DIPLOMADO:

RECURSOS HUMANOS PARA LA

ADMINISTRACION PUBLICA
Jorge Elisbn Villasante Aranbar
Octubre 2012
Regmenes de trabajo en la
Administracin Pblica -derechos y
beneficios"
MODULO VIII

Marco terico del
Derecho Laboral Pblico


Construccin de obras: Mesopotamia, Egipto,
Grecia, Roma, Incas, Mayas, Aztecas
Prestacin de servicios pblicos
Empleo pblico
Conjunto de funciones y actividades
esenciales y propias de la Administracin
Pblica realizadas por los empleados
pblicos

Esta regido por el derecho administrativo o
algn rgimen estatutario donde se establece
la regulacin de las relaciones laborales
Algunas caractersticas:
Coexisten tres regmenes de contratacin
Cuadros de asignacin de personal
Falta de base de datos confiable
Desorden en los niveles remunerativos
Distorsin de los reales ingresos de los trabajadores
No se aplica el rgimen de carrera
DIRECCIN
ESTRATGIC
A DE
RECURSOS
HUMANOS
Atraccin,
seleccin e
incorporacin
Desarrollo y
planes de
sucesin
Capacitacin y
entrenamiento
Evaluacin
de
desempeo
Remuneraci
n y beneficios
Anlisis y
descripcin
de puestos
GESTIN
INTEGRAL POR
COMPETENCIAS
Normas constitucionales sobre
funcin pblica Art. 39, 40 y 42:
Funcionarios y servidores pblicos: servicio de la nacin
La ley regula el ingreso a la carrera administrativa,
derechos, deberes y responsabilidades de los servidores
pblicos
No estn comprendidos en la carrera pblica:
Funcionarios con cargo poltico o de confianza
No comprendidos: Trabajadores de empresas y de
sociedades de economa mixta
Publicacin obligatoria de ingresos que por todo
concepto perciben los funcionarios y servidores que
seala la ley declaracin jurada de bienes y rentas
Derecho de sindicacin y huelga. Excepciones
Fundamentos Constitucionales del
Derecho Laboral:
Bloque de constitucionalidad
La ausencia de normas no significa
inaplicabilidad del derecho
Tratados internacionales y su incorporacin
al derecho nacional: Convenios OIT
Principios constitucionales
Seguridad Social
Principios sustantivos del Derecho
Laboral:
Libertad contractual
Principio tuitivo
Derecho al trabajo
Sindicacin, negociacin colectiva y huelga
Orden pblico e irrenunciabilidad
Principio de laboralidad
Principio de primaca de la realidad
Primaca de la realidad:

Guarda relacin con el principio de veracidad:
Prestaciones indebidas de seguridad social, burlar
acreedores

Amrico Pla Rodriguez en caso de discordancia entre
lo que ocurre en la prctica y lo que surge de los
documentos y acuerdos, darse preferencia a lo
primero, , lo que sucede en el terreno de los hechos

Se encuentra positivizado en nuestra legislacin

Evitar que relaciones laborales se presenten como unas
de naturaleza civil o comercial
Primaca de la realidad:


Art. I del TP de la LPT Ley 26636 y la Ley N 29497
Ley General del Sistema Concursal N 27809, Art. 40
Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo N 29783, Art. VIII
Ttulo Preliminar
Ley General de Inspeccin del Trabajo N 28806, Art. 2,
numeral 2: Principios ordenadores
Ley Servicios de Tercerizacin N 29245.- Art. 5
T.U.O. Ley de Productividad y Competitividad Laboral D.S.
N 003-97-TR.- Desnaturalizacin de contratos, Art. 77
Anteproyecto de Ley General de Trabajo
Ley de Modalidades Formativas N 28518 Art. 51
Aplica para el rgimen laboral pblico?




Ley General del Sistema Concursal
Artculo 40.- Calificacin de crditos
laborales

Para el reconocimiento de los crditos de origen
laboral y siempre que el acreedor lo haya invocado,
la Comisin podr aplicar el principio de la primaca
de la realidad privilegiando los hechos verificados
sobre las formas o apariencias contractuales que
sustentan el crdito.
Primaca de la realidad: Supuestos


Contrato para engaar a terceros Seguridad social
Locacin de servicios encubre la relacin
Duracin determinada indeterminada
Calificacin como cargo de confianza
Practicantes proveerse mano de obra barata
Intermediacin fraudulenta
Tercerizacin desnaturalizada

Aforismo Derecho Civil: Las cosas son las que
determina su naturaleza y no su denominacin





Principios

Primaca de la realidad:
Simulacin: Invalidez del acto transgresor,
tratndose simulacin relativa: invalidez del
elemento falso, acogindose el verdadero

Fraude a la ley: Trabajador a tiempo parcial
cuando en realidad es uno con jornada completa


Aforismo Derecho Civil: Las cosas son las que
determina su naturaleza y no su denominacin





Presuncin de laboralidad


Art. 23, 23.2 Ley N 29497:
Acreditada la prestacin personal de servicios,
se presume la existencia de un vnculo laboral a
plazo indeterminado, salvo prueba en contrario

Empleador debe destruir la presuncin, acreditar
el carcter autnomo o independiente de la
prestacin laboral, o ayudado o reemplazado





Irrenunciabilidad de derechos:


Constitucin del 93: Art. 26, inciso 1: Derechos
reconocidos por la Constitucin y la ley

Vicio de la voluntad, temor reverencial, promesas para
disponer de derechos

Si existen derechos disponibles

Art. 57 Constitucin 79: Los derechos reconocidos a los
trabajadores son irrenunciables todo pacto en contrario
es nulo

Puede aplicarse el Art. V del T.P. Cdigo Civil?


Irrenunciabilidad de derechos:
Existen excepciones?: canje de vacaciones,
sustentada en norma dispositiva que requiere
manifestacin de voluntad del trabajador.- Jornadas
atpicas

Art. 30 Ley N 29497: Conciliacin o transaccin
deben superar el test de disponibilidad de derechos
Indubio pro operario:


Art. 26, inciso 3 Constitucin 93: Interpretacin
favorable al trabajador en caso de duda insalvable
sobre el sentido de una norma

Ley N 26636 prevee 2 supuestos:
Duda insalvable sobre los diversos sentidos de
una norma
Cuando existan varias normas aplicable a un
caso concreto

Indubio pro operario:

Tribunal Constitucional:

Norma jurdica, proceso de interpretacin
ofrece varios sentidos

Imposibilidad lgico axiolgica de dirimir esta
duda por los mtodos de interpretacin vlidos

Obligacin de adoptar como sentido normativo
el que ofrece mayores beneficios al trabajador

Imposibilidad del operador de integrar la norma


Razonabilidad o proporcionalidad:

Opera como un lmite o freno moral y elstico al
mismo tiempo: Norma no puede prescribir lmites
muy rgidos no preveer infinidad de circunstancias

Arts. 9 y 25 del T.U.O. D. Leg. N 728

Tribunal Constitucional:
Parece sugerir una valoracin respecto del resultado
del razonamiento del juzgador
Tres subprincipios: De adecuacin, de necesidad y de
proporcionalidad en sentido estricto o ponderacin
La razonabilidad implica que el acto estatal debe
mantener su justificacin lgica y axiolgica



Contrato de trabajo

Todo trabajo est dentro del mbito del
derecho laboral?

Trabajo humano
Trabajo productivo
Trabajo por cuenta ajena
Trabajo libre acuerdo de voluntades
Contrato de trabajo

Imposicin de situacin fctica o jurdica:

No esclavitud
No servidumbre
Servicio militar
Miembros de mesa electorales
Servicios comunitarios
Contrato de trabajo
Elementos esenciales:
Prestacin personal
Subordinacin
Remuneracin

Rasgos en la doctrina tpicos
Duracin de la relacin laboral
Duracin de la jornada de trabajo
Nmero de empleos
Lugar de trabajo

Constituyen indicios de laboralidad o como requisito para el
disfrute pleno de derechos laborales
Contrato tpico
Contrato tpico:
Con duracin indeterminada
Para un solo empleador
Propio centro de trabajo

Contrato atpico:
Uno o ms rasgos estn ausentes


Estado como empleador
Es un gran empleador
Tiene trabajadores en los tres niveles de
gobierno, organismos constitucionales
autnomos.
Actividad empresarial del Estado

Ley Marco de Empleo Pblico - 28175
Ambito de aplicacin:
Poder Legislativo
Poder Ejecutivo: Ministerios y entidades
Poder Judicial
Gobiernos Regionales
Gobiernos Locales
Organismos constitucionales autnomos

Clasificacin de empleados pblicos:
Funcionario pblico:
De eleccin popular directa y universal o de confianza
poltica
De nombramiento y remocin regulados
De libre nombramiento y remocin

Empleado de confianza

Servidor pblico:
Directivo superior
Ejecutivo
Especialista
De apoyo


Regmenes laborales en el Estado:


1. Rgimen laboral pblico: D. Leg. N 276

2. Rgimen laboral privado: D. Leg. N 728

3. Contrato Administrativo de Servicios: D.
Leg. 1057 y modificatoria Ley N 29849

4. Rgimen de prcticas pre-profesionales y
profesionales
Rgimen laboral pblico
Decreto Legislativo N 276: Ley de Bases de
la carrera administrativa
Reglamento D.S. N 005-90-PCM
Ley N 28175: Ley Marco de Empleo Pblico
D. Leg. N 1023: Crea SERVIR
D. Leg. N 1024: Crea el Cuerpo de Gerentes
Pblicos
D. Leg. N 1025: Normas de capacitacin y
rendimiento para el sector pblico

Rgimen laboral privado en el Estado
Es necesario?
Que consecuencias genera?
En una misma institucin coexisten hasta
tres regmenes: Se justifica?


Legislacin nacional TUO N 728
Contrato tpico: Duracin indefinida

Contrato atpico: Duracin temporal
Presuncin relativa duracin indefinida (Art. 77 del
TUO)
Requisitos de validez:
Existencia de causa objetiva
Forma escrita
Verificacin administrativa
Duracin mxima
Prohibicin de recontratacin de trabajadores permanentes
como temporales


Contrato Administrativo de Servicios

D. Leg. N 1057 y modificacin contenida en
la Ley N 29849: Personal, subordinado y
remunerado
Sujetos al derecho administrativo, ahora
modalidad especial de contratacin laboral
Derechos:

Equiparacin o exclusin del mbito del derecho
laboral? Hoy rgimen laboral reconocido
Contrato Administrativo de Servicios Ley
29849

Derechos:

Jornada laboral: 48 horas semanales, 8 diarias
Descansos semanal y anual
Descanso pre y post natal
Aguinaldo navidad y piestas patrias
Seguridad y salud en el trabajo
Libertad sindical
Seguridad social
Sistema previsional que opte
Certificado de trabajo


Aspectos generales

Modalidades formativas laborales:
Javier Neves: El factor formativo, no es suficiente
para sustraerla del mbito del Derecho del
Trabajo.
Capacitacin laboral juvenil
Prcticas preprofesionales y profesionales
Art. 3 Ley: Las modalidades formativas no estn
sujetas a la normatividad laboral vigente, sino a la
especfica que la presente contiene Est
tcitamente incluida aunque sujeta a un rgimen
especial?
Contrato individual de trabajo
Definicin

Presuncin de contrato de trabajo

Capacidad para contratar
Aspectos legales en la contratacin
Contratos a plazo indeterminado y a plazo
determinado
Forma: verbal escrito
Duracin
Suspensin
Perodo de prueba
Obligaciones: empleador trabajador
Prohibiciones: empleador - trabajador
Causales de suspensin
Invalidez temporal
Enfermedad y accidente comprobado
Maternidad: Descanso pre y post natal
Descanso vacacional
Licencia: cargo cvico, servicio militar
Ejercicio cargos sindicales
Sancin disciplinaria
Ejercicio derecho de huelga
Causales de suspensin
Detencin del trabajador, salvo caso de condena
privativa de libertad
Inhabilitacin administrativa o judicial por perodo no
superior a tres meses
Permiso o licencia concedido por el empleador
Caso fortuito y la fuerza mayor

Cesa temporalmente la obligacin del trabajador de
prestar el servicio y del empleador de pagar la
remuneracin, sin que desaparezca el vnculo
laboral
Obligaciones del empleador


Pagar la remuneracin
Reconocer y otorgar los derechos
Garantizar las condiciones de seguridad y
salud en el trabajo

Derechos del trabajador
Hacer carrera pblica en base al mrito
Gozar de estabilidad: causa prevista y
procedimiento
Remuneracin, bonificaciones y beneficios
que correspondan
Vacaciones anuales. Acumulacin 2 perodos
Permisos o licencia: causa justificada,
motivos personales
Obtener prstamos administrativos
Reincorporacin: cargos electivos



Derechos del trabajador
Ejercer docencia universitaria: sin ausentarse ms
de 6 horas semanales
Recibir menciones, distinciones y condecoraciones
Reclamar decisiones que afecten sus derechos
No ser trasladados a entidad distinta sin su
consentimiento
Constituir sindicatos
Hacer uso del derecho de huelga
Gozar de una pensin al trmino de la carrera

Irrenunciables pacto en contrario: nulo


Evaluacin del servicio civil- D. Leg. 1025:
Sistemtico
Continuo de
apreciacin
Objetiva y
demostrable
Integral
Reglas mnimas de la evaluacin:
Aplicado: En funcin a factores mensurables,
cuantificables y verificables
Abarca a todo el personal al servicio del Estado
Periodicidad no mayor de dos aos
Resultados pblicos y se registran ante la autoridad
Calificacin notificada: Disconformidad se cuestiona
ante Oficina de Recursos Humanos. Calificacin
personal de rendimiento sujeto a observacin puede
recurrir al Tribunal del Servicio Civil va apelacin
Se califica a los servidores como:
Personal de rendimiento distinguido
Personal de buen rendimiento
Personal de rendimiento sujeto a observacin
Personal de ineficiencia comprobada
Consecuencias de la evaluacin:
Determinante para concesin de estmulos y premios

Determinante para:
desarrollo de la lnea de carrera
Permanencia en la institucin

Plan de capacitacin para atender casos de personal
rendimiento sujeto a observacin para brindarle
formacin laboral y actualizacin

Consecuencias de la evaluacin:
Producida segunda evaluacin y se mantuviera
observacin ser calificada como personal de
ineficiencia comprobada

Causa justificada para extincin del vinculo laboral
Terminacin de la carrera

Procedimiento de cese:
- Comunicacin escrita - causa
- Razones del cese
- Documentacin que sustenta el cese
Incompetencia como causal extincin del
contrato de trabajo:
Ley N 11377: Estatuto y escalafn del Servicio Civil
(1950), Art. 83:
Faltas de carcter disciplinario: Incompetencia o
incapacidad para el ejercicio del cargo
D. Leg. N 276, Art. 35:
Causas justificadas para cese definitivo: Ineficiencia o
ineptitud comprobada para el desempeo del cargo.
Reglamento 276, Art. 186:
para el desempeo de las funciones asignadas segn el
grupo ocupacional, nivel de carrera y especialidad
alcanzados.
Incompetencia como causal extincin del
contrato de trabajo:
Causas de extincin de la relacin laboral en el Decreto
Legislativo N 728: T.U.O.

Causas relacionadas a la capacidad
Detrimento de la ineptitud sobrevenida determinante
para el desempeo de sus tareas
Rendimiento deficiente en relacin con la capacidad del
trabajador y con el rendimiento promedio en labores y
bajo condiciones similares

Causas relacionadas a la conducta


En el Estado que debo tener en cuenta?:

1. Instrumentos de gestin
1. Cuadro de asignacin de personal
2. Pliego de asignacin presupuestal PAP
3. Reglamento de organizacin y funciones
4. Manual de organizacin y funciones
5. Clasificador de cargos

2. CAFAE: No tiene naturaleza remunerativa - TC
Beneficios del trabajador:
Quinquenios:
2 remuneraciones totales: 25 aos servicios
3 remuneraciones totales: 30 aos servicios

Aguinaldos
Fiestas patrias y navidad
Fija por Decreto Supremo

Compensacin por tiempo de servicios
Personal nombrado
50% de la remuneracin principal: menos de 20 aos
Una remuneracin principal: 20 ms aos hasta un
mximo de 30 aos
Prestaciones sociales a cargo del
empleador:
Essalud
Pensiones: retencin
Condiciones de trabajo

Normas protectoras de las prestaciones:
Irrenunciabilidad
Inembargabilidad
Prescripcin
Trabajadores con discapacidad:
Ley General de la Persona con Discapacidad
Rgimen de proteccin de atencin de:
Salud
Trabajo
Educacin
Rehabilitacin
Seguridad social
Prevencin
Trabajadores con discapacidad:
Goza de todos los beneficios y derechos
Nadie puede ser discriminado por ser persona con
discapacidad
Poder Ejecutivo, instituciones constitucionalmente
autnomas, empresas del Estado, gobiernos
regionales y locales: Obligados a contratar en
proporcin no inferior al 3%
Bonificacin en concurso de mritos: 15% del
puntaje total
Deduccin de gastos para el importe total de
remuneraciones de la renta bruta
Proteccin a la madre de trabaja:
Descanso pre y post natal
Permiso por lactancia materna: Una hora
Pacto mltiple: Una hora adicional
Caso de adopcin: Licencia goce de haber
equivalente a 30 das
Proteccin a madre gestante que realiza
labores de riesgo para su salud y el
desarrollo normal del embrin y el feto

Licencia por paternidad: Ley 29409
Trabajadores del sector pblico y privado
Licencia remunerada: alumbramiento de la
esposa o conviviente
4 das hbiles consecutivos
El inicio lo define el padre: entre el
alumnbramiento y la alta
No puede ser sustituido o cambiado por otro
pago o beneficio
Prevencin y sancin:
Hostigamiento sexual
Producido en las relaciones de autoridad o
dependencia
Hostigador: varn o mujer
Hostigado: varn o mujer vctima
Conducta fsica o verbal reiterada de naturaleza
sexual no deseada y/o rechazada
Elementos:
El sometimiento es condicin por la que se accede,
mantiene o modifica situacin laboral
El rechazo genera afectacin en situacin laboral,
educativa, policial, militar, contractual, etc.
Procedimiento administrativo disciplinario
Debe considerarse el rgimen laboral al que
se encuentra sujeto el trabajador

Sector pblico: Sancin conforme D.Leg. 276

Responsabilidad solidaria del titular o
funcionario

Sector privado: Preaviso y despido




Gracias,