Sentencia T-202/12

ACCION DE TUTELA CONTRA PARTICULARES CUANDO EL

AFECTADO SE ENCUENTRA EN ESTADO DE INDEFENSION-
mbito de cobertura y eficacia de proteccin de derechos fundamentales
en las relaciones privadas
La Corte ha sealado que el estado de indefensin existe cuando una persona
ha sido puesta en una situacin que la hace incapaz de repeler fsica o
jurdicamente las agresiones de las cuales viene siendo objeto por parte de un
particular, que ponen en peligro sus derechos fundamentales. n otras
palabras, no tiene posibilidades jurdicas ni f!cticas para reaccionar
defendiendo sus intereses. "s, la posible situacin de indefensin en la que
se encuentra una persona debe ser evaluada por el juez constitucional de
cara al caso concreto, teniendo en cuenta sus circunstancias particulares #
los derechos fundamentales que est!n siendo objeto de amenaza o
vulneracin, por cuenta del ejercicio de la posicin de poder que ostente la
persona o el grupo de que se trate.
ACCION DE TUTELA CONTRA PARTICULARES-Procedencia
para proteger derecho a la salud de nios, nias y adolescentes
Cuando la accin de tutela ejercida en contra de un particular tiene por
objeto la proteccin de los derechos fundamentales de un nio, el juez
constitucional debe partir de la premisa de su procedencia #, por contera,
corresponder! al particular demandando desvirtuar esta presuncin
mediante los medios probatorios adecuados. $lo en aquellos eventos en los
que el juez determine, a la luz del acervo probatorio, que el menor de edad
cu#o amparo se pretende cuenta con otras posibilidades jurdicas o f!cticas
para reaccionar defendiendo sus intereses, podr! considerar improcedente la
accin.
ACCION DE TUTELA EN MATERIA DE REGIMEN
URBANISTICO-Procedencia
n aquellos casos en los que la accin de tutela se emplea en relacin con la
aplicacin del r%gimen urbanstico, la Corte ha sealado que procede como
mecanismo principal de amparo de derechos fundamentales, acogiendo la
tesis planteada en un caso similar resuelto en la sentencia &'()* de +**, #
reiterada en la sentencia &'(-- de ./++. n dichos fallos la Corte consider
que la posibilidad de accin de los particulares en estos casos, 0no es m!s
que una forma de poner en funcionamiento el control administrativo en esa
materia, que en manera alguna tiene car!cter judicial #, por ende, no es apto
para desplazar a la accin de tutela.1 La construccin es una actividad lcita
que puede generar daos, los cuales pueden acreditarse # resarcirse en un
proceso ordinario. $in embargo, no existe un mecanismo que de forma
inmediata restablezca el goce efectivo de los derechos fundamentales
alegados como vulnerados o amenazados por quienes se ven afectados por
causa de tal actividad lcita.
DERECHO A LA SALUD DE NIOS NIAS ! ADOLESCENTES
COMO SU"ETOS DE ESPECIAL PROTECCION
CONSTITUCIONAL-Reiteracin de jurisprudencia
sta Corporacin ha reconocido reiterada # sistem!ticamente la existencia de
ciertos grupos dentro de la poblacin, que por sus caractersticas especiales
requieren una proteccin particular por parte del stado. ste concepto 2el
de sujetos de especial proteccin constitucional' est! directamente
relacionado con el derecho fundamental a la igualdad, reconocido en el
artculo +) de la Constitucin. 3icha norma estatu#e el principio de la
igualdad material, que implica necesariamente que las personas m!s
vulnerables deben contar con la proteccin reforzada del stado. n
consecuencia, esta Corte ha reconocido la condicin de sujetos de especial
proteccin constitucional, por ejemplo, a los nios, a los adolescentes, a los
adultos ma#ores, a los desplazados, a las madres cabeza de familia, a las
personas con enfermedades catastrficas o en situacin de incapacidad, entre
otras. Los nios son considerados por esta Corporacin como sujetos de
especial proteccin, que sus derechos son fundamentales por mandato
constitucional # prevalecen sobre los derechos de los dem!s ciudadanos # que
tanto las autoridades p4blicas como los particulares deben garantizar su
desarrollo integral, siendo especialmente cuidadosos de su derecho a la salud
# a la vida en condiciones dignas.
DERECHO A LA SALUD DE NIOS NIAS ! ADOLESCENTES-
Proteccin especial frente a construccin y ejecucin de obra
debidamente autorizada que amenaza la salud de menor enferma de
bronquiolitis por estar cercana al sitio de residencia
Cuando se da el escenario en el que la salud de un nio se encuentra en
situacin de amenaza o violacin por causa de una obra que ha sido
debidamente autorizada por la autoridad competente # de acuerdo con las
formalidades que demanda la le#, otorgando al interesado en la misma el
derecho a ejecutarla, debe protegerse el inter%s de los menores edad. La
proteccin preferente de tal derecho no slo corresponde a las autoridades
p4blicas, sino que involucra tambi%n a los particulares, en especial si existe
una relacin directa con el nio. "l momento de determinar cmo conjurar la
amenaza o restablecer el goce del derecho a la salud violado, el juez de tutela
debe considerar que la actividad constructiva es legal # ha sido autorizada
debidamente # que, en muchas ocasiones, persigue finalidades
constitucionalmente v!lidas, como la preservacin de la integridad personal.
sto significa que solo en situaciones de car!cter excepcionalsimo 2cuando
sea la 4nica forma de proteger el derecho' podr! el juez prohibir en t%rminos
absolutos su desarrollo, #a que tal decisin impone al particular que pretende
adelantarla una carga excesivamente gravosa, teniendo en cuenta 2 se
reitera' que la actividad de la construccin puede ejercerse al amparo de la
2
le#. ntonces las rdenes a impartir depender!n de las circunstancias,
condiciones # particularidades que ofrezca el caso, considerando tambi%n si
la situacin es de amenaza o de violacin del derecho.
DERECHO A LA SALUD ! A LA #IDA DIGNA DE MENOR-Orden
a olegio inicie gestiones para traslado de nia enferma de bronquiolitis
a un domicilio transitorio mientras se ejecuta obra de construccin
Referencia! e"pediente #$%&'(%%%
)ccin de tutela interpuesta por *ar+a
del Rosario ,ergara Rodr+guez, en
representacin de su hija menor de edad
ngela -abriela Rodr+guez ,ergara,
contra la )sociacin P.blica de /ieles 0a
zarenas de la 1ant+sima #rinidad, con
vinculacin oficiosa de Planeacin
2istrital y el urador 3rbano 0.m4 & de
5ogot6, el )lcalde 7ocal de 1uba de la
misma ciudad y O*P801)R 8P14
*agistrado Ponente!
9OR-8 :,0 P)7):O P)7):O
5ogot6, 244, catorce ;<=> de marzo de dos mil doce ;&?<&>
7a 1ala @uinta de Revisin de la orte onstitucional, integrada por los
*agistrados 9orge :v6n Palacio Palacio, 0ilson Pinilla Pinilla y 9orge
:gnacio Pretelt haljub, en ejercicio de sus competencias constitucionales
y legales, profiere la siguiente!
SENTENCIA
2entro del proceso de revisin de los fallos proferidos, en primera instancia,
por el 9uzgado %A ivil *unicipal de 5ogot6 y, en segunda, por el 9uzgado <%
ivil del ircuito de la misma ciudad, en la accin de tutela instaurada por
*ar+a del Rosario ,ergara Rodr+guez, en representacin de su hija menor
de edad ngela -abriela Rodr+guez ,ergara, contra la )sociacin P.blica
de /ieles 0azarenas de la 1ant+sima #rinidad, con vinculacin oficiosa a la
1ecretar+a 2istrital de Planeacin y el urador 3rbano 0.m4 & de 5ogot6,
el )lcalde 7ocal de 1uba de la misma ciudad y O*P801)R 8P14
I. ANTECEDENTES
7a seora *ar+a del Rosario ,ergara Rodr+guez, en representacin de su hija
menor de edad ngela -abriela Rodr+guez ,ergara, interpuso accin de tutela
3
en contra de la )sociacin P.blica de /ieles 0azarenas de la 1ant+sima
#rinidad, por considerar vulnerados los derechos fundamentales a la vida, la
salud, la integridad f+sica y la seguridad social de la nia4 Para fundamentar su
demanda relat los siguientes!
1. Hec$%&
1eala la demandante que su hija ngela -abriela Rodr+guez ,ergara, de tres
aos de edad, padece de bronquiolitis obliterante y otras graves afectaciones
respiratorias y en su salud4 Por ello, desde el ao &??B, viene recibiendo
manejo dentro del marco de un programa privado de hospitalizacin
domiciliaria4
:ndica que el programa debe garantizar en el hogar todas las condiciones de
una unidad de atencin hospitalaria, para de esta manera poder preservar la
salud de la nia4 8ntre dichas condiciones Cresalta$ se encuentran la asepsia y
la ausencia de polvo o polucin4
7a demandante asegura que el adecuado manejo de la hospitalizacin
domiciliaria le ha 0permitido a 5ngela mantener una vida normal, teniendo
tres recadas en este periodo de tiempo, hecho que sorprende a los mismos
m%dicos pues se esperaba una ma#or inestabilidad1.
1
7a seora ,ergara Rodr+guez manifiesta que la )sociacin P.blica de /ieles
0azarenas de la 1ant+sima #rinidad es propietaria del olegio Dogar de
0azareth, que est6 ubicado en la vecindad de su hogarE esto es, del lugar de
hospitalizacin de su hija, en la localidad de 1uba en la ciudad de 5ogot64
#ambiFn relata que la entidad demandada adelant el tr6mite de una licencia
de construccin Ce"pedida el cinco ;(> de agosto de &?<< y de referencia R
<<$&$??'B$ e inici unas obras en las instalaciones del colegio4
8n el tr6mite de la citada licencia de construccin Cindica$ los vecinos del
sector se hicieron parte, presentando Centre otras$ objeciones relacionadas con
el estado de salud de la nia4 Gstas, asegura, no fueron consideradas ni por la
asociacin interesada en la obra ni por el urador 3rbano que la otorg4
)duce que las acciones emprendidas por la )sociacin P.blica de /ieles
0azarenas de la 1ant+sima #rinidad amenazan gravemente las condiciones de
salud de su hija, por lo que solicita al juez de tutela que ordene no efectuar las
obras4

2' T()*ite +e in&tancia
*ediante auto de dieciocho ;<H> de agosto de &?<<, el 9uzgado %A ivil
*unicipal de 5ogot6 resuelve admitir la demanda presentada por la seora
< /olio &H, cuaderno n.m4 <4
4
,ergara Rodr+guez4 )dicionalmente, considera necesaria la vinculacin al
proceso de la 1ecretar+a 2istrital de Planeacin y el urador 3rbano 0.m4 &
de 5ogot64
2'1 C%nte&taci,n +e -a A&%ciaci,n P./-ica +e Fie-e& Na0a(ena& +e -a
Sant1&i*a T(ini+a+
*ediante escrito de veinticuatro ;&=> de agosto de &?<< la asociacin
demandada solicita al juez de conocimiento denegar el amparo reclamado por
la seora ,ergara Rodr+guez en nombre de su hija4
8n sustento de su solicitud, la demandada argumenta que el tr6mite de la
licencia de construccin se ajust a los requerimientos previstos en el decreto
<='B de &?<?, por el cual se reglamentan las disposiciones relativas a las
licencias urban+sticas4 8n este mismo sentido Cindica$ la demandante cuenta
con la v+a gubernativa en caso de tener dudas acerca de la idoneidad de la
autorizacin conferida por el urador 3rbano4
#ambiFn seala que a la asociacin no le corresponde la garant+a del derecho
fundamental a la salud de la menor de edad, ya que dentro de sus
competencias misionales no est6 la de prestar servicios mFdicos4 Por otro lado,
Cafirma$ s+ est6 dentro de aquFllas garantizar la integridad de los m6s de mil
alumnos a los que presta el servicio educativo4 8n este marco debe ofrecer
unas condiciones m+nimas de la edificacin donde se presta dicho servicio
;reguladas por el decreto ==B de &??'>E condiciones que busca asegurar con
las obras cuestionadas4
/inalmente aduce que a la menor de edad cuyo interFs se pretende proteger
mediante la demanda de tutela se la ha visto jugar en la calle, y que ella y su
madre no figuran como propietarias de la casa donde viven, por lo que podr+an
reubicarse temporal o permanentemente para evitar cualquier posible
afectacin derivada de la ejecucin de las obras4
2'2 C%nte&taci,n +e- C2(a+%( U(/an% N.*' 2
8n contestacin de veinticuatro ;&=> de agosto de &?<<, el urador 3rbano
0.m4 & tambiFn solicita al juez de tutela negar la proteccin pedida por la
actora4
/undamenta su solicitud en que su actuacin en relacin con los hechos que
constituyen la demanda, se ha ajustado en todo momento a la legalidad4
)dicionalmente indica que, al tenor de lo dispuesto en el art+culo %B del
decreto <='B de &?<?, es obligacin del constructor 0ejecutar las obras de
forma tal que garantice la seguridad # salubridad de las personas1
2
4
& /olio ='4
5
*anifiesta que, de acuerdo con lo establecido en los art+culos A% al AA del
citado decreto, no le corresponde la vigilancia de dichas condiciones durante
la ejecucin de la obra4 8llo porque, de conformidad con el art+culo '% del
decreto <='B de &?<?, tal competencia recae en el )lcalde 2istrital, quien la
ejerce por conducto de las alcald+as locales4

Por .ltimo, considera que en el presente caso la accin de tutela resulta
improcedente, porque la actora cuenta con otros mecanismos judiciales de
defensa de los intereses que representa4
2'3 C%nte&taci,n +e -a Sec(eta(1a Di&t(ita- +e P-aneaci,n +e B%4%t)
8l veinticuatro ;&=> de agosto de &?<<, la 1ecretar+a 2istrital de Planeacin de
5ogot6 solicita al juez declarar que la presente tutela es improcedente en lo
que respecta a esa entidad4
7uego de hacer un recuento de las competencias que le otorga la ley y el
reglamento, la entidad seala que la verificacin de las construcciones es
funcin de los curadores urbanos y de las alcald+as locales, sin que dicha
1ecretar+a tenga atribuciones en la materia4
II. DECISI5N OB"ETO DE RE#ISI5N
1. Sentencia +e 6(i*e(a in&tancia
8l 9uzgado %A ivil *unicipal de 5ogot6, mediante sentencia de treinta y uno
;%<> de agosto de &?<<, decide denegar el amparo reclamado por la
demandante4
onsidera el juez que no e"iste prueba en el e"pediente Cesto es, el
diagnstico de alg.n mFdico$ que corrobore el riesgo al que pueda estar
e"puesta la nia por causa de las obras autorizadas a la asociacin demandada4
)dicionalmente observa que la conducta de la demandada en cuanto al tr6mite
de la licencia de construccin se ajusta a la legalidad, sin que el juez de tutela
pueda establecer en el caso la e"istencia de un perjuicio irremediable, por lo
que la actora debe acudir a la jurisdiccin ordinaria para resolver su disputa
con la asociacin vecina4
2. I*624naci,n
*ediante escrito de diecinueve ;<B> de septiembre de &?<<, la demandante
impugna la sentencia proferida por el 9uzgado %A ivil *unicipal de 5ogot6
en primera instancia4
6
)duce la seora ,ergara Rodr+guez que la apreciacin de la prueba mFdica
por parte del juez es errnea, ya que de la historia cl+nica aportada dentro del
proceso se pueden inferir con toda claridad la gravedad de la situacin de
salud de su hija y las delicadas condiciones que requiere su cuidado, as+ como
el riesgo al que se ver+a e"puesta por la construccin que pretende adelantar C
y que ha iniciado parcialmente$ la demandada4
#ambiFn seala que en aras de la proteccin de los derechos cuyo amparo
reclama en sede de tutela, ha iniciado m.ltiples acciones que si bien no son de
car6cter judicial, han resultado infructuosas para acceder a la proteccin de los
derechos que considera amenazados4 8n consecuencia, para la actora hay
suficiente evidencia de la necesidad del amparo por v+a de tutela para la eficaz
proteccin de dichos derechos4
3' Sentencia +e &e42n+a in&tancia
8n fallo de seis ;'> de octubre de &?<<, el 9uzgado <% ivil del ircuito de
5ogot6 resuelve confirmar el fallo de primera instancia4
Para el juez, la presente accin resulta improcedente por faltar al principio de
subsidiaridad que orienta la tutela, ya que no evidencia la falta de eficacia de
los mecanismos judiciales ordinarios de defensa ni advierte la e"istencia de un
perjuicio irremediable4
#ambiFn considera que la tutela contra particulares resulta improcedente en
este caso4 8llo porque, aunque la asociacin demandada presta el servicio
p.blico de educacin, no es tal servicio la razn de presentacin de la solicitud
de proteccin de los derechos fundamentales4
III. PRUEBAS
7a 1ala se referir6 a las pruebas relevantes que obran en el e"pediente en el
cap+tulo de esta sentencia en el que efect.a el an6lisis de caso concreto4
IV. ACTUACIONES SURTIDAS EN SEDE DE RE#ISI5N
1. #inc2-aci,n +ec(eta+a en &e+e +e (e7i&i,n
*ediante auto de &H de febrero de &?<&, por considerar que ten+an interFs en
el resultado del proceso, el *agistrado 1ustanciador dispuso la vinculacin
oficiosa de ompensar 8P1 y el )lcalde 7ocal de 1uba, a fin de garantizarles
su derecho a la defensa4 Resolvi dicho auto!
PRIMERO.- ORDENAR que por la $ecretara 6eneral de esta
Corporacin se ponga en conocimiento del "lcalde Local de $uba la
7
demanda de tutela presentada por la seora 7ara del 8osario 9ergara
8odrguez, en representacin de su hija menor 5ngela 6abriela
8odrguez 9ergara, contra la "sociacin :4blica de ;ieles <azarenas de
la $antsima &rinidad, para que dentro de los dos =.> das siguientes a la
notificacin del presente auto se pronuncie acerca de la misma # ejerza
su derecho a la defensa.
SEGUNDO.- ORDENAR que por la $ecretara 6eneral de esta
Corporacin se ponga en conocimiento de Compensar :$ la demanda
de tutela presentada por la seora 7ara del 8osario 9ergara
8odrguez, en representacin de su hija menor 5ngela 6abriela
8odrguez 9ergara, contra la "sociacin :4blica de ;ieles <azarenas de
la $antsima &rinidad, para que dentro de los dos =.> das siguientes a la
notificacin del presente auto se pronuncie acerca de la misma # ejerza
su derecho a la defensa.1
2' C%nte&taci,n +e- A-ca-+e L%ca- +e S2/a
7a 1ecretar+a de -obierno 2istrital de 5ogot6, en representacin del )lcalde
7ocal de 1uba, mediante escrito de seis ;'> de marzo de &?<&, solicita a la
orte onstitucional declarar improcedente, en relacin con dicho alcalde, el
amparo reclamado por la demandante4 onsidera la 1ecretar+a que la autoridad
local no ha incurrido en actuaciones ni omisiones que amenacen o vulneren
los derechos fundamentales de la menor de edad4
3' C%nte&taci,n +e C%*6en&a( EPS
8l seis ;'> de marzo de &?<&, la 8P1 vinculada al proceso pide a la orte
negar el amparo en lo que le concierne4 )duce en el escrito que nunca ha
negado un servicio mFdico a la nia4 )dicionalmente informa que el
veinticinco ;&(> de febrero de &?<&, la madre de la nia Rodr+guez ,ergara
solicit su traslado temporal al domicilio de una de sus t+as4
8' S%-icit2+ +e *e+i+a 6(%7i&i%na-
8n escrito presentado el veintitrFs ;&%> de febrero de &?<<, la demandante
dentro de la presente accin solicita, como medida provisional, ordenar 0a la
"sociacin de ;ieles <azarenas la suspensin de la obra de construccin que
se propone llevar a cabo hasta tanto la Corte Constitucional no adopte una
decisin definitiva respecto de la situacin de mi pequea hija 5ngela
6abriela 8odrguez1, en aplicacin de lo dispuesto en el art+culo AI del
decreto &(B< de <BB<4 7a procedencia de esta solicitud se resolver6 en la
presente sentencia4
V. CONSIDERACIONES ! FUNDAMENTOS
8
1. C%*6etencia
8sta orte es competente para dictar sentencia de revisin, de conformidad
con lo establecido en los art+culos H' y &=<$B de la onstitucin Pol+tica y los
art+culos %< a %' del 2ecreto &(B< de <BB<4
2. P-antea*ient% +e- 6(%/-e*a 92(1+ic%
onforme a los antecedentes descritos, corresponde a la orte establecer si
e"iste o no amenaza o violacin del derecho a la salud de una menor de edad
que sufre una enfermedad respiratoria crnica y se encuentra en
hospitalizacin domiciliaria4 8llo por causa de la autorizacin y ejecucin de
las obras de una edificacin vecina al lugar en el que habita, teniendo en
cuenta que el interesado en dichas obras aduce que son legales y necesarias
para cumplir con un fin constitucional leg+timo4
Para resolver el problema jur+dico as+ planteado, estima la 1ala preciso
referirse a los siguientes asuntos :i; la procedencia de la accin de tutela
contra particulares en el caso en el que el amparo es presentado con el objeto
de proteger los derechos fundamentales de un nio, nia o adolescenteE ;ii; la
procedencia de la accin de tutela en casos relacionados con el rFgimen
urban+sticoE ;iii; al derecho fundamental a la salud de los niosE ;i7; la
amenaza o violacin derecho a la salud de los nios por causa de la
autorizacin y ejecucin de una obraE y por .ltimo :7; al an6lisis del caso
concreto4
3' La 6(%ce+encia +e -a acci,n +e t2te-a c%nt(a 6a(tic2-a(e& en e- ca&% en
<2e e- a*6a(% e& 6(e&enta+% c%n e- %/9et% +e 6(%te4e( -%& +e(ec$%&
=2n+a*enta-e& +e 2n ni>% ni>a % a+%-e&cente
2e acuerdo con el art+culo H' de la onstitucin Pol+tica, la accin de tutela es
un mecanismo de defensa judicial de los derechos fundamentales, que
procede, por regla general, en eventos en que estos se vean amenazados o
vulnerados por la accin u omisin de una autoridad p.blica4 8mpero, esa
misma norma dispone que, e"cepcionalmente, la accin de tutela proceder6 en
los casos en los que quien vulnera o amenaza los derechos fundamentales es
un particular, siempre que se cumplan unas circunstancias y condiciones
espec+ficas4
3
#ales e"cepciones se encuentran consagradas en el art+culo =&
del decreto &(B< de <BB<4
8sta orte, en interpretacin de lo preceptuado en el citado art+culo, ha
llamado la atencin sobre el hecho de que las diferencias significativas que
e"ist+an entre lo p.blico y lo privado han disminuido sustancialmente, por lo
que actualmente se acepta que la vulneracin de derechos fundamentales no
solo puede provenir de una autoridad estatal, sino tambiFn de los particulares,
%

,er, entre otras, las sentencias #$B%& de &??H y #$AB< de &??B4
9
)s+ las cosas, la accin de tutela proceder6 cuando el demandado es un
particular si se dan las siguientes hiptesis! ;i> Fste tenga a su cargo la
prestacin de un servicio p.blicoE ;ii> su actuar afecte gravemente el interFs
colectivo oE :iii; en ca&%& en -%& <2e e- +e*an+ante &e enc2ent(e en
&it2aci,n +e &2/%(+inaci,n e in+e=en&i,n c%n (e&6ect% a- 6%&i/-e a4(e&%('
4
7a orte ha sealado que el estado de indefensin e"iste cuando una persona
ha sido puesta en una situacin que la hace incapaz de repeler f+sica o
jur+dicamente las agresiones de las cuales viene siendo objeto por parte de un
particular, que ponen en peligro sus derechos fundamentales4 8n otras
palabras, no tiene posibilidades jur+dicas ni f6cticas para reaccionar
defendiendo sus intereses
5
4 )s+, la posible situacin de indefensin en la que
se encuentra una persona debe ser evaluada por el juez constitucional de cara
al caso concreto, teniendo en cuenta sus circunstancias particulares y los
derechos fundamentales que est6n siendo objeto de amenaza o vulneracin,
por cuenta del ejercicio de la posicin de poder que ostente la persona o el
grupo de que se trate
6
4
Por su parte, el numeral BI del art+culo =& del decreto &(B< de <BB< dispone
que 0se presume la indefensin del menor que solicite la tutela14 8n
consecuencia, cuando la accin de tutela ejercida en contra de un particular
tiene por objeto la proteccin de los derechos fundamentales de un nio, el
juez constitucional debe partir de la premisa de su procedencia y, por contera,
corresponder6 al particular demandando desvirtuar esta presuncin mediante
los medios probatorios adecuados4 1lo en aquellos eventos en los que el juez
determine, a la luz del acervo probatorio, que el menor de edad cuyo amparo
se pretende cuenta con otras posibilidades jur+dicas o f6cticas para reaccionar
defendiendo sus intereses, podr6 considerar improcedente la accin4
8' P(%ce+encia +e -a acci,n +e t2te-a en ca&%& (e-aci%na+%& c%n e- (?4i*en
2(/an1&tic%' Reite(aci,n +e 92(i&6(2+encia
8l art+culo H' de la onstitucin Pol+tica tambiFn seala que la accin de
tutela solo proceder6 cuando el afectado no disponga de otro medio de defensa
judicial, salvo que aquFlla se utilice como mecanismo transitorio para evitar
un perjuicio irremediable4
Para determinar la procedencia de la accin de tutela, la orte onstitucional
ha tenido en cuenta dos aspectos4 8l primero, si la tutela se presenta como
mecanismo principal, es preciso e"aminar que no e"ista otro medio de defensa
= )rt+culo H' de la onstitucin Pol+tica, desarrollado en el art+culo =& del 2ecreto &(B< de <BB<4
( #$'(( de &?<<, #$=B( de &?<?, #$<BA de &?<? y #$<?=? de &??', entre otras4
6

8n sentencia #$<A& de <BBA se dijo al respecto! JLa indefensin se predica respecto del particular
contra quien se interpone la accin. ste particular es quien con su conducta activa u omisiva pone en
peligro o vulnera un derecho fundamental correcto del indefenso. La indefensin no se predica en
abstracto, sino que es una situacin relacional intersubjetiva, en la que el demandante es uno de los
extremos # el demandado es otro. l primero ha sido ofendido o amenazado por la accin del segundo.
"dicionalmente, el demandante no tiene posibilidades ni de hecho ni de derecho para defenderse de esta
agresin injusta. 3ebe darse una agresin o amenaza de vulneracin injusta. ? que esta agresin injusta
debe proceder del demandado, bien sea por accin o por omisin.1
10
judicial4 1i no e"iste otro medio, o a.n si e"iste pero no resulta idneo en el
caso concreto, la tutela procede como mecanismo principal de amparo de
derechos fundamentales
7
4 8l segundo, cuando la accin de tutela se interpone
como mecanismo transitorio, sin ser relevante la e"istencia de un medio
judicial ordinario idneo, ya que se presenta necesaria para evitar un perjuicio
irremediable
8
4
)hora bien, en aquellos casos en los que la accin de tutela se emplea en
relacin con la aplicacin del rFgimen urban+stico, la orte ha sealado que
procede como mecanismo principal de amparo de derechos fundamentales,
acogiendo la tesis planteada en un caso similar resuelto en la sentencia #$'%B
de <BBA y reiterada en la sentencia #$'(( de &?<<4 8n dichos fallos la orte
consider que la posibilidad de accin de los particulares en estos casos, 0no
es ms que una forma de poner en funcionamieno e! conro! adminisrai"o
en esa maeria# que en manera a!$una iene carcer %udicia! &# por ende# no
es apo para desp!a'ar a !a acci(n de ue!a.1
9
)clar la orte en dichas
sentencias que!

0l r%gimen de las licencias de construccin, de otro lado, implica el
compromiso para el constructor de reparar los daos causados con su
actividad, pero en manera alguna establece para %l una obligacin
expresa de prevenirlos. &ambi%n sucede esto con el r%gimen civil
dedicado a los daos que se causan a los dem!s, el cual es de car!cter
puramente resarcitorio. Luego# fuerza concluir que los propietarios de
inmuebles que pueden resultar averiados por la construccin de otros,
se encuentran en estado de indefensin para exigir de los
constructores reducir al m!ximo, en la medida de lo posible, el
margen de probabilidades de causar dao@ o sea, no e)ise un
r*$imen pre"eni"o propiamene dic+o en esa maeria# sino que
aque!!os que "ean amena'ada su propiedad o persona por ra'(n de
!a aci"idad !e$a! de !a consrucci(n# ienen a su a!cance dos sa!idas,
esperar a sufrir e! da-o para !ue$o# si a.n e)isen# perse$uir por !a
"/a %udicia! su reparaci(n# o e"iar!o por sus propios medios & asumir
!os cosos que e!!o imp!ique# con !a esperan'a de que !os %ueces
poseriormene ordenen !a de"o!uci(n de !o $asado.0 ;Resaltado
fuera del te"to original>4
7a construccin es una actividad l+cita que puede generar daos, los cuales
pueden acreditarse y resarcirse en un proceso ordinario4 1in embargo, no
e"iste un mecanismo que de forma inmediata restablezca el goce efectivo de
los derechos fundamentales alegados como vulnerados o amenazados por
quienes se ven afectados por causa de tal actividad l+cita4
@' S29et%& +e e&6ecia- 6(%tecci,n c%n&tit2ci%na-' E- +e(ec$% a -a &a-2+ +e
-%& ni>%&' Reite(aci,n +e 92(i&6(2+encia
7 #$ <'? de &?<?, #$A?& de &??H y #$<&A de <BBB, entre otras4
H :dem4
B 1entencia #$'%B de <BBA4
11
8sta orporacin ha reconocido reiterada y sistem6ticamente la e"istencia de
ciertos grupos dentro de la poblacin, que por sus caracter+sticas especiales
requieren una proteccin particular por parte del 8stado4
8ste concepto Cel de sujetos de especial proteccin constitucional$ est6
directamente relacionado con el derecho fundamental a la igualdad,
reconocido en el art+culo <% de la onstitucin
10
4 2icha norma estatuye el
principio de la igualdad material, que implica necesariamente que las personas
m6s vulnerables deben contar con la proteccin reforzada del 8stado
11
4
8n consecuencia, esta orte ha reconocido la condicin de sujetos de especial
proteccin constitucional, por ejemplo, a los nios, a los adolescentes, a los
adultos mayores, a los desplazados
12
, a las madres cabeza de familia
13
, a las
personas con enfermedades catastrficas
14
o en situacin de incapacidad
15
,
entre otras4 8n el sentido de lo anterior, la sentencia #$?=% de &??A seal!
:ara la Corte, la pertenencia a estos grupos poblacionales tiene
una incidencia directa en la intensidad de la evaluacin del
perjuicio, habida cuenta que las condiciones de debilidad
manifiesta obligan a un tratamiento preferencial en t%rminos de
acceso a los mecanismos judiciales de proteccin de derechos, a
fin de garantizar la igualdad material a trav%s de
discriminaciones afirmativas a favor de los grupos mencionados4
8s necesario resaltar que en algunos de los casos enunciados y en particular en
el de los nios, es el mismo te"to de la arta el que seala el car6cter
preferente de la proteccin otorgada4 8n este sentido, el art+culo == e"presa
directamente que los derechos de estos prevalecer6n sobre los de los
dem6s4
16
)l interpretar la norma constitucional citada, la sentencia 13$&&( de
<BBH estableci!
0n el stado social de 3erecho, la comunidad poltica debe un
trato preferencial a quienes se encuentran en circunstancias de
debilidad manifiesta # est!n impedidos para participar, en
igualdad de condiciones, en la adopcin de las polticas p4blicas
que les resultan aplicables. n este sentido, es evidente que !os
ni-os son acreedores de ese rao preferencia!# a car$o de odas
10 8l articulo <% de la onstitucin dispone! J#odas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibir6n
la misma proteccin y trato de las autoridades y gozar6n de los mismos derechos, libertades y oportunidades
sin ninguna discriminacin por razones de se"o, raza, origen nacional o familiar, lengua, religin, opinin
pol+tica o filosfica4K4
8l 8stado promover6 las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva y adoptar6 medidas en favor de
grupos discriminados o marginados4K ;subrayado fuera de te"to>
<< 1entencia #$=B( de &?<?4
<& 1entencia #$<(' de &??H4
<% 1entencia #$B(% de &??H4
<= 1entencia #$A?% de &??B4
<( 1entencia #$&'% de &??B4
<' 8l .ltimo inciso del art+culo == de la arta dispone! J7os derechos de los nios prevalecen sobre los
derechos de los dem6sK4
12
!as auoridades p.1!icas# de !a comunidad & de! propio n.c!eo
fami!iar a! cua! perenecen 23.P. Ar. 445'K
2e manera complementaria, en la sentencia $AB' de &??= la orte precis!
0l principio universal de inter%s superior del nio, incorporado
en nuestro orden constitucional a trav%s del mandato que ordena
su proteccin especial # el car!cter prevalente # fundamental de
sus derechos, est! llamado a regir toda la accin del stado # de
la sociedad, de manera que tanto las autoridades p4blicas como
!os paricu!ares# en e! e%ercicio de sus compeencias & en e!
cump!imieno de !as acciones re!acionadas con asunos de
menores# de1en proceder conforme a dic+o principio# +aciendo
pre"a!ecer en odo caso e! de1er de asisencia & proecci(n a !a
po1!aci(n infani!, en procura de garantizar su desarrollo fsico,
mental, moral, espiritual # social, as como sus condiciones de
libertad # dignidad.
17
)hora bien, sobre el derecho a la salud de los nios, esta corporacin ha
indicado que!
0A es claro que en los casos en que est! de por medio la salud
de un nio, independientemente de la edad que tenga, por el slo
hecho de ser un menor tiene derecho a recibir una atencin
adecuada # de forma regular por parte de las entidades que
tienen a su cargo esa funcin, sin dilaciones injustificadas, pues,
de lo contrario, se vulneran los derechos fundamentales del nio
al no permitirle el acceso efectivo a la prestacin del servicio de
salud que demanda.1
18

1e reitera entonces que los nios son considerados por esta orporacin como
sujetos de especial proteccin, que sus derechos son fundamentales por
mandato constitucional y prevalecen sobre los derechos de los dem6s
ciudadanos y que tanto las autoridades p.blicas como los particulares deben
garantizar su desarrollo integral, siendo especialmente cuidadosos de su
derecho a la salud y a la vida en condiciones dignas4
A' La a*ena0a % 7i%-aci,n +e- +e(ec$% a -a &a-2+ +e -%& ni>%& 6%( ca2&a +e
-a a2t%(i0aci,n B e9ec2ci,n +e 2na %/(a
7a orte debe establecer cmo armonizar el conflicto que se presenta en los
casos en los que el derecho a la salud de los nios debe ser protegido en
aquellos eventos en los que se encuentra en situacin de amenaza o violacin
por causa de la autorizacin y ejecucin de una obra4 Para tal efecto es
necesario aclarar, al hilo de lo e"plicado en el anterior numeral de las
consideraciones generales de esta sentencia, quF implica el car6cter prevalente
del derecho enunciado4
<A 1entencia $AB' de &??=4
<H 1entencia #$=<A de &??A
13
8s imperativo reiterar aqu+ que la prevalencia implica que, en el caso en el que
la necesidad de resguardo del derecho fundamental de un menor de edad entre
en conflicto con el ejercicio de otros derechos de otras personas, debe
otorgarse un amparo preferente al derecho del nio4 8n otras palabras, el
car6cter de sujeto de especial proteccin que tiene el menor de edad e"ige, por
e"preso mandato constitucional, que los derechos de los dem6s Caunque
reconocidos y ejercidos en legitimidad$ deben ceder ante el interFs de aquFl4
8n este sentido, es pertinente insistir en que no solo las autoridades p.blicas
sino tambiFn los particulares concurren en la proteccin de los derechos de los
nios4 )s+ lo dispone el art+culo == de la arta al sealar! JLa familia, la
sociedad # el stado tienen la obligacin de asistir # proteger al nio para
garantizar su desarrollo armnico e integral & e! e%ercicio p!eno de sus
derec+osA1 ;1ubrayas fuera del original>4 8n el mismo sentido, la
2eclaracin de los 2erechos del 0io
19
! 0Ainsta a los padres, a los hombres
# mujeres individualmente # a las organizaciones particulares =A> a que
reconozcan esos derechos # luchen por su observancia con medidas
legislativas # de otra ndoleA1. 8n cuanto al derecho a la salud de los nios
este principio de proteccin se ve reforzado por lo preceptuado en inciso 'I
del art+culo =B, que estipula! 0 &oda persona tiene el deber de procurar el
cuidado de su salud # de su comunidad.K
onsidera la orte que, adicionalmente, el deber de proteccin al derecho de
la salud del nio por parte de los particulares se torna m6s e"igente en la
medida en la que e"ista un v+nculo directo entre aquellos y Fste4 #anto la
disposicin constitucional del art+culo == como la 2eclaracin de los
2erechos del 0io enuncian a la familia o los padres en primer lugar, para
luego referirse a otras personas4 7o anterior resulta razonable, ya que quienes
mejor garant+a pueden otorgar a los menores de edad Cy quienes tendr6n
entonces m6s responsabilidad sobre ellos$ ser6 quien se encuentre m6s cerca y,
por ende, en mejor condiciones de salvaguarda! familiares, amigos, vecinos,
seg.n el caso4
1e desprende de lo anterior, entonces, que cuando se da el escenario en el que
la salud de un nio se encuentra en situacin de amenaza o violacin por causa
de una obra que ha sido debidamente autorizada por la autoridad competente y
de acuerdo con las formalidades que demanda la ley, otorgando al interesado
en la misma el derecho a ejecutarla, debe protegerse el interFs de los menores
edad4 7a proteccin preferente de tal derecho no slo corresponde a las
autoridades p.blicas, sino que involucra tambiFn a los particulares, en especial
si e"iste una relacin directa con el nio4
)l momento de determinar cmo conjurar la amenaza o restablecer el goce del
derecho a la salud violado, el juez de tutela debe considerar que la actividad
constructiva es legal y ha sido autorizada debidamente y que, en muchas
<B )probada mediante 7ey <& de <BB<4 8st6 comprendida en el bloque de constitucionalidad, de acuerdo con
el art+culo B% de la onstitucin4
14
ocasiones, persigue finalidades constitucionalmente v6lidas, como la
preservacin de la integridad personal4 8sto significa que solo en situaciones
de car6cter e"cepcional+simo Ccuando sea la .nica forma de proteger el
derecho$ podr6 el juez prohibir en tFrminos absolutos su desarrollo, ya que tal
decisin impone al particular que pretende adelantarla una carga
e"cesivamente gravosa, teniendo en cuenta C se reitera$ que la actividad de la
construccin puede ejercerse al amparo de la ley4 8ntonces las rdenes a
impartir depender6n de las circunstancias, condiciones y particularidades que
ofrezca el caso, considerando tambiFn si la situacin es de amenaza o de
violacin del derecho4 8n el sentido de esto .ltimo, observa la 1ala que, en el
primer supuesto, la determinacin del juez de tutela deber6 ser de tal +ndole
que permita superar la situacin de amenaza del derecho y, simult6neamente,
desarrollar la actividad de construccin4 0o hay que olvidar que, por
definicin, las obras tienen un comienzo y un fin, es decir, son de car6cter
eminentemente transitorioE hecho que le permitir6 al juez modelar el contenido
de su determinacin de manera que la proteccin del derecho a la salud no
resulte incompatible con el ejercicio leg+timo de otros derechos4
1in embargo, considera la 1ala que cuando se verifica la violacin del
derecho, el juez Ccomo primera medida$ deber6 suspender la obra para evitar
que el dao ya provocado se torne m6s grave, llegando incluso a poner en
riesgo la vida del nio4 2icha suspensin debe ser transitoria hasta tanto se
creen las condiciones que permitan seguir desarrollando la actividad
constructiva sin que constituyan una nueva violacin o amenaza del derecho a
la salud del nio4
C' An)-i&i& +e- ca&% c%nc(et%
A4< 7a problem6tica que en esta ocasin ocupa la atencin de la 1ala
corresponde a la de una menor de edad que padece bronquiolitis obliterante y
otras graves afecciones respiratorias y de salud4 7a nia es beneficiaria de un
programa de hospitalizacin en su domicilio y demanda unas condiciones
especiales de asepsia y ausencia de polucin para garantizar la salud de la
interesada4
7a accin de tutela se origina en la autorizacin e inicio de una obra en la
cercan+a, esto es, en el olegio Dogar de 0azareth, de propiedad de la
)sociacin P.blica de /ieles 0azarenas de la 1ant+sima #rinidad4 2e acuerdo
con lo dicho por la demandante Cque es la madre de la nia, en su
representacin$ la autorizacin y ejecucin de esta obra pone en riesgo la
salud de la menor de edad, ya que, seg.n afirma, echar+a al traste las
condiciones de asepsia y de ausencia de polucin ya enunciadas4
)l decir de la asociacin demandada las obras son necesarias para garantizar
el derecho a la educacin y la integridad f+sica de los estudiantes del colegio4
8l urador 3rbano 0.m4 & y la 1ecretar+a 2istrital de Planeacin de 5ogot6,
vinculados al tr6mite del proceso, adujeron el cumplimiento de la
15
normatividad en materia urban+stica para el caso concreto, y la ausencia de
responsabilidades frente al estado de salud de la nia4
Para los jueces de instancia la demanda de tutela resulta improcedente4 8n
particular, el juez de primera instancia encontr que no estaba probada la
amenaza a la salud de la menor de edad4
A4& #eniendo en cuenta que las decisiones de instancia alegaron la
improcedencia de la presente accin como razn principal para negar el
amparo reclamado a nombre de la nia Rodr+guez ,ergara, esta 1ala estudiar6,
en primer lugar, si la demanda cumple con los requisitos de procedencia4
A4&4< 8n cuanto a la procedibilidad de la accin, como qued plasmado en las
consideraciones generales de este caso, la tutela resulta procedente cuando se
presenta Ccomo en este caso$ contra particulares
20
, cuando quien solicita el
amparo se encuentra en situacin de indefensin respecto de quien es
demandado4 8l numeral BI del art+culo =& del decreto &(B< de <BB< Creitera la
1ala$ presume esa indefensin en los casos en los que el objeto de la accin es
la defensa de los derechos fundamentales de los menores de edad, lo cual
implica que corresponde al demandado o al juez, de oficio, desvirtuar dicha
presuncin para poder establecer la improcedencia por esa causa4
)l observar los argumentos presentados por la demandada )sociacin P.blica
de /ieles 0azarenas, as+ como las pruebas que e"isten en el e"pediente, esta
1ala echa de menos elementos de juicio que le permitan desvirtuar tal
presuncin4 Por ende, la accin de tutela contra particulares procede en este
caso4
A4&4& )dicionalmente Cal tenor de la regla desarrollada en la sentencia #$'%B
de <BBA$ la accin de tutela est6 relacionada directamente con una situacin
derivada de la aplicacin del rFgimen urban+stico4
7a asociacin demandada tramit y obtuvo 0reconocimiento de
Construcciones # Licencia de Construccin en la modalidad de "mpliacin
"decuacin, 7odificacin # 3emolicin :arcial bajo el <o. 8C'++'.//(1 por
parte del urador 3rbano 0.m4 & de 5ogot6, y por ende la obra que pretende
adelantar es legal, autorizada siguiendo las formalidades que demanda la ley,
en especial aquellas contenidas en el decreto <='B de &?<?4
1in embargo, lo que mediante la presentacin de la demanda de tutela se
pretende no es cuestionar la legalidad de la autorizacin conferida por el
urador 3rbano, sino evitar el dao sobre los derechos fundamentales que
pueda llegar a tener el ejercicio de tal actividad legal4
&? 2e acuerdo con la certificacin e"pedida por el anciller de la 2icesis de 8ngativ6, la )sociacin P.blica
de /ieles 0azarenas de la 1ant+sima #rinidad fue establecida cannicamente en la )rquidicesis de 5ogot6
mediante decreto 0.m4 ((( de B de <BB, 0:# 0.m4 H%??''(==$<4 :gualmente, el anciller certifica que es
una entidad de origen cannico sin 6nimo de lucro, dedicada a obras de apostolado4 ;/olio '?, cuaderno n.m4
<>
16
8s en este supuesto en el que Ccomo se vio en las consideraciones generales$
el amparo e"cepcional por v+a de tutela resulta procedente como mecanismo
principal, ya que Ccomo lo reconoci la orte en las decisiones anteriores ya
citadas$ no e"iste un mecanismo que de forma inmediata restablezca el goce
efectivo de los derechos fundamentales presuntamente vulnerados o
amenazados por la ejecucin de una obra4
A4&4% 8n conclusin, para esta 1ala los argumentos invocados por los jueces de
instancia para descartar la procedencia de la presente accin carecen de
fundamento y, por ende, pasar6 a analizar si e"iste o no mFrito para que
prospere el amparo4
A4% 8n cuanto al an6lisis de fondo, de acuerdo con las pruebas que se
encuentran en el e"pediente, esta 1ala puede establecer! ;i> que el estado de
salud de la nia es realmente delicadoE ;ii> que el mFdico tratante s+ ha
recomendado unas medidas especiales del ambiente en el cual se desarrolla el
programa de hospitalizacin domiciliariaE ;iii> que la obra a la que hace
referencia la demandante s+ cuenta con autorizacin y que se ejecutar6 en un
lugar muy pr"imo a donde la menor de edad se encuentra hospitalizada4
A4%4< 8n relacin con el estado de salud de la nia ngela -abriela Rodr+guez
,ergara, su madre ;quien adem6s presenta la accin de tutela> aport copia de
la historia cl+nica del ao &??B
21
Cmomento en el que empez a padecer la
enfermedad que la aqueja$, as+ como copia de las valoraciones realizadas por
diversos especialistas en Fpocas m6s recientes, en el curso del programa de
hospitalizacin domiciliaria
22
4
7a lectura integral de dichos documentos da cuenta de una grave afectacin en
el sistema respiratorio de la menor de edad, que la llev en momentos a un
grave peligro para su vida4 )s+, por ejemplo, la entrada correspondiente al
veintiocho ;&H> de abril de &??B indica que el diagnstico es Jpobre con alto
riesgo de mortalidad por la severidad del cuadro clnico # refractaeriedad al
manejo1.
23
8n fecha m6s reciente, diecinueve ;<B> de septiembre de &?<<, el
mFdico especialista mantiene el diagnstico de bronquiolitis obliterante4
1eg.n los soportes mFdicos allegados, la nia requiere o"+geno de forma
permanente
24
, consume catorce medicamentos diarios para su tratamiento
25
, es
vista Caparte del especialista$ por el mFdico general, el fonoaudilogo, el
nutricionista, el psiclogo, y realiza terapias respiratorias, f+sicas y de terapia
ocupacional4
8n conclusin, para la 1ala e"isten pruebas m6s que suficientes para acreditar
el grave estado de salud de la menor de edad4
&< /olios <B$&=, cuaderno n.m4 <4
&& /olios <(A$<'H, cuaderno n.m4 <4
&% /olio &?, cuaderno n.m4 <4
&= /olio <(B, cuaderno n.m4 <4
&( /olio <'=, cuaderno n.m4 <4
17
A4%4& 7a orte tambiFn encuentra documentadas las medidas especiales de
manejo que requiere el delicado estado de salud de ngela -abriela4 8n
concreto, observa la 1ala que el especialista en fisiatr+a, al referirse al plan de
manejo mFdico o quir.rgico, e"presa! 0paciente que presenta severo
compromiso pulmonar # riesgo inmunolgico que han generado una
significativa limitacin a las actividades propias para su edad # en el
desarrollo de su rol escolar. Ba sido un proceso largo hasta alcanzar una
relativa estabilidad de la nia pero a4n ha# gran dificultad para su ingreso a
proceso escolar # riesgo de complicaciones de origen pulmonar, por lo que es
necesario disminuir la exposicin a posibles irritantes de la va a%rea # a
infecciones respiratorias en general1. L contin.a! 0Ase certifica que 5ngela
6abriela est! en una situacin de discapacidad como consecuencia de una
enfermedad respiratoria crnica # que existen riesgos para su salud
derivados de agentes externos como el polvo, el polen, los !caros # g%rmenes
comunes, que se encuentran en la comunidad, lo que la ha obligado a estar
confinada en su casa pr!cticamente toda su vida1.
26
A4%4%4 onsta tambiFn en el e"pediente la licencia de construccin e"pedida
por el urador 3rbano 0.m4 & a favor de la )sociacin P.blica de /ieles
0azarenas de la 1ant+sima #rinidad para la ampliacin, adecuacin,
modificacin y demolicin parcial del olegio Dogar de 0azareth
27
4
2e acuerdo con la informacin que de dicha licencia se desprende, es claro
que la obra autorizada est6 muy pr"ima al lugar de residencia y
hospitalizacin de la nia4 1e trata de la misma carrera y la misma calle Ces
decir que ambos lugares tienen la misma nomenclatura vial$ slo que con
diferente nomenclatura domiciliaria, en la que cambia el indicador
alfanumFrico que va al final4 *ientras la menor de edad vive en la direccin
terminada en =(, el .ltimo n.mero de la obra autorizada es %(4 8sto quiere
decir que, de acuerdo con el sistema utilizado en 5ogot6, donde dicho n.mero
representa la distancia apro"imada en metros entre la interseccin de la carrera
y la calle hasta el acceso del predio, la obra dista unos diez metros del lugar
donde habita ngela -abriela4 Por ser ambos n.meros impares, est6n en el
mismo costado de la calle4
28

&' /olio <(A, cuaderno n.m4 <
&A /olios %=$%=, cuaderno n.m4 <4
&H 1obre el sistema de nomenclatura vial y domiciliaria, se trascribe la informacin de atastro de 5ogot6 en
http!MMNNN4catastrobogota4gov4coMinde"4phpOqPesMcontentMQ%QH&Q&Q5/quQ%Q)B$es$la$
nomenclatura$vial$y$domiciliaria4
JN%*enc-at2(a 7ia-!
onjunto de caracteres alfanumFricos que se emplean para identificar una v+aE se compone de la nomenclatura
de la v+a principal y el nombre com.n para aquellas v+as que el oncejo de 5ogot6 determine a travFs de
acuerdo4
,+a Principal! hace referencia a la v+a sobre la cual est6 ubicado el acceso principal del predio4
,+a -eneradora! 8je vial de menor denominacin numFrica que tiene interseccin con la v+a principal
N%*enc-at2(a +%*ici-ia(iaD
:dentificador alfanumFrico .nico asignado a un predio4
7a nomenclatura 2omiciliaria se encuentra clasificada en las siguientes categor+as! Principal ;acceso principal
al predio>, 1ecundaria ;accesos secundarios localizados en sobre la v+a de acceso principal> e :ncluye
;corresponde a accesos localizados en v+as diferentes a la nomenclatura principal>4
7a nomenclatura 2omiciliaria se compone de!
,+a principal $ ,+a generadora4
18
A4= )s+ las cosas, esta 1ala considera que e"isten suficientes elementos de
juicio para concluir que las obras en el olegio Dogar de 0azareth constituyen
una amenaza real y cierta para el derecho fundamental a la salud de la nia
ngela -abriela Rodr+guez ,ergara, por cuanto crean condiciones contrarias a
las recomendaciones mFdicas y podr+an agravar sus padecimientos4 8n
consecuencia, deber6 revocar los fallos de instancia que revisa, porque los
jueces de instancia omitieron la aplicacin de los precedentes citados en las
consideraciones generales de esta sentencia en cuanto a la procedencia de la
accin de tutela, y evitaron hacer un pronunciamiento de fondo sobre el asunto
propuesto, aunque estaba de por medio la defensa del interFs superior de un
sujeto de especial proteccin constitucional4 omo consecuencia de esta
revocatoria, de conformidad con el art+culo H' de la onstitucin Pol+tica y los
art+culos <I y &B del decreto &(B< de <BB<, la 1ala deber6 impartir una orden
efectiva que conjure la amenaza, seg.n los criterios anteriormente indicados4
)hora bien, para poder impartir tal orden es necesario tener en cuenta que, por
un lado Ccomo qued e"puesto en las consideraciones generales de esta
sentencia$ la proteccin del derecho a la salud de la menor de edad tiene un
car6cter preferente y que su garant+a est6 a cargo, no slo de las autoridades
p.blicas sino de los particulares, en especial de aquellos con los que tiene un
v+nculo directo, como en este caso de vecindad4 Por el otro, que la actividad
de construccin autorizada a la asociacin demandada es legal, atada con el
goce del derecho fundamental a la educacin de los nios que asisten al
olegio Dogar de 0azareth y que, por ende, tiene una finalidad
constitucionalmente leg+tima4
8n otras palabras, la orden que imparta esta 1ala debe ser de tal +ndole que no
constituya una carga que impida adecuar las instalaciones del colegio para que
presten el servicio educativo, salvaguardando tambiFn la integridad y salud de
los alumnos4 8s por ello que, para proteger la amenaza que e"iste sobre la hija
de la demandante, la orte no podr6 acceder a la pretensin de Fsta en el
sentido de que no se efect.en las obras autorizadas4
7a prohibicin de la actividad constructiva, en este caso, no se presenta como
.nica posibilidad de proteccin del derecho de la nia y, por el contrario, una
decisin en ese sentido resultar+a una carga desproporcionada para la
asociacin, al impedir la adecuacin de unas instalaciones donde diariamente
estudian m6s de mil alumnos, y que deben resultar aptas y seguras para dicho
propsito4
7a 1ala debe tomar determinaciones de +ndole que permitan superar la
situacin de amenaza del derecho de ngela -abriela y, simult6neamente,
desarrollar la actividad de construccin en el olegio 0azareth4
8l n.mero que representa la distancia apro"imada en metros desde el eje generador o de referencia hasta el
acceso al predio, ajust6ndola al n.mero par o impar correspondiente4
8n caso de requerirse, tiene un tercer componente al interior del lote e identifica interior, mejora o unidades
en propiedad horizontal4 J
19
A4( Por la misma razn, al estudiar las particularidades del caso esta 1ala
resolvi no decretar la medida provisional solicitada el veintitrFs ;&%> de
febrero de &?<&4
A4' R@uF orden resulta adecuada, de manera que supere la situacin de
amenaza y a la vez permita que se efect.en las obrasO onsidera la 1ala que la
respuesta a este interrogante se puede e"plorar en la contestacin a la demanda
de tutela que hiciera la asociacin, quien propuso el traslado temporal de la
menor de edad y de su seora madre a otro lugar de residencia, mientras duran
las obras4
Para esta 1ala el traslado ;en determinadas condiciones que pasar6 a detallar
m6s adelante> permite superar la situacin de amenaza del derecho a la salud
de ngela -abriela y, simult6neamente, desarrollar por parte de la )sociacin
de /ieles 0azarenas de la 1ant+sima #rinidad la actividad de construccin ya
autorizada, que como se ha dicho tiene fines constitucionalmente v6lidos4
8n relacin con las condiciones, la 1ala considera, en primer lugar, que los
costos de la nueva vivienda transitoria deben ser asumidos por la entidad
demandada4 8s menester recordar que es Fsta la que genera la situacin de
amenaza del derecho fundamental de la nia y dif+cilmente resultar+a
proporcionado e"igir que quien recibe la amenaza en sus derechos deba
asumir el costo de una situacin creada por un tercero4
)hora, tambiFn deber6 tenerse en cuenta que el costo no solo implica el pago
del canon de arrendamiento de un lugar alejado del emplazamiento de la obra,
sino que dicho espacio deber6 ser acondicionado de manera que garantice las
condiciones de salubridad que requiere la nia para el manejo de su condicin
de salud4 :gualmente deber6 permitir el acompaamiento de la madre y la
abuela de la menor de edad, quienes son las personas que se encargan de sus
cuidados4 )dicionalmente, con el objeto de que dicho traslado no implique un
cambio radical en el entorno de ngela -abriela, deber6 hacerse en el mismo
barrio4
Para que tales requerimientos se cumplan, la 1ala ordenar6 a la 8P1 a la que
se encuentra afiliada la nia que acompae y supervise el traslado, cuyos
tr6mites deber6n iniciar, como lo manda el art+culo &B del decreto &(B< de
<BB<, en el tFrmino de cuarenta y ocho ;=H> horas contadas a partir de la
notificacin de Fste fallo y que deber6 concluirse en un tFrmino m6"imo de
diez ;<?> d+as calendario, contados a partir del vencimiento de las cuarenta y
ocho ;=H> horas iniciales4 8n el caso de que la entidad demandada no cumpla
en el plazo de esos diez ;<?> d+as, entonces se suspender6 la obra hasta que se
creen las condiciones que requiere la proteccin del derecho fundamental
amenazado4 Para ese efecto, esta orte ordenar6 al )lcalde 7ocal de 1uba que,
en virtud de sus competencias en materia urban+stica, vele por el
cumplimiento de la orden en los tiempos aqu+ previstos y, en caso de ser
necesario, suspenda la ejecucin de la obra, hasta tanto se haga efectiva la
orden4 :gualmente solicitar6 el acompaamiento especial del juez de primera
20
instancia en el tr6mite de presente accin de tutela, el 9uez %A ivil *unicipal
de 5ogot6, para efectos de la verificacin del cumplimiento4
A4A Por .ltimo, la 1ala debe considerar que, de acuerdo con la informacin
dada por O*P801)R 8P1, la nia y su madre pueden haberse trasladado el
veinticinco ;&(> de febrero de &?<& voluntariamente a la casa de una t+a de la
primera4 1in embargo, aparte de esta afirmacin, la orte no cuenta con
prueba alguna que le dF certeza sobre este hecho4 Por eso, ante la necesidad de
proteger el derecho a la salud de la menor de edad ante la amenaza que se
evidencia en el presente fallo, deber6n ejecutarse las rdenes aqu+ impartidas4
VI. DECISI5N
8n mFrito de lo e"puesto, la 1ala @uinta de Revisin de la orte
onstitucional, administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de
la onstitucin,
RESUEL#E
PRIMERO'- NEGAR la solicitud de medida provisional presentada por la
seora *ar+a del Rosario ,ergara Rodr+guez el veintitrFs ;&%> de febrero de
&?<&4
SEGUNDO'- RE#OCAR el fallo proferido por el 9uzgado <% ivil del
ircuito de 5ogot6, mediante el cual confirm el dictado en primera instancia
por el 9uzgado %A ivil *unicipal de esa misma ciudad, negando el amparo en
la accin de tutela instaurada por *ar+a del Rosario ,ergara Rodr+guez, en
representacin de su hija menor de edad ngela -abriela Rodr+guez
,ergara, contra la )sociacin P.blica de /ieles 0azarenas de la 1ant+sima
#rinidad, con vinculacin oficiosa de la 1ecretar+a 2istrital de Planeacin
de 5ogot6, el urador 3rbano 0.m4 & de la misma ciudad, el )lcalde
7ocal de 1uba de la misma ciudad y O*P801)R 8P14 8n su lugar,
CONCEDER el amparo del derecho fundamental a la salud solicitado por
*ar+a del Rosario ,ergara Rodr+guez, en representacin de su hija menor
de edad, ngela -abriela Rodr+guez ,ergara4
TERCERO'- ORDENAR a la )sociacin P.blica de /ieles 0azarenas de
la 1ant+sima #rinidad que, en el tFrmino de cuarenta y ocho ;=H> horas,
contadas a partir de la notificacin de la presente sentencia, y mientras
duran las obras en el olegio Dogar de 0azareth, inicie las gestiones
necesarias para el traslado de la nia ngela -abriela Rodr+guez ,ergara a un
domicilio transitorio que garantice las condiciones e"puestas en las
consideraciones de esta sentencia4 2icho traslado deber6 completarse en un
tFrmino m6"imo de diez ;<?> d+as calendario, contados a partir del
vencimiento de las cuarenta y ocho ;=H> horas iniciales4 8n caso de que no se
complete, la obra deber6 suspenderse4
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CUARTO'- ORDENAR a O*P801)R 8P1 que acompae y supervise el
traslado, con el objeto de que se cumplan las condiciones e"puestas en las
consideraciones de la presente sentencia4
EUINTO'- ORDENAR al )lcalde 7ocal de 1uba que vele por el
cumplimiento de la orden impartida en el numeral tercero, en los tiempos
previstos y, en caso de ser necesario, suspenda la ejecucin de la obra, hasta
tanto se haga efectiva la orden4
SEFTO'- SOLICITAR al 9uez %A ivil *unicipal de 5ogot6 el
acompaamiento especial para efectos de la verificacin del cumplimiento de
las rdenes impartidas en los numerales tercero, cuarto y quinto del aparte
resolutivo de esta sentencia, para lo cual podr6 adoptar las medidas a las que
hubiere lugar4
SGTIMO4- LHBRESE por 1ecretar+a -eneral la comunicacin prevista en el
art+culo %' del 2ecreto &(B< de <BB<4
0otif+quese, comun+quese, publ+quese y c.mplase4
9OR-8 :,0 P)7):O P)7):O
*agistrado Ponente
0:71O0 P:0:77) P:0:77)
*agistrado
9OR-8 :-0):O PR8#87# D)7935
*agistrado
*)R#D) ,:#OR:) 1D:) *G028S
1ecretaria -eneral
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