Unidad I Derecho Empresario

Negocio Jurdico Indirecto: se produce cuando las partes utilizan una figura jurdica
para obtener un resultado que es propio de otra figura. No hay apariencia o simulacin!
se persigue la obtencin de fines ulteriores "fin m#s all#$
No es una categora jurdica! sino modos de manifestacin de negocios! es efecti%o y
nunca aparente. No debe confundirse &'a simulacin( "interposicin ficticia$ que se
lle%a a cabo para enga)ar a *ros. +uede impugnarse si se lo configura como medio de
fraude
Simulacin: es una declaracin de %oluntad no real! emitida concientemente y de
acuerdo entre las partes para producir con fines de enga)o! la apariencia de un negocio
jurdico que no e,iste o que es distinto de aquel que realmente se lle%o a cabo. +uede
ser-
.. /bsoluta- su finalidad es producir una apariencia para enga)ar a *ros
0. 1elati%a- No es un negocio efecti%o! produce los efectos desde su celebracin.
En cambio en el negocio fiduciario los efectos se producen mas adelante del
momento en que se realiza el acto
No se admite! no es la interposicin simulada de personas. 'a simulacin puede ser
'cita o Ilcita! el negocio 2iduciario no puede ser ilcito
Negocio Indirecto y Negocio Fiduciario: hay diferencias estructurales.
En los negocios indirectos puede faltar la confianza y ser diferente la finalidad
En el negocio fiduciario siempre hay una traslacin de propiedad erga omnes
Negocio Fiduciario: es un negocio jurdico "figura jurdica$ que se realiza en base a la
confianza sobre la otra parte! con traslado real de la propiedad oponible erga omnes. 'a
esencia del negocio fiduciario en sentido estricto est# en la contraprestacin entre el
poder y el deber del fiduciario
Es un contrato 1eal +ositi%o- por que hay una transferencia de la propiedad o el
cr3dito o de la titularidad de un derecho! de modo perfecto e irre%ocable
Es un contrato 4bligatorio Negati%o- el fiduciario solo puede hacer uso del derecho
adquirido para cumplir con sus obligaciones y luego restituirlo al fiduciante o
transferirlo a un beneficiario
Finalidad del negocio Fiduciario:
.. 2acilitar el ejercicio a la ulterior transferencia de un derecho
0. 5arantiza el cumplimiento de derechos "2ideicomiso en garanta- satisfaccin de un
derecho de cr3dito$
*. 6ustodia y disponibilidad de los bienes a tra%3s de la transferencia de su propiedad
7. /segurar los bienes al formar un patrimonio de afectacin! alej#ndolos as de los
derechos de los acreedores
8. 4b%iar la incapacidad de recibir bienes
Patrimonio de Afectacin: cuando se transmite la propiedad fiduciaria se est# creando
un %erdadero patrimonio independiente! a tal punto que esta afectacin no es sujeto de
derecho sino objeto "ante la insuficiencia patrimonial no quiebra sino que se liquida$.
9iempre que el fiduciario cumpla con su rol! ninguna de las partes responde por los
da)os que produzca el patrimonio de afectacin
+or lo tanto podemos decir que es una 2igura :urdica de naturaleza contractual que
in%olucra-
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Una transferencia de propiedad con obligaciones de gestin para el 2iduciario y
derechos creditorios para el ;eneficiario
Una estructura de negocios de administracin! de garanta o de in%ersin
Clasificacin de los Negocios Fiduciarios:
2iducia 6um 6reditore- se transmite al acreedor la propiedad de una cosa para
garantizar el pago de una deuda
2iducia 6um /mico- se contrata con la intencin de facilitar la administracin de bienes
o el cumplimiento de un acto o determinada gestin.
Negocio 2iduciario +uro- realizados en inter3s del fiduciante "6um /mico$
Negocio 2iduciario Impuro- tienden a satisfacer intereses tanto del fiduciante como del
fiduciario "6um 6reditore$
Sujetos: pueden ser +2 o :urdicas. 'os participantes del Negocio 2iduciario son-
.. Fiduciante: es el propietario de los bienes o derechos a transmitir! y debe tener
capacidad para disponer. Es quien transmite el derecho al fiduciario y estipula el
destino que se le debe dar. +uede re%estir el car#cter de beneficiario
0. Fiduciario: es la figura cla%e! tiene bajo su responsabilidad el 3,ito del negocio!
se con%ierte en el titular del derecho transmitido hasta que deba restituirlo al
fiduciante o transmitirlo a un tercero beneficiario. 9i es persona fsica debe tener
capacidad para administrar y disponer. 9i se trata de +ersona :urdica
"fideicomisos financieros$ deber# ser un banco autorizado por la ;61/ o una
entidad financiera autorizada por la 6omisin Nacional de <alores
*. Beneficiario: debe estar determinado en el contrato o ser determinable! de lo
contrario se entender# que el beneficiario es el 2iduciante. +odr# designarse a
m#s de un beneficiario que recibir#n el beneficio en partes iguales sal%o
estipulacin en contra. +ercibe los frutos del fideicomiso y se le realiza la
transmisin del derecho o de los bienes al finalizar el plazo o la condicin del
fideicomiso.
7. Fideicomisario: es un sujeto residual! se lle%a el remanente cuando el
fideicomiso se liquida
Figura del 2!: En total 7 roles que pueden ser cumplidos por 0 personas
Su"er"osiciones "ermitidas:
2iduciario y ;eneficiario
2iduciante y ;eneficiario
2iduciante y 2ideicomisario
#oles Pro$i%idos:
2iduciante y 2iduciario- de esta manera se des%irtuara el negocio de confianza y
pasara a ser un negocio simulado
2iduciario y 2ideicomisario- porque quien administra! luego liquida y no puede
recibir el remanente! 3ste puede %ol%er al mismo fiduciante o a una persona
diferente
Causa del Negocio Fiduciario: se localiza en el contrato y es atpico! siempre y cuando
no est3 legalmente prohibido
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Contrato Fiduciario: es un contrato financiero! regulado por la 'ey 0777.. =iene
%entajas sobre otros contratos por el tipo de figura que crea! que es el +atrimonio de
/fectacin. Es una forma de afectar el patrimonio y protegerlo
&>abr# fideicomiso cuando una persona "fiduciante$ transmita la propiedad fiduciaria de
bienes determinados a otra "fiduciario$! quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien
se designe en el contrato "beneficiario$! y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o
condicin al fiduciante! al beneficiario o al fideicomisario(
An&lisis:
Se transmite la propiedad fiduciaria- esto implica el dominio imperfecto
De bienes determinados: especificados
9e transmite el dominio a la figura de confianza "que es el propietario
fiduciario$! quien a su %ez administra o realiza los actos encargados para
beneficiar a otra persona denominado beneficiario? o destinar los bienes a un
fideicomisario al t3rmino del fideicomiso
9e menciona Un Plazo o Condicin eliminando as el car#cter de perpetuidad de
la transmisin de la propiedad y este plazo no puede e,ceder los *@ a)os! sal%o
que el beneficiario sea un incapaz el cual durara hasta su muerte o hasta que cese
su incapacidad
Caracteres:
6onsensual- se perfecciona con el acuerdo de %oluntades y la transferencia de la
propiedad a titulo fiduciario es una consecuencia directa de ese acuerdo. +uede
surgir tambi3n por acto de ultima %oluntad
;ilateral
En materia comercial se presume! pero si es ci%il se considera factible que pueda ser
gratuito o que se pacte una retribucin "oneroso$
Implica una transmisin real del dominio de bienes determinados
+osee una finalidad de administracin
El conjunto de bienes transmitidos constituye un patrimonio de afectacin! carece de
personera jurdica
Dicho patrimonio se administra a fa%or de un beneficiario
9e concreta en un plazo determinado no mayor a los *@ a)os o hasta el
cumplimiento de una condicin resolutoria
Esta e,ento del poder de agresin de los acreedores del fiduciante y del fiduciario!
sal%o fraude
Caracteres Particulares:
Unicidad del Negocio- no puede ser considerado como una superposicin de 0
contratos recprocamente opuestos. E,iste un solo negocio que determina un ne,o
entre el acto real de transferencia del derecho y la relacin obligacional de hacer
cierto uso de ese derecho
Necesaria 6oe,istencia del %nculo 1eal y del 4bligacional- el %nculo real es de
car#cter absoluto y oponible erga omnes. El %inculo obligacional es relati%o y no
puede oponerse erga omnes
+osibilidad de /buso por parte del 2iduciario- el fiduciario debe actuar con la
lealtad y diligencia de un buen hombre de negocios y sobre la base de la confianza
en 3l depositada y la buena fe
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9ituacin de 1iesgo o +eligro para el 2iduciante- el fiduciante corre el riesgo de
perder la propiedad o de no obtener el cumplimiento de lo pactado por abuso del
2iduciario.
'fectos: Entre las +artes-
Desde 9u constitucin "6onsensual$
1especto a =erceros "2ormal! regstrales de publicidad$
.. 9i los bs. =ransmitidos son ;s. 1egistrables- la transmisin fiduciaria
tambi3n se inscribe
0. 6r3ditos- Notificacin al Deudor
*. <alores Normati%os- =ransmisin
7. Auebles No 1egistrables- =radicin
Clasificacin:
'citos o Ilcitos- el negocio fiduciario en si no puede ser ilcito! lo es en moti%o
compartido por las partes celebrantes y de all su nulidad
4nerosos o 5ratuitos
+uros o 6ondicionales- es puro cuando su ejecucin no depende de algBn hecho
futuro e incierto
2ormal o no 2ormal- el %inculo obligacional no requiere formalidad alguna! pero si
lo requiere la transferencia del derecho "%inculo real$ al fiduciante! instrumentado en
la forma e,igida por ley
2ideicomiso Irre%ocable- es un acuerdo por escrito en el que el +ropietario u
otorgante del 2ideicomiso renuncia por completo! o en parte a su capacidad de
cancelar o cambiar el 2ideicomiso
Proteccin Jurdica: la ley no otorga! al fiduciante! accin contra *ros de buena fe
cuando el fiduciario no se conduce de la manera acordada! dejando al negocio fiduciario
sin proteccin jurdica. Esto implica que se adopten los recaudos adecuados en el
contrato para preser%ar los derechos del fiduciante
(ominio Fiduciario: "dominio Imperfecto sometido a un plazo$ es el derecho real
re%ocable o fiduciario de una sola persona sobre una cosa propia! mueble o inmueble! o
el reser%ado por el due)o perfecto de una cosa que enajena solamente su dominio Btil
Dominio Imperfecto 2iduciario- es el que se adquiere en un fideicomiso constituido por
contrato o por testamento y esta sometido a durar solamente hasta la e,tincin del
fideicomiso "no hay perpetuidad$! para el efecto de entregar la cosa a quien corresponda
segBn el contrato! testamento o ley.
)%jeto: ;ienes determinados- cosas muebles! inmuebles e incorporales "derechos reales
y testamentarios$
'os bienes no pueden entrar al patrimonio del fiduciario y confundirse con los suyos! ya
que son bienes separables del acti%o! con cuentas separadas y e,cluidas tanto de la
garanta de los acreedores del fiduciario como los del fideicomitente
'os /creedores del 2iduciante no podr#n ir en contra de los bienes
fideicomitidos posteriormente a la constitucin del fideicomiso sal%o que
demuestren que fue constituido en fraude
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'os /creedores del 2iduciario tampoco podr#n ir en contra del patrimonio
fideicomitido. 'as deudas del fiduciario son personales
'os /creedores del ;eneficiario solo podr#n ir contra los 2rutos efecti%amente
percibidos por el patrimonio fideicomitido
'os /creedores del 2ideicomisario solo podr#n ir en contra del 1emanente al
liquidarse el fideicomiso
'os /creedores del 2ideicomiso solo podr#n ir en contra de 3ste! cuando el
fiduciario no haya cumplido con sus obligaciones o se constituya en fraude
Contenido del contrato: confluye tanto el Derecho de 6r3dito como el 1eal.
'as partes
'a indi%idualizacin de los bienes objeto del contrato
El modo en que otros bienes podr#n ser incorporados al fideicomiso
El plazo o condicin a que se sujeta el dominio fiduciario
El destino de los bienes al finalizar el fideicomiso
'os derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo
)%ligaciones del Fiduciario: Debe- &C cumplir la obligaciones impuesta por la ley o
la convencin, con la prudencia y diligencia de un buen hombre de negocios que
acta sobre a base de la confianza depositada en l( "/rt. D$
)%ligaciones
1endir 6uentas
1esponsabilidad por culpa o dolo
Defender los bienes fideicomitidos! tanto contra *ros como contra el beneficiario
=iene prohibido de modo absoluto adquirir los bienes fideicomitidos
=iene Derecho a una retribucin y al reembolso de los gastos
En caso de que los bienes fideicomitidos causen da)o su responsabilidad se limitara
al %alor de los mismos! en caso de que no alcancen se proceder# la liquidacin
El fiduciario cesar& como tal por-
.. 1emocin judicial?
0. +or muerte o incapacidad judicialmente declarada si fuera una persona fsica
*. +or disolucin si fuere una persona jurdica?
7. +or quiebra o liquidacin
8. +or renuncia si en el contrato se hubiese autorizado e,presamente esta causa. 'a
renuncia tendr# efecto despu3s de la transferencia del patrimonio objeto del
fideicomiso al fiduciario sustituto
+roducida una causa de cesacin ser# reemplazado por el sustituto designado en el
contrato o de acuerdo al procedimiento pre%isto por 3l. En caso contrario lo designara el
:uez
*i+uidacin: ninguna norma indica qu3 procedimiento se deber# adoptar en caso de
que dichos bienes hayan generado un pasi%o y que los fiduciantes o beneficiarios no
quisieran! no supieran o no pudieran efectuar aportes suficientes para satisfacer las
obligaciones e,istentes
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2rente a la insol%encia del fideicomiso al fiduciario no se le deja otra alternati%a que la
de liquidar los bienes a tra%3s de la %enta! no permiti3ndosele efectuar ninguna otra
propuesta para superar la cesacin de pagos en que se incurriera
'tincin:
+or cumplimiento del plazo o la condicin que se someti
'a re%ocacin del fiduciante
6ausales pre%istas en el contrato
,i"os de Fideicomiso:
)rdinarios
-. (e Administracin: solo persigue eso! administrar los bienes fideicomitidos y los
frutos destinarlos al nombrado como beneficiario en el contrato
2. (e In/ersin: persigue producir beneficios a los fiduciantes que in%ierten en el
mismo a tra%3s del desarrollo de proyectos! generalmente se combina con
2ideicomisos de /dministracin
0. (e 1aranta: se da en garanta al acreedor los bienes fideicomisos para que 3ste los
administre. El fiduciante es el deudor y el fiduciario es el acreedor. El problema
seria la falta de objeti%idad en el momento de la liquidacin! para ello se crea la
figura de un cofiduciario liquidador. Este Bltimo es el que solo entra a actuar en caso
de liquidacin por incumplimiento? de esa manera e%itamos dudas sobre la falta de
parcialidad. "el mas importante es los que implican la cesin de cr3ditos futuros!
llamados e%entuales o aleatorios! como ser el cash floE generados por el day by day
del fiduciante$
Financieros:
-. Securiti2acin de Acti/os "presentes y futuros$
2. Productos 'structurados
Fondos Fiduciarios:
-. Para 'l desarrollo Pro/incial Decreto 0FDGH8
2. (e Ca"itali2acin Bancaria3 Decreto 778GH8
Sin ,ratamiento 's"ecifico en la *ey 2!!!-:
.. Fideicomisos P4%licos o Fondos Fiduciarios P4%licos: fomenta el desarrollo
econmico y social a tra%3s del manejo de ciertos recursos que son aportados por el
5obierno 2ederal y administrados por una institucin fiduciaria. 'a estructura del
fideicomiso pBblico est# formada por tres elementos- los fideicomisarios o
beneficiarios? el fideicomitente! atribucin que corresponde Bnicamente a la
9ecretara de >acienda y 6r3dito +Bblico? y la 2iduciaria! que puede ser cualquier
institucin o sociedad nacional de cr3dito
0. Fideicomiso Sucesorio: e,istir# cuando una persona "causanteIfiduciante$ transmita
la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra "sucesor fiduciario$! quien se
obliga a ejercerla en beneficio de quien se designa en el testamento "beneficiario$ y
a transmitirla al cumplimiento de un plazo o condicin al beneficiario o al
fideicomisario
*. Fideicomiso Inmo%iliario: Es el contrato por el cual se transfiere un bien inmueble
y recursos financieros a un /5EN=E 2IDU6I/1I4! para que 3ste los administre
con la finalidad de desarrollar un proyecto! de acuerdo con las instrucciones
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se)aladas en el contrato! transfiriendo al final del proceso los bienes inmuebles
construidos a quienes resulten beneficiarios. 9e genera la transparencia necesaria y
la independencia suficiente para que pre%io al inicio de las obras de construccin se
adjudiquen a los in%ersores! futuros beneficiarios del proyecto! todas las unidades a
construir! que aseguren el flujo de caja que requiere el proyecto para su desarrollo
e,itoso
Fideicomiso financiero: securiti2acin
9e realiza mediante la entrega de acti%os futuros que luego ser#n representados en
certificados de participacin y ttulos representati%os de deuda para sus beneficiarios. 9e
encuentra regulado en los /rt..H a 07 de la ley 07.77.
El /rt. .H lo define &!ideicomiso financiero es aquel ", en el cual el fiduciario es una
entidad financiera o una sociedad especialmente autorizada por la Comisin #acional
de $alores para actuar como fiduciario financiero, y beneficiario son los titulares de
certificados de participacin en el dominio fiduciario o de t%tulos representativos de
deuda garantizados con los bienes as% transmitidos&
Dic'os certificados de participacin y t%tulos de deudo ser(n considerados t%tulos
valores y podr(n ser ob)eto de oferta pblica&
*a Comisin #acional de $alores ser( autoridad de aplicacin respecto de los
fideicomisos financieros, pudiendo dictar normas reglamentarias(.
(iferencias y Semejan2as 'ntre Fondos Comunes de In/ersin:
'os titulo <alores- en el 22 son ttulos representati%os de deudas o certificados de
participacin. En el 26 In%. 'os ttulos %alores se llaman cuota parte que pueden ser de
propiedad o de renta
/mbas sir%en para la titularizacin "certificados de participacin y cuota parte tienen
tratamiento similar
Certificados de "artici"acin: *os certificados ser(n emitidos por el fiduciario en
base a un prospecto en el que constar(n las condiciones de la emisin, y contendr( las
enunciaciones necesarias para identificar el fideicomiso al que pertenecen, con somera
descripcin de los derec'os que confieren& 9on los que poseen los beneficiarios y que
les otorgan el derecho al cobro.
Formas de emisin: +odr#n emitirse certificados globales de los certificados de
participacin! para su inscripcin en regmenes de depsito colecti%o. / tal fin se
considerar#n definiti%os! negociables y di%isibles. +ueden emitirse di%ersas clases de
certificados de participacin con derechos diferentes. Dentro de cada clase se otorgar#n
los mismos derechos. 'a emisin puede di%idirse en series
*os ttulos re"resentati/os de deudas- pueden ser emitidos por el fiduciario o un
terceros! y son garantizados con los bienes fideicomitidos.
Caractersticas:
El fideicomiso financiero es un medio para mo%ilizar acti%os inmo%ilizados! a
tra%3s de la securitizacin o titularizacin
'os fiduciarios solo pueden ser- una entidad financiera autorizada a funcionar
por el ;61/ o una sociedad especialmente autorizada por la comisin nacional
de %alores para actuar como fiduciario financiero
9e puede presentar un problema! y es que los bienes que garantizan a los
tenedores de ttulos de deudas resulten insuficientes a la hora de garantizar! para
ello se pre%3 el mecanismo de las asambleas
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Insuficiencia de %ienes +ue garanti2an a los %eneficiarios +ue "oseen ttulos
re"resentati/os de deudas: 'a ley pre%3 un procedimiento especial para este caso!
dado que es especialmente gra%e pensar que aquello que garantiza las acreencias no es
suficiente- C en caso de insuficiencia del patrimonio fideicomitido, si no 'ubiere
previsin contractual, el fiduciario citar( a asamblea de tenedores de t%tulos de deuda,
lo que se notificar( mediante la publicacin de avisos en el +olet%n ,ficial y un diario
de gran circulacin del domicilio del fiduciario, la que se celebrar( dentro del plazo de
sesenta d%as contados a partir de la ltima publicacin, a fin de que la asamblea
resuelva sobre las normas de administracin y liquidacin del patrimonio
&*a asamblea se considerar( v(lidamente constituida cuando estuviesen presentes
tenedores de t%tulos que representen como m%nimo dos terceras partes del capital
emitido y en circulacin- podr( actuarse por representacin con carta poder
certificada por escribano pblico, autoridad )udicial o banco- no es necesaria
legalizacin&
*os acuerdos deber(n adoptarse por el voto favorable de tenedores de t%tulos que
representen, a lo menos, la mayor%a absoluta del capital emitido y en circulacin, salvo
en el caso de las materias indicadas en el inciso b. en que la mayor%a ser( de dos
terceras partes /012. de los t%tulos emitidos y en circulacin&
Si no 'ubiese qurum en la primera citacin se deber( citar a una nueva asamblea la
cual deber( celebrarse dentro de los treinta /23. d%as siguientes a la fec'a fi)ada para
la asamblea no efectuada- sta se considerar( v(lida con los tenedores que se
encuentren presentes& *os acuerdos deber(n adoptarse con el voto favorable de t%tulos
que representen a los menos la mayor%a absoluta del capital emitido y en circulacin&
56ue de%e #esol/er la Asam%lea7:
a$ 'a transferencia del patrimonio fideicomitido como unidad a otra sociedad de igual
giro?
b$ 'as modificaciones del contrato de emisin! las que podr#n comprender la remisin
de parte de las deudas o la modificacin de los plazos! modos o condiciones iniciales?
c$ 'a continuacin de la administracin de los bienes fideicomitidos hasta la e,tincin
del fideicomiso?
d$ 'a forma de enajenacin de los acti%os del patrimonio fideicomitido?
e$ 'a designacin de aquel que tendr# a su cargo la enajenacin del patrimonio como
unidad o de los acti%os que lo conforman?
f$ 6ualquier otra materia que determine la asamblea relati%a a la administracin o
liquidacin del patrimonio separado
Factoring:
Es un contrato de financiacin "atipico$! tambi3n utilizado para darle liquides a la
empresa! se puede relacionar con el contrato de cesin de cr3ditos pero se diferencia de
este por se de duracin instant#nea. +ermite el adelanto a la empresa factoreada de los
importes de deudas aun no %encidas. 6asi no se aplica por su complejidad y costo. =iene
por fin la cobranza de cr3ditos futuros de una empresa por parte de otra. Incluye
ser%icios adicionales lo que diferencia de la cesin de cr3ditos! como el asesoramiento
para in%ersin
1equiere un /n#lisis cuantitati%o +re%io! puede ser propio o impropio? a la %ista o al
%encimiento
UE90. F
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Conce"tos. 'lementos. 8tilidad-
Dentro del concepto de factoring cabe destacar lo siguiente-
Es un sistema de financiamiento! donde las empresas reducen sus cuentas a
cobrar! cedi3ndolas a una entidad financiera! que es la compa)a de 2actoring
Estas asumen el riesgo de la falta de pago puntual o de la insol%encia del deudor
El comerciante! industrial o prestador de ser%icios! se obliga a ofrecer en forma
global todos los cr3ditos con pago diferido que tenga contra su clientela
Es un instrumento financiero dirigido principalmente a financiar +yAEs!
pro%ey3ndoles de liquidez y capital de giro a corto plazo! asisti3ndoles en la
estabilidad de sus flujos de caja! reduciendo los gastos operati%os y acotando
los riesgos inherentes
Del mismo modo! en su aplicacin al comercio e,terior! permite facilitar y
agilizar los procesos de financiacin! comercializacin y reduccin del riesgo de
e,portacin
'a utilidad del contrato radica en que la empresa factoreada puede aumentar la
%elocidad de rotacin de su capital! aumentar su capacidad para concesin de cr3dito!
aumentar el %olumen de %entas y puede obtener anticipos de hasta el .@@K de sus
facturas
9e compone-
Del 2actor "empresa tomadora$ que realiza pre%iamente un an#lisis cuantitati%o
financiero para e%aluar la sol%encia global de la cartera de cr3ditos. 9i resulta positi%o
se confecciona el contrato de 2actoring! si no encuentra positi%o en el an#lisis el 2actor
tiene derecho a negarse a realizar el contrato! siendo necesario que el 2actoreado o
cliente le abone los gastos y honorarios por el an#lisis realizado
Se Caracteri2a:
*i+uide2- +ermite realizar en forma sencilla un acti%o para disponer de una mayor
fle,ibilidad en el manejo de la liquidez! basado en los flujos de caja
Co%ran2a- El factoring se encarga de las cobranzas facilitando la puntualidad y
recuperabilidad de las facturas
No "roduce endeudamiento- El factoring compra las facturas a diferencia de los
bancos que dan prestamos! la liquidez es inmediata
A"oyo Administrati/o- 5enera ahorro de tiempo y de gastos en la cobranza para el
cedente. +ermite la mo%ilizacin de la cartera de deudores! simplificando la
contabilidad al tener un solo cliente que paga contado
Baja los costos de la em"resa- debido a que esta no es la que cobra sino la empresa
de factoring
9ejora el costo del acceso a fondos cuando la condicin crediticia del cedido es
mejor que la del cedente
Beneficia a la acti/idad comercial en su conjunto! atenBa los ciclos de liquidez de
las empresas y logra mayor competencia de los intermediarios financieros
Caracteres: 9e trata de un contrato consensual! bilateral! oneroso! conmutati%o! de
tracto sucesi%o! de adhesin! innominado! comercial! financiero y atipico. Es! adem#s!
no formal? sin embargo! y justamente porque hoy no e,iste una forma legal e,presa!
parece necesario tener en cuenta las formas de la cesin de derechos
UE90. H
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Sujetos: re+uisitos
'as personas que inter%ienen son empresas! no son personas fsicas y es necesario que
la que realiza el cobro sea sol%ente financieramente
'as partes son-
.. Factor: es la empresa prestataria de los ser%icios de factoring! generalmente una
entidad financiera
0. Factoreado: :cliente; es quien %ende bienes o presta ser%icios a plazo a *ros
*. (eudor Cedido: es el cliente de la empresa factoreada
El deudor no es parte del contrato de factoring! sin embargo no podemos dejar de
considerarlo. 5eneralmente se lo notifica! a menos que se trate de un caso de &factoring
oculto(
Costum%re y finalidad econmica del contrato:
Este contrato tiene como finalidad econmica aumentar la circulacin y rotacin del
capital! dado que se disminuye el riesgo de incobrabilidad de los morosos! adem#s de la
&inyeccin( financiera que recibe la empresa cuando se trata de un factoring con
pr3stamo garantizado
(efinicin: es el contrato bancario o financiero que se perfecciona entre una entidad
financiera "sociedad de factoring$ y una empresa! por el cual la primera se obliga a
adquirir todos los cr3ditos que se originen por el giro comercial de la otra durante un
determinado plazo! y aquella puede asumir el riesgo deri%ado de tales cobros y percibir
por ello una comisin sobre el monto total de los cr3ditos en concepto remunerati%o
Princi"ios a"lica%les:
5lobalidad- no se ceden las facturas de manera indi%idual sino de manera total
6ontrato en masa- por parte de la tomadora! le con%iene contratar con %arios
dadores o factoreados! sal%o que el %olumen de uno solo justifique la asuncin
de los riesgos de la cobranza
6ontrato de duracin- puede ser fijo o peridico el plazo
6ondiciones para el cobro de las facturas adeudadas por los clientes al
factoreado- el factor no lo in%oca para cobrar! sin embargo el inicio de acciones
judiciales en contra del deudor debe tener pre%io consentimiento del acreedor.
6ontabilidad- ambas empresas poseen una misma cuenta para ser informados
correctamente
Notificacin al cliente de la empresa factoreada- ya dijimos en qu3 situacin
9odalidades y su%ti"os:
.. Con Financiacin o "ro"io :a la /ista;: 1ecibe de contado el pago de los cr3ditos
independientemente de su fecha de %encimiento
0. Sin Financiacin o Im"ro"io :al /encimiento;: >ay que analizar dos %ariantes
se pagan las facturas si los deudores abonan en tiempo y forma. El factor no
asume riesgo de cobrabilidad
se pagan las facturas al %encimiento o adelantando el dinero asumiendo el
factor el riesgo
*. 6on 1ecurso- 9i al %encimiento el deudor no cancela! la responsabilidad de pago la
asume el cliente "cedente$. 9i hubiera e,istido adelanto de recursos por parte del
factor! el cedente deber# reintegrarlo
7. 9in 1ecurso El riesgo correspondiente a la cobranza lo asume plenamente el factor
UE90. .@
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8. 5lobal- El cliente otorga al factor la administracin total de sus cuentas a cobrar.
Estos acuerdos se emplean en casos de clientes con un nBmero reducido de deudores
y por importes significati%os
D. Indi%idual- Esta referido a un nBmero determinado de deudores sobre los que cede la
gestin de las cobranzas
Ser/icios: Este contrato debe abarcar por lo menos 0 de los siguientes 9er%icios- .$
2inanciamiento! 0$ gestin de la cartera de deudores! *$ cobro de deudas y 7$ proteccin
en caso del riesgo de cr3dito.
(iferencias con otras figuras:
Factoring Cesin de
cr<ditos
9andato (escuento de
facturas
(escuento
financiero
9e garantiza la
sol%encia del
cedido
No se garantiza la
sol%encia del
deudor cedido
9e consigue
financiacin
con el
descuento de
facturas sin
notificacin
9e paga por las
facturas el %alor
real
El cesionario
adquiere las
facturas a bajo
precio
No hay
transferencia al
mandatario de los
cr3ditos cuya
gestin se
encomienda
+restacin de
ser%icios de
asistencia t3cnica
y administrati%a
9e denomina
tambi3n
factoring
oculto
9u objeto son
facturas
comerciales y
e%entualmente
ttulos
negociables
9u objeto son
ttulos
negociables
'tincin:
.. +or %encimiento del plazo
0. +or disolucin de la sociedad factoreada
*. +or transmisin del fondo de comercio
7. +or quiebra de cualquiera de las dos partes
8. +or alteracin de lo que se tu%o en cuenta al contratar
D. +or disenso
J. +or el pacto comisorio "por incumplimiento$
F. +or monto tope de la operatoria
UE90. ..
Unidad I Derecho Empresario
Fortale2as:
2inanciamiento de cuentas a cobrar como garanta.
Utilizacin por empresas que necesitan liquidez y no tienen garantas suficientes.
Ao%ilizacin de la cartera de deudores.
/horro de tiempo y menores gastos de cobranza y contabilidad.
=ransferencia del riesgo de insol%encia.
Utiliza instrumentos ejecuti%os de distinto tipo "2actura de 6r3dito! 6heque
Diferido$.
Distintas modalidades de uso "con recurso! sin recurso! global! indi%idual$.
+ermite obtener financiamiento en corto plazo.
Estabiliza el flujo de fondos.
+uede acompa)ar las necesidades de crecimiento de las empresas.
2inancia por flujo de caja y no por estado patrimonial.
(e%ilidades:
9olo para pro%eedores de empresas bien posicionadas en el mercado
>eterogeneidad en la tasa de inter3s
se agregan otros costos! fees y comisiones que ele%an el costo por encima de las
tasas de mercado
No acepta algunos documentos
UE90.
Contrato Marco
Contrato Marco
Acuerdo entre la empresa de factoring y el cliente.
En este punto se definen los trminos de la transaccin
y el marco regulatorio general
Cesin de crdito
Cesin de crdito El cliente transfiere sus crditos por un determinado valor.
La cesin puede constar por escritura pblica o instrumento
privado
Carta Gua
Carta Gua
Anexo a cada contrato de cesin en el que se individualizan
los documentos que contienen los crditos cedidos (factura
c!eques letras entre otros"
Diferencia de precios
Diferencia de precios
#argen entre el valor real del crdito que se compra y el
precio que la empresa del factoring paga por l
Notificacin
Notificacin
$e coloca en conocimiento del deudor la cesin de la factura
o documento
Provisiones
Provisiones $on resguardos que se toman en relacin a la mora o d%as
en que la factura permanece impaga
Aceptacin del deudor
Aceptacin del deudor
Es el acto en el cual el deudor se compromete a cancelar la deuda
.0
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9ujeto a la e%aluacin del riesgo de los compradores
Implica abrir el acceso a la informacin de la empresa lo que se agra%a en el caso
del #mbito rural
+oco uso de factura de cr3dito complejidad de su instrumentacin "/rgentina$
E,cluye a los productos perecederos
)"ortunidades:
6orte de la cadena de cr3ditos institucional y disminucin de la e,tra bancaria
Desconfianza en el sector ;ancario
No es un negocio para la banca
Escaso desarrollo
;uena alternati%a en la actualidad para prefinanciar e,portaciones
/lternati%a de 2inanciamiento para el sector
Entorno /gro E,portador
+ermite /rticulaciones entre e,portadores e Importadores
Amena2as:
Inestabilidad Econmica y 2inanciera
Entorno 1ecesi%o y 6ada de 4peraciones 6omerciales
Desconocimiento y Desconfianza de los Usuarios
'obby de las grandes Empresas
Ele%ada E%asin Impositi%a
Contrato de *easing: Es entendido como una locacin con opcin a compra
irre%ocable! actualmente se encuentra en la ley 08.07F
Costum%re y finalidad economa del contrato: 4torga la posibilidad de comprar de
manera financiada pero sin asumir la obligacin de compra! y trasladando los riesgos al
dador del leasing. 'e permite a la empresa producir con mayor tranquilidad dado que lo
adquirido en leasing no forma parte de sus acti%os. ;rinda +roteccin al Dador y /l
tomador en 6aso de 6oncursos y Luiebras
(efinicin: es el contrato por el cual dos partes se obligan recprocamente! una concede
el uso y goce de una cosa por un plazo pactado por las partes! con opcin irre%ocable de
compra "un <alor pactado pre%iamente$ a un precio cierto en dinero! y la otra parte se
obliga a pagar un 6/N4N! por el uso y goce de la cosa. /l finalizar el contrato! en caso
de ejercer la opcin de compra! pagar# el precio cierto en dinero fijado como
contraprestacin por la transferencia del domino de la cosa. En 6aso de no ejercer la
compra se puede de%ol%er el bien o solicitar la prorroga del contrato
El leasing debe instrumentarse en escritura pBblica si tiene como objeto- inmuebles!
buques o aerona%es
+ara que produzca efectos contra *ros desde la fecha de la entrega del bien objeto del
leasing! la inscripcin debe solicitarse al registro que corresponda segBn el objeto!
dentro de los 8 das h#biles posteriores
9i se trata de cosas muebles no registrables o softEare! deben inscribirse en el 1egistro
de 6r3ditos +rendarios del lugar donde se encuentren las cosas o! en su caso! donde la
cosa o softEare se deba poner a disposicin del tomador
UE90. .*
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En el caso de inmuebles la inscripcin se mantiene por el plazo de 0@ a)os? en los
dem#s bienes se mantiene por .@ a)os
No tiene un plazo determinado! lo pactan las partes! Es formal cuando se trata de bienes
inmuebles y Es una opcin para la empresa que protege su produccin
'lementos su%jeti/o:
El que concede D/D41
El que recibe =4A/D41
'lementos )%jeti/os:
El precio por el uso y goce! 6/N4N
El precio por el ejercicio de la opcin de compra! +1E6I4
El contenido patrimonial del precio! </'41 1E9IDU/'
Naturale2a Jurdica:
'ocacin
6ontrato /tpico y 6omplejo
'ocacin /tpica o Especial
(octrina:
'ocacin +ura y 'ocacin Especial Innominada
<enta con 1eser%a de Dominio 9imulada
6ontrato 6omplejo
'ocacin <enta "Mu,taposicin de contratos$
'ocacin con promesa de <enta
Aera 4peracin 2inanciera
)%jeto:
=odos aquellos ;ienes de propiedad del D/D41 o sobre los cuales el dador tenga la
facultad de dar en leasing
N Auebles
N Inmuebles
N Aarcas
N +atentes
N Aodelos Industriales
N 9oftEare
Formas de 'leccin del Bien:
6ompra el Dador a quien le indica el =omador
El Dador sustituye al =omador en un contrato de 6ompra <enta
;ien +ropio del Dador
9ale and 'ease ;acO
El Dador lo tiene por titulo que le permite constituir 'easing
9odalidades y su%ti"os:
'as modalidades est#n contempladas en la ley de leasing y son las siguientes-
= )"erati/o: El fabricante o pro%eedor destina un bien de su propiedad para darlo en
locacin garantizando su calidad y funcionamiento no reconociendo necesariamente una
opcin de compra.
9i quien da en leasing el bien no es el fabricante sino un tercero! el contrato se
denomina renting
UE90. .7
Unidad I Derecho Empresario
'as caractersticas de este tipo son-
+lazos cortos! menores a los de la %ida Btil del bien
'os c#nones no pagan el %alor del equipo durante los primeros perodos
de leasing
9e utiliza para equipos de tecnologa de punta muy %ariable
El dador busca sucesi%os tomadores con menores e,pectati%as
tecnolgicas al finalizar cada contrato
=iene como due)o del bien al dador
Implica la asuncin de riesgos por el dador
En esta modalidad el tomador no se hace cargo de los %icios o riesgos de la cosa! sino
que quien los asume es el dador que es el due)o del bien.
P Financiero: El objeto es la cesin de uso y goce del bien por parte del D/D41 al
=4A/D41 por el pago de un canon peridico! reser%#ndose 3ste una opcin de
compra por un precio fijado sobre la base del %alor residual del bien.
9us caractersticas son-
+lazos m#s largos! casi los de la %ida Btil del bien
'os c#nones son bajos debido al largo perodo de uso y el bajo riesgo para el
dador
El canon no se compone t3cnicamente slo de un contra%alor por el uso y goce
sino que tiene adicionalmente el componente financiero y de amortizacin del
bien
El bien objeto del contrato puede-
6omprarse por el dador a persona indicada por el tomador?
6omprarse por el dador segBn especificaciones del tomador o segBn cat#logos!
folletos o descripciones identificadas por 3ste.
6omprarse por el dador quien sustituye al tomador en un contrato de compra %enta
que 3ste haya celebrado.
9er objeto de cl#usulas de e,oneracin de responsabilidad por falta de entrega del
mismo
*'AS' AN( SA*' BAC> ) #',#)*'ASIN1:
El sale and lease bacO persigue la opcin financiera de la empresa de %ender un bien
para luego adquirirlo por leasing. +uede ser operati%o o financiero y tiene por objeto-
'iberar capital operati%o de la compa)a
9acar acti%os y pasi%os de una e,posicin contable para modificar ratios de
liquidez o patrimonial
1ecuperos impositi%os
En la pr#ctica esta modalidad se lle%a adelante entre ;ancos autorizados y grandes
plantas industriales? el objeti%o es poder tener sus maquinarias de alta tecnologa para
producir sin el riesgo de que los acreedores las embarguen "porque al estar en leasing no
son de las empresas$ y de este modo no se para la produccin
En este caso quien se hace cargo de los riesgos o %icios de la cosa es el tomador porque
es el due)o original del bien
'fectos-
UE90. .8
Unidad I Derecho Empresario
En el caso del leasing inmobiliario e,iste un r3gimen especial ante su incumplimiento-
9i el tomador pag menos de Q del monto- mora y desalojo
9i el tomador pag m#s de Q y menos de R - intimacin por D@ das
9i el tomador pag R - intimacin por H@ das
Beneficios:
Al ,omador:
+aga el bien mientras lo utiliza! acompa)ando los flujos de fondos operati%os
2inancia el .@@K de la in%ersin
4btiene %entajas fiscales
E%ita la obsolescencia tecnolgica
Aejora las relaciones t3cnicas del balance
9e beneficia con los plazos m#s adecuados
Derecho de usar y gozar la cosa conforme a destino
Al (ador:
<entas m#s r#pidas y m#s significati%as
<entas repetiti%as
6obra de contado. No necesita financiar a sus clientes
?entajas Im"ositi/as:
I?A: menor inmo%ilizacin de fondos al no tener que erogar el impuesto
correspondiente de la in%ersin al inicio del contrato
1anancias: deduccin a los efectos impositi%os! en un plazo mas corto del %alor
total de la in%ersin
19. Presunta: no se computa el %alor de la in%ersin a efectos del calculo del
impuesto
Forma y o"oni%ilidad:
N Instrumento pBblico "inmuebles$ o pri%ado
N Inscripcin en el registro respecti%o
N 4ponibilidad desde la entrega del bien si se inscribe dentro de los cinco "8$ das
h#biles
N 4ponibilidad desde la inscripcin si se hace luego
'l *easing no 's un Pr<stamo: la propiedad es de un D/D41 no de un deudor! la tasa
de inter3s no e,iste ya que el pago es un 2ee de U94. El plazo esta basado en la <.U.
del ;ien. El =omador puede- reno%ar! de%ol%er o comprar. 'os pagos se hacen en base a
la <.U del ;ien y al 6ash 2loE del =4A/D41. E,iste un Aantenimiento por el ;s.
incluido en el acuerdo. 'os ;eneficios Impositi%os son para El =omador. No se requiere
de /nticipos. 'a 4bligacin 2iscal es del D/D41 pero reembolsado por el
=4A/D41
Por +ue las 'm"resas ,oman *'ASIN1:
Aanejo de 6aja- menores costos al inicio! pagos mensuales mas bajos y menor flujo
de caja
;eneficios Impositi%os- deducibilidad del .@@K canon como gasto! y
diferenciamiento del pago del I</ durante el contrato
UE90. .D
Unidad I Derecho Empresario
/ctualizacin =ecnolgica- transfiere el riesgo residual! opciones de Upgrade
2inanciacin fuera del ;alance- ingresos mejorados! 1.4./.! mejora ratios
financieros! e%ita acti%os inmo%ilizados
/spectos 2inancieros- e%ita el presupuesto de in%ersin! autorizado segBn
atribuciones de gastos! fuente alternati%a de financiamiento! propiedad e%entual
2le,ibilidad y 6on%eniencia
UE90. .J