UNIVERSIDAD NACIONAL DE INGENIERA

FACULTAD DE INGENIERA INDUSTRIAL Y DE

SISTEMAS
REA DE GESTIN DE LA PRODUCCIN
ANALISIS ECONOMICO EN LA INGENIERIA
GP-234 W

ANLISIS ECONMICO DEL DERECHO EN EL PER

DOCENTE: ING MIRNA FLORES VASQUEZ

INTEGRANTES:

ESPINOZA MUOS, ANTHONY

EDWARD REYES SAEZ

JIMENA MEZA LOPEZ

FECHA: 23/10/14
2014 II

NDICE
1.

2.

PROBLEMA A INVESTIGAR ........................................................................................................... 4

1.1.

Descripcin de la Realidad del Problema ............................................................................ 4

1.2.

Seleccin del Problema ....................................................................................................... 5

1.3.

Antecedentes ...................................................................................................................... 5

1.3.1.

Desde Cuando Existen Referencias de este tipo ............................................................. 5

1.3.2.

Estudios e Investigaciones Anteriores ............................................................................. 6

1.4.

Formulacin Interrogativa del Problema ............................................................................ 7

1.5.

Justificacin de la Investigacin .......................................................................................... 7

1.6.

Limitaciones y Restricciones de la Investigacin................................................................. 8

FUNDAMENTOS TERICOS DE LA INVESTIGACIN..................................................................... 8

2.1.

Marco histrico ................................................................................................................... 8

Exponentes del Anlisis Econmico del Derecho........................................................................ 8

El anlisis Econmico del Derecho en el Per ............................................................................. 9
2.2.

Marco terico .................................................................................................................... 10

2.2.1.

El Individualismo Metodolgico ................................................................................ 10

2.2.2.

La Utilizacin de Modelos Analticos ......................................................................... 11

2.2.3.

El Modelo del Hombre Racional y el Hombre Razonable.......................................... 12

2.2.4.

Niveles de Optimalidad ............................................................................................. 13

2.2.5.

El Teorema de Coase ................................................................................................. 14

2.2.6.

Costo de Transaccin ................................................................................................ 14

2.2.7.

Costo de Oportunidad ............................................................................................... 14

2.3.

Marco conceptual ............................................................................................................. 15

2.3.1.

Enfoque positivo y normativo del anlisis econmico del Derecho ......................... 15

Enfoque Positivo................................................................................................................ 15

Enfoque Normativo ........................................................................................................... 16

2.4.

Eficiencia ........................................................................................................................... 16

2.5.

Costos de transicin .......................................................................................................... 16

2.6.

Externalidades ................................................................................................................... 16

2.7.

Mercado ............................................................................................................................ 17

2.8.

Derecho Romano............................................................................................................... 17

2.9.

Derecho Extranjero ........................................................................................................... 18

2.10.

Derecho Comparado ..................................................................................................... 18

LINKS DE REFERENCIA ....................................................................................................................... 19

1. PROBLEMA A INVESTIGAR
1.1. Descripcin de la Realidad del Problema
Existen diversos mtodos de interpretacin del derecho, entre los cuales
podemos citar el mtodo literal, el mtodo teleolgico, el mtodo sociolgico, el
mtodo funcionalista, entre los principales mtodos de interpretacin, sin
embargo, los mtodos de interpretacin cambian y tambin aparecen nuevos
mtodos de interpretacin en el derecho.
En todos los Estados no se aplican los mismos mtodos de interpretacin, en
tal sentido, en no todos los Estados se aplica de igual manera el anlisis
econmico del derecho.
Al aplicar los distintos mtodos de interpretacin es posible alcanzar resultados
distintos en cada mtodo de interpretacin, por lo cual al aplicar el anlisis del
derecho pueden alcanzarse diferentes conclusiones a las que se alcanzan al
aplicar otros mtodos de interpretacin.
El anlisis econmico del derecho es un mtodo de interpretacin del derecho
que se orienta a maximizar beneficios al menor costo, o maximizar los
resultados o beneficios en un marco de recursos escasos.
El anlisis econmico del derecho aplica reglas de la economa al derecho. En
tal sentido desde cierta perspectiva el anlisis econmico del derecho es la
economa aplicada al derecho.
En el anlisis econmico del derecho se estudian entre otros temas los
incentivos y los desincentivos. Los incentivos son medidas a travs de las
cuales se promueve determinada conducta. Los desincentivos son medidas a
travs de las cuales se promueve que un hecho no se realice u ocurra.
Es decir, a travs de las normas el legislador puede incentivar o desincentivar
determinadas conductas, por ejemplo los Cdigos Penales en los Estados que
pertenecen a la familia romano germnica desincentivan las conductas que son
tipificadas como delitos en cada uno de los Estados...
Para algunos autores gran parte del derecho puede comprenderse aplicando el
anlisis econmico del derecho.
Algunos tratadistas estn en contra de la aplicacin del anlisis econmico del
derecho. Sobre todo los filsofos son los que cuestionan la aplicacin de este
mtodo de interpretacin del derecho.

1.2. Seleccin del Problema

Mediante el Cdigo Civil el estado trata de formar una cultura en el Per,
mediante las leyes y reglas que se conciben en l, por lo que incentiva y
desincentiva a tomar ciertos comportamientos, si hacemos un anlisis
econmico sobre cmo afecta esto a la economa peruana, podemos ver le
problema que se puede originar al estar sugestionado a ellas.

1.3. Antecedentes
1.3.1. Desde Cuando Existen Referencias de este tipo

Efectuando una revisin del anlisis econmico del derecho (para algunos
juristas es un mtodo de interpretacin y para otros es un mtodo de
investigacin) podemos afirmar que los incentivos son medidas que pueden ser
legales (al hacer referencia a medidas legales nos estamos a las medidas
adoptadas a travs o mediante el derecho positivo), o extralegales para
premiar o promocionar, logrando incrementar o aumentar la frecuencia de
determinada actividad o conducta.
En tal sentido al establecer en el Cdigo Penal Peruano de mil novecientos
noventa y uno que el homicidio es delito se incentiva que los peruanos no
cometan este delito. Al establecer en el Cdigo Procesal Civil Peruano de mil
novecientos noventa y tres que los Jueces pueden imponer multas se incentiva
que las partes, abogados, peritos, testigos y terceros acten de buena fe en el
procedimiento civil peruano.
Al establecer en el mismo cdigo procesal que el procedimiento civil dura
demasiado se incentiva el incumplimiento de los contratos en el derecho
peruano. Otro supuesto es el caso de los aranceles en el derecho aduanero
con los cuales en algunos supuestos se incentiva que no se produzcan
importaciones en los diferentes Estados.
Al establecer normas rigurosas en el mismo Cdigo sobre postulacin del
proceso civil se incentiva que las demandas y contestaciones de demanda se
presenten con los requisitos legales.

Otro supuesto es el caso de los altos sueldos de los ministros de estado,

congresistas, presidentes del gobiernos regionales y de presidente de la
repblica con los cuales se incentiva que los peruanos aspiren y o postulen
para dichos cargos.
Otro caso son las presunciones posesorias consagradas del artculo 912 al 915
del Cdigo Civil Peruano de 1984, con lo cual se incentiva que se ejerza la
posesin de los bienes. Al establecerse beneficios a la inscripcin de derechos
de autor, patentes, marcas y nombres comerciales en Indecopi se incentiva su
inscripcin

1.3.2. Estudios e Investigaciones Anteriores

En todo trabajo de investigacin resulta necesario revisar los antecedentes a
fin de tener en cuenta los trabajos ya realizados sobre la disciplina estudiada,
en caso de no revisar los mismos podemos dejar de lado parte importante de la
doctrina en tal sentido revisaremos a continuacin los mismos. Todo lo cual
coadyuvar a llegar a conclusiones ms confiables, exactas, elaboradas y
merecedoras de ser tomadas en cuenta para estudios posteriores estudios
sobre el mtodo en cuestin.
El anlisis econmico del derecho encuentra sus principales antecedentes en
el derecho de Estados Unidos de Norteamrica.
Posteriormente aparecen antecedentes en el derecho peruano, dentro de los
cuales podemos citar el libro titulado El Otro Sendero cuyo autor es Hernando
de Soto del Instituto Libertad y Democracia, para luego aparecer otros libros y
en la actualidad podemos citar los libros de este mtodo de Alfredo Bullard
Gonzles y Fernando Cantuarias Salaverry. Y los trabajos de Luis Pizarro
Aranguren.
La mayor parte de los trabajos existentes sobre este mtodo son derecho civil
y administrativo, en consecuencia hace falta la aplicacin de este mtodo a
otras ramas del derecho. Mxime que pocos conocen sus bondades, sin
embargo, es necesario tener en cuenta que es un mtodo con muchos
defectos y detractores, en consecuencia no es un mtodo perfecto. Sin
embargo, no podemos precisar que algn mtodo lo sea, sin embargo, existen
otros mtodos que si son bastante confiables como el mtodo dogmtico,
funcionalista y comparativo.

1.4. Formulacin Interrogativa del Problema

Tomando en cuenta la realidad del problema y antecedentes referidos a
este, podemos observar cuan influyente es el cdigo civil en la sociedad,
especficamente en la economa, adems de cmo se podra mejorar dicho
cdigo, por lo que la formulacin sera:
Cmo el Cdigo Civil afecta la economa peruana y cmo podramos
mejorar dicho cdigo para impulsar el desarrollo del pas?

1.5. Justificacin de la Investigacin

El estado peruano al ser tambin un sistema, todos sus componentes se
encuentran relacionados e influyen unos de otros, para lograr uno o varios
objetivos, en nuestro caso, tomaremos dos componentes de este que
aparentemente no estn relacionados y encontrar su relacin, no solo con
el fin de investigar dicha relacin sino de cmo podemos hacer para
impulsar el desarrollo econmico del pas, por lo cual utilizaremos una
herramienta como el Anlisis econmico del Derecho.
El anlisis econmico del Derecho es una corriente considerada dentro de
la teora del Derecho que aplica mtodos propios de la economa en el
razonamiento jurdico.
El derecho tiene antecedentes ms antiguos que la economa, en tal
sentido la economa no tiene antecedentes muy remotos.
El derecho y la economa se deben aplicarse juntos, porque se dividen slo
para efectos de estudio.
Los principios econmicos deben ser utilizados en el derecho, por lo cual
todo jurista debe dominar la economa.

En el derecho se estudia derecho privado, pblico y social, las cuales

comprenden a todas las ramas del derecho, entre otros temas.
En la economa se estudia la eficiencia econmica de las instituciones,
externalidades, costos, mercado, oferta y demanda, entre otros temas
propios de la misma, sin embargo, es necesario dejar constancia que
pocos abogados tienen nociones de economa, lo cual puede ser utilizado
como una ventaja frente a los abogados que no manejan estos conceptos
o trminos econmicos o herramientas econmicas.
Por tal motivo al estar el derecho y la economa muy ligados, se pueden
investigar qu tanto influye el primero con el segundo y utilizarlo para poder
impulsar el desarrollo del pas.
1.6. Limitaciones y Restricciones de la Investigacin
Al ser el cdigo civil muy amplio, solo enfocaremos en aquellas leyes que
influyen en el entorno econmico.
Tambin para motivo de anlisis podemos tomar una regin del territorio
nacional, como por ejemplo Lima y ver su impacto, y poder luego
descentralizar nuestro estudio para fines de desarrollo.
Tiempo: el tiempo estimado de estudio ser de 6 semanas.
Geogrfico: la regin est delimitada por el territorio peruano.

2. FUNDAMENTOS TERICOS DE LA INVESTIGACIN

2.1. Marco histrico
Exponentes del Anlisis Econmico del Derecho.
En todo tema existen exponentes los cuales conviene tener en cuenta al momento
de desarrollar los mismos.
a) John R. Commons (1862- 1945 Usa). - Investig el papel del Estado y
propuso el desarrollo de una economa institucional como sntesis de la
economa poltica, el derecho y la tica.
b) Kenneth Arrow (1921 USA- Premio Nobel 1972). - Plantea la intransitividad
de las preferencias sociales afirmando que no existe una forma
democrtica de votacin que permita una eleccin social transitiva y
racional y que por lo tanto, la nica constitucin que permitira adoptar
decisiones estables y no ambiguas sera la de una dictadura unipersonal o
cuando las posibilidades de eleccin se reducen a dos.

c) Ronald H. Coase (1910 UK- Premio Nobel 1941). - Iniciador Del AED.
descubre y clasifica el significado de los costos de transaccin y los DD de
propiedad para la estructura institucional y el funcionamiento de la
economa.

d) Douglas C. North (1920 Usa- Premio Nobel 1993).- Pionero del

neoinstitucionalismo, aportando un esquema mas comprenhensivo y
coherente. renov la investigacin de la historia econmica aplicando la
teora econmica y mtodos cuantitativos para explicar el cambio
econmico e institucional.

e) Richard A. Posner (1939 Usa).- Uno de los ms destacados lderes del

AED. propuso y defendi la idea que la ley puede ser explicada mejor bajo
el supuesto de que los jueces tratan de promover la eficiencia econmica y
la maximizacin de la riqueza como objetivo de una poltica legal y social.

f) Oliver E. Williamson (1932 Usa).- Destacado propulsor del

neoinstitucionalismo. propuso los mecanismos de gobiernos para referirse
a los sistemas de control de riesgo asociado a cualquier transaccin.

g) Gary S. Becker (1930 USA- Premio Nobel 1992). - Becker es un

"imperialista" de la ciencia econmica, es decir, utiliza los instrumentos
tericos de la economa para explorar y "conquistar" nuevos territorios.
Obtiene el Premio Nobel de Economa en 1992 "por haber extendido el
dominio del anlisis microeconmico a un amplio campo del
comportamiento y la interaccin humanos, incluyendo comportamientos no
mercantiles".
El anlisis Econmico del Derecho en el Per
Las primeras manifestaciones identificadas del Anlisis Econmico del Derecho en
el Per se dan en la dcada de los 80, centrados principalmente en los trabajos
del Instituto Libertad y Democracia (ILD), liderado por Hernando De Soto, cuyo

trabajo se centr principalmente en el anlisis de la informalidad en el Per y en el

diagnstico de que la economa informal inclua no solo actividad de comercio e
industria, sino adems la construccin de grandes reas urbanas en los
denominados pueblos jvenes y barrios marginales. Estos estudios evaluaron los
costos de la legalidad, los costos de transaccin que la sobre regulacin y los
trmites burocrticos generaban y la mal definicin de derecho de propiedad. A
partir de ello se sostena la existencia de una economa informal que desarrollaba
sus propias reglas y creaba su propio mercado para superar los costos que el
sistema legal generaba.
El punto ms importante de esta etapa fue la publicacin de El Otro Sendero en
1986. Estos trabajos del ILD influyeron tambin en el hecho de que a fines de los
80s, el Estado, bajo la asesora del Instituto, promulgara una serie de normas
dirigidos a generar un proceso de simplificacin administrativa cuya norma central
fue la Ley 25305 del 10/Jun/89, Ley de Simplificacin Administrativa a reducir los
costos de la actuacin de la Administracin Pblica a los ciudadanos buscando
reducir a sus vez los costos de la transaccin en la economa.
Adicionalmente a este mismo periodo, se dieron normas para facilitar el acceso a
la llamada propiedad informal y al crdito a travs de la creacin de la denominada
hipoteca popular, un derecho de garanta que no recaa sobre la propiedad sino
sobre la posesin, recogiendo la situacin generalizada de los pueblos jvenes y
asentamientos marginales, cuyos ocupantes carecan de ttulos de propiedad en el
sentido convencional del trmino.
Los trabajos del ILD pueden ser definidos como cousianos, es decir, inspirados
en la teora de Ronald Couse, Premio Nobel de Economa en 1991, cuyo aporte
principal es la teora de los costos de transaccin. Sin embargo, pocas personas
asociaban los trabajos del ILD con el anlisis econmico del derecho.

2.2. Marco terico

2.2.1. El Individualismo Metodolgico
El presupuesto terico bsico de la escuela del Anlisis Econmico es el
individualismo metodolgico. Rechaza toda idea de planificacin centralizada, para
basarse en el anlisis de la accin humana individual. Los individuos son los que

mejor conocen el valor que tienen los bienes y debe respetarse esta "soberana
del consumidor.
Las conductas individuales estn orientadas a fines, y dentro de ellos, el anlisis
econmico toma en cuenta un aspecto: "Los individuos tratan racionalmente de
maximizar su bienestar". Al perseguir este propsito, cada sujeto ordena sus
preferencias, deja algunas de lado porque compara los costos de elegir una u otra
accin (coste de oportunidad), considera los costos de la decisin tomada (costos
de transaccin) y acta. Cada individuo est condenado a elegir, porque los
bienes son escasos, y no hay posibilidad de satisfacer todas las preferencias.
Cada decisin puede ser o no consciente, pero el anlisis econmico construye un
modelo sobre esta premisa.
Las preferencias son estables, en el sentido de que, examinadas
probabilsticamente, son suficientemente predecibles, aunque en algn caso
existan excepciones. Ello ocurre porque la estructura de costos de oportunidad y
de transaccin orienta las conductas en sentidos estables.

2.2.2. La Utilizacin de Modelos Analticos

El Anlisis Econmico utiliza un modelo: el mercado como mtodo de asignacin
de recursos. Este concepto no es utilizado en su funcin real, sino como un
modelo terico hipottico. VON NEUMANN seala que "los modelos son
construcciones tericas que suponen una definicin precisa, exhaustiva y no
demasiado complicada; deben ser tambin parecidos a la realidad en todos
aquellos aspectos que tienen importancia para la investigacin en curso. ...Se
requiere la semejanza con la realidad para que el funcionamiento del modelo sea
significativo...".
No es la primera vez que el derecho adopta modelos, ya que lo ha hecho con el de
la sociedad originaria de HOBBES, o el contractualista de ROUSSEAU, o los ms
modernos de RAWLS. Sin embargo, en la dimensin analtica se procede con
modelos formales. Su aparicin es consecuencia de los estudios en el campo del
comportamiento y de la aplicacin de la matemtica a la lgica. Probablemente
este dilogo entre la matemtica y las ciencias sociales haya alcanzado su ms
importante formulacin en la antropologa estructural, que es una buena base para
ensayar las comparaciones que ahora estudiamos, pero en el Derecho los
desarrollos recin comienzan.
La utilidad del modelo reside en su maleabilidad y su capacidad de prediccin. Su
carcter sistemtico exhibe una interrelacin, de modo que la modificacin de uno
de sus elementos permite observa de qu modo se transforma el conjunto.

El modelo es abstracto, por lo que se aplica con independencia de las condiciones

econmico-sociales en deba operar, que constituyen por s mismas un tema ajeno.
Sin embargo, stas son relevantes a la hora de definir las premisas modlicas.
El modelo es formal, porque del mismo se extraen leyes, sin contemplacin de los
contenidos de justicia o injusticia de las mismas, ya que este es otro tema distinto.
La investigacin en las ciencias sociales es posible porque sus leyes son
traducibles a modelos cuyas propiedades formales son comparables, con
independencia de los elementos que las componen.
El Mercado, en un sentido amplio, es "cualquier conjunto de mecanismos
mediante los cuales los compradores y vendedores de un bien entran en contacto
para comerciarlo". Ms especficamente, es un modo de asignacin de recursos
escasos, que se basa en el intercambio voluntario de los mismos, producido por
los agentes econmicos a travs de oferta y demanda. La circunstancia de que
sea un modo o un mtodo, lo distingue de su antigua concepcin que asimilaba el
mercado con el lugar donde se efectuaban los intercambios, para comprenderlo
abstractamente como un mecanismo. Dentro de la categora de los mtodos de
asignacin, lo podemos distinguir claramente de la planificacin estatal o sectorial,
en virtud de que las decisiones se toman de un modo descentralizado; son los
operadores econmicos los que, a travs de mltiples encuentros comerciales
contribuyen al resultado final.
El Mercado se presenta entonces, como un instrumento de planificacin
econmica descentralizada. El esquema distributivo final no es previsto ex ante,
como en la planificacin, sino que surge ex post, como derivado de la interaccin
compleja de conductas econmicas. En virtud de ello, tiene como caracterstica
metodolgica, su flexibilidad a los cambios ya que es hipersensible a las
influencias internas o externas, y adems, que la distribucin final est sometida a
riesgo, siendo impredecible.

2.2.3. El Modelo del Hombre Racional y el Hombre Razonable

El Derecho toma en cuenta los hechos una vez que estos suceden; de este modo
el proceso judicial se basa en la reconstruccin de lo sucedido algunos aos atrs;
un pronstico pstumo. Una vez efectuada esta reconstruccin, la compara con lo
que hubiera un hecho un "hombre razonable", definiendo la razonabilidad
conforme a estndares y principios jurdicos. Afirma RAWLS que lo razonable es
la capacidad de comprender la justicia, y se ve representada por las distintas
restricciones a las que se someten los sujetos de la situacin original, y las
condiciones impuestas a su acuerdo.

En cambio, la economa prefiere anlisis ex ante, ya que toma en cuenta las

consecuencias que tales o cuales elecciones en el mercado tienen para el
conjunto escaso de bienes disponibles; se basa en el modelo de un hombre muy
cuidadoso y previsor: es el modelo del hombre racional.
El Anlisis Econmico comienza a mirar el problema mucho antes de que este se
plantee: en el momento en que las partes podan haber reorganizado sus
actividades de modo que evitaran el conflicto. Cada uno es un planificador
potencial de sus actividades, y debe negociar "contratos de contingencia", y por
ello las partes no pueden ser eximidas cuando se produce un accidente por un
riesgo que han asumido ex ante y que se materializa ex post. Los actores
racionales utilizan tcnicas probabilsticas elaborando esquemas de previsin y
para ello necesitan disponer de datos que permitan establecerlas. Estos datos son
las regularidades que presentan las conductas, y de tal estabilidad es posible
deducir reglas.
Si es cierto que el hombre es un ser racional maximizador de su propio inters y
que la gente responde a ellos, se pueden deducir predicciones sobre lo que harn
los hombres; esto es leyes. Adems, se puede establecer que cambiando los
incentivos se pueden cambiar las conductas.

2.2.4. Niveles de Optimalidad

Este tema ha sido muy discutido en la ciencia econmica y en la ciencia poltica, y
sin embargo es de una gran utilidad en el Derecho. Se relaciona con los
esquemas distributivos de la riqueza y el punto en que ello es eficiente.
El ptimo presentado por Pareto seala que el nivel de eficiencia se alcanza en
una situacin en la que slo se consigue una mejora para alguien, si al menos otra
persona sufre por tal motivo un perjuicio. Es un esquema de distribucin de bienes
escasos en un punto de tensin, que se asemeja mucho a lo que puede hacerse
en materia de derechos competitivos.
La regla de KALDOR-HICKS establece que una decisin en virtud de la cual al
menos un miembro de la sociedad resulta favorecido y como mnimo, otro resulta
perjudicado, slo debe tomarse si resulta posible indemnizar al perjudicado en
beneficio del favorecido. Este principio puede ser aplicado para resolver muchos
problemas indemnizatorios.

2.2.5. El Teorema de Coase

En un trabajo clsico, RONALD COASE realiz una serie de proposiciones
analticas que luego fueron llamadas "El teorema de Coase" y que pueden
resumirse de la siguiente manera:
En un mercado en equilibrio, donde existen condiciones de competencia
perfecta, y en ausencia de costes de transaccin, las partes arribarn a una
solucin eficiente. De ello se deduce que el Derecho est enfocado a garantizar
que funcione el modelo de competencia perfecta: debe reducir la existencia de
fallas del mercado, como las externalidades, monopolios, garantizar condiciones
de libertad y seguridad; en definitiva, reducir los costos de transaccin. Cuando
ello no es posible y los costos de transaccin son tan altos que dificultan la
solucin del mercado, el Derecho debe proveer una solucin, pero sta debe ser
modlicamente fundada en la lgica de lo que haran dos sujetos negociando
libremente.

2.2.6. Costo de Transaccin

En la bsqueda de la eficiencia mediante acuerdos privados, las partes pueden
encontrar una serie de obstculos que pueden ser denominados costos de
transaccin. Para MATTHEWS "son los costes derivados de la suscripcin ex ante
de un contrato y de su control y cumplimiento ex post, al contrario de los que los
costes de produccin que son los costes de la ejecucin de un contrato". Pueden
considerarse tales: el costo de tomar la iniciativa de negociar con otro, el de
identificar a todas las partes involucradas en el conflicto, el de comunicarse con
ellos, el de convencerlos de realizar ofertas, el de alcanzar un acuerdo, el que
resulte de la negociacin, el de la obtencin de informacin sobre precios y
calidad; la informacin legal; el control del comportamiento de los contratantes.
Las partes pueden encontrar dificultades para resolver estos problemas o podrn
hacerlo a muy alto costo.
El derecho privado tiene una relacin muy estrecha con este concepto, y se
relaciona con el nivel de intervencin admisible en el funcionamiento del mercado
a fin de despejar o no esos costos de transaccin.

2.2.7. Costo de Oportunidad

El costo de oportunidad es muy utilizado en toda la teora de la accin. Cuando un
individuo elige utilizar un recurso para un objetivo determinado, asume un costo,
que es igual al valor de ese recurso si se le da un uso alternativo; es el sacrificio

de las dems cosas que habramos podido obtener si no hubiramos realizado la

opcin. Expresado de otra manera son los costos a los que se tiene que renunciar
para conseguir algo; una suerte de lucro cesante que se produce al no haber
podido utilizar el bien de otra manera ms eficiente.
Cada persona asigna tiempo y renta a diferentes actividades, y recibe renta a
cambio del tiempo dedicado a trabajar en el mercado, y percibe utilidad del tiempo
que dedica a comer, dormir, ver televisin, trabajar en el jardn y participar en
muchas otras actividades. Este criterio puede ser utilizado para mensurar los
daos resarcibles cuando se refieren a actividades por las que no se percibe un
ingreso salarial.
Muchas actividades no pueden adquirirse en el mercado, pero se producen y
consumen utilizando bienes por los que se ha pagado un precio. De este modo,
tienen un precio sombra, que surge de valorar su costo de produccin. Ello puede
ser aplicado para medir "tanto los hijos como el prestigio y estimas sociales, la
salud, el altruismo, la envidia.".
En el plano jurdico tiene gran relevancia: cumplir un contrato o no cumplirlo
pagando una indemnizacin, es una decisin que involucra costes de oportunidad.
La funcin es importante toda vez que introduce una suerte de valoracin del
"costo-beneficio" de cada accin, siempre que se trate de elementos
cuantificables.

2.3. Marco conceptual

Para poder resolver nuestro problema necesitamos ciertos conceptos necesarios
que nos facilitaran su resolucin.
2.3.1. Enfoque positivo y normativo del anlisis econmico del Derecho
Se acostumbra a dividir al anlisis econmico del derecho en dos enfoques o
dimensiones heredadas de la Economa: positivo y normativo.
Enfoque Positivo
Utiliza el anlisis econmico para estudiar las causas y predecir el efecto de las
normas jurdicas. As por ejemplo, un anlisis econmico-positivo sobre
responsabilidad extracontractual podra predecir los efectos de rgimen de
responsabilidad objetiva o estricta, frente a uno de responsabilidad subjetiva.

 Enfoque Normativo
El enfoque normativo del anlisis econmico del derecho va ms all, y establece
recomendaciones de carcter poltico basadas en las consecuencias econmicas
que derivan de la aplicacin de un determinado curso de accin poltica. El
concepto central en esta materia es el de eficiencia y en particular, el de eficiencia
en la distribucin.

2.4. Eficiencia
Un concepto comn de eficiencia utilizado por el anlisis econmico del derecho
es el de la Eficiencia de Pareto. Una norma jurdica es eficiente segn el ptimo de
Pareto si no puede ser modificada para mejorar la situacin de una persona, sin
perjudicar a otra. Un concepto ms dbil de eficiencia es el de Eficiencia de Kaldor
e Hicks. De acuerdo con este concepto, una norma jurdica es eficiente si las
personas o grupos de personas que mejoran pueden compensar a aquellos que
empeoran.

2.5. Costos de transicin

Un concepto de especial importancia es el Teorema de Coase. El mismo formula
que si las partes privadas y pblicas pueden negociar sin ningn costo sobre la
asignacin de los recursos, pueden generar por si mismas transacciones
eficientes, siendo innecesaria la generacin de normas jurdicas para ello.
Dicho de otra forma, si no existen los llamados "costos de transaccin"
(transaction cost), as llamados en el artculo esencial: COASE, R.H., "The
Problem of Social Cost", en "Journal of Law and Economics", 1960, 1) son
irrelevantes las reglas de responsabilidad civil para una ptima asignacin de los
recursos, en el sentido de la eficiencia social representada por el llamado "ptimo
de Pareto".

2.6. Externalidades
Otro concepto de especial importancia es el de externalidad. Una externalidad es
una situacin en la que una variable decisoria de un agente entra en la funcin
objetivo de otros agentes. Es decir, el bienestar de un agente est afectado por las
acciones de otro agente en la economa. En este sentido, existen externalidades
positivas y negativas, siendo la regulacin econmica el mecanismo apropiado
para corregir la distorsin que las mismas generan.
Para comprender las externalidades debemos estudiar previamente los mercados,
los cuales regulan la oferta y la demanda. En el mercado se encuentran la oferta y
la demanda. Sin embargo, algunas oportunidades el mercado resulta insuficiente
para asignar recursos de manera eficiente, supuesto en el cual estamos frente a

una externalidad y en tal supuesto debemos recurrir al estado para que ponga fin
a este error o falla del mercado a fin de evitar injusticias.
La externalidad no es un trmino jurdico sino econmico, por lo cual dejamos
constancia que los economistas son los que mejor manejan estos trminos, por
tanto, son trminos econmicos y no trminos jurdicos.
Los mercados no siempre funcionan perfectamente, sino que algunas
oportunidades presentan errores o fallas, los cuales atentan contra el mercado y
se busca eliminar dichos errores o fallas.
Las fallas del mercado se denominan externalidades. Hay externalidades cuando
una persona o personas realizan una determinada actividad que influye a en un
tercero (tercero civil, no tercero registral) y no se recibe ningn pago, ni beneficio,
ni castigo, ni sancin, por este efecto. Por ejemplo si dos empresas celebran un
contrato de eliminacin de residuos txicos, y si este contrato influye en el primero,
porque estos residuos son arrojados al ro y por tanto, este ltimo ya no puede
pescar, entonces existe externalidades.
No todas las externalidades son idnticas o iguales, sino que existe una
clasificacin. Las externalidades son de dos clases: positivas y negativas. La
externalidad es negativa si la actividad causa un efecto malo en un tercero,
mientras que la positiva si causa un efecto bueno en un tercero.

2.7. Mercado
El mercado es donde se une la oferta y la demanda y en el cual se intercambian
bienes y servicios.
En el mercado se aplican las instituciones jurdicas, sin embargo, es claro que an
en el caso de encontrarse consagradas, el mismo es drstico, ya que elimina las
instituciones jurdicas ineficientes.
Es decir, no slo hace falta que se regule o consagre instituciones jurdicas, sino
tambin que se apliquen las mismas en el mercado o realidad social.
2.8. Derecho Romano
Para algunos abogados el derecho romano es derecho muerto o no vigente, pero
para otros es derecho vivo o vigente, y para stos ltimos el mismo se divide en
dos etapas que son las siguientes: derecho romano antiguo (del cual existen
varias etapas, y que por cierto este no es un tema pacfico en la doctrina) y
derecho romano actual o vigente.
Conviene para nuestros propsitos estudiar el derecho romano antiguo, ya que si
bien es cierto que en el mismo existieron instituciones jurdicas como los derechos

reales, contratos, personas jurdicas, garantas, familia, patria potestad, tambin

es cierto que no existan algunos mtodos de investigacin, dentro de los cuales
podemos anotar el anlisis econmico del derecho.
Es decir, si bien es cierto que el derecho civil patrimonial peruano actual es muy
similar al derecho romano antiguo, tambin es cierto que no son derechos
idnticos.
En el derecho romano antiguo no existi derecho comercial, empresarial,
aeronutico, csmico, entre otras ramas del derecho que son recientes.
Es decir, estas ramas del derecho aparecieron posteriormente, por ejemplo el
derecho comercial recin apareci en la edad media y el derecho empresarial
recin apareci en la edad contempornea.

2.9. Derecho Extranjero

Primero conviene definir el derecho extranjero, por lo cual debemos clasificar el
derecho en derecho nacional y derecho extranjero. Es derecho nacional para los
peruanos el derecho peruano y es derecho extranjero para los mismos el derecho
boliviano, argentino, chileno, ecuatoriano, espaol, uruguayo, colombiano, italiano,
francs, entre otros derechos extranjeros. Pero esto vara si en vez de tomar como
derecho nacional el peruano sino el colombiano, caso en el cual el derecho
peruano ser considerado como derecho extranjero.
Los estudios de los diferentes temas pueden verse enriquecidos si revisamos
derecho extranjero, en tal sentido procedemos a continuacin a revisar el mismo,
el cual no debe ser confundido con el derecho comparado.
En el derecho de otros estados tambin se aplica el anlisis econmico del
derecho. En Estados Unidos de Norteamrica es donde alcanza mayor desarrollo
este mtodo.

2.10.

Derecho Comparado

El derecho comparado es la disciplina jurdica que consiste en la aplicacin del

mtodo comparativo al derecho.
En tal sentido si comparamos el derecho peruano con el derecho estadounidense,
podemos afirmar que en el primer estado encuentra poco desarrollo el anlisis
econmico del derecho, pero en el segundo estado si encuentra bastante
desarrollo.

LINKS DE REFERENCIA
https://www.youtube.com/watch?v=cu_qY5Yqn3U

https://www.youtube.com/watch?v=YvIRupMFDc8