A S E

S O

R A

EMPRESARIAL
INFORME PRINCIPAL
Desea adoptar una nueva forma societaria? Conozca
los aspectos legales del proceso de transformacin
de una sociedad

a transformacin constituye una alternativa de reorganizacin empresarial que

permite adecuar la sociedad a las necesidades econmicas o jurdicas que se
presenten en el ejercicio de la actividad social. En el presente informe el autor
aborda los principales aspectos de este instituto desarrollando y explicando el proceso de transformacin y sus principales efectos.

INTRODUCCIN

I. CONCEPTO

Uno de los temas ms interesantes,

importantes y frecuentes en materia
societaria viene referido a la reorganizacin de las sociedades, que agrupa
la transformacin, fusin, escisin,
etc.

La transformacin consiste en la adopcin por la sociedad de un tipo jurdico

distinto al adoptado antes, con la consecuencia de tenerse que someter al rgimen correspondiente al nuevo tipo, quedando libres de las normas que le regan
hasta ese momento. No requiere disolverse ni liquidarse, por lo tanto, no entraa el
cambio de la personalidad jurdica.

La transformacin de una sociedad es

un fenmeno que podemos apreciar
muy a menudo, toda vez que constituye una alternativa de reorganizacin
empresarial que permite adecuar la
sociedad a las necesidades econmicas o jurdicas que se presenten en el
ejercicio de la actividad empresarial.
As, por ejemplo, en ocasiones la sociedad se ve obligada a cambiar su
forma societaria debido a la necesidad
de adaptar su organizacin interna, ya
sea por el ingreso de nuevos socios,
por las utilidades obtenidas o por algn evento que influya considerablemente en la estructura empresarial.
Ante esto, nuestra Ley General de Sociedades (en adelante, LGS) permite
que cualquier sociedad pueda transformarse a otra persona jurdica, que
no ser necesariamente las tipificadas
en la LGS, sino y adems, las personas jurdicas reguladas por otras leyes
como lo son, por ejemplo, las cooperativas y la EIRL.

Esto es, mediante la transformacin

la sociedad abandona su estructura
original, adoptando un tipo societario

RESUMEN
EJECUTIVO

Carlos PADILLA PONCE(*)

distinto y quedando sometida a la normativa del tipo adoptado.

La utilidad prctica de esta figura consiste en que a travs de ella se evita el
proceso costoso y dilatado, de extinguir la sociedad para luego crear una
nueva. Es decir, la transformacin es
un medio legal que permite cambiar
la forma de la persona jurdica evitando el largo camino que significara
acordar la disolucin, liquidar su patrimonio y registrar su extincin para
recin fundar o constituir la deseada(1)
(ver cuadro N 1).

CUADRO N 1
PERSONAS JURDICAS Y/O ENTIDADES QUE PUEDEN TRANSFORMARSE EN SOCIEDADES Y VICEVERSA
Entidades

Sociedades

Asociacin
Fundacin
Comit
Cooperativa
Mutual
ONG
Instituto
Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (EIRL)
Empresa unipersonal
Club social deportivo
Caja Rural de Ahorro y Crdito
Caja Municipal de Crdito Popular
Entidad Promotora de Centro Educativo
Club Departamental
EDPYMES
Otras

Sociedad Annima
Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada
Sociedad Colectiva
Sociedad en Comandita Simple
Sociedad en Comandita por Acciones
Sociedad Civil Ordinaria
Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada

CONTADORES & EMPRESAS / N 136

E-1

68

ASESORA EMPRESARIAL

En virtud de la transformacin no se
modifica la participacin porcentual de
los socios en el capital de la sociedad,
sin su consentimiento expreso, salvo los
cambios que se produzcan como consecuencia del ejercicio del derecho de
separacin.

II. ASPECTOS RELEVANTES

a. Responsabilidad de los socios

A tenor del artculo 334 de la LGS los

socios que en virtud de la nueva forma
societaria adoptada asumen responsabilidad ilimitada por las deudas sociales, responden en la misma forma
por las deudas contradas antes de la
transformacin.
Es decir, si una entidad o sociedad se
transforma de una persona de responsabilidad limitada a una de responsabilidad ilimitada, las deudas que
contrajo antes (esto es, bajo responsabilidad limitada) tambin gozarn de
garanta ilimitada.
Ahora bien, la transformacin de una
sociedad de responsabilidad ilimitada a una de responsabilidad limitada,
no afecta la responsabilidad ilimitada que corresponde a socios por las
deudas sociales contradas antes de
la transformacin, salvo en el caso
de aquellas deudas cuyo acreedor las
acepte expresamente.
La razn de ello es evitar que en
virtud de la transformacin de empresas los socios realicen fraudes a
sus acreedores; toda vez que es ms
probable que una institucin financie a una empresa cuando sabe que
sus socios van a responder en caso el
patrimonio de la empresa sea insuficiente, como es el caso de la sociedad
colectiva.
Por lo tanto, y en la medida en que los
procesos de transformacin no producen el cambio de personera jurdica,
lo socios no experimentarn variaciones en lo que respecta a la garanta
principal de sus crditos.
b. De la participacin de los socios

Nuestra LGS establece en su artculo

335 que en virtud de la transformacin no se modifica la participacin porcentual de los socios en el

E-2

capital de la sociedad, sin

su consentimiento expreso, salvo los cambios que
se produzcan como consecuencia del ejercicio del
derecho de separacin.

La regla es que no se afecte la participacin en el

patrimonio de la empresa,
sin embargo, en la medida
en que la salida de un socio conlleva una recomposicin en la participacin
porcentual respecto del
capital, s se ver afectada la participacin pero siempre en forma
proporcional.

valor en libros es el que resulte de

dividir el patrimonio neto entre el
nmero total de acciones(2).
III. PROCEDIMIENTO DE TRANSFORMACIN
a. Acuerdo de junta general

La decisin de transformar una empresa corresponde a la junta general,

que ser convocada respetando los requisitos que exige la ley.

Esta regla responde a un principio

bsico del derecho societario: los rganos sociales no pueden modificar
ciertos derechos de los socios sin su
consentimiento.

Respecto del qurum se requiere de

uno de asistencia calificada, siendo
necesario en primera convocatoria,
cuando menos, la concurrencia de
dos tercios de las acciones suscritas
con derecho a voto; mientras que en
la segunda basta la concurrencia de al
menos tres quintas partes de las referidas acciones.

Respecto a los derechos de terceros emanados de ttulo distinto de

las acciones o participaciones en el
capital, como lo son derechos especiales de fundadores, certificado de
suscripcin preferente, etc. se establece que tampoco se vern afectados a no ser que su titular expresamente lo acepte.

Para adoptar el acuerdo de transformacin, se requiere que el acuerdo se

adopte por un nmero de acciones que
represente, cuando menos, la mayora
absoluta de las acciones suscritas con
derecho a voto, esto es, el 50% ms
uno del total de acciones existentes en
la sociedad.

c. Derecho de separacin

b. Publicacin del acuerdo

El derecho de separacin representa

un mecanismo de defensa de los socios minoritarios contra las decisiones
o abusos de la mayora. Sin embargo,
su uso puede traer consecuencias negativas, llegando incluso a desestabilizar a la empresa, motivo por el cual,
viene restringido a los casos que expresamente se sealen por ley.

El acuerdo de transformacin adoptado por la junta general se publica por

tres veces, con cinco das de intervalo
entre cada aviso.

En ese sentido, y al constituir la transformacin un cambio drstico en la

estructura de la empresa, se establece que los socios gozan del derecho
de separacin. Tal derecho se ejerce
mediante carta notarial entregada a la
sociedad hasta el dcimo da siguiente
a la fecha de publicacin del aviso de
transformacin.
De otro lado, las acciones de quienes hagan uso del derecho de separacin se reembolsan al valor que
acuerden el accionista y la sociedad. De no haber acuerdo, las acciones que tengan cotizacin en bolsa
se reembolsarn al valor de su cotizacin media ponderada del ltimo
semestre. Si no tuvieran cotizacin,
al valor en libros al ltimo da del
mes anterior al de la fecha del ejercicio del derecho de separacin. El

2da. quincena - Junio 2010

Este requisito debemos concordarlo

con el artculo 43 de la LGS que seala
que las publicaciones sern hechas en
el peridico del lugar del domicilio de
la sociedad encargado de la insercin
de los avisos judiciales. Sin embargo,
tratndose de sociedades con domicilio en las provincias de Lima y Callao
harn las publicaciones cuando menos
en el diario oficial El Peruano y en uno
de los diarios de mayor circulacin de
Lima o del Callao, segn sea el caso.
AVISO DE TRANSFORMACIN
TRANSFORMACIN DE SOCIEDAD AAA S.R.L.
De conformidad con lo dispuesto en el artculo
337 de la Ley General de Sociedades, se pone en
conocimiento pblico que, por acuerdo de junta
general de socios de fecha ..... de ......................
del 20...., se acord transformar la sociedad mediante la adopcin de la forma societaria de la
sociedad annima, por lo que la razn social de
la empresa ser AAA S.A.
Lima, ........ de ................... del 20....
EL GERENTE GENERAL

INFORME PRINCIPAL
c. Realizacin del balance

El acuerdo de transformacin.

El artculo 339 de la LGS establece

que la sociedad est obligada a formular un balance de transformacin
al da anterior a la fecha de la escritura pblica correspondiente. No se requiere insertar el balance de transformacin en la escritura pblica, pero la
sociedad debe ponerlo a disposicin
de los socios y de los terceros interesados, en el domicilio social, en un
plazo no mayor de treinta das contados a partir de la fecha de la referida
escritura pblica.

La constancia de publicacin de
los avisos.

La mencin de los socios que han

ejercitado su derecho de separacin.

Los dems que sean necesarios, de

conformidad con las disposiciones
del reglamento registral.

Este balance demuestra la situacin

integral de los activos y pasivos 24
horas antes de la entrada en vigencia
de la transformacin lo cual tiene una
importancia fundamental, en la medida en que podr verse el patrimonio
con el que responder en caso haya
habido cambio del rgimen de responsabilidad, adems de ser til para
cualquier otra circunstancia en la que
se requiera conocer la situacin patrimonial de la sociedad ante de la transformacin.
d. Escritura pblica y vigencia de
la transformacin

Una vez cumplida la formalidad de

publicar el acuerdo de transformacin, empieza a correr los diez das
de plazo que la ley otorga a los socios
para ejercer el derecho de separacin.
Ahora bien, luego de verificada la
separacin de aquellos socios que lo
ejerciten o transcurrido el referido
plazo sin que hagan uso de ese derecho, la transformacin se formaliza
por escritura pblica que contendr
la constancia de la publicacin de los
avisos.
Por lo tanto, la escritura pblica deber contener(3):

Acerca de vigencia de la transformacin, el artculo 341 de la LGS

establece que se dar al da siguiente de la fecha de la escritura pblica
respectiva. Siendo requisito de eficacia la inscripcin de la transformacin en el registro (ver cuadro
N 2).
PREGUNTAS FRECUENTES

Ahora bien, la transformacin a una

sociedad en que la responsabilidad
de los socios es limitada no afecta
la responsabilidad ilimitada que corresponde a estos por las deudas sociales contradas antes de la transformacin, salvo en el caso de aquellas
deudas cuyo acreedor la acepte expresamente.
3. Cules son los pasos para
transformar una sociedad?

Acuerdo de junta general. Se

requiere qurum calificado y la
mayora absoluta de las acciones
suscritas con derecho a voto para
tomar el acuerdo.

Publicacin del acuerdo. Se publica por tres veces, con cinco das
de intervalo entre cada aviso.

Realizacin del balance. Deber

contener la informacin financiera
de la sociedad hasta un da antes
de la escritura pblica.

Escritura pblica de transformacin. La transformacin se

formaliza por escritura pblica
que contendr la constancia de la
publicacin de los avisos.

Inscripcin en el registro. Es requisito de eficacia para que entre

en vigencia la transformacin.

(*)

Asesor de Derecho Empresarial de Contadores &

Empresas y Gaceta Consultores S.A. Miembro de
la Divisin de Estudios Legales de Gaceta Jurdica
S.A. Asistente de docencia de Derecho Civil y Comercial de la Universidad Nacional Mayor de San
Marcos.

1. En qu consiste la transformacin de empresas?

La transformacin consiste en la
adopcin por la sociedad, de un tipo
jurdico distinto al adoptado antes,
con la consecuencia de tenerse que
someter al rgimen correspondiente
al nuevo tipo, quedando libres de
las normas que le regan hasta ese
momento. No requiere disolverse ni
liquidarse, por lo tanto, la transformacin no entraa el cambio de la
personalidad jurdica
2. Vara el rgimen de responsabilidad de los socios?

Segn la LGS los socios que en

virtud de la nueva forma societaria
adoptada asumen responsabilidad
ilimitada por las deudas sociales,
responden en la misma forma por
las deudas contradas antes de la
transformacin.

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(1) BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios a

la Ley General de Sociedades. Gaceta Jurdica. 7a
edicin. Lima, 2007, p. 744.
(2) As lo establece el artculo 200 de la LGS, norma
aplicable para este supuesto.
(3) ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Tomo III. Normas Legales S.A.C. Trujillo,
1999, p. 904.

Ejercicio del
derecho de
separacin

Acuerdo de
transformacin

Publicacin
del acuerdo de
transformacin

10 das

Escritura
pblica de
transformacin

Elaboracin del
balance

1 da

Inscripcin
en Registros
Pblicos

Vigencia de la
transformacin

CONTADORES & EMPRESAS / N 136

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