entre los socios, segn se haya convenido en el pacto social. Aqui se presenta una salvedad. Si
por ejemplo, la deficiencia consiste en que los socios no hayan hecho sus aportaciones, ni en el
tiempo ni IJar la cuanta exigida por la ley, este remanente no se devolver a los socios, ni en
concepto f!e aportaciones ni en concepto de utilidades, sino que, como en otros casos, ser
destinado afines de beneficencia.
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* Artculo 348 Com.: .
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El articulo 348 del Cdigo de Comercio, dice:
Las sociedades a que se refieren los artculos anteriores, que se hubieren

exteriorizado como tales frente a terceros, tienen personalidad jurdica
nicamente en cuanto los perjudique, pero no en lo que pudiere
beneficiarles. Los socios, los administradores y cualesquiera otras personas
que intervengan en su funcionamiento, respondern por las obligaciones de
dichas sociedades frente a terceros, personal, solidaria e ilimitadamente, sin
perjuicio de las responsabilidades penales en que hubieren incurrido.
Las relaciones internas de estas sociedades se regirn por
pacto social
respectivo, si lo hubiere; en su defecto, por las disposiciones generales
contenidas en este Cdigo, segn la clase de sociedad de que se trate.
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Al comentar los dos artculos anteriores, qued expuesto tambin el contenido del
primer inciso de ste.
En el inciso segundo se refiere el artculo en comento, a las relaciones internas de los

socios en todos estos casos de funcionamiento irregular de una sociedad; es decir, se refiere
propiamer:te a la forma de decidir la situacin en que quedan los socios cuando se tenga que
disolver y liquidar la sociedad, por funcionamiento irregular: ms especficamente, se refiere'
a los derechos de los socios, ya sean stos de carcter patrimonial (a - derecho de participar
en el reparto de utilidades; y b - derecho de al disolverse la sociedad obtenga la entrega de
una parle del patrimonio de la sociedad); o bien. como les llama Roberto L. Mantilla Molina
en su obra denominada Derecho Mercantil, "Derechos de carcter corporativo, los cuales
son sumamente variados y que no pueden ser estudiados sino en relacin a la materia a que
se refieren. pero que en general se agrupan en dos categoras: a) poder para integrar los
rganos sociales; y b) derecho a obtener de algunos rgui10s sociales, la realizacin de actos
que permitan el ejercicio de otros derechos, como lo seria el derecho a convocar la Asamblea
de socios, etctera.
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Pues bien. a estos casos es que se refiere el articulo en comento. Y cabe preguntarse:
Cmo se resuelven en una sociedad las distintas situaciones planteadas entre los socios
respecto a los derechos patrimoniales y corporativos a que antes se ha hecho referencia?
Como qued expresado, pueden darse muchas situaciones que no sera posible prever,
sino en reiacion a la materia a que se refieren, como sera por ejemplo, lo relativo al plazo y
forma de distribuir utilidades, forma de nombrar liquidadores, todo lo concerniente a
responsabilidad civil, as como a la administracin y representacin legal de la sociedad,
etctera.
Al respecto, el artculo en estudio proporciona la respuesta, pues dice que se regir por
lo establecido en el contrato social; y en caso de no haberse previsto o regulado las
570
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particulares situaciones que se presenten, se aplicar las disposiciones generales del Cdigo
de Comercio, tomando en cuenta la naturaleza de la sociedad de que se trate.
* Artculo 349 Com.:

La sociedad que estando legalmente organizada ejecute actos ilcitos, ser

declarada disuelta y se liquidar inmediatamente.
La accin de disolucin compete a cualquier interesado o al Ministerio
Pbilco. El Juez deber decretarla de oficio al tener conocimiento de la
actividad lllclta. El Juez podr practicar por s mismo la liquidacin o
designar un liquidador; en este caso, deber or previamente a la oficina que
ejerce la vigilancia del Estado y la designacin recaer, si ello fuere posible.
en una institucin bancaria.
El importe resultante de la liquidacin se distribuir conforme o lo dispuesto
en e/ artculo 343.
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Este es un caso muy particular. Se trata de las sociedades que se han constituido
cumpliendo con todos los requisitos exigidos por la ley pero que sin embargo realizan
actividades reidas con la ley. con el orden pblico otn con las buenas costumbres.
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Ejemplo: Se constituye una sociedad colectiva de capital variable, y como finalidad se

establece la compra y venta de repuestos usados para vehculos. Se otorga la escritura
pblica de constitucin. luego se inscribe su testimonio en el Registro de Comercio, y
finalmente. se obtiene el permiso o autorizacin de la Polica Nacional para operar. (Se sabe
que en esta clase de negocios se requiere, para su funcionamiento del permiso e inscripcin
impuestos por la Polica Nacional, con el pretendido propsito de evitar fraudes en la
propiedad y circulacin de vehculos automotores. El caso es que por cada vehculo que se
compra pura venderlo por partes, deber darse aviso, y a la vez, remitir a la Policia
Nacional las respectivas placas y tarjeta de circulacin).' Pues con todas estasformalidades
comienza el operar la sociedad de que se ha hecho referencia. Pero es el caso que esta misma
sociedad se dedica, segn se ha establecido, a comprar vehculos rohados, a los que en forma
furtiva les cambian color y dems caractersticas, y as los venden, o bien, los desarman para
venderlos por partes.
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Suele estipularse en el pacto social la forma de nombrar liquidadores. pero habr

casos de que en vista de tal omisin se har el nombramiento, oyndose previamente a la
Oficina que ejerce la vigilancia del Estado. Se nombrar de preferencia como liquidador, se
SUpone por su solvencia y seriedad, a una institucin bancaria. Con el importe de la
liquidacin se pagarn, en primer trmino, las responsabilidades civiles. y el remanente' se
-lestinnr. a fines de beneficencia pblica.
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TtuloPreliminar - Los Comercantes V sus Auxiliares
Existen muchos casos ms, como cuando la sociedad se dedica al trfico de

estupefacientes, o a la trata de blancas, o tambin a actividades subversivas, etc. Lo
importante en este caso es comprender que procede la disolucin y liquidacin, con las
responsabilidades civiles y penales respectivas, de toda sociedad que se dedique a
actividades contrarias a la ley, al orden pblico o a las buenas costumbres, no obstante estar
formalmente constituida.
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* Articulo 350 Com:
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Lo dispuesto en el artculo anterior es aplicable a la sociedad que, sin la

debida autorizacin, se dedique o realice actividades que la requieran, tales
como operaciones bancarias, de almacenes generales de depsito, de ahorro
y otras similares.
.
Este es otro caso de caractersticas especiales. Se trata de sociedades organizadas

formalmente pero que, adems, ejercen actividades sin la debida autorizacin, es decir, que
se dedican a ciertas operaciones que requieren de permiso o autorizacin de organismos
oficiales especializados. Ejemplos: .
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a) Se organiza una sociedad annima de constitucin simultnea, cuya finalidad es la
compra y venta de bienes races. Resulta que una vez constituida esta sociedad se dedica
tambin a recibir depsitos de dinero del pblico y luego, con estos fondos, financia a
personas particulares la construccin, adquisicin, conservacin, reparacin o 'mejora de
viviendas, sin la debida autorizacin de la Oficina respectiva.
Al igual que el caso del artculo precedente, procede la inmediata disolucin y
'liquidacin de la sociedad, con las consecuencias civiles ya conocidas.
b) Se trata de otra sociedad annima formalmente constituida y que tiene como
'finalidad el transporte de mercaderas dentro y fuera del pas: pero que se dedica tambin a
:la custodia y conservacin de bienes muebles, expidiendo o emitiendo los respectivos

certificados de depsito, sin la debida organizacin y autorizacin del Ministerio de
Economa; pues se sabe que esa es una funcin exclusiva de los Almacenes Generales de
Depsito. Tambin debe disolverse y liquidarse
e) En general. todas las sociedades que deseen dedicarse ti las distintas operaciones
bancarias, o a invertir en sus operaciones fondos que reciben en depsito del pblico,
requieren de una organizacin especial, as como de la autorizacin del Ministerio de
Economa y de los controles respectivos.
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572
Textos Jurdicos Un iversitarios
d) Lo mismo se puede afirmar de las Compaas Aseguradoras o Resguardadoras. La

sociedad que opere sin la respectiva organizacin y autorizacin vendiendo seguros en sus
distintas variedades, tambin ser declarada disuelta y liquidada inmediatamente.
* Artculo 351 Como .

Siempre que en presente captulo se concede U/la accton al Ministerio

Pblico, deber ejercitarse por medio del Fiscal General de la Repblica,
quien est obligado a hacer uso de ella dentro de UJI plazo de tres meses de
haber tenido conocimiento del hecho que la motiva. La omisin del Fiscal lo
liar incurrir en las responsabilidades sealadas en el articulo 80 de la Ley
Orgnica del Ministerio Pblico, sin perjuicio de la obligacin de iniciar el
juicio.
l' se ha expresado que el Ministerio Pblico est constituido por la Fiscala General
de la Repblica y por la Procuradura General de la Repblica, instituciones que son
independientes la una de la otra en el ejercicio de sus propias atribuciones. pero que sin
'
embargo est obligadas a prestarse la necesaria cooperacin.
El Fiscal General de la Repblica tiene como atribucin, en/re otras muchas. promover
la accin civil o mercantil de declaratoria de nulidad absoluta de actos o contratos lJUt'.
adolezcan de ese vicio: ejercer toda accin popular establecida por la ley e intervenir en todo
asunto judicial, fiscal o administrativo de inters pblico. cuando las leyes secundarias
requieran expresamente su intervencin. Estas atribuciones corresponden asimismo a los
dems funcionarios. cuando el Fiscal General se las encomienda.
En cuanto al ejercicio de la accin mercantil que el Cdigo de Comercio concede al

Ministerio Pblico. particularmente en el Captulo de las Sociedades Nulas e Irregulares,
despus de expresar que es ejercida por el Fiscal General de la Repblica, personalmente o
por medio de sus delegados. se debe hacer la observacin siguiente: La Ley que regula la
actividad del Ministerio Pblico y especlficamente lo que concierne a la Fiscala General de
la Repblica no menciona ningn Departamento Mercantil que se dedique especificamente a
atender los asuntos concernientes a la Fiscala General en ese campo. Ello se debe al hecho
de que cuando se decret esa Ley en nuestro medio, las operaciones mercantiles no tenan el
mismo desarrollo que tienen actualmente; y ms aun, la vuelta completa y en forma de
revolucin que dio a los actos de comercio en general la nueva legislacin mercantil, tras un
cambio radical de los conceptos clsicos que resultaban caducos, esto indudablemente vino a
dar mucho movimiento al comercio en s. Es decir que antes era remota la intervencion de la
Fiscala General de la Repblica en asuntos mercantiles. por lo que razonablemente el
legislador no consider la necesidad, por In menos en esa poca. de crear todo un
Departamento e/lIe especificamente atendiera estos asuntos.
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En la actualidad, existe en la Fiscala un Departamento Mercantil, que por Cierto su

personal ya aparece en la Ley del Presupuesto de la Nacin.
En el artculo en comento, se incluye esta omisin por negligencia. entre las causas de
responsabilidad del Fiscal General de la Repblica. y que van desde daos y perjuicios hasta
la responsabilidad penal que quepa acompaada de la destitucin del funcionario
responsable, sin perjuicio de iniciar el juicio sumario mercantil de disolucin y liquidacin
de toda sociedad que funcione irregularmente.
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* Articulo 352 Com.
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El artculo 352 del Cdigo de Comercio. dice:
Siempre que en este. Capitulo se confiera accin al Ministerio Pblico, la

oficina que ejerza la vigilancia del Estado tendr las siguientes atribuciones:
l.
Facultad para intervenir provisionalmente a la sociedad, separar a sus
administradores y designar un interventor, quien ejercer sus funciones
hasta que el Juez competente decrete la liquidacin. Esta facultad no podr
ser ejercitada mientras no haya vencido el plazo que el Juez seale a la
sociedad para subsanar las . irregularidades, cuando haya lugar a-tal
sealamiento de acuerdo con la ley.
Il. Obligacin de poner en conocimiento del Ministerio Pblico cualquier
irregularidad que notare en el funcionamiento de las sociedades sometidas a
su vigilancia y que sea susceptible de dar origen a cualquier accin de las
indicadas en este Captulo.
La Superintendencia de Obligaciones Mercantiles como una dependencia del Ministerio
de Economa que es, de conformidad con el artculo 3 de su Ley tiene como atribuciones
respecto a la vigilancia de las obligaciones mercantiles. las siguientes: a) El funcionamiento,
transformacin, fusin. disolucin y liquidacin de las sociedades, excepto las sujetas a la
vigilancia de la Superintendencia del Sistema Financiero, a la Superintendencia de Valores y
a la Superintendencia de Pensiones; alas establecidas en el artculo 20 del Cdigo de
Comercio y las que sealen otras leyes; b) El funcionamiento de las sociedades extranjeras o
sus sucursales, que operen en el pas; e) El funcionamiento, modificacin. disolucin y
liquidacin de las empresas individuales de responsabilidad limitada, de conformidad a lo
establecido en el Cdigo de Comercio; d) Las actividades mercantiles, sujetas a su'
competencia por disposi~in expresa del Cdigo de Comercio y otras leyes.
Esta oficina del Estado funciona con su Superintendente asistido de rganos jurdicos,
econmicos, actuariales y de auditora, cuyos funcionarios son nombrados por el Organo
Ejecutivo en el Ramo de Economa.
En los casos del artculo en estudio, como se trata de sociedades de funcionamiento
irregular, la Superintendencia interviene a la sociedad. separa de su cargo a los
574
administradores, designando a un interventor, quien ejerce sus funciones hasta que se liquida
la sociedad, excepto cuando se trata de lafalta de formalidades subsanables, caso en que 110
se intervendr la sociedad mientras no haya transcurrido el trmino que el Juez concede a la
sociedad para llenar esos requisitos, y sin que la sociedad enmiende su irregularidad
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* Articulo 353 Com.
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Si la escritura social o sus reformas no se presentaren para Sil inscripcin en
el Registro de Comercio, dentro de los quince das siguientes CI su
otorgamiento,
cualquier
socio
podr
gestio narla
judicial
o
admlnistrativamen te.
Todo interesado o el Ministerio Pblico podr requerir judicialmente (/ toda
sociedad, la comprobacin de su existencia regular, El requerimiento,
adems de ser notificado personalmente, se publicar. Transcurridos cuatro
meses del requerimiento. sin que se haya comprobado la inscripcin en el
Registro, la sociedad se pone/re en liquidacin:
Todo Notario finte quien se otorgue una escritura de constitucin social o ele
reformas, deber advertir a los otorgantes la obligacin en que estn de
registrarla, los efectos del registro J' las sanciones impuestas por la falta del
mismo, El Registro de Comercio estar obligado a remitir mensualmente a la
ofici IUl que ejerza la vigilancia del Estado, u/la nmina de la inscripcin de
dichos instrumentos con la informacin correspondiente.
La facultad conferida al Ministerio Pblico, en el caso del presente artculo,
no concede a la oficina lJue ejerza la vigilancia del Estado la atribucin
consignada en el ordinal 1 del ortlculo anterior.'
LCI liqulducin se practicar de. acuerdo con las disposiciones contenidos en
el pacto social )', en defecto ele ellas, con las pertinentes ele este Cdigo.
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Conforme al inciso l" del articulo en estudio, la ley concede un plazo de quince diu.v,
contados a partir de la fecha del otorgamiento de una escritura de constitucion o reforma de
una sociedad. para presentar su testimonio al Registro de Comercio para la inscripcion
correspondiente. Esta obligaciou JlO se impone a persona determinada. por lo qU! puede
presentarla cualquiera, no obstante que se acostumbra que lo haga el Notario autorizante.
Puede darse el caso de que por cualquier motivo /10 S<! cumpla CO/1 esa obligacion. 1';/1 este
coso, se faculta a cualquier socio para que gestione judicialmente o en el propio Registro de
Comercio, la inscripciou respectiva. 17,'n este caso, presentando el testimonio, },' en aquel.
median le un juicio sumario mercantil declarativo en el que el Juez competente ordene
finalmente la inscripcion solicitada. segn el caso de que se trate.
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en el caso del inciso segundo, la accion de requerimiento de (IUf:! habla el articulo, SI!
concede al Ministerio Pblico, () 11 cualquier interesado que haya comprobado su interes. Se
trutct de exigirle u una sociedad qu compruebe SIi existenci legar. }' r;'UII() comprobaru Sil
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existencia legal una sociedad? Se comprueba mediante el testimonio de la escritura pblica-,

de constitucin o reforma debidamente. Y Cul es el trmite a seguir para requerir a una
sociedad en esos trminos? Se presenta, por parte del interesado o del Ministerio Pblico, la
solicitud en el Juzgado competente, pidiendo se prevenga a la sociedad de que se trate para
que compruebe, mediante los documentos respectivos, su existencia y funcionamiemo regular.
El Juez resuelve previniendo a la sociedad que lo haga, resolucin que deber notificarse
personalmente, por medio de su representante legal, y a la vez, ordenar su publicacin en el
Diario Oficial yen otro de circulacin nacional, por tres veces alternas en cada uno de los
diarios (.41'. 486 Com.) Transcurridos que sean cuatro meses, contados a partir del dia
siguiente de la ltima publicacin en el Diario Oficial y sin que la sociedad haya
comprobado su existencia en la forma legal correspondiente, se pondr en liquidacin,
atendindose a las disposiciones generales del Cdigo de Comercio relativas a la disolucin
y liquidacion, as como a las disposiciones particulares del presente captulo relativas a las
sociedades nulas e irregulares.
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El inciso tercero se relaciona estrechamente con el Art. 32 de la Ley del Notariado, en

el cual se contemplan los requisitos que deber reunir la escritura matriz.
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Este artculo de la Ley del Notariado, en el nmero diez, previene que el notario
explique a los otorgantes. los efectos legales de los actos o contratos que con su fe notarial.
autoriz, hacindose constar esas circunstancias en el instrumento. En el inciso en comento
se establece como obligacin del Notario que advierta tambin a los otorgantes la obligacin
en que estn de presentar el testimonio para su inscripcin en el Registro de Comercio, los
efectos legales de esa inscripcin; es decir, que una vez inscrita se supone conocidos
pblicamente todos los trminos en que se ha constituido la sociedad; y adems, las
sanciones impuestas por la falta de inscripcin: como para el caso sera la ineficiencia de la
escritura constitutivo o de reforma.
El inciso no lo dice, pero se considera que el Notario debe hacer constar, para mejor
proveer. esta circunstancia en el instrumento.
Tambin el artculo en estudio, en este mismo inciso tercero, impone a los notarios que
autoricen escritura de constitucin y reformas de sociedades. remitir, dentro de los prximos
quince das de su otorgamiento, una copia simple del testimonio a la Superintendencia de
Obligaciones Mercantiles, a fin de que sta por su parte pueda ejercer el control sobre las
actividades de toda sociedad sometida a su vigilancia.
El inciso cuarto de este artculo expresa que la facultad conferida al Ministerio Pblico
consiste en poder solicitar judicialmente de una sociedad la prueba de su existencia legal. Y
al comentar el artculo anterior, qued establecido que las sociedades de funcionamiento
irregular pueden ser intervenidas provisionalmente por la Superintendencia de Obligaciones
Mercantiles', con las facultades consiguientes de separar a los administradores de la sociedad
y nombrar en cambio a un interventor, intervencin que se dar siempre que se conceda
accin de disolucin y liquidacin al Ministerio Pblico.
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576
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Ahora bien, , cuando la accin que se confiere al Ministerio Pblico es nicamente

para solicitar judicialmente que una sociedad compruebe fehacientemente S1/ existencia legal,
la Superintendencia de Obligaciones Mercantiles no tiene facultad para intervenir a la
sociedad requerida en estos trminos.
finalmente, el inciso quinto establece, que una vez requerida judicialmente una
sociedad a fin de que compruebe su existencia legal, y deja transcurrir cuatro meses despus
del requerimiento sin que lo haga, se pondr en liquidacin La liquidacin se practicar de
conformidad CO/1 lo establecido en la escritura de constitucin, y si nada se dijo al respecto.
se llevar a cabo de conformidad a las disposiciones generales sobre liquidacin contenidos
en el Cdigo de Comercio.
.,. Artculo 354 C01!L

La sociedad que realice actos lcitos, pero que se encuentren fuera de su
objeto social, estar obligada a reformar este ltimo, a fin ele que comprenda
sus nuevas actividades.
Cualquier interesado tendr accin para exigir la reforma; el uez sealar
un plazo de cuatro meses para que sta se verifique y, vencido dicho plazo!
sin que' la sociedad haya cumplido el requerimiento, la pondr en
liquitlacMII.
La liquidacin se practicar de acuerdo con lo dispuesto en el articulo
anterior.
Antes de proceder al anlisis de este artculo, se recomienda el estudio de la
Transformacion de Sociedades, contenido en el punto fO.3 pginas 531 y siguientes del
presente Texto.
Ahora bien, el articulo 354 Como trata de las sociedades que se han constituido
formalmente, pero que no obstante de dedicarse a actividades 110 contrarias a la ley. a las
buenas costumbres o al orden pblico, /10 estn comprendidas dentro de 5/1 finalidad En este
artculo parece que el legislador se refiere o quiso hacer notar hechos menos re/e vantes, pues
no habl de transformaciou de forma de una sociedad, sil/O de la tnodiftcacion de ciertas
actividades que talvs por falta de previsin del Notario o de los socios, no se incluyeron
dentro de losfines de la sociedad.
E" caso es muy dificil que se de en la prctica porque es costumbre incluir, dentro de
los fines sociales, para evitar estas situaciones planteadas, tantas actividades permitidas por
la ley. que "asta se incluyen muchas cuya prctica, por diversas razones, es remota dentro de
las distintas actividades dela sociedad que :,..e ha constituido.
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* Artculo 355 Com.
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El articulo 355 del Cdigo de Comercio, dice:

Los que realicen actos jurdicos como representantes o mandatarios de
cualquiera de las sociedades contempladas en los artculos anteriores de este
capitulo, respondern solidariamente del cumplimiento de los mismos frente
a terceros. Tambin sern solidariamente responsables todos los socios y
todos los que participen en alguna forma en el manejo de los asuntos
sociales, aun cuando no hayan intervenido en el acto de que se trate.
Cualquier interesado, incluso los socios no culpables de la irregularidad,
podrn exigir daos y perjuicios a los culpables y a los que actuaren como
representantes o mandatarios de la sociedad
Se puede observar, que en todas las disposiciones del presente Captulo, lo que la ley
pretende es, fundamentalmente salvaguardar los intereses de las personas que, de_ buena fe,
contratan con las sociedades que por su funcionamiento irregular estn sujetas a la
disolucin y liquidacin.
Se puede preguntar Con cules bienes se afrontarn esas obligaciones? Con los bienes
de la sociedad, con los de los representantes legales, mandatarios o administradores; y en
general, con los de todos los socios y dems personas que hayan participado en algunaforma
en el manejo de los asuntos sociales; responsabilidad que ser siempre personal y solidaria.
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La sociedad para cumplir sus finalidades, necesariamente tiene que actuar por medio de
personas fsicas alas que le atribuye facultades de administracin y de representacin de la
colectividad, actividades que son diferentes: administradores, como ya se ha expresado, son
las personas que ejecutivamente toman los acuerdos necesarios para la consecucin de la
finalidad social; representantes legales de la sociedad, las personas autorizadas a usar la
razn social, o sea los que tienen la facultad de vincular a la sociedad produciendo
declaraciones de voluntad en nombre y por cuenta de sta.
No es preciso la intervencin directa de todas estas personas en los actos que conducen
al funcionamiento irregular de la sociedad, pues hasta que de alguna forma participen o
hayan participado en el manejo de esa sociedad
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.;, Artculo 356 Com.:

La sociedad que prolongue su existencia ms all del plazo fijado en el pacto
social para su disolucin, sin haber otorgado previamente la prrroga
correspondiente, as como aqulla que se encuentre afectada por cualquier
otra causal de dlsolucin contemplada en este Cdigo y no proceda u
578
subsanarla, continuar funcionando en forma regular, hasta que se otorgue la

escritura que la disuelva o se haga uso de la accin de disolucin.
Demandada la disolucin por cualquiera (le los motivos sealados en el inciso
anterior, el Juez conceder como requisito previo para tramitar el juicio, un
plazo no menor de noventa dlas ni mayor de ciento veinte dentro del cual fa
sociedad podr regularizar su existencia.
Este artculo trata de la duracin de la sociedad. Al respecto como ya ha quedado

expresado, el artculo 22 Ordinal T-1 del Cdigo de Comercio determina que la escritura
social constitutiva de una sociedad debe contener, entre otros requisitos, la duracin de la
sociedad que se constituya, o bien, la declaracin expresa de constttuirse por tiempo
indeterminado. Esta manifestacin es muy importante sobre todo porque las sociedades se
disuelven por la expiracin del trmino sealado para .~'u duracin; y su prrroga no debe
suponerse o estipularse tcitamente, sino mediante escritura pblica de reforma o
modificacin, la cual tambin debe inscribirse. (Arts. 59 No. 1 y 187 No. 1 Com.) Propiamente
lo que la ley quiere es que la indicacin debe estar contenida en el pacto social, o bien, que la
Junta General de socios acurdenla prrroga, pero siempre COIl las formalidades exigidas
para la modificacin o transformacin de una sociedad
La duracin de la sociedad equivale al tiempo durante el cual los socios se
comprometen a mantener, en el patrimonio de la sociedad, los bienes 'lile forman con SIIS
respectivos aportes.
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No existe en la legislacin salvadorea ninguno disposicin general que establezca

limitacin entre /111 tninimo y 1111 mximo de durucion relativo a la sociedad; pero s previene
que al constituirse se deje expuesto si se establece por un plazo fijo o indeterminado.
Cuando en la escritura se establece un plazo fijo, el transcurso de ste da pauta para la

disolucion de la sociedad.
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Si la sociedad /lO obstante contina operando ms al/ del trmino fijado para Sil
duracin, necesariamente cae en el rgimen propio de las sociedades irregulares. pero
contina fitncionando regularmente hasta que se otorga la escritura de disolucin o se haga
uso de la accin correspondiente.
Tambin en este caso, una vez demandada la disolucin, previamente al trmite del
juicio sumario de disolucin y liquidacin, el Juez concede a la sociedad IIn plazo no menor
de noventa das ni mayor de ciento veinte para qlle regule su existencia mediante el
otorgamiento de la escritura pblica de reforma, la que deber inscribirse en el Registro de
Comercio.
* Artculo 3.7 COIII.

1~'1 artculo 357
del Cdigo de Comercio, dice:

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Titulo Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
La sociedad reducida a un solo socio, dejar de existir como tal, si

transcurrieren tres meses sin que se haya traspasado alguna participacin
social a otra persona; pero la empresa mercantil subsistir como empresa
individual perteneciente al nico socio.
La empresa ser de responsabilidad ilimitada si en la sociedad de que
proviene haba, por lo menos, un socio que tuviere este tipo de
responsabilidad. La empresa ser de responsabilidad limitada, si en la
sociedad de que proviene todos los socios, respondian de esta manera.
El nico socio tendr la obligacin de otorgar los instrumentos necesarios
para convertir legalmente la sociedad en una empresa individual dentro de
los dos meses subsiguientes a la expiracin del plazo previsto en el inciso
primero de este articulo, bajo pena de que su empresa se considere como una
sociedad irregular y se le apliquen las disposiciones previstas en el artculo
347.
Cuando la sociedad quede reducida, por cualquier razn, a un nico socio, la sociedad
deja de existir como tal pues para su existencia se requiere de la pluralidad de socios. Ello
ocurre cuando el nico socio deja transcurrir tres meses sin traspasar alguna participacin a
otra persona. El negocio subsiste como empresa mercantil individual de la exclusiva
propiedad, claro est, del socio nico.
Esta empresa ser de responsabilidad ilimitada o limitada segn, primero, si algn
socio en ia sociedad de que proviene responda ilimitadamente, su responsabilidad ser
tambin iiimitadamente; y segundo, si todos. los socios en la sociedad de que proviene
respondan limitadamente, su responsabilidad ser asimismo limitada. Esto es para proteger
a los acreedores sociales y que al darse la conversin no se vean reducidos en sus crditos
por falta de garantas.
El titular nico de esta empresa est por su parte en la obligacin de otorgar los
documentos necesarios a fin de formalizar la conversin, dentro de los dos meses siguientes al
trmino de los tres que la ley le concede para traspasar, si as lo desea, alguna participacin
a otra persona; pues de lo contrario cae en el rgimen de las sociedades irregulares sujetas a
disolucin y liquidacin forzosas.
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En este caso, la Ley faculta al Fiscal General de la Repblica, para que, dentro del
plazo de tres meses de haber tenido conocimiento de esa irregularidad, promueva el juicio de
disolucin y liquidacin. y a la Superintendencia de Obligaciones Mercantiles, para intervenir
provisionalmente ala sociedad, separar a los administradores y nombrar interventor, quien
desempear sus funciones hasta que se cumpla con las formalidades legales. Esta misma
Superintendencia tiene tambin la obligacin de informar al Fiscal General de la Repblica
de las irregularidades a que se ha hecho referencia cuando tenga conocimiento de ellas.
580
CAPITULO XlII
SOCIEDADES EXTRANJERAS
(Arts.358 - 361)
13.1. GENERALIDADES.
Las sociedades extranjeras se enmarcan dentro de una doble clasificacin, atendiendo
a su mayor o menor permanencia, en cuanto a la actividad mercantil que desarrollan. En ese
sentido, se puede afirmar que hay sociedades extranjeras dedicadas a. actos espordicos u
ocasionales de comercio, pudindose citar a va de ejemplo, todas aquellas sociedades
extranjeras cuya [inalidad exclusiva es la de construccin de carreteras, las dedicadas l.l
presentar espectculos 110 permanentes en el pas, etc. Desde este punto de vista se concluye
que tal tipo de sociedades extranjeras, para operar en El Salvador no requieren llenar
mayores requisitos, puesto que como es obvio, al agotar completamente el acto mercantil
espordico, tal sociedad abandonar consecuentemente el pas.
En cambio, se entra a analizar aquel tipo de sociedades, dedicadas a ejercer actos de
comercio permanentes en El Salvador, para el caso la "Shell, S.A. ", la "Credomatic, S.A. ".
etc., se ve que aqu si se est en presencia de sociedades que tienen la imperiosa necesidad de
llenar ciertos requisitos legales, sin los cuales sera imposible su funcionamiento en el pais.
Requisitos que, a grandes rasgos, se pueden mencionar, y que de acuerdo al artculo 2 inciso
final Como nos remite a lo preceptuado en el artculo 358 del mismo cuerpo legal. Tales
disposiciones dicen:
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2 IIIc. Final: Los extranjeros y las sociedades constituidas COII arreglo

a leyes extranjeras, podr" ejercer el comercio e" El Salvador con sujecin
a las disposiciones de este Cdigo y dems leyes de la Repblica.
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35lt Las sociedades extranjeras que desee" realizar actos de comercio en

El Salvador, fijando domicilio en el pas o estableciendo sucursales,
debern registrarse en eh/Registro de Comercio.
Pata la obtencin del registro mencionado, el representante legal de la
sociedad extranjera o Sil apoderado general o especial, deber presentar
solicitud, acompaada de los documentos siguientes:
a) Estatutos que comprueben que la sociedad est legalmente constituida,
de acuerdo COI' las leyes del pas en que se hubiera organizado.
b) Documentacin probatoria de que la declsin de fijar domicilio en El
Salvador o de operar en el pas, lta sido vlidamente adoptada de
conformidad a sus estatutos.
e) Poder con que actuar el representante de la sociedad extranjera, el cual
sealar las facultades de ste en forma amplia, clara y precisa. El
representante nombrado deber residir permanentemente en el pas.
d) El capital social suficiente para realizar sus actividades sociales, el cual.
no podr ser menor que el minimo sealado en la ley para las sociedades .
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TtuloPreliminar - LosComerciantes v sus Auxiliares
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mercantiles salvadoreas, cuyo ingreso se comprobar con el Registro de

Inversin Extranjera que para tal efecto lleva el Ministerio de Economa.
e) Balance inicial certificado por Contador Pblico autorizado en el pas, de
la sociedad extranjera o de la sucursal que se pretende, en el cual se refleje
su capital social.
En la solicitud respectiva, la sociedad o sucursal extranjera deber protestar
sumisin a las leyes, tribunales y autoridades de la Repblica de El Salvador,
en relacn a los actos, derechos y obligaciones que adquiera en el territorio
salvadoreo, o que hayan de surtir efectos en el mismo.
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El legislador cuando impuso toda esa serie de requisitos, 10' hizo con la intencin de
proteger preponderantemente al comercio nacional, ya sea este individual o social, logrando
con ello evitar la competencia que ocasionaran los extranjeros si se les permitiese operar,
realizando actos de comercio con igualdad de condiciones que los nacionales, ya que por
regla general, cuando una sociedad extranjera invierte dinero en el pas, lo hace con sumas
considerablemente fuertes, con fin de obtener grandes ganancias a corto plazo, lo cual sera
.imposible materialmente para el comerciante nacional, y es en base a ello que al comerciante
extranjero se le da un tratamiento diferente.
Por otra parte cabe preguntarse: Si nuestras leyes aceptan que las sociedades
extranjeras operen en el pas realizando actos de comercio, previa autorizacin, a qu tipo de
sociedades estar delimitada tal autorizacin? Sobre este particular, se sabe que existen
sociedades de personas, de capitales y cooperativas, tal como lo expresan los artculos 18 y
19, ambas disposiciones contenidas en el Cdigo de Comercio, lo cierto es que el artculo 358
del mismo Cdigo, al regular el rgimen del tema en estudio, no hizo ninguna clase de
distingo, por lo tanto, esa autorizacin de que se viene hablando" es obligatoria
indistintamente para toda clase de sociedades.
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13.2.
CONCEPTO DE SOC1EDADEXTRANJERA.
El Cdigo de Comercio no da un concepto de lo que debe entenderse por sociedades

extranjeras; pero debe entenderse por tal "las sociedades constituidas de acuerdo a leyes
extranjeras y sin domicilio en el pas ", as la defini el articulo 2 literal G, parte final de la
Ley Reguladora del Ejercicio del Comercio e Industria en El Salvador, ya derogada.
El concepto mencionado no sirve de mayor cosa, puesto que expone que se entender
por extranjera una sociedad, si tiene su domicilio en el extranjero, con lo cual se vulne:a lo
preceptuado en el literal b) del artculo 358 Como vigente. que permite que una SOCIedad
extranjera pueda fijar su domicilio en El Salvador; por lo que un concepto correcto de lo que
debe entenderse por sociedad extranjera es: "Todas aquellas sociedades constituidas de
acuerdo a las leyes extranjeras con domicilio o sin l, dentro del pas".
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Lic. Julio Csar Martlnez.
13.3.
AJltTECEDEl'vIES HISTORlCOS.
El legislador salvadoreo, con miras protectoras al comerciante nacional, al

comerciante extranjero lo grav por decirlo as con mayores obligaciones que las exigidas a
los primeros; y por ello se vi obligado indiscutiblemente a dar acogida dentro de la
legislacin al rgimen denominado "Las Sociedades Extranjeras ". lo cual en el Cdigo de
Comercio derogado, o sea el promulgado por Decreto Legislativo del 17 de marzo del ao
1904, publicado en el Diario Oficial del 4 de julio del mismo ao, lo comenz a regular
aunque decia casi nada y exista al respecto un vaco completo pese a que dicho Cdigo habla
sido inspirado en el Derecho Mercantil Mejicano, 'en el cual s se regulaba en forma ms
amplia tal rgimen
El Cdigo de Comercio salvadoreo, en su Seccin VlJI, que apareca con el ttulo
"Las Sociedades Annimas Extranjeras", olvidndose por completo al resto de sociedades, y
adems no se exigan mayores requisitos a las sociedades extranjeras para que pudieran
operar en El Salvador, pues el artculo 299 del mismo Cdigo de Comercio, derogado, deca:
"Las sociedades legalmente constituidas en pas extranjero que no tengan domicilio, sucursal
o cualquier otra clase de representante social en la Repblica, podr a pesar de esto
practicar en ella los actos de comercio que no sean contrarios a la Ley Nacional".
Visto lo anterior, se tiene que. una sociedad annima extranjera que no tuviese
representante legal en El Salvador, poda operar perfectamente, y efectivamente as
operaban, lo cual era atentatorio para todas aquellas personas que en calidad de actores,
queran demandar (m base a leyes laborales, civiles y aun mercantiles. a las sociedades
extranjeras en El Salvador, puesto que por el hecho de no extglrsele tener un representante
legal domiciliado en el pas y aun ms, por no extgirseles un patrimonio constituido afecto a
la actividad mercantil realizada en el pas, aquellas pretensiones eran ilusorias, ya que era
imposible demandar a estas sociedades en El Salvador, las cuales quedaban casi siempre a
salvo de cualquier tipo de reclamacin..
Ahora bien, a estas sociedades annimas extranjeras, ya se les extgta como 1111lCO
requisito, el estar inscrita en el Registro que al efecto llevaban los tribunales de lo civil. tal
como lo dispona el artculo 236 inciso 10 del Cdigo de Comercio derogado
"Ninguna
Compaa Annima tendr existencia legal, si no es desde la correspondiente inscripcin",
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Fue as como en el actual Cdigo de Comercio' que entr en vigencia el 10 de abril de

1971, de acuerdo al Decreto Legislativo No. 194 del 18 de diciembre de 1970, publicado en el
Diario Oficial No. 235, Tomo 229 del 23 de diciembre del mismo ao, se comienza ya a
regular de una forma ms completa, sobre el rgimen; medida muy encomiable tomada por la
legislacin salvadorea, influenciada desde luego, enormemente por el derecho extranjero,
pues con ello se logr, sin lugar a dudas, un paso sumamente importante en el desarrollo de
la actividad econmica nacional, ya que a las sociedades extranjeras, para poder operar en
actividades mercantiles en la Repblica, se les exige un patrimonio suficiente para realizar
sus actividades sociales de acuerdo a su capacidad econmica. (Art. 358 lit. dl); Y por otra
parte exigindose/es ya, el tener permanentemente en la Repblica un representante legal con
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amplias facultades para realizar todos los actos que hayan de celebrarse y surtir efectos en
El Salvador. (Art. 358 Lit. c)), con lo cual se dio por terminada la casi invulnerabilidad, con
que anteriormente operaban las sociedades extranjeras en el pas, y adems, se logr dar un
paso agigantado en la modernizacin del Derecho Mercantil salvadoreo.
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13.4. UBICACIN DENTRO DE LA

LEGISLACIN SALVADOREA.
Dentro de la legislacin, Dnde se debe ubicar el regtmen de las sociedades
extranjeras? Sobre esto existen autores como el Dr. Roberto Lara Velado, que sostiene que el
rgimen de las sociedades extranjeras se encuentra mal ubicado en la legislacin
salvadorea, ya que sta le ha dado acogida dentro del Cdigo de Comercio, lo cual para
dicho autor es un error, ya que ms bien, ese rgimen sera objeto de estudio del Derecho
Internacional Privado y no del Derecho Mercantil.
Sobre lo anterior se opina, que la ubicacin que actualmente se le da a tal materia, o
sea considerar su ubicacin en el mbito del Derecho Mercantil es la correcta, ubicada en
sus articulas 358 Como y siguientes. complementado por disposiciones de otros cuerpos
legales, tales como la Ley de, la Superintendencia de. Obligaciones Mercantiles. Ley de
Bancos, Ley Orgnica de la Superintendencia del Sistema Financiero, Ley del Mercado de
Valores, Ley de la Superintendencia de Pensiones, etc.
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No podra incluirse exclusivamente en el Derecho Internacional Privado. por la sencilla
razn de que este Derecho, si bien regula al derecho privado, naturaleza de la cual goza el
derecho mercantil, ciertamente lo hace en un aspecto general dentro del campo internacional,
y no entra por decirlo as, a desarrollar aspectos o regmenes especializados de cada derecho
privado. El Derecho Internacional Privado no entra a dilucidar cuestiones especficas, sino
.que siempre como es obvio, se remite a la ley territorial.
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Para terminar de corroborar lo anteriormente expuesto, es conveniente decir, que no

slo la legislacin salvadorea ha dado acogida al rgimen de las sociedades extranjeras
:dentro de' Cdigo de Comercio, sino tambin lo han hecho legislaciones mucho ms
"avanzadas que la salvadorea.
13.5. AUTORIZACIN NECESARIA PARA QUE UNA SOCIEDAD

EXTRANJERA PUEDA OPERAR EN EL SALVADOR. PROCEDIMIENTO.
Para que una sociedad extranjera pueda operar en El Salvador, ya sea realizando actos
de comercio u operaciones bancarias, financieras. de seguro y ahorro, etc., conforme ro
artculo 358 Com., requiere cubrir los requisitos que la mencionada disposicin legal
establece. Tal disposicin dice:
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Las sociedades extranjeras que deseen realizar actos de comercio en El

Salvador, fijando domicilio en el pais o estableciendo sucursales, debern
registrarse en el Registro de Comercio. '
Para la obtencin del registro mencionado, el representante legal de la
socieaad extranjera o su apoderado general o especial, deber presentar
solidtud, acompaada de los documentos siguientes:
a) Estatutos que compruebe" que la sociedad est legalmente constituida, de
acuerdo con las leyes del pas en que se hubiere organizado.
b) Documemecln probatoria de que la decisin de fijar domicilio en El
Salvador o de operar en el pas, ha sido vlidamente adoptada de
conformidad a sus estatutos.
c) Poder COII que actuar el representante de la sociedad extranjera, el cual
sealar las facultades de ste en forma amplia, clara y precisa. El
representante nombrado deber residir permanentemente en el pais.
'
d) El capital social suficiente para realizar sus actividades sociales, el cual
110 podr ser menor que el mismo sealado en fa ley para las sociedades
mercantiles salvadoreas, cuyo ingreso se comprobar COII el Registro de
Inversin Extranjera, que para tal efecto lleva el Ministerio de Economa.
e) Balance inicial certificado por Contador Pblico autorizado en el pas, de
la saciedad extranjera o de la sucursal que se pretende, en el cual se refleje
su e..pital social
En la solicitud respectiva, fa sociedad o sucursal extranjera deber protestar
sumlsln a las leyes, tribunales y autoridades de la Repblica de El Salvador,
en relacln a los actos, derechos y obligaciones que adquiera en el territorio
salvadoreo, o que hayan de surtir efectos en el mismo.
El inciso I o del artculo 358 transcrito establece que para que una sociedad extranjera
pueda operar en el pas, deber ser inscrita en el Registro de Comercio mediante diligencias
realizadas por el representante legal de la misma; pero para ese efecto, el inciso segundo de
la misma disposicin legal, adems de la solicitud respectiva, exige el acompaamiento de la
documentacin relacionada en los cinco Literales contenidos en el artculo citado.
Los documentos a presentar, mencionados en el artculo en comento, para que hagan fe
en el pas, debern ser a su remisin, previamente autenticados en la forma que seala al
efecto el articulo 261 del Cdigo de Procedimientos Civiles, inciso I", que dice:
Pata' que haga fe el instrumento pblico o autntico, emanado de pals

extranjero, la firma que lo autoriza debe estar autenticada por el Jefe de la
Mtsin Diplomtica, Cnsul, Vice-Cnsul o Encargado de los Asuntos
Consulares de la Repblica, o en su defecto, por los funcionarios
correspondientes del Ministerio'de Relaciones Exteriores de donde proceden
tales documentos, y la firma que autoriza tal legalizacin habr de ser
autenticada tambin por el Ministro o Vice-Ministro de Relaciones
Exteriores de El Salvador, (1 por el funcionario del Ministerio de Relaciones
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Exteriores que por medio de acuerdo ejecutivo en el mismo ramo, haya sido
autorizado de modo general para ello.
Si tales atestados fueren remitidos en idioma extranjero que no sea el castellano, en
virtud de 19 establecido en el inciso 30 del articulo 261 del Cdigo de Procedimientos Civiles,
debern ser traducidos al castellano, pues tal disposicin legal asi lo ordena al expresar:
Si los instrumentos a que se refiere el presente artculo estuvieren escritos en

idioma extranjero, vertidos que sean al castellano por intrprete nombrado
por el Juez competente, no hay necesidad de nueva versin para que obren
en las dems tribunales de justicia u otras oflcinas gubernativas, y tampoco
habr necesidad de esta versin cuando los instrumentos hayan sido ya
traducidos de acuerdo con la ley del pas de donde proceden y la traduccin
est debidamente autenticada.
Entonces, de la anterior disposicin se puede concluir, que el trmite de traduccin al
castellano de los atestados en idioma extranjero, podr realizarse:
a) Por intrprete nombrado por el Juez competente que conozca de lo civil, previa
peticin hecha por el interesado agregando a su solicitud los atestados pertinentes.
c) Cuando los atestados ya sean remitidos desde su lugar de origen, traducidos al
castellano, y esta traduccin est debidamente autenticada en base al artculo 261
inciso 1 0 del Cdigo de Procedimientos Civiles.

Literal a) Art. 358 Como
El literal a) del artculo 358 Como habla de estatutos, se entiende por "estatutosEl
conjunto de normas referentes al funcionamiento de la sociedad", los cuales no deben ser
confundidos con el contrato social, pues ste ser el "acto constitutivo ", en el sentido de
manifestacin de voluntad, o negocio jurdico originario, aunque desde luego la anterior
'afirmacin el que dentro de este contrato social, puedan insertarse de una vez sus estatutos, o
hacerlo por separado, ello a voluntad de los socios.
En cuanto a las sucursales y agencias, cabe decir que la Ley del Registro de Comercio
parece confundir cuando habla de ellos en el artculo 63 y dice "sucursales o agencias ", pero
lo cierto ,es que son dos cosas diferentes: La sucursal es un establecimiento de una empresa.
La agencia, es el establecimiento propio del empresario que se llama agente de comercio. El
establecimiento mercantil, es el asiento material de la empresa.
Literal b) Art. 358 Como

El literal b) del artculo 358 Com., en comento. habla de la decisin de "fijar domicilio
en el pais, habindose tomado vlidamente tal acuerdo ", al respecto se dice, que la capacidad
..
586
legal de W1Q sociedad extranjera para trasladar su domicilio a El Salvador, tiene lgicamente
depender de que en el contrato social o en sus estatutos, segn el caso, se haya tomado
decisin en tal sentido, aunque no tiene que ser, tal manifestacin de voluntad social, por
llamarlo as, expresamente; es decir, que exprese concretamente en el pacto social o
estatutos, que la sociedad extranjera operar en El Salvador, pas en que se domiciliar; sino
que basta con que se diga: "Su domicilio ser el de esta ciudad, pero podr abrir sucursales
en toda la Repblica y en el extranjero!'. .En la prctica, eso de trasladar el domicilio de una
sociedad extranjera a El Salvador, todava no se ha dado, puesto que es norma generalizada,
que la sociedad extranjera interesada en operar en El Salvador, lo que hace es crear una
sucursal; pero ello no implica que no pueda darse el caso, ya que la ley lo est permitiendo
expresame nte.
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Literal e) Art. 358 Como
En cuanto al literal e) del mismo artculo 358 Com., cabe manifestar que se refiere
exclusivamente al representante legal que toda sociedad extranjera, interesada en obtener
autorizacin para operar en El Salvador debe nombrar por medio de poder; siendo tal poder
con amplias facultades y concedidas para realizar toda clase de actos que se hayan de
celebrar y que surtan efecto en el territorio de El Salvador. Este poder, como se ha expresado,
debe ser inscrito en el Registro de Comercio.
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Literal d) Art. 358 Como

El literal d del mismo artculo, trata de la obligacin que la ley ordena cumplir a toda
sociedad que desee operar en El Salvador, consistente en constituir un patrimonio suficiente.
afecto a la actividad mercantil que haya de desarrollar en la Repblica.
El objeto de obligar a las sociedades extranjeras a constituir ese patrimonio, radica
simple y l.'anamente en el hecho de que estas sociedades tengan como responder para el
cumplimiento de cualquier tipo de obligaciones que contraigan en el desarrollo de sus
actividades mercantiles dentro del pas.
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Dicho patrimonio ser fijado por el Mintsterio de Economa, ya sea para instituciones
cuyo giro ordinario sea ejercer actos de comercio en general, como las que Sil giro sea
ejercer operaciones bancarias, financieras, de seguro y ahorro.
La oficina que ejerce la vigilancia del Estado estar obligada a comprobar,
peridicamente, si se cumple con esta disposicin, la falta de cumplimiento producir, como
efecto inmediato la cancelacin del permiso de operar.
El Ministerio Pblico est en la obligacin de requerir a las correspondientes
autoridades administrativas el cumplimiento de lo dispuesto en este Captulo. Ahora bien, la
decisin final de establecer el capital mnimo que deher radicar en el territorio nacional la
sociedad extranjera, ser a cargo del Organo Ejecutivo, en el Ramo de Economia, si se
cumplieren los requisitos antes mencionados.
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Literal e) Art. 358 Como .

Este literal no tiene mayor relevancia ya que se trata de la obligacin que tienen las
sociedades extranjeras de comprobar que todos sus fines son lcitos conforme a las leyes
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nacionales y que, na es contrario al orden pblico.
La comprobacin de que iodos sus fines son lcitos, se hace por medio de la prueba
instrumental que especificamente se refiere a la escritura de constitucin de la sociedad, o en
su defecto a los estatutos sociales debidamente inscritos y autenticados, dentro de los cuales
se especijica detalladamente los fines o finalidad social; dicho de otro modo, a la actividad
que cada tipo de sociedades se dedicar en. las operaciones mercantiles,
y estas actividades
.
no debern contrariar a las leyes salvadoreas, pues de lo contrario caeran dentro del objeto
ilcito que indica el articulo 343 del Cdigo de Comercio, motivo por el cual se le denegara a
dicha sociedad la autorizacin del Ministerio de Economa, para poder operar en El
Salvador.
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Inciso Final Art. 358 Como

Este inciso se refiere a la protesta de sumisin a las leyes, tribunales y autoridades de la
Repblica, en relacin con los actos que celebren en el territorio salvadoreo o que hayan de
surtir efecto en el mismo. Lo anterior deber manifestarse expresamente al formular la
peticin por escrito de autorizacin para operar en El Salvador todas aquellas sociedades
extranjeras interesadas en ejercer actos mercantiles en este pas,' y ello se debe a una medida
de previsin, para as evitar posteriormente que una sociedad extranjera se tratare de
excepcionar, alegando no poder ser juzgada conforme a leyes nacionales, por el hecho de ser
extranjeros, y al obligrseles a protestar sumistn a las leyes y tribunales salvadoreos, se les
est obligando a aceptar la competencia salvadorea en todos los casos que se suscitaren.
13.6. DISPOSICIONES VARIAS.

Artculo 359 Como
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Satisfechos los requisitos anteriores, el Registrador de Comercio registrar

a 11.1 sociedad extranjera que fijen su domicilio en el pas, o en su caso, la
sucursal que operar en territorio nacional, y el poder con que acta su
representante, emitiendo el registro nico de empresa de conformidad a lo
establecido en el Captulo 11, Ttulo 1, del Libro Segundo del presente
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Artculo 460 Como
Para todos los efectos legales, las sociedades extranjeras que operen en la
Repblica por medio de Sucursal, se considerarn domiciliadas en el lugar,
en que establezcan su oficina principal:
Todo aumento o disminucin del capital que sufriere la sociedad o sucursal
extranjera, as como su cancelacin, debern inscribirse en el Registro de
la Inversin Extranjera que para tal efecto /leva el Ministerio de Economa,
y posteriormente en el Registro de Comercio; quienes inmediatamente
darn aviso a la Oficina que ejerce la vigilancia del Estado.
Artculo 361 Como
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La Oficinli que ejerce la vigilancia del Estado velar que las sociedades
extranjeras cumplan con las obligaciones estrictamente mercantiles
establecidas en el presente Cdigo.
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CAPITULO XlV
VIGILANCIA DEL ESTADO
(Arts. 362 - 364)
14.1.
FUNCION, SIGNIFICADO y JUSTIFICACIN

DE L4 INVESTIG{1CIN ESTATAL, EN GENERAL.
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La legislacin del siglo ,XIX se caracteriz por la defensa de los interese privados. En
la actualidad, esto se ha tratado de superar en la mayora de pases, haciendo su mayor .
empeo en crear y aplicar leyes que armonicen el inters privado o individual con el inters
social o colectivo. . En El Salvador ese inters tiene su gnesis en 1904 que se promulg el
Cdigo de Comercio, derogado en 1971 y que contempla las primeras figuras de la vigilancia
estatal.
Los bancos, las sociedades mercantiles, las compaas de seguros, las cooperativas en
general y todas las sociedades annimas .como entes de derecho privado, han estado
sometidas de la misma manera que las dems agrupaciones o que las personas fisicas, al
imperium del Estado, dentro de cuyo mbito desarrollan sus actividades. No es discutible el
derecho del legislador a determinar en forma normativa la vigilancia estatal en materia
mercantil rino, el alcance de estas normas.
Debido al crecimiento de los entes "Colectivos antes mencionados, y el papel que estos
juegan en el desarrollo de las naciones, resulta explicable la creciente preocupacin de las
legislaciones de encausar la vida de tales empresas.
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La actividad econmica de esas entidades colectivas constituyen un importante

elemento componente de la economa de las naciones.
El grado de intervencin estatal vara de un pas a otro, de ah el nombre de distintos
regmenes estatales en el mundo. que va desde el Estado Liberal con su mximo exponente .
como es Estados Unidos de Norte Amrica, hasta el Estado Socialista de la recientemente
desaparecida Unin de Repblicas Socialistas Soviticas.
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14.2. FUNCION, SIGNIFICADO y JUSTIFIC'ACIN DE L4

DE LA INTERVENCIN ESTATAL EN EL SALVADOR.
De las corrientes anteriores se pueden tomar los elementos necesarios para ubicar el
tipo de rgimen econmico seguido en El Salvador; lo cual se puede advertir en las
disposiciones constitucionales contenidas en los artculos 102 Y 113 de la Constitucin de la
Rephlica del ao de 1883. En el Captulo del Rgimen Econmico, dichos artculos
expresan:
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Titulo Prelim inar- Los Comerciantes y sus Auxiliares
102. Se garantiza la libertad econmica, en lo que no se oponga al inters
social:
El Estado fomentar y proteger la iniciativa privada dentro de las condiciones
necesarias para acrecentar la riqueza nacional y para asegurar los beneficios
de sta al mayor nmero de habitantes del pals.
113. Sern fomentadas y protegidas las asociaciones de tipo econmico que
tiendan a incrementar la riqueza nacional mediante un mejor
aprovechamiento de los recursos naturales y humanos, y a promover una justa
distrlbucin de los beneficios provenientes de sus actividades. En esta clase de
asociaciones, adems de los particulares, podrn participar' el Estado, los
municipios y las entidades de utilidad pblica.
Los anteriores artculos dan pauta al razonamiento correspondiente sobre el tipo de
corriente seguida en el rgimen econmico nacional: un liberalismo econmico moderado por
el inters social; o sea que se presenta como contrapeso de un liberalismo puro, este inters
se acciona por el Estado a travs de la intervencin estatal.
En la Constitucin de la Repblica se encuentra una serie de trminos o conceptos tales
como: utilidad pblica, inters pblico, inters social y funcin social, los que segn la
intencin del constituyente tienen un significado similar.
La intencin del legislador fue que la propiedad y la actividad mercantil no deben
desarrollarse en funcin de intereses particulares, sino en funcin del inters de la
generalidad, o sea en funcin social, ya que ese inters est por encima del inters particular,
pues en la actualidad se sostiene que la absoluta libertad econmica que ha existido
anteriormente, es la que ha dado origen al estado actual de la injusta distribucin de la
riqueza, fenmeno comn en la actualidad. Por tales razones los constituyentes de 1950
establecieron que se reconoce y garantiza la propiedad privada en funcin social y, que se
reconoce)' garantiza la libertad econmica en lo que no se oponga al inters social. (Arts.
136 y 137 de la Constitucin de 1950).
En la Constitucin vigente, esos principios se contemplan en los artculos 102 y 113 ya
comentados; estos principios se derivan del que contiene el inciso JO. del artculo l Ol del
:"'ismo cuerpo legal, que seala que el orden econmico debe responder esencialmente al
principio de justicia social, que tienda a asegurar a todos los habitantes del pas una
existencia digna del ser humano.
Asi como la actividad individual debe ser vigilada o fiscalizada, con mayor razn debe
ser la de las asociaciones de tipo econmico, como son las mercantiles que por su
importancia econmica, su organizacin y administracin, hace dificil conocer la verdadera
situacin de las mismas, y asi puede prestarse a maniobras que perjudiquen al conglomerado
social.
592
Si la vigilancia mercantil se considera importante desde cualquier punto de vista, ms lo

ser desde el punto de vista del empresario, pues una buena organizacin y vigilancia trae
buenos resultados financieros; ya que se sabe que las empresas y sociedades mercantiles
existentes en El Salvador, influyen preponderantemente en ste o en una prspera o crtica
situacin financiera nacional, de ah que operen o no correctamente..
Si bien la mayora de empresas o sociedades actan correctamente dentro de lo tico y
lo legal el'l el pas; existe otra parte que no cumple tales preceptos, y as se puede citar
ejemplos como sociedades mal organizadas, otras con capitales incrementados o ficticios, que
al constituirse efectan clculos incorrectos, malas inversiones, reservas legales que no son
claramente establecidas, etc. Esto permite crear elementos de juicio suficientes para que la
vigilancia y fiscalizacin estatal sea de proteccin al pblico. Proteccin extendida a las
mismas sociedades, pues la obligan a extender o enderezar su administracin en beneficio
propio.
14.3.
CL4SES DE VIGILANCIA.
La vigilancia y fiscalizacin y sus limitaciones no pueden quedar al arbitrio de un

funcionario, sino que debe de haber un instrumento o cuerpo de leyes, constituyendo as una
garanta para las personas y entidades fiscalizadas y dar una certeza jurdica sobre cuales
son los derechos y obligaciones que se tienen con la administracin pblica.
La vigilancia estatal sobre la actividad mercantil se ejerce sobre los comerciantes,
cosas mercantiles, y actos de comercio. As tambin no todo el control ni toda fiscalizacin la
ejerce el Estado, ya que a veces proviene de personas particulares como son los auditores de
las sociedades o empresas, comisarios, sndicos, revisores designados por la Asamblea o
Accionistas de la propia sociedad.
Las clases de fiscalizacin y control mercantil pueden ser de tres clases:
a) Fiscalizacin o Vigilancia Privada.
b) Fiscalizacin o Vigilancia Judicial.
e) Fiscalizacin o Vigilancia Administrativa.
14.3.1. FISCALIZACIN O VIGILANCIA PRIVADA.
La fiscalizacin o vigilancia privada es la ejercida por los socios y accionistas, y por
el Auditor.
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Ttulo Preliminar - LosComerciantes YsusAuxiliares
La vigilancia de los socios y accionistas, tiene limitaciones en las diferentes

legislaciones, as como diferencias; tratndose del tipo de sociedades annimas los socios
generalmente slo tienen acceso a los documentos y a los libros en los quince das anteriores
a la reunin de la Junta General. En cambio en las sociedades colectivas, el derecho de
fiscalizacin es ms amplio, como sucede en El Salvador, en el que se establece que los socios
que no son administradores, tendrn derecho de examinar por s o por auditores debidamente
autorizados, el estado de la administracin, la contabilidad y documentos de la sociedad,
haciendo las reclamaciones que estime convenientes. Sobre este punto el artculo 86 Com.,
que se refiere a la administracin de las sociedades de personas, dice:
Los socios que no son administradores tendrn derecho de examinar por s o
por auditores debidamente autorizados, el estado de la administracin y la
contabilidad y papeles de la compaia, haciendo las reclamaciones que
estimen convenientes.
El Cdigo de Comercio establece que la vigilancia privada de las sociedades
annimas, estar a cargo potestativamente de un consejo de vigilancia y ser indispensable
el nombramiento del auditor. Sobre ese particular, el artculo 294 Com., dice:
Si el pacto social lo determina, podr constituirse un consejo de vigilancia. La
manera de integrarlo y sus facultades debern establecerse en el mismo
pacto; pero a pesar de ello, ser siempre indispensable el nombramiento del
auditor.
En ambos casos, el nombramiento corresponde a la Junta General de accionistas, la
cual sealar tambin la remuneracin del auditor, indicando el plazo en que ejercer sus
funciones, si ste no est determinado en el pacto social. As lo determina el artculo 289
Com., que dice:
La vigilancia de la sociedad annima, estar confiada a un auditor designado
por la junta general, la cual sealarc tambin su remuneracin. El auditor
ejercer sus funciones por el plazo que determine el pacto social y, en Sil
defecto, por el que seale lajunta general en el acto del nombramiento.
Tambin hay consejo de vigilancia en las sociedades de responsabilidad limitada. as
en el artculo 122 Como se seala:
Cuando la escritura social lo establezca, se proceder al nombramiento de un
consejo de vigilancia. Los miembros de este consejo podrn ser socios o
personas extraas a la sociedad.
En todo caso, se nombrar un auditor que fiscalizar las operaciones de la
sociedad, dictaminar sobre los estados contables de la misma y los
certificar cuando los encuentre correctos.
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La vigilancia de las sociedades por medio del auditor se establece en los artculos 194
Romano Vil, 206 Romano JI; 223 Romano II y 111, 230, 246, 283, 284, 287, 289, 290, 307, 995
Romano II del Cdigo de Comercio de El Salvador.
14.3.2. FISCALIZA CIN O VIGILANCIA JUDICIAL.

Fiscalizacin o vigilancia judicial es la que se encomienda al Juez de Comercio.
Histricamente no existen antecedentes de este tipo de vigilancia en El Salvador, ni
proyecto legislativo sobre este punto, y que a nivel latinoamericano slo se conoce que existe
en Ecuador, operando de la siguiente manera:
La ley Ecuatoriana somete la constitucin de la sociedad annima a una autorizacin
previa del Juez de Comercio, el cual a la vez vigilar las operaciones de las asociaciones y
tendr derecho de informarse a todo tiempo del estado de los negocios y del cumplimiento de
las disposiciones legales y estatutarias, mediante el examen de todos los documentos.
Adems, existe la intervencin judicial a peticin de parte interesada (socios o

accionistas) al considerarse afectadas por la violacin o infraccin de leyes, estatutos o pacto
social.
14.3.3. FISCALIZACIN O VIGILANCIA ADMINISTRATIVA.

En Amrica Latina la fiscalizacin administrativa se realiza por medio de organismos
de departamentos administrativos especializados. En El Salvador, tales oficinas son
enumeradas en el artculo 362 Com., que dice:
El Estado ejercer su vigilancia sobre las sociedades y las actividades
mercantiles que este Cdigo seala mediante las oficinas siguientes:
l.
La Superintendencia del Sistema Financiero, que vigilar a las
sociedades que se dedican a operaciones bancarias, financieras, de
seguros y de ahorro.
n. La Superintendencia de Valores que vigilar a las sociedades que se
dedican a operaciones en el mercado burstil.
111.
La Superintendencia de Pensiones que vigilar a las sociedades que
se dedican a la administracin de las pensiones.
IV.
La Superintendencia de Obligaciones Mercantiles, que ejercer la
vigilancia en todos los dems casos no comprendidos en el ordinal
anterior sobre el cumplimiento de las obligaciones mercantiles,"
salvo las excepciones establecidas en este Cdigo.
Las mencionadas oficinas se rigen por sus leyes especiales.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

Como se ha expresado: en El Salvador slo es aceptada la fiscalizacin o vigilancia
privada (por socios y accionistas), y la administrativa, que es la ejercida con mayor
frecuencia en materia mercantil; pues a este ltimo efecto, el artculo 363 Com., dice:
Las oficinas que ejercen la vigilancia del Estado, tendrn las facultades y
ejercern lasfunciones que se les asignen sus leyesespeciales.
14.4. CONCEPTO DE VIGILANCIA DEL ESTADO

EN MATERIA MERCANTIL.
El trmino "vigilancia" se complementa con otro denominado ''jiscalizacin ". puesto
que ste lleva necesariamente consigo una vigilancia, sea cualfuere el campo de que se trate,
as, la Superintendencia que tiene a su cargo la vigilancia y fiscalizacin de las instituciones
financieras, aparte de estar verificando todos los asuntos relacionados a cada una de las
instituciones, ya sea sus balances, activos, pasivos, formas de llevar sus ingresos, control de
operaciones, al mismo tiempo est vigilando que todas las actividades que realicen se haga
conforme a la ley y a procedimientos contables.
Asi de la misma manera, a la Superintendencia que le corresponde la vigilancia de las
sociedades y empresas mercantiles, lo hace con el objeto de que stas lleven el control
contable exigido por la ley, as como el cumplimiento de los requisitos para constituirse como
una sociedad de las permitidas en la legislacin salvadorea; y si fuere el caso, velar porque
se cumplan los requisitos para que una sociedad extranjera que desee establecer una
sucursal, agencia, etc., para realizar actos de comercio en El Salvador, lo haga en la forma
legal correspondiente.
Por todo lo anterior, los conceptos vigilancia y fiscalizacin, puede ser considerados
como sinnimos.
Se puede considerar la definicin de vigilancia del Estado en materia mercantil, como
"aquella vigilancia realizada por el Estado, a travs de instituciones especializadas, sobre los
comerciantes, actos de comercio y cosas mercantiles, que el Cdigo de Comercio y sus leyes
respectivas sealen, y que tienden a proteger a comerciantes y terceras personas que
contraten con ellos ''.
14.5. LIM'lTACIONESA LA FISCALIZACIN Y

VIG/UNCIA DEL ESTADOSobre este particular, el artculo 364 Com., dice:
596
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intervencin directa de las ofICinas que ejercen la vigilancia del Estado,

en el funcionamiento de las sociedades, se limita ala separacin de
"determinados administradores y la sustitucin de los mismos por las personas
que conforme a los pactos sociales respectivos, a las leyes y a la voluntad de
los socios sean llamados al efecto. Esta facultad s6lo puede ejercitarse en los
casos expresamente establecidos en la ley.
Lo dicho es sin perjuicio de la facultad de imponer multas a las entidades
vigiladas o a sus miembros y administradores, en los casos y en las cuantas
establecidas en las leyes.
Siempre que las oficinas a que se refiere este Captulo impongan sanciones a
las entidades vigiladas o a sus miembros, de conformidad con las leyes,
debern or previamente a quienes pretendan sancionar, a fin de que puedan
justificar su actuacin y comprobar sus alegaciones de descargo. El trmino
de la audiencia no podr ser inferior a ocho das; durante este lapso los
interesados podrn formular las alegaciones y presentar las pruebas que
juzguen pertinentes.
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TITULOllI
AUXILIARES DE LOS COMERCIANTES
(Arts. 365 -410)
El comerciante, como ya se ha expresado, necesita valerse de otras personas para
realizar los negocios que forman el objeto de su actividad econmica.
Las innumerables ventas que se realizan a diario en un establecimiento comercial
moderno no las podrian celebrar su dueo si no contar con un cuerpo de empleados y
dependientes que coopera con l en la atencin del pblico y de los proveedores. No solo los
comerciantes sociales son los que nicamente pueden manifestar su voluntadpor medio de sus
directores (} representantes, sino tambin los comerciantes individuales tienen necesidad de
requerir e/ auxilio de los gerentes o factores, que atiendan y dirijan un determinado
establecimiento mercantil.
De igual manera si se trata de promover ventas o compras en otras plazas buscando
ampliar mercados, habr que fundar agencias o sucursales, o buscar cada vez ms la
colaboracin de personas dedicadas profesionalmente a hacer negocio e intereses o para
servicios de otros, tal como ocurre en el caso de los agentes y comisionistas; y habr que
enviar y recibir a viajeros, utilizar los servicios de los llamados Representantes de Casas
Extranjeras, que, de diversos modos, facilitan la colaboracin de pedidos de mercaderas
hacia sus respectivas localidades, y habr que acudir, en el mbito nacional e internacional, a
intermediarios especializados en ayudar a los contratantes a encontrarse y ponerse de
acuerdo.
Estas actividades, tendientes todas a facilitar al comerciante la consecucin de SIlS
negocios, crean mltiples relaciones jurdicas que se desarrollan en tres diversos planos: a)
relacin entre comerciante y Sil colaborador; b) relacin entre colaborador y los terceros a
quienes contrata en ejecucin del cargo recibido; e) relaciones entre estos tercetos y el
comerciante, con motivos de la actividad del colaborador.
Estas relaciones jurdicas tendrn consecuencias segn sea la clase de colaboracin
prestada. As por ejemplo, si un comerciante, hace a otro el encargo de que le compre unas
piezas de telas, surgirn de ah varias situaciones jurdicas: el encargado deber celebrar un
contrato (compra-venta) con el proveedor de telas, y por consiguiente, entre ellos dos
exclusivamente se celebrarn las obligaciones y derechos recprocos relativos a este contrato:
pago del precio, entrega de la cosa, garanta, etc., sin que estas relaciones trasciendan al
comitente que resulte ser para los efectos de este contrato, un tercero. Una vez hecha la
compra, el comisionado tendr derecho a que se le reintegre cualquier gasto que haya hecho
en el ejercicio del encargo y a que se le retribuya sus servicios, el comerciante por su parte,
podr exigir al encargado que le entregue la mercadera que le compr y que le rinda cuentas
en relacin con el negocio. En cambio, si el encargo fuera para que ~11 entrega se haga en el
propio establecimiento del comerciante en los escaparates, la situacin ser distinta: las
personas qile entran al establecimiento compran en el entendido de que estn adquiriendo las
599
Ttulo Preliminar - Los Comercantes v sus Auxiliares
telas que tiene q la venta "el dueo" del negocio y no el dependiente encargado de venderlas
y que, en consecuencia, el contrato se celebrar con aquel y no COI! ste; el encargado,
aunque se haya hecho entrega de la mercadera y haya cobrado un precio. no adquirir
personalmente ningn derecho, ni contraer ninguna obligacion propia en ese negocio.
Cualquier reclamo originado en la compra, deber ser dirigido al dueo del establecimiento y
slo ste podr cubrir el precio, si/a venta se hizo al crdito; la relacin jurdica del encargo
ser ms bien con su principal a quien deber servirle COIl lealtad y eficiencia (no deber
hacerle competencia) y a quien podr cobrarle por sus servicios.
fcilmente se comprende, los casos de cooperacin en la celebracin de

contratos ajenos, pueden multiplicarse independientemente y asumir innumerables matices
con caracteristicas diversas para las partes y para los terceros; pero la legislacin mercantil
ha aislado los casos ms usuales y caracteristicos, a efectos de regularlos bajo las
denominaciones de Comisionistas, Factor, Agente Dependiente, Agente Representante,
Agentes Imermediarios, etc., agrupndolos todos en el Cdigo de Comercio bajo el ttulo de
"Auxiliares de los Comerciantes ".
COIl'O
Se conoce como auxiliares de los comerciantes, a "aquellas personas que intervienen

en los negocios mercantiles sin ser comerciantes; o sea que no SO" los titulares de la
empresa mercantil, sino que nicamente colaboran COil stos en el ejercicio del comercio".
De acuerdo COIl la legislacin salvadorea, son auxlltares de los comerciantes: los
Factores, los Dependientes y los Agentes de Comercio. Estos ltimos pueden ser de tres
clases: Agentes Dependientes, Agentes Representantes o Distribuidores y Agentes
Intermediarios.
C4PITULO J
FACTORES
(Arts. 365 . 377)
1. 1.
('()VCEP10 y D/~FINIC10N
El Cdigo de Comercio anterior defina al Factor en el artculo 137, asi: "Esfactor de

comercio todo aquel que bajo cualquier denominacin, de conformidad COl! los usos
mercantiles se halla habilitado (Jara Ira lar del comercio de otro en el lugar donde ste lo
ejerce o en otro cualquiera"
,
l.
,
{al definicion oper cambio sustancial en el Cdigo de Comercio vigente,
conceptundolo en una forma ms precisa y con 11//(/ cabal delimitacin de funciones en el
articulo 365, que dice:
GOl)
Lic. Julio Csr vartnez.
Son [ictores quienes dirigen por cuenta ajena, una empresa, una rama
especial de ella o un establecimiento de la misma.
Este ariculo proporciona una definicin de lo que es el factor, siendo ste la persona
que dirige ,'; negocio o un establecimiento mercantil por cuenta de su principal, o que
representa e .. ste en todos los asuntos concernientes a la negociacin
Segur. Pamirez Gronda: "Factor es la persona a quien un comerciante encarga fu

administrac: -: de SI/S negocios, o la de 1111 establecimiento comercial".
Analiz.zdo el articulado pertinente se ver que las amplias atribuciones conferidas por
la ley al fac:; lo convierten en el principal auxiliar de los comerciantes, por cuanto su
actividad se triduce en la dirtgencia personal de una empresa, una rama especial de ella o un
establectmier:o de la misma en representacin de su titular
El }((CL r es en consecuencia Ul1 mandatario mercantil especializado en el manejo total
o parcial d.' fas empresas mercantiles, y su nombramiento y modificaciones posteriores
debern inscr:birse en el Registro de Comercio en que est inscrita la empresa y, en su caso,
el establecim.ento y cuando en representacin del principal, as lo expresare en los
documentos (!:i": suscribe. Como mandatario, tiene todas las limitaciones propias de S1I cargo,
esto es qm. Ih' puede hacer competencia al principal, ni puede negociar con l; est obligado
a hacer cons..ir en cada negocio, que acta en representacin del principal y responde
solidariamente con ste de las obligaciones contratadas para con terceros. El solo hecho de
que el Factor. tigure al frente del negocio mercantil o de una rama del mismo, hace presumir
que time lasi.iculrades necesarias para realizar los negocios propios de la gestin que le ha
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sido encomend.ula.
En ia pr.ictica mercantil ni Factor

conoca CO'f e:' nombre de Institor.
Si!
le designa Gerente. y en el Derecho Romano se le
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1.2.
CAR.\CERSTICAS DEL FACTOR:
Con el surgimiento de la empresa mercantil, da origen al surgimiento del Factor, ).([

que tanto (I/! comerciante individual como un comerciante social, por las mltiples
operaciones d.' SI/S negocios, les es imposible atender sus empresas o establecimientos, y es
aqu donde surge el desdoblamiento de personalidad, el cual viene a ser representado por el
Factor. Ct..ando existe una sola empresa y un solo establecimiento J' no son muchas las
actividades que se realizan. el principal por s solo puede estar al frente de su negocio; pero
si son mltiples las actividades de dicha empresa y establecimiento. entonces le es necesario
tener lino o ms Factores, lo mismo ocurre en el caso que existan varias empresas .v varios
establecirmentos.
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El Factor es UJJO de los auxiliares de los comerciantes y un mandatario mercantil, o sea

est unido con su principal por un contrato de mandato, lo cual implica que todo lo que es/
haciendo (; l Factor, lo hace en nombre y representacin de su principal. Por regla general. la
responsabilidad de los negocios la va a asumir el principal, salvo excepciones de que el
Factor se haya pasado los lmites del mandato, entonces el Factor ser responsable de las
consecuencias que resultaren, o bien solidariamente con el principal. El Factor es 1In
apoderado administrativo, se le aplica las reglas del mandante y mandatario del Cdigo Civil,
con la diferencia de que es en el trfico mercantil, el poder general administrativo que se le
otorga al Factor. entre ms amplio sea es mejor, y hay que inscribirlo en el Registro de
Comercio, esto se hace por una razn sencilla, de 'lile los registros pblicos tratan de dar a
entender el pblico quienes SO/1 aptos para ejercer el comercio, y stos puedan comprobar
realmente con quien estn contratando.
Una de las formas de dar por terminado el mandato del Factor, es por medio de la
revocatoria; y esto se da cuando el principal ve algunas anormalidades por parte del Factor o
simplemente ya no quiere que sea su factor. Esta revocacin tambin se inscribe en el
Registro de Comercio, con el fin de proponer a terceros de buena fe que contrate con el
Factor aun cuando ya se le haya revocado el poder.
/.3.
IEC:ISLACION
U Cdigo de Comercio regula lo pertinente al Factor como Auxiliar de los

Comerciantes. en el Ttulo !JI del Libro 1, artculos comprendidos del 365 al 377, inclusive: y
lo hace el! la siguiente forma:
! 'isto ya el articulo 365 Como que define alfactor. se procede al anlisis de los articulas
3Mi al 3,77. inclusive.
1. 2.:. ARllCULO 366 Como

Al efecto el artculo 366 inciso 1" Com., dice:
El solo nombramiento de un factor lo faculta para realizar todas las

operuciones concernientes al objeto de la empresa o del establecimiento que
dirija, las cuales se reputarn ejecutadas en nombre y por cuenta del
principal, aun cuando el factor IUJ lo haya expresado as ul celebrarlas, haya
transgredido instrucciones o cometido abuso de confianza, siempre que tales
contrato." recaigan sobre objetos comprendidos en el giro y trfico de la
empresa o del establecimiento, o si, aun siendo de otra naturaleza, resultare
que elfactor obr con orden de su principal, o que ste aprob su gestin en
trminos expr,(!sos o por hechos positivos.
.
602
Este inciso indica que con solo el hecho de que el principal nombre a un Factor, ste
adquiere las facultades para realizar todas las operaciones del negocio, como por ejemplo:
vender al crdito, al contado, conceder plazos, de descuento, etc.; pero este nombramiento
segn la ley debe hacerse por medio de un poder, aunque en la realidad y para facilitar el
comercio el principal nombra simplemente de palabra al Factor, sin que haya de ser por
medio de un contrato de mandato. Si el Factor se sobrepasa del mandato conferido, siempre
habr responsabilidad para la persona que lo ha otorgado; por eso sera conveniente que el
mandato que se le otorgue a un Factor se diera con la especificidad del caso, y as poder
comprobar en que acto el Factor se ha sobrepasado a lo estipulado en el contrato de
mandato; pero se puede dar el caso que a pesar que el mandato se haya dado en trminos
generales, el Factor puede sentir dudas para realizar ciertos negocios, para lo cual se aboca
a su principal, y ste lo autoriza para realizar dicho negocio, y si no se obtiene el resultado
esperado, entonces el Factor podr comprobar la autorizacin que le otorga su principal, por
lo tanto, la responsabilidad recaer sobre el principal.
El inciso ]O de la misma disposicin legal, dice:
~]
]
~]
'.]
Las limitaciones a estas facultades del factor no producirn efectos contru

terce.ro, II menos que se compruebe que ste las conoca al celebrar el
respectivo negocio.
~3
Este inciso se refiere a los efectos de las limitaciones a lasfacultades del Factor; si ste
celebra un contrato violando tales limitaciones, los efectos del mismo no perjudican a la otra
parte contratante. a menos qlle es/a parte contratante ya hubiere conocido tales ltmitactones.
:]
]
1.2.2. ARTlC'{1f.0 367 COAl (Inc. r )
.]
El nombramiento del factor y sus modificaciones posteriores debern

inscribirse en el Registro de Comercio en que est inscrita la empresa y, en su
caso, el establecimiento.
Este inciso se refiere al comerciante. sea individual o social, quienes debern matricular
."'''1 empresa y establecimientos: por lo tanto, si se le otorga poder a 1171 Factor, es/e poder
deber inscribirse en el Registro de Comercio como a.si tambin las modificaciones .\"
renovaciones de los dems poderes que se otorguen
El inciso
2~
dice:
La terminacin de los poderes del factor deber inscribirse siempre en el

Registro de Comercio, aun cuando no se haya registrado el nombramiento.
Como ya se ha expresado, muchas )'eces el nombramiento del Factor se hace en una
forma verbal J' por lo tanto no so! inscribe en el Registro de Comercio. pero si tendr que
inscribirse la revocacin del mandato del mismo.
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El inciso 3 de la misma disposicin legal, dice:

La falta de inscripcin har que los actos mencionados no surtan ms efectos
que los expresamente sealados en los restantes artculos de este Captulo.
Aqu la ley lo que ha tratado de hacer es regular especiftcamente los actos
realizados por el Factor, cuyo contrato no ha sido inscrito en el Registro de Comercio,
asimismo, tampoco se ha inscrito la revocatoria di! mandato.
1.2.3. ARTICULO 368 CON! (Inc. JO.).

El principal que haya designado al Factor, es responsable de los actos de ste
de las obligaciones que contraiga en los trminos del artculo 371.
La regla general es de que el factor acta y contrata en nombre y representacin de su
principal.
El inciso 2 dice:
Si el mandato conferido de modo expreso al factor, no se otorgare por escrito o
no se inscribiere, se reputar, respecto a tercero, general para todos los actos
concernientes a la rama de comercio de que el factor est encargado, sin que el
mandante pueda alegar frente al tercero ninguna limitacin de tal mandato, a
menos que compruebe que el tercero la conoca en el momento en que se
celebr la operacin respectiva.
Este es el caso cuando el contra/o 110 se ha dado por escrito y no se ha inscrito en el
Registro ae Comercio, el tercero que contrata CO/1 el factor dir y qu facultade s tiene ste?
Ante la duda, la ley resuelve el problema y dice que hay que ver el giro ordinario a lo que se
dedica es/a empresa, entonces si el acto realizado por el Factor est dentro del giro
ordinario, este acto vale; pero si el tercero saba que el factor no es/aba autorizado para
realizar dicho acto, aqu el principal queda exento de cualquier responsabilidad frente a
terceros.
El inciso
]0 de
la misma disposicin legal, dice:
Cuando los principales sean varios, tendrn responsabilidad solidaria por los
actos del factor. Si e/ principal fuere una sociedad, la responsabilidad de los
socios se regular de conformidad con la naturaleza de la misma.
Este inciso plantea la situacin cuando un factor trabaja para varios principales, stos
respondern solidariamente de las actuaciones del factor, es decir se repartirn
proporcionalmente dicha responsabilidad, esto surge en el caso de que sean comerciantes
individua/es.
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... ~._:..
~.
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Pero tambin se puede dar el caso que el principal sea una sociedad; aqu la
responsabilidad recaer sobre cada uno de los socios, pero habra que ver que clase de
sociedad opera el caso, si es una sociedad de capitales los socios no van a responder porque
tienen limitada su participacin y su responsabilidad al igual que la sociedad de
responsabilidad limitada, pero si la sociedad es colectiva en donde la caracterstica es que la
responsabilidad de los socios es ilimitada y solidaria al igual que los socios comanditados en
las sociedades comanditarias, aqu primero va a responder la sociedad, pero si sta no
alcanza a pagar, entonces respondern individualmente los socios.
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1.2.4. ARTICULO 369 COlvl

El factor actuar a nombre de su principal, expresndolo as en los
documentos que con tal carcter suscriba.
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1]
.
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Este articulo expresa, que cada actuacin que realice el factor lo har en nombre y
representacin de su principal, ejemplo: cuando e! factor presenta algn escrito en su
encabezado dir: Yo, (nombre y generales) factor y actuando en nombre y representacin de
mi principal.: ... "
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1.2.5. ARTICULO 370 COM
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Si a pesar de lo dispuesto en el artculo anterior, el factor contratare

expresamente en nombre propio, pero la otra parte demostrare que lo hizo por
cuenta 'del principal, podr dirigir su accin contra el factor o contra el
principal, quienes sern solidariamente responsables.
Este artculo manifiesta que si por error el factor actuare en nombre propio y el tercero
demostrare que ha actuado en nombre y representacin del principal, aqu la responsabilidad
ser solidaria entre el factor y el principal, por ejemplo: si el factor vendiera cierta
mercadera y en afn de aparentar ser el dueo, realiza la operacin a nombre propio, y
posteriormente resultare que la mercanca vendida estaba en mal estado; aqu el tercero al
comprobar que realmente el factor actu en nombre y representacin de su principal, dirigir
la accin a ambos.
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1.2.6. ARTICULO 371 COM (Inciso 1".),

Aunque se haya revocado el poder de un factor. o ste haya de cesar en sus
funciones por haberse enajenado el establecimiento que diriga, sern vlidos
los actos y contratos que celebre despus de la revocacin o enajenacin. hasta
que lleguen a su noticia pOI' UII medio legtimo.
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...
Aqui la ley distingue lo que es la relacin principal, lo que es la relacin factor y

relacin terceros; con respecto a lo que es la revocacin del poder del factor, el medio
legtimo para tal caso ser el Registro de Comercio, que es la oficina pblica. donde se le da
publicidad a todos los actos y contratos que se celebren para que los terceros estn
debidamerne informados.
El inciso Z" de la disposicin citada, dice:
Con relacin a terceros, sern igualmente vlidos mientras la revocacin o
enajenacin 110 se haya inscrito en el Registro de Comercio.
Este inciso indica que cuando ya se haya enajenado la empresa o revocado el poder del
factor, los actos que ste realice sern vlidos para con terceros mientras esta revocacin o
enajenacin no se haya inscrito en el Registro de Comercio, esto lo hace la ley en el sentido
de proteger a terceros.
1.2.7. ARTICULO 372 CO}([
Si fueren varios los factores, se presumir que debern decidir por mayora" a
no ser que del nombramiento aparezca, , expresa o tcitamente que cada uno
podr obrar con independencia de los otros en todos los negocios o en algunos
de SI.! exclusiva competencia.
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J
j
Este artculo en la prctica no es muy aplicable por el principal, pues si nombra factor,
solamente nombra a uno, esto lo hace en el sentido de no incurrir en mayores gastos; pero si
existen varios factores se supone que han delimitado una jurisdiccin y competencia a cada
uno, por ejemplo: si hay tres factores en una empresa se pueden asignar en distintas zonas
para que atiendan los negocios, pero cuando se nombran varios factores se debe tener el
cuidado que el nmero sea impar y as en un momento determinado quisieran tomar una
decisin ser por medio de mayora de votos, con respecto a la exclusividad y competencia
sta se determinar por el territorio y la materia, en este caso la materia sera una clase
determinada de productos.
1.2.8. ARTICULO 373 CO}.1.
Aunaue el principal interesare en las utilidades del giro del factor, ste no
podr oponerse a que se lleven a cabo las operaciones ordenadas por el
primero.
Con respecto a este artculo hay que recordar que el principal es el mandante del factor
y sucede muchas veces que el principal para estimular alfactor le dice de buena voluntad que
le dar cierto porcentaje de las utilidades que se obtuvieren en el giro ordinario de la
606
..
~
.Ic, Julio Csar Martnez,
impresa, pero esto no quiere decir que el factor perder su carcter de subordinado, quien
'eguir obedeciendo las rdenes que le d su principal.
a
r]

El factor responder a su principal de los daos y perjuicios que le ocasione
por su culpa en las gestiones propias de su encargo, sin perjuicio de la
responsabilidad directa del principalfrente a terceros.
El factor como un auxiliar que es del comerciante debe de actuar con sumo cuidado en
'1S gestiones que realice, si el factor es un inexperto o inoperante entonces l tendr que
esponder por los daos y perjuicios que resultaren; pero en todos los errores que cometiere
1 factor, tendr que responder el principal para con terceros, pero posteriormente el
rtncipal se las arreglar con el factor.
1.2.10 ARTICULO 375 COM (Inc.
1~)
El fector no podr traficar por su cuenta, ni interesarse en nombre propio o de

terceros en negocios del mismo gnero de los que realice a nombre de su
principal, a menos que ste lo autorice para ello, expresamente y por escrito.
Aqu se hace referencia a la representacin con exclusividad del factor y la lealtad que
.te pueda tener para con su principal y el factor no podr dedicarse a realizar negocios del
ismo gnero de su principal; pero si el principal lo autoriza, entonces el factor s podr
imerciar los mismos productos que su principal.
]
f]
~]
;]
:]
]
:]
El inciso 2 de la misma disposicin legal, dice:

Si negociare sin esta autorizacin, el principal podr hacer suya la operacin,
dentro de los quince dias siguientes a la fecha en que tuvo conocimiento de
ella, sin perjuicio de dar por terminado el mandato, conforme a lo establecido
en el articulo 377.
Este inciso dice que el Factor necesariamente tendr que pedirle permiso a 51-! principal
ira poder comerciar sus mismos productos, de lo contrario, el principal har suya la
ieracin que este realice, dentro de los quince das despus de realizada dicha operacin;
imismo, el principal podr dar por terminado el contrato al Factor.
~]
-1
.']
.
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L]
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t]
Elfactor es responsable solidariamente con su principal del cumplimiento de

las disposiciones de este Cdigo y dems leyes que se refieren al ejercicio del
comercio o a la explotacin de la rama mercantil que tenga a su cargo.
El Cdigo de Comercio, es una de las leyes que regulan la actividad mercantil, pero
aparte de ste existen otras leyes, por ejemplo: la Ley del Impuesto al Valor Agregado (IVA), .
etc. Es decir que el principal al realizar actos de comercio est adquiriendo obligaciones;
pero en este caso es el Factor el que est alfrente de la empresa representando a su principal,
por lo tanto el Factor est obligado a cumplir con todas estas leyes, de lo contrario,
responder solidariamente con su principal, en el caso de los posibles problemas que se
susciten.
1.2.12. ARTICULO 377 COA!. (lnc. 1. y literal a del Ordinal I)
Adems de los casos de terminacin normal del mandato conferido alfactor, el

poder expirar:
1. Por parle del principal:
a) Cuando el Factor incurra en fraude o abuso de confianza en las
gestiones que tenga encomendadas..
Este literal habla de dos situaciones en las cuales puede incurrir el factor para que el
principal d por terminado el contrato como lo es el fraude y el abuso de confianza. El fraude
es cuando el Factor no acta apegado a las instrucciones que le ha dado su principal; por
ejemplo, si el factor tuviere inters en introducir la misma mercadera que comercializa su
principal ayudando, as a otros a realizar competencia desleal. Asimismo, cuando el Factor
tratando de perjudicar a su principal actuare en una forma negativa como cuando al vender
un producto lo vende con desperfectos y despus se niega a reponerlo, desobedeciendo as las
garantas que ofrece el principal para con terceros. El abuso de confianza es una
extralimitacin de lo que normalmente debe hacer una persona: as por ejemplo, si a un
factor se le ha encomendado la venta de un vehculo ste solamente lo podr utilizar para
mostrrselo al cliente, pero si l lo utiliza confines personales, aqu hay abuso de confianza.
El literal b) del mismo Ordinal JO del mismo artculo 377 Com., dice:
Cuando el factor haga alguna negociacin que fuere contraria a las

prohibiciones estipuladas en el contrato o a las que la ley establece.
, Tambin se puede dar por terminado el contrato por parte del principal, cuando el
factor infringiere algunas de las prohibiciones estipuladas en el contrato de mandato, por
ejemplo: Si ya est estipulado en el contrato de mandato que el Factor no puede. dar
mercadera al crdito y ste por razones de amistad otorgare crditos, aqu el principal
inmediatamente puede dar por terminado el contrato al Factor.
608
c. JulioCsar Martnez.
1" fa
11:
El literal e) del Ordinal 1 del articulo en comento, dice:
i.
';.
Cuando el Factor observare mala conducta pblica o privada.
~'J.
1\
.]
Tambin se puede dar por terminado el contrato cuando el Factor por ejemplo: es un
-rio consuetudinario, etc., y su mala conducta ya no se puede ocultar.
]
El literal a) del Ordinal 11 de la misma disposicin legal citada, dice:
:]
Por Parle del Factor:

a) Cuando el principalfaltare al pago puntual de los respectivos estipendios o
cuando incumpliere cualquiera de las clusulas sobre la cuanta y forma de la
remuneracin.
r]
;]
Este literal indica una de las formas de cmo el Factor puede dar por terminado el
Y/trato de mandato con su principal. y esto sucede cuando el principal incumpliere sus
ligaciones para con el Factor. faltando as a algunas de las clusulas estipuladas en el
ntrato, por ejemplo: Cuando no le pagare puntualmente el sueldo al Factor o no le diere los
idos necesarios para pagar la planilla a los empleados, etctera.
i]
:]
El literal b) del mismo Ordinal 11, dice:
.]
Por malos tratamientos personales.

En este literal se encuentra otra de las formas de cmo el Factor puede dar por
ninado el contrato con su principal, y se da cuando el principal actuare en una forma
-spetuosa sobre la integridad flsica y moral del Factor. por ejemplo: si el principal se
giere con palabras soeces contra el Factor.
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CAPITULOlI
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DEPENDIENTFS
CONCEPTO Y DEFINICI0\~
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Ms numerosos qu el Factor o Gerente en la vida de los negocios, son los Dependientes.

a aquel/as personas subordinadas. a quienes el comerciante o empresario encomienda la
_'in diarla y constante de gestiones particulares propias de su establecimiento. den/ro o
:l de l. As por ejemplo. los dependientes son los empleados de un negocio que venden al
co las mercaderias expuestas para la venta, los agentes vendedores de espectculos
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pblicos, los camareros de restaurantes o cantinas, los cobradores, los encargados de recibir
o entregar mercaderas de almacenes o fbricas, los cajeros de los bancos y compaias
financieras, etc., todos ellos realizan multitudes de actos de comercio, de diversa naturaleza,
pero es obvio que no lo celebren en nombre propio, sino a nombre y por cuenta del dueo del
establecimiento al cual sirven, y en este sentido son autnticos representantes directos de su
principal, como ocurre con el factor. Pero a diferencia de ste, que por lo general est dotado
de un poder escrito o registrado, los Dependientes carecen generalmente de un
apoderamiento formal y simplemente ejercen sus funciones porque ello les han sido
encomendado de palabra o aun de hecho.
Puede definirse al dependiente como "el auxiliar del comerciante. a quien ste
encomienda, por su orden y cuenta, el desempeo de algunas gestiones del trfico peculiar".
22. LEGlSLACION.
2.2.1. ARTICULO 378 C01vf (Inc. r )
El dependiente obliga al principal:
En este inciso se est hablando de la relacin mercantil. siempre el principal es el
dueo y ste puede ser un comerciante individual, aunque hay altos funcionarios y empleados
de confianza de ellos, entre los cuales estn el factor o gerente, la ley quiere destacar al
dependiente, el cual est actuando y obligando a la persona del principal, es una especie de
vnculo laboral de intermediario, o sea no est vendiendo por derecho propio, aqu se puede
dar dos situaciones, una es la que el Dependiente est facultado para recibir dinero
directamente cuando l atiende al pblico y la otra es que ya se encuentran avisos expresos
diciendo: "Pguese en Caja", aqu el Dependiente, solo hace la funcin de atender al
pblico, pero no tiene las facultades de recibir dinero.
El inciso 2 del mismo artculo dice:
Los dependientes encargados de ventas tienen facultades para percibir dentro
del establecimiento el pago del precio de las mercancas vendidas, a no ser que
tal percepcin se haya reservado a una caja o a un departamento especial,
hacindolo saber al pblico por medio de anuncios colocado en lugar visible
del establecimiento. Para conceder plazos o descuentos, necesitan estar
especialmente autorizados; cuando no lo estuvieren, la operacin ser vlida
con respecto al comprador, pero los dependientes quedan responsables para
con su principal de los daos y perjuicios que pudieren resultarle. Lo dicho en
este inciso se extiende a las empresas de servicios y sus dependientes.
En este inciso, especficamente se dice: "Los Dependientes encargados de ventas,
porque tambin pueden haber dependientes de servicios, aunque los dependientes de ventas
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deben de estar debidamente autorizados por su principal, una de las modalidades de hoy en
da es la venta a plazos, lo mismo se puede decir para el descuento, ste resulta por lo general
en los almacenes en que existen grandes cantidades de mercadera las cuales muchas veces
no se pueden vender con rapidez, o porque estn descontinuadas; de aqui surge el llamado
descuento, realizacin, baratillo; algunas veces el principal o el gerente o factor, deja a
opcin o criterio discrecional al vendedor conceder o no descuento, pero si ste se extralimita
correr por cuenta de l los riesgos que resultare para el principal, gerente o factor; en estos
casos la responsabilidad es de el Dependiente.
La parte final del inciso se refiere a las empresas de servicios, donde tambin existen
dependientes, los cuales tienen las mismas facultades y limitaciones que se les aplica a los
dependientes de ventas y a los dependientes industriales; dentro de las empresas de servicios
estn aquellas que slo prestan sus servicios al pblico, o sea que no le venden ninguna clase
de mercadera; por ejemplo: las empresas que se dedican a prestar los servicios de
fumigacin.
El inciso 30 dice:
Para vender o cobrar fuera del establecimiento los dependientes necesitarn

exhibir autorizacin escrita, acompaada de documentos de identidad, o
entregar a cambio del pago, el recibo o la factura con la firma y sello del
principal o de sus representantes.
La regla general, es de que los Dependientes son las personas que atienden a pblico en
su almacn o establecimiento y ah normalmente se le paga. Si la empresa tuviere que enviar
afuera' del establecimiento a SllS Dependientes, stos tendrn que portar una autorizacin
firmada por su principal; as el Dependiente podr realizar cobros a nombre y por cuenta de
su principal. Ejemplo: Las empresas que se dedican a la venta de plizas de seguros.
normalmente estas empresas envan cobradores a los clientes para recibir los pagos,' en este
caso el Dependiente tendr que presentar al cliente su respectivo carnet que lo acredite como
tal, y adems tendr que entregarle al cliente a cambio del dinero que recibe, el respectivo
recibo.
2.2J ARllCULO 379
cou.
Los actos de los dependientes obligan {I 5!lS principales en todas las

operaciones que tuvieran a su cargo, en razn del puesto que ocupan frente al
pblico.
Como ya se ha expresado, los Dependientes son simples empleados, los cuales actan a
nombre y por cuenta del principal, es decir, que todas las operaciones que ste realice obliga
a S1/ principal para COIl terceros; un ejemplo tpico de este caso es cuando una persona /lega a
un almacn y compra cierta mercadera. al da siguiente se da cuenta de que esta mercaderia
es de mala calidad. entonces se apersona a dicho almacn para hacer el reclamo, COIl el
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objeto de que se le devuelva el dinero pagado por dicha mercadera; esta operacin
realizada entre el cliente y el Dependiente obliga al principal a atender el reclamo del
cliente.

Salvo que comprueben autorizacin expresa, los dependientes Viajeros no
podrn percibir el precio anticipado de las mercancas, cuando ellos no
hicieren la entrega de las mismas en el momento de celebrar la operacin con
el comprador de aquellas, ni conceder esperas, plazos, quitas o descuentos,'
pero tendr n facultad de recibir las rdenes de pedido y pactar las garantias o
seguridades que consideren prudente, en inters del principal y en previsin de
que la otra parte dejare de cumplir lo que prometa.
En este artculo se dan varias situaciones, una de ellas es de que los Dependientes
viajeros pueden tener una autorizacin expresa para entregar mercaderas y recibir el dinero
de dicha venta; por ejemplo: un Dependiente viajero de San Salvador parte con cierta
cantidad de mercadera a San Miguel, +este puede contratar con cierto cliente, uno
entregando la mercadera y otro entregando el dinero; otra situacin que se puede dar es de
que si los Dependientes viajeros no tuvieren ninguna autorizacin d su principal no podrn
recibir el pago anticipado de las mercaderas; otra situacin que se puede dar es de que los
dependientes viajeros estn autorizados solamente para entregar la mercadera, por ejemplo:
un Dependiente viajero va a Santa Ana y visita a un cliente, el viajero le lleva la muestra de la
mercadera, luego el cliente le hace el pedido, el Dependiente viajero o el cliente anticipan la
fecha en que ser entregada la mercadera. Los Dependientes viajeros estn facultados por
parte de su principal de recibir las rdenes de pedido y pactar condiciones para garantizar
tanto a su principal como al cliente y al mismo Dependiente por ejemplo, el Dependiente
viajero al entregar la mercadera al cliente tiene que cumplir con ciertas condiciones, como la
de contar y revisar la mercadera que se entrega, as como de estipular el plazo para el
respectivo pago pidindose firmar en el acto una letra de cambio, en el caso de que no se
pague en efectivo. una de las formas de estipular condiciones es de que al reverso de la
factura muchas empresas insertan ah dichas condiciones, con el objeto de qUlo! el cliente
tenga' conocimiento de ellas.
Se prohibe a los dependientes viajeros, suscribir documentos de obligacin con
carcter de apoderados del principal, salvo que tuvieren mandato para ello; en
.cuyo caso, indicarn el nombre completo con que el principal opere
com~!rcialmentey su domicilio.
'Por regla general, los Dependientes viajeros no tienen un contrato de mandato
debidamente inscrito en el Registro de Comercio como en en el caso de Factor o Gerente, silla
612
que solamente tienen un contrato de mandato simple en donde estipulan por ejemplo que
pueden atender al pblico, entregar la mercaderia o para que le indique al cliente el ligar
donde tiene que pagar; pero se puede dar el caso de que un Dependiente viajero est
debidamente facultado por su principal por medio de un mandato, por medio del cual acta
como apoderado de su principal; y en este caso puede movilizarse discrecionalmente con tal
de hacer negocio, aqu s se puede actuar a nombre y representacin del principal. Cuando se
da este caso, el Dependiente viajero en los contratos que realice. har mencin del nombre
completo con que el principal aparece comercialmente y su domicilio.
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Se prohibe a los dependientes ejercer, por cuenta propia o ajena, actos aislados
o tener empresas en las mismas materias similares al comercio de sus
principales; y divulgar informaciones acerca de la clientela, situacin
econmica del negocio y otras de carcter reservado, del principal
Este artculo es referente a las prohibiciones que tiene el Dependiente, ya que sta es
una norma tica, es decir que no debe de andar divulgando todo lo concerniente a la empresa
para la cual labora, esta es una manifestacin del secreto profesional; tambin si el
Dependiente ha sido contratado para vender, ya sea en el establecimiento o fuera de l, en
ningn momento l podr vender o distribuir los mismos productos de su propiedad,
aprovechando que ya conoce el mercado y los clientes, porque en este caso estara cayendo
en la competencia desleal.
2.2,6. ARTICULO 383 COM

Son aplicables a los dependientes, en lo quefuere compatible, las disposiciones
relativas a los factores.
Este artculo se refiere a la compatibilidad de cargo que tiene el Factor y el
Dependiente, en el sentido de que ambos obligan al principal en todos los actos que estos
realizan con la diferencia que el Dependiente no est nombrado por medio de un contrato de
mandato como el que posee el Factor.
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?3.
RELACION JURIDICA ENTRE DEPENDIENTES

Y si. PRINCIPAL.
Existe entre dependiente y principal una relacin jurdica de tipo laboral, pues presta
'us servicio a ste en situacin de subordinacin: es un verdadero subalterno y los hay de dos
.ategorias: los que prestan sus servicios dentro de los locales de la empresa y los que prestan
us servicios fuera de ella o dependientes viajeros; esta ltima categora no estaba regulada
613
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en el Cdigo de Comercio anterior. Los actos que el dependiente realice, no obligan al

principal sino en las operaciones propias de la gestin concreta del ramo que
determinadamente les est encomendado, tal gestin es la de venta y el cobro del precio de la'>
mercancias. cuando no haya una cja o seccin especial para la percepcin del dinero; de
haberla, el comerciante lo har saber al pblico mediante ammcio visible dentro del
establecimiento. En la prctica se acostumbra colocar un letrero que se lee: "caja", Podran
asimismo los dependientes, tal como legalmente se establece, conceder plazos o descuentos,
pero para ello necesitan autorizacin especialLos dependientes viajero, tal como ya se ha expresado, al realizar una gestin deben
exhibir una autorizacin escrita extendida por el principal e identtficarse en legal forma, o en
su caso entregar a cambio del pago, el recibo o la factura con la firma sello del principal o
sus representantes.
CAPITULO III
AGENTES DE COlYIERCIO
3.1. CONCEPTO Y DEl~JNlC/ON
Por Agente de Comercio debe entenderse a "las personas que gestionen el traspaso a
terceros di; mercancas propiedad de un comerciante y que dicha gestin puede ser duradera,
o sea para un nmero indeterminado de actos; o eventual. es/o es, que se agote en un solo
negocio ".
Se dice tambin que Agentes de Comercio, son los comerciantes encargados
permanentemente de preparar o realizar contratos en nombre y por cuenta de otros
comerctames'.ticodriguez y Rodrguez)
comerciantes porque realizan profesionalmente actos de comercio. El Agente de
Comercio se dedica profesionalmente a ello y, en este aspecto en inters propio, por lo que se
puede decir que es un autntico comerciante.
SO/1
FI Agente de Comercio est vinculado con una relacin permanente con la casa por la
que acta. No se concibe la actuacin de un Agente de Comercio, sino mediante la realizacin
de una serio'! de actos iguales y reiterados.
El contenido de la actividad del Agente consiste en preparar o realizar contratos
mercantiles, segn el alcance de sus facultades. Preparar contratos cuando se limiten a
transferir las ofertas que reciben a la casa o casas por las que trabajen, concluir contratos
cuando su poder les permite cerrarlos en nombre y por cuenta de dicha casa.
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Le, Julio Csar Martnez.
3.2. CARACTERSTICAS.
De lo anteriormente expuesto se vierte la determinacin de dos caractersticas
esenciales del Agente de Comercio, as:
a) Permanencia,
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Sobre este punto, algunos autores opinan que una de las caractersticas del Agente de
Comercio es la permanencia; pero en la prctica en El Salvador se niega ese carcter.
Veamos:
La permanencia, o sea la relacin permanente que liga al Agente de Comercio con su
principal, sostiene Rodrguez Ji Rodrguez que sta es un requisito indispensable, ya que no se
puede concebir la actuacin de un agente de comercio, sino mediante la realizacin de una
serie de actos iguales Ji reiterados; pero en la realidad jurdica salvadorea, la permanencia
no es un elemento indispensable de la relacin jurdica entre el agente de comercio y su
principal, ya que nadie podr negar que un agente inter-nediario es un agente de comercio, Ji
as lo ubica el Cdigo de Comercio salvadoreo, y sin embargo la relacin existente entre el
agente intermediario y su principal no es permanente. De donde si el agente intermediario es
una categora de agente de comercio y su relacin con el principal es eventual, obviamente
jams podr sostenerse en El Salvador que la permanencia sea un elemento caracterstico de
los agentes de comercio.
b) Que el Agente de Comercio es un Comerciante.
Sobre este punto hay autores que sostienen que el hecho de que el Agente de Comercio
sea un comerciante, es una caracterstica esencial de los mismos; pero la Teora lv/adema
del Derecho Mercantil niega esa calidad. Veamos:
Siguiendo los lineamientos de la Teora Clsica del Derecho Mercantil, el mismo autor
afirma que el Agente de Comercio es un autntico comerciante, en vista de que se encarga
permanentemente de preparar o realizar contratos en nombre y por cuenta de otros
comerciantes Ji porque realizan profesionalmente actos de comercio; Ji cita un artculo de la
legislacin mexicana que declara que la Agencia de Comercio es un acto de comercio.
Citando una tesis contraria se cita al Dr. Roberto Lara Velado, quien sostiene: "Se
conoce con el nombre de Auxiliares de Comercio, a aquel/as personas que intervienen en los
negocios mercantiles sin ser comerciantes; o sea que no son titulares de una empresa
mercantil, sino que colaboran con stos en el ejercicio del comercio"; agrega a su vez que los
agentes de comercio pueden ser de tres clases: agentes dependientes, agentes representantes y
agentes intermediarios.
Para el mismo autor, los auxiliares de comercio, gnero al que pertenecen los Agentes
de Comercio. intervienen en los negocios mercantiles sin ser comerciantes, de donde los
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Agentes de Comercio que constituyen una especie de aqul gnero, tampoco Son
comerciantes.
A diferencia de Rodrguez y Rodrguez que sige la corriente clsica para determinar si
los Agentes de Comercio son verdaderos comerciantes, el Dr. Lara Velado parte de la Teora
Moderna que considera comerciante al titular de una empresa mercantil.
Se acepta que lo sostenido por Rodrguez Rodrguez es vlido para su legislacin
(mejicana), pues sta, siguiendo la teora de la enumeracin (clsica(, seala taxativamente
que la agencia de comercio es un acto de comercio y quienes ejecutan actos de comercio son
considerados comerciantesSi el Dr. Lara Velado opina que el agente de comercio no es un autntico comerciante,
se estima que tal criterio no es de validez general, ya que tanto el agente intermediario como
el agente distribuidor o representante, son titulares de su propio establecimiento, quedando
solamente el agente dependiente sin esa titularidad; o sea que de las tres categoras de
agentes de comercio solamente los agentes dependientes no son comerciantes y las otras dos
precitadas son autnticos comerciantes.
3.3. RELACION JURDICA ENTRE LOS AGENTES

DE COMERCIO Y EL PRINCIPAL.
Entre el Agente de Comercio y el principal se celebra un contrato previo, el cual es
definido por Fontanerrosa en los trminos siguientes: "El contrato de agencia es un contrato
bilateral Ji oneroso en cuya virtud el agente se compromete a prestar en forma duradera y
continuada su actividad a un comerciante o industrial, mediante el pago de una retribucin,
por lo comn consistente en un porcentaje o comisin, a fin de obtener para su comitente la
concertacin de negocios dentro de la zona establecida en el contrato"
De la anterior definicin de contrato de agencia. se infiere que para su autor, adems
de la estabiltdad o permanencia, es elemento caracterstico del contrato su extensin a zona
determinada. Este ltimo elemento no puede ser caracterstico del agente de comercio en la
Iegislacin salvadorea, por cuanto el agente intermediario, especie de aqul. no es ni estable
ni tiene a su cargo una zona determinada para el desarrollo de su actividad
Relacionado con este tema se encuentra el artic.Jo 1066 y siguientes del Cdigo de
Comercio que se refiere al contrato de Comisin, tal disposicin en su inciso primero indica
lo que debe entenderse por comisin, en los trminos siguientes:
Por el contrato de comisin el comisionista desempea en nombre propio pero
por cuenta ajena, mandato para realizar actos de comercio. El comisionista
acta como agente intermediario, entre el comitente y terceros.
616
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.
Textos Jurdicos Universitarics
Son comisionistas, dice el Dr. Lara Velado: "aquellas personas que intervienen en los
negocios ajenos pero por cuenta propia. El comisionista no es representante del.comitente.
sino simplemente la persona que prepara el negocio y acerca a las partes, las cuales al
momento de formalizarlo intervienen directamente"; y comenta el citado autor, que la figura
del comisionista de la legislacin vigente a la poca de escribir su obra, equivale a la del
Agente Intermediario del Cdigo de Comercio vigente.
El Cdigo de Comercio emplea el vocablo "agentes" para designar una categora de

auxiliares de los comerciantes; categora que admite divisin por medio de la cual se nomine
con certeza la actividad que a cada grupo de agentes corresponde; dicha divisin clasifica a
los Agentes de Comercio en:
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1]
I
El vocablo Agente puede entenderse de varias maneras; desde un punto de vista muy
amplio alude a toda persona que realiza actos que pueden o no ser productores de efectos
jurdicos. Desde un punto de vista tambin amplio, pero ms restringido que el anterior se
aplica dicha voz a toda persona que acte en representacin de. otra y con autorizacin.de
sta; en este sentido viene a ser una especie de mandatario y en ocasiones lo es en forma
autntica, en tanto que su actuacin deriva de un contrato de mandato.
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Agentes Dependientes.
Agentes Representantes o Distribuidores.
Agentes Intermediarios
]
SECC/ON "A"
AGENTES DEPENDIENTES
(Arts.384 - 391)
A.l.
!]
CO.vCEPTO y DEFINICION
El artculo 384 Como concepta a los agentes dependientes en los siguientes trminos:
Es agente dependiente la persona encargada de promover, en determinada

plaza o regin, negocios por cuenta de un principal, con .domicilioen la
Repblica o en el extranjero, y de transmitirle las propuestas para su
aceptacin. El agente dependiente est subordinado al principal:
En el Proyecto del Cdigo de Comercio vigente, el concepto transcrito haca
aclaracin de que el agente dependiente puede ser una persona fisica o moral, pero no
contena la parte final relativa a la subordinacin.
El Dr. Roberto Lara Velacio propone el siguiente concepto: "Agentes dependientes son
las personas que, con calidad de empleados promueven en una regin determinada los
negocios de un principal, sus facultades pueden ser ms o menos extensas, aunque por regla
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general T.!O se presume que pueden contratar a nombre de un principal, cobrar a nombre de
ste, conceder plazos o descuentos. Gozan de exclusividad, salvo pacto en contrario, pero de
igual manera, no pueden servir de agentes a varios principales; son empleados de una sola
empresa, salvo autorizacion expresa de sta y se remunera normalmente D. base de comisin ".
Puede considerarse asimismo que agentes dependientes "Son las personas naturales
que con calidad de empleados y bajo contrato, ejecutan actos materiales en una zona o regin
determinada por cuenta de un principal, tales actos consisten en la promocin de negocios .~'
la transmisin de propuestas de tercero a principal. Gozan de exclusividad J' estn ligados a
ella; proveen a sus expensas todos los gastos impuestos que exige el ejercicio dela agencia, en
ambos casos, salvo estipulacin contraria; su remuneracin es a base de porcentaje o
comisin. Por excepcin pueden contratar, hacer cobros, o conceder .descuentos, quitas o
plazos a nombre del principal".
Los tres conceptos son casi idnticos, con la diferencia de que el concepto legal alude
a subordinacin, pero no expresa claramente si el agente dependiente es un empleado del
principal; y en el ltimo concepto se cataloga de materiales los actos que dicho agente ejecuta
y lo contractual de sus relaciones con el principal. Las razones de tales diferencias, se
expresan E'n siguiente apartado.
lv'ATURALEZA DE LA RELACION JURDICA
A.2.
EiVl~E
EL AGENTE DEPENDIENTE YEL
PRINCiPAL.
Del anlisis del concepto legal de agente dependiente (Art. 38-1 Com.) se logra extraer
sus elementos que servirn de base para tratar de encontrar el estatuto que rige las relaciones
jurdicas entre el agente dependiente y el princpal; tales elementos son:
I
El Agente Dependiente es una persona encargada de promover negocios por

cuenta de otra a la que la ley llama principal.
ll.
Dichos negocios deben promoverse en una plaza o regin determinada.
lll.
El principal puede tener su domicilio en la Repblica u en el extranjero.
IV
El Agente debe transmitir al principal las propuestas de las operaciones que

gestione para que ste las acepte.
El Agente Dependiente est subordinado al principal.
El artculo 384 Como no expresa que entre agente y principal debe celebrarse un contrato
por medio del cual se formalicen sus correlativas obligaciones y derechos, sin embargo el
artculo 389 del mismo cuerpo legal alude al contrato otorgado entre aquellos.
618
".
...
......
Adems existen otros artculos referentes al tema,

estipulaciones convenidos entre ambos.
que mencionan pactos y
Lo expresado en el precedente prrafo hace concluir, que la relacin jurdica entre el

sujeto en estudio y su principal es de carcter contractual.
Ahora bien, habr que determinar empleando los elementos antes apuntados, si se trata
de un arrendamiento de servicios inmateriales, de un mandato civil, de un mandato mercantil
o de un contrato individual de trabajo.
A.2.J. EL AGENTE DEPENDIENTE Y EL CONTRATO
la
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.,]
]
]
DE ARRENDA~fIENTO DE SERVICIOS INAtJA TERIA LES.

En el contrato de arrendamiento o de servicios inmateriales e/ objeto que se proponen los
contratantes constituyen hechos de orden material, los cuales realizan los trabajadores por
cuenta y en inters del patrono, procediendo los expresados trabajadores bajo una situacin
de dependencia, en funcion del oficio a que se dedican, obtenindose como resultado final de
su labor, la realizacin del encargo en el exclusivo beneficio del arrendador.
Lo anteriormente expuesto hace suponer los elementos configurativos del contrato
nominado arrendamiento de servicios inmateriales que a continuacin se puntualizan.
1.
Persigue la realizacin de actos materiales.
11.
Por cuenta y en inters del patrono.
IU
Bajo una situacin de dependencia.
IV
Que el encargo se relacione solamente con el mandante y no con terceros.
Que se obtenga como resultado final de la labor del arrendatario la realizacin

del encargo en el exclusivo beneficio del arrendador.
Vistos as los elementos constitutivos del contrato relacionado, cabe preguntarse: Ser
el agente dependiente un arrendatario de servicios inmateriales?
Los primeros tres elementos sealados son coincidentes en ambas figuras. no as los dos
ltimos, los cuales establecen una separacin definitiva que los individualiza.
En efecto, el Agente Dependiente al transmitir las proposiciones a su principal para su
aceptacin, establece una relacin no slo con su principal, sino tambin con el tercero
solicitante. que en definitiva es lo que perfecciona el negocio, negocio que beneficia al
tercero, tanto como al principal.
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Como una lgica consecuencia de las profundas diferencias analizadas surge la

respuesta a la interrogante planteada, la cual no puede ser otra; que el Agente Dependiente
110 es un arrendatario de servicios inmateriales. Y la diferencia es ms tajante cuando el
Agente Dependiente tiene facultades expresas para celebrar actos de comercio por cuenta de
su principal, o bien estas facultades se presumen legalmente como en el caso de los agentes de
seguros: por cuanto en estos casos los actos realizados por los Agentes no son materiales, si
no jurdicos.
.11.2.':. EL AGENTE DEPENDIENTE Y EL

AfAlvDATO CIVIL.
El crticulo J875 del Cdigo Civil, dice:
El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms

negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
Para que exista mandato no es suficiente que un individuo confie a otro ..v ste se
encargue de la gestin de uno o ms negocios; no es suficiente que se obligue a hacer una
cosa por encargo de otra, porque esta obligacin se encuentra en todos los contratos que
tienen por objeto la realizacin de un hecho, pero s es absolutamente necesario que el que se
haga cargo de la realizacin de dichos negocios realice el encargo por cuenta y riesgo del
que se los manda, yen su nombre.
La expresada condicin es de la esencia del contrato de mandato civil, en tanto que sin
ella, o no produce efecto alguno o degenera en un contrato distinto; condicin que a su ve.:
permite establecer un criterio diferencial con el contrato de arrendamiento de servicios.
Se ha expresado que es de la esencia del mandato, que el mandatario realice el encargo
que se le ha conferido por cuenta y riesgo del mandante, lo cual constituye la regla, siendo la
excepcin a ste el caso que prescribe el artculo 191I C. que a la letra dice:
El mandatario puede en el ejercicio de su cargo contratar a su propio nombr . ()
el del mandante; si contrat a su propio nombre no obliga resj:
. ,1.; terceros
al mandante.
Los actos realizados por el mandatario son siempre de carcter jurdico y sus efectos
deben tena repercusin en materia civil.

Conviene establecer los elementos caracteriscos del mandato civil. a jin de compararlos
con los qu : integran la figura Agente Dependiente y deducir de ellos, si ste es un mandatario
civ/1.
Tales elementos son los siguientes:

620
1.
El mandato se da para la realizacin de uno o ms de un negocio.
JI.
Dichos negocios tienen carcter jurdico.
IJI.
Se realizan por cuenta y riesgo del mandante.
IV.
Se presume gratuito.
V.
La naturaleza del negocio es civil.
VI.
o
J
o
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]
.]
Su otorgamiento requiere de formalidades especiales.
Por lo que respecta al Agente Dependiente puede decirse que ste en el desempeo de S1l
encargo realiza un esfuerzo indeterminado de actos y nunca un acto aislado; dichos actos son
por regla general de carcter material y por excepcin jurdico, asimismo el Agente
Dependiente no tiene la representacin de su principal salvo las excepciones que se han
puntualizado, y los servicios que presta a su principal son siempre onerosos para ste y
conducen a la realizacin de negocios mercantiles; finalmente el contrato de agencia
dependiente no necesita de formalidades especiales.
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De lo expuesto se concluye que el agente dependiente no es un mandatario civil.
A.2.3. EL AGENTE DEPENDIENTE Y EL

ALtLVDA TO lvJERCANTlL.
']
~]
Por et mandato mercantil, el mandatario se encarga de practicar actos de

comercio por cuenta y a nombre del mandante.
.]
Los eiementos constitutivos del mandato mercantil se diferencian con los del mandato
civil, en que en el mandato mercantil la naturaleza del negocio para el cual se ha conferido el
mandato es mercantil y en el civil, el mandatario civil realiza actos jurdicos. el mandatario
mercantil estrictamente realiza actos de comercio; en el mandato civil la representacin es fu
regla, en lo mercantil la excepcin; el mandato mercantil no necesita, a diferencia del civil.
de formalidades especiales para su otorgamiento. Y coinciden ambos mandatos en cuanto
pueden darse para la realizacin de uno o ms negocios.
]
.]
~]
Se han analizado las diferencias entre mandato civil y mercantil, establecindose

asimismo los elementos caractersticos del segundo,' lo que sirve precisamente para que en
base a ellos se determine si el Agente Dependiente es un mandatario mercantil.
El Agente Dependiente por lo general se encarga de promover negocios por cuenta de
principal y de transmitirle las propuestas para su aceptacin.
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Ttulo Prelminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Se cree que el encargo conferido al Agente Dependiente no tiene por objeto la

realizacin de actos de comercio, cual es el objeto propio del mandato mercantil, sino la
simple promocin de negocios y la transmisin de propuestas al principal, tiene por objeto un
hecho, un acto material, y es el principal quien en definitiva realiza el acto de comercio.
Es de advertir que el Agente Dependiente, por excepcin (Art. 385 Com.) puede intervenir
con su voluntad para el perfeccionamiento del negocio, prestando su consentimiento y
creando de esta manera vnculos obligatorios para su representado, prescindiendo de .511
inters personal como mero intermediario. En fin, por excepcin realiza verdaderos actos de
comercio.
De le' expuesto se sostiene, como regla general, que el Agente Dependiente no es un
mandatario mercantil, pudiendo serlo nicamente cuando por excepcin ejecute actos de
comercio.
A.2.4. EL AGENTE DEPENDIENTE Y EL CONTRATO

INDIVIDUAL DE TRABAJO.
El artculo 384 Como (transcrito) en su parte final, dice:
El agente dependiente est subordinado al principal.
Es entendido que el elemento subordinacin caracteriza las relaciones jurdicas entre
patrono y trabajador; tal elemento consiste en un estado de limitaciones a la autonoma del
trabajador. quien se encuentra sometido en los trminos del contrato de trabajo y que
ocasiona ia potestad del patrono o empresario. para dirigir su actividad en orden al mejor
rendimien'o de la produccin y al mejor beneficio de la empresa.
De esta suerte, los Agentes Dependientes estn sometidos a la potestad de Sil principal
en lo relativo a la actividad que aquel desarrolla para el mayor rendimiento de la produccin
y 'el mejor beneficio de la empresa.
El termino "subordinacin" se emplea como sinnimo de "dependencia". el Cdigo de
Trabajo derogado al definir el contrato individual de trabajo lo haca de esta manera "Es el
convenio verbal o escrito en virtud del cual una persona natural se obliga a prestar servicios
a otra, natural o jurdica. bajo la dependencia de sta y mediante un salario".
En igual forma el Cdigo de Trabajo Vigente en su artculo 17 expresa:
Contrato individual, cualquiera que sea su denominacin, es aqul por
virtud del cual, una o varias personas se obligan a ejecutar una obra o a
prestar un servicio, a UIIO o varios patronos, institucin, entidad o
comunidad de cualquier clase, bajo la dependencia de stos y mediante un
salario
622
t",
l I~J
Los preceptos legales transcritos sealan como elemento esencial para la existencia del
contrato individual de trabajo, el elemento dependencia, que como se ha expresado, es
sinnimo de subordinacin.
Es de advertir que la clase de Agente objeto de este estudio, en su propia nominacion
contiene el calificativo de "dependiente" y es en la parte final de la disposicin que lo
concepta donde expresamente dice: "El agente dependiente est subordinado al principal".
No escapa entonces a la legislacin salvadorea el empleo de los trminos dependencia
y subordinacin, y por tanto debe aplicrseles el criterio doctrinario de interpretacin que ha
quedado expresado. Sin embargo, algunos juristas pretenden darles una significacin especial
en lo mercantil. sosteniendo que el Agente Dependiente no es un empleado del principal.
En efecto, algunos afirman que la figura del Agente Dependiente es especialisima, por
cuanto si bien es cierto que en su conceptuacin se le atribuye la caracterstica de la
subordinacin, sta no debe entenderse en su significado laboral, sino que se trata de una
dependencia atribuida exclusivamente a la realizacin de los actos que estipula el contrato
para el establecimiento de la agencia, siendo de este modo que el titular de dicha agencia
(Agente Dependiente) acta con independencia del patrono, dado que en la prctica aqul
rene todas las caractersticas para ser tal, desde luego que l nombra libremente a su
personal, dispone de equipo y local propios, y como si esto fuera poco, provee a sus expensas
todos los dems gastos e impuestos que exija el ejercicio de la agencia.
Sin embargo. estas razones no son del todo justificativas para tratar de explicar que la
subordinacion a que est sometido el Agente Dependiente. sea de naturaleza diferente a la
que estn 'SOmetidos el trabajador y su patrono, por virtud del contrato individual de trabajo:
en verdad el Agente Dependiente opera bajo los "lineamientos dictados por su principal y no
puede hacer sino lo que ste le indique en todo lo que concierna el ejercicio de la agencia.
Queda as demostrado que a contrario sensu del criterio simplista con que algunos
juristas pretenden justificar que el Agente Dependiente no es un empleado de su principal. los
razonamientos de peso con los que se le contra-argumenta. s determinan que dicho Agente es
lO1 empleado de su principal.
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A.3.
LEGISLACIN
A.3./.
ARTICULO 384 COJf
Este artculo ya ha sido transcrito y se ha analizado ampliamente su contenido; sin

embargo cabe agregar, que segn dicho artculo, dentro de las negociaciones. el agente
dependiente puede normalmente vender a plazos, o al contado: pero para darle mayor
vivencia a ste. puede existir una venta que sea de un volumen bastante alto: en este caso. e!
;)
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623
i]
Ttulo Preliminar -
LOS
Comerciantes v sus Auxiliares
agente dependiente, no puede tomar por s solo una decisin, sino que tiene que transmitirse
la propuesta al principal, para que ste decida si se efecta o no la negociacin.
A.3. 2. ARTICULO 385 COAf (Inc. JO.)

El inciso
1~
del artculo 385 Com., dice:
El agente dependiente no tendr facultad, salvo mandato expreso, para

celebrar contratos, hacer cobros, o conceder descuentos, quitas o plazos por
cuenta del principal; sin embargo, podr recibir quejas o reclamaciones por
defectos de calidad o de cantidad de las mercancas y obtener fianzas en
inters del principal, que garanticen el cumplimiento de las obligaciones del
solicitante, cuando le sean entregadas las mercancas que haya pedido.
Aqui la ley parte de algo excepcional, pues este inciso tiene contrasentido. ya que lo
que establece como regla general viene a ser excepcin, puesto que los agentes dependientes
tienen facultades para celebrar contratos, hacer cobros. conceder descuentos, quitas o plazos
por cuente: del principal, es por e30 que el legislador parti de una cuestin de la inversa que
no debi haber partido, ya que se supone que hay un mandato escrito para realizar todo este
tipo de operaciones. En la primera
El irciso 2" del mismo articulo 385 Com.. dice:
Los agentes de empresas de seguros, capitalizacin, ahorro y prstamo,

ahorro para adquisicin de bienes y otras similares, estn obligados a
presentar al cliente con.quien contraten la credencial que los acredita como
tales. Se presume que "ttenen facultad para celebrar contratos, recibir
solicitudes, rechazar declaraciones escritas de los proponentes, cobrar
primas vencidas y proceder a la comprobacin de los siniestros que se
realicen, salvo que la empresa por cuenta de quienes acten haya limitado
expresamente sus facultades en la credencial respectiva, pero no podr
hacerlo en la medida en que haga imposible el ejercicio de la agencia. Pero,
a menos que conste expresamente en la credencial, no tendrn autorizacin
para modificar en ningn sentido el texto del contrato que figure en la
solicitud.
La primera parte de este inciso, al igual que los dependientes viajeros. los agentes
dependientes estn obligados a presentar al cliente una autorizacin que los acredite como
tal. esto se hace con el propsito de garantizar al cliente los dineros que deposite en manos
del agente.
En la parte final de este inciso habla sobre el tipo de credencial que puede tener el
agente dependiente, ya que muchas veces la credencial puede estar redactada en una o varias
hojas donde expresa textualmente las facultades y prohibiciones que puede tener el Clgente
624
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dependiente por parte de su principal; en otros casos establecen en la credencial nicamente

las prohibiciones, o solamente las facultades del agente dependiente, o se puede dar el caso
que al agente dependiente solamente se le extienda un carnet autorizndolo como tal.
~]
A.3. 3. ARTICULO 386 C01Vf
pacto en contrario, ningn principal puede utilizar los servicios, en la

misma plaza o en la misma regin para un mismo ramo del comercio, de
agente diverso de aqul con quien tenga ya contrato en vigor, que se
considerar exclusivo. Tampoco puede ningn agente asumir el cargo de
promover o tratar asuntos de otros principales.
8011;0
Este artculo se refiere a la exclusividad que debe tener tanto el principal como el
agente dependiente en una regin determinada, por ejemplo: si un principal contrata a una
persona para que sea un agente dependiente en la ciudad de San Miguel, aqu se supone que
ambos tendrn exclusividad entre s, el principal por su parte tiene que nombrarlo con
exclusividad. y no va a poner a otro ala par; el agente dependiente, por su parte, contratar
solamente con l. pero esto puede admitir prueba en contrario.
]
]
A.3..1. ARTICULO 387 Como
Cuando el principal promoviere por s mismo o por medio de otro,

operaciones en una plaza o regin en la que tenga agente con carcter
exclusivo ste tendr derecho a que el principal le pague las participaciones
que le hubieren correspondido si el negocio de que se trate lo hubiera
promovido el agente.
]
]
En este articulo se hace referencia a las consecuencias de nombrar a un agente

dependiente con exclusividad, una norma que /leva las relaciones mercantiles en un aspecto
tcnico.
.1.3.5. ARTICULO 388 COJ,l
Todo agente tiene obligacin de proporcionar a sus principales las

informaciones que puedan interesarles. El agente deber anotar en un libro
especial, con la separacin conveniente, las operaciones relativas a cada
625
:L
'.,::
principal y expresar los detalles necesarios que permitan distinguir los

pedidos y las mercancas que a cada uno correspondan.
Es necesario recordar que el agente dependiente es un auxliar de los comerciantes, y
que como tal tiene obligaciones mercantiles; una de ellas es llevar contabilidad y registrar
ah todas las operaciones que realice; es decir, tener todos los libros de contabilidad
debidamente registrados. Esto se da en el sentido de que un agente dependiente puede
representar a varios principales, y en este caso, el agente dependiente tiene que registrar
todas las operaciones de cada uno de los principales, haciendo separacin de las
transacciones de cada uno de ellos, por medio de los libros auxiliares de contabilidad.
A. 3. 6. ARTICULO 389 COA!.

Salvo lo que estipule el contrato entre el principal y el agente, ste proveer a
sus expensas todos los gastos e impuestos que exija el ejercicio de la agencia.
Su remuneracin se calcular a base de un porcentaje sobre los pagos que
cada cliente haga en relacin con las operaciones en que el agente haya
in ter venido.
Este artculo se refiere a los gastos en que incurre el agente dependiente para sus
actividades, pero se puede estipular en el contrato, que el principal asuma los gastos del
agente: de lo contrario correr a cuenta del agente dependiente todos los gastos que
ocasione e.' funcionamiento de la agencia. Para el pago de los servicios al agente se calcula
por medio de comisin, se suman todos los pagos de cada cliente. y sobre el total se pagar
un porcentaje, y el resultado ser la comisin a percibir el agente dependiente.
A.3.7. ARTICULO 390 C{)lH

'Si el principal desiste de cualquier contrato celebrado por el agente, o lo
modifica, el agente tendr derecho a percibir el porcentaje estipulado, como
si la operacin se hubiera llevado a cabo sobre las bases por l pactadas.
En e/ momento en que el principal y el agente dependiente contratan entre si, quedan
obligados a cumplir con lo que estipula el contrato, y segn este artculo: si el principal
desistiere de cualquier operacin que el agente dependiente ha realizado por expreso
mandato recibido con anterioridad por parte del principal. entonces el principal pagar al
agente dependiente, lo estipulado por dicha operacin realizada por el agente dependiente.
626
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s
'
A.3.9. ARTICULO 391 COAl.
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... ,
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Cuando en el contrato entre el principal y el agente no se estipule otra cosa,
la remuneracin del agente le ser cubierta al final de cada mes, contra la
remisin de la cuenta respectiva, debidamente documentada.
Este articulo seala la forma en que el principal puede pagar su remuneracin al

agente dependiente. Dice el artculo que si en dicho contrato no se seala ninguna fecha de
pago, el agente dependiente podr cobrar por cada contrato realizado, por cada semana
trabajada, o quincenalmente; de lo contrario, se entender que se pagar cada fin de mes.
Por supuesto para que el agente dependiente pueda cobrar dicha comisin, tendr que
presentar un listado de todos los contratos realizados durante cierto perodo de tiempo y
tambin presentar un recibo debidamente legal.
]
.
]
]
SECCION "B"
AGENTES REPRESENTANTES O DISTRlBUlDORES
(Arts. 392 - 399 B)
B.1.
DEFTNICION
Conforme al inciso 1 del articulo 392 Como

Para los efectos de este Cdigo se entiende por agente representante o
distribuidor, ItE persona natural o jurdica que, en forma continua, con o sin
representacin legal y mediante contrato, ha sido designada por un principal
para la agencia-representacin o distribucin de determinados productos o
servidos en el pas.
Si el agente actuara con representacin, deber presentarse ante terceros como tal,
como la representacin que puede existir en un contrato de agencia comercial, siempre es
voluntaria dicha representacin se puede limitar a la romocin de negocios o bien abarcar
hasta la culminacin de los mismos negocios; de ru. existir el limite voluntario de la
representacin, la ley prev un limite prudencial de la representacin.
La terminologia "Agente Representante o Distribuidor ", tiene su base doctrinaria y
legal en e/ anlisis del objeto del contrato de agencia; la prestacin de dicho contrato es la
promocir; o explotacin de un negocio de una rama determinada y dentro de un territorio
determinado: o la distribucin y representacin de determinados productos y servicios en el
pas. Enlences, el objeto del contrato de agencia es doble. algunas veces se refiere a la
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distribucin de productos y otras veces a la representacin, siendo ste ltimo trmino ms

amplio, pues el primero es ms especfico. La representacin comprende tambin a la
distribucin de productos; ya que si un agente se encarga de promover o explotar un negocio
ajeno, puede asimismo encargarse de la distribucin; el agente representante o distribuidor,
de conformidad a la ley salvadorea puede actuar con representacin y sin ella y mediante
contrato. Como se puede comprender, la ley establece tres formas de actuar de los agentes,
que son: la representacin legal. la sin representacin legal y la representacin contractual.
Como se ha podido observar, el inciso primero del artculo 392 en comento, el
principal puede ser una persona natural o jurdica; el agente representante o distribuidor,
tambin puede ser una persona natural o jurdica; desde luego. hay un contrato que se llama
agencia de representacin o distribucin ", esta es una representacin convencional;
adems, e,! agente representante o distribuidor puede distribuir bienes o servicios.
.i
El inciso 2 del mismo artculo 392 Com., dice:

Cuando el agente representante o distribuidor no acta por su cuenta y
riesgo sino siguiendo instrucciones de su principal, no ser responsable por
el incumplimiento en que ste haya incurrido; su responsabilidad se limita,
en este caso, al estricto cumplimiento de las instrucciones que reciba del
principal.
Se puede dar la situacin de que el principal le ordena al agente representante o
distribuidor, que polticas tiene que seguir; pero tambin se puede dar el caso de que el
principal 110 diga nada, aqu la ley seala que hay diferentes efectos en ambos casos; si el
agente representante o distribuidor en un momento determinado cumpliere lo que el principal
le ha ordenado, en ningn momento el agente ser responsable, porque sigui al pe de la
letra rodas las instrucciones que le orden su principal
El indso 3 del artculo en comento, dice:
La a:encia-repr~S;;;acin o distribucin podr ser exclusiva o de cualquier
otra feema que acuerden las partes.
Este inciso seala que lo ideal sera do' que la agencia-representacin o distribucin
debera ser exclusiva, pero en la realidad se da el caso de que la agencia-representacin o
distrlbucietrabaje para diferentes principales.
B.2. LEG14lACN
B.2. l. ARTICULO 393 COAl
El arteulo 393 Com.. dice.'

628
1
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.,'
,'.-
El agente representante o distribuidor est en libertad de dedicarse a

cualquiera otra clase de negocios o actividad mercantil distintos de aquellos
que realice en virtud del contrato de agencia-representacin o distribucin,
con la nica obligacin de evitar la concurrencia COII su principal. Sin
embargo, el principal puede autorizarlo para realizar negocios de la misma
clase de los que le tiene encomendados.
Cuando el agente fuere representante o distribuidor de varios principales y
lino de ellos introdujere alguna lnea competitiva de otra que el agente
distribuya o represente, deber ste hacerlo del conocimiento de los
principales respectivos, con el objeto de realizar las negociaciones
pertinentes en relacin con la lnea.
Este artculo es una excepcin de la regla general, ya que por lo general el agente
representante o distribuidor, debera ser exclusivo para un determinado principal, pero dicho
agente es libre de poderse dedicar a otras actividades que a l le convenga, lo que la ley
quiere sealar es que el agente representante o distribuidor no distribuya de varios
principales el mismo producto; pero se puede dar el caso de que un principal autorice al
agente representante o distribuidor para que venda el mismo producto de otro principal con
la sugerencia de decirle que al menos dentro del almacn separe los productos de uno y otro
principal.
B. 2.2. ARTICULO 394 cosi
El artculo
39~
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-]
.]
Com., dice:
Las condiciones generales en que el agente representante o distribuidor

puede tramitar proposiciones o, en su caso, contratar, podrn ser alterados
por el principal, siempre que no contraren los trminos del contrato. Las
modtficaciones sern obligatorias para el agente representante o distribuidor
desde el momento en que lleguen a SIl conocimiento, siempre que sea por
]
]
Cl'.rtt.r..
Este artculo seala que en cualquier momento el principal puede modificar el contrato
sin que esto altere o modifique las transacciones que ha realizado el agente representante o
distribuidor, por ejemplo: el principal le ha dicho al agente representante o distribuidor que
puede conceder crditos, pero que el plazo no sea mayor de veinte meses; pero llega un
cliente donde el agente representante u distribuidor y hacen unjugoso negocio, y el cliente le
dice que quiere un plazo de veinticuatro meses. Aqu el agente representante o distribuidor
tendr que consultarlo al principal, quien decidir al respecto, y finalmente le da el plazo de
veinticuatro meses; aqu hay una modificacin del contrato y el agente representante o
distribuidor podr realizar dicha transaccin.
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,]
:].:
629
i]
B.2.3. ARTICULO 395 COl\1.

El inciso primero del articulo 395 Com., dice:
A falta de convenio especial, el agente representante o distribuidor percibir
una comisin proporcional a la cuantia del negocio que se realice con su
intervencin, de acuerdo con los usos de/lugar.
En este primer inciso, si no se le ha estipulado ningn salario al agente representante o
distribuidor, entonces se har por medio del pago de una comisin. Para el pago de dicha
comisin se regir de acuerdo a los usos y costumbres que existen en El Salvador y que sea
admitida por la ley; o sea, que afalta de una ley que rija 10 concerniente a la comisin, sern
los usos y costumbres que se tomarn de base para dicho pago, el cual se podr hacer por
medio de un porcentaje calculado sobre el valor de dichas transacciones.
El inciso segundo del mismo artculo, dice:
Si por culpa del principal no se ejecutare el negocio, en todo o en parte, el
agente representante o distribuidor conservar el derecho a reclamar el
importe total de la comisin
Este inciso segundo dice que el agente representante o distribuidor casi siempre sigue
instrucciones de parte de su principal, por ejemplo: un agente representante o distribuidor
realiza un negocio en San Miguel, y ya todo el negocio est realizado slo falta la firma del
principal que est en San Salvador. El principal no firma autorizando dicha transaccin y
por esa razn el agente representante o distribuidor no realiza el negocio. En este caso el
agente representante o distribuidor reclamar su comisin aunque el negocio no se hubiere
efectuado.
El inciso tercero del mismo artculo 395 Com., dice:
->:
Si el agente representante o distribuidor tuviere asignada en forma exclusiva

una zonal determinada, le corresponder una comisin por los negocios de
igual ndole a los encomendados a su agencia que realice el principal o sus
enviados a dicha zona, aunque aqul no haya intervenido en los mismos.
!
Este inciso final se refiere a que si el agente representante o distribuidor tiene con
exclusividad una determinada zona o regin y que realice ah el principal u otro
encomendado un determinado negocio, el agente representante o distribuidor percibir la
comisin de dicho negocio como si l lo hubiere efectuado, aunque l no estuviere presente
en dicho negocio; o sea, que aqu predominar la exclusividad, es decir que se debe respetar
dicha zona, porque si hay un agente representante o distribuidor en una determinada zona, lo
lgico es que ste realice la operacin; pero a veces se da el caso de que intervienen, tanto el
principal u otra persona, lo que sucede con el objeto de complacer a un cliente, aunque se
pague dohle comisin.
630
--
...
~ ~",.
i.
B.2.4. ARTICULO 396 COJvl

'
El agente representante o distribuidor transmitir sin dilacin al principal

las proposiciones que reciba y dar cuenta inmediata de los contratos que
realice, Citando estuviere autorizado para ello.
Los pedidos que reciba el agente representante o distribuidor sern
obligatorios para el principal desde el momento en que conteste
aceptndolos.
El principal no tendr obligacin de dar a conocer los motivos que lo
determinen a aceptar o rechazar las proposiciones de contratacin.
Sobre este artculo se analiza la mecnica interna que existe entre el principal y el
agente representante o distribuidor, desde luego, no todas las modalidades son iguales, en
unas hay ms amplitud que otras y el principal se compromete a cubrir los pedidos que ha
realizado el agente representante o distribuidor, desde el momento que el principal acepte
dichos pedidos; pero el principal se reserva el derecho de decir por qu acept o rechaz una
proposicin de contratacin. Esto es obvio, ya que son relaciones mercantiles de carcter
privado, y se podra /legar a cone/uir que este artculo est basado en los principios de la
autonoma de la voluntad
B. l. 5. ARTICULO 397 COA1.
Los tres primeros incisos del artculo 397 Com., dicen:

El contrato de agencia-representacin o distribucin podr denunciarse por
cualquiera de (as partes, por escrito, con tres meses de anticipacin.
En caso de terminacin del contrato, el agente representante o distribuidor
tendr derecho al valor de las comisiones pendientes, devengadas durante la
vigencia del contrato.
Si el principal diere por terminado, modificare o se negare a prorrogar un
contrato de agencia-representacin o distribucin, sin que se haya incurrido
en alguna de las causales determinadas en el artculo 398 de este Cdigo, el
agente representante o distribuidor tendr derecho a que se le indemnice por
los perjuicios que se le irroguen.
En estos incisos, se regula con respecto a la terminacin del contrato; por supuesto si
hay un con/rato y ste termina, es porque se le ha puesto plazo o bien porque ambas parles lo
pueden prorrogar; en el primer caso, puede ser que ambas partes queden satisfechas o puede
ser que existe cualquier clase de problema y no se entiendan mutuamente y existan
reclamaciones, esto como primera medida aunque la ley no lo seala. pero en este caso se
puede sealar.
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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes YsusAuxiliares
El primer y segundo incisos, hablan de que tanto el principal como el agente

representante o distribuidor podrn denunciar el contrato con tres meses de anticipacin a
la finalizacin del contrato, esta denuncia se puede hacer por la va notarial o por la va
judicial; pero el agente representante o distribuidor, tendr derecho a percibir los cnones
de las comisiones pendientes de pago a la finalizacin del contrato.
En el tercer inciso, lo que se ha pretendido es ayudar legalmente a los agentes
representantes o distribuidores, en el sentido de que antes los principales de las empresas
extranjeras se aprovechaban de los agentes representante o distribuidores salvadoreos.
Contina el mismo artculo 397 Corn.:
La indemnzacin se extiende a:
1 ~ Los gastos efectuados por el agente representante o distribuidor en
beneficio del negocio del cual se le priva, siempre que, debido a la expiracin
unilateral del contrato, tales gastos no puedan ser recuperados.
En este numeral se dice que si un agente representante o distribuidor realiza gastos para
el buen funcionamiento de la agencia.; y si terminara el contrato, por esto no pudiera
recuperar la inversin realizada, entonces, podr pedir la respectiva indemnizacin por los
gastos realizados. Tambin se puede dar el caso de que un principal le diga a una persona,
que sea su agente representante o distribuidor, entonces ste comienza a realizar gastos,
como por ejemplo: comprar o alquilar local, comprar muebles y equipos, contratar
empleados. pero sucede el caso que cuando el agente representante o distribuidor ya tiene
todo preparado, viene el principal y le dice. que ya no lo va a necesitar como agente
representante o distribuidor. En ese caso el agente podr pedir indemnizacin por todos los
gastos realizados en el caso de que el principal no le ofrezca ningn pago.
20. El valor de las inversiones en local, equipo, instalaciones, mobiliario y

tiles en la medida de que tales inversiones sean nicamente aprovechables
para el negocio del cual se le priva.
Este numeral se refiere a que si un aitente representante o distribuidor ha efectuado

instalaciones, equipo, inversiones en local y o'tros, que han sido destinados exclusivamente
para el funcionamiento de la agencia, en este caso el agente representante o distribuidor
podr pedir la respectiva indemnizacin por todos esos gastos.
30. El valor de las existencias en mercaderas y accesorios, en la medida en
que debido a la expiracin del contrato, el agente representante o distribuidor
ya no puede continuar vendindolas o su venta se haga especialmente difciL
Este valor se calcular tomando en cuenta el costo de adquisicin, mt- los
fletes "asta el lugar del establecimiento del agente representante o distribuidor
y los impuestos y cargos que ste haya tenido que pagar por tener las
existencias en su poder. Pagado el valor de las existencias, el principal que
indemniza tendr derecho a hacerlas suyas.
632
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Aqu se puede dar el caso de que un agente representante o distribuidor haya adquirido
bastante mercadera con objeto de venderlas, pero debido a la expiracin del contrato ste ya
no puede vender dichas mercaderas, quedndose con la existencia de sta. Aqu el agente
representante o distribuidor podr pedir indemnizacin por la inversin realizada en el saldo
de mercaderas, adems del costo de adquisicin se le sumar los gastos efectuados por fletes
para trasladar la mercadera, ms los impuestos que han causado stas. Al pagar esta
indemnizacin, el principal tendr derecho a quedarse con dicho saldo de mercadera.
']
4~
El monto de la utitidad bruta obtenida por el agente representante o

distribuidor, en el ejercicio de la representacin o distribucin, durante los
ltimos tres aos, o durante el lapso menor en que la haya ejercido.
]
2]
Este numeral indica: que el principal indemnizar al agente representante o distribuidor

al dar por terminado el contrato, sobre la ganancia bruta que haya tenido, al agente
representante o distribuidor.
50. El' valor de los crditos que el agente representante o distribuidor haya
concedido a terceros, para pagar el valor de las mercaderas que distribuya.
Pagado el valor de los crditos, el principal que indemniza se subrogar en los
derechos del agente representante o distribuidor.
',l
o'
Si el agente representante o distribuidor concede crditos, ste se comprometi para con

terceros; entonces, si se concedi dentro de un giro normal de desembolso a terceras
personas y stas estn debiendo, en ese caso, en virtud de la terminacin del contrato, stas
ya no van a pagar al agente representante o distribuidor.
,]
.]
B. 2.6. ARTICULO 398 Como

El inciso primero del artculo 398 Com., dice:
Para los efectos del artculo anterior, slo se considerarn justas causas para
dar p"Jr terminados, modificar o negarse a prorrogar el contrato de agencia
representacin o distribucin las siguientes:
Este artculo habla acerca de la ruptura del contrato de agencia, lo cual se hace en una
forma uniiateral por parte del principal, decisin que toma cuando el agente representante o
distribuidor incumple algunas clusulas del contrato. Aqu, aunque el principal da por
terminado el contrato, ste no queda obligado a dar indemnizacin al agente representante o
distribuidor, ya que son causales de incumplimiento del contrato de agencia por parte del
agente representante o distribuidor.
El artculo expone esas causales, que en su orden son:
~o
a) Incumplimiento del contrato de agencia representacin o distribucin.

633
..
- . . . . m~~"........
1t1M ti
-,
Este literal indica que existen clusulas en dicho contrato, las cuales pueden ser: plazo,
precio, tipo de intereses, condicin, si alguna de estas clusulas del contrato se incumplen,
se da el rompimiento del contrato.
b) Fraude de parte del agente representante o distribuidor, sin perjuicio de la

sancin penal aque hubiere lugar.
Este literal se refiere a una accin maliciosa y negativa por parte del agente
representante () distribuidor. por ejemplo: si se le ha encomendado vender maquinaria y l a
propsito la vende sin ponerle aceite para su buen funcionamiento, es lgico que cuando la
comience a utilizar el cliente, sta se fundir, por lo tanto, aqui el agente representante o
distribuidor estara dndole una mala imagen al principal y caera en una accin penal, y
por otra parte, el principal automticamente daria por terminado el contrato.
e) Ineptitud o negligencia graves del agente representante o distribuidor.

Este literal se refiere al caso de que no se venden los productos, ya sea poque el agente
representante o distribuidor llega ebrio al establecimiento, o porque trata mal al cliente, o
vende mercadera por nueva cuando l ya la ha usado.
d) Disminucin continuada de la venta o distribucin de los artculo por

motivo imputable al agente representante o distribuidor.
Aqu ~:e supone que debe haber un nmero estipulado de ventas, pero si por culpa del
agente representante o distribuidor las ventas disminuyen, ya que puede darse el caso de que
por irresponsabilidad del agente representante o distribuidor no venda, aqu tambin se dar
por terminado el contrato
e) Divulgacin de informacin confidencial, sil, perjuicio de la sancin penal
y de l indemnizacin a que hubiere lugar.
Este literal regula la violacin del secreto profesional por parte del agente representante
o distribuldor, lo cual es delito, correspondiendo al principal la accin de dar por terminado
el contrato.
rgpris~ntante
1) Ac'OS imputables al agente

o distribuidor, que redunden en
perjuicio de la introduccin, venta o distribucin de los productos que le h an
sido confiados.
Este es el caso tlpico de que el agente representante o distribuidor ande haciendo mala
propaganda a los artculos que distribuye. Aqu tambin se da por terminado el contrato.
634
"
~ ~
-:"'",:
;.
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..,"" ..
"
'
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~.,
....
B.2.7. ARTICULO 399 Como

Se presume justa causa para que el agente representante o distribuidor pueda

dar por terminado su contrato con el principal, con responsabilidad para este
ltimo, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 397, toda modificacin
introducida al mismo unilateralmente por el principal que lesione los derechos
o intereses del agente representante o distribuidor.
Este articulo se encuentra mal ubicado en el Cdigo, ya que regula materia de
procedimientos mercantiles, por lo tanto debera regularse en la Ley de Procedimientos
Mercantiles.
B.2.8. ARTICULO 399 B COA,!
El articulo 399 B Com., dice;
Si el principal fuere extranjero y hubiere sido condenado por sentencia
ejecutoriada, no podr seguir importando los productos o marcas, u

ofreciendo servicios mientras no le de debido cumplimiento a la sentencia.
Esta restriccln cesar, si el principal consigna en el tribunal la cantidad a
que flore condenado a pagar, o si el beneficiado manifieste que se ha cumplido
dicha sentencia.
El tribunal a quien corresponda el cumplimiento de la sentencia, deber librar
a peticin de parte, oficio a los organismos administrativos competentes, para
que den cumplimiento a lo dispuesto en el inciso anterior.
Habria que interpretarse a qu clase de extranjero se ha referido el legislador, ya que
jurdicamente los naturales que formaron el Estado Federal de Centro Amrica, para los
efectos de aplcacn de las normas mercantiles son considerados nacionales; por lo tanto, se
exima que la disposicin se refiere al extranjero del Area Centroamericana.
SECCIDN "e"
AGENTES INTER.UEDIARJOS
(Arts. 400 - 410)
c.i. CONCEPTO.
Ager..tes intermediarios, "son aquellas personas naturales o jurdicas que intervienen
ocaslonalmente en la realizacin de un negocio: y a travs de su intermediacin acerca a las
..-r
635
tI
']
TtuloPreliminar - Los Comerciantes Y sus Auxiliares
partes, (comerciante y terceros) pero no las obliga entre s" Se puede decir entonces que no
existe una relacin permanente entre el agente intermediario y las personas cuyos negocios
promueve; en vista de no haber esta relacin, puede promover simultneamente negocios de
firmas competidoras, pues su intervencin es puramente ocasional.
Al efecto, el articulo 400 Com., dice:
Los agentes intermediarios no obligan a las partes entre si Los contratos que
se celebren con intervencin de ellos, se comprobarn y ejecutarn conforme
a su naturaleza, sin atribuir a los intermediarios funcin pblica alguna.
Pueden ser personas naturales o jurdicas.
Como se puede apreciar, la funcin de los agentes intermediarios es de acercar a las
partes, pero sin que l las obligue para que ellos realicen dicho negocio, ya que el agente
intermediario lo que tratar ser de convencerlos para que realicen dicho negocio. Ejemplo:
si una persona quiere comprar una casa, aqu el agente intermediario tratar de explicarle al
cliente los beneficios de dicha casa. Para que el agente intermediario pueda realizar esta
intervencin, no ser necesario que estos ejerzan una funcin pblica, y lo puede realizar
cualquier tipo de persona, ya sea natural o juridica.
C. 2. LEG/SLACN.
e2./. ARTICULO 402 Com..
El articulo 402 Como trata de las obligaciones a que estn sometidos los agentes
tnterrnedicros. siendo el/as:
a)
Dar a conocer a las partes con imparcialidad todos los detalles y
circunstancias del negocio

Este literal dice que el agente intermediario tendr que dar un informe pormenorizado
del negocio que se est realizando; es decir, por ejemplo: si el agente intermediario est
negociando una casa con cierto cliente, l tendr que explicar en que situacin se encuentra
dicha caso, como decirle a la persona interesada si est o no hipotecada, que si hay q'IL'
arreglarles las tuberas de aguas negras. etctera.
El literal b) del mismo artculo, dice:
1
h) Responder a sus clientes de la autenticidad de los ttulos relacionados con

la operacin en que intervienen.
Este literal habla en una forma un poco desubicada por parte del legislador, ya que si
en lUI principio se dijo de que el agente intermediario no tiene ninguna responsabilidad ya
636
:/
.l.
,I
.0
/
.
;'.
que su nico objetivo es el de acercar a las partes, por ejemplo: si una persona quiere
comprar una casa y le dice a un agente intermediario, que le consiga una certificacin literal
o extractada en el Registro de la Propiedad Raz e Hipotecas y este lo consigue, pero sucede
despus que dicha certificacin no es autntica porque la extendi una persona que no era
autorizada por el Registro de la Propiedad Raz e Hipotecas, por lo tanto, aqu el agente
intermediario no tiene ninguna responsabilidad porque no fue culpa suya.
El literal e) de la disposicin en estudio, dice:
11
"1
I
~t
~
'
1
]
Abstenerse de promover negocios en que intervengan personas de

insoivencia notoria o cuyo incapacidad les sea conocida, y en general las
operaciones contrarias a las leyes.
Este literal tiene relacin con el literal anterior, en el sentido de que un agente
intermediario tiene que ser una persona que no debe de ocultarle nada al cliente; es decir,
por ejemplo: si le va a vender un carro, pero este su apariencia por fuera se ve que est
nuevo, pero que al revisarle el motor ste ya necesita ajuste; pero a pesar de esto, el agente
intermediario le oculta todo esto al cliente, aqu el agente intermediario est actuando de
mala fe.
c.z.i
]
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ARTICULO 403 cose

.
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"
El an iculo 403 Com., dice:

Los agentes intermediarios 110 tienen la representacin de sus clientes. Quien
actuare como apoderado perder la calidad de intermediario.
Con respecto el lo que establece este artculo, sobre que los agentes intermediarios no
tienen ninguna representacin con respecto el sus clientes, quiere decir que si stos tuvieren
un poder escrito, dejarn de ser intermediarios y pasaran a ser apoderados.
El derecho del intermediario a la remuneracin convenida, queda sujeto a la

condicn de que el contrato se celebre. Si el contrato se estipula bajo
condicin suspensiva, el intermediario solamente podr cobrar su
remuneracin si la condicin se cumple.
Cada contratante responder por la mitad de la remuneracin convenida,
salvo acuerdo diverso entre ellos.
637
,'"'
.]
]
.]
e2.3. ARI1CULO 60.:/ COA'!.
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iJ
tJ
Afirlta de convenio se deber pagar la comisin usual en el lugar en que se

celebr el contrato.
El inciso 10 y r del artculo transcrito expresan que para que el intermediario tenga
derecho a su remuneracin, ste estar sujeto a condiciones de que el contrato se celebre, ya
que el contrato se puede estipular bajo condicin suspensiva, aqu en este caso el agente
intermedicro solamente podr cobrar su remuneracin si la condicin se cumple, por
ejemplo: si una persona le encomienda a un agente intermediario que le venda una casa y a
cambio le dar cierta remuneracin, aqu la condicin ser que si el agente intermediario
vende la casa, tendr derecho a la remuneracin, en caso contrario no tendr ningn
derecho a recibir dicha remuneracin.
En el inciso 30 lo que se trata de decir es que no se ha estipulado ninguna comisin,
entonces el agente intermediario recibir una comisin de acuerdo los usos que se den en
cualquier lugar, es decir, el uno por ciento, etc., con respecto al lugar donde debe ser
pagada dicha remuneracin, esto en la prctica se puede cobrar en cualquier lugar
C.2.f. ARTICULO 405 COAJ.
El artculo 405 Com.. dice:

El intermediario tiene derecho a cobrar la remuneracton, siempre que el
negocio convenido se lleve a cabo dentro del plazo de seis meses, contado a
partir de la aceptacin de las parles, sobre las bases por l propuestas.
Este artculo es de carcter supletorio. ya que aunque la ley estipule el tiempo en que se
puede cobrar la respectiva comisin. no por eso dejar de cobrarse dicha comisin.
C.2.5. ARTICULO 406 COMo
El intermediario carece de derecho a higir que se le reembolsen los gastos

hechos al ejercitar su intermedlacin; salvo pacto en contrario.
El agente intermediario para realizar operaciones con respecto a algn negocio tiene
que efectuar ciertos gastos, pero estos gastos corrern por su cuenta, caso en contrario de
que tanto el agente intermediario como el principal pacten de que dichos gastos corrern por
cuenta del principal, o que el agente intermediario en su comisin ya tiene en cuenta o
incluya dichos gastos.
638
".
Ir
~
....
C.2.5. ARTICULO 407 COMo

Siempre que el intermediario omita dar a conocer a una de las parles el

nombre de la otra, quedar responsable para con esa parte de los daos y
perjuicios que se deriven de la falta de celebracin del contrato.
En este artculo se habla de que el agente intermediario deber siempre dar a conocer
el nombre de ambas partes y ser responsable de los daos y perjuicios que resultare por no
realizarse dicho contrato. Pero, en la prctica, por lo general. el agente intermediario se
reservar el nombre de ambas partes, este lo hace en el sentido de que en un momento
determinado puede verse burlado por alguna de las partes, por ejemplo: Si el agente
intermediario le dicea su cliente que el vendedor es la persona "X" y si porcasua/idad tanto
el comprador como el vendedor son personas conocidas, entonces aqu el compradorpreferir contratar directamente con el vendedor y omitir pagar la comisin respectiva que le
tocara al agente intermediario, dejando a ste a un lado.
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C. 2.7. ARTICULO 408 COAL

Todo intermediario deber llevar:

1. Un registro en que anotar, en el momento en que se cierre cada
operacin, el objeto y las bases esenciales del contrato.
2.- Un libro diario de operaciones para anotar en detalle, _con las
formalidades establecidas para la contabilidad mercantil, todas las
condiciones relativas a cada una de las operaciones que se lleven a cabo con
su mediacin.
El intermediario est obligado a proporcionar a las partes que lo soliciten,
U/la copia exacta de las anotaciones que el presente artculo indica.
Este artculo indica los registro que deber llevar el agente intermediario con el objeto
de tener W1 mejor control de sus operaciones. por medio de un libro en el cual anotar en el
momento de efectuar una operacin, el objeto y las bases esenciales de estas. En la prctica
este articulo tiene mucha aplicacin, ya que los agentes intermediarios son muy cuidadosos
en este aspecto, llevando un folder por cada e/iente, y un archivo, as como tambin /levar
files comprobantes para la respectiva contabilidad.
,]
11
1
P]
]
]
,
C.2.d. ARTICULO 409 CO.\4
El artculo 409 Com.; dice:

639
]
]
]
La (AUtoridad judicial podr, de oficio, exigir al intermediario que exhiba los

documentos tI que se refiere el artculo anterior, para cotejar con las
respectivas anotaciones las copias que el agente haya entregado a las parles.
Tambin podr exigir la presentacin de la correspondencia cruzada con las
partes.
Estos documentos constituyen un principio de prueba por escrito, si renen
las condtciones del artculo 1582 C.
Este artculo se refiere al caso de conflictos, y es algo que no debi haberlo regulado el
legislador con respecto a la inspeccin personal o exhibicin de documentos; lo que sucede
es que dentro de la mente del legislador haba otra cuestin, y es que si esto surta efecto, el
Juez en diligencias de jurisdiccin voluntaria y a peticin de las partes, podra pedirse una
exhibicin de documentos, en el sentido de constatar si realmente se haban efectuado dichas
operaciones.
C2.9. ARTICULO 410 COA!
Los intermediarios no podrn reclamar contra sus clientes. sin presentar aja
autoridad que corresponda los documentos a que se refiere el artculo 408.
Este articulo se refiere al caso de que un agente intermediario tenga que recurrir ante
un Juez, Jor un conflicto que surja en las operaciones realizadas por l con alguno de sus
dientes, por ejemplo: si al agente intermediario no le quisieran reconocer la comisin
respectiva por la operacin efectuada, Aqu el agente intermediario podr reclamar Sl/S
derechos, haciendo la exhibicin de documentos a que se refiere el artculo 408 Como
640

ANEXO
.]:
COMO ESTUDIAR
-
,
El mejoramiento por el propio esfuerzo es el mejor camino hacia el xito.

Usted puede hacer sus horas de estudio ms efectivas y meritorias desenvolviendo buenos hbitos. Ciertos mtodos de
lectura y estudio han probado ser ms efectivos que otros. Para mejorar la efectividad de su trabajo estudiantil. se
recomienda seguir las siguientes indicaciones de "Cmo Estudiar".
l". Desarrolle su deseo de aprender:

Para comenzar debe darse a usted mismo esta fuerza directriz: Su propio deseo de aprender es el requerimiento
lmprescindible para su efectivo estudio; usted mismo debe crearse un gran deseo de aprender. F1 pensamiento constante
hacia una me/a bien definida a la cual propenden sus estudios. puede ayudarle a desarrollar tal deseo. Qu quiere usted
obtener de su estudio? Qu otra scuisfaccin desea usted adems de un buen trabajo? Recuerde estos pensamlenios, siempre
a cada momento.
"
]O
Trcese un horario de estudio:
Para .tus perodos de estudio establezca un horario definido y cmplalo fielmente. Planee su trabajo semanal por
adelantado. Usted debe reservar, por lo menos, seis horas semanales para el estudio ex aula. No resulta dificil para un gran
nmero de personas disponer de diez a doce horas por semana, muchos lectores han llegado a la conclusin de que dos horas
consecutivas de estudio dan mejor resultado que tres perodos de una hora, separadamente. Esto es as porque cada vez que
se reanudan los estudios se pierde algn tiempo en volver a ponerse a tono con el mismo tema.
3~
Seleccione un !lIgar definido para estudiar.
Este F uede ser la mesa de comedor o de la cocina, o un escritorio el! un saln Si usted tiene la buena fortuna de
poseer una scla especial, mucho mejor. Pero grande o pequeo, privado o no. debe ser un sitio de estudio. Obtenga de sus
familiares o amigos que estn callados y quietos durante sus perodos de estudio. Guarde sus papeles, libros y otro materiales
de aprendizaje en este su lugar escogido. Protjase contra las interrupciones que se puedan evitar tanto como sea posible.
pero no se enoje o se muestre demasiado irritado si le interrumpen. No se coloque.de freme a una pared muy brillante o o a
la luz directa de una ventana Una pequea luz que alumbre nicamente el espacio que' sea necesario es mejor que una fuerte
luz que venga de arriba. Coloque su luz de manera que se eviten sombras molestas.
4~
M:,ntenga su lugar de estudio listo "para el estudio oo.
Debe mantenerlo limpio y ordenado. No sio debe haber suficiente luz sino adems suficierue veniilucin y
temperatura agradable. Un buen principio de trabajo es: "Un lugar para cada cosa y cada cosa en su lugar ". Vele porque
las condiciones fisicas para el estudio sean las mejores que usted pueda proporcionar. Procure no tener cerca objetos que
puedan distraer su atencin Mantenga cerca de usted sus libros. diccionarios, cuadernos, guas de estudio, papel. lpiz y
todo lo que usted pueda necesitar en el estudio que se ha sealado.
5~
1
i
1
.
I!'ticese IIna meta inmediata.
Cada vez que usted se siente a estudiar, decida cunto es lo que va a cumplir antes de levantarse. Es decir, determine
de antemano cunto va a estudiar. Selese un definido nmero de pginas o capltulos cada vez que usted estudie. Fije un'
punto de llegada y cmplalo ardes de abandonar sus libros. Su libro debe ser un "mapa que lo lleve a alguna parte". Sus
objetivas le darn la direccin Si cumple su meta inmediata, su tiempo est cumplido. Por ejemplo: si usted se ha impuesto
tres horas de estudio cierto da)' tiene igual inters en Derecho Mercantil y Derecho laboral, trate de dar a cada materia un
igual tiempo. No dedique. digamos veinte minutos a una materia y el resto a la otra
]
'--J
I,
i
'
6'~
Evite enojosas distracciones.
Primero, apague el radio. Varios trabajos de investigacin muestran que es casi imposible daruna aiencin nica al
estudio cuando el radio proporciona un fondo de msica" dilogo. Aleje, tanto como sea posible, todo ruido que pueda
distraerlo. Usted puede tener un sitio ideal para el estudio. Si lo fuera la mesa del comedor, arregle con su familia o con
quien usted conviva; que le ayude a eliminar ruidos. Procure crear un ambiente de quietud -tal vez en la madrugada o muy
tarde en la noche-o cuando haya menos distracciones.
641
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0'_
".
Si urte4 tuvIera que estudiar en Jugares donde hay ruidOs o interrupciones rneVitObles, aprenda COncentrarse, a
pes01jde~/o::.
-,,"",",
",'l'"
,,l',;,;,,<,._
"'>',
,~_
".
70. Comprenda /0 que uste4/ee.

Leven. en su libro "Cmo Leer Para Lograr el Propio Mejoramiento", describe un plan de lectura que mejora
gradualment~~ la ejicient:ia de los hbitos de lectura: IUco1renda dar tres leidas a una misma materia, aunque en el proceso
se pm:!JJ un poco ms de tiempo;

PRIMERA LECTURA: Lea rpidtJmente. Ponga atencin a los ~res tpicos y no se preocupe por los detalles. Lea
primero como a vista de pjaro. apodrese de las divisiones claves, fijando en su mente los encabezamientos relativos a los
mayores tpicos. Cules son las divisiones ms importantes de la materia? Sobre qu materias enfatiza el autor? D su
primera lectura; de manera tan rpida como le sea posible.
L'
J~
, SEGUNDA LECTURA:, Desafle al autor. Lea menos rpido, pero ms reflexivamente. Esta debe ser una lectura ms
lema. Repare ahora en los detalles que describen y amplifICan los tpicos mayores. Lea despacio y piense en cada idea.
Esttflie el texto de una manera crlca; desafle al atao a que pruebe sus aseveraciones. En otras palabras. lea activamente.
Asegrese de que usted comprende el SIgnificado de las palabras. Use su diccionario, construya su vocabulario escribiendo
en S14 cuoderno cua/qujer palabra que no le sea ~ clara. Revise esa lista peridicamente.
I
TERCERA LECTURA. Haga anotaciones cuando usted estudie. Lea tan rpidamente como pueda. Esta es slo una
lectura de repaso en la cual obtendr todos los beneficios de las dos lecturas anteriores. Durante esta lectura, haga
anOtaciones. Saque aparte los puntos m.J importantes. Las anotacionu son valiosas. Marque sus libros si usted siente que
ello le ayuth" a recordar los puntos ms importantes. Sus libros son suyos para guardarlos y usarlos en la forma ms
conveniente. Las anotaciones tomadas Impresionan su mente con msfzrmezay represeruan un valioso material parafiauras
refrenclas. Adems, revisando sus notas antes de la slguienie asignacin, usted estar mejor preparado para seguir
adelante.
8". ml1ique lo que JlStedaprende.
Use SIIS conocimientos. Usted aprende haciendo, y por la aplicacin de nuevos conocimiemos usted expande lo que
ya saba Sin embargo -a menos que usted haya comprendido propiameme su lectura y seguido sus instrucciones con
cuidado-, usted encontr-ar dificultades. Practicando. enconJrar los defectos de su aprendizaje. As que use sus
conocimiemos: piense. hable y escriba acerca de lo usted est aprendiendo, con su familia. amigos y compaeros de trabajo.
El uso cominuo del conocimiento es el medio ms seguro de probar su propia habilidad Aplique sus conocimientos y as lo
recordar. Uf! medio eficaz poro cobrar mayor seguridad en lo aprendido consiste en asociarse con uno o ms compaeros
de estudio ca," el objeto de cambiar ideas sobre los puntos estudiados. Este ejercicio ayuda a e/arificar ideas.
9". Concentrese.
,
La conceruracin es cosa de prctica y disciplina personal: concentrarse signifICa /imitar sus pensamieruos a IUI solo
objeto y darle atencin nica. Aprenda a concentrarse: descanse unos pocos momentos antes de comenzar SIIS estudios; qfloje
el cuerpo y la mente. Luego ponga toda su atenein en el estudio. Rechace cualquier pensamiento ajeno al tema. Si su mente
vdga, pngase en pie, estrese. aspire un poco de aire fresco y regrese a su trabajo. Observe su posicin al sentarse. revise la
IJz y la ventilc-cin. Ahora puede empezar a estudiar otra vez. Cuando usted lea, ponga argo de usted mismo en su lectura. La
concentracin le dar poder. Le habilitar para rechazar toda perturbacin y le mantendrflrme en su tarea de aprendizaje.
JO". N., hay camino real para el aprendizaje.
:
Puede ser que usted no tenga los beneficios especiales de un cuarto apropiado para estudiar; de buena luz y otras
ventajas: pero esto no podr detener su determinacin de alcanzar sus propsitos. Recuerde lno importa cuan dura sea su
Carrera), que hay otras gentes que han adquiridofama y toivez tuvieron menores ventajas que usted
Antes. cuando la cultura del Viejo Mundo estaba en su cenit. encontramos a Epicteto, un esclavo cojo que lleg a ser
filsofo de fama mundial; prob que las aparentes desventajas se transforman en reales ventajas. Otro ejemplo es
f?emstenes, q-uien con su cuerpp endeble y voz defectuosa lleg a ser un orador sublime. Despus estn: Mi/ton, el ciego,
ganando inmortalidad con su poesa: Roberto Bums, el labrador, alentando la hermandad entre los hombrs con sus
danclones; Lincoln; quien sin ms maestro que unos libros viejos que lea a la luz del fogn familiar. luch contra la
642
':~~1:;;
~~':/::,~'t,l:J:'r!It~'~'!/~rIls1~~:.'..~.~tm.~~c.<~ .'."" \,~titctl:t:~p:'JSQ1' clarrpnente. 'y.B~thp~t:'J~~~{jg.,

. 'Ms.,.eclentemeieencifiiJram()8'1i;;7UJr(isCo"it~nB.Frost. el dilti6tiomo. quien auhqu iego;'tuiVeg6 po;;'(tft~~"
.
~._
.~~}
~_
cielos con surf6rmular 1natemJicas: Stclnmetz, el Jorobado, 'qu se traruform6 en un mago de la electricidad, y CientoS de
otrosquienes permanecen comoejemplos para recordarnos tpIe:
"Los alturas ~ los genis aicOnzoron y guardan
no fueron conseguidas en un rpidovuelo.
sino que. mientrastus amigosdorman
ellosse levantaban, a pesar del desvelo",

Ser hbilpara conc~nJrarse es una de las ms importantes cualidades para el xito. No se puede comprar. ni pedir
prestada; pero puede desarrollarse, ya que es parte de la propia personalidad y para tener un buen nombre, es ms de
desear staque la riqueza.
~'
643
c'

Comentarios Sobre El Codigo de Comercio de El Salvador Parte 2 (Martinez, J. C.)

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3'"'

Lic.JulieCesr Martnez ,,.

caHENTARIO SOBRE EL CODJ60

Tl:TULO PRELIMINAR Y LIBRO PRIMERO

SAN MIGUEL, EL SALVADOR, CENTRO A1V1ERICA.

>f'''P''~'::~=:'~~~=-~_''~~~~__ ::._-~~~-'--=i~:':~.~';-?" -'">." ,,-_.,,_~

-~'_''!"~'~. .~'- ~'~'.'.

JULIO CESAR MARTlNEZ

uc. EN CIENCIAS JURDICAS

CARGOS DESEA1PEADOS EN LA F.iO - VE.s.

TEORlA GENERAL DEL PROCESO

UiOlSLAC1N APUCADA A LA EMPRESA

EL DERECHO AIERCANTIL -su NAC&UENTO

EiV EL CO!"TEXTO Afl/lvDL4L

B.lSES FUNDA.\1E:'vTALES DEL DERECHO }vfERCA1"TIL

L~ fXDL.'STRIA JRiDIC{\'lEATE CONSIDERADA COMOA1ERt-:.-L\.iTlL

CIRACTERST/CAS DEL DERECHO A1ERCA.i\TIL--~

St~UTidad dcd Trfico

Fl.'E.Vl'ES DEL DERECl/O .HERISlIL

CIRACTERST/CAS DEL CODICODE COMERCIO nOEt'v7E

[EY!:.'S ;' [fECHOS QUE RHGCI.AY [41 ACTU1DiW MERCfL'v71l,

EL COMERCL4.NTE EN LA TEORIA CViSJCA n40DERNA.

PEQUEO YGR4NDE COlvlERCIO E INDUSTRIA

ACTO DE COMERCIO EN LA TEORL4 CLAsIC4.

1.3.1.1. TEORIA CLSICA SUBJETIVA

U.U. mORIA CLAsICA SUBJETIVA

CONSECUENCL4S DE LA APLICACI6N DE LA rEOlUA

ACTO DE COMERCIO EN LA TEORlA MoDbXV.{

1.J.2. J.ACTO DE lo.lERCANTIlJDAD PURA

1..J.2. i. CARACmR~TICASDE LA EIv/PRESA

/.4.3.J DEFJNICION DE TITULOSVALORES

1.4.3.3. CLAS1FJCACION r CRflERIOS SOBRELOS MI.S~""IVS

LOS COMERCL4NTES y SUS AUXJLL4RES

CO.vCEP10 DE COMERC/ANTE IADI/t7DUAL-------------------------------CAP.-lC/D.ill E INCAPACIDAD PAR-t EL EJERCICIO DEL COMERCiO

SWET')S DEL DERECHO MERCA\71L

VIOLACINA L4S DISPOSICIONES ANTERlORES-----------------CAR.1CTF:RIZ4.CION DEL

NACDvl/E.\TO DE Ll') SOL~IEDA.DFSJ/ERCA..V TILES----------------------------

REGUS G/:'SER-lLES COJ/UVE'l.el TODA SOCIEDAD---------------------------------

Conatimcin de un Folido Social:

CLASIflCACION DE L'li SOCIEDADE.'l--------------------------------------------

DEFINIGONES---------------------------------------.-------ANTECEDENTES H/STORICOS-----------------------CARACTERSTICAS Y NATURALEZA JURDlC4----------------REGUlACIN LEGAL-------------------------------------------

. CASOS EN QUE ;VOHAY SOC1ED.A.D---------------------------

LA SOClED,.W COMO CO:\TR4TO-----------------------------------------

/\:4TURALEZ4 JURDICA DEL CONTRATO DE SOC1EDAD----------

CARACTERES DEL ACIV CONSTITUTIVO SOCIAL------------E1,/~\fENI'OS COA'STIT7IVOSDEL COI'vTRATO DE

SOCIEDADDE ECONOMIA MLITA (.4tt.43 Com.)-----------------

DIFER'iNCIA ENTRE SOCIEDAD

REQUiSITOS DE LA IlS("RIT(R~ DEC()\,STlTUClN DE UN:l

1.,4 SOCIEDAD COl"JTR'ITO DE ORGANlZACI<JN----------------------

1.9.5..'. DlFb"RENCl'/ ENTRE CONTRITO [)JJ' ORG4.J\'fZ'ICI6N r

1.9.6. CONCLUSIONES DEL ESTUDIO DE LA SOCIEDAD COMO

SOC1EDAD COMO PERSONA JURDlCA---------------------------

EFECTOS DEL COlIJTRATODE SOCIEDAD---------------------------------------

t. 11. l. EFECTOS fNTERNDS-------------------------------------------------- - -----

* Percibi, la participacinde las utilidades:

1.11.1.2.1.2. DERECHOS PATRIMONIALES SECUNDARIOS-----------------------.. Enajenacin de su participacin social:

.. Documentacin de la calidadde socio:

1. '1.1.2.2. DERECHOS DE CONSECUCIN------------------------------------* De/tos de tNlmilStrtIcitNr:

1. ! 1'.1 EFECTOS EXTERNOS----------------------------------------------------. --------- -

1-;1-2-1-1- EFECTOS DE ESA REf.ACION EN CUANTO A LA RESPONSABILIDAD

,tUMENTO y DISMINUCIN DEI. CAPITAL SOCIAL MODIFICACIoV

[11.2. 1. MODO DE RELACIONARSE LA SOC1EDAD CON TERCEROS--------------------- .

INFOR.JtlI:.: m; 1.005 CQ'vIFJ~CIANTES------------------------------ ..- -----------

1,\7'Re /Jueel N -.-----------------.-----------------------------------.------.--------------------.

>f'''P''~'::~=:'~~~=-~_''~~__ ::._-~-'--=i~:':~.~';-?" -'">." ,,-_.,,_~