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Sistema de Responsabilidad

Penal para Adolescentes

GLORIA SARMIENTO SANTANDER

FISCALA GENERAL DE LA NACIN


ESCUELA DE ESTUDIOS E INVESTIGACIONES CRIMINALSTICAS
Y CIENCIAS FORENSES

ISBN 978-958-8374-05-5
GLORIA LUCA SARMIENTO SANTANDER

FISCALA GENERAL DE LA NACIN, 2007


Derechos exclusivos de publicacin y distribucin de la obra
Nivel Central - Bogot, D. C.
Diagonal 22B No. 52-01 (Ciudad Salitre)
Telfonos: 570 20 00 - 414 90 00
www.fiscalia.gov.co
Primera edicin: diciembre de 2008
Con un tiraje de 4.000 ejemplares
Diseo de cartula: Jos Luis Cubillos Delgado
Profesional Universitario II Fiscala General de la Nacin
Composicin: Imprenta Nacional de Colombia
Corrector de estilo: Orlando Enrique Puentes
Impresin: Imprenta Nacional de Colombia
Carrera 66 No. 24-09 Bogot, D. C., PBX 4578000 Fax 4578037
www.imprenta.gov.co
Impreso en Colombia
Printed in Colombia
El presente material no podr ser reproducido por medio alguno sin el permiso expreso de la Fiscala
General de la Nacin.

REPBLICA DE COLOMBIA
FISCALA GENERAL DE LA NACIN

Mario Germn Iguarn Arana


Fiscal General de la Nacin
Guillermo Mendoza Diago
Vicefiscal General de la Nacin
Mariana Gutirrez Dueas
Secretaria General
Sonia Stella Romero Torres
Directora Nacional Administrativa y Financiera
Maril Mndez Rada
Directora Nacional del Cuerpo Tcnico de Investigacin
Luis Germn Ortega Rivero
Director Nacional de Fiscalas
Francisco Javier Echeverri Lara
Director de Asuntos Internacionales
Coordinacin Editorial
Rodrigo Barrera Barinas
Jefe de la Oficina de Prensa

ESCUELA DE ESTUDIOS E INVESTIGACIONES


CRIMINALSTICAS Y CIENCIAS FORENSES
Jeaneth Nio Farfn
Directora (E)

PRESENTACIN
PRESENTACIN

a Fiscala General de la Nacin, con fundamento en las nuevas


disposiciones legales, afronta uno ms de los retos que este
siglo le ha entregado, pues se promulg la Ley de Adolescencia e
Infancia 1098 de 2006, mediante la cual se dispuso que la investigacin
estar en cabeza de la Fiscala General, quien debe tener funcionarios
especializados en temas de infancia y adolescencia.
Las convenciones como la de Beijing, la Interamericana sobre
trfico internacional de menores, y la de los Derechos del Nio, entre
otras, aglutinan una serie de derechos y garantas que deben ser
conocidas a plenitud por las personas que diariamente se enfrentan
con comportamientos cometidos contra nios, o cometidos por
adolescentes.
Esto nos llev a implementar desde la Escuela de formacin de
la Fiscala General de la Nacin, un mdulo que responda a los
requerimientos y experiencias que permitan hacer realidad los
principios superiores que orientan la jurisdiccin de adolescencia
e infancia, en el entendido de que prima un inters superior, de
que debe existir una prevalencia de los derechos de estas personas,
de la necesidad de comprender corresponsabilidad en trminos
de exigencia social, familiar e institucional, para obtener el
restablecimiento del derecho.
El concepto mismo de proteccin integral vs el tutelar, que
obliga a una modificacin de la estructura misma del sistema de
proteccin del menor, tiene intrnsecamente varios componentes.
Toda esta articulacin normativa, de cara a las realidades
colombianas, a fenmenos como el desplazamiento, el reclutamiento,
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Fiscala General de la Nacin

y la eficacia de los derechos de los nios, impone realizar una


recategorizacin con fundamento en el conocimiento profundo de
las concepciones y esencia de los derechos del nio.
Por esta razn, se ha asumido por esta administracin el compromiso de capacitar de manera integral a los servidores y funcionarios
sobre varios tpicos que se desarrollan a travs de varios mdulos,
que se han construido con la participacin de personas que han estado
desde hace muchos aos en el manejo, en las propuestas legislativas
y en la funcin de proteger a nuestros nios, nias y adolescentes.
El mdulo se distribuye en cuatro unidades que buscan explicitar
las transformaciones del modelo de proteccin integral para buscar el
reconocimiento, garanta y cumplimiento de los derechos que como
sujetos tienen los nios nias y adolescentes y las implicaciones de
un cambio de paradigma en la justicia de menores nias, nios y
adolescentes.
Ante el principio de inters superior, se busca entregar en el mdulo
herramientas de interpretacin, para ponderar los derechos en juego
y poder someter a las reglas de la razonabilidad una determinada
decisin a favor o en contra de uno de los autores o de las vctimas
de comportamientos delictivos.
Otro mdulo estar desarrollando entonces, desde este
entendimiento, la estructura del proceso, la transversalizacin del
proceso institucional, pues, es deber de varias de las instituciones
comprometidas lograr la efectividad y materializacin de los derechos consagrados. Para lo que se disearn mecanismos que permitan
articular los procedimientos desarrollados, por la Polica de infancia
y adolescencia, el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, los
Fiscales de infancia y adolescencia y los jueces de esta especialidad.
Dentro de este contexto, y dadas las particularidades de la ley
de infancia, debemos entender las finalidades de la sancin, dentro
de un concepto eminentemente educativo, comprendiendo que
el adolescente est en proceso de formacin y por ende, no puede
manejarse de idntica manera el concepto de sancin desde la
perspectiva penal de adulto, que desde la justicia de adolescencia.
Esto implica que se debe construir un mdulo que permita aprehender
las finalidades de esta clase de sancin y lograr entonces, el
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restablecimiento que se pretende, tambin con la responsabilidad


penal del adolescente.
La misma Constitucin Nacional, seala una prevalencia de
derechos o una prelacin respecto de los infantes y adolescentes que
sumada a la concepcin actual de vctima, impacta directamente
en el manejo de las acciones penales de adultos cuando la misma
sea considerada nio, tanto as que varan las formas de proceder
respecto de rebajas, subrogados, mecanismos alternativos, por lo
que, se hace necesario profundizar estos aspectos con la ayuda de
expertos en el rea, y ser entonces un mdulo ms que se construye
en esta lnea de capacitacin.
Todos los mdulos descritos van construidos desde el derecho
internacional, con la jurisprudencia constitucional y con fundamento
en doctrina que se ha venido produciendo a nivel nacional e
internacional sobre este tpico.
La expectativa, que nos alienta en esta tarea, est dirigida a formar
los funcionarios de manera integral, para que comprendiendo la
filosofa de los institutos, las dinmicas sociales, la complejidad
interna de estos procesos, la complejidad de los factores sociales
sicolgicos, culturales y afectivos que subyacen en la sociedad
respecto de quienes sern el futuro en construccin de nuestro
pas, sea comprendido en toda su magnitud, y se pueda restaurar,
restablecer y obtener el fin deseado, con la participacin formada
y capacitada de los funcionarios que administran justicia y con
principios ticos que orienten la labor referida a su competencia.
Un especial agradecimiento a todos los autores de este mdulo
que repercutir en el futuro en la base de nuestra sociedad y de la
administracin de justicia.

MARIO GERMN IGUARN ARANA


Fiscal General de la Nacin

CONTENIDO
CONTENIDO

PRESENTACIN..................................................................................................
METODOLOGA DEL APRENDIZAJE.............................................................
OBJETIVOS DEL MDULO................................................................................
MAPA CONCEPTUAL.........................................................................................

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UNIDAD 1
. 1. Doctrina de la proteccin integral
. Objetivos...........................................................................................................
. Caso...................................................................................................................
. 1.1. Los derechos de la infancia y la adolescencia......................................
. 1.2. Fuentes normativas..................................................................................
. 1.3. Proteccin Integral. Principios............................................................
. 1.4. Derechos y libertades...............................................................................
. ACTIVIDADES DE APRENDIZAJE.............................................................
. GLOSARIO.......................................................................................................
. MAPA CONCEPTUAL...................................................................................
. BIBLIOGRAFA...............................................................................................

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UNIDAD 2
. 2. Sistema de responsabilidad penal para adolescentes
. Objetivos...........................................................................................................
. 2.1. Derecho Penal de Menores de edad. Antecedentes.............................
. 2.2. La Responsabilidad Penal de adolescentes en el mbito normativo
nacional.............................................................................................................
. 2.3. Integracin del Sistema y competencias..............................................
. 2.4. La Responsabilidad Penal de Adolescentes..........................................
. Caso...................................................................................................................

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.
.
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.

2.5. Finalidad del sistema...............................................................................


2.6. El Sistema Penal Acusatorio frente a la justicia para adolescentes...
Marco conceptual............................................................................................
ACTIVIDADES DE APRENDIZAJE.............................................................
GLOSARIO.......................................................................................................
MAPA CONCEPTUAL...................................................................................
BIBLIOGRAFA...............................................................................................

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UNIDAD 3
. 3. Sanciones......................................................................................................
. Objetivos...........................................................................................................
. Caso...................................................................................................................
. 3.1. Marco conceptual.....................................................................................
. 3.2. Finalidad de las sanciones.......................................................................
. 3.3. Criterios de definicin de las sanciones................................................
. 3.4. Clases de sanciones..................................................................................
. 3.5. Imposicin de las sanciones . .................................................................
. ACTIVIDADES DE APRENDIZAJE.............................................................
. GLOSARIO.......................................................................................................
. MAPA CONCEPTUAL...................................................................................
. BIBLIOGRAFA...............................................................................................

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UNIDAD 4
. 4. Procedimientos especiales. Vctimas de delitos
. Objetivos...........................................................................................................
. Caso...................................................................................................................
. 4.1. Introduccin temtica .............................................................................
. 4.2. Procedimientos especiales considerados en el CIA.............................
. ACTIVIDADES DE APRENDIZAJE.............................................................
. GLOSARIO.......................................................................................................
. MAPA CONCEPTUAL...................................................................................
. BIBLIOGRAFA...............................................................................................

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METODOLOGA DE APRENDIZAJE

Estrategias didcticas:
El mdulo est construido para enfrentar necesidades que los
talleres de relevancia han evidenciado y que estn directamente
relacionados con el desempeo de su funcin. Estos aspectos estn
presentes en la configuracin de los objetivos generales y especficos.
Para lograr el mayor provecho del mdulo es necesario que realice
todas las actividades pedaggicas programadas, incluyendo la
lectura del mdulo, el desarrollo del mapa conceptual, contestar
las preguntas y hacer el glosario. Cada actividad est dirigida
a que usted construya su conocimiento, rompiendo la tradicin
conductual repetitiva de otras formaciones y potenciando sus
competencias interpretativas, argumentales y propositivas.
A partir de las corrientes constructivistas que orientan el modelo
pedaggico de la escuela en los mdulos, usted, para construir el
conocimiento y desarrollar sus competencias, deber desarrollar
casos, anlisis jurisprudenciales y doctrinales, participar en
debates y reflexiones, crticas sobre la prctica fiscal y tendr
a su disposicin una bibliografa que le permite ampliar sus
conocimientos.
Mapa conceptual: Al inicio de la obra usted encontrar un mapa
conceptual construido por el autor que presenta los conceptos
bsicos del texto y sus relaciones. Luego, al terminar cada unidad
usted encontrar un espacio para que elabore un mapa conceptual
en el que se evidencie su comprensin de los conceptos bsicos
relacionados con el texto.
Actividad de aprendizaje: Permite el desarrollo de procesos
de pensamiento interpretativos, argumentativos y propositivos
que se traduzacan en acciones concretas para integrar y aplicar
los diferentes contenidos analizados en los textos. De ah la
importancia de que al final de cada unidad desarrolle las actividades
de aprendizaje, pues ellas potencializan sus competencias
argumentativas, propositivas y argumentativas.
Glosario: Al final de cada unidad encontrar un glosario que
usted debe desarrollar y tiene el propsito de identificar, elaborar
e integrar los conceptos ms importantes planteados por el autor.
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Fiscala General de la Nacin

Referencias bibliogrficas: Al final del mdulo encontrar


las referencias bibliogrficas con la finalidad de que usted pueda
ampliar la informacin contendia en el mdulo.

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OBJETIVOS DEL MDULO

OBJETIVO GENERAL

Fortalecer la capacidad de interpretacin, argumentacin y


proposicin de alternativas de solucin al momento de aplicar
las normas que rigen el Sistema de Responsabilidad Penal
para Adolescentes previsto en la Ley 1098 de 2006, mediante
el uso de los elementos conceptuales y jurdicos que sustentan
la doctrina de la Proteccin Integral.

OBJETIVOS ESPECFICOS

Desarrollar, mediante el anlisis de casos concretos, el


pensamiento crtico y autnomo en la solucin integral de
los asuntos propios del cargo, a partir del conocimiento
sistemtico de la legislacin nacional e internacional referida
a los adolescentes en conflicto con la ley penal.

Identificar los principios y reglas del Sistema de Responsabilidad Penal aplicable a la infancia y a la adolescencia y los
derechos que a stos les asisten a la luz de la Ley 1098 de 2006
Cdigo de la Infancia y la Adolescencia la Constitucin
Poltica de 1991 y el Derecho Internacional sobre Derechos
Humanos.

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Fiscala General de la Nacin

MAPA CONCEPTUAL

Ley 1098 de 2006


CDIGO DE LA INFANCIA Y LA
ADOLESCENCIA

Proteccin Integral

para

SISTEMA DE
RESPONSABILIDAD
PENAL PARA
ADOLESCENTES

principios

Autoridades y
entidades
INTEGRACIN

Nios, nias y
adolescentes
Inters Superior
Prevalencia de los
derechos
Perspectiva de gnero
Corresponsabilidad
Exigibilidad de los
derechos
Responsabilidad parental
Deber de vigilancia del
Estado

El Proceso Penal

Derechos y
libertades
PRINCIPIOS

NOTICIA
CRIMINAL
SALIDAS
ALTERNAS

derivan de

Generales

Constitucin
Poltica
Derecho
Internacional
Jurisprudencia

Nios, nias o
adolescentes vctimas
de delitos
Derechos
de postulacin

INCIDENTE
REPARACIN
INTEGRAL

Indagacin e
investigacin

- VERDAD
JUSTICIA
REPARACIN

Especiales

Imputacin

Justicia
Restaurativa:
- Conciliacin
- Mediacin

Allanamiento

Acusacin

PRINCIPIO DE
OPORTUNIDAD
Facultades:
- generales
- especficas

JUICIO

SENTENCIA
OBLIGATORIO

Responsable
Finalidad
Criterios de
definicin

Derechos

SANCIN

Amonestacin
Imposicin reglas de conducta
Prestacin servicios a la
comunidad
Libertad asistida
Internacin medio semicerrado
Privacin de libertad en centro
especializado

Privacin de
libertad

Absuelve

Derechos

Ejecucin

Preventiva
Centro
Especializado

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NO
responsable

UNIDAD 1
UNIDAD

1. DOCTRINA DE LA PROTECCIN INTEGRAL


Objetivo general

Aplicar la doctrina de la Proteccin Integral que sustenta la


Ley 1098 de 2006, para su correcta interpretacin y aplicacin
en el ejercicio de las funciones propias del cargo.

Objetivos especficos

Identificar, a partir del anlisis de casos concretos, los


elementos tericos y jurdicos que sustentan el Cdigo de la
Infancia y la Adolescencia.

Distinguir los principios constitucionales y los previstos en el


Derecho Internacional, en especial de la Convencin sobre los
Derechos del Nio, aplicables en la atencin de los asuntos
relativos a la niez y adolescencia.

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Fiscala General de la Nacin

Caso: A partir de los hechos que se plantean en el siguiente caso,


se pretende identificar y precisar los principios que rigen la nueva
doctrina de la Proteccin Integral que inspira el nuevo Cdigo de
la Infancia y la Adolescencia CIA.
Laura y Luisa Snchez Ortiz, de 13 y 15 aos de edad, respectivamente, el da 5 de
junio de 2007 formulan accin de tutela ante el Juzgado Once de Familia de Bogot, en
solicitud de amparo de sus derechos fundamentales a tener una vivienda digna y a la
igualdad y no discriminacin que estiman vulnerados con la amenaza de su padre de
desalojarlas, a ellas y a su madre, de su casa de habitacin.
Las accionantes son hijas de Isaura Ortiz y Jos Joaqun Snchez, quienes en la
actualidad no conviven como pareja, pero comparten una casa de habitacin con las hijas
comunes y un hijo del seor Snchez de 14 aos de edad, en virtud del arreglo convenido
ante la Comisara Segunda de Familia de Bogot, dentro de un proceso de violencia
intrafamiliar adelantado por la seora Ortiz. El inmueble en donde habitan figura a
nombre de su padre, fue construido con recursos que aport la madre obtenidos de la
venta de una casa de su propiedad, lo que para ellas fundamenta el derecho a vivir con ella
en esa vivienda, pues es este el nico bien con que cuentan y porque su progenitora es una
ama de casa que no tiene empleo que le permita sostener el hogar. El inmueble fue objeto
de un proceso de afectacin a vivienda familiar ante el Juzgado Primero de Familia de
Bogot, que neg las pretensiones de la actora, la seora Ortiz, por no haber demostrado
uno de los presupuestos bsicos para decretar la afectacin, cual era el de la existencia de
matrimonio, o de unin marital de hecho con vigencia de por lo menos dos aos.
Las adolescentes consideran injusta la intencin de su padre de desalojarlas del inmueble
por las malas relaciones que mantiene con su madre, pues quedaran sometidas a condiciones
de desamparo; y agregan, que aunque su padre les ha dado la posibilidad de vivir con l, no
estn dispuestas a aceptar la propuesta porque ha mostrado ser una persona agresiva, como
consta en el proceso de violencia intrafamiliar ya referido; situacin que las hace temer por
su integridad y, porque adems, este no cumple con la obligacin alimentaria y ellas no
quieren separarse de su madre. Por otra parte, el mantenimiento econmico de las hijas de la
pareja fue objeto de definicin mediante audiencia de conciliacin, celebrada en un proceso
de alimentos adelantado ante el Juzgado Tercero de Familia de Bogot, donde se fij la suma
de doscientos mil pesos mensuales a cargo del padre.
El accionado manifiesta su oposicin a la tutela aduciendo que no ha desconocido
ningn derecho de sus hijas, ni se ha negado a responder afectiva y econmicamente por
ellas; que lo que pretenden ya fue objeto de definicin por parte de la Administracin de
Justicia en la medida que sus obligaciones alimentarias fueron reguladas por conciliacin
en el proceso respectivo y, que si lo que buscan es conseguir para su vivienda el inmueble
de su propiedad, esa situacin jurdica qued definida al negarse las pretensiones dentro
del proceso de afectacin a vivienda familiar.

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Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

1.1. Los derechos de la infancia y la adolescencia


1.1.1. Desarrollo histrico
La proteccin de los Derechos del Nio, como categora de los
Derechos Humanos, surge en el seno de la Comunidad de Naciones
despus de la Primera Guerra Mundial con la promulgacin, el 24
de septiembre de 1924, de la Primera Declaracin de los Derechos
del Nio.
A partir de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos por
parte de la Organizacin de Naciones Unidas, el 12 de diciembre de
1948, se han desarrollado importantes cuerpos normativos de carcter
internacional, no solo de proteccin general de los derechos humanos,
sino tambin de proteccin particular para grupos poblacionales
especficos que por su condicin se hacen ms vulnerables y, por
ende, requieren especial proteccin como son las mujeres, los nios,
los adolescentes y los discapacitados, entre otros.
El 20 de noviembre de 1959 se aprueba la Declaracin de los
Derechos del Nio, luego, en el Sexto Congreso de las Naciones
Unidas sobre prevencin del delito y tratamiento del delincuente
Caracas, 1980 se propone regular unas reglas mnimas para
la Administracin de la Justicia de Menores. Iniciativa que se
consolida con la formulacin de las Reglas de Beijing en 1985.
Posteriormente, en 1990 se aprueban las directrices para la prevencin
de la delincuencia juvenil Directrices de Riad y las Reglas para la
Proteccin de los Menores Privados de la Libertad.
Como culminacin de dicho proceso de positivizacin se promulga
la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio CIDN
primer instrumento jurdico de carcter vinculante y garantista que
se constituye en punto de referencia en la evolucin histrica del
Derecho de Menores y en motor de impulso de grandes cambios en
la mayora de las legislaciones latinoamericanas, en particular, en
nuestra legislacin interna, que modific la tendencia tradicional
referida a los menores de edad, pues ha variado significativamente a
partir de su promulgacin. En efecto, antes de la convencin domin
la concepcin tutelar, fundada en la consideracin del menor como
incapaz, objeto de proteccin e intervencin jurdica ante situaciones
de dificultad como abandono, pobreza, maltrato, o por infracciones
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a la ley penal, llamadas situaciones irregulares; sin que se lograra


una clara diferenciacin entre los menores sujetos de proteccin y
menores infractores. Concepcin, adems, carente de una visin
que recogiera los aportes interdisciplinarios provenientes de otras
ciencias, que posteriormente vienen a convertirse en elementos
bsicos del nuevo paradigma.
Afinales del siglo XIX, con el propsito de introducir una perspectiva
sociolgica al Derecho aparece la Sociologa del Derecho, que junto a
otras ciencias como la clnica social, la psiquiatra y la antropologa,
logra permear el panorama acadmico universal e inicia su aporte
fundamental para tratar de llegar a una visin interdisciplinaria del
menor y su conflicto. Este cambio de perspectiva en los mtodos de
investigacin cientfica viene a adquirir plena vigencia a partir de la
promulgacin de la Convencin Internacional sobre los Derechos del
Nio, al implementar nuevos conceptos sobre nio, infancia, juventud
y familia, entre otros1. En este sentido, seala la Convencin:
Prembulo
...en la Declaracin Universal de Derechos Humanos las Naciones
Unidas proclamaron que la infancia tiene derecho a cuidados y
asistencia especiales (...). El nio, para el pleno y armonioso desarrollo
de su personalidad, debe crecer en el seno de la familia, en un ambiente
de felicidad, amor y comprensin (...) debe estar plenamente preparado
para una vida independiente en sociedad y ser educado en un espritu
de paz, dignidad, tolerancia, libertad, igualdad y solidaridad (...) por
su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidado
especiales, incluso la debida proteccin legal, tanto antes como despus
del nacimiento.
La simple lectura del prembulo precedente permite visualizar
el concepto de nio desde una perspectiva fcilmente identificable.
De su enunciado se establece que son variadas las consideraciones
de orden jurdico, social, cultural, psicolgico, tico y poltico que
contempla y que sustentan una nueva conceptualizacin del nio
TEJEIRO LPEZ, Carlos E. Teora General de Niez y Adolescencia. Ctedra por la
Niez de Colombia Ciro Angarita. Uniandes. Unifec. Fundacin Restrepo Barco. Fes.
Pg. 46.

bajo una mirada interdisciplinaria que permite posicionarlo en la


realidad social.
Esta nueva percepcin del nio recoge una serie de principios
valorativos que son el resultado del consenso internacional que
aboga por el estatus de sujeto de derechos para el menor de edad
y que se erigen como preceptos orientadores de la doctrina de la
proteccin integral. Esto con el claro y determinante fin de garantizar
el reconocimiento, respeto, ejercicio y restablecimiento de los
derechos de los nios, las nias y adolescentes, con miras a lograr su
desarrollo armnico e integral. sta percepcin consolida un sistema
basado en la garanta de los derechos.

VISIN INTERDISCIPLINARIA
La minora de edad ubica al nio en situacin
de mayor vulnerabilidad e indefensin frente a
los efectos nocivos de los fenmenos sociales.
Los nios, nias y adolescentes, por virtud de su nivel de
desarrollo fsico y mental, requieren especial proteccin
fsica, psicolgica, afectiva y legal.

A partir de la Convencin se abre paso al nuevo paradigma de la


proteccin integral, que desmonta el concepto pasivo del menor
y lo ubica como sujeto activo y dinmico, titular de derechos
y, por lo mismo, con capacidad para adquirir responsabilidades
acordes con su grado de desarrollo.

1.2. Fuentes normativas


1.2.1. mbito Nacional
1.2.1.1. Constitucin Poltica de 1991
Inspirado en los postulados de la Convencin sobre los Derechos
del Nio, el constituyente de 1991 otorg a todos los nios
19

Fiscala General de la Nacin

personalidad jurdica para constituirse en titulares de derechos y


deberes, determin sus derechos, los elev a rango fundamental,
y estableci adems un tratamiento privilegiado frente al ejercicio,
efectividad y garanta de los mismos, asignndoles un carcter
prevalente con respecto de los derechos de las dems personas2.

CARCTER PREVALENTE
LOS DERECHOS DE LOS NIOS PREVALECEN
SOBRE LOS DERECHOS DE LOS DEMS

1.2.1.2. Ley 1098 de 2006: Cdigo de la Infancia y la Adolescencia CIA


Consciente el legislador de la necesidad de ajustar la legislacin
interna a los nuevos postulados de la esfera internacional sobre
Derechos Humanos y de la Constitucin Poltica, y en mora de
cumplir el compromiso adquirido por Colombia desde 1991 con la
ratificacin de la Convencin Internacional sobre los Derechos del
Nio, promulga la Ley 1098 de 2006, en la cual incorpora plenamente
los nuevos principios de la proteccin especial de la niez, a partir
de la denominacin jurdica del Libro I, titulado La proteccin
integral.
Esta doctrina de la proteccin integral, que se desarroll en
la CIDN y en los instrumentos que la precedieron, nutre en todo
su contexto el nuevo cdigo, al determinar que su finalidad no es
otra que garantizar el pleno y armonioso desarrollo de los nios,
las nias y adolescentes para que crezcan en el seno de la familia
y la comunidad en un ambiente de felicidad, amor y comprensin.
Su objeto es establecer normas sustantivas y procesales para su
proteccin integral y garantizar el ejercicio de sus derechos y
libertades consagrados en los instrumentos internacionales de
derechos humanos, en la Constitucin Poltica y en las leyes y para
asegurar su restablecimiento inmediato.
Constitucin Poltica, artculo 44.

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Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

1.2.2. Marco normativo internacional


Los menores de edad en Colombia estn plenamente
protegidos, no solo por el ordenamiento constitucional y su
desarrollo legal, en particular, la Ley 1098 de 2006, sino tambin
por el Derecho Internacional.

El artculo 6 del Cdigo de la Infancia y la Adolescencia establece


que las normas de la Constitucin Poltica y del Derecho Internacional
forman parte integral del mismo y deben servir de gua para su
interpretacin y aplicacin. Adems, el artculo 93 de la Constitucin
Poltica, incorpora los principios de Derecho Internacional y dispone
que los tratados y convenios internacionales ratificados por el Congreso
que reconocen los derechos humanos y que prohiben su limitacin en
los estados de excepcin, prevalecen en el orden interno. Del mismo
modo, seala que los derechos y deberes consagrados en la Carta se
interpretarn de conformidad con los tratados internacionales sobre
derechos humanos ratificados por Colombia.
Tales determinaciones comportan la necesidad de identificar
y analizar las disposiciones relativas a la proteccin especial de
los nios, las nias y los adolescentes contenidos en los diversos
instrumentos internacionales, que sealan los principios orientadores
que sustentan el nuevo enfoque y que deben ser tenidos en cuenta
al momento de la interpretacin y aplicacin de la ley3. Los ms
importantes en este mbito son los siguientes:
En primer lugar y de manera especial como lo establece el artculo
5 de la Ley 1098, la Convencin Internacional sobre los Derechos del
Nio4 CIDN que proporciona el marco general de interpretacin
de la normativa referida a los derechos de la niez, incluida la
relativa a la Administracin de Justicia de Menores, la prevencin de
la delincuencia juvenil, y a los menores privados de la libertad.
Bloque de constitucionalidad.

Adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989;


entr en vigor el 2 de septiembre de 1990; ratificada por Colombia mediante la Ley 12 de
1991.

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Fiscala General de la Nacin

Este instrumento determina los principios aplicables y los


derechos de los nios que los Estados Partes deben respetar, as
como su compromiso de asegurar su aplicacin a cada nio sujeto a
su jurisdiccin sin discriminacin alguna, independiente de la raza,
el color, el sexo, el idioma, la religin, la opinin poltica o de otra
ndole, el origen nacional, tnico o social, la posicin econmica, los
impedimentos fsicos, el nacimiento o cualquier otra condicin del
nio, de sus padres o de sus representantes legales.
Igualmente, establece el compromiso de tomar las medidas
apropiadas para asegurar que el nio sea protegido contra toda
forma de discriminacin o castigo por causa de la condicin, las
actividades, las opiniones expresadas o las creencias de sus padres,
de sus tutores o de sus familiares.
La CIDN reafirma derechos ya reconocidos en otras normas
internacionales e incorpora otros nuevos y bajo una nueva dimensin.

Cuadro 1. Instrumentos internacionales


INSTRUMENTO

DISPOSICIN

Declaracin
Americana de los
Derechos y Deberes
del Hombre5:

Toda mujer en estado de gravidez o en poca de lactancia, as


como todo nio, tiene derecho a proteccin, cuidados y ayuda
especiales. Toda persona tiene el deber de asistir, alimentar,
educar y amparar a sus hijos menores de edad.

La Declaracin
Universal de los
Derechos Humanos6:

La maternidad y la infancia tienen derecho a cuidados y asistencia


especiales. Todos los nios, nacidos de matrimonio o fuera de
matrimonio, tienen derecho a igual proteccin social.

Declaracin de los
Derechos del Nio7

Los nios deben gozar de una proteccin especial y disponer de


oportunidades y servicios, dispensando todo ello por la ley y por
otros medios, para que pueda desarrollarse fsica, mental, moral
espiritual y socialmente en forma saludable y normal, as como
en condiciones de libertad y dignidad; al promulgar leyes con
este fin, la consideracin fundamental a que se atender ser el
inters superior del nio.

Aprobada en la Novena Conferencia Internacional Americana. Bogot, abril de 1948.

Adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en Resolucin 217 A (III), del
10 de diciembre de 1948.

Aprobada por la Asamblea General de Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1959.

22

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

INSTRUMENTO

DISPOSICIN

Pacto Internacional
de Derechos Civiles y
Polticos8

Todo nio tiene derecho sin discriminacin alguna por motivos


de raza, color, sexo, idioma, religin, origen nacional o social,
posicin econmica o nacimiento, a las medidas de proteccin
que su condicin de menor requiere, tanto por parte de su
familia como de la sociedad y del Estado; todo nio ser inscrito
inmediatamente despus de su nacimiento y deber tener un
nombre; y, todo nio tiene derecho a adquirir una nacionalidad.

Convencin
Americana sobre
Derechos Humanos9:

Reconoce iguales derechos tanto a los hijos nacidos fuera de


matrimonio como a los nacidos dentro del mismo; y, que todo
nio tiene derecho a las medidas de proteccin que su condicin
de menor requiere por parte de su familia, de la sociedad y del
Estado.

Determina que se debe conceder a la familia, que es el elemento


natural y fundamental de la sociedad, la ms amplia proteccin
y asistencia posibles, especialmente para su constitucin y
Pacto Internacional de mientras sea responsable del cuidado y la educacin de los hijos
Derechos Econmicos, a su cargo; igualmente, ordena adoptar medidas especiales de
Sociales y Culturales10: proteccin y asistencia a favor de todos los nios y adolescentes,
sin discriminacin alguna por razn de filiacin o cualquier
otra condicin; y proteger a los nios y adolescentes contra la
explotacin econmica y social.

Directrices de las
Naciones Unidas
para la Prevencin
de la Delincuencia
Juvenil, Directrices
de Riad11:

Reconocen la necesidad y la importancia de aplicar una poltica


progresista de prevencin de la delincuencia, que debe incluir,
entre otros aspectos, el suministro de oportunidades educativas,
la formulacin de criterios especializados para la prevencin
de la delincuencia, una intervencin eficaz que se gue por la
justicia y la equidad, la proteccin del bienestar, el desarrollo, los
derechos y los intereses de todos los jvenes, y el reconocimiento
del hecho de que el comportamiento o la conducta de los jvenes que
no se ajustan a los valores y normas generales de la sociedad son con
frecuencia parte del proceso de maduracin y crecimiento y tienden a
desaparecer espontneamente en la mayora de las personas cuando
llegan a la edad adulta.

Adoptado por la Asamblea General en Resolucin 2200 A (XXI). Diciembre 16 de 1966.


Entr en vigor para Colombia el 23 de marzo de 1976. Ley 74 de 1968.

Suscrita en San Jos de Costa Rica el 22 de noviembre de 1969. Entr en vigor para
Colombia el 18 de julio de 1978. Ley 16 de 1972.

Adoptado por la Asamblea General en su Resolucin 2200 A (XXI), del 16 de diciembre


de 1966. Entrada en vigor para Colombia el 3 de enero de 1976. Ley 74 de 1968.

10

Adoptadas por la Asamblea General en Resolucin 45/112 del 14 de diciembre de 1990.

11

23

Fiscala General de la Nacin

INSTRUMENTO
Reglas Mnimas de las
Naciones Unidas para
la Administracin de
la Justicia de Menores,
Reglas de Beijing12
Reglas de las Naciones
Unidas para la
Proteccin de los
Menores Privados de
la Libertad13

DISPOSICIN
Establecen una serie de orientaciones bsicas con objeto de
promover el bienestar del menor en conflicto con la ley penal.

Establecen normas mnimas para la proteccin de los


menores en todas sus formas, con miras a contrarrestar los
efectos perjudiciales de todo tipo de detencin y fomentar su
reintegracin a la sociedad.

Protocolo facultativo
de la Convencin
sobre los derechos
del nio relativo a
la participacin de
nios en los conflictos
armados14

Reafirma la proteccin especial de los derechos de los nios,


reconoce la necesidad de seguir mejorando su situacin y de
procurar que estos se desarrollen y sean educados en condiciones
de paz y seguridad, y determina que los Estados Partes deben
adoptar todas las medidas posibles para que ningn miembro
de sus fuerzas armadas menor de 18 aos participe directamente
en hostilidades y velar por que no se reclute obligatoriamente en
sus fuerzas armadas a ningn menor de 18 aos.

Protocolo facultativo
de la Convencin
sobre los derechos
del nio relativo a
la venta de nios, la
prostitucin infantil y
la utilizacin de nios
en la pornografa15

Considera que para asegurar el mejor logro de los propsitos de la


CIDN y la aplicacin de sus disposiciones es conveniente ampliar
las medidas a fin de garantizar la proteccin de los menores y en
consecuencia, determina que los Estados deben prohibir la venta
de nios, la prostitucin infantil y la pornografa infantil.

Convenio N 138
sobre la edad mnima
de admisin al
empleo16

Todo Miembro para el cual est en vigor el convenio se compromete


a seguir una poltica nacional que asegure la abolicin efectiva
del trabajo de los nios y eleve progresivamente la edad mnima
de admisin al empleo o al trabajo a un nivel que haga posible el
ms completo desarrollo fsico y mental de los menores.

Adoptadas por la Asamblea General en Resolucin 40/33, del 28 de noviembre de 1985.

12

Adoptada por la Asamblea General en la Resolucin 45/113, del 14 de diciembre de


1990.

13

Aprobado por la Asamblea General el 25 de mayo de 2000, mediante Resolucin A/


RES/54/263.

14

Aprobado por la Asamblea General el 25 de mayo de 2000, mediante Resolucin A/


RE/54/263.

15

Adoptado por la Conferencia Internacional del Trabajo el 26 de junio de 1973. Entr en


vigor el 19 de junio de 1976.

16

24

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

INSTRUMENTO

DISPOSICIN

Convenio N 182
sobre las peores
formas de trabajo
infantil17

Establece la obligacin de adoptar medidas inmediatas y eficaces


para conseguir la prohibicin y la eliminacin de las peores
formas de trabajo infantil con carcter de urgencia; determina
que para los efectos de este Convenio, el trmino nio designa
a toda persona menor de 18 aos, y la expresin peores formas de
trabajo infantil abarca todas las formas de esclavitud o las prcticas
anlogas, como la venta y el trfico de nios, la servidumbre por
deudas y la condicin de siervo, y el trabajo forzoso u obligatorio,
incluido el reclutamiento forzoso u obligatorio de nios para
utilizarlos en conflictos armados.

Convencin sobre
aspectos civiles
del secuestro
internacional de
nios18

Suscrita con la finalidad de garantizar la restitucin inmediata


de los menores trasladados o retenidos de manera ilcita en
cualquier Estado contratante, y velar por que los derechos de
custodia y de visita vigentes en uno de los Estados contratantes
se respeten en los dems Estados contratantes.

Convencin
interamericana sobre
conflictos de leyes en
materia de adopcin19

Regula los casos en que se aplica la convencin, y determina


que la ley de residencia habitual del menor regir la capacidad,
consentimiento y dems requisitos para ser adoptado, as como
los procedimientos y formalidades extrnsecas necesarios para
la constitucin del vnculo; y, seala que la ley del domicilio del
adoptante regir la capacidad para ser adoptante, los requisitos de
edad y estado civil del adoptante, el consentimiento del cnyuge
del adoptante, y los dems requisitos necesarios para adoptar.

Convenio relativo a
la proteccin del nio
y a la cooperacin en
materia de adopcin
internacional20

Suscrito con objeto de establecer garantas para que las adopciones


internacionales tengan lugar en consideracin al inters superior
del nio y al respeto a los derechos fundamentales que le
reconoce el derecho internacional; asegurar el reconocimiento
en los Estados contratantes de las adopciones realizadas de
acuerdo con el convenio; y, asegurar el reconocimiento en los
Estados contratantes de las adopciones realizadas de acuerdo
con el convenio.

Adoptado por la Conferencia Internacional de Trabajo el 17 de junio de 1999.

17

Suscrito en La Haya el 25 de octubre de 1980. Aprobado por el Congreso de Colombia


mediante la Ley 173 del 22 de diciembre de 1994. Entr en vigor internamente, el 1 de
marzo de 1996.

18

Suscrita en la Conferencia Especializada Interamericana sobre Derecho Internacional


privado, celebrado en La Paz Bolivia, en 1984. Aprobada mediante la Ley 47 de 1987.
Entr en vigor internamente el 25 de mayo de 1988.

19

Suscrito en La Haya el 29 de mayo de 1993. Aprobado mediante la Ley 265 de enero 25


de 1996.

20

25

Fiscala General de la Nacin

INSTRUMENTO

DISPOSICIN

Convencin
Interamericana sobre
Trfico Internacional
de Menores21

Dirigida a la prevencin y sancin del trfico internacional de


menores y la regulacin de los aspectos civiles y penales del
mismo, con miras a la proteccin de los derechos fundamentales
y del inters superior del menor.

Convencin
interamericana
sobre obligaciones
alimentarias22

Su objeto es determinar el derecho aplicable a las obligaciones


alimentarias, as como a la competencia y a la cooperacin
procesal internacional, cuando el acreedor de alimentos tenga su
domicilio o residencia habitual, bienes o ingresos en otro Estado
Parte.

1.2.2.1. Interpretacin de los tratados


En trminos de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los
Tratados, se entiende por tratado un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el Derecho Internacional,
ya conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos
conexos y cualquiera que sea su denominacin en particular. El
vocablo tratado es genrico y comprende instrumentos con
nombres diversos, tales como pacto, convenio y convencin. Tambin
se conocen genricamente como instrumentos contractuales pues
los Estados se vinculan por un acto formal que los convierte en
Estados Partes, con obligaciones hacia las dems partes. El trmino
protocolo normalmente se refiere a un instrumento de carcter
contractual que establece obligaciones adicionales a las consagradas
en un tratado, que los Estados Partes pueden o no asumir23.
Para la observancia, interpretacin y aplicacin de la normativa
internacional se impone considerar las reglas de interpretacin del
Derecho Internacional relativas a los tratados que han sido codificados

Hecha en la ciudad de Mxico, D. F., Mxico el 18 de marzo de 1994. Aprobada por el


Congreso mediante la Ley 470 del 5 de agosto de 1998. Entr en vigor para Colombia el
21 de septiembre de 2000.

21

Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados. Suscrita en Montevideo el 15 de


julio de 1989. Aprobada mediante la Ley 449 del 4 de agosto de 1989.

22

Compilacin de jurisprudencia y doctrina nacional e internacional. Volumen I.


Introduccin al derecho internacional de los derechos humanos. Oficina en Colombia
del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos. Pg. 57.

23

26

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

por la Convencin de Viena24. La regla fundamental de observancia


es el principio pacta sunt servanda, consagrado en el artculo 26 que
dispone: Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por
ellas de buena fe. De otro lado, la regla de interpretacin bsica de los
tratados es la contenida en el artculo 31.

CONVENCIN DE VIENA
Un tratado deber interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente
que haya de atribuirse a los trminos del tratado en el contexto de estos y
teniendo en cuenta su objeto y fin.
- Artculo 31La doctrina sobre interpretacin de los tratados de derechos
humanos25 destaca la importancia de los tres elementos contenidos
en el artculo 31 transcrito, en especial el relativo al objeto y fin
del instrumento. Dado que el objeto y fin de la CIDN son los nios,
opera el principio pro homine, pues su objeto no es el beneficio
mutuo de los Estados contratantes, sino la proteccin de los derechos
fundamentales de los seres humanos, independientemente de su
nacionalidad, tanto frente a su propio Estado como frente a los otros
Estados contratantes.
Igualmente, la Corte Interamericana de Derechos Humanos26
ampli su doctrina, sealando que el sentido corriente de los
trminos no puede ser una regla por s misma, sino que debe
involucrarse dentro del contexto y, en especial, dentro del objeto y fin
del tratado. Lo que significa que ante dos posibles interpretaciones
la interpretacin ms garantista es la ms idnea por ser ms fiel al
objeto y fin del instrumento sobre derechos humanos y al sistema
mismo de proteccin.

Adoptada en Viena el 23 de mayo de 1969. Entrada en vigor el 27 de enero de 1980.


Entrada en vigor para Colombia el 10 de mayo de 1985, por virtud de la Ley 32 de
1985.

24

Corte Interamericana de Derechos Humanos. Opinin Consultiva 0C-2/82.

25

Opinin Consultiva 0C-4/84.

26

27

Fiscala General de la Nacin

1.3. La proteccin integral. Principios


La Proteccin Integral es el reconocimiento de los nios, las nias
y adolescentes como sujetos de derechos, la garanta y cumplimiento
de los mismos, la prevencin de su amenaza o vulneracin, y la
seguridad de su restablecimiento inmediato, en desarrollo del
principio del inters superior27.
De las normas de la Carta Poltica y de la esfera internacional
referidas a los derechos especiales de los nios, nias y adolescentes,
surgen como elementos determinantes de la proteccin integral,
principios rectores, que la Ley 1098 de 2006 incorpora plenamente,
de la siguiente manera:
1. El inters superior
2. La prevalencia de los derechos
3. La corresponsabilidad
4. La exigibilidad de los derechos
5. La perspectiva de gnero
6. La responsabilidad parental
7. El ejercicio de los derechos y responsabilidades
8. El deber de vigilancia del Estado.
1.3.1. El inters superior del nio28
Imperativo que obliga a todas las personas a garantizar la satisfaccin
integral y simultnea de todos los derechos humanos del nio, nia y
adolescente, los cuales son universales, prevalentes e interdependientes.
El principio del inters superior, consagrado inicialmente en la
Declaracin de los Derechos del Nio, fue incorporado en el artculo
3 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, que dispone: En
todas las medidas concernientes a los nios, que tomen las instituciones
pblicas o privadas, de bienestar social, los tribunales, las autoridades
Cdigo de la Infancia y la Adolescencia, artculo 7.

27

Cdigo de la Infancia y la Adolescencia, artculo 8.

28

28

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a


que se atender ser el inters superior del nio.
Para la Corte Constitucional este concepto del inters superior
consiste en el reconocimiento de una caracterizacin jurdica
especfica29 para el nio, basada en el carcter prevalente de sus
intereses y derechos, que impone a la familia, la sociedad y el
Estado la obligacin de darle un trato acorde a ese rasgo que lo
proteja de manera especial, que lo guarde de abusos y arbitrariedades y
que garantice el desarrollo normal y sano del menor desde los puntos de
vista fsico, psicolgico, intelectual y moral y la correcta evolucin de su
personalidad30.
La determinacin del inters superior se debe efectuar atendiendo
las circunstancias especficas de cada caso concreto, por cuanto el
inters superior del menor no constituye un ente abstracto, desprovisto de
vnculos con la realidad concreta, sobre el cual se puedan formular reglas
generales de aplicacin mecnica. Al contrario, el contenido de dicho inters,
que es de naturaleza real y relacional slo se puede establecer prestando la debida
consideracin a las circunstancias individuales, nicas e irrepetibles de cada
menor de edad, que en tanto sujeto digno, debe ser atendido por la familia, la
sociedad y el Estado con todo el cuidado que requiere su situacin personal31.
En consecuencia, las autoridades al aplicar la ley al caso concreto
cuentan con un margen de discrecionalidad para determinar el
inters superior de los nios y cul es la solucin que mejor satisface
ese inters, lo cual implica tambin que dichas autoridades tienen altos
deberes constitucionales y legales en relacin con la preservacin del
bienestar integral de los menores que requieren su proteccin - deberes que
obligan a los jueces y funcionarios administrativos en cuestin a aplicar
un grado especial de diligencia, celo y cuidado al momento de adoptar sus
decisiones, mucho ms tratndose de nios de temprana edad, cuyo proceso
de desarrollo puede verse afectado en forma definitiva e irremediable por
cualquier decisin que no atienda a sus intereses y derechos32.
Corte Constitucional. Sentencias T-514/98, T-510/00, C-203/05, SU-256/99, T-408/95, T556/98, T-182/99.

29

Corte Constitucional. Sentencia T-591/99.

30

Corte Constitucional. Sentencia T-1021/07.

31

Corte Constitucional. Sentencia T-397/04.

32

29

Fiscala General de la Nacin

En sntesis, el inters superior no constituye una directriz vaga


e indeterminada. Se trata de una concepcin jurdica precisa que
en la CIDN es estructural, que se convierte en principio rector y,
por ende, de orden imperativo y no simplemente inspirador en las
decisiones de las autoridades. Esto, con un objeto jurdico especfico,
como es asegurar la satisfaccin integral y simultnea de todos
los derechos humanos del nio, nia y adolescente, reconocidos
de manera explicita, los cuales son universales, prevalentes e
interdependientes.
El inters superior del nio es un principio jurdico garantista,
ya que toda decisin que concierna al nio debe considerar
primordialmente sus derechos, con una funcin hermenutica33
dentro de los mrgenes del propio derecho de la infancia y
adolescencia, a propsito que permite interpretar sistemticamente
sus disposiciones bajo la concepcin de integralidad de los derechos,
para asegurar la debida proteccin a la vida, la supervivencia y el
desarrollo del nio. En segundo lugar, permite resolver conflictos
entre derechos en la medida que impone la ponderacin de los que
se encuentran en disputa para determinar la primaca de uno sobre
otro, y garantizar una solucin que se ajuste a las circunstancias
particulares del caso concreto.
Lo anterior equivale a decir que una correcta aplicacin del
principio del inters superior, en especial en sede judicial, exige, de
una parte, un anlisis conjunto de los derechos afectados y los que
se puedan afectar con la decisin de la autoridad, y, de otra, tomar
siempre una medida que asegure la mxima satisfaccin posible
de los derechos y la menor restriccin posible de los mismos, en
consideracin a su importancia relativa34.

Cdigo de la Infancia y la Adolescencia, artculo 140.

33

CILLERO BRUOL, Miguel. Infancia Ley y Democracia. El inters superior del Nio en
el marco de la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio. Pg. 83.

34

30

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

1.3.2. Prevalencia de los derechos


En todo acto, decisin o medida administrativa, judicial o de cualquier
naturaleza que deba adoptarse en relacin con los nios, las nias
y los adolescentes, prevalecern los derechos de estos, en especial si
existe conflicto entre sus derechos fundamentales con los de cualquier
otra persona. En caso de conflicto entre dos o ms disposiciones
legales, administrativas o disciplinarias, se debe aplicar la norma ms
favorable al inters superior del nio, nia o adolescente.
Este concepto surge del artculo 44 de la Constitucin, en cuanto
dispone que los derechos de los nios prevalezcan sobre los
derechos de los dems. Al precisar su contenido y alcance la Corte
Constitucional35 seal que el reconocimiento de la prevalencia de
los derechos fundamentales del nio propende al cumplimiento
de los fines esenciales del Estado, en consideracin al grado de
vulnerabilidad del menor y a las condiciones especiales requeridas
para su cumplimiento y formacin, y tiene el propsito de garantizar
el desarrollo de su personalidad al mximo grado.
En este sentido, precisa la Corte, si se llega a demostrar que el
menor se encuentra en una situacin de grave e inminente peligro
que pudiere comportar una franca vulneracin a un derecho
fundamental que, como la vida, la integridad o la salud, precisen de
un tratamiento excepcional, para lograr la efectividad del principio
de prevalencia de los derechos es posible incluso prescindir de
exigencias procesales ordinarias para hacer posible la proteccin
requerida. Es decir, se trata de un principio de aplicacin inmediata,
vinculado con la prevencin de un mal mayor.
1.3.3. Corresponsabilidad
Concurrencia de actores y acciones tendientes a garantizar el ejercicio
de los derechos de los nios, las nias y los adolescentes. La ley asigna a
la familia, la sociedad y el Estado la corresponsabilidad en su atencin,
cuidado y proteccin.

Corte Constitucional. Sentencias T-979/00, T-243/00, T-589/93, C-041/94.

35

31

Fiscala General de la Nacin

Armoniza este principio con el artculo 44 de la Carta Superior,


que asigna a [l]a familia, la sociedad y el Estado la obligacin de
asistir y proteger al nio para garantizar su desarrollo armnico e
integral y el ejercicio pleno de sus derechos. Es decir, que al lado
de la consagracin de derechos y libertades, la Ley establece una
responsabilidad concurrente o compartida, aunque diferenciada,
entre estos tres estamentos con miras a asegurar el pleno ejercicio de
los derechos por parte todos los nios, nias y adolescentes.
1.3.4. Exigibilidad de los derechos
Sin perjuicio de las disposiciones rituales sobre legitimacin en causa
activa frente a las acciones judiciales o procedimientos administrativos
relativos a menores de edad, cualquier persona podr exigir de la
autoridad competente el cumplimiento y el restablecimiento de los
derechos de los nios, las nias y los adolescentes. Corresponde a todos
y cada uno de los agentes del Estado, la responsabilidad inexcusable
de actuar oportunamente para garantizar la realizacin, proteccin
y restablecimiento de los derechos de los nios, las nias y los
adolescentes.
Esta disposicin desarrolla el artculo 44 constitucional, que
autoriza a cualquier persona para exigir de la autoridad competente
el cumplimiento del deber de asistir y proteger al nio para garantizar
su desarrollo y el ejercicio pleno de sus derechos. Sin embargo, para
incoar las acciones judiciales o administrativas el actor debe estar
legitimado36 conforme a la ley ritual adjetiva.
1.3.5. Perspectiva de gnero
Alude al reconocimiento de las diferencias sociales, biolgicas y
psicolgicas en las relaciones entre las personas segn el sexo, la edad, la
etnia y el rol que desempeen en la familia y en el grupo social, lo cual se
debe tener en cuenta en la aplicacin de la ley.

DICCIONARIO JURDICO ESPASA, SIGLO XXI. Posibilidad jurdica de ejercitar un


derecho. Requisito para poder comparecer y ser parte en el procedimiento.

36

32

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

La determinacin legal de este principio resulta de gran


trascendencia, en la medida que permite auspiciar avances muy
significativos en materia de equidad y una garanta ms para el logro
de la igualdad y no discriminacin.
La nocin de gnero no es igual a la de sexo. Gnero37 es una
categora de anlisis que hace referencia al tipo de relaciones que
se establecen entre hombres y mujeres en una sociedad particular,
con base en las caractersticas, los roles, las oportunidades y las
posibilidades que el grupo social asigna a cada uno de aquellos
y aquellas. En este sentido, identifica diferencias y relaciones
determinadas culturalmente, susceptibles de ser transformadas, y
no particularidades biolgicas, determinadas por el sexo. El gnero
est constituido por un conjunto de elementos que incluyen formas
de relacionarse, prcticas asociadas a la cotidianidad, smbolos,
costumbres, identidades, tratamiento del cuerpo, que conducen a
una forma cultural especfica de registrar y entender semejanzas y
diferencias entre mujeres y hombres y sobre los cuales se soportan
relaciones de poder desiguales y condiciones de discriminacin e
inequidad histricamente evidentes contra las mujeres. El gnero tiene
relacin con otras variables sociales de anlisis, como el sexo, nivel
socioeconmico, etnia, territorio, preferencia sexual, edad. Se trata
de una categora distinta de sexo, que se refiere a las caractersticas
biolgicas que diferencian a hombres y mujeres.
a equidad se concreta en la bsqueda de instrumentos, recursos
L
y mecanismos para compensar y reparar las desigualdades. Exige
crear condiciones para el pleno desarrollo personal, pues hace
relacin al trato diferencial, y en ocasiones preferencial, que requieren
las personas o grupos en razn de su situacin generada desde sus
diferencias y desventajas, lo que facilita garantizar mayor acceso a la
igualdad en el disfrute de sus derechos y recursos.
La igualdad se refiere al acceso a las mismas oportunidades para
ejercer los derechos humanos, para participar en el desarrollo de la
sociedad y para beneficiarse de sus resultados. De esta manera la
equidad se constituye en un medio y la igualdad en el resultado.
CONSEJERA PRESIDENCIAL PARA LA EQUIDAD DE LA MUJER. Transversalidad
de Gnero en el Desarrollo. Documento. Bogot. 2007.

37

33

Fiscala General de la Nacin

La construccin de equidad es un mandato constitucional. Dentro


de la Carta de Derechos la Constitucin establece una especial
proteccin a favor de:

Grupos de personas discriminadas y marginadas artculo13

Disminuidos fsicos, sensoriales y psiquicos artculo 47

Nios, nias y adolescentes artculos 44 y 45

Adultos mayores artculo 46

Igualdad de oportunidades entre hombres y mujeres artculo


43

Mujer cabeza de familia artculo 43

Mujeres durante el embarazo y el parto artculo 43

El reconocimiento de las diferencias, la garanta de equidad y la


bsqueda de la igualdad, se impone a todas las autoridades como
deber legal que a su vez opera como principio rector que debe
orientar todas las actuaciones en la aplicacin de la ley.
1.3.6. La responsabilidad parental38
Se instituye como complemento de la patria potestad de que trata la
ley civil e incluye la obligacin inherente a la orientacin, cuidado,
acompaamiento y crianza de los nios, nias y adolescentes durante
su proceso de formacin. Implica la responsabilidad compartida y
solidaria del padre y la madre de asegurarse de que los nios, las nias
y los adolescentes puedan lograr el mximo nivel de satisfaccin de sus
derechos.
La patria potestad se define en el artculo 288 del Cdigo Civil
como el conjunto de derechos que la ley reconoce a los padres sobre
sus hijos no emancipados, para facilitarles el cumplimiento de los
deberes que su calidad les impone, su ejercicio corresponde a los
padres conjuntamente, y a falta de uno de ellos, el otro la ejercer.

Ley 1098, artculo 14.

38

34

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

La jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, Sala Civil,39


ha determinado las diferencias entre patria potestad, cuidado
personal y guarda, sealando al efecto que la patria potestad se
contrae a la facultad que tienen los padres para representar al hijo
de familia, tanto procesal como extraprocesalmente, as como para
administrar su patrimonio y gozar de los frutos que este produce.
El cuidado personal, en cambio, se traduce en el oficio o funcin,
que faculta para criar, educar, orientar, conducir, formar hbitos,
dirigir y disciplinar la conducta, siempre con la mira puesta en el
filio, en el educando, en el incapaz de obrar y autorregular en forma
independiente su comportamiento. La guarda, dice la Corte, en sus
dos modalidades de tutela y curatela, es una institucin jurdica,
diferente de las anteriores, establecida para representar o autorizar a
los incapaces y para que tenga lugar es necesario que estos no estn
sometidos a autoridad parental o patria potestad, excepto cuando
por circunstancias determinadas se establezca un tutor o curador
especial para que administre sus bienes.
En este orden de ideas, por disposicin legal, la patria potestad
adems de la facultad de representar a los hijos judicial y extrajudicialmente y de administrar sus bienes, conlleva la responsabilidad
parental, entendida como la obligacin inherente a la orientacin,
cuidado personal, acompaamiento y crianza de los hijos.
Sin duda, es a partir del reconocimiento que hace la ley del vnculo
consanguneo o adoptivo que se asigna a los padres la titularidad de la
patria potestad, como institucin legal irrenunciable, imprescriptible,
intransferible y temporal hasta la mayora de edad del hijo, la
prdida o suspensin por alguna de las causales establecidas en la
ley, o la muerte de los padres. En consecuencia, como institucin
de orden pblico, la patria potestad convierte a los que la ostentan
en los primeros responsables por el debido cumplimiento de las
obligaciones legales aludidas, esto es, de los deberes que derivan de
la patria potestad y de la responsabilidad parental en los trminos
definidos en el ordenamiento.

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casacin Civil. Sentencia marzo 10 de 1987.

39

35

Fiscala General de la Nacin

1.3.7. El ejercicio de los derechos y responsabilidades40


La familia, la sociedad y el Estado tienen la obligacin de formar a los
nios, nias y adolescentes en el ejercicio responsable de sus derechos.
Las autoridades deben contribuir con este propsito a travs de decisiones
oportunas y eficaces y con claro sentido pedaggico. A su vez, el nio, la
nia o el adolescente debern cumplir las obligaciones cvicas y sociales
que correspondan a un individuo de su desarrollo.
En atencin a este principio se impone a cargo de la familia, la
sociedad y el Estado una funcin pedaggica que debe orientarse
fundamentalmente a la formacin del nio como persona y como
ciudadano y, de contera, al desarrollo del sentido de responsabilidad
frente a s mismo y frente a los dems, mediante un proceso de
conscientizacin o empoderamiento de sus derechos y libertades, el
reconocimiento y respeto de los derechos y libertades de los dems
miembros de la comunidad.
En los trminos de la Ley, las funciones jurdica y pedaggica
de las autoridades judiciales son convergentes y complementarias
en el propsito de contribuir al desarrollo integral del nio, nia o
adolescente. Esta labor debe ser parte de una pedagoga que permita
al nio sentirse comprendido y aceptado para que, de este modo,
tome conciencia del contenido y alcance de sus propios actos.
1.3.8. Deber de vigilancia del Estado41
Todas las personas naturales o jurdicas, con personera jurdica
expedida por el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar (ICBF) o
sin ella, que aun con autorizacin de los padres o representantes legales,
alberguen o cuiden a los nios, las nias o los adolescentes son sujetos
de la vigilancia del Estado.
En cumplimiento de este principio, el Instituto Colombiano
de Bienestar Familiar (ICBF), como ente rector, coordinador y
articulador del Sistema Nacional de Bienestar Familiar, es el
Ley 1098, artculo 15.

40

Ley 1098, artculo 16.

41

36

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

encargado de reconocer, otorgar, suspender o cancelar personeras


jurdicas y licencias de funcionamiento a las instituciones que presten
servicios de proteccin a los menores de edad o la familia y a las
que desarrollen programas de adopcin. Todo con el propsito de
garantizar una prestacin eficiente de la salvaguarda de los nios
cuando sean objeto de atencin por parte de tales instituciones.
1.4. Derechos y libertades
1.4.1. Sujetos titulares
El Cdigo de la Infancia y Adolescencia se dirige a todos los
nios, nias y adolescentes, sin excepcin, a quienes reconoce
todos los derechos consagrados en la Carta Poltica de 1991, en la
Convencin sobre los Derechos del Nio y en los dems tratados de
derechos humanos ratificados por Colombia, a diferencia del Cdigo
del Menor que se orientaba slo a la proteccin de los menores en
situacin irregular.
Para todos los efectos de la Ley 1098 de 2006 son sujetos titulares de
derechos todas las personas menores de 18 aos.
Categoras:
Nio o nia: persona entre los 0 y 12 aos
Adolescente: persona entre los 12 y 18 aos.
La determinacin legal de la edad debe entenderse sin perjuicio de
lo que establece el artculo 34 del Cdigo Civil, en cuanto denomina
infante o nio a aquel que no ha cumplido siete aos; impber, aquel
que no ha cumplido catorce aos; adulto el que ha dejado de ser
impber; mayor de edad o simplemente mayor al que ha cumplido
dieciocho aos; y menor de edad o simplemente menor al que no ha
llegado a cumplirlos. En caso de duda sobre la mayora o minora de
edad, se debe presumir esta, y en caso de duda sobre la edad, se debe
presumir la edad inferior; debindose en todo caso, por parte de las
autoridades judiciales o administrativas, ordenar la prctica de las
pruebas para la determinacin de la edad.

37

Fiscala General de la Nacin

1.4.1.1. Pueblos indgenas42


La capacidad para el ejercicio de derechos se rige por sus propios
sistemas normativos, los cuales deben guardar plena armona con la
Constitucin Poltica.
El respeto por las tradiciones y valores culturales de cada pueblo,
que deriva del Prembulo de la CIDN, cobra expresin jurdica en el
artculo 3 del CIA en lo que respecta a la capacidad para el ejercicio
de los derechos de los pueblos indgenas, que a su vez, armoniza
con el artculo 246 constitucional, que faculta a sus autoridades para
ejercer funciones jurisdiccionales dentro de su mbito territorial, de
conformidad con sus propias normas y procedimiento, siempre que
no sean contrarios a la Constitucin y las leyes de la Repblica.
1.4.2. Derechos
El anlisis de la Convencin sobre los Derechos del Nio lleva a
establecer que los menores de edad gozan, a plenitud y de manera
privilegiada con relacin a los mayores, de todos los derechos cuyo
ejercicio permite alcanzar su desarrollo armnico e integral. En
este sentido, el reconocimiento de los derechos no se limita a un
sealamiento formal de los que le asisten al nio como persona
humana, sino que se especifican para sus particulares circunstancias.
Por tal virtud, a tono con la Convencin y en armona con la
Carta de 1991, la Ley 1098 de 2006 desarrolla todo un catlogo de
derechos civiles, sociales, econmicos y culturales de que estos son
acreedores.
Igualmente, el reconocimiento de derechos comporta acciones
indispensables para garantizar su plena proteccin, respaldadas
con mecanismos especiales y directos que permitan su efectividad
conforme a los mandatos de las normas internacionales, mediante
las denominadas clusulas programticas que aseguren la ejecucin
de polticas y planes de desarrollo tendientes a su materializacin43.

Cdigo de la Infancia y la Adolescencia, artculo 3. Pargrafo 2.

42

Cdigo de la Infancia y la Adolescencia, captulo II, Ttulo I.

43

38

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

1.4.3. Libertades
El nuevo cdigo en el artculo 37 determina que los nios, las
nias y los adolescentes gozan de las libertades consagradas en la
Constitucin Poltica y en los tratados internacionales de derechos
humanos, de las cuales forman parte el libre desarrollo de la
personalidad y la autonoma personal, la libertad de conciencia y de
creencias, la libertad de cultos, la libertad de pensamiento; la libertad
de locomocin, y la libertad para escoger profesin u oficio.

LIBERTADES44
Todas las personas tienen derecho al libre desarrollo
de la personalidad sin ms limitaciones que las que imponen
los derechos de los dems y el orden jurdico.

El libre desarrollo de la personalidad, conocido tambin como


derecho a la autonoma personal, garantiza, en un sentido positivo,
la libertad individual para tomar decisiones que conciernen y
afectan el desarrollo de la personalidad y la libertad para emprender
las actividades individuales o sociales que le permitan a la persona
proyectar su visin de s mismo. No obstante, al igual que los
dems derechos consagrados en la Carta de 1991, este derecho no es
absoluto. La norma constitucional consagr dos claros lmites a su
ejercicio, que son los derechos de los dems y el orden jurdico. El
primero se refiere a los derechos que se reconocen a otras personas,
como ocurre con el derecho de los padres a orientar a sus hijos en
la educacin, guiarlos y corregirlos, respetando sus inclinaciones y
deseos y dndoles un trato digno y, el orden jurdico, al conjunto
de normas y principios que componen nuestro Estado de derecho,
diferente al orden legal, puesto que aceptar que la ley restrinja un
derecho constitucional implica quitarle la superioridad jerrquica a
la Constitucin y colocarla en el mismo plano de la ley45.
Constitucin Poltica de Colombia, artculo 16.

44

CEPEDA ESPINOZA, Manuel Jos. Los Derechos Fundamentales en la Constitucin de


1981. Bogot, Temis S.A. 1992. Pg. 146.

45

39

Fiscala General de la Nacin

Conviene precisar que frente a los nios, las nias y los


adolescentes, el alcance de este derecho libertad no debe situarse
en el mismo plano del de los adultos, pues tratndose de menores de
edad se impone su proteccin integral. En consecuencia, el alcance
del derecho al libre desarrollo de la personalidad que la norma
constitucional ampara y que expresamente la ley extiende a esta
poblacin, implica tomar en consideracin las circunstancias propias
de su condicin, como son la madurez mental, su grado de desarrollo
y el nivel de riesgo personal o social que su ejercicio comporte, lo
cual deber determinarse en cada caso particular.
Para la Corte Constitucional, la capacidad de los menores y por
tanto el mbito de proteccin del derecho al libre desarrollo de la
personalidad sern ms amplio en tanto tales menores se acerquen a
la mayora de edad. Al respecto expres:
La capacidad del menor se reconoce en menor o mayor grado segn se
encuentre en una u otra etapa de la vida, ms o menos cerca del lmite
establecido por la ley a partir del cual ella se presume, y se relaciona
con la complejidad de los asuntos para los cuales se requiere y con el
grado de evolucin del sujeto individualmente considerado; por ello,
a medida que avanza el tiempo, se ampla el espectro de asuntos en
los cuales puede y debe decidir por s mismo para orientar, sin la
conduccin u orientacin de otro, su propio destino46.
En este contexto, la Convencin sobre los Derechos del Nio
reconoce al nio, que est en condiciones de formarse un juicio propio,
el derecho de expresar su opinin libremente en todos los asuntos que
lo afecten, ordenando tener debidamente en cuenta sus opiniones,
en funcin de su edad y madurez. Con tal fin, determina que se le
debe dar la oportunidad de ser escuchado en todo procedimiento
judicial o administrativo que lo afecte, ya sea directamente o por
intermedio de un representante u rgano apropiado, en consonancia
con las normas de procedimiento de la ley nacional. CIDN artculo
12.
La Convencin tambin reconoce el derecho del nio a la libertad
de expresin, incluida la libertad de buscar, recibir y difundir
Corte Constitucional. Sentencias T-474/96, T-516/98, T-569/94.

46

40

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

informaciones e ideas de todo tipo. Sin embargo, determina que su


ejercicio podr estar sujeto a ciertas restricciones, que sern solo las
que la ley prevea y sean necesarias para el respeto de los derechos
o la reputacin de los dems, o para la proteccin de la seguridad
nacional o el orden pblico o para proteger la salud o la moral
pblicas. CIDN artculo 13.
Dicho instrumento reconoce, adems, el derecho del nio a la
libertad de pensamiento, de conciencia y de religin, y seala que
se respetarn los derechos y deberes de los padres o representantes
legales, de guiar al nio en el ejercicio de estos derechos de modo
conforme a la evolucin de sus facultades.

41

Fiscala General de la Nacin

ACTIVIDAD DE APRENDIZAJE 1
1. Explique el concepto de integralidad, dentro del contexto
de la doctrina que sustenta la Ley 1098 de 2006, y cmo aplicara
ese criterio para resolver el caso de las adolescentes Laura y Luisa
Snchez. Justifique su respuesta.
_________________________________________________________
_________________________________________________________
_________________________________________________________
_________________________________________________________
_________________________________________________________
_________________________________________________________
2. Cules de los principios que sustentan la doctrina de la
proteccin integral son aplicables para decidir sobre el amparo
solicitado por las adolescentes Laura y Luisa, en el caso propuesto.
Exprese los argumentos que sustentan su respuesta.
_________________________________________________________
_________________________________________________________
_________________________________________________________
_________________________________________________________
_________________________________________________________
_________________________________________________________
3. Con fundamento en el artculo 6 del Cdigo de la Infancia y
la Adolescencia, y en atencin al Bloque de Constitucionalidad,
cul sera el orden de prelacin de las normas nacionales e
internacionales relativas a la proteccin de los derechos de la
infancia y la adolescencia? Justifique su respuesta.
_________________________________________________________
_________________________________________________________
_________________________________________________________
_________________________________________________________
_________________________________________________________

42

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

GLOSARIO

Principio pro homine


___________________________________________________________
___________________________________________________________
___________________________________________________________
___________________________________________________________
Perspectiva de gnero
___________________________________________________________
___________________________________________________________
___________________________________________________________
___________________________________________________________
Derechos universales, prevalentes e interdependientes
___________________________________________________________
___________________________________________________________
___________________________________________________________
___________________________________________________________
Regla pacta sunt servanda
___________________________________________________________
___________________________________________________________
___________________________________________________________
___________________________________________________________
Madurez fsica y mental
___________________________________________________________
___________________________________________________________
___________________________________________________________
___________________________________________________________

43

Fiscala General de la Nacin

MAPA CONCEPTUAL
En este apartado el discente elaborar el mapa conceptual de la unidad
que acaba de leer. Escoja diez conceptos sin los cuales una explicacin sera
incompleta. Luego, jerarquice los conceptos, finalmente, una con lneas los
conceptos jerarquizados y sobre la lnea escriba una o varias palabras que
relacionen los conceptos.

44

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

BIBLIOGRAFA
CEPEDA, Manuel Jos. Los Derechos Fundamentales en la Constitucin de
1981. Temis.
CILLERO BRUOL, Miguel. Infancia Ley y Democracia. El inters superior
del Nio en el marco de la Convencin Internacional sobre los Derechos
del Nio.
CONSEJERA PRESIDENCIAL PARA LA EQUIDAD DE LA MUJER.
Documento. Transversalidad de Gnero en el Desarrollo.
CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencias: T-514 de 1998, T-510 de 2000, C-203
de 2005, SU-256 de 1999, T-408 de 1995, T-556 de 1998, T-182 de 1999, T979 de 2000, T-243 de 2000, T-589 de 1993, C-041 de 1994, T-041 de 1996,
T-516 de 1998.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Casacin Civil. Sentencia de marzo 10 de
1987.
GOMES DA COSTA, Antonio Carlos. Del menor al ciudadano nio y
ciudadano adolescente, en GARCA MNDEZ, Emilio y CARRANZA,
Elas (Eds). Del revs al derecho. Buenos Aires, Galerma. 1992.
OFICINA EN COLOMBIA DEL ALTO COMISIONADO DE LAS NACIONES
UNIDAS PARA LOS DERECHOS HUMANOS. Compilacin de
Instrumentos Internacionales. Primera Edicin.
OFICINA EN COLOMBIA DEL ALTO COMISIONADO DE LAS NACIONES
UNIDAS PARA LOS DERECHOS HUMANOS. Compilacin de
jurisprudencia y doctrina nacional e internacional. Volumen I.
TEJEIRO LPEZ, Carlos E. Teora General de Niez y Adolescencia. Ctedra
por la Niez de Colombia Ciro Angarita. Uniandes. Unifec. Fundacin
Restrepo Barco.

45

UNIDAD 2

2. Sistema de responsabilidad penal para


adolescentes
Objetivo general

Aplicar los elementos tericos y jurdicos que sustentan el


nuevo Sistema de Responsabilidad Penal para Adolescentes.

Objetivos especficos

Identificar las autoridades y entidades que conforman el


Sistema de Responsabilidad Penal para Adolescentes y el
alcance de sus competencias. Precisar las responsabilidades
de cada una de ellas, para el logro de una mayor efectividad
y celeridad en el trmite de los asuntos.

Aplicar, a partir del anlisis de casos, los criterios y principios


que rigen el Sistema Penal Acusatorio en la investigacin y
juzgamiento de los adolescentes que infringen la ley penal.
Comprender su finalidad y el trmite aplicable desde la
perspectiva del Derecho Internacional de los Derechos
Humanos, en especial, la Convencin sobre los Derechos del
Nio, las Reglas de las Naciones Unidas para la Prevencin
de la Delincuencia Juvenil Directrices de Riad, las Reglas
Mnimas de las Naciones Unidas para la Administracin de
Justicia de Menores Reglas de Beijing, y las Reglas de las
Naciones Unidas para la Proteccin de los Menores Privados
de la Libertad.
47

Fiscala General de la Nacin

2.1. El Derecho Penal de Menores de edad. Antecedentes


2.1.1. De un modelo jurdico-tutelar a un modelo jurdico-garantista
La creacin o surgimiento del Derecho de Menores data de hace
ms o menos un siglo, perodo que abarca dos fases importantes
claramente diferenciadas. La primera, centrada en la concepcin
tutelar que se inicia con la creacin del primer Tribunal Juvenil en
el ao 1899 y trasciende hasta la promulgacin de la Convencin
sobre los Derechos del Nio en 1989. No obstante logr mantener
su influencia posterior en algunos pases. La segunda, basada en un
modelo jurdico-garantista, que parte de la vigencia de la CIDN, que
inicia importantes cambios legislativos en la ltima dcada47.
El desconocimiento de los derechos de los nios motiv la
necesidad de crear una jurisdiccin especializada48, con miras a
sustraer a los menores de la justicia penal de adultos. As, impulsado
por el movimiento Salvadores del Nio, surge el primer Tribunal
Juvenil en Chicago Illinois, 1899, iniciativa de gran relevancia en
el mundo jurdico que influy en Amrica Latina y provoc cambios
sustanciales en el Derecho de Menores y consolid una nueva
propuesta de justicia penal juvenil, que impuso un tratamiento penal
diferenciado a los infractores mayores de edad, llamado a perdurar
hasta el advenimiento de la CIDN en 1989.
2.1.1.1. Modelo jurdico-tutelar
A partir de 1899 comienza a gestarse un sistema de justicia penal
conocido como modelo tutelar o paternalista, centrado en la
consideracin del menor como objeto de compasin-represin, al
considerar que como incapaz, indefenso, dependiente o inadaptado,
requera la funcin tuitiva del Estado ante situaciones llamadas
irregulares como abandono, violencia o pobreza, o cuando hubiere
realizado conductas delictivas. Casos en los cuales se entenda que
requera ayuda para su reincorporacin a la sociedad.

GARCA MNDEZ, Emilio. Derecho de la Infancia - Adolescencia en Amrica Latina.


Santa Fe de Bogot, Gente Nueva. 1994. pg. 63.

47

GARCA MNDEZ, Emilio. Op. Cit. Pg. 46.

48

48

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

En sntesis, se vive un proceso que se resume en la consideracin


del menor como objeto de compasin-represin y no como sujeto
activo de derechos49, lo cual trajo como consecuencia una proteccin
restrictiva que consolid una cultura jurdico-institucional con
graves repercusiones en el tratamiento legal de los menores en el
que no se distingua entre menores abandonados y delincuentes,
aplicndose indiscriminadamente medidas tendientes a solucionar
las dificultades en las que estos aparecan involucrados50.
Este modelo estuvo presente en la legislacin interna51 hasta
la vigencia del Decreto 2737 de 1989 Cdigo del Menor.
Frente a este, no puede desconocerse que el legislador gener un
avance significativo al consagrar entre sus principios rectores el
reconocimiento del inters superior artculo 21, la finalidad
protectora en la interpretacin y aplicacin de la ley artculo 22,
la no discriminacin en materia de reconocimiento de los derechos
de los menores consagrados en la Constitucin Nacional, en el
mismo Cdigo y en las dems disposiciones vigentes. Sin embargo,
el legislador no logr desarrollar en todo su contexto la doctrina de
la Proteccin Integral y opt por orientar sus disposiciones bajo la
ptica de la situacin irregular.
2.1.1.2. Hacia un modelo jurdico garantista
Producto de la concepcin tutelar del menor se producen graves
violaciones a sus derechos y garantas, reafirmndose la importancia
de buscar mecanismos de proteccin para esta poblacin bajo
una dimensin integral. Con tal fin, se promulgan importantes
instrumentos internacionales. El ms importante, la CIDN que
permite consolidar un sistema jurdico-garantista a partir del

BONASSO, Alejandro. Adolescente en conflicto con la ley penal. Derechos y


Responsabilidades. URL. http://www.iin.oea.org/Cursos_a_distancia/Cursoprojur2004/
Cad_Sist_Justicia_Juvenil_bibliografia.htm. Consultado el 04 de julio 2008.

49

MENDIZBAL OSES, Luis. Derecho de Menores. Ediciones Pirmide.

50

Ley 57 de 1987. Ley 98 de 1920. Ley 105 de 1992. Ley 79 de 1926. Ley 83 de 1946: Orgnica
de la Defensa del Nio LODN. Decreto 1818 de 1964. Ley 75 de 1968. Ley 24 de 1974.
Decreto 2272 de 1989: cre la Jurisdiccin de Familia. Ley 56 de 1988: facult al Presidente
para expedir el Cdigo del Menor Decreto 2737 de 1989.

51

49

Fiscala General de la Nacin

reconocimiento del nio como sujeto activo de derechos. Derechos


que le corresponden como persona y los especiales que derivan de
su condicin de menor de edad. En la misma medida y bajo esta
perspectiva, concilia armnicamente derechos y responsabilidades,
y asigna al nio una responsabilidad por los actos ilcitos que realiza,
acorde con su grado de desarrollo; igualmente, se le reconocen
y respetan las garantas procesales que su condicin amerita, y se
establece para su juzgamiento un procedimiento con caractersticas
y finalidades pedaggicas.
2.1.1.2.1. El modelo jurdico garantista en el campo penal
Como rasgos principales del modelo jurdico garantista, en el
campo penal, pueden citarse los siguientes:
1. Diferenciacin y especificidad del derecho penal, en cuanto
a las normas, las autoridades e instituciones, la estructura
del proceso, los procedimientos y las sanciones, aunque se
nutre de principios que rigen el derecho penal en general,
tales como el de legalidad, tipicidad y culpabilidad. En estos
trminos, el sistema de responsabilidad penal es diferente del
que se aplica a los adultos y toma en cuenta las circunstancias
especficas propias de la condicin de menor infractor.
2. Jerarquizacin de la funcin judicial. Como garanta de la
doble instancia.
3. Desjudicializacin. Propende una intervencin judicial
mnima, es decir, que cuando sea apropiado y deseable deben
adoptarse medidas para tratar a los nios infractores de la ley
penal sin recurrir a procedimientos judiciales.
4. Diferenciacin de grupos etarios. Para efecto de intervencin
penal, debe establecerse una edad mnima a partir de la cual
los nios son destinatarios de la ley, y tomando en cuenta
las etapas de desarrollo propias de la edad, dentro de dicha
categora, diferenciar grupos etarios con el propsito de
posibilitar mayores garantas para los grupos ms jvenes.
5. Proceso judicial garantista. Exige el reconocimiento y respeto
de todos los derechos y garantas procesales mnimas que
50

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

le corresponden al nio como persona y por su especial


condicin. El proceso debe ser flexible, en el sentido que
propende a alternativas de terminacin del proceso diferentes
a la sentencia, como la conciliacin y los arreglos con la
vctima. Adems, el proceso debe ser sumario al proponer
una intervencin procesal mnima y con la mayor celeridad
posible.
6. Plantea la posibilidad de formas anticipadas de terminacin
del proceso.
7. Proporcionalidad y flexibilidad en las sanciones aplicables.
Aplicacin de la que mejor convenga con el inters superior
del nio y en forma proporcionada a la gravedad del delito y
a las circunstancias del delincuente.
8. Discrecionalidad. El funcionario debe estar en capacidad de
modificar las medidas a imponer al infractor, en atencin a
sus condiciones individuales y en funcin a su proceso de
proteccin y resocializacin.
9. Exigencia de personal especializado en los asuntos de la
niez, que permita garantizar la idoneidad profesional de
quienes intervienen en el proceso.
10. Carcter eminentemente pedaggico, tanto del proceso, como
de las medidas.

Cuadro 2. Diferencias importantes entre los dos modelos


Modelo jurdico - tutelar

Modelo jurdico - garantista

Denomina a la poblacin por debajo de los Proscribe el trmino menor y da paso a los
dieciocho aos con el trmino menor, que trminos nio, nia y adolescente.
denota incapacidad y dependencia de los
padres o del Estado, para diferenciarlos de
los adultos y concluir que deben ser objeto
de proteccin ante circunstancias llamadas
irregulares.
No se dirige a la totalidad de la poblacin Se dirige a todos los nios, nias y
infancia y adolescencia, sino solo a los adolescentes.
menores en situacin de dificultad o riesgo.

51

Fiscala General de la Nacin

Modelo jurdico - tutelar


El sistema que se aplica para la investigacin
y juzgamiento es predominantemente
inquisitorio.
Considera a los menores en dificultades
como sujetos pasivos de intervencin
jurdica.
Dispone internaciones por carencia de
recursos materiales, que vienen a convertirse
en verdaderas privaciones de la libertad.
La responsabilidad de los menores est
a cargo de la familia y, en subsidio, del
Estado.
Cuando los menores se encuentran en
conflicto con la ley penal, se consideran
inimputables, pero se someten a procesos
de investigacin y juzgamiento que no
cuentan con todas las garantas del debido
proceso.

Modelo jurdico - garantista


El sistema que se exige para la investigacin
y juzgamiento de los delitos debe ser
predominantemente acusatorio.
El nio, es considerado sujeto activo de
derechos y garantas.
La privacin de la libertad opera solo como
medida excepcional, ante situacin de
conflicto con la ley penal.
Establece una corresponsabilidad solidaria,
aunque diferenciada, para la familia, la
sociedad y el Estado.
Se consideran imputables y deben
responder, de acuerdo con su grado de
desarrollo, por los ilcitos que cometan.
Mayor acercamiento a la justicia penal de
adultos, en lo que se refiere a derechos y
garantas individuales.

2.2. La responsabilidad penal de los adolescentes en el mbito


normativo nacional
2.2.1. Cdigo de la Infancia y la Adolescencia Ley 1098 de 2006
Ajustar la legislacin nacional a la letra y al espritu de la Carta
Poltica de 1991 y de los instrumentos internacionales de derechos
humanos, supona tener incorporado a la normativa interna importantes cuerpos normativos de carcter internacional, en especial,
la Convencin sobre los Derechos del Nio, las Directrices de las
Naciones Unidas para la Prevencin de la Delincuencia Juvenil Directrices de Riad, las Reglas Mnimas para la Administracin de la
Justicia de Menores Reglas de Beijing y las Reglas de las Naciones
Unidas para la Proteccin de los Menores Privados de la Libertad.
Dicha adhesin permiti, en desarrollo del bloque de constitucionalidad por parte de la jurisprudencia de la Corte Constitucional,
consolidar una reforma acorde con los mandatos internacionales y
que exigan un cambio sustancial de la legislacin52.

Corte Constitucional. Sentencia C-203/05.

52

52

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

Por virtud de la adopcin de los postulados de la esfera


internacional, en respuesta a la problemtica de los adolescentes en
conflicto con la ley penal, el Cdigo de la Infancia y la Adolescencia
formula un conjunto de acciones, procedimientos y medidas, que
desde la perspectiva del inters superior y la prevalencia de sus
derechos estn orientadas a su proteccin y bienestar. Por supuesto,
tal cometido no podra estar asegurado sin el reconocimiento y
positivizacin de los principios y de las garantas procesales que
deben rodear los procesos de investigacin y juzgamiento que se
adelanten contra los adolescentes acusados de violar la ley penal
y, que por fortuna, plasma acertadamente el legislador en el nuevo
Estatuto.
As, en desarrollo del principio de especificidad y diferenciacin,
la ley establece el denominado Sistema de Responsabilidad Penal
para Adolescentes, definido como el conjunto de principios,
normas, procedimientos, autoridades judiciales especializadas y
entes administrativos que rigen o intervienen en la investigacin y
juzgamiento de los delitos cometidos por adolescentes entre catorce
(14) y dieciocho (18) aos de edad.
Lo anterior, atendiendo la CIDN en cuanto dispone que los
Estados Partes deben tomar las medidas apropiadas para promover el
establecimiento de leyes, procedimientos, autoridades e instituciones
especficos para los nios de quienes se alegue que han infringido
las leyes penales o a quienes se acuse o declare culpable de haber
infringido estas leyes. (Artculo 40.3).
En consonancia con el principio de justicia especializada, que se
erige como uno de los aspectos fundamentales que contempla la ley,
se organiza la jurisdiccin especial de adolescentes. Con la atribucin
de nuevas funciones a rganos ya existentes, y la creacin de rganos
nuevos encargados de la investigacin y juzgamiento de los delitos
y de la ejecucin de las sanciones. Tambin, como entes de apoyo, se
organiza la polica judicial y el cuerpo tcnico especializado adscritos
a la Fiscala Delegada ante los Jueces Penales para Adolescentes.

53

Fiscala General de la Nacin

2.3. Integracion del sistema y competencias

Cuadro 3
AUTORIDADES Y ENTIDADES

COMPETENCIA

Los fiscales delegados ante los jueces - Dirigir las investigaciones en las cuales se
penales para adolescentes.
encuentren presuntamente comprometidos
adolescentes mayores de 14 aos y menores
de 18, como autores o partcipes de conductas
delictivas.
En cumplimiento de esta funcin deben
investigar los delitos y acusar ante los jueces
y tribunales competentes a los presuntos
infractores de la ley penal de oficio, por
denuncia, querella o peticin especial del
Procurador.
- Aplicar el principio de oportunidad, cuando
corresponda.
Los jueces penales para adolescentes

- Conocer, en primera instancia, del


juzgamiento de las personas menores de
dieciocho (18) aos y mayores de catorce
(14) acusadas de violar la ley penal. Ejercen,
igualmente, la funcin de control de garantas
en procesos de responsabilidad penal para
adolescentes que no sean de su conocimiento.
En los lugares donde no hubiere juez penal
para adolescentes, los jueces promiscuos de
familia ejercern las funciones asignadas
a estos. Y, a falta de los anteriores, el juez
municipal conocer de tales procesos.
Al juez de control de garantas compete
confrontar las actividades desarrolladas por la
Polica Judicial de la Infancia y la Adolescencia
y por los fiscales delegados ante los jueces
penales para adolescentes. Le corresponde el
ejercicio de la accin estatal de verificacin
de la sospecha, de la bsqueda de la verdad
y de acopio del material probatorio, con la
preservacin de los derechos y garantas. Valora
la legalidad y la legitimidad de la intromisin
estatal en los derechos fundamentales, frente
a las necesidades de la persecucin penal. Y,
conoce del control judicial del principio de
oportunidad53.

APONTE CARDONA, Alejandro. Manual para el Juez de Control de Garantas en el


Sistema Penal Acusatorio. Consejo Superior de la Judicatura. Bogot. 2006.

53

54

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

Al juez de conocimiento, le compete el


juzgamiento y, si es el caso, la imposicin y
ejecucin de la sancin a los adolescentes.
Conoce de la formulacin de la acusacin que
hace el fiscal y decide sobre la solicitud de
preclusin de la investigacin.
Las salas de asuntos penales para - Conocer en segunda instancia de los asuntos
adolescentes, especializadas en los asuntos de que conocen los jueces penales para
que versen sobre responsabilidad penal adolescentes en primera instancia.
para adolescentes, integradas por un
(1) magistrado de la sala penal y dos (2)
magistrados de la sala de familia o en
su defecto de la sala civil, del respectivo
tribunal superior.
La Sala de Casacin Penal de la Corte - Conocer del recurso extraordinario de
Suprema de Justicia.
casacin y de la accin de revisin.
La Polica Judicial, funcin que ejerce en este
caso la Polica de Infancia y Adolescencia y,
en su defecto, los miembros de la Polica
Judicial que sean capacitados en derechos
humanos y de infancia, y el cuerpo tcnico,
especializados y adscritos a la fiscala
delegada ante los jueces penales para
adolescentes.

Ejercer las funciones determinadas en la


ley54 y, las especiales previstas en el CIA, que
deben cumplir junto con la Polica Nacional
con su personal especializado, entre las cuales
se destacan:
En general, apoyar las acciones de las
autoridades judiciales y entidades del
Sistema.
En particular, y sin perjuicio de las
atribuciones delegadas en otras leyes en
relacin con los derechos de los nios, las
nias y los adolescentes, las siguientes:
- Cumplir y hacer cumplir las normas y
decisiones que para la proteccin de los
nios, las nias y los adolescentes imparten
los organismos del Estado.
- Brindar apoyo a las autoridades judiciales, los
defensores y comisarios de familia, personeros
municipales e inspectores de polica en las
acciones de polica y proteccin de los nios,
las nias y los adolescentes y de su familia,
y trasladarlos cuando sea procedente, a los
hogares de paso o a los lugares en donde
se desarrollen los programas de atencin
especializada de acuerdo con la orden impartida
por estas autoridades. Siendo obligacin de
los centros de atencin especializada recibir
a los nios, nias y adolescentes cuando sean
conducidos por la Polica.

Cdigo de Procedimiento Penal, artculos 117, 201, 202, 203, 205, 206, 212, 217, 246 y 399.

54

55

Fiscala General de la Nacin

- Recibir quejas y denuncias de la ciudadana


sobre amenazas o vulneraciones de los
derechos del nio, nia o adolescente. Actuar
de manera inmediata para garantizar los
derechos amenazados y para prevenir su
vulneracin cuando sea del caso, o correr
traslado a las autoridades competentes.
- Garantizar los derechos de los nios,
las nias y los adolescentes en todos los
procedimientos policiales.
- Adelantar labores de vigilancia y control
de las instituciones encargadas de ejecutar
las sanciones establecidas en el Cdigo de la
Infancia y la Adolescencia, a fin de garantizar
la seguridad de los nios, las nias y los
adolescentes.

- Prestar la logstica necesaria para el traslado


de nios, nias y adolescentes a juzgados
y centros hospitalarios, previniendo y
controlando todo tipo de alteracin que
desarrollen los menores, garantizando el
normal desarrollo de los nios, nias y
adolescentes y la institucin.
Los defensores pblicos del Sistema - Ejercer la defensa tcnica cuando el nio,
Nacional de Defensora Pblica de la nia o adolescente carezca de apoderado.
Defensora del Pueblo.
Las defensoras de familia del Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar: son
dependencias del Instituto Colombiano
de Bienestar Familiar, de naturaleza
multidisciplinaria. Las cuales deben contar
con equipos tcnicos interdisciplinarios
integrados, por lo menos, por un psiclogo,
un trabajador social y un nutricionista,
cuyos conceptos tienen el carcter de
dictamen pericial.

- Prevenir, garantizar y restablecer los


derechos de los nios, las nias y los adolescentes, en las circunstancias de maltrato, amenazas o vulneracin de derechos, diferentes
de los suscitados en el contexto de la violencia intrafamiliar55 y, en particular56, asumir
la asistencia y proteccin del adolescente en
todas las actuaciones que se adelanten en el
proceso de responsabilidad penal, esto es, en
las etapas de indagacin, investigacin y del
juicio, a efecto de verificar las garanta de sus
derechos.
- Emitir los conceptos ordenados por la ley, en
las actuaciones judiciales o administrativas.
- Ejercer las funciones de polica sealadas en
la ley.

Decreto Reglamentario 4840 de 2007, artculo 7

55

Cdigo de la Infancia y la Adolescencia, artculo 82

56

56

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

- Asumir la asistencia y proteccin del


adolescente responsable de haber infringido
la ley penal ante el juez penal para
adolescentes.
- Formular denuncia penal cuando advierta
que el nio, nia o adolescente ha sido vctima
de un delito.
- Representar a los nios, nias o adolescentes
en las actuaciones judiciales o administrativas,
cuando carezcan de representante, o este se
halle ausente o incapacitado, o sea el agente
de la amenaza o vulneracin de derechos.

Las
comisaras
de
familia:
son
entidades distritales o municipales
o
intermunicipales,
de
carcter
administrativo
e
interdisciplinario,
que forman parte del Sistema Nacional
de Bienestar Familiar. No obstante, su
creacin composicin y organizacin
corresponde a los concejos municipales.
Deben estar conformadas como mnimo
por un abogado, quien asume la funcin
de comisario; un psiclogo; un trabajador
social; un mdico y un secretario en los
municipios de mediana y mayor densidad
de poblacin; adems, deben tener el apoyo
permanente de la Polica Nacional. En los
lugares donde no sea posible garantizar
el equipo mencionado, la comisara debe
estar apoyada por los profesionales que
trabajan directa o indirectamente con la
infancia y la familia, como los profesores
y psicopedagogos de los colegios, los
mdicos y enfermeras del hospital y los
funcionarios del Instituto Colombiano de
Bienestar Familiar57:

- Ejercer las funciones atribuidas por el


artculo 71 de la Ley 906 de 2004.
Prevenir, garantizar, restablecer y reparar los
derechos de los nios nias y adolescentes
y dems miembros de la familia, en las
circunstancias de maltrato infantil, amenaza
o vulneracin de derechos suscitados en el
contexto de la violencia intrafamiliar.58
- Recibir denuncias y adoptar las medidas
de emergencia y de proteccin necesarias en
caso de delitos contra los nios, las nias y
los adolescentes.
- Practicar rescates para conjurar las
situaciones de peligro en que pueda
encontrarse un nio, nia o adolescente,
cuando la urgencia del caso lo demande.
- Adoptar las medidas de restablecimiento de
derechos en los casos de maltrato infantil y
denunciar el delito.
- En los lugares donde no haya defensor de
familia, deben cumplir las funciones que la ley
les asigna a estos en relacin con la adopcin
de medidas para la verificacin de la garanta
de derechos y para su restablecimiento, con
excepcin de la declaratoria de adoptabilidad
del nio, nia o adolescente que la ley asigna
exclusivamente al defensor de familia.

Cdigo de la Infancia y la Adolescencia, artculo 86.

57

Decreto Reglamentario 4840 de 2007, artculo 7.

58

57

Fiscala General de la Nacin

Los inspectores de polica

El Instituto Colombiano de Bienestar


Familiar.

Instituciones que forman parte del Sistema


Nacional de Bienestar Familiar:
1. El Ministerio Pblico, integrado por
la Procuradura General de la Nacin, la
Defensora del Pueblo, y las personeras
distritales y municipales. Es un rgano
autnomo e independiente de control.
2. El Instituto Nacional de Medicina Legal y
Ciencias Forenses, establecimiento adscrito a la
Fiscala General de la Nacin, de orden nacional,
dotado de personera jurdica, patrimonio
propio y autonoma administrativa.

- En los lugares donde no haya defensor


de familia, ni comisarios de familia, deben
cumplir las funciones que la ley les asigna a
estos en relacin con la adopcin de medidas
para la verificacin de la garanta de derechos
y para su restablecimiento, con excepcin
de la declaratoria de adoptabilidad del
nio, nia o adolescente que la ley asigna
exclusivamente al defensor de familia.
Esta competencia, en todo caso, es temporal
hasta la creacin de la comisara de familia
en la respectiva entidad territorial, lo cual
no impide que en todo tiempo deba dar
cumplimiento a la obligacin contenida en el
artculo 51 del CIA59.
- La responsabilidad de establecer los
lineamientos tcnicos para la ejecucin de las
medidas pedaggicas dispuestas en la ley, y
las dems instituciones que forman parte del
Sistema Nacional de Bienestar Familiar.
- Ejercer las funciones previstas en el
artculo 277 de la Constitucin Poltica, en
particular, la vigilancia y el cumplimiento
de la Constitucin, las leyes, las decisiones
judiciales y los actos administrativos;
la guarda y promocin de los derechos
humanos; la defensa de los intereses de la
sociedad; la vigilancia de la conducta oficial de
quienes desempean funciones pblicas y el
ejercicio preferente del poder disciplinario; la
facultad de intervencin en los procesos ante
las autoridades judiciales y administrativas
cuando sea necesario en defensa del orden
jurdico, del patrimonio econmico y de los
derechos y garantas fundamentales.
- Las previstas en el artculo 95 de la Ley
1098 de 2006: - Promover, divulgar, proteger
y defender los derechos humanos de la
infancia en las instituciones pblicas y
privadas con nfasis en el carcter prevalente
de sus derechos, de su inters superior y sus
mecanismos de proteccin frente a amenazas
y vulneraciones.

Decreto Reglamentario 4840 de 2007, artculo 7.

59

58

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

- Hacer las observaciones y recomendaciones


a las autoridades y a los particulares en caso
de amenaza o violacin de los derechos
humanos de los nios, las nias y los
adolescentes.
- Las personeras distritales y municipales
deben vigilar y actuar en todos los
procesos judiciales y administrativos de
restablecimiento de los derechos de los
nios, nias y adolescentes en aquellos
municipios en los que no haya procuradores
judiciales de familia. Tambin, inspeccionar,
vigilar y controlar a los alcaldes para que
dispongan en sus planes de desarrollo el
presupuesto que garantice los derechos, y los
programas de atencin especializada para su
restablecimiento.
- Los procuradores judiciales de familia
deben obrar en todos los procesos judiciales
y administrativos, en defensa de los derechos
de los nios, las nias y los adolescentes,
y podrn impugnar las decisiones que se
adopten.
- En general, prestar auxilio y soporte
cientfico y tcnico a la administracin de
justicia en todo el territorio nacional en
lo de su competencia y, en particular a la
jurisdiccin penal de adolescentes, prestando
los servicios mdicos-legales y de ciencias
forenses que sean solicitados por los fiscales,
jueces, polica judicial y dems autoridades
competentes en todo el territorio nacional
Ley 938 de 2004.

2.4. La responsabilidad penal de adolescentes


Caso: A partir del anlisis de la situacin que se plantea en el
siguiente caso, se busca precisar y consolidar los criterios que
forman el nuevo Sistema Penal para Adolescentes, en particular,
el procedimiento, el concepto de responsabilidad y la finalidad del
proceso.

59

Fiscala General de la Nacin

El 18 de mayo del 2007 aproximadamente a las 7:35 p.m., se recibe una llamada
annima en la Central de Polica de Bogot por unos escndalos generados por unas
pandillas juveniles en el sector de Multicentro. El agente de polica Rojas se dirige
al lugar de los hechos y encuentra el cuerpo de un hombre muerto, de alrededor 1.80
metros, de tez blanca, identificado como Hugo Armando Castro.
Al lugar de los hechos llega el Teniente Ortiz de la DIJN, quien procede con todo el
equipo a adelantar los procedimientos de investigacin en la escena del crimen, e inicia
su labor de campo entrevistando a las personas que podan orientar la investigacin,
entre ellas, una joven que se identifica como Paola Martnez, quien dice ser la persona
que llam al 112; manifiesta que observ una pelea entre tres sujetos, que no lograba
distinguirlos pero que eran dos hombres, uno de ellos un menor de edad por sus
caractersticas fsicas y una mujer; que solo vio que se estaban peleando y que el ms
grande de ellos, el muerto, sac un cuchillo, cuando de pronto, escuch la voz de una
mujer gritando no ms que lo vas a matar y pudo ver que uno de ellos cay al piso
sangrando.
Al hablar con la mujer que haba descrito Paola como uno de los sujetos que estaba en la
confrontacin, identificada como Sandra Barreto, mencion que era la novia del occiso
y la hermana de la persona que lo haba matado; presentaba un golpe visible en su ojo
izquierdo con un hematoma leve, y manifest que haba sido golpeada por su novio y
que su hermano menor Miguel Barreto haba reaccionado brutalmente, que empez a
golpear a Hugo y se inici una pelea entre ellos dos; que cuando los fue a separar, vio
que Hugo sacaba un cuchillo y ella recibi un golpe, que no sabe de quin fue pero la
tumb y la dej inconsciente unos segundos, que cuando reaccion fue que vio a su
novio sangrando en el piso y a su hermano con un cuchillo; adems, inform la direccin
donde podan ubicarlo, y era reiterativa en afirmar que todo haba sido un accidente.
Al recolectar los elementos encontrados en la escena se identific un cuchillo con
una etiqueta de GIN SU 2000 que estaba manchado con un presunto lquido de
color rojizo; se embal y se rotul respetando todo el protocolo de la cadena de custodia;
posteriormente, se remiti al Instituto Nacional de Medicina Legal para los exmenes
pertinentes; de igual forma, se recolect un lquido de color rojizo al parecer sangre
que se encontr en el piso al lado del sujeto muerto, se embal y se rotul respetando el
protocolo de la cadena de custodia.
En el momento de realizar el levantamiento del cadver se tomaron las fotografas
pertinentes y caus curiosidad que su ropa no presentaba rasgos de un fuerte forcejeo;
por la experiencia del teniente Ortiz como investigador, se deduce que se trat de una
muerte a traicin.
Por ser el agresor un menor de edad, se inform a la Polica de Infancia y Adolescencia
lo sucedido. El cabo Moreno inicia sus labores de investigacin y a travs del Fiscal de la
Unidad de Infancia y Adolescencia recibe la autorizacin por parte del Juez de control de
garantas para capturar al adolescente Miguel Barreto. El cabo Moreno se dirige hacia
la residencia del menor y al llegar al lugar, este lo recibi, le leyeron sus derechos y se
procedi a aprehenderlo por el homicidio del seor Hugo Armando Castro.

60

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

Al trasladar al adolescente Barreto al Centro de Servicios Judiciales, reiteradamente


manifestaba que era inocente y que nunca haba querido hacerle dao a su hermana, no
habl nada ms.
Al entrevistarse el adolescente con la Defensora de Familia, le manifest que era un
joven de 16 aos, hurfano de madre y que su pap los haba abandonado cuando el tena
10 aos; que desde ese momento ha tenido que trabajar para sufragar los gastos de su
hermana y los suyos; que estudia en el Instituto de Estudios Amadeo Rosi donde cursa
dcimo grado, y que le apasiona la escultura con arcilla y plastilina.

2.4.1. La edad de responsabilidad penal


Para los efectos de la CIDN nio es todo ser humano menor de 18
aos de edad, salvo que en virtud de la ley que le sea aplicable haya
alcanzado antes la mayora de edad. Con relacin a la responsabilidad
penal, los Estados Partes se comprometen a establecer una edad
mnima antes de la cual se presumir que los nios no tienen
capacidad para infringir las leyes penales60.
En el marco de las Reglas de Beijing, en los sistemas jurdicos que
reconozcan el concepto de mayora de edad penal frente a los menores,
su comienzo no deber fijarse a una edad demasiado temprana habida
cuenta de las circunstancias que acompaan a la madurez emocional,
mental e intelectual. Esto teniendo en cuenta que el enfoque moderno
consiste en examinar si los nios pueden hacer honor a los elementos
morales y psicolgicos de responsabilidad penal; es decir, si puede
considerarse al nio, en virtud de su discernimiento y comprensin
individuales, responsable de un comportamiento esencialmente
antisocial.

Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio, artculos 1 y 40.3.a.

60

61

Fiscala General de la Nacin

Las conductas punibles realizadas por personas mayores de catorce


(14) y que no hayan cumplido los dieciocho (18) aos de edad, dan lugar
a responsabilidad penal y civil, conforme a las normas consagradas en la
misma ley.
CIA Artculo 169
Respetando los imperativos que derivan de la esfera internacional,
en cuanto reclaman un trato diferencial acorde con el desarrollo
biolgico del nio, en consideracin a su grado de madurez mental,
emocional e intelectual, el Cdigo de la Infancia y la Adolescencia
artculo 12 establece que las personas menores de catorce (14) aos
no pueden ser juzgadas ni declaradas responsables penalmente ni
privadas de la libertad, bajo denuncia o sindicacin de haber cometido
una conducta punible; esto, tomando en cuenta la perspectiva de
gnero, con miras a garantizar la equidad por diferencias de edad.
Con base en los mismos postulados, el CIA determina que tampoco
pueden ser juzgadas, declaradas penalmente responsables, ni sometidas
a sanciones penales las personas mayores de catorce (14) y menores de
dieciocho (18) aos con discapacidad psquica o mental. No obstante,
dispone la norma que se les aplicar la respectiva medida de seguridad,
lo que lleva a considerar que el procedimiento a seguir para ese efecto
aunque difiere del que se aplica a los no discapacitados psquicos o
mentales, debe ser judicial y no meramente administrativo en la
medida que la limitacin de derechos con la imposicin de medidas
de seguridad solo puede provenir de autoridad judicial competente,
por virtud del artculo 28 Superior.
2.4.2. La responsabilidad penal en el sistema jurdico nacional
En el sistema jurdico colombiano se encuentra proscrita la
responsabilidad objetiva; la jurisprudencia nacional, en especial la
Corte Constitucional61, ha sealado que la culpabilidad es supuesto
ineludible y necesario de la responsabilidad y de la imposicin de
la pena, es decir, que la actividad punitiva del Estado solo puede
tener lugar a partir de la responsabilidad subjetiva del sujeto de la
misma.
Corte Constitucional. Sentencia C-626/96.

61

62

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

Con relacin al grado de culpabilidad, se ha dicho por la Corte


Constitucional,62 que involucra consideraciones que tocan con la
intencionalidad del hecho, es decir, de la conciencia y voluntad
presentes en su realizacin, en virtud de los cuales se considera
que la persona habra podido actuar de otra manera; o lo que es
lo mismo, que no hay lugar a responsabilidad penal si la conducta
delictual no est fincada en un acto consciente y voluntario de una
persona que pudiendo obrar de otro modo y teniendo capacidad
psquico-fsica para comprender el hecho, voluntariamente realiza el
comportamiento que amerita reproche punitivo.
Esto significa entonces que en nuestro sistema rige un Derecho
Penal de acto y no un Derecho Penal de autor63. Y, es claro, que por su
inmadurez o enfermedad mental y psicolgica, los menores de 14 aos
y los discapacitados no tienen capacidad para comprender los alcances
de su conducta o las previsiones contenidas en normas jurdicas.
2.5. Finalidad del sistema
Dispone el CIA que en materia de responsabilidad penal para
adolescentes, tanto el proceso como las medidas que se tomen son de
carcter pedaggico, especfico y diferenciado respecto del sistema
de adultos, conforme a la proteccin integral, y que el proceso deber
garantizar la justicia restaurativa, la verdad y la reparacin del dao64.
Una justicia que respete al adolescente como sujeto de derechos y
como persona en proceso de desarrollo debe partir de la comprensin
de la dimensin pedaggica del proceso y de las sanciones a imponer.
Si la declaracin de responsabilidad opera dentro del marco de un
debido proceso, con todas las garantas aseguradas, con pleno respeto
de los derechos y bajo la perspectiva del inters superior, habr
mayores posibilidades de que el adolescente comprenda, dentro
de los lmites que impone su condicin de persona en desarrollo, la
relacin de reciprocidad entre derechos y deberes y, por ende, los
alcances de la conducta que se le atribuye y su responsabildad frente
a las consecuencias de la misma. De este modo, asumir las sanciones
Corte Constitucional. Sentencia C-285/97.

62

Corte Constitucional. Sentencia C-205/03.

63

Cdigo de la Infancia y la Adolescencia, artculo 140.

64

63

Fiscala General de la Nacin

como un mecanismo socioeducativo propio para su desarrollo


personal y estar ms dispuesto a resarcir el dao causado.
Sobre este particular, debe destacarse lo previsto en la CIDN, que
al respecto precisa65:

CONVENCIN SOBRE LOS DERECHOS DEL NIO


Los Estados Partes reconocen el derecho de todo nio de quien se alegue que ha infringido
leyes penales, o a quien se acuse o declare culpable de haber infringido esas leyes, a ser
tratado de manera acorde con el fomento de su sentido de la dignidad y el valor, que
fortalezca el respeto del nio por los derechos humanos y las libertades fundamentales
de terceros y en la que se tenga en cuenta su edad y la importancia de promover su
reintegracin y de que este asuma una funcin constructiva en la sociedad.

2.6. El sistema penal acusatorio frente a la justicia para adolescentes


2.6.1. El procedimiento
El CIA en armona con los modernos modelos de enjuiciamiento
criminal en materia de procedimiento por responsabilidad penal para
adolescentes remite a las normas consagradas en la Ley 906 de 2004, esto
es al Sistema Penal Acusatorio, excluyendo desde luego aquellas normas
o institutos que contravengan al inters superior del adolescente.
Esto significa, que todas las disposiciones rituales del sistema de
investigacin y juzgamiento de los adultos rigen para el caso de los
adolescentes, con excepcin de las que contraren su inters superior
que como principio rector debe prevalecer en todas las actuaciones
en el proceso.
2.6.1.1. Mecanismos alternativos al proceso penal
Se implementaron en el Sistema Jurdico salidas alternas,
entendidas como mecanismos sustitutivos, moduladores o de baja
intensidad punitiva, a travs de los cuales se obtienen los fines de la
Administracin de Justicia: involucrando al infractor en la definicin
del caso, humanizando la actuacin procesal, activando la solucin
de los conflictos sociales y propiciando la reparacin integral de los
daos que genera el delito.
Convencin sobre los Derechos del Nio, artculo 40.

65

64

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

La aceptacin de cargos allanamiento, la aplicacin del principio


de oportunidad y los preacuerdos son precisamente modalidades
tpicas de terminacin abreviada del proceso. Institutos jurdicoprocesales fruto del reconocimiento de principios modernos liberales
del Derecho Penal, que propugnan a su carcter residual, fragmentario
y de ltima ratio y que reflejan una poltica criminal orientada a
lograr eficacia y eficiencia en la Administracin de Justicia, buscando
que el Estado cumpla sus cometidos constitucionales, fincados en el
anhelo social de pronta y cumplida justicia.
No obstante, conviene precisar, que frente al Sistema de Responsabilidad Penal para Adolescentes, estn prohibidos expresamente
los acuerdos entre la Fiscala y la defensa.
En los procesos de responsabilidad penal para adolescentes
no proceden los acuerdos entre la Fiscala y la defensa.
CIA. Artculo 157

El Sistema de Responsabilidad Penal, adems, consolida la


Justicia Restaurativa como un modelo alternativo que busca la
prevencin, el restablecimiento, la no repeticin y el combate de
la criminalidad que supere el paradigma de retribucin o castigo,
adoptando una visin que rescata la importancia que tiene para la
sociedad la reconstruccin de las relaciones entre vctima y victimario.
El centro de gravedad del derecho penal ya no lo constituye el acto
delictivo y el infractor, sino que involucra una especial consideracin
a la vctima y al dao que le fue inferido. Los mecanismos a travs de
los cuales opera la justicia restaurativa en el sistema procesal penal
son la conciliacin preprocesal, la conciliacin en el incidente de
reparacin integral y la mediacin.
Atendiendo los principios que rigen la doctrina de la Proteccin
Integral que sustenta el Cdigo de la Infancia y la Adolescencia, los
cuales por su naturaleza operan como pilares rectores con categora
de valores superiores que se imponen en el trmite de los asuntos
relativos a la niez y adolescencia; y atendiendo, adems, la finalidad
del Sistema de Responsabilidad Penal para Adolescentes, se concluye
que las salidas alternas al proceso penal cobran especial sentido e
importancia al momento de afrontar el trmite a seguir frente a los
adolescentes en conflicto con la ley penal.
65

Fiscala General de la Nacin

2.6.1.2. El principio de oportunidad


Caso: El presente caso tiene como propsito profundizar, a partir
de hechos concretos, sobre los elementos jurdicos que integran el
instituto del principio de oportunidad.
Juan Daro Oliveros, de 17 aos de edad, trabajaba como empacador en uno de los
almacenes de Carrefur ubicado en Cha, Cundinamarca. Aprovechando una oportunidad
en que fue enviado a la bodega a recoger una mercanca, decidi apropiarse de dos cajas
de cartn que contenan 50 tarros de atn que se encontraban all para ser desechadas
por fecha de consumo vencida, las cuales logr esconder en un cuarto aledao con la
intencin de sacar cada da las unidades que pudiera.
Como Juan Daro desconoca que los tarros se encontraban vencidos, los cuatro
primeros que llev a su casa los destap y reparti entre sus tres hermanos menores, a
los cuales deba atender todos los das mientras su madre llegaba del trabajo entre 7 y 8
de la noche. La comida le caus una grave intoxicacin a sus hermanos, con tan graves
consecuencias que le ocasion la muerte al menor de ellos, de tres aos de edad.
Un mes despus de este suceso fue descubierto el hurto en el almacn, Juan Daro
fue despedido del trabajo y puesto a disposicin de la Polica, llegando el caso al
conocimiento del fiscal quien debe decidir si formula imputacin o da aplicacin al
principio de oportunidad.

2.6.1.2.1. Marco conceptual


En trminos generales, el principio de oportunidad se erige
como un instrumento jurdico procesal, que consiste en la facultad
constitucional66 que le permite a la Fiscala General de la Nacin, no
obstante que existe fundamento para adelantar la persecucin penal,
suspenderla, interrumpirla o renunciar a ella, por razones de poltica
criminal, segn las causales taxativamente sealadas en la ley con
sujecin a la reglamentacin expedida por el Fiscal General de la
Nacin y sometido al control posterior de legalidad ante el Juez de
Garantas67.
Acto Legislativo 03 de 2002.

66

Consultar la Constitucin Poltica. Artculo 250. Cdigo de Procedimiento Penal. Artculo


323. FISCALA GENERAL DE LA NACIN. Manual de procedimientos de Fiscala
en el Sistema Penal Acusatorio. Corte Constitucional. Sentencias S-090/07, C-210/07,
C-228/02.

67

66

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

2.6.1.2.2. El principio de oportunidad en el Sistema de Responsabilidad


Penal para Adolescentes
En el Sistema de Responsabilidad Penal para Adolescentes, con
base en el principio de oportunidad la Fiscala puede suspender,
interrumpir o renunciar al ejercicio de la accin penal.

PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD
PRINCIPIO RECTOR DE APLICACIN PREFERENTE68
Si bien la redaccin del artculo 174 del CIA en lo que respecta al
principio de oportunidad no fue muy afortunada y pudo haber sido
ms explcita dado el alcance y significacin de este instrumento
jurdico, no existe duda alguna sobre su procedencia y operatividad
como principio rector de aplicacin preferente.
Adems, el artculo 173 del CIA establece como causal de extincin
de la accin penal la aplicacin del principio de oportunidad.
No obstante, es preciso sealar que la renuncia, si bien conlleva
la extincin de la accin, no es una forma de preclusin. Ello en
razn a que el principio de oportunidad no opera por prueba o
duda a favor del procesado; ni la preclusin supone algn nivel de
discrecionalidad de la fiscala.
Se puede afirmar que en el Sistema de Responsabilidad Penal para
Adolescentes la aplicacin de este principio resulta trascendente
y se convierte en una regla de carcter general que desplaza la
judicializacin del adolescente a la categora de excepcin.
En efecto, no solo la incorporacin como principio rector y la atribucin
del carcter preferente que hace la ley al principio de oportunidad, sino
otras varias consideraciones parecen respaldar dicha posicin:
1. En principio, la Ponencia para Primer Debate al Proyecto de
ley N 215 de 2005 Senado - 85 Cmara, POR EL CUAL SE EXPIDE
Cdigo de la Infancia y la Adolescencia, artculo 174.

68

67

Fiscala General de la Nacin

EL CDIGO DE LA INFANCIA Y LA ADOLESCENCIA, dej


establecido que la aplicacin del principio de oportunidad debe ser la
regla al menos para los mayores de 14 y menores de 16 aos.
2. La nueva concepcin garantista que sustenta la doctrina de la
Proteccin Integral, surge de claros derroteros que informan una
nueva perspectiva de la justicia en materia juvenil, es decir, una
visin sistemtica basada en principios de gran envergadura como el
inters superior del nio, que complementado con el de prevalencia
de sus derechos conlleva a contextualizar el marco normativo de la
responsabilidad penal juvenil a partir de la garanta de proteccin
integral y simultnea de los derechos. CIA. Artculos 7 y 8.
En efecto, el artculo 6 del CIA integra a sus disposiciones y obliga
a tomar como gua para su interpretacin y aplicacin, las normas
de la Carta Poltica de 1991 y los instrumentos internacionales sobre
derechos humanos ratificados por Colombia, en especial la CIDN.
En consecuencia, el tratamiento de la responsabilidad penal de
adolescentes implica tomar en cuenta las disposiciones contenidas
en las Reglas de Beijing, las Directrices de Riad, las Reglas de las
Naciones Unidas para la Proteccin de los Menores Privados de la
Libertad y la Resolucin 4033 de 1985, de la Asamblea General de
Naciones Unidas, que hace un llamado a los Estados a conformarse
a los postulados de los instrumentos internacionales, a tono con el
prembulo de la CIDN que asume un tratamiento sistemtico en el
tratamiento de los derechos del nio, al tomar en cuenta lo dispuesto
sobre la materia en los diferentes instrumentos internacionales.
En este orden de ideas, la CIDN establece que siempre que sea
apropiado y deseable deben adoptarse medidas para tratar a los
nios que han infringido la ley penal sin recurrir a procedimientos
judiciales, respetando plenamente los derechos humanos y las
garantas legales.
Las Reglas de Beijing, en sus orientaciones fundamentales,
determinan que con objeto de promover el bienestar del menor y
a fin de reducir la necesidad de intervenir con arreglo a la ley, y de
someter a tratamiento efectivo, humano y equitativo al menor que
tenga problemas con la ley, se debe conceder la debida importancia a
la adopcin de medidas correctas que permitan movilizar plenamente
68

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

todos los recursos disponibles, con inclusin de la familia, los


voluntarios y otros grupos de carcter comunitario, as como las
escuelas y otras instituciones de la comunidad.
Igualmente, seala la regla 6: Habida cuenta de las diversas
necesidades especiales de los menores, as como de la diversidad
de medidas disponibles, se facultar un margen suficiente para el
ejercicio de facultades discrecionales en las diferentes etapas de los
juicios y en los distintos niveles de la administracin de la justicia de
menores, incluidos de investigacin, procesamiento, sentencia y de
las medidas complementarias de las decisiones.
As mismo, recomiendan las reglas examinar la posibilidad, cuando
proceda, de ocuparse de los menores delincuentes sin recurrir a las
autoridades competentes para que los juzguen oficialmente Regla
11.1 sealan que la polica, el ministerio fiscal y otros organismos
que se ocupen de los casos de delincuencia de menores, deben estar
facultados para fallar dichos casos discrecionalmente, sin necesidad
de vista oficial, con arreglo a los criterios establecidos al efecto en
los respectivos sistemas jurdicos y en armona con los principios
contenidos en las mismas reglas.
Las Directrices de Riad, reconocen la necesidad y la importancia de
aplicar una poltica progresista de prevencin de la delincuencia, as
como de estudiar sistemticamente y elaborar medidas pertinentes
que eviten criminalizar y penalizar al nio por una conducta que no
causa graves perjuicios a su desarrollo ni perjudica a los dems. Entre
tales polticas recomienda una intervencin eficaz que se gue por la
justicia y la equidad, y cuya finalidad primordial sea velar por el
inters general de los jvenes. Adems, sugiere reconocer el hecho de
que el comportamiento o la conducta de los jvenes que no se ajustan a los
valores y normas generales de la sociedad son con frecuencia parte del proceso
de maduracin y crecimiento y tienden a desaparecer espontneamente en
la mayora de las personas cuando llegan a la edad adulta69; y determina
que solo en ltima instancia ha de recurrirse a organismos oficiales
de control social. Directriz I, 5 literales e y g.
Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos. URL. http://www.unhchr.
ch/spanish/html/menu3/b/h_comp47_sp.htm. Consultado el da 7 de julio de 2008.

69

69

Fiscala General de la Nacin

Todo lo anterior permite concluir sin temor a equivocacin, que


tales postulados de desjudicializacin y discrecionalidad, que a
su vez constituyen pilares bsicos del principio de oportunidad,
se erigen como principios rectores del procedimiento frente a
los menores infractores de la ley penal y, por ende, de aplicacin
preferente. Por su parte, la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos, sent como principio que el Derecho Procesal Penal de
la Adolescencia deber considerar la posibilidad y conveniencia
de que las formas procesales que observan esos tribunales revistan
modalidades propias, y que los actos procesales se encaucen por el
empleo de medios alternativos de solucin de controversias70.
2.6.1.2.3. Procedencia
El principio de oportunidad se puede aplicar desde la formulacin
de la imputacin hasta antes de que adquiera ejecutoria material la
sentencia que impone sancin. Es decir, tiene aplicacin incluso en
la etapa del juicio, y mientras no causen ejecutoria las sentencias de
primera y segunda instancia, e incluso, la sentencia de casacin, si
hubiere lugar a ella.
2.6.1.2.4. Causales de aplicacin
El CIA en el artculo 175 slo se ocupa de las causales de aplicacin
del principio de oportunidad en el mbito de los procesos seguidos
a los adolescentes que en cualquier condicin hayan hecho parte de
grupos armados al margen de la ley, o hayan participado directa
o indirectamente en las hostilidades o en acciones armadas o en
los delitos cometidos por grupos armados al margen de la ley. Al
respecto, conviene precisar:
La disposicin en mencin, en cuanto se refiere a las causales 1,
2 y 3 debe entenderse en el marco del llamado error de prohibicin
directo, esto es, aquel que afecta directamente la conciencia de la
ilicitud por falsa o insuficiente valoracin normativa, por tanto, solo
tendr aplicacin cuando el error haya sido calificado como vencible
(artculo 32 numeral 11 inciso 1, segunda parte, e inciso 2 de la Ley
599 de 2000), toda vez que si el mismo resulta invencible, queda
Opinin Consultiva OC-17 de agosto 28 de 2002.

70

70

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

desestructurada la responsabilidad penal (artculo 32 numeral 11


inciso 1, primera parte ibdem) y como se vio deja la conducta de
tener las caractersticas de un delito y all entonces la respuesta
adecuada no es la aplicacin del principio de oportunidad sino el
archivo del proceso71.
Por su parte, la causal 4, que hace referencia a circunstancias
de fuerza, amenaza, coaccin y constreimiento, solo puede
operar para el principio de oportunidad cuando no tengan la
entidad o envergadura suficiente para constituir una eximente de
responsabilidad en el marco de la exculpacin, bien por insuperable
coaccin ajena o miedo insuperable (artculo 32 numerales 8 y 9
de la Ley 599 de 2000). Caso en el cual la conducta deja de tener
todas las caractersticas de un delito y por lo tanto se constituye en
un estado de inexigibilidad de otra conducta, cuya nica respuesta
adecuada es el archivo de la investigacin72.
Significa lo anterior, que la fuerza, amenaza, coaccin y/o
constreimiento solo se pueden considerar frente al principio de
oportunidad cuando apenas atenan el juicio de culpabilidad,
esto es, mantienen al sujeto todava frente a la alternativa de actuar
conforme a derecho y por lo tanto disminuyen el reproche.
En lo que respecta a los dems casos no contemplados en el artculo
175 dem, debe entenderse que por virtud de la remisin que hace
el CIA a la Ley 906 de 2004, las causales de aplicacin del principio
de oportunidad previstas en el artculo 324 del ritual adjetivo rigen,
en lo pertinente, para el Derecho Procesal de Adolescentes. Incluso
nada obsta para pensar que, conforme a los principios que derivan
del marco normativo internacional, las causales de aplicacin del
principio de oportunidad frente al sistema penal de adolescentes
tienen mayor alcance al punto que con base en los postulados y
lineamientos que derivan del bloque de constitucionalidad surge
la posibilidad de aplicar causales supralegales73, cuando sea
GMEZ PAVAJEAU, Carlos Arturo. La oportunidad como principio fundante del
proceso penal de la adolescencia.Universidad Externado de Colombia. Bogot. Pg.
73.

71

GMEZ PAVAJEAU, Carlos Arturo. Ibdem. Pg. 75.

72

GMEZ PAVAJEAU, Carlos Arturo. Ibdem. Pg. 82.

73

71

Fiscala General de la Nacin

necesario para garantizar la proteccin integral del adolescente,


dada la especial consideracin que exige su grado de desarrollo y,
por ende, el reconocimiento de una responsabilidad atenuada no
plena, acorde con su grado de madurez psquica y biolgica.
2.6.1.2.5. Presupuestos
Los presupuestos de aplicacin del principio de oportunidad son
esencialmente los siguientes, y surgen de la normativa constitucional
y legal, incluso de la Resolucin 6657 de 2004 de la Fiscala General
de la Nacin en cuyo artculo 2 especific, que el Fiscal General de la
Nacin, su delegado especial y los fiscales delegados, pueden aplicar
el principio de oportunidad, siempre y cuando, exista un mnimo de
elementos materiales probatorios que permita inferir que el beneficiado es
autor o partcipe de una conducta delictiva, lo cual se aducir ante el juez
competente para el control judicial correspondiente:

Que exista un proceso en curso. Solo puede suspenderse,


interrumpirse o renunciarse a la accin penal ya promovida,
dado que siempre debe haber persecucin penal, lo que
impide la abstencin de aquella.

Que exista delito. Que los elementos materiales probatorios


y la informacin legalmente obtenida conlleven un juicio
positivo de ocurrencia del delito, y no concurra causal de
preclusin de la investigacin del artculo 332 del CPP.

Que un mnimo de prueba acredite que el adolescente est


vinculado al delito, en calidad de autor o de partcipe.

Que existan los presupuestos fcticos, jurdicos y probatorios


para invocar una de las causales previstas en la ley.

Que consulte los intereses de las vctimas. Artculo 328 del


CPP.

Concepto favorable del Fiscal General de la Nacin o su


delegado para delitos con pena que exceda de seis (6) aos de
prisin. Pargrafo 2 del artculo 324 del CPP.

Que se supere el control de legalidad obligatorio y automtico


por parte del juez de garantas.
72

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

Cuando de la aplicacin del principio de oportunidad se


pudieren derivar riesgos para la vida y la integridad fsica del
adolescente, el juez competente deber ordenar otras medidas
de proteccin, las cuales incluirn, entre otras, ayudas
econmicas para el cambio de residencia de la familia. El
Gobierno gestionar la apropiacin de las partidas necesarias
para cubrir a este rubro.

2.6.1.2.6. Ponderacin
De la interpretacin armnica de los artculos 328, 136, numeral
11 y literal f del CPP, 170 y 174 del CIA, se deduce que si bien el fiscal
debe tener en cuenta, en la aplicacin del principio de oportunidad,
los intereses de las vctimas debiendo para ese efecto or a las que se
hayan hecho presentes en la actuacin, la reparacin no constituye
requisito indispensable para la aplicacin de dicho instrumento
procesal. No obstante, es evidente que para las vctimas tal pretensin
resulta muy importante y, por dems, el CIA artculo 140 determina
que el proceso deber garantizar la justicia restaurativa, la verdad y
la reparacin del dao.
Por otra parte, como ya se expres, las actuaciones en el proceso
incluidas las medidas procesales alternativas deben adelantarse con
una visin pedaggica y educativa mediante la cual el adolescente
tome conciencia de las consecuencias de su actuacin delictiva y de
las responsabilidades que de ella se derivan.
Se concluye de lo anterior, que corresponde al fiscal conciliar
armnicamente derechos y responsabilidades con objeto de efectuar
una rigurosa ponderacin de intereses, mxime cuando a la luz del
artculo 133, inciso 2 del CPP las medidas de atencin y proteccin
a las vctimas no podrn redundar en perjuicio de los derechos del
imputado o de un juicio justo e imparcial, ni sern incompatibles
con estos, y dada la circunstancia de que el imputado o acusado
es menor de edad, y, por ende, la primordial consideracin es la
salvaguarda de su inters superior y la prevalencia de sus derechos
sobre los derechos de los dems.
73

Fiscala General de la Nacin

2.6.1.3. El allanamiento como instrumento alternativo


En el transcurso del proyecto de ley de infancia y adolescencia74,
el legislador pretenda restringir todo tipo de salidas alternas, en el
sentido de que prohiba expresamente75 que fueran procedentes la
sentencia anticipada, el allanamiento a los cargos o los acuerdos entre la
fiscala y la defensa. Sin embargo, finalmente determin, con el nimo
de proteger los intereses de los nios, las nias y los adolescentes,
que en los procesos de responsabilidad penal para adolescentes
no proceden los acuerdos entre la Fiscala y la defensa76, lo que significa
que las restantes formas de salidas alternas son aplicables. Es decir,
que para el caso de responsabilidad penal de adolescentes, la figura
del allanamiento es de recibo, siempre y cuando se aplique bajo la
perspectiva del inters superior.
El allanamiento es un acto jurdico-procesal a travs del cual el
adolescente vinculado al proceso penal acepta de manera directa la
participacin y responsabilidad penal del acto delictivo imputado
por la Fiscala. Para que esta manifestacin de voluntad por parte
del adolescente imputado pueda surtir consecuencias jurdicas,
debe cumplir los requisitos de capacidad y consentimiento libre
y voluntario. Adems, debe ser presentada con la asesora de su
abogado aceptacin legalmente informada y ser aprobada por un
juez, sea que se trate de un juez con funciones de control de garantas
o de conocimiento, dependiendo de la etapa procesal en que aquella
se presenta.
Lo anterior tiene fundamento en el artculo 131 del Cdigo de
Procedimiento Penal, que seala: si el imputado o procesado hiciere
uso del derecho que le asiste de renunciar a las garantas de guardar
silencio y al juicio oral, deber el juez de control de garantas o el juez
de conocimiento, verificar que se trata de una decisin libre, consciente,
voluntaria, debidamente informada, asesorada por la defensa, para lo cual
ser imprescindible el interrogatorio personal del imputado o procesado.Una
Proyecto de Ley nmero 215 de 2005 Senado, 085 de 2005 Cmara, acumulado al Proyecto
de ley nmero 096 de 2005 Cmara.

74

Ponencia primer debate. Gaceta 128-06 (P. L. 085-05 C. acum. 096-05 C.)/pon. Segundo
debate. Gaceta. 234-06 (P. L. 085-05 C. acum. 096-05 C.).

75

Cdigo de la Infancia y la Adolescencia, artculo 157.

76

74

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

vez cumplidos estos requisitos, la ley no prev posibilidad de retractacin


alguna para el allanamiento, fundada en el principio de seguridad jurdica,
deberes de lealtad y buena fe77.
Con la aceptacin de la imputacin o de los cargos que le han
sido atribuidos por la Fiscala, el imputado renuncia no slo al
derecho de no autoincriminarse, sino a la posibilidad de tener un
juicio pblico, oral, contradictorio, concentrado, imparcial, a allegar
pruebas y controvertir las que se aduzcan en su contra. Por ende,
es deber del fiscal verificar que la informacin y los elementos
materiales probatorios recaudados, no solo lo hayan sido de manera
legal artculos 23 y 276 del CPP sino que permitan inferir de
manera razonada la autora y responsabilidad penal del adolescente.
Lo contrario podra conllevar el desconocimiento del principio de
presuncin de inocencia, de rango constitucional. Igualmente, y
dada la naturaleza jurdica de esta manifestacin de voluntad,
resulta claro que el fiscal no puede inducir al imputado o acusado
a allanarse a la imputacin o a los cargos, y menos an solicitar, por
iniciativa propia, la celebracin de audiencias dirigidas a ese objetivo
especfico, cuando no existe de manera expresa tal allanamiento.

Cuadro 4. EL ALLANAMIENTO
OPORTUNIDAD
PROCESAL

EFECTOS

Audiencia de legalizacin - Remite el asunto al juez de conocimiento para


que fije fecha para la audiencia de imposicin de la
de la aprehension.
Audiencia de formulacin sancin.

- El juez debe instar al defensor de familia para que


- Cdigo de la Infancia y proceda al estudio de la situacin familiar, econmica,
la Adolescencia. Artculo social, psicolgica y cultural del adolescente y rinda
el informe en dicha audiencia.
157de imputacin.

- CPP. Artculos 288 y 351

- Debe ser tenida en cuenta por el juez, a favor del


adolescente, al seleccionar la sancin a imponer.
- Durante la ejecucin de la sancin ser un factor a
considerar para la modificacin de la misma.
- Se entender que lo actuado es suficiente como
acusacin

Cdigo de Procedimiento Penal, artculo 12.

77

75

Fiscala General de la Nacin

- El imputado se ata a su aceptacin y el fiscal a su


calificacin.
- El imputado pierde toda opcin de discutir la
imputacin tanto fctica como jurdica y el fiscal
pierde legitimacin para modificarla.
Formulacin de la
acusacin
- CPP. Artculo 352 En la audiencia
preparatoria
- CPP. Artculo 365.5 Instalacin en el Juicio
Oral
- CPP. Artculo 367 -.

- Sentencia - imposicin de sancin - Los trminos del allanamiento a la acusacin atan


fundamentalmente al juez de conocimiento, quien
deber fallar con base en el principio de congruencia,
salvo que se encuentre ante la probabilidad de
atenuar los efectos.
- El imputado pierde toda opcin de discutir la
acusacin.
- La aceptacin debe ser tenida en cuenta por el juez,
a favor del adolescente, al seleccionar la sancin a
imponer,
- El defensor de familia debe rendir informe sobre la
situacin familiar, econmica, social, psicolgica y
cultural del adolescente.
- Sentencia imposicin de sancin -

2.6.1.3.1. Contenido de la aceptacin


El allanamiento, a diferencia de la confesin, comprende aceptar
la imputacin o la acusacin del fiscal. Ello implica admitirla en
trminos de tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad, junto con el
soporte de evidencia invocado por el funcionario encargado de la
investigacin. No es igual allanarse a la imputacin que a los cargos.
Si bien ambos parten de bases fcticas, el allanamiento a la imputacin
releva al fiscal del grueso de su obligacin probatoria. No as con
el allanamiento a la acusacin puesto que, debiendo existir esta, la
obligada presentacin del escrito de acusacin y su formulacin
en audiencia, fuerzan al fiscal a respaldar los cargos con evidencia
suficiente.
En el evento en que la aceptacin de la imputacin o de la acusacin
resulte ser parcial, corresponde al juez determinar la sancin con
base en el principio de proporcionalidad, estimando para tal evento
lo estrictamente aceptado.

76

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

2.6.1.4. Justicia restaurativa


El modelo de justicia restaurativa parte de la premisa de que el
delito perjudica a las personas y las relaciones, y que el logro de la
justicia demanda el mayor grado de subsanacin posible del dao.
Su enfoque es cooperativo en la medida que genera un espacio para
que los sujetos involucrados en el conflicto se renan, compartan sus
sentimientos, y elaboren un plan de reparacin del dao causado
que satisfaga intereses y necesidades recprocos.
La relevancia que esta materia ha adquirido en los ltimos
tiempos en las orientaciones poltico criminales, se refleja de manera
significativa en Colombia, en el rango constitucional que se imprimi
a la justicia restaurativa en materia penal. En efecto, el Acto Legislativo
No. 02 de 2003 explcitamente estableci que La ley fijar los trminos
en que podrn intervenir las vctimas en el proceso penal y los mecanismos
de justicia restaurativa.
En el Sistema de Responsabilidad Penal para Adolescentes esta
preceptiva se desarroll en la Ley 1098 de 200678, al disponer que las
conductas punibles realizadas por personas mayores de 14 y que no
hayan cumplido los 18 aos de edad, dan lugar a responsabilidad penal
y civil; que los padres o representantes legales son solidariamente
responsables y, en tal calidad, deben ser citados o acudir al incidente de
reparacin a solicitud de la vctima del condenado o su defensor, y que
las autoridades judiciales deben facilitar en todo momento el logro de
acuerdos que permitan la conciliacin y la reparacin de los daos.
Se entiende por justicia restaurativa el proceso en el que las partes,
vctima e imputado, acusado o sentenciado, querellante y querellado,
o sus representantes legales, con la ayuda imparcial de un facilitador,
conciliador o mediador, por mutuo consentimiento y para propender
un resultado restaurativo, resuelven proporcionalmente las
consecuencias del delito a efecto de lograr que se repare, indemnice,
devuelva, reintegre, retracte, o rectifiquen los perjuicios causados
con el delito, para as obtener una pronta y adecuada justicia79.
Cdigo de la Infancia y la Adolescencia, artculos 170 y 174.

78

FISCALA GENERAL DE LA NACIN. Manual de procedimientos de Fiscala en el


Sistema Penal Acusatorio. Imprenta Nacional. Bogot, 2006.

79

77

Fiscala General de la Nacin

2.6.1.4.1. Mecanismos a travs de los cuales opera la justicia restaurativa:


2.6.1.4.1.1. La conciliacin en derecho

Cuadro 5. La conciliacin
Mecanismo de resolucin de conflictos a travs del cual dos o ms
DEFINICIN personas gestionan por s mismas la solucin de sus diferencias con
la ayuda de un tercero neutral y calificado, denominado conciliador.
Preprocesal80: opera para delitos querellables81 como requisito
de procedibilidad para el ejercicio de la accin penal. La puede
adelantar el fiscal delegado, un centro de conciliacin o un
CLASES
conciliador reconocido como tal. Puede intentarse durante la
indagacin y hasta antes de formular la imputacin.
Procesal: procede en cualquier momento del proceso.
Preprocesal: el fiscal debe ordenar el archivo de las diligencias.
Procesal: el fiscal debe solicitar preclusin al juez de conocimiento.
EFECTOS
En ambos casos, el acta tiene efectos de cosa juzgada y presta
mrito ejecutivo.
- El Adolescente debe estar asistido por su representante legal.
- Se debe llevar a cabo con una visin pedaggica y formativa
mediante la cual el adolescente pueda tomar conciencia de las
consecuencias de su actuacin delictiva y de las responsabilidades
que de ella se derivan.
- El conciliador debe buscar la reconciliacin con la vctima.
- Deben utilizarse nicamente cuando hay pruebas suficientes para
inculpar al adolescente, y con el consentimiento libre y voluntario
de este y la vctima y el delincuente.
- Las diferencias conducentes a una desigualdad de posiciones, as
REQUISITOS como las diferencias culturales entre las partes, se deben tener en
cuenta al momento de la conciliacin.
- Los acuerdos se alcanzarn en forma voluntaria y slo contendrn
obligaciones razonables y proporcionadas.
- El imputado o acusado tiene derecho a que no se utilice en su contra
el contenido de conversaciones tendientes a lograr un acuerdo, para
la declaracin de responsabilidad en cualquiera de sus formas, o en
caso de acudir a un mtodo alternativo, si no llega a perfeccionarse.
- Si hay acuerdo, el fiscal debe archivar las diligencias. En caso
contrario, debe ejercitar la accin penal respectiva, sin perjuicio de
que las partes acudan al mecanismo de la mediacin.
Cdigo de Procedimiento Penal, artculo 522.

80

Corte Constitucional. Sentencia C-979/05.

81

78

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

2.6.1.4.1.2. La mediacin
La mediacin es un mecanismo que genera un espacio institucional
para que la vctima y el ofensor imputado o acusado intercambien
opiniones y confronten sus puntos de vista, para que a travs de un
mediador, que conforme a la ley debe ser neutral, logren solucionar
el conflicto suscitado con ocasin de la conducta punible.
La mediacin pude orientarse a objetivos restauradores tales
como la reparacin, la restitucin, el resarcimiento de los perjuicios
causados, la realizacin o abstencin de determinada conducta, la
prestacin de servicios a la comunidad, o el ofrecimiento de disculpas
o perdn82.
2.6.1.4.1.3. Caractersticas

La restitucin se realiza a travs de acciones orientadas a


devolver a la vctima, en la medida de lo posible, a la situacin
en que se encontraba antes de ser afectada por el ilcito.
Tiene un alcance que trasciende lo meramente pecuniario en
cuanto atae al restablecimiento de todos sus derechos que le
permitan continuar con una vida normal en su entorno social,
familiar, de ciudadana, laboral y econmico.

La indemnizacin se identifica con las medidas orientadas a


lograr el resarcimiento de los daos generados por el ilcito
y que sean cuantificables econmicamente (daos fsico y
mental, la prdida de oportunidades de desarrollo, los daos
materiales y la prdida de ingresos incluido el lucro cesante,
el dao a la reputacin o a la dignidad, las disminuciones
patrimoniales).

La rehabilitacin corresponde al conjunto de acciones que se


orientan a proporcionar a la vctima la atencin y asistencia
que requiera desde el punto de vista mdico, psicolgico,
social y jurdico.

La satisfaccin y las garantas de no repeticin, ataen a


aquellas acciones dirigidas, de una parte, a deshacer el agravio

Cdigo de Procedimiento Penal, artculo 523. Inciso 2.

82

79

Fiscala General de la Nacin

inferido a la vctima, y de otra, a impedir que vuelvan a


realizarse conductas con las cuales se afectaron sus derechos,
las cuales deben ser adecuadas a la naturaleza y magnitud de
la ofensa.
El mecanismo de la mediacin opera en dos mbitos y con
efectos distintos en cada uno de ellos, atendiendo al principio de
proporcionalidad. Su alcance trasciende el mbito de los delitos
querellables, propio de la conciliacin, para extenderse a los delitos
de persecucin oficiosa, bajo las condiciones previstas en la ley.
En el primer mbito de aplicabilidad se encuentra una categora
de delitos que no obstante sean perseguibles de oficio, presentan un
bajo rango de lesividad y por ende, la consecuencia punitiva es menos
grave, y adicionalmente, se mueven en un espacio en que existe un
nivel de disponibilidad de la vctima sobre el bien jurdico tutelado.
Para la aplicacin de la mediacin a este tipo de criminalidad deben
en consecuencia concurrir los siguientes presupuestos:

Que se trate de delitos perseguibles de oficio cuyo mnimo de


pena no exceda de cinco (5) aos.

Que el bien jurdico protegido no sobrepase la rbita personal


del perjudicado.

La aceptacin expresa y voluntaria de vctima y victimario


de someterse a una solucin de justicia restaurativa CPP.
Artculo 524 inc. 1.

2.6.1.4.1.4. Efectos83
Los efectos que la ley confiere a la aplicacin de la mediacin en
este mbito de criminalidad de baja punibilidad se proyecta en dos
aspectos: en lo atinente a la responsabilidad civil derivada del hecho
punible, el acuerdo adquiere efectos vinculantes, lo que implica que
excluye los otros mecanismos que apuntan a este mismo objetivo
como son el ejercicio independiente de la accin civil, y el incidente
de reparacin integral CPP. Artculo 526, inciso 1.

Corte Constitucional. Sentencia C-979/05.

83

80

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

En lo que hace referencia a la responsabilidad penal derivada del


delito, la accin penal podra extinguirse por la va de aplicacin
del principio de oportunidad, conforme a la causal 8 del artculo
324 del CPP, que establece la aplicacin de este principio Cuando
proceda la suspensin del procedimiento a prueba en el marco de la justicia
restaurativa, y como consecuencia de este se cumplan con las condiciones
impuestas.
La suspensin del procedimiento a prueba es una de las formas
a travs de las cuales acta el principio de oportunidad y consiste
en la prerrogativa para el imputado de solicitar la suspensin del
procedimiento, por un perodo de prueba que podr ser hasta de tres
(3) aos, sometida al ofrecimiento de un plan de reparacin integral
del dao y al cumplimiento de unas condiciones que se encuentran
determinadas en la propia ley CPP. Artculo 326.
Vencido el perodo de prueba y verificado el cumplimiento de las
condiciones impuestas, el fiscal ordenar el archivo de la actuacin,
en aplicacin de la causal 8 del artculo 324 del CPP, decisin que
desde luego ser sometida al control judicial por parte del juez que
ejerce funciones de control de garantas.
Ahora bien, en lo que hace al otro mbito de aplicacin de
la mediacin Inciso 2 del Art. 524 es decir, respecto de los
delitos perseguibles de oficio con pena superior a cinco (5) aos,
la mediacin resulta perfectamente aplicable, pero sus efectos
son sustancialmente distintos, particularmente en lo que tiene
que ver con la accin penal. Si bien, respecto de estos punibles, la
decisin de ofendido y ofensor de acudir a la mediacin tambin
adquiere efectos vinculantes en cuanto a que la obtencin del
resultado restaurativo excluye la posibilidad de acudir al ejercicio
independiente de la accin civil derivada del hecho punible, y al
incidente de reparacin integral, en lo que atae a la accin penal
los efectos se restringen considerablemente.
Efectivamente, en esta criminalidad, perseguible de oficio, de
mayor potencialidad lesiva y por ende de consecuencias punitivas
ms gravosas pena superior a cinco aos la mediacin nicamente
ser considerada para otorgar al imputado, acusado o sentenciado,
beneficios procesales durante la actuacin, en el momento de la
81

Fiscala General de la Nacin

imposicin de pena sancin para efectos de su dosificacin, o


en la fase de ejecucin de la misma. No tiene la virtualidad de
afectar el ejercicio de la accin penal, consecuencia que resulta
compatible con el hecho de que en esta hiptesis su aplicacin no
est condicionada a que el bien jurdico protegido no sobrepase la
rbita personal del perjudicado, pues no se concede al ofendido
un poder de disposicin sobre el bien jurdico, como s ocurre con
la mediacin que opera en delitos con pena inferior a cinco aos.
Enfoque que resulta compatible con el principio constitucional de
investigacin oficiosa que vincula a la Fiscala, con las excepciones
regladas que el legislador ha configurado Constitucin Poltica.
Art. 250.

MEDIACIN
DEFINICIN

Mecanismo por medio del cual la vctima y el imputado o


acusado, aceptan expresa y voluntariamente, con la ayuda
de un tercero llamado mediador, intercambiar opiniones para
confrontar sus puntos de vista para solucionar el conflicto
que enfrentan.

CALIDADES
DEL
MEDIADOR

Tercero neutral, particular o servidor pblico designado por


el Fiscal General de la Nacin o su delegado. En los procesos
de mediacin adelantados institucionalmente se requiere ser
ciudadano en ejercicio, lder comunitario y haber recibido
capacitacin al respecto.

COMPETENCIA Que se trate de delitos perseguibles de oficio cuyo mnimo de


pena no exceda de cinco (5) aos de prisin, siempre y cuando
el bien jurdico protegido no sobrepase la rbita personal
del perjudicado. En los delitos con pena superior a cinco (5)
aos, solo ser considerada para otorgar algunos beneficios
durante la actuacin, o relacionados con la dosificacin de la
pena sancin, o el purgamiento de la sancin.
EFECTOS

Las actas tienen efectos de cosa juzgada.

2.6.2. El proceso
2.6.2.1. Modelo acusatorio
Se estructur, en el CIA, para el Sistema de Responsabilidad
para Adolescentes el modelo penal acusatorio que se desarrolla en
82

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

la parte procesal por la Ley 906 de 2004, con acento en la garanta


de los derechos fundamentales del adolescente. De este modo, toda
afectacin de los derechos fundamentales del adolescente por la
actividad de la Fiscala queda decidida en sede jurisdiccional, pues un
funcionario judicial, Juez de Control de Garantas, debe autorizarla
o convalidarla en el marco de las garantas constitucionales,
equilibrndose la eficacia del procedimiento y los derechos del
implicado mediante la ponderacin de intereses con el fin de lograr
la mnima afectacin de derechos fundamentales.
2.6.2.1.1. Principales reglas del sistema penal para adolescentes

Cuadro 6. Normas hermenuticas


En desarrollo de la actuacin procesal, deben tomarse en cuenta
las normas de hermenutica previstas en el Libro I, Ttulo I, Captulo
I, del Cdigo de la Infancia y la Adolescencia, a saber:

Las normas contenidas en dicho Estatuto, son de orden pblico, de


carcter irrenunciable, y los principios y reglas en ellas consagrados se
aplicarn de preferencia a las disposiciones contenidas en otras leyes.

Las normas contenidas en la Constitucin Poltica y en los tratados


internacionales de derechos humanos ratificados por Colombia, en
especial la CIDN, hacen parte integral del Cdigo, y deben servir de
gua para su interpretacin y aplicacin. En todo caso, se aplicar
siempre la norma ms favorable al inters superior del nio, nia o
adolescente. La enunciacin de los derechos y garantas contenidos en
dichas normas, no debe entenderse como negacin de otras que, siendo
inherentes al nio, nia o adolescente, no figuren expresamente en ellas
Artculo 6.

Todas las actuaciones deben regirse por los principios de la doctrina de


la proteccin integral, en particular, el inters superior, la prevalencia
de los derechos y la perspectiva de gnero.

El proceso deber garantizar la justicia restaurativa, la verdad y la


reparacin del dao.

Principio de legalidad. Ningn adolescente podr ser investigado,


acusado, ni juzgado por acto u omisin, que al momento de la comisin
del delito no est previamente definido en la ley penal vigente, de
manera expresa e inequvoca. El adolescente declarado responsable
por la autoridad judicial, de la comisin de un delito, slo podr ser
sancionado con la imposicin de las medidas definidas en la Ley
Artculo 152.

83

Fiscala General de la Nacin

Tanto el proceso como las medidas que se tomen son de carcter pedaggico,
especfico y diferenciado respecto del sistema de adultos. Artculo 140.
El adolescente tiene derecho al debido proceso penal y a las garantas
procesales bsicas. Artculo 151.
Principio de inmediacin. No tendr validez la actuacin que se adelante
en la etapa del juicio si no es adelantada directamente por el funcionario
judicial. La violacin de este principio constituye causal de destitucin del
cargo. Artculo 155.
El defensor de familia cumple una funcin central: en todas las actuaciones
del proceso, incluidas las etapas de indagacin, investigacin y del juicio,
y durante el cumplimiento de las sanciones el adolescente debe estar
acompaado por este funcionario, encargado de verificar la garanta de sus
derechos y de realizar las gestiones necesarias para su restablecimiento.
Artculo 146.
Durante toda la actuacin procesal y aun antes de la imputacin, el adolescente
deber tener un apoderado que adelante su defensa tcnica, quien tendr
derecho a revisar las diligencias y a actuar desde el momento de la noticia
criminal. Ninguna actuacin procesal tendr validez si no est presente su
apoderado. En caso de no contar con apoderado, el mismo adolescente,
el Ministerio Pblico o la Polica Judicial estn facultados para solicitar la
asignacin de un defensor del sistema de defensora pblica de la Defensora
del Pueblo. Artculo 154.
Las audiencias que se surtan ante los jueces de control de garantas y ante
los jueces de conocimiento, deben ser cerradas al pblico si el juez considera
que la publicidad del procedimiento expone a un dao psicolgico al
adolescente. Cuando as lo disponga, en ella solamente podrn intervenir
los sujetos procesales Artculo 147.
Las declaraciones de los adolescentes que se surtan en el proceso solo las
podr tomar el defensor de familia de acuerdo con el cuestionario enviado
previamente por el fiscal o el juez. El defensor slo formular las preguntas
que no sean contrarias al inters superior del adolescente. Excepcionalmente
el juez puede intervenir, para conseguir que el adolescente responda a la
pregunta que se le formula, o para que lo haga de manera clara y precisa,
lo cual debe llevarse a cabo fuera del recinto de la audiencia y en presencia
del defensor. Artculo 150.
Prohibicin de juzgamiento en ausencia. Artculo 158.
Las actuaciones procesales adelantadas solo podrn ser conocidas por las partes,
sus apoderados y los organismos de control. La identidad del procesado, salvo
para las personas mencionadas, goza de reserva. Artculo 153.

84

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

Las sentencias proferidas no tienen carcter de antecedente judicial. Los


registros de estas son reservados y solo pueden ser utilizados por las
autoridades judiciales competentes para definir las sanciones aplicables
cuando se trate de establecer la naturaleza y gravedad de las conductas y la
proporcionalidad e idoneidad de la sancin. Artculo 159.

Este diseo impone al funcionario judicial, bien sea el fiscal, el juez


de control de garantas, o el juez de conocimiento la misin de ser
garante del respeto de los derechos fundamentales del adolescente,
as como de las garantas procesales reconocidas en la legislacin
nacional e internacional. No obstante, en el curso del proceso penal,
tales garantas judiciales se adelantan sin perjuicio de las competencias
constitucionales de los jueces de tutela y de hbeas corpus.
2.6.3.1.2. Garantas procesales mnimas previstas para el proceso
penal de adolescentes

Cuadro 7. Garantas
PROCEDENCIA

GARANTAS

- Reglas mnimas de las


Naciones Unidas para
la administracin de
la justicia de menores.
Reglas de Beijing.

Los adolescentes que cometan delitos tienen derecho


al debido proceso penal. En todas las etapas del
proceso se debern respetar las garantas procesales
bsicas tales como:

- Reglas de las
Naciones Unidas para
la proteccin de los
menores privados de la
libertad.

- El derecho a:

- Presuncin de inocencia
Ser notificado de las acusaciones
Contar con la libre asistencia gratuita de un intrprete
si no comprende o no habla el idioma utilizado

- Convencin sobre los


Derechos del Nio.

No responder

- Constitucin Poltica
1991.

La presencia de los padres o tutores

Al asesoramiento

- Ley 1098 de 2006.

A la confrontacin con los testigos y a interrogar a


estos

- Ley 906 de 2004.

A la apelacin ante una autoridad superior


A guardar silencio
A tener un apoderado que adelante su defensa tcnica
durante toda la actuacin procesal

85

Fiscala General de la Nacin

- Reglas Mnimas para


la Administracin de
Justicia de Menores
Reglas de Beijing
- Convencin sobre los
Derechos del Nio.
- Ley 1098 de 2006

- Proteccin del derecho a la intimidad, en todas


las etapas procesales, para evitar que la publicidad
indebida o el proceso de difamacin perjudiquen
al adolescente. Los medios de comunicacin deben
abstenerse de entrevistar, dar el nombre, o divulgar
datos que identifiquen o que puedan conducir a la
identificacin de los nios, nias o adolescentes que
hayan sido vctimas, autores, partcipes o testigos de
hechos delictivos, salvo cuando sea necesario para
garantizar el derecho a establecer la identidad del
nio, nia o adolescente vctima del delito, o la de su
familia si esta fuere desconocida. En cualquier otra
circunstancia, ser necesaria la autorizacin de los
padres, o en su defecto, del ICBF.
- Primer contacto entre el infractor y las autoridades:
Est prohibida la conduccin del adolescente
mediante la utilizacin de esposas o cualquier otro
medio que atente contra su dignidad. Igualmente,
el uso de armas para impedir o conjurar su evasin
cuando es conducido ante autoridad competente,
salvo que sea necesario para proteger la integridad
del encargado de su conduccin ante la amenaza de
un peligro grave e inminente.
Toda detencin debe ser notificada en forma inmediata,
o dentro del lapso ms breve posible, a sus padres o
a su tutor.
Debe examinarse en forma expedita la posibilidad de
poner al adolescente en libertad.
Deben establecerse contactos entre el adolescente y
los organismos estatales competentes para efectos de
proteger su condicin jurdica, promover su bienestar
y evitar que sufra dao.
Juicio imparcial y equitativo. El procedimiento debe
favorecer los intereses del menor y sustanciarse en un
ambiente de comprensin, que permita que el menor
participe en l y se exprese libremente.
- Investigacin social: antes de adoptar decisiones
definitivas sobre la responsabilidad del adolescente, se
deben Investigar las condiciones materiales, sociales y
culturales del menor, as como las circunstancias de
comisin del hecho punible.

86

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

2.6.2.1.3. Actuaciones en el Sistema de Responsabilidad Penal para


Adolescentes
A continuacin se relacionan las principales actuaciones del
proceso de conformidad con el Cdigo de Procedimiento Penal
la Ley 906 de 2004 en armona con el Cdigo de la Infancia y la
Adolescencia Ley 1098 de 2006.

Cuadro 8. Actuaciones respecto


de la noticia criminal84
A. POLICA JUDICIAL POLICA DE INFANCIA Y ADOLESCENCIA
Recibida la noticia criminal, se debe examinar si se trata de un delito o una
contravencin. Si la segunda, se remite al funcionario competente, que es el
comisario de familia del lugar donde se cometi la contravencin, o en su
defecto al alcalde municipal (artculo 190).
Noticia criminal a travs de fuentes no formales:
1. Realizar actividades de verificacin. En caso de existencia de un hecho
punible, reportar de inmediato al Centro de Servicios Judiciales o quien haga
sus veces o al fiscal de su jurisdiccin, al Ministerio Pblico y al defensor de
familia.
Noticia criminal a travs de fuentes formales:
1. Si no requiere actos urgentes, se asignar al fiscal que se encargar del caso.
2. Si requiere actos urgentes, realizarlos de acuerdo al Manual nico de Polica
Judicial; desplazarse al lugar de los hechos y asegurar, embalar y custodiar
los elementos materiales probatorios, de acuerdo a los procedimientos que
establece el Manual de Cadena de Custodia.
- Si encuentra heridos vctimas y/o infractores, trasladarlos
inmediatamente al centro asistencial de salud ms cercano. Si alguno o
ambos es presuntamente menor de edad, informar a la familia, al Centro
nico de Adolescentes o a quien haga sus veces, y a la Fiscala. Si es mayor,
conducirlo a la Unidad Receptora de la Fiscala Centro de Servicios
Judiciales, Casas de Justicia y SAU, para ser puesto a disposicin de la
Fiscala General de la Nacin.
- Identificacin y/o individualizacin del menor. Se podr: fotografiarlo,
hacerle carta dental, huellas dactilares, etc., lo cual no constituye resea,
pero s un registro que se debe realizar, el cual ser consultado para efectos
de establecer reincidencia.
FISCALA GENERAL DE LA NACIN. Op. Cit. Pgs. 31 y ss.

84

87

Fiscala General de la Nacin

- Determinacin de edad. Puede serlo por cualquier medio permitido como


documental o clnico. Acto urgente muy importante, puesto que la ley establece
una presuncin de edad (artculo 3, pargrafo 1). Tal verificacin procede con
el documento de identificacin que posea y, con tal fin, establecer contacto
telefnico o personal con los familiares y allegados.
- Si no es posible establecer la edad en forma preliminar por los medios
previstos y el capturado aparenta ser menor de 18 aos, o se ha establecido la
minora de edad, trasladarlo en el trmino de la distancia al Centro nico del
Adolescente y ponerlo a disposicin de la Fiscala. Si existe certeza de que es
menor de 14 aos, ponerlo a disposicin del ICBF defensor de familia, o en
su defecto, del comisario de familia y, a falta de este, del inspector de polica.
Entregar a estos informe y enviar copia al Centro nico del Adolescente.
- Determinar la sanidad mental, pues habr que establecer si su estado mental
influy en la comisin del delito. Evaluacin psicolgica.
- Al infractor mayor de catorce y menor de dieciocho aos se le deben leer
y explicar sus derechos. Si es una vctima, se le debe brindar atencin y
acompaarla al centro de atencin ms cercano hospital, Medicina Legal,
Centro nico de Adolescentes, ICBF, defensora de familia, Salas de Atencin
al Usuario, CAVIF, CAIVAS.
- Si se conoce telfono o lugar de ubicacin de los padres o representantes
legales, informarlos de inmediato sobre la aprehensin y el sitio donde ser
trasladado el adolescente. Igualmente, informar de inmediato al defensor de
familia, a la Defensora pblica para que se le asigne un defensor y al ministerio
pblico.
- La Polica Judicial deber comunicar inmediatamente a la Fiscala la iniciacin
de su actividad, mediante la elaboracin de un informe ejecutivo, con los
siguientes documentos:
- Informe de primer respondiente
- Informe de Polica de Vigilancia, en flagrancia
- Acta de informe de derechos al aprehendido y el buen trato
- Elementos materiales probatorios o evidencia fsica, debidamente embalados
y rotulados con su cadena de custodia.
- Acta de incautacin del EMO o EF.

88

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

B. POLICA JUDICIAL Y FISCAL


- Elaborar programa metodolgico Fiscal y Polica Judicial.
- Cumplir la Polica Judicial las rdenes impartidas por el fiscal.
- Verificar, de manera documental, tcnica y cientfica la edad del infractor y
su plena identidad.
- Si hay actos urgentes, presentar la Polica Judicial, informe ejecutivo al
fiscal dentro de las 36 horas siguientes al reporte de inicio.
- Si dentro de las diligencias hay lugar a la recepcin de declaraciones o
entrevistas a un nio, nia o adolescente vctima o testigo, solo las puede
tomar el defensor de familia, segn cuestionario elaborado previamente por el
fiscal o el juez, limitndose a las preguntas que no sean contrarias a su inters
superior. Para el interrogatorio al infractor se sigue el mismo procedimiento,
pero debe estar tambin presente su apoderado o defensor.
C. FISCAL
- Verificar el cumplimiento de las condiciones de procedibilidad, es decir, los
requisitos necesarios para dar curso a la accin penal.
- Si se trata de escritos annimos y no se suministran evidencias o datos
concretos que permitan encausar la investigacin, disponer el archivo de las
diligencias y comunicar al Ministerio Pblico85 y al defensor de familia.
- Examinar el informe ejecutivo de la Polica Judicial para determinar su ajuste a los
principios rectores y garantas procesales. Si no se cumplen, disponer su rechazo
informando a las autoridades disciplinarias y penales de las irregularidades y
tomar las decisiones necesarias para que la investigacin contine.
- Tomar las medidas necesarias para la atencin de las vctimas, garantizar
su seguridad personal y familiar, y protegerla frente a la publicidad que
indebidamente afecte su vida privada o dignidad; y comunicarles los derechos
que les asisten.

Corte Constitucional. Sentencia C-1177/05.

85

89

Fiscala General de la Nacin

Cuadro 9. Actuaciones en desarrollo


de la indagacin e investigacin86
A. POLICA JUDICIAL POLICA INFANCIA Y ADOLESCENCIA
Una vez el fiscal asuma la direccin y control de la indagacin, el investigador
de la polica judicial deber87:
- Realizar las actividades investigativas ordenadas por el fiscal con
fundamento en el programa metodolgico.
- Presentar informes sobre el resultado de las diligencias que le fueron
encomendadas, en el trmino indicado para ello.
B. FISCALA
- Verificacin, por parte del fiscal: Acto mediante el cual se determina si en la
ejecucin de los actos urgentes se respetaron o no los derechos fundamentales
del menor, su inters superior. En el primer evento se procede a disear el
PROGRAMA METODOLGICO. En el segundo caso, se rechazan dichos
actos y de ser necesario se informar de las irregularidades a las autoridades
en los mbitos disciplinario y penal (artculo 212 de la Ley 906 de 2004).
- Disponer la ratificacin de los actos urgentes de investigacin si estn
ajustados a la Constitucin y la ley.
- Asumir la direccin, coordinacin, control jurdico y verificacin tcnicocientfica de las actividades de la Polica Judicial asesoramiento del cuerpo
investigativo sobre legalidad, conducencia, pertinencia, suficiencia y fuerza
demostrativa que ha de tener la evidencia fsica por recolectar.
- Realizar sesiones de trabajo con el equipo investigador de Polica Judicial
para elaboracin del Programa Metodolgico.
- Solicitar al juez de control de garantas audiencias preliminares autorizacin previa, o verificacin posterior de legalidad formal y material
de actos de investigacin que as lo requieran.
- Evaluar peridicamente los resultados de la investigacin.
- Solicitar la prctica de prueba anticipada Artculo 112 CPP.
- Adoptar medidas de proteccin para las vctimas

FISCALA GENERAL DE LA NACIN. Op. Cit. Pgs. 51 y ss.

86

FISCALA GENERAL DE LA NACIN. Op. Cit. Pgs. 51 y ss.

87

90

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

- Solicitar al juez de control de garantas la aprehensin restriccin preventiva


de la libertad del presunto autor o partcipe, si ha ello hubiere lugar Ley 1098
de 2006. Artculo 181.
- Formular imputacin fctica y jurdica, cuando concurran los presupuestos
de ley.
- Solicitar al juez de conocimiento la extincin de la accin penal Artculo 77
CPP.
- Archivar las diligencias preclusin. Artculo 79 CPP.
- Aplicar el principio de oportunidad, si hubiere lugar a ello.
C. FISCAL y POLICA JUDICIAL POLICA DE INFANCIA Y
ADOLESCENCIA
- Elaborar Programa Metodolgico de la Investigacin
- Verificar, de manera documental, tcnica y cientfica, la edad del infractor y
su plena identidad.
- Si hay actos urgentes, la Polica Judicial presenta informe ejecutivo al fiscal
dentro de las treinta y seis (36) horas siguientes al reporte de inicio.
- Si dentro de las diligencias se deben realizar entrevistas al nio o adolescente
vctima o testigo se realiza por intermedio del defensor de familia, a quien
se le informar de su realizacin para que efecte las preguntas. Para adelantar
interrogatorio al infractor se requiere la presencia del defensor de familia y el
apoderado o defensor pblico.
- La Polica Judicial debe presentar informe de los resultados investigacin de
campo y de laboratorio e informe.

91

92

Verificacin
de la
edad del
adolescente
(INML)

Si la denuncia o
querella requiere
actos urgentes

NOTICIA CRIMINAL
(Receptor Denuncia
URI-CAIVASCOMISARA DE
FAMILIA)

OCURRENCIA
DEL HECHO

DENUNCIA
CRIMINAL

REPORTE
DE INICIO

Lectura derechos del


aprehendido. (Se leen y se
le explican)
Verificacin preliminar
de la edad del Infante o
adolescentes, estado de
salud y nutricin ICBF

APREHENSIN
FLAGRANCIA

ACTOS
URGENTES
QUE REALIZA
LA POLICA
JUDICIAL DE
INFANCIA Y
ADOLESCENCIA

LA POLICA DE
VIGILANCIA ENTREGA
A LA POLICA JUDICIAL
DE INFANCIA Y
ADOLESCENCIA

ADOLESCENTE
MAYOR DE 14 AOS

ADOLESCENTE
MENOR DE 14 AOS
ES REMITIDO A ICBF
PROCESO ADMTVO.

EMP y EF bodega
transitoria (48), almacn
de evidencias

Experticios Tcnicos:
Balstica, PIPH,
documentologa,
lofoscopia, otros

Identificacin: Documento
de identidad, registro civil,
fotografa, huella (Registro)

Arraigo: Familia y Social


Entrevistas, inspeccin lugar
de los hechos, inspeccin a
cadver e interrogatorios

Informar de la aprehensin a:
El Fiscal de Turno
El Defensor de Familia
Defensor Pblico
Agente del Ministerio Pblico
Representante legal (Padre o Madre)

ENTREGA
AL
FISCAL

RECIBE AL
ADOLESCENTE
LA POLICIA
JUDICIAL
DEL CENTRO
NICO DE
ADOLESCENCIA

REALIZACIN
DEL INFORME
EJECUTIVO
(antes de las
36 Hrs)

ACTUACIONES DE LA POLICA DE
VIGILANCIA
1. Acta de derechos del aprehendido
(Constancia de buen trato y lectura y
explicacin de los derechos).
Informe del primer respondiente
Informe de aprehensin en flagrancia.
4. Cadena de Custodia (EMP o EF
embalados, rotulados)
Acta de incautacin EMP-EF
Acta de consentimiento (en caso de
ingresar a propiedad privada)

FLUJOGRAMA INVESTIGACIN POLICA JUDICIAL DE INFANCIA Y ADOLESCENCIA

Fiscala General de la Nacin

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

ACTIVIDAD DE APRENDIZAJE 2
A partir del anlisis de los principales rasgos del actual Sistema
de Responsabilidad Penal para Adolescentes, justifique por qu este
corresponde a un modelo jurdico-garantista, diferente del modelo jurdicotutelar imperante antes de la Convencin sobre los Derechos del Nio.___

____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________
________________________________________________
Considera viable, en el caso planteado, formular imputacin frente al
adolescente Miguel Barreto? Con qu finalidad se adelantara el proceso y
bajo qu criterios analizara la responsabilidad del adolescente en relacin
con el delito de homicidio referido? Argumente su respuesta.__________

____________________________________________________________
___________________________________________________________
Analizado el pargrafo del artculo 175 del Cdigo de la Infancia y la
Adolescencia, desde la perspectiva de la Proteccin Integral, considera
acertada la posicin del legislador en cuanto limita la aplicacin del
principio de oportunidad en los casos de hechos que puedan significar
violaciones graves al Derecho Internacional Humanitario, crmenes de lesa
humanidad o genocidio de acuerdo con el Estatuto de Roma? Por qu?__

____________________________________________________________
___________________________________________________________
Podra aplicarse, en el caso del adolescente Juan Daro Oliveros, el principio
de oportunidad? Justifique su respuesta.

___________________________________________________________
___________________________________________________________
___________________________________________________________
93

Fiscala General de la Nacin

MAPA CONCEPTUAL
En este apartado el discente elaborar el mapa conceptual de la unidad que
acaba de leer. Escoja diez conceptos sin los cuales una explicacin sera
incompleta. Luego, jerarquice los conceptos, finalmente, una con lneas los
conceptos jerarquizados y sobre la lnea escriba una o varias palabras que
relacionen los conceptos.

94

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

GLOSARIO
Poltica criminal
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________
Criterios moduladores de la actividad procesal
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________
Bloque de Constitucionalidad
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________
Mecanismos alternativos
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________
Consentimiento libre y voluntario
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________
Seguridad jurdica
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________

95

Fiscala General de la Nacin

BIBLIOGRAFA
BONASSO, Alejandro. Adolescente en conflicto con la ley penal. Derechos y
Responsabilidades. 2005.
CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencias: C-225 de 1992, C-673 de 2005, C-839
de 2001, C-979 de 2005.
FISCALA GENERAL DE LA NACIN. Manual de procedimientos de Fiscala
en el Sistema Penal Acusatorio. 2006.
GARCA MNDEZ, Emilio. Derecho de la Infancia - Adolescencia en Amrica
Latina.
GARCA SARMIENTO, Eduardo. La jurisdiccin de Familia y Alimentos.
Fuentes del Cdigo del Menor. 1 edicin. Fascculo 2.
GMEZ PAVAJEAU, Carlos Arturo. La oportunidad como principio
fundante del proceso penal de la adolescencia. Universidad Externado
de Colombia. Bogot. 2007.
MENDIZBAL OSES, Luis. Derecho de Menores. Ediciones Pirmide.
OFICINA EN COLOMBIA DEL ALTO COMISIONADO DE LAS NACIONES
UNIDAS PARA LOS DERECHOS HUMANOS. Compilacin de
jurisprudencia y doctrina nacional e internacional. Derechos humanos.
Derecho internacional humanitario. Derecho penal internacional.
Volumen I. 2002.
PALOMBA, Federico. Tendencias evolutivas en la proteccin de los menores
de edad, en: La niez y la adolescencia en conflicto con la ley penal.
UNICEF e ILANUD, Primera Edicin. Ministerio de Justicia. El Salvador.
1995.
TEJEIRO LPEZ, Carlos Enrique. Teora General de Niez y Adolescencia.
Universidad de los Andes. Bogot. 2005.
TIFFER SOTOMAYOR, Carlos. Ley de Justicia Penal Juvenil. Comentada y
concordada, Editorial Juritexto/ILANUD. Unin Europea, San Jos. 1996.

96

UNIDAD
UNIDAD 3

SANCIONES
Objetivo general

Analizar los elementos tericos y jurdicos aplicables para la


imposicin de las sanciones en el Sistema de Responsabilidad
Penal para Adolescentes.

Objetivos especficos

Identificar y aplicar, a partir del anlisis de casos concretos, los


principios que sustentan la finalidad, el alcance y los criterios
de definicin de las sanciones a imponer a los adolescentes en
conflicto con la ley penal.

Determinar los elementos jurdicos, doctrinales y


jurisprudenciales que permitan una adecuada interpretacin
y aplicacin de las disposiciones legales que rigen para
la aplicacin de las sanciones en la justicia penal para
adolescentes.

3. SANCIONES
Caso: El caso que se presenta a continuacin se orienta a
profundizar sobre los criterios que informan la definicin de las
sanciones establecidas en el CIA, y su finalidad.

97

Fiscala General de la Nacin

Eran las once de la maana del 15 de febrero de 2007, cuando Martha le reclam
a Andrea, su sobrina de 15 aos de edad, por haberle permitido a Camila dormir
la noche anterior en su habitacin, mxime cuando ya le haba advertido que esa
joven no le inspiraba confianza.
Andrea haba llegado a la casa de su ta cuatro meses atrs, proveniente del
Socorro, Santander, donde viva con sus padres, quienes haban resuelto enviarla
a estudiar a Bogot aprovechando que Martha, su ta paterna, quien viva sola
y contaba con suficiente solvencia econmica, les haba ofrecido su residencia
pensando en que Andrea sera una compaa para su soledad.
Camila, era una joven de 19 aos, conflictiva y de malas compaas que haba
conocido a Andrea das antes de los hechos en una miscelnea de propiedad
de Martha, ubicada en el garaje de la casa, y haba mostrado gran inters por
entablar amistad con Andrea, con lo cual Martha no estaba de acuerdo.
Camila, quien se encontraba desayunando con Andrea al momento en que
Martha le reclam a su sobrina, indignada con las palabras de esta reaccion
intempestivamente golpendola con un plato que haba sobre la mesa, causndole
graves lesiones que la dejaron inconsciente. Al ver esto, Andrea se asust y
con la ayuda de Camila arrastr el cuerpo de su ta hasta su habitacin, donde
decidieron asfixiarla con una almohada hasta causarle la muerte.
Luego de cumplido su propsito, las jvenes procedieron a hurtar el dinero y
elementos de la miscelnea y salieron apresuradamente de la vivienda a la cual
no regresaron nunca ms. Uno de los vecinos vio salir a las jvenes de la casa a
eso de las doce y cuarto del da en que ocurrieron los hechos, abordando un taxi
en la esquina de su residencia, llevando dos maletas.
El caso llega al conocimiento del fiscal por denuncia formulada por una amiga
de Martha, quien preocupada porque esta no responda a sus llamadas decidi
entrar a su residencia por una ventana encontrndola muerta en su habitacin.
La fiscala delegada procede a adelantar las diligencias de indagacin e
investigacin de acuerdo con las normas y el procedimiento que establece el
CIA, logrndose la ubicacin de Andrea en el barrio la Soledad de Bogot, quien
acept los cargos en la audiencia de legalizacin de la aprehensin.
Andrea adujo haber actuado por influencia de su amiga, quien la haba convencido
de matar a su ta con el propsito de robar los elementos y dineros de la miscelnea
para obtener recursos e irse de la ciudad a buscar mejores oportunidades en
actividades que le reportaran grandes ganancias econmicas.

98

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

Adelantado el procedimiento legal, Andrea fue declarada responsable, siendo


necesario establecer la sancin aplicable.
En cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 189 del CIA, el Defensor de
Familia present, para efectos de la imposicin de la sancin, el informe
respectivo sobre la situacin familiar, econmica, social, psicolgica y cultural
de la adolescente, en el que seala que es la hija menor de un hogar conformado
por el padre, la madre y un hermano, de condicin econmica estable, producto
del trabajo de su padre como empleado de un Banco, de clase media baja, que
la adolescente presenta algunos traumas psicolgicos generados inicialmente
por la ausencia del hogar y el deseo de obtener una mayor posicin econmica
para poder permanecer al lado de su familia, y acrecentados con la culpa y el
remordimiento por el dolor causado a su familia por razn de su conducta.

3.1. Marco conceptual


Se ha reiterado, que uno de los objetivos principales de la justicia
de menores es el fomento de su bienestar. Bajo este contexto y en
desarrollo de los compromisos y recomendaciones de la Convencin
sobre los Derechos del Nio y las reglas mnimas de las Naciones
Unidas para la Administracin de la Justicia de Menores, Reglas
de Beijing, entre otros instrumentos, el CIA establece las sanciones
aplicables a los menores infractores, su finalidad y alcance, y los
criterios de aplicacin.
Con fundamento en los principios de especificidad y
diferenciacin que caracterizan el Sistema de Responsabilidad Penal
para Adolescentes y en armona con la doctrina de la proteccin
integral, el legislador dise un marco de medidas sancionatorias
con un profundo contenido educativo y pedaggico, que tienden
bsicamente a la formacin integral del adolescente, partiendo de
la consideracin de su condicin especial como individuo en franco
proceso de formacin.
3.2. Finalidad de las sanciones
- Protectora

FINALIDAD
DE LAS
SANCIONES

- Educativa
- Restaurativa
99

Fiscala General de la Nacin

Sin duda, la finalidad de las sanciones en los trminos dispuestos


en la ley, pretende alcanzar el objetivo de la justicia de menores de
edad, que se concreta en la bsqueda de su bienestar, entendindose
como tal el conjunto de condiciones apropiadas para la satisfaccin
de todas sus necesidades. De ah que la finalidad protectora,
comporta la necesidad de asegurar las acciones necesarias para
salvaguardar los derechos e intereses del adolescente, con miras
a facilitar su desarrollo fsico, psicolgico, intelectual y moral. La
finalidad educativa, debe dirigirse a desarrollar y enriquecer las
facultades intelectuales y morales del adolescente, con el propsito
de lograr su efectiva reintegracin social. Y, la finalidad restaurativa,
debe conducir a reparar o restablecer a la vctima el dao causado
con el delito.
En armona con la filosofa de la proteccin integral y acogiendo
los postulados de la Convencin, y las recomendaciones de la Regla
5 de Beijing que establece como objetivo de la justicia de menores la
bsqueda de su bienestar, el CIA es enftico en sealar que en materia
de responsabilidad penal tanto el proceso como las medidas son de
carcter pedaggico, especfico y diferenciado respecto del sistema
de adultos, que las sanciones all previstas tienen una finalidad
protectora, educativa y restaurativa y que se deben aplicar con el
apoyo de la familia y de especialistas, pudiendo el juez modificar las
medidas impuestas en funcin de las circunstancias individuales del
adolescente y sus necesidades especiales.
Significa lo anterior, que en los trminos de la Ley, la finalidad de
las sanciones comporta, de forma explcita, no solo el reconocimiento
del dao causado por parte del infractor, su responsabilidad en los
hechos y la necesidad de reparar a las vctimas en armona con el
modelo restaurativo, sino tambin la proteccin del adolescente y
su reintegracin social.
3.3. Criterios de definicin de las sanciones
- Intervencin mnima
CRITERIOS

- Racionalidad
- Proporcionalidad
100

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

Para asegurar un tratamiento apropiado para el bienestar del


adolescente y que guarde proporcin con sus circunstancias como con
la infraccin, el CIA determina una serie de criterios u orientaciones
bsicas que el juez debe tener en cuenta para definir las sanciones
aplicables, a saber:
1. La naturaleza y gravedad de los hechos.
2. La proporcionalidad e idoneidad de la sancin atendidas las
circunstancias y gravedad de los hechos; las circunstancias
y necesidades del adolescente y las necesidades de la
sociedad.
3. La edad del adolescente.
4. La aceptacin de cargos por el adolescente.
5. El incumplimiento de los compromisos adquiridos con el juez.
6. El incumplimiento de las sanciones.
Conforme a las Reglas de Beijing88 el sistema de justicia de
menores debe hacer hincapi en el bienestar de estos y garantizar
que cualquier respuesta a los menores delincuentes sea en todo
momento proporcionada a las circunstancias del delincuente y
del delito; principio de proporcionalidad89 que se concibe como
instrumento para restringir las sanciones punitivas, y que se expresa
principalmente mediante la frmula de que el autor ha de llevarse
su merecido segn la gravedad del delito. Por ende, la respuesta a
los jvenes delincuentes, dice la regla, no solo deber basarse en el
examen de la gravedad del delito, sino tambin en circunstancias
individuales como son, su condicin social, su situacin familiar, el
dao causado por el delito, los esfuerzos para indemnizar a la vctima
o su buena disposicin para realizar una vida sana y til.
3.4. Clases de sanciones
La Convencin sobre los Derechos del Nio seala que se dispondr
de diversas medidas como el cuidado, las rdenes de orientacin
Las Reglas no son vinculantes, solo constituyen recomendaciones.

88

El principio de proporcionalidad fue tratado por la Corte Constitucional, entre otras, en


las siguientes sentencias: C-285/97, C-118/96; C-553 y 647/01.

89

101

Fiscala General de la Nacin

y supervisin, el asesoramiento, la libertad vigilada, la colocacin


en hogares de guarda, los programas de enseanza y formacin
profesional. As como otras posibilidades alternativas a la internacin
en instituciones, para asegurar que los nios sean tratados de manera
apropiada para su bienestar y que guarde la proporcin tanto con sus
circunstancias como con la infraccin artculo 40. 4. A.
Siguiendo la orientacin del modelo de justicia garantista y las
reglas de la CIDN Artculo 40.4, la Ley establece un marco de
legalidad para asegurar que el adolescente declarado responsable
por la autoridad judicial de la comisin de un delito, solo pueda ser
sancionado con la imposicin de las medidas definidas en la misma
Ley artculo 152.
Todas las sanciones deben cumplirse en programas de atencin
especializados del Sistema Nacional de Bienestar Familiar y debern
responder a los lineamientos tcnicos diseados por el Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar. Para este efecto, el Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar desarroll los Lineamientos Tcnico
Administrativos para la Atencin de Adolescentes en el Sistema de
Responsabilidad Penal en Colombia. ICBF. Versin 1.0 08/03/2007,
documento del cual se extractan a continuacin los apartes pertinentes,
en relacin con las sanciones que establece la ley.
A tono con las recomendaciones de la esfera internacional, el Cdigo
de la Infancia y la Adolescencia determina como sanciones aplicables
a los adolescentes que infrinjan la ley penal, las siguientes:
3.4.1. La amonestacin.
3.4.2. La imposicin de reglas de conducta.
3.4.3. La prestacin de servicios a la comunidad.
3.4.4. La libertad asistida.
3.4.5. La internacin en medio semicerrado.
3.4.6. La privacin de la libertad en centro de atencin
especializado.

102

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

3.4.1.
Amonestacin

Es la recriminacin que la autoridad


judicial le hace al adolescente sobre
las consecuencias del hecho delictivo
y la exigencia de la reparacin del
dao. CIA. Artculo 182

El objeto de esta medida es que el adolescente tome conciencia de


la conducta cometida, sus consecuencias y del deber de indemnizar
los perjuicios causados con la infraccin. Con este propsito, la
ley ordena que en todos los casos el adolescente asista a un curso
educativo sobre derechos humanos y convivencia ciudadana que
debe estar a cargo del Instituto de Estudios del Ministerio Pblico. En
caso de condena al pago de perjuicios, el funcionario judicial deber
exhortar al adolescente y a sus padres a su pago en los trminos de
la sentencia. CIA. Artculo 182.

3.4.2.

Imposicin de
reglas de conducta

Es la imposicin, por parte de la


autoridad judicial al adolescente,
de obligaciones o prohibiciones
para regular su modo de vida,
as como promover y asegurar
su formacin. Esta sancin no
podr exceder de dos (2) aos.
CIA. Artculo 183

Se infiere de lo anterior que corresponde a la autoridad respectiva


determinar el tipo de obligaciones o prohibiciones que requiere
el adolescente para regular su modo de vida y para promover y
asegurar su formacin. Lo cual deber establecer atendiendo el
inters superior y la prevalencia de los derechos del adolescente, as
como sus circunstancias particulares. Entre tales medidas pueden
mencionarse la prohibicin de frecuentar determinados lugares o
de tratar con determinadas personas; participar en programas de
formacin laboral, cultural, sexual, de educacin vial, conservacin
del medio ambiente, prevencin de la drogadiccin; asistir a centros
103

Fiscala General de la Nacin

de orientacin o terapia familiar; o recibir asistencia psicolgica90.


Esta medida cumple una funcin preventiva y resocializadora.
3.4.3.
Prestacin de servicios a la comunidad:
Es la realizacin de tareas de inters general que el
adolescente debe adelantar en forma gratuita, por
un perodo no superior a seis (6) meses, durante
una jornada mxima de ocho horas semanales,
preferentemente los fines de semana y festivos, o en
das hbiles pero sin afectar su jornada escolar.
CIA. Artculo 184
Se trata de tareas no remuneradas de prestacin de servicios
sociales a la comunidad, que no sean prohibidas, ni que perturben
su educacin o que sean nocivas para su salud o para su desarrollo
fsico, mental, espiritual, moral o social.
Esta medida, sin duda, constituye una herramienta importante para
reducir el sistema de atencin institucional al adolescente. Adems,
ofrece al adolescente una oportunidad constructiva y proactiva de
reparar los daos cometidos, mejorar su percepcin sobre s mismo
y su valor social, para finalmente integrarse a una sociedad de la
cual muchas veces estaba excluido91. Lo anterior, contribuye a la
reeducacin e integracin de los menores.
3.4.3.1. Tipos de prestacin de servicios a la comunidad
Se identifican en primera instancia actividades frente a la
comunidad tales como:
Proyecto de Reforma al Cdigo del Menor. Documento de trabajo. Ctedra por la Infancia
Ciro Angarita. Unicef. Pg. 69.

90

Oficina de las Naciones Unidas Contra la Droga y el Delito UNODC. Hacia un nuevo
paradigma: miradas interdisciplinarias sobre modelos y metodologas. Foro sobre el
menor infractor. Ponencia: Justicia juvenil: retos y perspectivas a nivel internacional.
Medelln, 12 de noviembre del 2004.

91

104

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

1. Participacin en campaas de cuidado y conservacin del


medio ambiente.
2. Acompaamiento de poblacin vulnerable: ancianos,
enfermos, nios en situacin de calle, desplazados, vctimas
de desastres naturales.
3. Acompaamiento de actividades ldicas, recreativas y
deportivas.
4. Apoyo en programas sociales dirigidos a poblacin especfica
(discapacidad, prevencin de desastres, de consumo de
sustancias psicoactivas, campaas de salud y vacunacin,
entre otros).
5. Oficios relacionados con el mantenimiento y esttica de la
ciudad: aseo, jardinera, entre otros92.

3.4.4.

Libertad asistida
(o vigilada)

Es la concesin de la libertad que da la


autoridad judicial al adolescente con la
condicin obligatoria de someterse a la
supervisin, la asistencia y la orientacin
de un programa de atencin especializada.
Esta medida no podr durar ms de dos
(2) aos. CIA. Artculo 185

Para otorgar libertad vigilada la Ley exige como condicin que el


adolescente se someta a la supervisin, asistencia y orientacin de
un programa de atencin especializada.
Los servicios de libertad vigilada representan una alternativa
importante para el sistema de justicia de adolescentes, por cuanto son
una oportunidad de lograr los objetivos pedaggicos y de reparacin
a las vctimas, al mismo tiempo que se evitan los daos que se puedan
Instituto Colombiano de Bienestar Familiar. ICBF. Lineamientos Tcnico-Administrativos
para la Atencin de Adolescentes en el Sistema de Responsabilidad Penal en Colombia.
Versin 1.0 08/03/2007.

92

105

Fiscala General de la Nacin

ocasionar al adolescente por la institucionalizacin y la privacin de


libertad. Consiste en un servicio que ofrece al adolescente un mnimo
de diez (10) actividades en el mes, las cuales pueden desarrollarse a
nivel individual, con la red familiar o con personas significativas para
el adolescente y pueden ser de naturaleza muy variada dependiendo
de las necesidades de apoyo de cada adolescente. El programa de
Libertad Asistida, aparece en la estructura programtica del ICBF
como Intervencin de Apoyo93.
La medida de libertad vigilada tiene una finalidad protectora,
educativa y restaurativa y se aplica con el apoyo de la familia y de
especialistas. Busca fortalecer en los adolescentes su capacidad de
actuar en el reconocimiento de la responsabilidad por sus actos, el
respeto por los derechos de los dems, la reparacin a las personas
afectadas como consecuencia de la infraccin y la bsqueda de su
desarrollo humano integral94.

3.4.5.
Internacin en
medio semicerrado

Es la vinculacin del adolescente a un


programa de atencin especializado al
cual deber asistir obligatoriamente
durante horario no escolar o en fines
de semana. Esta sancin no podr ser
superior a tres (3) aos. Artculo 186.

La definicin de esta medida como aparece en la ley, implica un


servicio de externado; sin embargo, teniendo en cuenta que algunos
adolescentes no cuentan con red familiar de apoyo o tenindola
no est en capacidad de ofrecerle las condiciones mnimas para su
desarrollo, se ha dispuesto un servicio de internado no privativo de
libertad que el defensor de familia puede recomendar al juez para el
cumplimiento de la medida.
En los casos en que el adolescente est desescolarizado, se
dispone del servicio de semiinternado para el cumplimiento de
Instituto Colombiano de Bienestar Familiar. ICBF. Ibdem.

93

Instituto Colombiano de Bienestar Familiar. ICBF. Ibdem.

94

106

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

esta medida con la claridad que una vez se realice la vinculacin


al sistema educativo, el adolescente pasar al servicio de externado
para continuar la medida.
3.4.5.1. Modalidades para el cumplimiento de esta sancin
3.4.5.1.1. Internado Abierto
Se trata de una institucin de atencin las 24 horas del da. Esta
institucin es de carcter abierto, lo cual significa que no implica
medidas de seguridad y por lo tanto no se constituye en privativa
de la libertad.
Adicionalmente, dicho centro debe ser abierto a la vida en
comunidad, permitindole al adolescente participar en ella, en la
medida de lo posible, y en actividades relacionadas con la salud,
educacin, capacitacin y recreacin, entre otras.
3.4.5.1.2. Semiinternado
Es un programa en medio sociofamiliar que consiste en una jornada
de atencin de ocho (8) horas diarias. Los adolescentes ubicados en
este servicio viven con sus propias familias y asisten a las jornadas
que brinda la entidad, para el cumplimiento de la sancin Medio
Semicerrado.
Dado que la educacin es un derecho fundamental, se debe
promover la vinculacin de los adolescentes a las aulas regulares, en
cuyo caso pasaran al servicio de externado que se desarrolla en las
jornadas alternas a las acadmicas; de no ser posible, los programas de
semiinternado deben desarrollar modelos pedaggicos alternativos,
reconocidos y aprobados por la Secretara de Educacin respectiva.
3.4.5.1.3. Externado
Se trata de un programa en medio sociofamiliar que consiste en
una jornada de atencin de cuatro (4) horas diarias. Los adolescentes
ubicados en este servicio viven con sus propias familias y asisten a las
jornadas que brinda la entidad, para el cumplimiento de la sancin
Medio Semicerrado.
as jornadas del programa son alternas a la jornada escolar, en
L
ningn caso podrn sustituirlas. Si el adolescente est desescolarizado
107

Fiscala General de la Nacin

se recomendar al juez el programa de semiinternado y una vez se


restituya su vinculacin al sistema formal educativo, podr regresar
al programa de externado en cumplimiento de la medida95.

3.4.6.

Privacin de
la libertad

Se entiende por privacin de la libertad


toda forma de internamiento, en un
establecimiento pblico o privado,
ordenada por autoridad judicial, del que
no se permite al adolescente salir por su
propia voluntad. Artculo 160

Conforme a los postulados de la CIDN artculo 37.b, ningn


nio puede ser privado de su libertad ilegal o arbitrariamente. La
detencin, el encarcelamiento o la prisin de un nio se deber
llevar a cabo de conformidad con la ley y se debe utilizar tan solo
como medida de ltimo recurso y durante el perodo ms breve que
proceda.
Las restricciones a la libertad personal del menor se deben imponer
solo tras cuidadoso estudio y se reducirn al mnimo posible; la
privacin de la libertad solo debe proceder en el caso de que el menor
sea condenado por un acto grave en el que concurra violencia contra
otra persona o por la reincidencia en cometer otros delitos graves, y
siempre que no haya otra respuesta adecuada96.
El sistema de justicia de menores debe respetar los derechos y la
seguridad de los menores y fomentar su bienestar fsico y mental; el
encarcelamiento deber usarse como ltimo recurso. Solo se podr
privar de la libertad a los menores de conformidad con los principios
y procedimientos all establecidos, as como los de las Reglas de
Beijing; la privacin de la libertad de un menor deber decidirse
como ltimo recurso y por el perodo mnimo necesario y limitarse a
casos excepcionales; la duracin de la sancin debe ser determinada
Instituto Colombiano de Bienestar Familiar. ICBF. Ibdem.

95

Reglas de Beijing. Artculo 17.1, b y c.

96

108

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

por la autoridad judicial sin excluir la posibilidad de que el menor


sea puesto en libertad antes de ese tiempo97.
La definicin contenida en el artculo 160 del CIA concuerda con
lo dispuesto en las Reglas de las Naciones Unidas para la Proteccin
de los Menores Privados de Libertad, (Regla II.11.b). En efecto,
establece que por privacin de la libertad se entiende toda forma de
internamiento en un establecimiento pblico o privado, ordenado
por autoridad judicial, del que no se permite salir al adolescente por
su propia voluntad.
Igualmente, armoniza la Ley con la preceptiva internacional, en
cuanto dispone que la privacin de la libertad de adolescentes, en los
casos que proceda, se debe cumplir en establecimientos de atencin
especializada en programas del Sistema Nacional de Bienestar
Familiar, siempre separados de los adultos. Y, en tanto no existan
establecimientos especiales separados de los adultos para recluir
a los adolescentes privados de la libertad, el funcionario judicial
deber proceder a otorgarles, libertad provisional o la detencin
domiciliaria. Artculo 162.
3.4.6.1. Modalidades de internamiento
3.4.6.1.1. Internamiento preventivo
En cualquier momento del proceso y antes de la audiencia de
juicio, el juez de control de garantas, como ltimo recurso,
podr decretar la detencin preventiva cuando exista:
- Riesgo razonable de que el adolescente evadir el proceso.
- Temor fundado de destruccin u obstaculizacin de pruebas.
- Peligro grave para la vctima, el denunciante, el testigo o la
comunidad. Artculo 181
En los trminos de la Ley, el internamiento preventivo no procede
sino en los casos en que, conforme a la gravedad del delito sera
Reglas de las Naciones Unidas para la Proteccin de los Menores Privados de la
Libertad.

97

109

Fiscala General de la Nacin

admisible la privacin de libertad como medida, y debe ejecutarse


en centros de internamiento especializados donde los adolescentes
procesados deben estar separados de los ya sentenciados.
El internamiento preventivo no puede exceder de cuatro (4) meses,
prorrogable con motivacin, por un (1) mes ms. Si cumplido este
trmino el juicio no ha concluido por sentencia condenatoria, el juez
que conozca del mismo debe hacerlo cesar, sustituyndola por otra
medida como la asignacin a una familia, el traslado a un hogar o a
una institucin educativa.
Mientras se encuentren bajo custodia, los adolescentes deben
recibir cuidados, proteccin y toda la asistencia social, educacional,
profesional, psicolgica, mdica y fsica que requieran, habida cuenta
de su edad, sexo y caractersticas individuales.
Segn las Reglas de las Naciones Unidas para la Proteccin de
los Menores Privados de Libertad, se presume que los menores
detenidos bajo arresto o en espera de juicio son inocentes y debern
ser tratados como tales. En la medida de lo posible, deber evitarse
y limitarse a circunstancias excepcionales la detencin antes del
juicio. En consecuencia, deber hacerse todo lo posible para aplicar
medidas sustitutorias. Cuando a pesar de ello, se recurra a la
detencin preventiva, los tribunales de menores y los rganos de
investigacin debern atribuir mxima prioridad a la ms rpida
tramitacin posible de esos casos a fin de que la detencin sea lo ms
breve posible. Los menores detenidos en espera de juicio debern
estar separados de los declarados culpables. Regla17.
Por otra parte, seala la regla 18 que las condiciones de detencin
de un menor que no haya sido juzgado debern ajustarse a las reglas
all determinadas, sin que esa enumeracin tenga carcter taxativo,
y a las dems disposiciones concretas que resulten necesarias y
apropiadas, dadas las exigencias de la presuncin de inocencia, la
duracin de la detencin y la condicin jurdica y circunstancias de
los menores.
3.4.6.1.1.1. Centro de internamiento preventivo especializado
El Centro de internamiento preventivo es el lugar a donde son
enviados los adolescentes cuando el juez de control de garantas
110

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

lo considere segn los criterios definidos en la ley. Este sitio es de


carcter cerrado, lo cual significa que tiene medidas de seguridad
para impedir la salida voluntaria de los adolescentes all ubicados y
por lo tanto se constituye en privativo de la libertad.
La finalidad del centro de internamiento preventivo es evitar que
el adolescente evada el proceso, obstaculice pruebas o cause mayor
dao a la vctima, denunciante, testigo o la comunidad. Desde el
punto de vista pedaggico y de atencin, el propsito fundamental
del centro de internamiento preventivo, es propiciar espacios de
reflexin y crecimiento al adolescente y su familia, de tal forma que
el paso por la institucin se convierta en una experiencia de cambio
positivo y resarcimiento del dao causado en caso de haberse
comprobado su autora. Es decir, que se cumplen los fines de la
sancin, en particular, la prevencin especial y la resocializacin.
Igualmente, tiene como objeto brindar oportunidades para identificar
y desarrollar habilidades, fortalecer vnculos y propiciar conexin
con redes que contribuyan a su desarrollo humano.
3.4.6.1.2. Privacin de la Libertad en Centro de Atencin Especializado
La privacin de la libertad en Centro de Atencin Especializado
solo se puede aplicar a los adolescentes mayores de diecisis (16) y
menores de dieciocho (18) aos que sean hallados responsables de
la comisin de delitos cuya pena mnima establecida en el Cdigo
Penal sea o exceda de seis (6) aos de prisin. En estos casos, la
privacin de la libertad debe tener una duracin de uno (1) hasta
cinco aos. En los casos en que los adolescentes mayores de catorce
(14) y menores de dieciocho (18) aos sean hallados responsables de
homicidio doloso, secuestro o extorsin, en todas las modalidades,
la privacin de la libertad deber tener una duracin de dos (2) hasta
ocho (8) aos.
Por expresa disposicin legal, parte de la sancin impuesta podr
ser sustituida por el establecimiento por presentaciones peridicas,
servicios a la comunidad, el compromiso de no volver a delinquir
y guardar buen comportamiento, por el tiempo que fije el juez. El
incumplimiento de estos compromisos acarrear la prdida de estos
beneficios y el cumplimiento del resto de la sancin inicialmente
impuesta bajo privacin de libertad.
111

Fiscala General de la Nacin

Si estando vigente la sancin de privacin de la libertad el


adolescente cumpliere los dieciocho (18) aos, esta podr continuar
hasta que este cumpla los veintin (21) aos. En ningn caso esta
sancin podr cumplirse en sitios destinados a infractores mayores
de edad. Los centros de atencin especializada deben tener una
atencin diferencial entre los adolescentes menores de dieciocho
(18) aos y aquellos que alcanzaron su mayora de edad y deben
continuar con el cumplimiento de la sancin. Esta atencin deber
incluir su separacin fsica dentro del centro.
Ordena el artculo 179, pargrafo 1, que al computar la privacin
de la libertad en Centro de Atencin Especializada, la autoridad
judicial deber descontar el perodo de internamiento preventivo al
que haya sido sometido el adolescente.
Los criminlogos ms avanzados abogan por el tratamiento fuera
de establecimientos penitenciarios. Las diferencias encontradas
en el grado de eficacia del confinamiento en establecimientos
penitenciarios, comparado con las medidas que excluyen dicho
confinamiento, son pequeas o inexistentes. Es evidente que las
mltiples influencias negativas que todo ambiente penitenciario
parece ejercer inevitablemente sobre el individuo no pueden
neutralizarse con un mayor cuidado en el tratamiento. Sucede
as sobre todo en el caso de los menores, que son especialmente
vulnerables a las influencias negativas; es ms, debido a la temprana
etapa de desarrollo en que estos se encuentran, no cabe duda de que
tanto la prdida de la libertad como el hecho de estar aislados de su
contexto social habitual agudizan los efectos negativos98.
La regla del carcter excepcional del confinamiento en
establecimientos penitenciarios, prevista en las Reglas de Beijing
Regla 19, pretende restringir el confinamiento de menores, en
dos aspectos: en cantidad ltimo recurso y, en tiempo el ms
breve plazo posible. Esta regla, segn el comentario all contenido,
recoge uno de los principios rectores bsicos de la Resolucin 4 del
Sexto Congreso de las Naciones Unidas: un menor delincuente no
puede ser encarcelado salvo que no exista otra respuesta adecuada.
Comentario a la Regla 19.1 de Beijing.

98

112

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

La regla, por consiguiente, proclama el principio segn el cual si


un menor debe ser confinado en un establecimiento penitenciario,
la prdida de la libertad debe limitarse al menor grado posible, a
la vez que se hacen arreglos institucionales especiales para su
confinamiento, sin perder de vista las diferencias entre los distintos
tipos de delincuentes, delitos y establecimientos penitenciarios.
En definitiva, deben considerarse preferibles los establecimientos
abiertos a los cerrados. Por otra parte, cualquier instalacin debe
ser de tipo correccional o educativo antes que carcelario.
La capacitacin y el tratamiento de menores confinados en
establecimientos penitenciarios tienen por objeto garantizar
su cuidado y proteccin, as como su educacin y formacin
profesional para permitirles que desempeen un papel constructivo
y productivo en la sociedad. La privacin de la libertad deber
efectuarse en condiciones y circunstancias que garanticen el respeto
de los derechos humanos de los menores. Se deber garantizar a los
menores recluidos en centros el derecho a disfrutar de actividades
y programas tiles que sirvan para fomentar y asegurar su sano
desarrollo y su dignidad, promover su sentido de responsabilidad
e infundirles actitudes y conocimientos que les ayuden a desarrollar
sus posibilidades como miembros de la sociedad99.
3.5. Imposicin de las sanciones
Las sanciones se deben imponer en la audiencia del juicio
oral, una vez concluidos los alegatos de los intervinientes
en la misma, la que debe ser continua y privada, so pena
de nulidad.
CIA. Artculo 189
A diferencia de lo previsto en el artculo 446 del Cdigo de
Procedimiento Penal, con relacin al procedimiento que se sigue
frente a la decisin o sentido del fallo una vez concluidos los alegatos

Regla 26.1 de las Naciones Unidas para la Proteccin de los Menores Privados de la
Libertad.

99

113

Fiscala General de la Nacin

de las partes, la Ley 1098 de 2006 determina en el artculo 189 que una
vez concluida esta etapa, en la audiencia del juicio oral, el juez debe
declarar si hay lugar o no a la imposicin de medidas de proteccin
y citar a audiencia para la imposicin de la sancin a la cual debe
asistir el defensor de familia para presentar un estudio sobre los
siguientes aspectos mnimos: situacin familiar, econmica, social
psicolgica y cultural del adolescente y cualquier otra materia que a
juicio del funcionario sea de relevancia para imponer la sancin. Una
vez escuchada la defensora de familia, el juez impondr la sancin.
No obstante lo anterior, de la interpretacin sistemtica del
rgimen de responsabilidad penal de los adolescentes, surge con
claridad que es aplicable el artculo 446 citado, en cuanto es deber
del juez hacer pronunciamiento de manera oral y pblica acerca
de la culpabilidad o inocencia, y del delito o delitos, con el fin de
que el acusado adolescente conozca con claridad estos aspectos
y comprenda el alcance de su responsabilidad y la finalidad de la
sancin. Igualmente, aplica la exigencia de que la decisin del juez
debe ser individualizada frente a cada uno de los enjuiciados y
cargos contenidos en la acusacin, y debe referirse a las pruebas y
solicitudes hechas en los alegatos finales.

114

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

ACTIVIDAD DE APRENDIZAJE 3
1. Con base en qu principios el Cdigo de la Infancia y la
Adolescencia, como respuesta a los adolescentes infractores de la ley
penal, establece sanciones con una finalidad protectora, educativa y
restaurativa, y no penas como a los adultos. Justifique su respuesta.
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________

2. En aplicacin de los criterios que informan la definicin de las


sanciones, cmo determinara la sancin aplicable a la adolescente
Andrea en el caso propuesto. Fundamente su respuesta.
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________

3. Qu circunstancias particulares tendra en cuenta para la


imposicin de la sancin a la adolescente Andrea en el caso propuesto.
Justifique su respuesta.
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________
115

Fiscala General de la Nacin

GLOSARIO
Finalidad educativa
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________
Atencin especializada
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________
Sorprender en flagrancia
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________
Responsabilidad
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________
Presuncin de inocencia
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________
Funcin de las sanciones
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________

116

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

MAPA CONCEPTUAL
En este apartado el discente elaborar el mapa conceptual de la unidad
que acaba de leer. Escoja diez conceptos sin los cuales una explicacin sera
incompleta. Luego, jerarquice los conceptos, finalmente, una con lneas los
conceptos jerarquizados y sobre la lnea escriba una o varias palabras que
relacionen los conceptos.

117

Fiscala General de la Nacin

BIBLIOGRAFA
INSTITUTO COLOMBIANO DE BIENESTAR FAMILIAR. ICBF. Lineamientos
Tcnico - Administrativos para la Atencin de Adolescentes en el Sistema
de Responsabilidad Penal en Colombia. Versin 1.0 08/03/2007.
ORGANIZACIN DE NACIONES UNIDAS. Reglas mnimas para la
administracin de la justicia de menores, Reglas de Beijing.
ORGANIZACIN DE NACIONES UNIDAS. Reglas para la proteccin de los
menores privados de la libertad.
ORGANIZACIN DE NACIONES UNIDAS. Directrices para la prevencin
de la justicia juvenil, Directrices de Riad.

118

UNIDAD 4

VCTIMAS
Objetivo general

Identificar los principios, normas y criterios que condicionan


la aplicacin de la ley en el caso de intervencin en el proceso
de nios, nias y adolescentes vctimas de delitos.

Objetivos especficos

Conocer las especificidades normativas para el tratamiento


de las vctimas de delitos, en el contexto de los procesos tipo
acusatorio y adversarial.

Identificar, a partir del anlisis de casos concretos, las


diferencias entre el rgimen de las vctimas de delitos en
general, y el de los nios, nias y adolescentes vctimas en
particular, para una mejor comprensin de cada una de
las instituciones que involucra el rgimen general, y las
modificaciones que introduce la Ley 1098 de 2006.

4. PROCEDIMIENTOS ESPECIALES. VCTIMAS DE DELITOS


Caso: Se pretende, mediante el anlisis de los hechos que se
presentan el siguiente caso, identificar los elementos que integran el
concepto de vctima, las medidas de proteccin aplicables a esta y los
derechos y facultades que le otorga la ley:

119

Fiscala General de la Nacin

El 10 de abril de 2007 aproximadamente a las 8:25 p.m. en el parque El Virrey, ubicado


en la calle 87 con carrera 16, Jonathan Domnguez, de 17 aos de edad, busc a
Juan Romn, de 26 aos, conocido como El Argentino, para comprarle un moo
de marihuana y dos felpas de cocana. En medio de la negociacin Jonathan saca su
navaja y amenaza a Juan Romn con apualearlo si este no le entrega el dinero y el
resto de drogas que posee en su canguro. Frente a la amenaza, Juan Romn comienza
a chiflar solicitando auxilio a sus otros colegas (jbaros) del sector, reaccin que asust
a Jonathan quien desenfund un revolver que portaba escondido y dispar hacia Juan
causndole una herida grave en la espalda a un joven de 16 aos de nombre Andrs
Gonzlez que pasaba por el lugar, quien luego de ser atendido en el Hospital San Jos
qued invlido de por vida.
En desarrollo del proceso Jonathan fue declarado responsable de las lesiones causadas
a Andrs y recibi como sancin la privacin de la libertad en centro de atencin
especializado, por el trmino de cinco (5) aos.

4.1. Introduccion temtica


4.1.1. Concepto de vctima
El concepto de vctima ha sido abordado por la legislacin
internacional. La Declaracin sobre los principios fundamentales de
justicia para las vctimas de delitos y del abuso de poder, adoptada por
la Asamblea General de las Naciones Unidas, mediante Resolucin
40/34, del 29 de noviembre de 1985, se encarg de fijar una definicin
de vctima, en los siguientes trminos:
1. Se entender por vctimas las personas que, individual o
colectivamente, hayan sufrido daos, inclusive lesiones fsicas o mentales,
sufrimiento emocional, prdida financiera o menoscabo sustancial de los
derechos fundamentales, como consecuencia de acciones u omisiones que
violen la legislacin penal vigente en los Estados Miembros, incluida la que
proscribe el abuso de poder.
2. Podr considerarse vctima a una persona, con arreglo a la presente
Declaracin, independientemente de que se identifique, aprehenda, enjuicie
o condene al perpetrador e independientemente de la relacin familiar entre
el perpetrador y la vctima. En la expresin vctima se incluye adems, en
su caso, a los familiares o personas a cargo que tengan relacin inmediata
120

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

con la vctima directa y a las personas que hayan sufrido daos al intervenir
para asistir a la vctima en peligro o para prevenir la victimizacin.
3. Las disposiciones de la presente Declaracin sern aplicables a todas
las personas sin distincin alguna, ya sea de raza, color, sexo, edad, idioma,
religin, nacionalidad, opinin poltica o de otra ndole, creencias o prcticas
culturales, situacin econmica, nacimiento o situacin familiar, origen
tnico o social, o impedimento fsico.
4.1.1.1. Elementos del concepto de vctima100
Persona, dao, accin u omisin tpicas, autora, relacin
causal, incondicionalidad, homologacin y generalidad.
El concepto de vctima compromete una serie de elementos
integradores a partir de los cuales pueden establecerse las
caractersticas que debe adquirir una persona para ser considerada
como tal. Por ende, se impone determinar cada uno de tales elementos,
a efecto de verificar hasta qu punto la ley de orden nacional, resulta
compatible con la internacional, que por estar referida a derechos
humanos, hace parte del bloque de constitucionalidad.

a) Persona. De la definicin de Naciones Unidas surge que vctimas no


pueden ser sino las personas, de forma individual o colectiva.

b) Dao. Si bien la legislacin internacional no se ocup de definir el concepto


de dao, basta guiarse por los conceptos universalmente admitidos,
conforme con los cuales; por tal se entiende el deterioro injustificado de
un bien jurdico, a causa de una accin u omisin antijurdica. De ah que
la definicin de Naciones Unidas seale que el dao incluye las lesiones
fsicas o mentales, el sufrimiento emocional, la prdida financiera o
menoscabo sustancial de los derechos fundamentales.

c) Accin u omisin tpicas. El dao debe ser fruto de una accin o una
omisin consideradas en la ley penal. Es decir, se requiere que el dao
provenga de una accin u omisin constatadas y verificables, que violen
la legislacin penal nacional contra legem.

Corte Constitucional. Sentencia C-228/02.

100

121

Fiscala General de la Nacin


d) Autora. La regla internacional no plantea nada sobre el particular. No


obstante, el daador puede ser una persona natural o persona jurdica, u
objeto o animal que haya servido de medio para crear el riesgo antijurdico
a partir del cual se desat la consecuencia que es el dao.

e) Relacin causal. La ley internacional no se ha encargado de precisar este


aspecto. En consecuencia, su contenido debe buscarse en los fundamentos
mismos de la ley nacional. En este sentido, en trminos del artculo 9 del
Cdigo Penal, podemos sostener que para poder imputar el resultado, se
requiere haber creado un riesgo antijurdico a la vctima, a partir del cual
fue posible la produccin del dao. La base de imputacin se completa,
en tratndose de delitos omisivos, cuando la persona a quien se atribuye
la autora ha adquirido posicin de garanta con respecto al bien jurdico
que result afectado. Es decir, que se trata de una imputacin objetiva,
en donde la constitucin del riesgo es determinante para la imputacin
jurdica del resultado.

f) Incondicionalidad. Puede decirse que no puede haber vctima sin


victimario, es decir, siempre que se pretende la condicin en causa activa
de vctima, es preciso poder sealar la existencia de un victimario,
significando por tal la persona llamada a responder por la accin o la
omisin de la cual deriv el dao.

En efecto, hay una relacin en causa activa y otra pasiva, ocupada la primera
por la vctima y la segunda por el autor del dao. Pero, se trata de una
necesidad lgica y no un condicionante procesal, es decir, el hecho de no
haber sido posible identificar, aprehender, enjuiciar o condenar al perpetrador, no
est estimado como condicionante para adquirir la condicin de vctima,
siempre que se hayan demostrado todos los dems elementos.

g) Homologacin. Existe la tradicional clasificacin de vctimas directas


e indirectas o per saltum. Por vctima directa se entiende al titular del
bien jurdico que result daado como consecuencia de la accin o de
la omisin. Son vctimas indirectas todas las dems personas, que por la
misma causa encuentran comprometidos efectos jurdicamente tutelados,
sin que la accin o la omisin hayan tenido por objeto la afectacin de tales
efectos. La regla internacional ubica en al misma condicin a las vctimas
directas que a las indirectas, al sealar que En la expresin vctima se
incluye adems, en su caso, a los familiares o personas a cargo que tengan relacin
inmediata con la vctima directa y a las personas que hayan sufrido daos al
intervenir para asistir a la vctima en peligro o para prevenir la victimizacin.

122

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes


h) Generalidad. La vctima puede ser cualquier persona natural, sin ms


reclamos que la condicin humana. Al respecto la regla internacional
seala que, Las disposiciones de la presente Declaracin sern aplicables a
todas las personas sin distincin alguna, ya sea de raza, color, sexo, edad, idioma,
religin, nacionalidad, opinin poltica o de otra ndole, creencias o prcticas
culturales, situacin econmica, nacimiento o situacin familiar, origen tnico o
social, o impedimento fsico.

4.1.2. El tratamiento de las vctimas en el contexto normativo


nacional
4.1.2.1. Antecedentes
A propsito de la Ley 600 de 2000, la Corte Constitucional comenz
a elaborar precisiones conceptuales relativas al tema de las vctimas
y a referirse sobre los pronunciamientos de las Naciones Unidas101,
sealando al respecto que los trminos perjudicado, vctima y
parte civil no eran conceptualmente coincidentes. Respecto de la
vctima, indic, es la persona en quien se materializa la conducta
tpica; mientras que perjudicado resultaba ser quien hubiese sufrido
cualquier dao, a propsito del delito; mientras que parte civil era
la calificacin procesal que adquira una parte concreta dentro del
ejercicio de la accin penal. Sin embargo, para la Corte la vctima en
mayor o menor medida era un perjudicado, que si actuaba dentro
del proceso penal era, adems, parte civil.
Igualmente, concluy la Corte, que tanto vctimas como
perjudicados, tenan tres clases de derechos: verdad, justicia y
reparacin, de tal suerte que sus pretensiones no quedaron agotadas,
como haba sido tradicin, en la mera bsqueda de resarcimiento.
De ah en adelante, se facult a las vctimas para intervenir de forma
mucho ms activa en el proceso penal, pues si se encontraban asistidos
del derecho de establecer lo que haba sucedido, podan pedir pruebas
en este sentido e impugnar las decisiones judiciales, en cuanto no
consultaran la realidad procesal o en su criterio se apartaran de las
disposiciones legales que los jueces estaban llamados a realizar.

Corte Constitucional. Sentencia C-228/02.

101

123

Fiscala General de la Nacin

El desarrollo legal de las vctimas tuvo origen en Colombia


con el Acto Legislativo 03 de 2002, y lo implement la Ley 906
de 2004 Cdigo de Procedimiento Penal.
El Acto Legislativo 03 de 2002 facult la implementacin de las
formas de enjuiciamiento acusatorio y adversarial, e hizo varias
menciones a los derechos de las vctimas, asignndole a la Fiscala
las siguientes funciones:
a) Requerir al juez de control de garantas las medidas necesarias
para la proteccin de las vctimas.
b) Requerir al juez de conocimiento, las medidas judiciales
necesarias para la asistencia a las vctimas y disponer el
restablecimiento del derecho y la reparacin integral de los
afectados con el delito.
c) Velar por la proteccin a las vctimas en el proceso penal.
4.1.3. Ley 906 de 2004
Como desarrollo del Acto Legislativo 03 de 2002, se consolid
el Cdigo de Procedimiento Penal mediante la Ley 906 de 2004,
que introdujo una definicin del concepto de vctima y regul sus
derechos procesales102. Artculos 132, y 11 del Ttulo Preliminar, y el
Captulo IV, del Ttulo IV, del Libro II.
4.1.3.1. Concepto de vctima en la Ley Nacional
La definicin contenida en el artculo 132 del Cdigo de
Procedimiento Penal, es coherente con la internacional prevista, en
cuanto determina que para efectos del Cdigo son vctimas, las
personas naturales o jurdicas y dems sujetos de derechos que
individual o colectivamente hayan sufrido algn dao (directo) como
consecuencia del injusto. Agrega la norma que dicha condicin es
independiente de lograr identificarse, aprehenderse, enjuiciarse o

RINCN ACHURY, Jairo. La Vctima, la Justicia Restaurativa y el Sistema Acusatorio.


Universidad Externado de Colombia. Bogot. 2006.

102

124

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

condenarse al autor del injusto, sin que se pierda a causa de mantener


una relacin familiar con l103.
4.1.3.2. Derechos de las vctimas

Cuadro 10. Derechos de las vctimas


1. Recibir trato humano y digno durante toda la actuacin.
2. Proteccin a su intimidad.
3. Garanta de su seguridad, y la de familiares y testigos.
4. Pronta e integral reparacin de los daos sufridos.
5. Ser odas en todo el proceso
6. Aportar pruebas.
7. Recibir informacin pertinente para la proteccin de sus
intereses.
8. Conocer la verdad de los hechos.
9. Valoracin de sus intereses al adoptar una decisin
discrecional sobre el ejercicio de la persecucin del injusto,
como por ejemplo, el principio de oportunidad.
10. Legitimacin en causa activa para recurrir la decisin sobre
el proceso.
11. Ser asistidas por un abogado; a partir del juicio, es obligatoria
su asistencia.
12. Recibir asistencia integral para su recuperacin.
13. Ser asistidas gratuitamente por un traductor o intrprete, de
ser necesario.
CPP. Artculo 11

La expresin directo fue declarada inexequible por la Corte Constitucional. Expediente


D-6554 Sentencia C-516 de 2007.

103

125

Fiscala General de la Nacin


Atencin y proteccin inmediata. Cada uno de estos conceptos tiene un
rango concreto de significacin, y efectos sobre sus alcances.
Proteccin. Consiste en la adopcin de todas las medidas orientadas a
contrarrestar los riesgos antijurdicos contra la vida e integridad fsica de las
personas. Esos riesgos generan dos clases de medidas, las ordinarias y las
extraordinarias104. Sin embargo, se ha entendido que adicionalmente pueden
existir otro tipo de medidas de proteccin de orden procesal.
La existencia de estas categoras se encuentra reconocida tanto por la doctrina
como por la jurisprudencia. Se dice que las medias ordinarias son aquellas
que por su inmediatez, por no exigir acciones particularmente especializadas
y, en fin, por ser de las que cualquier persona puede llegar a necesitar, deben
ser provedas por las autoridades que por mandato legal estn encargadas de
prestar proteccin a cualquier persona, independientemente de su condicin,
cargo o actividad105. Estas medidas operan frente a riesgos no catalogados,
esto es, peligros antijurdicos que no reclaman acciones complejas para
repelerlos. De manera que se ha concluido que son exigibles de instituciones
como la Polica Nacional106.
En cambio, las medidas extraordinarias se caracterizan porque comprometen
acciones altamente calificadas de proteccin. Se requieren cuando el riesgo
antijurdico tiene una alta probabilidad de acontecer y afectar gravemente
la integridad fsica o la vida de las personas, suspendiendo sus actividades
o incidiendo decididamente en su desarrollo. Es decir, son aquellas que
superan las posibilidades reales de las ordinarias para sustraer del riesgo
a la persona comprometida, por manera que van ms all de las acciones
normales que aplican las autoridades para repeler las acciones de riesgo.
Entre las medidas extraordinarias pueden mencionarse el cambio de
identidad, la modificacin alternativa de residencia, el traslado administrativo,
entre otras, las cuales frecuentemente reclaman decisiones que afectan
competencias mltiples, y por s mismas conllevan efectos que alteran
significativamente la vida de la persona que se encuentra en riesgo107.
Cfr. Sentencias C-288 de 2002, T-815 de 2002, T-719 de 2003 y T-976 de 2003.

104

ORTIZ RICAURTE, dgar Henry. Lecciones aprendidas por Colombia para la proteccin
y uso de colaboradores eficaces. NACIONES UNIDAS. Oficina Contra la Droga y el
Delito. Academia de la magistratura - Per 2004.

105

Trabajos preparatorios al proyecto de ley sobre proteccin a vctimas, fiscales, jueces,


defensores y otros intervinientes en procesos penales. Cfr. Ortiz Ricaurte dgar
Henry. Legis. mbito Jurdico. Entrevista Por qu reformar el programa de testigos?
Publicacin, 3 de abril del 2006. Universidad Externado de Colombia. En Acercamiento
conceptual de la Proteccin al Testigo 2006. Investigacin en proceso.

106

ORTIZ RICAURTE, dgar Henry. mbito Jurdico: Proteccin de Testigos en el nuevo


sistema publicacin del 10 al 23 de mayo del 2004. Legis. Bogot.

107

126

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes


En tercer lugar, las medidas procesales de proteccin, son aquellas dirigidas
a impedir que el proceso mismo ponga en riesgo a la vctima o, que produzca
efectos indeseables contra ella. Puede pensarse, por ejemplo, en lo que sera
someter a interrogatorio a una persona que ha sufrido un ataque sexual, sin
ninguna consideracin por su especial situacin, o lo que sera permitir que
a un nio se le interrogue como si fuese un adulto.
Asistencia. Por otra parte, son medidas asistenciales todas aquellas que se
precisan para restablecer los derechos personales afectados, como la salud
fsica o mental, o sostener un estado de ejercicio de esos mismos derechos,
como por ejemplo, la asistencia alimentaria o mdica que toda persona
precisa para el mantenimiento de su vida.

4.1.3.2.1. Deberes de la Fiscala


1. Las medidas de proteccin y asistencia de las vctimas deben
ser adoptadas por la Fiscala y/o pueden ser exigibles por esta al juez
de control de garantas108. Se extienden a la familia de la vctima, y
comprenden las que resulten necesarias para su proteccin frente a
toda publicidad que implique un ataque indebido a su vida privada
o dignidad.
El tipo de medida que deba adoptarse debe decidirlo la Oficina de
Proteccin a Vctimas y Testigos de la Fiscala General de la Nacin;
no obstante, tales medidas no podrn redundar en perjuicio de los
derechos del imputado o de un juicio justo e imparcial, ni sern
incompatibles con estos.
2. Si bien las medidas de proteccin y asistencia a las vctimas y sus
familiares deben proveerlas la Fiscala General de la Nacin, existen
medidas procesales de proteccin, cuya adopcin no depende del
fiscal, sino del juez de conocimiento. Por esta razn, el artculo 342
de la Ley 906 de 2004, seala que una vez formulada la acusacin,
el fiscal podr requerir al juez de conocimiento la adopcin de las
siguientes medidas:
1. Que se fije como domicilio para los efectos de las citaciones
y notificaciones, la sede de la Fiscala, quien las har llegar
reservadamente al destinatario.
Cdigo de Procedimiento Penal, artculos 133 y 134.

108

127

Fiscala General de la Nacin

2. Que se adopten las medidas necesarias tendientes a ofrecer


eficaz proteccin a vctimas y testigos para conjurar posibles
reacciones contra ellos o su familia, originadas en el
cumplimiento de su deber testifical.
Conforme al artculo 137 del CPP, como medida adicional, el juez
de conocimiento puede suprimir la publicidad de la audiencia, y
celebrarla a puerta cerrada.
3. El fiscal est en la obligacin de comunicar a las vctimas los
derechos que les asisten respecto del hecho que se investiga, del
proceso y de las personas que son objeto de investigacin. Al efecto,
la ley seala el tipo de informacin procesal y extraprocesal que debe
proveer el fiscal o la polica judicial109.
4.1.3.3. Derechos de postulacin de las vctimas
A tono con la legislacin internacional y la jurisprudencia de la
Corte Constitucional, la ley determina que las vctimas tienen tres
rdenes esenciales de postulacin, es decir, tres clases de pretensiones
que legitiman su intervencin; especficamente, los derechos a la
justicia, a la verdad y a la reparacin110.
Conforme a la sentencia C-370 de 2006, en concordancia con la
sentencia C-228 de 2002, cualquiera de estas pretensiones pueden
ejercerse, separada o conjuntamente durante cualquier etapa de la
actuacin penal.
4.1.3.3.1. Derecho a la justicia. En cuanto se refiere a la vctimas,
consiste en que el Estado les asegure acceder a los recursos eficaces
que reparen el dao infligido, y tomar todas las medidas destinadas
a evitar la repeticin de tales violaciones 111.
4.1.3.3.2. Derecho a la verdad. El derecho a la verdad consiste en
conocer lo sucedido respecto de los delitos a causa de los cuales sufrieron
algn tipo de dao, esto es, la accin que lo produjo, el autor o autores
y sus cmplices, los mviles, y cualquier otra circunstancia aneja, como
Cdigo de Procedimiento Penal. Artculos 135 y 136.

109

ALASTUEY DOBN, Mara del Carmen. La Reparacin a la Vctima en el Marco de las


Sanciones Penales. Tirant lo Blanch. Barcelona. 2000.

110

Corte constitucional. Sentencia C-454/06.

111

128

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

el paradero de las vctimas de secuestro o la desaparicin forzada. De la


misma forma, las investigaciones deben orientarse a demostrar lo que en
realidad les sucedi y a que se informe a sus familiares lo pertinente112.
Incluso, se permite acudir a mecanismos no judiciales para indagar en
el futuro procesos de reconstruccin de la verdad.
4.1.3.3.3. Derecho a la reparacin113. La reparacin provoca el
restablecimiento del derecho, cuando ello es posible, o un sustituto
pecuniario, que refleje la magnitud del dao114.
La reparacin es el derecho que asiste a las vctimas a la restitucin,
indemnizacin, rehabilitacin, satisfaccin y, las garantas de no
repeticin de las conductas. Esta ley clasifica la reparacin en tres
modalidades, en primer lugar, la reparacin individual, luego, la
reparacin colectiva y, finalmente, la reparacin simblica.
4.1.2.4. Intervencin de las vctimas en el proceso

FACULTADES
GENERALES



114

115

112
113

- Intervenir en cualquier etapa del proceso.


- Solicitar las medidas de proteccin ordinarias y
extraordinarias necesarias, pero no a decidir el tipo de
medidas que demanda su situacin.
- Ser interrogadas durante las indagaciones, las investigaciones
o, durante el juicio oral, incluso, de ser necesario para
justificar, por ejemplo, una medida de aseguramiento,
durante las audiencias preliminares.
- Por cuanto los intereses de las vctimas son representados
por el Estado, no tienen que actuar a travs de un apoderado,
aunque pueden designarlo, en cualquier momento procesal.
En todo caso, una vez alcanzada la etapa del juicio, y
especficamente a partir de la audiencia preparatoria, para
seguir interviniendo deben estar asistidas de un procurador
judicial, que puede ser abogado particular, estudiante
practicante de un consultorio jurdico, un abogado de oficio
o, un defensor pblico115.
No obstante, habiendo ms de una vctima, no podrn
intervenir sino hasta dos abogados que los representen;
de no haber acuerdo, el fiscal ser quien establezca lo ms
conveniente.

Ley 975 de 2005. Artculo 6. Derecho a la justicia.


Ley 975 de 2005. Artculo 7. Derecho a la verdad.
Corte Constitucional. Sentencia C-370/06.
SAINZ CANTERO, Mara Beln. La Reparacin del Dao Ex Delicto. Editorial Comares,
Granada. 1997.

129

Fiscala General de la Nacin

- Corresponde al juez de conocimiento determinar la


calidad de vctimas de las personas que fueron presentadas
como tales por el fiscal. Tal reconocimiento se realiza en
la audiencia de formulacin de acusacin, acto en el cual
tambin se proceder a reconocer la representante legal que
se constituya.
FACULTADES - Si existe un nmero plural de vctimas, el juez podr
determinar igual nmero de representantes al de defensores
DURANTE LA
para que intervengan en el transcurso del juicio oral116.
AUDIENCIA DE - Durante la audiencia de acusacin el juez deber conceder la
ACUSACIN palabra a las vctimas con las mismas potestades reconocidas
al fiscal, al Ministerio Pblico y a la defensa, es decir, para
que expresen causales de incompetencia, impedimentos,
recusaciones, nulidades, o planteen observaciones al escrito
de acusacin, a fin que el fiscal lo aclare, complemente o
corrija. Adems, puede solicitar medidas especiales de
proteccin al juez de conocimiento.
- Participar en el descubrimiento de elementos materiales
probatorios y evidencia que pueda presentar la defensa.
- Derecho a que la defensa le descubra sus elementos
materiales probatorios y evidencia fsica.
FACULTADES - Requerir la exclusin, el rechazo o inadmisin de medios de
DURANTE LA prueba de la defensa.
- Si estn asistidas del inters de presentar pruebas, deben
AUDIENCIA
enunciar las que harn valer durante la audiencia de juicio
PREPARATORIA oral.
- Solicitar la prctica de pruebas durante el juicio oral, de
manera que tendrn que descubrirlas en ese mismo acto.
- Intervenir en la prctica de las pruebas, tanto las propias
como las de la defensa y las del fiscal.
FACULTADES - Controvertir los medios de prueba, como elementos
DURANTE EL materiales probatorios y las evidencias.
JUICIO ORAL - Presentar alegatos de conclusin despus de la intervencin
del fiscal.
- Solicitar la apertura del incidente de reparacin integral117.

4.2. Procedimientos especiales considerados en el cia


El CIA regul los procedimientos especiales cuando nios, nias
o adolescentes son vctimas de delitos en los artculos 192 a 200.
Conforme al primero, en los procesos en que la vctima resulte
Corte Constitucional. Sentencia C-370/06.

116

Cdigo de Procedimiento Penal, artculo 340.

117

130

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

ser un nio, una nia o un adolescente, es obligatorio observar los


principios de inters superior del nio, prevalencia de sus derechos,
proteccin integral y, los derechos previstos en la ley internacional,
la Constitucin y la ley nacional.
4.2.1. Criterios que desarrollan los principios
El CIA seala los principios, y en segundo lugar, unos criterios
que deben observar las autoridades judiciales en desarrollo de las
actuaciones relacionadas con delitos en que hayan sido vctimas
nios, nias o adolescentes, para hacer posibles dichos principios,
a saber:

Cuadro 11. CRITERIOS118


-
-
-
-
-
-
-
-
-
-
-
-
-
-

Prioridad
Representacin
Verificacin de garanta de los derechos y su restablecimiento
Especial atencin
Oficiosidad
Especial proteccin de los derechos frente a la conciliacin, desistimiento o
indemnizacin integral.
Indemnizacin como condicin de procedencia del principio de oportunidad
y del subrogado de la condena de ejecucin condicional
Respeto de los derechos y de su condicin de menores de edad
Limitaciones a los reconocimientos mdicos
Medidas especiales de proteccin
Informacin y orientacin
Prohibicin de conceder la detencin domiciliaria
Acompaamiento especial
Autonoma.

Prioridad. El funcionario judicial tiene la obligacin de ocuparse


prioritariamente de las diligencias, pruebas, actuaciones y
decisiones.
Representacin. Es obligacin citar a los padres de los
menores que intervienen como vctimas; a falta de ellos, a sus
Corte Constitucional. Sentencia C-209 de 2007.

118

131

Fiscala General de la Nacin

representantes legales, y a falta de los anteriores a las personas


con quienes convivan, para que los asistan en la reclamacin
de sus derechos. Cuando la vctima carezca temporal o
definitivamente de padres o representantes legales, o estos
sean vinculados como autores o partcipes del delito, se deber
informar de inmediato a la defensora de familia, para que
proceda a adoptar las medidas de verificacin de la garanta y
restablecimiento de los derechos de las vctimas.
Especial atencin. El funcionario judicial debe prestar especial
atencin para alcanzar la finalidad procesal de sancionar
tanto penal como civilmente a los responsables, sea cual fuere
la condicin particular que tengan respecto de los hechos
objeto del proceso, es decir, autor, determinador, cmplice
o interviniente en general. Por manera que la actividad de
bsqueda de evidencia, elementos materiales probatorios,
medios de prueba en general, as como principios tales como el
de imparcialidad, contemplado en el artculo 5 de la Ley 906
de 2004, son particularmente significativos en tratndose de
vctimas menores.
Oficiosidad. Segn el artculo 92 de la Ley 906 de 2004, las
medidas cautelares sobre bienes deben ser ordenadas por el juez
de control de garantas, previa peticin del fiscal o de las vctimas
directas. Agrega la norma que En los procesos en los que sean
vctimas los menores de edad o los incapaces, el Ministerio
Pblico podr solicitar el embargo y secuestro de los bienes del
imputado en las mismas condiciones sealadas en este artculo,
salvo la obligacin de prestar caucin, disposicin esta ltima
declarada exequible mediante sentencia C-210 de 2007.
El numeral 4 del artculo 193 del CIA, modifica lo anterior al
incluir la posibilidad de ordenar oficiosamente las medidas.
Adicionalmente, facult a los nios, nias, adolescentes vctimas,
a sus padres, a sus representantes legales, y al defensor de
familia para requerir al juez las mismas medidas. Por otro lado,
excluy la obligacin de prestar caucin. Dentro del criterio de
la oficiosidad debe mencionarse igualmente que del artculo
197 del CIA, surge la obligacin para el funcionario judicial de
ordenar el incidente de reparacin integral, cuando no lo han
promovido el representante legal ni el defensor de familia.
132

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

Especial proteccin de los derechos frente a la conciliacin,


desistimiento o indemnizacin integral. De conformidad con
los numerales 5 y 6 del artculo 193 del CIA, en los procesos
que concluyan por conciliacin, desistimiento o indemnizacin
integral, se observar especial cuidado para que no se afecten
los derechos de las vctimas nios, nias o adolescentes.
Evidentemente, se procura que cuando operen este tipo de
salidas alternas, es decir, formas extraordinarias de conclusin
del proceso penal, las cuales conllevan una decisin favorable
al procesado, no puede tal situacin constituirse en mtodo de
evasin de la responsabilidad con las vctimas.
Indemnizacin como condicin de procedencia del principio
de oportunidad y del subrogado de la condena de ejecucin
condicional. La aplicacin del principio de oportunidad y la
concesin del subrogado de la condena de ejecucin condicional,
se condiciona a que los nios, nias o adolescentes reconocidos
como vctimas, hayan sido previamente indemnizados. Es
de observar que aun cuando la norma no califica el tipo de
indemnizacin, se entiende que la misma debe ser integral,
puesto que as lo informan los principios de la proteccin
integral de los derechos.
Respeto de los derechos y de su condicin de menores de edad.
Deben observarse los siguientes lineamientos para garantizar el
respeto y ejercicio de los derechos:
a) Tener en cuenta la opinin del nio, es decir, que siempre
debern ser escuchados.
b) Tener en cuenta su condicin de nios.
c) Respeto a su dignidad.
d) Respeto a su intimidad.
e) Respeto a los dems derechos consagrados en la ley
f) Prohibicin de estigmatizacin.
g) Prohibicin de que se le generen nuevos daos con el
desarrollo del proceso.
133

Fiscala General de la Nacin

Limitaciones a los reconocimientos mdicos. Siempre que


deban practicarse reconocimientos mdicos a nios, nias o
adolescentes vctimas del delito, su opinin deber tenerse en
cuenta, no solo por los funcionarios, partes e intervinientes que
tengan injerencia en la decisin, sino tambin por los profesionales de la salud encargados de hacer los reconocimientos. De
no ser posible su opinin, el consentimiento lo deben dar sus
padres, o sus representantes legales, o en su defecto el defensor
de familia o a la comisara de familia; en caso de faltar estos se
consultar al personero o inspector de familia.
Si no se diere el consentimiento, se les debe explicar tanto la
importancia de realizar el procedimiento como las consecuencias
de no hacerlo, y si persisten en la negativa, podr acudirse al
juez de control de garantas para que decida si se practica o no
el reconocimiento. Las medidas se aplicarn siempre y cuando
resulten absolutamente necesarias y cuando no representen
peligro para la salud de la vctima.
Medidas especiales de proteccin. La autoridad judicial debe
ordenar a las autoridades competentes la toma de medidas
especiales para garantizar la seguridad de los nios, nias y
adolescentes vctimas o testigos y de su familia, cuando a causa
de la investigacin del delito se hagan necesarias.
Informacin y orientacin. La autoridad judicial tiene la
obligacin de informar a los nios, nias y adolescentes vctimas
de los delitos, as como a sus padres, representantes y personas
con quienes convivan, acerca de la finalidad del proceso, los
resultados de la investigacin y la forma como pueden hacer
valer sus derechos.
Prohibicin de conceder la detencin domiciliaria. No podr
concederse la detencin domiciliaria, como sustituto de la
detencin preventiva, a favor del imputado cuando resulte ser
miembro del grupo familiar de la vctima.
Acompaamiento especial. En el evento en que un nio,
nia o adolescente deba comparecer al proceso en calidad de
testigo, deber estar acompaado de autoridad especializada
en tratamiento de menores o, en su defecto, por un psiclogo.
134

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

Autonoma. Siempre que haya lugar a la intervencin en el


proceso de un nio, nia o adolescente, en calidad de vctima
o de testigo, la autoridad judicial debe asegurar que est libre
de presiones o intimidaciones. Es importante sealar que no se
trata de un control formal, pasivo, ni residual, sino material,
activo y primordial, dada la especial vulnerabilidad del nio,
nia o adolescente, de manera que este deber no se satisface
simplemente cuando el funcionario judicial interrogue al menor
acerca de si han existido presiones o amenazas, puesto que de
haberlas habido, lo ms probable es que sea adiestrado para
que las niegue.
Medidas especiales para el desarrollo de las audiencias. La
ley contempl tres medidas especiales de proteccin para los
menores de dieciocho aos vctimas de delitos. Algunas de esas
medidas son obligatorias, mientras que una se consider como
discrecional:
Medidas obligatorias. Estas medidas no son discutibles, es
decir, no dependen del parecer de la autoridad judicial, sino
que deben observarse como condicin de legalidad de la
diligencia.
a) En ningn caso podr exponerse al menor frente a su
agresor. Evidentemente la redaccin de la norma no parece
afortunada, puesto que si bien no existe un concepto jurdico
de lo que debe entenderse por agresor, se sugiere que se trata
del responsable de la accin tpica que afect algn bien jurdico
del menor. Pero al considerar que las audiencias se verifican con
anterioridad a la sentencia de mrito y, que conforme al artculo
29 de la Constitucin, la sentencia condenatoria es una condicin
indispensable para desvirtuar la presuncin de inocencia,
habra sido ms correspondiente al ideal de proteccin, utilizar
la expresin imputado o procesado. Lo cierto es que en los
trminos que fue redactada la norma, se entiende que cualquier
persona que pueda haber agredido al menor, no puede ser
careada con l.
b) Utilizacin de medios tecnolgicos. A fin de evitar que
exista confrontacin entre la vctima y su agresor, la diligencia
135

Fiscala General de la Nacin

debe realizarse valindose de cualquier medio tecnolgico


que permita realizarla adecuadamente, es decir, observando
los derechos y garantas de las partes, tales como el derecho
de contradiccin, y que pueda registrarse en un soporte que
permita la verificacin.
c) Asistencia especializada. Durante toda la diligencia el menor
tiene que estar acompaado de un profesional especializado en
tratamiento de menores, quien dar las indicaciones pertinentes
para realizar el interrogatorio y el contrainterrogatorio, de
forma que resulten comprensibles por parte del menor.
Medidas discrecionales. Puede el juez ordenar impedir el
acceso al pblico, si lo considera conveniente en beneficio de
los intereses del menor.
De cualquier forma esta prerrogativa que si bien no es
caprichosa, tampoco es obligatoria, implica que deben asistir
las partes, la autoridad judicial, el defensor de familia, los
organismos de control y el personal cientfico de apoyo al nio,
nia o adolescente.
Por otra parte, en atencin a los principios que informan la
proteccin integral, en especial el inters superior y la prevalencia
de los derechos, resulta claro que la autoridad judicial puede
adoptar cualquier otra medida que resulte necesaria para
garantizar la proteccin de los menores de edad que intervengan,
siempre que no se conculque la legalidad del procedimiento.
4.2.2. Intervencin de los asistentes del menor
4.2.2.1. El defensor de familia
Este funcionario fue autorizado para solicitar informacin, incluso
la reservada, relacionada con el desarrollo de las investigaciones.
Como tal, se encuentra facultado para recibir y, por consiguiente,
exigir, toda la informacin que requiera acerca del desarrollo de la
investigacin. Esta facultad se justifica en el hecho de poder tomar
las medidas de verificacin sobre el cumplimiento de las garantas
de los derechos del menor y, as mismo, dar cumplimiento al
restablecimiento de sus derechos.
136

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

En los trminos del artculo 195 del CIA, el hecho de estar


facultado, el defensor de familia, para requerir informacin acerca
del desarrollo de las investigaciones, no implica que se encuentre
vedado para acceder a dicha informacin durante la etapa del
juicio, si de proteger los derechos de los nios, nias y adolescentes
vctimas se trata. Por otra parte, se encuentra tambin facultado para
promover el incidente de reparacin integral, que segn el artculo
197 ibdem, es obligatorio promoverlo, cuando nadie ms lo haya
hecho.
4.2.2.2. El representante legal
El representante legal de menores vctimas de delitos, fue erigido
en interviniente en los procesos en que se investiguen y juzguen
adultos CIA, artculo 196. Por tal virtud, disponen de todas la
facultades atribuidas a las vctimas tanto en la Ley 906 de 2004 como
en el CIA, pudiendo incluso promover el incidente de reparacin
integral.
Es derecho legalmente reconocido que las vctimas dispongan
de un abogado que represente sus intereses durante el juicio y el
incidente de reparacin integral, el cual puede ser designado an
sin el aval de los padres del menor por la Defensora del Pueblo,
lo que significa que necesariamente tienen que estar representadas
por un apoderado o defensor pblico. Est obligado a promover el
incidente de reparacin integral cuando ninguna otra persona, de
las facultadas para hacerlo, haya procedido dentro de los treinta das
siguientes a la audiencia de juicio oral; en caso de que el incidente
no sea iniciado, deber el funcionario judicial, es decir, el juez de
conocimiento ordenarlo de oficio.
4.2.3. Limitaciones respecto de la concesin de beneficios y
mecanismos sustitutivos que favorecen a los procesados, cuando se
trate de delitos de homicidio o lesiones personales bajo modalidad
dolosa, delitos contra la libertad, integridad y formacin sexuales,
o secuestro, cometidos contra nios, nias y adolescentes.
4.2.3.1. Medida de aseguramiento
La Ley 906 de 2004 clasifica las medidas de aseguramiento en
privativas de la libertad y no privativas de la libertad. Entre las
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Fiscala General de la Nacin

primeras se encuentra la detencin preventiva en centro de reclusin


y la detencin preventiva en la residencia del imputado. Entre las no
privativas de la libertad, las definidas en el artculo 307.b.
Sealan los numerales 1 y 2 del artculo 199 del CIA, que en esta
clase de procesos no procede sino la detencin preventiva en centro
de reclusin, como medida de aseguramiento, por manera que no
operan los artculos 307.b y 315 de la Ley 906 de 2004.
Por otro lado, no puede sustituirse la detencin preventiva en los
casos contemplados en los numerales 1 y 2 del artculo 314 de la Ley
906 de 2004, significando que no hay lugar a conceder la detencin
preventiva en el lugar de residencia cuando para el cumplimiento de
los fines previstos para la medida de aseguramiento sea suficiente
la reclusin en el lugar de residencia, segn evaluacin del juez de
control de garantas; ni cuando el imputado o acusado fuere mayor
de sesenta y cinco (65) aos. En cambio s procede la sustitucin en
los eventos restantes.
4.2.3.2. Principio de oportunidad
El numeral 3 del artculo 199 del CIA, prohibi la viabilidad del
principio de oportunidad en esta clase de procesos, en el evento de
la causal 8 del artculo 324 de la Ley 906 de 2004, conforme con el
cual es viable la aplicacin del principio de oportunidad, Cuando
proceda la suspensin del procedimiento a prueba en el marco de la
justicia restaurativa y como consecuencia de este se cumpla con las
condiciones impuestas.
4.2.3.3. Subrogados
En desarrollo del sistema penitenciario progresivo, se contemplan las
condiciones bajo las cuales las personas condenadas deben permanecer
privadas efectivamente de la libertad, y los casos en que por el contrario,
no existe suficiente justificacin o necesidad para que ello acontezca.
Los mecanismos mediante los cuales opera este tipo de beneficios se
denominan subrogados. Los hay de dos rdenes, en primer lugar
la suspensin condicional de la ejecucin de la pena y la libertad
condicional. Ninguno de estos subrogados opera en los procesos
por los delitos de homicidio y lesiones personales dolosas, y los que
se relacionan con delitos contra la libertad e integridad y formacin
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Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

sexuales, de los cuales fueron vctimas nios, nias o adolescentes, con


base en los numerales 4 y 5 del artculo 199 del CIA.
4.2.3.4. Sustitucin de la ejecucin de la pena
De conformidad con el artculo 459 de la Ley 906 de 2004, la
ejecucin de la sancin penal impuesta mediante sentencia ejecutoriada
corresponde a las autoridades penitenciarias bajo la supervisin y control
del Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario, en coordinacin con el
juez de ejecucin de penas y medidas de seguridad. El Juez de ejecucin
de penas, sin embargo, tiene la potestad de disponer la sustitucin de la
ejecucin de la pena, en los mismos eventos en que proceda la sustitucin
de la detencin preventiva, esto es, cuando se presente cualquiera de las
situaciones contempladas en el artculo 314 de la Ley 906 de 2004.
A diferencia de la sustitucin de la detencin preventiva, en
la sustitucin de la pena ya existe una sentencia condenatoria y,
precisamente lo que se sustituye es la condicin del cumplimiento de
la pena. Sin embargo, el numeral 6 del artculo 199 del CIA, prohibe
la sustitucin de la pena en los procesos por los delitos de homicidio
y lesiones personales dolosas, y los que se relacionan con delitos
contra la libertad e integridad y formacin sexuales, o secuestro, de
los cuales fueron vctimas nios, nias o adolescentes.
4.2.3.5. Preacuerdos y negociaciones
El artculo 199 del CIA prohibe, no los preacuerdos y las
negociaciones, sino las rebajas de la pena provenientes de ellos en los
procesos por los delitos de homicidio y lesiones personales dolosas,
y los que se relacionan con delitos contra la libertad e integridad y
formacin sexuales, de los cuales hayan sido vctimas nios, nias o
adolescentes.
4.2.3.6. Otros beneficios
Consagr el numeral 8 del CIA la prohibicin de cualquier otro
beneficio o subrogado judicial o administrativo, salvo los beneficios
por colaboracin consagrados en el Cdigo de Procedimiento Penal,
siempre que esta sea efectiva.
Si bien, existe otro tipo de beneficios como por ejemplo la disminucin
del tiempo de prisin por trabajo o estudio, no pueden operar, salvo
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Fiscala General de la Nacin

que obedezcan a beneficios por colaboracin con la justicia, cuando


dicha colaboracin resulte eficaz. Sin embargo, la Ley 906 de 2004 no
contempla el instituto de los beneficios por colaboracin. La nica
mencin a los beneficios por colaboracin, se encuentra en el artculo
324.5 previsto como causal de aplicacin del principio de oportunidad.
Por otra parte, prohibe tambin el CIA todos los beneficios que
conllevan sustituciones, subrogados o rebajas de pena, contemplados
en la Ley 600 de 2000, dado que se encuentra vigente en los lugares
donde no haya entrado en vigencia aquella.

140

Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

ACTIVIDAD DE APRENDIZAJE 4
1. A partir del anlisis de los elementos del concepto de vctima,
puede considerarse a Andrs Gonzlez como tal, en el caso
propuesto? Justifique su respuesta.
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________
2. Cules medidas obligatorias y discrecionales tomara en
desarrollo de las audiencias para proteger a Andrs Gonzlez y por
qu?
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________
3. Qu facultades puede ejercer la vctima en el caso propuesto?
Fundamente su respuesta.
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________

141

Fiscala General de la Nacin

GLOSARIO

Vctima
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________
Reparacin integral
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________
Principio rector
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________
Relacin causal
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________
Sujetos procesales
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________

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Sistema de responsabilidad penal para adolescentes

MAPA CONCEPTUAL

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Fiscala General de la Nacin

BIBLIOGRAFA
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