Causa C. 87.970, "B. , G. S. contra M.G. , R. A. Incidente de modificacin de r imen de !isitas".

"#$%#%007 Su&rema Corte de 'usticia de Buenos Aires

ACUERDO En la ciudad de La Plata, a 5 de diciembre de 2007, habindose establecido, de con ormidad con lo dis!uesto en el Acuerdo 207", #ue deber$ obser%arse el si&uiente orden de %otaci'n( doctores de L$))ari, *o&an, +enoud, ,itters, Petti&iani, se re-nen los se.ores /ueces de la 0u!rema Corte de 1usticia en acuerdo ordinario !ara !ronunciar sentencia de initi%a en la causa C2 "72370, 452 , +2 02 contra 62+2 , R2 A2 7ncidente de modi icaci'n de r&imen de %isitas42 A89ECEDE89E0 El 9ribunal de :amilia 8; < del De!artamento 1udicial de Lomas de =amora no hi)o lu&ar al recurso de reconsideraci'n inter!uesto, con irmando la resoluci'n de s2 >>7?>>3 #ue desestim' la nulidad im!etrada, as@ como la re%ocatoria deducida contra el !ronunciamiento de s2 ">?"A #ue recha)ara el cambio de domicilio B de escolaridad de los menores2 La Corte 0u!rema de 1usticia hi)o lu&ar a la #ue/a deducida !or la actora !or haberse dene&ado el recurso eCtraordinario de ina!licabilidad de leB2 O@do el se.or 0ub!rocurador +eneral, dictada la !ro%idencia de autos B encontr$ndose la causa en estado de dictar sentencia, la 0u!rema Corte resol%i' !lantear B %otar la si&uiente CUE097O8 DEs undado el recurso eCtraordinario de ina!licabilidad de leBE FO9AC7O8

A la cuesti'n !lanteada, el se.or 1ue) doctor de L$))ari di/o( 72 El 9ribunal de :amilia 8; < del De!artamento 1udicial de Lomas de =amora resol%i' recha)ar la #ue/a !or recurso dene&ado !lanteada a s2 >A<?><A G s2 ><<H2 A su %e) a s2 >72 desestim' el recurso de reconsideraci'n deducido a s2 >2A?>2< %ta2, con irmando la resoluci'n de s2 >>7?>>3 #ue hab@a declarado la im!rocedencia de la nulidad !lanteada, as@ como el recurso de re%ocatoria B la reconsideraci'n inter!uesta subsidiariamenteI con costas2

772 Contra esas decisiones, la actora deduce el !resente recurso denunciando la %iolaci'n de los arts2 ><, >", >3 B 2" de la Constituci'n nacional, 20J, 2J< ter B 5A> del C'di&o Ci%il, >JA incs2 <, 5, J B A75 del C'di&o Procesal Ci%il B Comercial2 Al res!ecto ale&a #ue( aH Con el dictado del auto #ue recha)a el cambio de domicilio de los menores, se altera el r&imen de tenencia %i&ente, resultando obli&ada a rele&ar sus !osibilidades laborales !ara %ol%er al domicilio de ori&en -Lomas de =amora-, o m$s a-n, resi&nar dicha tenencia a a%or del demandado, renunciando a la !osibilidad de %i%ir con sus hi/os sin ra)ones #ue lo /usti i#uen2 bH La mentada decisi'n %ulnera su derecho de de ensa en /uicio, !ri%$ndola de !robar debidamente los eCtremos !ertinentes en sustento de su derecho, conculcando los !rinci!ios !rocesales #ue im!eran en la es!ecie2 cH 0e atenta contra su m$s m@nima &arant@a a ser o@da, a-n rente al discutible cambio en el ob/eto !rocesal, debiendo cobrar o!erati%idad la re&ulaci'n !re%ista !or el art2 2J< ter del C'di&o Ci%il #ue remite al !roceso m$s bre%e or&ani)ado !or la leB local2 dH La resoluci'n ad%ersa de los !lanteos recursi%os incoados trasunta un eCcesi%o ormalismo !or !arte del 9ribunal, toda %e) #ue, con un a!e&o ritual, sortea la debida dilucidaci'n de las !retensiones de ondo debatidas2 eH El Kr&ano Cole&iado desconoce #ue al mudar de domicilio con/untamente con sus hi/os menores de edad e/erci' una acultad !ro!ia a%alada tanto !or la Constituci'n nacional como !or leBes de ondo, la #ue no !uede resultar cercenada condicion$ndola a la !re%ia autori)aci'n de tercerosI in%irtiendo, a su turno, en su !er/uicio, la car&a de la !rueba, la #ue debi' recaer en la contraria en los trminos del art2 A75 del C'di&o !rocesal2 7772 En mrito a los sucesi%os actos !rocesales reca@dos en autos B a in de !recisar las circunstancias acaecidas en el mismo, liminarmente estimo !ertinente recorrer sus as!ectos m$s rele%antes2 >2 Entre las s2 2< B 25 de estas actuaciones se encuentran a&re&adas co!ias certi icadas del acuerdo celebrado !or las !artes de autos en el !roceso de di%orcio G#ue corre !or cuerdaH, #ue en lo #ue a#u@ interesa establece la ad/udicaci'n a la madre de la tenencia de los hi/os menores2 22 La !retensi'n inicial de la actora #ue luce a s2 >" !rocura la i/aci'n de un adecuado r&imen de %isitas en relaci'n al !adre, aducindose #ue el mismo se conduce arbitrariamente en su contacto con los hi/os lo #ue re#uiere un ordenamiento ra)onable2 7nmediatamente, a s2 25 B s&ts2, subsi&ue una solicitud cautelar de sus!ensi'n del r&imen de %isitas sobre la base de !resuntos actos de %iolencia del !ro&enitor en !er/uicio de los menores2

A2 A s2 <" se celebra una audiencia en la #ue se determinan d@as de la semana, horas B dem$s detalles de la %inculaci'n #ue a !artir de entonces tendr$ el !adre con sus hi/os, incluido %acaciones2 <2 A s2 J2 obra !resentaci'n de +2 52 haciendo saber #ue !roceder$ a cambiar de domicilio traslad$ndose a la localidad de 9ortu&uitas, !artido de Pilar, a !artir del mes de enero de 20022 52 Anoticiado el se.or 62 +2 de tal circunstancia solicita la i/aci'n de una audiencia con car$cter de ur&ente G s2 J5H2 De/ando de lado alternati%as carentes de inters a los e ectos #ue nos concitan, en la audiencia de s2 75, las !artes 4desean eC!oner sus !eticiones concretas( la se.ora 52 mantiene su !etici'n de %i%ir en Pilar B #ue los ni.os concurran a un cole&io de la )ona2 El se.or 62 +2 solicita #ue la se.ora 52 %i%a en Lomas de =amora B #ue los ni.os contin-en concurriendo al Cole&io 0an Albano B se manten&a lo acordado en el acta de s2 <"42 J2 A s2 ">?"A el 1ue) de 9r$mite resuel%e la incidencia2 ,ab@amos %isto #ue el ob/eto !rocesal estaba constituido !or el re#uerimiento de la se.ora 52 de obtener la i/aci'n de un r&imen de %isitas m$s adecuado, en atenci'n a cierto desorden o arbitrariedad #ue atribuBera a su eC consorte2 Ahora bien, a continuaci'n la misma !arte incor!or' la solicitud cautelar de sus!ensi'n lisa B llana de las %isitas sobre la base de !resuntos com!ortamientos %iolentos del demandado Gc r2 a!2 2, !recedenteH2 Pero ese ob/eto !rocesal de al&una manera result' am!liado con lo #ue en la audiencia de s2 75 se cali ic' como 4!etici'n42 Concretamente, la demandante 4mantiene su !etici'n de %i%ir en Pilar B #ue los ni.os concurran a un cole&io de la )ona4, lo #ue es resistido !or el demandado al sostener 4#ue la se.ora 52 %i%a en Lomas de =amora B #ue los ni.os contin-en concurriendo al Cole&io 0an Albano4 Gc r2 a!2 < !recedenteH2 En esas condiciones, el !rimer tramo de lo !retendido #ued' &irando en el %ac@o2 8o hubo !ronunciamiento al&uno al res!ecto, a-n cuando !ueda entenderse #ue la soluci'n acordada en la audiencia de s2 <" constituB' una autocom!osici'n al res!ecto2 El se&undo de los re#uerimientos Gsus!ensi'n del r&imen de %isitasH, ue recha)ado sobre la base de #ue no se incor!or' elemento de /uicio al&uno #ue /usti icase a#uella cautela2 El tercer !unto tambin ue desestimado( 4se recha)a el cambio de domicilio B de escolaridad de los menores, mantenindose la situaci'n !re%ia de los mismos al momento del inicio de las !resentes actuaciones4 G s2 "A a!2 2;H2 En la !ertinente undamentaci'n se entiende #ue lo solicitado !or la se.ora 52 re le/a solamente una con%eniencia !ersonal #ue en de initi%a redunda en menoscabo del !adre, a #uien se di iculta el trato con los ni.os2 72 A s2 33?>0> la actora !lantea la nulidad de dicha sentencia sosteniendo #ue su dictado no estu%o !recedido del debido !roceso le&al en tanto se le im!idi' e/ercer adecuadamente su de ensa B articular medios !robatorios tendientes a /usti icar la le&itimidad de su accionar, la ineCistencia de !er/uicio hacia los menores B a-n la con%eniencia de las modi icaciones en cuanto al domicilio B al $mbito escolar !ro!iciados2

"2 0in !er/uicio de dicho intento nuli icador, a s2 >02 B s&ts2, contra la misma resoluci'n de s2 ">?"A articula re!osici'n B subsidiariamente reconsideraci'n ante el !leno del 9ribunal2 32 A s2 >>7?>20 el 1ue) de 9r$mite desestima tanto la nulidad !lanteada como los recursos de re%ocatoria B reconsideraci'n2 >02 9al resoluci'n es ob/eto de un nue%o !lanteo de reconsideraci'n G%2 s2 >2A?>2< %ta2H, #ue es recha)ado !or el !lenario del 9ribunal G s2 >72?>7<H2 >>2 Paralelamente, contra la decisi'n de s2 >>7?>20, dene&atoria de la reconsideraci'n de s2 ">?"A G%ase a!s2 7 B " !recedentesH, la actora inter!one #ue/a !or recurso dene&ado a s2 >A<?><A2 >22 Este nue%o remedio es recha)ado en el ca!@tulo 777 de s2 ><<, !or el 9ribunal en !leno2 >A2 El decisorio de s2 >72?>7<, #ue con irma todo lo actuado !or el 1ue) de 9r$mite G%er !unto 3 #ue antecedeH, es el #ue moti%a la inter!osici'n del recurso eCtraordinario de ina!licabilidad de leB de s2 >"A?>3<2 De i&ual manera el marco recursi%o est$ constituido !or el a!2 777 de s2 ><< en tanto en su consecuencia #ueda con irmado el resolutorio de s2 ">?"A #ue desestim' el cambio de domicilio de la accionante B el traslado de establecimiento escolar de los menores2 ><2 ,asta a#u@ la re erencia !untual de los hitos conducentes !ara esclarecer la enmara.ada marcha de este !roceso !osibilitando el adecuado tratamiento del recurso eCtraordinario !lanteado2 Pero la descri!ci'n de antecedentes no ser@a com!leta si se omitieran actos acaecidos en el transcurso B a !osteriori de este com!le/o recorrido, a saber( aH A s2 >77 el se.or 62 +2 solicita se intime a la actora a dar estricto e inmediato cum!limiento a la resoluci'n de s2 ">?"A #ue desestim' el cambio de domicilio B de escolaridad G%er !unto 5 !recedenteH2 Emer&e as@ la !ro%idencia de s2 >7", !or la cual se intima a la se.ora 52 a dar cum!limiento con lo resuelto a s2 "A, ba/o a!ercibimiento de a!licarse astreintes2 bH La se.ora 52 inter!one reconsideraci'n ante el !leno del 9ribunal contra dicha resoluci'n G s2 >35H, recurso #ue es dene&ado G s2 >37, 77H2 cH A s2 >33, 62 +2 denuncia #ue la se.ora 52 no ha dado cum!limiento a la orden del 9ribunal, en cuBa %irtud solicita se libre mandamiento de secuestro de los menores2 dH 9al re#uerimiento es aco&ido !or el 1ue) inter%iniente, #uien ordena dos medidas2 La !rimera es el secuestro !eticionado2 La se&unda es la intimaci'n a la !ro&enitora 4a i/ar residencia en la localidad de Lomas de =amora, ba/o a!ercibimiento de otor&arse !ro%isoriamente la tenencia de los menores al !adre4 G s2 20AH2 El mandamiento es cum!limentado G s2 2>>H2 Con res!ecto al a!ercibimiento, el demandado !ide su e ecti%i)aci'n G s2 2AAH, lo #ue es inalmente rece!tado a s2 2A5 B %ta2, otor&ando !ro%isoriamente la tenencia de los menores al se.or 62+2 2

>52 El recuso de ina!licabilidad de leB de s2 >"A?>3< no ue concedido a s2 >37, !or entender #ue lo im!u&nado no constituBe sentencia de initi%a2 La actora dedu/o #ue/a ante esta 0u!rema Corte G s2 A<2 B si&ts2H, la #ue no ue rece!tada2 Recurso ederal mediante, tambin dene&ado, B articulada #ue/a ante la Corte 0u!rema de la 8aci'n, este -ltimo 9ribunal hi)o lu&ar a la misma B de/' sin e ecto el decisorio recurrido G s2 <<3H2 >J2 A s2 <"5 esta Corte, haciendo mrito de la naturale)a de la cuesti'n debatida ordena la reali)aci'n de !ericia socio-ambiental, la !roducci'n de !leCo in ormati%o a car&o de la instituci'n escolar a la #ue concurren los menores, B con%oca a audiencia a celebrarse en esta sede /urisdiccional, con la !resencia de los !ro&enitores, los menores causantes, el Re!resentante del 6inisterio Pu!ilar, B el !erito !sic'lo&o #ue resulte desi&nado !or la Asesor@a Pericial de La Plata2 >72 A s2 5><, 5>7?5<0, 5<J?5<", 552?55A, se aneCan a la causa las !roban)as de menci'n2 >"2 A s2 55J se !oster&a la citada con%ocatoria B se desi&na nue%a echa a idnticos ines, concret$ndose con orme resulta en acta obrante a s2 5JJ2 7F2 8o com!arto el criterio !ro!iciado !or el se.or 0ub!rocurador +eneral B o!ino #ue el recurso debe !ros!erar, con los alcances #ue he de eC!licitar2 Como se ad%ierte del marco re erencial !recedente, en el sub discussio el debate se halla delimitado a la determinaci'n de si ha sido #uebrantado o a!licado err'neamente el orden normati%o mediante el cual el tribunal a #uo, con su dene&atoria de las %@as im!u&natorias entabladas !or la recurrente Gresoluciones de s2 ><<?><5 B >>7?>20H, mantiene lo decidido a s2 ">?"A en relaci'n al cambio de domicilio B r&imen escolar de los menores 92 B 12 62+2 , de >< B >> a.os de edad res!ecti%amente2 En el aborda/e del !lanteo, estimo necesario comen)ar !or los as!ectos tra@dos !or la a&ra%iada relacionados con el ale&ado ri&or ormal en #ue -se&-n su !arecer- ha incurrido el tribunal a #uo en el dictado de las resoluciones im!u&nadas, con/u&ada su estimaci'n con las &arant@as del debido !roceso B de la de ensa en /uicio2 Entiendo #ue le asiste ra)'n en este t'!ico2 aH 7niciados los obrados !or la !ro&enitora, #uien e/erc@a la tenencia !or con%enio /udicialmente homolo&ado, con el ob/eto de rea/ustar u ordenar el r&imen de %isitas !aterno- ilial, lue&o de sucesi%as actuaciones el 9ribunal no !uso reno a si&ni icati%o desborde #ue desemboc', como se ha %isto, en el cambio de la tenencia2 Este -ltimo resultado lle&' a materiali)arse en unci'n de una ambi&ua inter!retaci'n de las rec@!rocas !osiciones de las !artes2 Lo #ue ori&inariamente con ormaba sim!le comunicaci'n del cambio de domicilio !as' a &enerar una nue%a litis de contenido dis!ar2 Pero a-n concediendo #ue lo actuado en la audiencia de s2 75 con ormaba un re#uerimiento nue%o #ue deb@a resol%erse dado la resistencia del !adre de los menores al cambio de domicilio B de establecimiento escolar, el tribunal inter%iniente obr' en orma casi autom$tica2 0in dar

la o!ortunidad de incor!orar los elementos de /uicio #ue eran indis!ensables !ara !ronunciarse al res!ecto, !as' directamente a dictar sentencia concluBendo en la incon%eniencia del traslado B, !or tanto, dis!uso la obli&aci'n en cabe)a de la madre de mantener su domicilio en Lomas de =amora2 8o estoB sosteniendo #ue tal conclusi'n, en lo sustancial, no !ueda ser %$lida2 6e deten&o en un momento anterior, !ues constato #ue el eC!ediente se con%irti' en un desa&radable /ue&o de con usiones B enredos en detrimento de la !osici'n #ue sustentara la actora2 Las &arant@as de la tutela /udicial e ecti%a Gart2 >5 de la Constituci'n !ro%incialH B del debido !roceso Garts2 ><, >", >3, 2", AA, Constituci'n nacional, >0 B >5 de la !ro%incialH im!on@an una inter!retaci'n m$s /usta B e#uilibrada en el an$lisis del caso2 Era necesario tomar todas las medidas adecuadas !ara remo%er los obst$culos eCistentes a in de #ue las !artes !udiesen dis rutar de los derechos #ue la leB, la Constituci'n B los 9ratados les reconocen2 bH La mentada resoluci'n de s2 ">?"A e%idencia #ue en su dictado #uedaron alineadas ar&umentaciones !uramente do&m$ticas2 En e ecto, se !one all@ el acento en #ue el cambio de domicilio de la madre B de los menores no res!onde a ra)ones laborales de la !rimera ni a con%eniencia de los se&undos !ues tales as!ectos no han sido corroborados2 Ciertamente #ue tal ausencia de !rueba e ecti%amente se constata en la causa2 0in embar&o, !uede a!reciarse #ue nin&una o!ortunidad de %eri icaci'n de esos eCtremos ue dada a la incidentista2 La !etici'n de s2 75, #ue data del > de mar)o de 2002, ue resuelta el 5 de mar)o del mismo a.o G s2 "A cit2H siendo !recedida tan s'lo !or un dictamen del Asesor minoril G s2 77H B un in orme del mdico del 9ribunal #ue ilustra sobre la ineCistencia de alteraciones !si#ui$tricas en los causantes G s2 7"?73H2 cH 0obre ese r$&il !unto de !artida, esto es, sin contar con las necesarias com!robaciones #ue circunstancias de la ma&nitud de las contenidas en el incidente hac@an im!rescindibles, se concluBe a continuaci'n #ue la solicitud de la eC es!osa a!arece 4m$s como una con%eniencia !ersonal4 G s2 "2 %ta2H2 A ren&l'n se&uido se desemboca en una cabal descali icaci'n !ara la demandante al re erirse el decisorio a la necesidad de 4corre&ir los abusos de los re!resentantes le&ales4, #ue habr@ase #uebrado 4la solidaridad #ue su!one la eCistencia de un n-cleo amiliar, im!idiendo o di icultando las relaciones B el trato entre el !adre B los hi/os4, lo #ue 4ser@a un e/ercicio abusi%o, antinatural, #ue sin bene icio !ara los menores e incluso a %eces en !er/uicio a los mismos GseH a&ra%iar@a al !adre4 G s2 "AH2 Estas &ra%@simas aserciones emer&en des!ro%istas de todo sustento, con ormando en de initi%a meras o!iniones !ersonales del /u)&ador2 La arbitrariedad del decisorio, en cuanto no constituBe deri%aci'n ra)onada de las circunstancias de la causa debidamente com!robadas, #ueda en e%idencia2 dH A !artir de esta !remisa !ierde rele%ancia la consideraci'n de los sucesi%os recha)os de cada uno de los medios de im!u&naci'n intentados !or la actora !ues en la materia #ue nos ocu!a nin&-n ri&or ormal es in%ocable Gc r2 mi %oto en la causa Ac2 J22007, sent2 del 2>-7LM>33"H2 eH Por -ltimo, interesa destacar #ue la consecuencia de esta decisi'n, !or el modo en #ue ue articulada -intimaci'n, mandamiento de secuestro B cambio de la tenencia, s2 20A, 2A5?2AJM contro%ierte normas relati%as a los derechos undamentales B libertades #ue la

Constituci'n reconoce Garts2 >< B >3 de la Const2 nac2, 5A> del C'di&o Ci%ilH al su!editar el sistema hasta entonces %i&ente al mantenimiento de la residencia de la madre en la localidad de Lomas de =amora, as@ como cercena normas #ue re&ulan la atribuci'n del e/ercicio de la res!onsabilidad !arental Gart2 2J< inc2 2, C2C2H2 H En s@ntesis, los %icios en #ue ha incurrido el Kr&ano Cole&iado a #ue se ha hecho re erencia !recedentemente no !ueden ser soslaBados !or este 9ribunal, #uien debe %elar, en %irtud de las !rerro&ati%as #ue le son !ro!ias, !or el debido cum!limiento de las re&las #ue &obiernan el !rinci!io del debido !roceso le&al, de honda rai&ambre constitucional Gart2 >", C282H2 F2 Las consideraciones #ue !receden !odr@an conducir al aco&imiento del recurso dis!onindose la remoci'n del decisorio de s2 ">?"A, con el mandato de #ue en la instancia de ori&en se e%al-en debidamente las circunstancias del caso, !rocedindose a dictar la resoluci'n #ue corres!onda2 0in embar&o, haB ra)ones #ue determinan #ue sea esta 0u!rema Corte #uien otor&ue res!uestas en lo sustancial2 En !rimer lu&ar, ello %iene im!uesto !or el inc2 2 del art2 2"3 del C'di&o Procesal en lo Ci%il B Comercial2 A ello se a&re&a la es!ecial naturale)a de la contro%ersia, en la #ue est$ en /ue&o el inters de dos menores, el tiem!o consumido en la acti%idad recursi%a B los elementos de /uicio alle&ados a la causa !or !ro!ia decisi'n de este 9ribunal G:allos 2J3(A>, A0"(>0"7, A>J(>"2<, entre muchos otrosH2 Antes de e%aluar las circunstancias determinantes abordar dos !resu!uestos #ue he tenido !resente, en la di @cil tarea de /u)&ar( en !rimer lu&ar, constatar si las !artes, ante el cambio de ob/eto del !roceso as@ como en relaci'n a las ulterioridades se&uidas incluso ante la acti%idad !robatoria dis!uesta o!ortunamente !or esta Corte, se han encontrado en condiciones de e/ercer el derecho de de ensa Gart2 >", Const2 nac2H B, en !articular, si se ha colocado a una de ellas, la madre, en una situaci'n desi&ual Garts2 >J B 75 inc2 22, Const2 nac2I A< inc2 5 inc2 4c4 del C2P2C2C2H, en tanto inicialmente encontr' %edada la !osibilidad de !rueba en relaci'n a su !retensi'n de cambiar el domicilio B el asiento escolar de los ni.os2 En se&undo lu&ar, cabe delimitar el !a!el de la inter%enci'n de la /usticia en la %ida amiliar2 AH Con orme se ha !ronunciado esta Corte, en los !rocesos donde se %entilan con lictos de amilia B en &eneral cuestiones de inters social, se am!l@a la &ama de los !oderes del /ue), atribuBndosele el &obierno de las ormas, a in de ada!tar ra)onable B uncionalmente el orden de sus desarrollos a la inalidad !rioritaria de #ue la !rotecci'n se materialice2 Es e%idente #ue en estos liti&ios aislar lo !rocesal de la cuesti'n sustancial o ondal, limitarlo a lo meramente tcnico e instrumental, es sustraer una de las !artes m$s si&ni icati%as de la realidad inescindible Gcon 2 Ac2 5J25A5, sent2 del >J-777->333H2 En este conteCto, circunscribir la decisi'n a e%aluar s'lo los e ectos de la resoluci'n de s2 ">?"A, esto es las atribuciones #ue sustentaba la madre -elecci'n de residencia B cole&io- al tener el e/ercicio de la autoridad Gart2 2J< inc2 2, C2C2H B las #ue corres!ond@an al !adre #ue no e/erc@a la tenencia Gart2 2J< inc2 2 del mismo C'di&oH, sin contem!lar los cambios acaecidos en la %ida real de los ni.os, contrar@a los ines de !rotecci'n /urisdiccional Garts2

A, < B >2 de la Con%enci'n de los Derechos del 8i.oH2 Es !or ello, #ue corres!onde adentrarnos en los moti%os #ue entor!ecen seriamente el e/ercicio de la !atria !otestad, aun#ue no hubiera !lanteado el !adre ormal o!osici'n en los trminos del art2 2J< ter del C'di&o Ci%il, ni se le hubiera !ermitido a la madre !robar la con%eniencia !ara los ni.os de !ermanecer en el cole&io al #ue concurrieron cuando %i%@an en Pilar2 De otro modo las actuaciones lle%adas a cabo en esta instancia !ara resol%er lo m$s con%eniente !ara el inters de los hi/os se rustrar@an, con el dis a%or de !rolon&ar su de inici'n2 6$Cime cuando la !ro!ia recurrente !ro!icia el marco le&al del art2 2J< ter del C'di&o Ci%il Gc r2 s2 AA7H, B todos los !art@ci!es del !roceso conoc@an lo #ue se estaba debatiendo Gc r2 Ac2 "<2>02, sent2 del >0-F-200J, mi %otoH2 0obre este -ltimo as!ecto, en uso de los !oderes-deberes otor&ados al 1u)&ador !or el art2 AJ incs2 2 B < del C'di&o !rocesal, con car$cter !re%io al !ronunciamiento de este decisorio Gc r2 s2 <"5H, esta 0u!rema Corte dis!uso la reali)aci'n de distintas medidas2 As@, con%oc' a los menores de autos a su !resencia, los #ue ueron escuchados Gart2 >2 de la Con%enci'n de los derechos del 8i.o, s2 5JAHI se !ro%eB' la reali)aci'n de !roban)as im!rescindibles !ara arribar a una /usta decisi'n Gin ormes socio-ambientales de s2 5<J, 5<"I 552?55A %ta2I in orme de la escuela de s2 5>7?5<0HI se cit' a los !adres a una audiencia en !resencia de una !sic'lo&a de la Asesor@a Pericial B del re!resentante del 6inisterio Pu!ilar G s2 <"5, <"5 %ta2, 5JAH2 9odos ueron o@dos, acord$ndose una instancia de di$lo&o, sin #ue se arribara inalmente a un acuerdo satis actorio G s2 5JA, 5JJH2 En todos esos tramos las !artes se han encontrado en condiciones de e/ercer sus derechos de de ensa B !ostulaci'n Gart2 >", C282H2 De este modo entiendo su!erada la !osici'n desi&ual en #ue en la instancia de ori&en #uedara colocada la !ro&enitora, a la %ista de #ue su contra!arte tam!oco aduce situaciones de inidoneidad !ara el cuidado de sus hi/os2 7ncluso cual#uier ob/eci'n de @ndole !rocesal #ueda su!erada no bien se re!are -lo reitero una %e) m$s- en #ue la in ancia es $mbito es!ec@ ico de la /usticia de !rotecci'n, en la cual a toda costa cabe im!edir #ue las eCi&encias ormales rustren el !rimordial inters en /ue&o G%er mi %oto en Ac2 J22007, sent2 del 23-7L->33"I arts2 >3 del Pacto de 0an 1os de Costa Rica, 75 inc2 22 de la Const2 nacionalI C2021282, 492, A2D2 s? ado!ci'n4, sent2 del >5M77M 2000, cons2 3, en 41uris!rudencia Ar&entina4, 200>-7F, !2 20H 5H Res!ecto del !a!el de la /usticia en la %ida amiliar, e/em!li ica Delia 7.i&o sobre la alta de %i&encia de la anti&ua B ta/ante di%isi'n entre la es era de lo !ri%ado B la es era de lo !-blicoI #ue 4la i&ualdad de los !ro&enitores !ara decidir res!ecto de la crian)a de sus hi/os hace #ue en caso de contro%ersia deban recurrir a un tercero neutral !ara resol%erla, Ba sea un /ue) G#uien suele estar asistido !or !ro esionales de otras disci!linas, como asistentes sociales, !sic'lo&os, in ormes escolaresH o un mediador4 G4Una acertada decisi'n /udicial sobre !atria !otestad com!artida4, 4La LeB4, >333-D, !2<"0-<">H2 De i&ual modo, concuerdan =annoni-5ossert, en #ue 4la inter%enci'n de la /usticia a!arece como -nico camino !ara la soluci'n !ac@ ica de la contro%ersia, cuando en los hechos se !roduce el con licto4 G4R&imen le&al de iliaci'n B !atria !otestad4, ed2 Astrea, !2 A0>H2

8o se trata de #ue el Estado, a tra%s de la actuaci'n /udicial, se inmiscuBe en la es era @ntima del indi%iduo, !ues en relaci'n con el cuidado B educaci'n de los ni.os -como se.ala Cecilia +rosman-, los !adres son los !rimeros encar&ados de de ender los intereses de sus hi/os, Ba #ue se considera #ue est$n me/or ubicados !ara &aranti)ar su salud !sico @sica B !ara saber #u es lo #ue m$s los bene icia Gart2 >"2> de la Con%enci'n de los Derechos del 8i.oHI sin embar&o esta discrecionalidad de medios siem!re encuentra un l@mite cuando el inters del menor a!arece a ectado Gc r2 4Los derechos del ni.o en la amilia2 Discurso B realidad4, ed2 Uni%ersidad, a.o >33", !$&s2 <7 B 5>H En s@ntesis, el e/ercicio de la libertad de intimidad, eC!resada en la autonom@a de los inte&rantes del &ru!o amiliar en la toma de decisiones #ue a ellos conciernen, encuentra su %alla en el reconocimiento de los derechos undamentales de las !ersonas indi%iduales #ue con orman esa amilia B, en !articular, en la eC!resi'n del art2 A de la Con%enci'n de los Derechos del 8i.o, #ue remite al inters su!erior del menor G%er tambin mi %oto en Ac2 "J2><2 del >7-L77-200AH2 C2 Paso a %alorar las circunstancias determinantes de la causa( aH Del in orme de la !erito asistente social de s2 552?55A %ta2, en base a la entre%ista con el !ro&enitor, sur&en los si&uientes datos de inters( 4El hi/o maBor del de!onente reali)a tratamiento !sico!eda&'&ico desde hace seis a.os2 Lo inicia !or !resentar di icultades de a!rendi)a/e en la escuela debido a estado emocionales2 El hi/o menor desde hace cinco meses concurre a tratamiento !sico!eda&'&ico !or orientaci'n de la escuela donde concurre, debido a s@ntomas de d icit de atenci'n e hi!eracti%idad42 4La din$mica inter amiliar se describe con buena %inculaci'n de los hi/os del de!onente B actual es!osa2 La %ida cotidiana se !resenta or&ani)ada, !or acti%idades laborales del matrimonio, #uedando el ho&ar B el cuidado de los miembros menores en em!leada domstica #ue cum!le horario diario de " a >32A0 hs242 4La acti%idad escolar de los hi/os se desarrolla en horario de doble escolaridad B la social in ormal en inte&raci'n a acti%idades de!orti%as sistem$ticas, %inculadas a $mbitos institucionales42 bH Del in orme de la !erito asistente social de s2 5<J?5<", en base a la entre%ista con la !ro&enitora de los menores, sur&en los si&uientes datos de inters( 4reclama #ue le de%uel%an a sus hi/os, Ba #ue ellos nunca #uisieron irse de su lado2 Los menores necesitan #ue la madre se ocu!e de ellos, Ba #ue tienen !roblemas de salud, el maBor, tiene !roblemas en el cole&io2 En la casa del !adre no tienen contenci'n ni del !adre ni de la es!osa de ste2 0on atendidos directamente !or la em!leada de la casa, se&-n eC!resiones de la entre%istada2 El maBor est$ en tratamiento !sicol'&ico B !r'Cimamente estar$ el menor2 La se.ora 52 los retira del domicilio los %iernes, a la salida del cole&io, B los reinte&ra el lunes !or la ma.anaI los martes los tiene todo el d@a2 El hi/o menor tiene una dis!lasia en cadera, !or tener una !ierna m$s corta #ue la otra2 8o tiene control mdico42 ConcluBe #ue la madre 4brinda contenci'n amiliar a sus hi/os42

cH De los in ormes escolares !ro%enientes de la instituci'n a #ue asisten los ni.os se constatan di icultades de a!rendi)a/e, !or alta de atenci'n B de res!onsabilidad en el cum!limiento de las tareas en las $reas de maBor concentraci'n, !ese a #ue los maestros, en su maBor@a, concuerdan en dia&nosticar la am!lia ca!acidad co&nosciti%a de ambosI en cambio !ara la asi&natura de !l$stica B acti%idades @sicas, donde la concentraci'n es distinta, el resultado es '!timo G s2 5><?5<0HI dH la se.ora +2 02 52 es ama de casa G s2 5<JHI el se.or 62 +2 traba/a en em!leo ormal G s2 552H B re&resa a su domicilio a las >32A0 hs2, lo #ue en !rinci!io autori)a a !ensar #ue la madre !osee maBor dis!onibilidad horaria !ara cubrir las necesidades a ecti%as B ormati%as de los ni.osI eH la madre es leCible en los cambios de d@as !reestablecidos !ara contactarse con sus hi/os, !riori)ando sus re#uerimientos G s2 55AH B se ocu!a de los traslados desde ambos ho&ares -Pilar B Lomas de =amora-I H Los menores interact-an en di%ersas es erasI en la escuela, con /ornada doble B acti%idades de!orti%as intensasI en la residencia en #ue habitan con el !adre durante los d@as h$biles B en el domicilio de la madre los ines de semana B al&-n otro d@aI &H el se.or 62 +2 esta casado en se&undas nu!cias con *2 A2 G s2 552?55AH2 hH La se.ora 52 tambin !resenta un nue%o %@nculo, de cuBa uni'n naci' otra hi/a G s2 2A3 %ta2 B 2<0 %ta2H2 iH 7ncor!oro ahora un dato undamental !ro%eniente del contacto !ersonal #ue este 1u)&ador ha tenido con los !ro!ios menores, escuch$ndolos am!liamente2 De esa circunstancia he ad#uirido la con%icci'n de #ue cual#uier cambio en su actual r&imen de %ida lo !erciben como una amena)a a la estabilidad alcan)ada2 As@, han eCteriori)ado #ue en los d@as lecti%os, la maBor car&a horaria transcurre en la escuelaI #ue en los d@as eriados el tiem!o com!leto es com!artido con la madre2 La cercan@a del domicilio del !adre a la escuela la estiman dato a%orable o rele%anteI ans@an conser%ar los ami&os dentro del c@rculo social en #ue se mue%en2 Por ello claramente han de inido su !re erencia !or el mantenimiento de la actual or&ani)aci'n amiliar Gd@as de semana con el !adre, eriados B un d@a h$bil con la madre B continuaci'n en el mismo establecimiento escolarH, lo #ue les da se&uridad B les !ermite com!artir el maBor tiem!o libre con su madre2 /H !ese a la dis!uta /udicial, la relaci'n de los !ro&enitores ha !erdurado m@nimamente en lo necesario !ara la coordinaci'n de las acti%idades de los ni.os G s2 225 %ta2, 22" %ta2HI a-n cuando esa !are/a !arental no ha lo&rado instalarse su icientemente a-n en un %@nculo colaborati%o Gin orme de la !erito !sic'lo&a de s2 2<<?2<JHI NH el rendimiento escolar de los ni.os no alcan)a a cum!lir las eC!ectati%as de lo&ro de la maBor@a de las $reas de a!rendi)a/e G s2 5>7?5<0H2

F72 Por el rol instrumental #ue la leB encar&a a los !ro&enitores, la !are/a !arental, !ese al di%orcio, debe actuar !rocurando un sano e#uilibrio entre ambos, B las decisiones relacionadas con la %ida de sus hi/os tienen #ue ser tomadas en un marco de di$lo&o, !residido !or la as!iraci'n del m$Cimo bienestar de los hi/os2 Al ormularse estas re leCiones no !ueden desconocerse los hondos sentimientos del !adre, de endiendo en lar&a dis!uta la con%i%encia con sus hi/os B la !ermanencia en la escuela de tradici'n amiliar G s2 225, eC alumno del cole&io 0an Albano, donde concurren sus hi/os, adherente al Cam!o de De!ortes de la re erida instituci'nH2 0in embar&o, tam!oco cabe desconocer el esmero de la madre en su !rdica, demostrada a tra%s del cum!limiento de las unciones a ecti%as B ormati%as de sus hi/os, #ue tu%o #ue adecuarse, a costa del sacri icio !ersonal, a transitar desde Pilar a Lomas de =amora toda %e) #ue sus hi/os lo re#uer@an Glos lunes los acerca a la escuela, los martes los lle%a a almor)ar B !asa el d@a con ellos, s2 5<7 %ta2I los %iernes los retira de la escuelaH, incluso con la rustraci'n de %i%enciar la sinra)'n de la decisi'n /udicial, #ue condicion' su autonom@a !ersonal de %i%ir en una determinada localidad !ara conser%ar la tenencia le&al2 0i el nue%o !aradi&ma en las or&ani)aciones amiliares es construir nue%os ciudadanos, 4res!etar los derechos del ni.o no im!lica ir en detrimento de los !adres, eCistiendo un e#uilibrio entre su libertad educati%a B re!resentaci'n, con la !osibilidad de e/ercer sus derechos de acuerdo con su edad2 0e trata de una educaci'n hacia la res!onsabilidad2 Dentro de un &ru!o amiliar cada miembro debe saber res!etar los derechos de los dem$s2 La amilia no !uede de ender su estabilidad sobre la base de la de&radaci'n de sus inte&rantes2 Debe lo&rarse una maBor inte&raci'n, oment$ndose la !artici!aci'n B solidaridad de cada miembro del &ru!o amiliar de acuerdo con su rol4 Gc r2 Pietra, 6ar@a, 4El inters su!erior del ni.o B la atribuci'n de tenencia a los abuelos maternos2 Un allo !oco con%encional4, L85A, 200J-3->>0" B si&ts2H2 En el marco de este !roceso -si&uiendo a Enri#ue C$rdenas- 4s'lo es -til un /ue) #ue se instale con su im!erio en medio de la crisis de la amilia, B #ue la a!oBe, acom!a.e B entrene en el !roceso de or&ani)aci'n o reor&ani)aci'n en #ue se encuentra4 G4La amilia B el sistema /udicial, una eC!eriencia inno%adora4, 5uenos Aires, >3""H2 En este acom!a.amiento, /u)&o #ue el inters de los ni.os Gart2 A de la Con%enci'nH, li&ado a los derechos deri%ados de la relaci'n !aterno ilial, se construBe a tra%s de la a!licaci'n de los si&uientes !rinci!ios( aH Los !adres deber$n !rocurar la reali)aci'n del !rinci!io de corres!onsabilidad en el e/ercicio de la autoridad, ante el es#uema de or&ani)aci'n amiliar sur&ido des!us del di%orcio Garts2 5, 32A, >"2> B 27 de la Con%enci'n de los Derechos del ni.o, >< bis, >J, 75 incs2 22 B 2A de la Constituci'n nacionalI AJ de la Constituci'n de la Pro%incia de 5uenos AiresI 7 de la leB 2J20J>HI bH en este cometido les %iene im!uesto(

>2 e ecti%i)ar el me/or &rado de desarrollo !ersonal de los ni.os Garts2 J22 B !re$mbulo de la Con%enci'n de los Derechos del 8i.oI A inc2 cH B dH B 3 de la leB 2J20J>H, en !articular los deberes de educaci'n B crian)a estar$n ocali)ados a satis acer sus necesidadesI 22 res!etar las di erentes eta!as e%oluti%as de los ni.os con sus !ro!ios re#uerimientos B eC!ectati%as Garts2 5, ><22 B >"2> B !re$mbulo de la Con%enci'n de los Derechos del 8i.oHI A2 &aranti)ar #ue los ni.os, !or la madure) alcan)ada, !uedan eC!resar sus o!iniones B ser escuchados Garts2 5 B >2, >er2 !$rra o de la Con%enci'n de los Derechos del 8i.oH2 Este su!remo inters debe ser atendido B !rote&ido !or los !ro&enitores a lo lar&o de la eCistencia del menor, entendiendo #ue las acciones B res!onsabilidades deri%adas de la relaci'n !aterno- ilial re!resentan mucho m$s #ue el sim!le contacto @sico deri%ado de la con%i%encia con el mismo2 Cual#uiera de los !adres -el #ue tiene la &uarda o el #ue no la conser%a- !uede des!le&ar una suerte de cuidados, !rotecci'n B acti%idades en relaci'n al hi/o #ue no eCi&en necesariamente la %ida en com-n2 En este caso, se abre !aso a una idea cardinal( com!artir2 En su si&ni icaci'n im!lica !artici!ar en la %ida de relaci'n del hi/o, colaborar, a!oBar, su&erir e incluso decidir en con/unto ambos !ro&enitores2 De tal modo, se a%enta el !reconce!to eCistente en torno a #ue #uien no tiene la tenencia de los hi/os es un mero su!er%isor, un tercero a/eno a la relaci'n #ue %i&ila si la tarea con erida se lle%a a cabo adecuadamente Gcon 2 4La tenencia com!artida des!us del di%orcio2 8ue%as tendencias en la materia4, Cecilia +rosman, en 4La LeB4, 9omo >3"<-5, !$&ina "0JI c r2 tambin +rosman, Cecilia-0cherman, 7da, 4Criteria or children custodB Decisi'n-marNin& u!on 0e!aration and Di%orce4, #uienes hacen una rese.a actuali)ada sobre las o!iniones doctrinarias B /uris!rudenciales res!ecto al tema tenencia com!artida en nuestro !a@s, en Re%2 :amilB LaO PuarterlB, %ol2 A3, summer 2005, 5<AH2 F772 Es entonces, desde la !ers!ecti%a #ue dimana de estos !rinci!ios #ue !ro!ondr la soluci'n del di erendo, en el inters concreto de los ni.os2 aH 92 B 12 62 +2 con%i%ieron con su !ro&enitora en la localidad de Lomas de =amora concurriendo al Cole&io 0an Albano, aleda.o a la )ona de residencia2 Como Ba #ued' !lasmado, la actora comunica su traslado, con/untamente con los citados menores a 9ortu&uitas, Partido de Pilar, #uienes en %irtud de ello iniciaron el ciclo escolar en el Cole&io 4+ods!ell4, ubicado en el !artido citado2 La im!osibilidad de a%enir a las !artes en relaci'n al tema en eCamen a consecuencia de la irme)a en sus anta&'nicas !osturas se !roBecta de modo ostensible en el !resente B en el uturo de los ni.os2 Emer&i' as@ la decisi'n reca@da a s2 ">?"A la #ue, como #ued' detallado su!ra, result' ad%ersa al !lanteo de la actora2 En el de%enir de los acontecimientos, se !roduce el cuadro $ctico #ue Ba ha sido eC!licado, cambi$ndose radicalmente el sistema #ue eCist@a al momento en #ue la madre ten@a la tenencia( los menores, en tiem!o de acti%idad escolar residen con el !adre B desarrollan el

contacto con la !ro&enitora los ines de semana en el Partido de Pilar desde hace cuatro a.os2 bH Este 9ribunal, si&uiendo el sendero !redominante en la materia, tom' contacto !ersonal con los menores en audiencia #ue da cuenta el acta labrada a s2 5JA, B #ue se celebr' con la !resencia de sus !adres, la se.ora Re!resentante del 6inisterio Pu!ilar B la !erito !sic'lo&a con%ocada al e ecto Gcon 2 Ac2 7"2<<J, sent2 del 27-F7-200>H2 cH Los ni.os transitan !or una eta!a -la adolescencia- donde el medio en &eneral B el marco amiliar en !articular desem!e.an un !a!el de &ran im!ortancia, en la medida en #ue act-an sobre ellos trans ormando su estructura !s@#uica B emocional, as@ como el modo de !ercibir a los dem$s B al mundo #ue los rodea, de sentir B com!ortarse2 0in !er/uicio, claro est$, de #ue al mismo tiem!o modi ican el entorno con su !resencia2 Es en este !er@odo, donde de manera elocuente, se ha se.alado #ue los adolescentes 4entran en &uerra con la adulte)4 de modo #ue es a#u@, rente a esta con rontaci'n, cuando el com!ortamiento B actitudes de los !adres hacia los hi/os son !or cierto, determinantes G%er +il Dom@n&ue), AnareQs ,errera, 6arisa-:ama, 6ar@a Fictoria, 4Derecho constitucional de amilia4, t2 77, ed2 Ediar, 200J, !2 5<5H2 dH Al ser escuchados en esta instancia eCtraordinaria, los menores han eC!resado su deseo de continuar sus estudios en la instituci'n a la #ue asisten GCole&io 0an AlbanoH, ubicado en las cercan@as de su residencia actual B #ue se manten&a esta din$mica amiliar incluida su con%i%encia con el !adre los d@as de semana2 0i bien esta o!ini'n no !uede de/ar de ser a!reciada en su conteCto, careciendo de e ectos %inculantes !ara el /u)&ador, en las !articulares circunstancias de la causa se re%ela como atinada, !lena de sentido com-n2 Esa mani estaci'n de %oluntad #ue e%idenciaron en la citada o!ortunidad los menores -92 B 12 - e%idencia la discon ormidad con nue%os cambios B se com!lementa con distintas !roban)as #ue conlle%an a otor&arle sustento2 En !articular, corres!onde !onderar #ue la situaci'n escolar de los ni.os !ermaneci' inalterable, con continuidad desde el a.o 200A B #ue su !roceso de sociali)aci'n se e ecti%i)a en un $mbito educati%o 4222 con !ertenencia institucional B acti%idades in ormales sistem$ticas relacionadas al desarrollo de de!ortes2224 G s2 552?55AH2 Desde este !unto se tornar@a dis%aliosa cual#uier modi icaci'n, en esta eta!a del a.o lecti%o, en tanto a ectar@a el normal acontecer en el a!rendi)a/e B ormaci'n #ue tiene lu&ar en el establecimiento de menci'n Garts2 75 inc2 22, C282I A B >2 Con%enci'n de los Derechos del 8i.oI >JA inc2 5, A"<, <7<, C2P2C2C2H Em!ero, m$s all$ de la soluci'n !ro!uesta en este tema trascendente en la %ida de los menores, no esca!a al criterio del suscri!to lo in ormado !or las autoridades escolares en cuanto al oscilante rendimiento de los causantes a lo lar&o del ciclo lecti%o as@ como las di icultades a!reciadas en torno a su conducta G s2 520?5<0H2 0in dudas #ue este as!ecto no !uede disociarse de lo %i%enciado !or los menores en el transcurso de los continuos desacuerdos de sus !adres, lo #ue se&uramente habr$ incidido

en la atenci'n de sus reales necesidades acorde con su eta!a madurati%a Ga!oBo escolar s2 2J5, 5>7H2 eH Es as@ #ue, desde el !rius de su su!remo inters Gart2 A Con%enci'n cit2H, las !artes deben a/ustar su cometido e/erciendo de modo e ecti%o B !leno los deberes #ue dimanan de su rol !arental2 Ra no !odr$ centrarse el e/e de la dis!uta de los !adres en la custodia de los hi/os, sino en sobrelle%ar el hecho de la con%i%encia se!arada, !rocurando #ue las desa%enencias del mundo adulto no se tradu)can en situaciones da.osas !ara la !si#uis de #uienes son los mas des!rote&idos2 F7772 De modo !ues #ue como situaci'n su!eradora, sin !er/uicio #ue resulta con%eniente la !ermanencia de los menores con el !ro&enitor merced al entorno educacional B %@nculos de relaci'n #ue mantienen stos en la ciudad de Lomas de =amora en la #ue residen, he de !ro!iciar #ue esa !ermanencia con el !adre no !osea la naturale)a de la tradicional tenencia uni!ersonal, en los trminos Ba eC!uestos, en cuanto se la entiende como #ue corre !or cuenta de #uien cohabita con los ni.os el mane/o en &eneral de las cuestiones #ue les ata.en, mientras #ue el restante !ro&enitor ocu!a un rol secundario de contralor B %i&ilancia2 En otras !alabras, no !uede mantener %i&encia la decisi'n del tribunal a #uo de entre&ar los ni.os al !adre en tales condiciones sustraBndolos de la 'rbita de la madre2 Contrariamente, !ro!on&o #ue con inde!endencia de las res!ecti%as cohabitaciones en el marco B tiem!o #ue los !ro!ios menores han entendido satis actorios, se !on&a en marcha un sistema absolutamente com!artido B com-n en cabe)a de ambos re!resentantes le&ales2 Ciertamente #ue a la %ista de la con licti%a eCistente una conce!ci'n como la #ue aus!icio re#uiere !ermanentes acuerdos B ne&ociaciones entre las !artes, a-n con el auCilio de la instancia ordinaria, !ara arribar a soluciones adecuadas sobre as!ectos undamentales de la %ida de sus hi/os, #ue ten&an en cuenta sus es!ec@ icas necesidades2 8o descuento #ue el sentimiento le&@timo de cada !ro&enitor, de!ositado en la /urisdicci'n, es #ue se %aloren las caracter@sticas de ambos !ara lo&rar una de inici'n !or uno de ellos, con el irme !ro!'sito de tener consi&o a los ni.os !or maBores la!sos, mas en las circunstancias de esta causa en la #ue undamentalmente se eChibe el sentido com-n de los !ro!ios hi/os, ello no redundar@a en bene icio de ellos2 Puede claro #ue en %irtud de esta sentencia no !uede subsistir el conce!to !ro%eniente de la instancia de &rado con orme al cual la madre ha sido descali icada mediante !resunciones abstractas de ine!titud -si&uiendo la terminolo&@a de +rosman, en ob2 cit2- 4Los Derechos del 8i.o en la amilia4-, !2 53, s2 "2 %ta2-, B tambin #ue su com!ortamiento re%ela am!lia dis!osici'n a las unciones del rol G%er !untos2 <,d B e B s2 5<7 %ta2H2 Pero ocurre #ue el tiem!o transcurrido modi ic' las situaciones humanas de los destinatarios del con licto en manera tan intensa #ue al !resente no !uede i&norarse ese cambio, el #ue asume uer)a decisi%a Gc r2 C2021282, P22>2LLLF77- 4Puiro), 6ilton 1ulio B otros c? Ca!oraletti, 1uan B otros4, >M F7M200<, art2 >222 de la Con%enci'n de los Derechos del 8i.oH2 9am!oco debe %erse en este statu #uo #ue !ro!icio, la consolidaci'n irre%ersible de la or&ani)aci'n amiliar, sino #ue en dicho tiem!o de b-s#ueda !ueda encontrarse la me/or soluci'n #ue !rote/a el inters de los ni.os2

La lectura de la causa B, una %e) m$s lo destaco, el contacto directo con los menores B con los !adres, nos da una %erdadera lecci'n de %ida2 En los hechos, en la realidad de las cosas, !or encima del ri&orismo ormal de las acti%idades !rocesales B a-n !or encima de !remisas le&ales enarboladas en abstracto, ha tenido lu&ar un nue%o !unto de encla%e de la or&ani)aci'n amiliar, un nue%o sistema cointe&rado de relaciones !aterno iliales, un mecanismo emer&ente de la !ro!ia uer)a de los acontecimientos cuBos resultados a!arecen, al menos a este tiem!o, como los me/ores !ara los ni.os2 Para !reser%ar B !romo%er la !lena reali)aci'n de los derechos de los ni.os Garts2 < de la Con%enci'n de los Derechos del ni.o B 23 de la leB 2J20J>H, estimo necesario ordenar #ue se manten&an las circunstancias actuales, con m$s el a&re&ado Ba eC!uesto de #ue no es el !adre el -nico titular de la tenencia como tam!oco lo es la madre2 Ambos son los titulares2 Corres!onder$ entonces la residencia di%idida de los ni.os en orma alternada en el domicilio de cada uno de sus !adres, de lunes a %iernes en el del !adre, B de %iernes a lunes en el de la madre, atribuBendo el e/ercicio con/unto de la res!onsabilidad !arental a ambos !ro&enitores Garts2 A, 5, 3 de la Con%enci'n de los Derechos del 8i.oI c r2 mi %oto Ac2 7"2<<J, sent2 27MF7M200>I :allos A>"(>2J3, es!ecialmente considerando >0, de todo lo cual resulta la !rimac@a de lo dis!uesto en los 9ratados a-n sobre!asando !autas establecidas en la le&islaci'n %i&enteH2 En !articular, las es!ecial@simas circunstancias del caso im!onen trascender la soluci'n corriente establecida en el inc2 2 del art2 2J< del C'di&o Ci%il !or#ue el camino marcado !or esta norma, con rontado con las !autas !ri%ile&iadas !or la Con%enci'n, se re%ela a#u@ como insu iciente !ara el lo&ro de la !re%alencia del inters de los menores2 Es lo #ue emer&e de la causa en el es!ec@ ico marco $ctico #ue nos ocu!a constituido en los hechos !or una alternancia2 8o se trata de descali icar el criterio del C'di&o Ci%il en orma omnicom!rensi%a !or#ue, ciertamente, eCistir$n su!uestos en los #ue el e/ercicio de la !atria !otestad en cabe)a eCclusi%a de uno de los !ro&enitores resulte el me/or arbitrio !ara la consa&raci'n de a#uel inters su!erior, B en tales condiciones nin&una ob/eci'n !odr$ encontrarse a esa manera de resol%er la situaci'n2 Pero en autos, reconocida la dis!osici'n de ambos, sus res!ecti%as instalaciones B los dem$s elementos anteriormente anali)ados, la orma com!artida del e/ercicio es la #ue me/or &aranti)a la satis acci'n de la !remisa #ue !reside el sistema2 7L2 0i lo eC!uesto es com!artido, deber$ hacerse lu&ar !arcialmente al recurso !lanteado !or la actora manteniendo el r&imen escolar de 92 B 12 62 +2 B su residencia con el !ro&enitor en la ciudad de Lomas de =amora B con la madre en Pilar durante los d@as #ue han #uedado i/ados, estableciendo la tenencia com!artida !or ambos !adres, inst$ndose al !leno e/ercicio de la co!arentalidad en relaci'n a los citados menores Garts2 75 inc2 22, C282, A B 3 de la Con%2 de los Derechos del ni.oI 2J< ter, C2C2, 2"3, C2P2C2C2H2 Ello sin !er/uicio de ad%ertir al 9ribunal de :amilia, !ara los ulteriores desarrollos, #ue es im!erioso &aranti)ar el debido !roceso le&al con base en el con/unto de normas #ue se han citado al comien)o, e%itando incurrir en los errores !rocesales a #ue he hecho re erencia2 Con el alcance !ro!uesto, %oto !or la a irmati%a2

La se.ora 1ue)a doctora *o&an, !or los mismos undamentos del se.or 1ue) doctor de L$))ari, %ot' la cuesti'n !lanteada tambin !or la a irmati%a2

A la cuesti'n !lanteada, el se.or 1ue) doctor +enoud di/o( 72 Adhiero al %oto del doctor de L$))ari, con el alcance #ue ormular se&uidamente2 772 El inters su!erior del ni.o( 0e&-n lo normado en el art2 2J< del C'di&o Ci%il, la !atria !otestad, constituBe un con/unto de deberes B acultades de los !ro&enitores res!ecto de sus hi/os o!onibles rente a terceros B al mismo Estado, s'lo !ara el cum!limiento de una unci'n, cual es su crian)a B ormaci'n2 6as, el contenido de este derecho-deber ha encontrado como com!lemento una !auta normati%a, ob/eti%a, aCiol'&ica B undamental( el inters su!erior del ni.o reconocido en el art2 A de la Con%enci'n2 Este !rece!to se.ala #ue 4En todas las medidas concernientes a los ni.os #ue tomen las instituciones !-blicas o !ri%adas del bienestar social, los tribunales, las autoridades administrati%as o los 'r&anos le&islati%os, una consideraci'n !rimordial a #ue se atender$ ser$ el inters su!erior del ni.o42 En su hermenutica, ha se.alado reiteradamente esta Corte #ue la atenci'n !rimordial de este inters a!unta a dos inalidades b$sicas( constituirse en una !auta de decisi'n ante un con licto de intereses B en un criterio !ara la inter%enci'n institucional destinada a !rote&er al ni.o2 Este !rinci!io !ro!orciona as@ un !ar$metro ob/eti%o #ue !ermite resol%er los con lictos del menor con los adultos #ue lo tienen ba/o su cuidado2 La decisi'n se de ine !or lo #ue resulta de maBor bene icio !ara el menor2 De esta manera, rente a un !resunto inters del adulto se !riori)a el del ni.o Gcon 2 Ac2 "<2<>", sent2 del >3-F7-2002I Ac2 "72"A2, sent2 del 2"-F77-200<H2 0e ha concebido al inters su!erior del ni.o como el con/unto de bienes necesarios !ara el desarrollo inte&ral B la !rotecci'n de la !ersona B los bienes de un menor dado, B entre ellos el #ue m$s con%iene en una circunstancia hist'rica determinada, anali)ado en concreto G222H 6$Cime cuando en materia de menores todo est$ si&nado !or la !ro%isoriedad, lo #ue hoB resulta con%eniente ma.ana !uede Ba no serlo, B a la in%ersa, lo #ue hoB a!arece como ino!ortuno !uede en el uturo trans ormarse en al&o !ertinente Gdel %oto del doctor Petti&iani en el Ac2 7"2033, 2"-777M200>H2 El conce!to de inters su!erior del ni.o se conecta con la idea de bienestar 4en la m$s am!lia ace!ci'n del %ocablo, B son sus necesidades las #ue de inen su inters en cada momento de la historia B de la %ida4 G*uBund/ian de Silliams, Patricia, 4El traslado del menor a otra !ro%incia B los derechos del !ro&enitor no con%i%iente2 Pautas4, R2D2:2,

200<-7->A5I @d2, +rosman, Cecilia, Los derechos del ni.o en la amilia, Uni%ersidad, 5s2 As2, >33", !2 2A B ss2H2 La leB 2J20J> dice, al res!ecto, en su art2 A( 4A los e ectos de la !resente leB se entiende !or inters su!erior de la ni.a, ni.o B adolescente la m$Cima satis acci'n, inte&ral B simult$nea de los derechos B &arant@as reconocidos en esta leB2 Debindose res!etar( aM 0u condici'n de su/eto de derechoI bM El derecho de las ni.as, ni.os B adolescentes a ser o@dos B #ue su o!ini'n sea tenida en cuentaI cM El res!eto al !leno desarrollo !ersonal de sus derechos en su medio amiliar, social B culturalI dM 0u edad, &rado de madure), ca!acidad de discernimiento B dem$s condiciones !ersonalesI eM El e#uilibrio entre los derechos B &arant@as de las ni.as, ni.os B adolescentes B las eCi&encias del bien com-nI M 0u centro de %ida2 0e entiende !or centro de %ida el lu&ar donde las ni.as, ni.os B adolescentes hubiesen transcurrido en condiciones le&@timas la maBor !arte de su eCistencia2 Este !rinci!io ri&e en materia de !atria !otestad, !autas a las #ue se a/ustar$n el e/ercicio de la misma, iliaci'n, restituci'n del ni.o, la ni.a o el adolescente, ado!ci'n, emanci!aci'n B toda circunstancia %inculada a las anteriores cual#uiera sea el $mbito donde deba desem!e.arse2 Cuando eCista con licto entre los derechos e intereses de las ni.as, ni.os B adolescentes rente a otros derechos e intereses i&ualmente le&@timos, !re%alecer$n los !rimeros42 0i bien desde lo ormal la litis #ued' trabada en otros trminos, lo cierto es #ue Ba hace m$s de cuatro a.os #ue el !adre e/erce la tenencia de los ni.os hoB !readolescente uno G>> a.osH B adolescente el otro G>< a.osH, #ue han hecho del lu&ar donde %i%en su centro de %ida Gart2 A, leB 2J20J>H2 ,echos, #ue m$s all$ de lo #ue se le im!u&na a la sentencia de &rado, tu%ieron su ori&en en una decisi'n /udicial G s2 "> B ss2, 20A B 2>>H2 En el in orme !resentado !or la !erito asistente social, Cristina 0aNurai, se concluBe( 4El conteCto socio amiliar del se.or R2 62+2 , a!arece en la entre%ista con relaciones %inculares estables B din$mica interaccional #ue brindan un $mbito de contenci'n a los hi/os #ue se encuentran a su car&o2 El !roceso de sociali)aci'n de los hi/os, se desarrolla en $mbito escolar con !ertenencia institucional B acti%idades in ormales sistem$ticas relacionadas a desarrollo de de!ortes2 Al momento de !eritar las relaciones materno iliales de los hi/os con la !ro&enitora, se desarrolla sin di icultades a tra%s del r&imen de %isitas semanal42 7772 El derecho del ni.o a ser o@do B a #ue su o!ini'n sea tenida en cuenta2 Como es sabido, el art2 >2 de la Con%enci'n sobre los Derechos del 8i.o les reconoce a los menores el derecho a ser o@dos, derecho rea irmado, !or la leB 2J20J>2 El art2 2<, de la citada leB, dice( 4Las ni.as, ni.os B adolescentes tienen derecho a( a- Partici!ar B eC!resar libremente su o!ini'n en los asuntos #ue les conciernan B en a#ullos #ue ten&an intersI b- Pue sus o!iniones sean tenidas en cuenta con orme a su madure) B desarrollo2 Este derecho se eCtiende a todos los $mbitos en #ue se desen%uel%an las ni.as, ni.os B adolescentesI entre ellos, al $mbito estatal, amiliar, comunitario, social, escolar, cient@ ico, cultural, de!orti%o B recreati%o42

Lo eC!uesto no si&ni ica #ue haBa #ue ace!tar incondicionalmente el deseo del ni.o si ello !uede resultar !er/udicial !ara su ormaci'n G0u!rema Corte de la Pro%incia de 5uenos Aires, 2MFM200A, 4La LeB4, 200A-A, <25H2 40u !alabra no es %inculante B debe %alorarse con los restantes elementos del /uicio4 GC282Ci%2, 0ala ,, 20MLM>337, 4La LeB4, >33"-DM 2J>H2 0in embar&o, se eCi&e #ue su o!ini'n sea considerada en la decisi'n GC2Ci%2 B Com2, 0an 7sidro, sala >T, 27MF777M>333, 41uris!rudencia Ar&entina4, 2000-7-A5<I con 2 +rosman, Cecilia P2, 4La &uarda de los hi/os des!us de la se!araci'n o di%orcio de los !adres4, su !onencia en 0e&undo Encuentro Re&ional de Derecho de :amilia en el 6ERCO0UR, celebrado en la :acultad de Derecho de la U252A2 los d@as 2< B 25 de a&osto de 200JH2 Como bien se ha eC!resado( 40us ideas, sus sentimientos, cuentan, B no !ueden ser recha)ados s'lo U!or#ue es un ni.o4 Gcon 2 5urroOs, Da%id, A childVs understandin&, LaO :amilB, >33<, %ol2 2<, !2 573, cit !or *emelma/er de Carlucci, A@da, 4El derecho constitucional del menor a ser o@do4, en Re%2 de Derecho Pri%ado B Comunitario 8ro2 7, Rubin)al-Cul)oni, 0anta :e, >33<, !2 >J7H2 En la misma l@nea ar&umental, se ha sostenido #ue( 4debe tenerse en claro #ue o@r al menor no si&ni ica ace!tar incondicionalmente su deseoI en otros trminos, la !alabra del menor no con orma la decisi'n mismaI el ni.o no debe !ensar #ue l debe ele&ir entre su madre B su !adre, B #ue de su o!ini'n, eCclusi%amente, de!ende la decisi'n /udicial, el /ue) resol%er$ !riori)ando el inters del menorI !ara tomar esta decisi'n tendr$ en cuenta sus ar&umentos, lo #ue no im!lica aco&erlos !lenamente !ues del mismo modo escucha al liti&ante, aun#ue no com!arta la soluci'n #ue la !arte le !ro!one G222H En la UlecturaV de los dichos del menor, el /ue) su icientemente ca!acitado, deber$ desentra.ar cu$l es la %oluntad real, m$s all$ de lo declarado sobre base de e%entuales adoctrinamientos e inter erencias4 G*emelma/er de Carlucci, A@da, 4El derecho constitucional del menor a ser o@do4, en Re%2 de Derecho Pri%ado B Comunitario 8ro2 7, Rubin)al-Cul)oni, 0anta :e, >33<, !2 >772 En similar sentido, +il Dom@n&ue), AndrsI :am$, 6ar@a F2I ,errera, 6arisa, Derecho constitucional de amilia, Ediar, 5s2 As2, 200J, 9W 7, !2 57<H2 Es de resaltar #ue, en los casos en #ue el menor se ha ne&ado a mantener contacto con al&uno de los !adres, los /ueces e%itaron im!oner la comunicaci'n or)adamente B acudieron a la inter%enci'n de es!ecialistas !ara su!erar la dis unci'n amiliar GC282Ci%2, 0ala E, 20M77M>3"3, 4El Derecho4, >AJ-J"5H 4!ues /u)&aron #ue se trataba de un derecho del hi/o B #ue el camino deb@a ser !rocurar la re%inculaci'n4 G+rosman, !onencia cit2H2 0obre esta tem$tica se ha eC!edido Ba esta Corte, a irmando #ue no escuchar al ni.o a ecta la %alide) de las decisiones #ue se dicten con ese %icio2 En o!ortunidad de sentenciar, en un caso donde se debat@a la custodia B el r&imen de comunicaci'n de dos in antes, sostu%o( 8o !udo !rescindirse de recabar la o!ini'n #ue ten@a el ni.o res!ecto de c'mo !odr@a distribuirse su tiem!o dis!onible !ara mantener un contacto !ro%echoso con ambos !adres G222H Por cierto #ue escuchar al menor no im!lica #ue e%entualmente no !uedan desatenderse sus !re erencias eC!resadas, si de los elementos obrantes en !oder del /ue), en !articular los !ro%enientes de una ob/eti%a %aloraci'n de su medio, !ara lo cual cabe contar con el a!orte inestimable de asistentes sociales, !sic'lo&os, !si#uiatras, sur&e #ue satis acerlas no es conducente al lo&ro de su su!erior inters, en cuBo caso se torna necesario e#uilibrar esa

!osible rustraci'n mediante adecuados auCilios tera!uticos B undamentalmente orient$ndolos a la com!rensi'n de la decisi'n B sus moti%os2 De todos modos es menester #ue en tales su!uestos de colisi'n con el deseo del menor el /ue) eC!rese los moti%os de su a!artamiento de la o!ini'n reco&ida Gdel %oto del doctor Petti&iani, Ac2 7"272", sent2 del 2-F-2002H2 12 B 92 ueron o@dos en esta Corte B han eC!resado su deseo de continuar asistiendo al Cole&io 0an Albano2 Asimismo, se mostraron con ormes con la con%i%encia en el domicilio !aterno en el cual sienten #ue han alcan)ado cierta estabilidad2 Por otra !arte, tambin %en con bene!l$cito la cercan@a entre la escuela B el ho&ar2 Una decisi'n di erente, im!licar@a, adem$s de cambiar el statu #uo en cuanto a la residencia, un cambio de cole&io, B es sabido la resistencia #ue los adolescentes suelen o recer cuando han encontrado un entorno de ami&os B com!a.eros tan im!ortantes en esta eta!a de la %ida2 8'tese #ue la madre se ha mudado a Pilar lo cual har@a im!osible mantener este entorno de contenci'n2 7F- La soluci'n !ro!uesta( tenencia B res!onsabilidad !arental com!artida2 a- El e/ercicio de la autoridad !arental rente a la se!araci'n2 Dis!one el art2 2J< del C'di&o Ci%il( 4La !atria !otestad es el con/unto de deberes B derechos #ue corres!onden a los !adres sobre las !ersonas B bienes de los hi/os, !ara su !rotecci'n B ormaci'n inte&ral, desde la conce!ci'n de stos B mientras sean menores de edad B no se haBan emanci!ado42 El !rece!to #ue nos ocu!a, en su se&unda !arte, re&ula #uienes tienen el e/ercicio de la !atria !otestad en distintos su!uestos #ue hacen a la %ida de los !adres2 Es decir, se distin&uen los casos en #ue los !ro&enitores %i%en /untos Gincs2 > B 5H de a#uellos otros #ue no cohabitan Gincs2 2 B 5H2 En el !rimer caso, ambos tienen el e/ercicio de la autoridad !arental2 En el se&undo, el !adre o madre #ue ten&a le&almente la tenencia lue&o de !roducida la ru!tura conBu&al, sea !or se!araci'n de hecho, se!araci'n !ersonal, di%orcio %incular o nulidad del matrimonio Ginc2 2H2 En el caso de hi/os eCtramatrimoniales #ue no %i%en /untos ser$ e/ercido !or a#ul #ue ten&a la &uarda otor&ada en orma con%encional, /udicial, o reconocida mediante in ormaci'n sumaria Ginc2 5H2 Es decir, #ue el !rinci!io &eneral es el e/ercicio com!artido de la !atria !otestad si los !adres %i%en /untos B unilateral si %i%en se!arados2 0in embar&o, sta no es, en la actualidad, la o!ci'n #ue me/or !rote&e el derecho de los ni.os a tener dos !adres #ue asuman la res!onsabilidad de su crian)a B educaci'n2 Cobran a#u@ rele%ancia los tratados internacionales incor!orados a la Constituci'n con la re orma introducida en el a.o >33< Gart2 75, inc2 22I Chechile, Ana 6ar@aI Lo!es, Cecilia, 4El derecho humano del ni.o a mantener contacto con ambos !ro&enitores2 Alternati%as en la atribuci'n de la custodia B en el e/ercicio de la autoridad !arental2 0u %inculaci'n con los derechos undamentales de !adres e hi/os4, L85A, 200J->AAH2 Feamos(

La Con%enci'n sobre los Derechos del 8i.o dis!one en el !re$mbulo #ue 4222 la amilia, como &ru!o undamental de la sociedad B medio natural !ara el crecimiento B bienestar de todos sus miembros, B en !articular de los ni.os, debe recibir la !rotecci'n B asistencia necesaria !ara !oder asumir !lenamente sus res!onsabilidades dentro de la comunidad2224, reconociendo #ue el ni.o 4222 debe crecer en el seno de una amilia, en un ambiente de elicidad, amor B com!rensi'n22242 El art2 >"2>, de la citada con%enci'n, dis!one( 4Los Estados Partes !ondr$n el m$Cimo em!e.o en &aranti)ar el reconocimiento del !rinci!io de #ue ambos !adres tienen obli&aciones comunes en lo #ue res!ecta a la crian)a B el desarrollo del ni.o2 7ncumbir$ a los !adres o, en su caso, a los re!resentantes le&ales la res!onsabilidad !rimordial de la crian)a B el desarrollo del ni.o2 0u !reocu!aci'n undamental ser$ el inters su!erior del ni.o4I B el art2 32A eC!resa #ue 4Los Estados Partes res!etar$n el derecho del ni.o #ue est se!arado de uno o de ambos !adres a mantener relaciones !ersonales B contacto directo con ambos !adres de modo re&ular, sal%o si ello es contrario al inters su!erior del ni.o4 2 Por su !arte, el inc2 < del art2 >7 de la Con%enci'n Americana sobre Derechos ,umanos GPacto de 0an 1os de Costa RicaH establece #ue( 4Los Estados Partes deben tomar medidas a!ro!iadas !ara ase&urar la i&ualdad de derechos B la adecuada e#ui%alencia de res!onsabilidades de los c'nBu&es en cuanto al matrimonio, durante el matrimonio B en caso de disoluci'n del mismo2 En caso de disoluci'n, se ado!tar$n dis!osiciones #ue ase&uren la !rotecci'n necesaria a los hi/os, sobre la base -nica del inters B con%eniencia de ellos42 Ra hace casi dos dcadas B marcando un hito en el e/ercicio com!artido de la res!onsabilidad !arental, aun#ue los !adres %i%@an se!arados, a irm' la sala : de la C$mara 8acional Ci%il, #ue( 46antener el e/ercicio com!artido de la !atria !otestad si&ni ica sostener, en la conciencia de los !ro&enitores eCtramatrimoniales, la res!onsabilidad #ue sobre ambos !esa res!ecto del cuidado B la educaci'n de los hi/os, no obstante la alta de con%i%enciaI B, adem$s, !reser%a el in #uerido !or la leB, de #ue no sea uno sino ambos !adres #uienes tomen las decisiones -eC!resa o t$citamente- atinentes a la %ida B el !atrimonio de los hi/os4 GC282Ci%2, 0ala :, octubre 2A de >3"7, 4La LeB4, >3"3-AM3<H2 6$s tarde, ueron %arias las sentencias #ue homolo&aron los acuerdos #ue los !adres !resentaban en este sentido GC282Ci%2, 0ala D, no%iembre 2> de >335, 4La LeB4, >33J-DM J7"I @d2, 0ala 1, no%iembre de >33", 41uris!rudencia Ar&entina4, >333-7F-J0A, 4La LeB4, >333MDM<77H2 La res!onsabilidad !arental com!artida de los !adres #ue %i%en se!arados es am!liamente ace!tada !or la doctrina G5arbero, Omar U2, 4Padres #ue de/an de con%i%ir !ero acuerdan se&uir coe/erciendo la !atria !otestad( Dlesi'n al orden !-blicoE, 4La LeB4, >3"3-A-3<I =annoni, Eduardo A2, 4La autonom@a !ri%ada en la soluci'n de con lictos amiliares4, en =annoni, Eduardo A2I :errer, :rancisco A2 62I Rolando, Carlos ,2, Coords2, Derecho de :amilia, Rubin)al Cul)oni, 0ta2 :e, >33>, !2 >35I @d2 =annoni, Eduardo A2, Derecho Ci%il2 Derecho de :amilia, <T ed2, Astrea, 5s2As2, 2002, 9W 2, !2 72JI +rosman, Cecilia P2, 4El derecho in raconstitucional B los derechos del ni.o4, en el Libro de Ponencias del Con&reso 7nternacional 4La !ersona B el Derecho en el in de si&lo4, 0anta :e, Uni%ersidad 8acional del Litoral, >33J, !2 2<<I 6i)rahi, 6auricio L2, :amilia,

matrimonio B di%orcio, Astrea, 5s2 As2, >33", !2 <2<I 7.i&o, Delia 52, 4Una acertada decisi'n /udicial sobre !atria !otestad com!artida4, 4La LeB4, >333-D-<77I Chechile, Ana 6ar@a, 4Patria !otestad B tenencia com!artidas lue&o de la se!araci'n de los !adres( desi&ualdades entre la amilia intacta B el ho&ar mono!arental4, 41uris!rudencia Ar&entina4, 2002-777->A0"2H2 En el derecho com!arado se obser%a una tendencia creciente a #ue la se!araci'n de los !adres no altere los !ostulados de la corres!onsabilidad, as@, !or e/em!lo re&ulan la !atria !otestad com!artida rente a la no con%i%encia el art2 207 del C'di&o de :amilia del 0al%ador, el art2 70 del C'di&o de la 8i.e) B adolescencia del Para&uaB, el art2 2> del Estatuto del 8i.o B adolescente de 5rasil en concordancia con los arts2 >JA> B >JA2 del C'di&o Ci%il, el art2 A7A-2 del C'di&o Ci%il rancs G4La se!araci'n de los !adres no incide sobre las re&las de atribuci'n del e/ercicio de la autoridad !arentalH B el art2 >5J del C'di&o Ci%il es!a.ol, con matices G4La !atria !otestad se e/ercer$ con/untamente !or ambos !ro&enitores o !or uno solo con el consentimiento eC!reso o t$cito del otro2224 4222 0i los !adres %i%en se!arados, la !atria !otestad se e/ercer$ !or a#ul con #uien el hi/o con%i%a2 0in embar&o, el 1ue), a solicitud undada del otro !ro&enitor, !odr$, en inters del hi/o, atribuir al solicitante la !atria !otestad !ara #ue la e/er)a con/untamente con el otro !ro&enitor o distribuir entre el !adre B la madre las unciones inherentes a su e/ercicio4H2 9odo lo eC!resado me lle%a a concluir #ue lo m$s bene icioso !ara 92 B 12 es contar con dos !adres #ue asuman la res!onsabilidad de su ormaci'n inte&ral2 b- La tenencia com!artida como la alternati%a #ue me/or satis ace el inters su!erior del ni.o2 +rosman eC!one #ue la &uarda com!artida es la #ue me/or ase&ura el cum!limiento del art2 3 de la Con%enci'n sobre los Derechos del 8i.o en tanto #ue &aranti)a el derecho del menor 4a mantener relaciones !ersonales B contacto directo con ambos !adres de modo re&ular, sal%o si ello es contrario al inters su!erior del ni.o4 G+rosman, Cecilia P2, 4La tenencia com!artida des!us del di%orcio2 8ue%as tendencias en la materia4, 4La LeB4, >3"<-5-"0JH2 La citada autora ha reali)ado un eChausti%o an$lisis de las %enta/as de esta orma de tenencia #ue a!untan a resaltar la maBor %inculaci'n entre !adres e hi/os !ese a la ru!tura B el me/or mane/o de los tiem!os !or los miembros de la !are/a !arental G+rosman, 4La tenencia com!artida2224 cit2, !$&s2 "><?">JH2 La /uris!rudencia, lentamente, ha ido rece!tando este ti!o de custodia resaltando los bene icios #ue re!resentan !ara los ni.os #ue se encuentran inmersos en el !roceso de se!araci'n de sus !adres GC282Ci%2, 0ala 1, 41uris!rudencia Ar&entina4, >333M7FMJ0AI @d2, sala ,, abril 2" de 200A, RD:, 25-200AM>"72 En similar sentido 0292 9ierra del :ue&o, Ant$rtida e 7slas del Atl$ntico 0ur, octubre "-337, 4La LeB4, >33"-:M5J3H2

En el derecho com!arado se la ha comen)ado a le&islar eC!resamente2 A t@tulo e/em!li icati%o me !ermitir citar las re ormas o!eradas en este si&lo LL7 en !a@ses como :rancia B Es!a.a2 El art2 A7A-2-3, del C'di&o Ci%il rancs Gt2o2 leB A05-2002H dis!one #ue la residencia del ni.o !uede ser i/ada en orma alternada en el domicilio de cada uno de sus !adres, o bien en el domicilio de uno solo de ellos2 Ante la solicitud de uno de los !ro&enitores o en caso de desacuerdo entre ellos sobre el modo de determinar el lu&ar en #ue habitar$ el in ante, el /ue) !uede ordenar a t@tulo !ro%isorio una residencia di%idida !recisando la duraci'n de la misma, al trmino de la cual decidir$ el sitio en #ue %i%ir$ el ni.o de manera de initi%a, Ba sea o!tando !or una custodia com!artida, Ba sea eli&iendo el ho&ar de uno de los !adres2 A su %e), la re orma o!erada !or la leB 8ro >2 del a.o 2005 al C'di&o Ci%il es!a.ol, re&ul' tanto la !osibilidad de #ue los !adres acuerden una tenencia com!artida Gart2 32 inc 5H, como #ue sta sea im!uesta !or el /ue) #uien, 4a instancia de una de las !artes, con in orme a%orable del 6inisterio :iscal, !odr$ acordar la &uarda B custodia com!artida undament$ndola en #ue s'lo de esta orma se !rote&e adecuadamente el inters su!erior del menor4 Gart2 32 inc2 "H2 0e ha dicho #ue la sentencia #ue conceda la custodia com!artida !uede ser el resultado de tres solicitudes di erentes( >2 +uarda com!artida con%enida !or los !adresI 22 +uarda mono!arental solicitada !or uno de los !ro&enitores mientras #ue el otro reclama una tenencia com!artidaI A2 +uarda unilateral solicitada !or cada uno de los !adres !ara s@ e im!uesta la com!artida como me/or soluci'n !or el /ue) GChechileI Lo!es, ob2 cit2H2 ,uel&a decirlo, #ue la !rimera de las o!ciones es la #ue reconoce el menor ni%el de con licto B la maBor madure) de los !ro&enitores #ue al mar&en del #uiebre conBu&al desean e/ercer los roles !arentales en bene icio de sus hi/os GC282Ci%2, sala 1, 2<ML7M>33", 41uris!rudencia Ar&entina4, >333-7F-J0AI @d2, sala ,, abril 2" de 200A, RD:, 25-200A->"7H2 Por el contrario, la -ltima de las o!ciones es la #ue demuestra el maBor ni%el de hostilidad2 En &eneral, el eC!ediente, tal como ocurre en el caso #ue nos ocu!a, denota constantes !resentaciones, denuncias B a.os de !leito #ue transcurren /unto con la in ancia de sus hi/os2 0in embar&o, este caso no enmarca !er ectamente en el tercer su!uesto sino en una %ariante2 6e eC!lico2 En sus or@&enes los eC c'nBu&es hab@an acordado #ue la tenencia la tendr@a la madre con un am!lio r&imen de %isitas a a%or del !adre Gen a&osto del a.o >333H2 Lue&o, la madre consider' incon%eniente tal am!litud B solicit' se !auten d@as i/os G s2 >" B ssH lle&ando a un acuerdo en la audiencia del d@a >" de diciembre de 200> G s2 <"H2 Die) d@as des!us, la !ro&enitora !one en conocimiento del tribunal #ue se mudar@a a Pilar G s2 J2H B cambiar@a a los ni.os de cole&io2 Ante esto reaccion' 6c2 +aO !or considerar #ue, debido a la distancia eCistente con el nue%o domicilio de la madre, se hac@a im!osible el acuerdo al #ue hab@an arribado B con ello se estaba a ectando el derecho a mantener una comunicaci'n luida , adem$s, de #ue el cambio de cole&io im!licar@a una ru!tura en la tradici'n amiliar, Gel se educ' en esa instituci'n B est$ asociado al cam!o de de!ortes de los eC alumnos, s2 225H, B d@a a d@a se ueron sumando m$s !resentaciones, decisiones B recursos2

En esta alternati%a, rente a la inca!acidad de los !adres de encarar con madure) la crian)a de sus hi/os #ue al&-n d@a !roBectaron /untos, nos toca a los /ueces decidir2 R la o!ci'n !or la tenencia com!artida im!lica, ni m$s ni menos, recordarles #ue, a !esar de la ru!tura conBu&al, deben cum!lir con a#uel ob/eti%o de educaci'n B ormaci'n de los %$sta&os, colaborando !ara lo&rar lo #ue ambos dicen desear( lo me/or !ara sus hi/os2 8o !uede haber nada me/or !ara los menores #ue sus dos !adres !ensando en lo m$s bene icioso !ara su desarrollo Gen esta l@nea ar&umental, 0292 9ierra del :ue&o, Ant$rtida e 7slas del Atl$ntico 0ur, octubre "-337, 4La LeB4, >33"-:-5J3I C2Ci%2 B Com2, A)ul, sala 77, /unio < de 200>, 4La LeB 5uenos Aires4, 200>-><25I C2Ci%2 B Com2, A)ul, sala 7, maBo " de 200A, 4La LeB 5uenos Aires4, 200A-33"H2 Pue se conceda la custodia com!artida no si&ni ica i&ualdad matem$tica de tiem!o con cada uno de los !adres2 0u !rinci!al ob/eti%o es im!licar e incluir a ambos instando a la colaboraci'n en las !rinci!ales acti%idades de los menores, sin desmerecer al otro2 El %ocablo Ucom!artidaV 4222 denota en una de sus ace!ciones !artici!ar uno en al&una cosa, conce!to #ue trasladado a la materia en estudio im!lica #ue las !artes G!adre B madreH se %inculen !ara !artici!ar en el cuidado B ormaci'n de los hi/os2224 GArianna, Carlos, 4R&imen de %isitas4, RD:, 2->3"3->>3I C282Ci%2, sala :, ><M77M2002, 41uris!rudencia Ar&entina4, 2002-77-JJJH2 F- Conclusi'n2 Por todo lo eC!uesto, m$s all$ de las im!utaciones ormales de #ue adoleciera la sentencia de &rado, la decisi'n a la #ue arribo se unda !rinci!almente en los derechos de los adolescentes a contar con !adres #ue deben reasumir la tarea #ue al&-n d@a em!e)aron /untos, concedindoles a los hi/os el derecho a dos !ro&enitores #ue se res!onsabilicen de su crian)a B educaci'n, tal como lo esti!ulan los arts2 3 B >" de la Con%enci'n de los Derechos del 8i.o2 La distribuci'n del tiem!o de con%i%encia con cada uno de los !adres se continuar$ como hasta el !resente, sal%o #ue los !adres en el e/ercicio com!artido de la autoridad !arental acuerden otra cosa2 Con el alcance desarrollado, %oto !or la a irmati%a2

El se.or 1ue) doctor ,itters, !or los mismos undamentos del se.or 1ue) doctor +enoud, %ot' la cuesti'n !lanteada tambin !or la a irmati%a2

A la cuesti'n !lanteada, el se.or 1ue) doctor Petti&iani di/o( 72- Adhiero a la soluci'n !ro!uesta !or el doctor +enoud, si bien !or los si&uientes undamentos2

772- ,oB se encuentra irmemente arrai&ada la conce!ci'n del menor como su/eto B nunca como ob/eto de derechos2 0in embar&o, en ranca o!osici'n con este %erdadero a!ote&ma del derecho minoril, en ciertas ocasiones, no se tre!ida en dis!oner del ni.o como si se tratara de un bien mueble #ue se cambia de lu&ar B se traslada de acuerdo a los humores de su !ro&enitor o del uncionario de turno, !as$ndolo de mano en mano, sin re!arar en #ue con cada desarrai&o al #ue se le somete se le cercena irre!arablemente una !orci'n de su identidad B se le ocasiona un &ra%@simo trastorno !sicol'&ico en su es era a ecti%a GAc2 JJ25>3, sent2 del 2J-L->333I Ac2 7>2A0A, sent2 del >2-7F-2000I AC2 7"272J, sent2 del >3-77-2002H2 47nters del menor4 es el con/unto de bienes necesarios !ara el desarrollo inte&ral B la !rotecci'n de la !ersona B los bienes de un menor dado, B entre ellos el #ue m$s con%iene en una circunstancia hist'rica determinada, anali)ado en concreto, Ba #ue no es concebible un inters del menor !uramente abstracto, el #ue eCcluBe toda consideraci'n do&m$tica !ara atender eCclusi%amente a las circunstancias !articulares #ue !resenta cada caso GAc2 JA2>20, sent2 del A>-777->33"I AC2 7A2"><, sent2 del 27-7L-2000I AC2 7323A>, sent2 del 22-L-200AH2 6$Cime cuando en materia de menores todo est$ si&nado !or la !ro%isoriedad2 Lo #ue hoB resulta con%eniente ma.ana !uede Ba no serlo, B a la in%ersa, lo #ue hoB a!arece como ino!ortuno !uede en el uturo trans ormarse en al&o !ertinente GAc2 JJ25>3, sent2 del 2J-L->333I Ac2 7>2A0A, sent2 del >2-7F-2000I AC2 7"272J, sent2 del >3-77-2002H2 La /erar#u@a de los derechos %ulnerados, #ue interesan sin duda al&una al inters !-blico, B la consideraci'n !rimordial del inters del menor deben &uiar la soluci'n del caso en orden a restablecerlos !or una !arte B hacerlo con el menor costo !osible -entendiendo esto -ltimo en trminos de econom@a B celeridad !rocesales-, atendiendo a ra)ones de elemental e#uidad, todo ello sin men&ua de la se&uridad /ur@dica, %alor i&ualmente !onderable !or su trascendencia en toda decisi'n #ue tomen los /ueces GAc2 5J25A5, sent2 del >J-777->333I AC2 "<2<>", sent2 del >3-F7-2002H2 Por ello, en aras de ese inters su!erior del menor B de la !rotecci'n B de ensa de sus derechos, #uedan rele&ados en una medida ra)onable los de los maBores, B el !roceso de establecimiento de la tenencia de los menores B su r&imen de %isitas des!o/ado de toda consideraci'n ritualista, !ara tender casi eCclusi%amente a la satis acci'n de a#uella meta, a-n mucho m$s resaltada a !artir de la incor!oraci'n de la Con%enci'n de los Derechos del 8i.o a nuestro teCto constitucional !or im!erio de la re orma de >33< Gart2 75 inc2 22H2 7772- Con lo a!untado, entiendo #ue corres!onde in&resar en la consideraci'n del r&imen de &uarda de los menores dis!uesto !or el tribunal a #uo, #ue ri&e en la actualidadI el #ue nunca debe ser resuelto en unci'n de !ar$metros &enricos, sino atendiendo a las circunstancias !articulares de cada caso, debindose !onderar la con%eniencia de lo #ue se resuel%a, !rinci!almente res!ecto de los derechos e intereses de los menores in%olucrados Gcon 2 =annoni, Eduardo, 4Derecho Ci%il2 Derecho de :amilia4, %ol2 2, n-m2 7">, !$&2 205H, !ero asimismo de las reales !osibilidades B ca!acidades de sus !ro&enitores2

As@, es !osible a irmar inicialmente #ue el establecimiento de un r&imen de tenencia com!artida -tal la !ro!uesta de los %otos !recedentes- constituBe la me/or manera de resol%er el !roblema de desmembramiento de la &uarda, !ues !osibilita #ue el ni.o manten&a un trato luido B si&ni icati%o con ambos !adres2 Cabe recordar #ue el art2 32A2 se.ala #ue 4los Estados Partes res!etar$n el derecho del ni.o #ue est se!arado de uno o de ambos !adres a mantener relaciones !ersonales B contacto directo con ambos !adres de modo re&ular, sal%o si ello es contrario al inters su!erior del ni.o42 Con la tenencia com!artida se reconoce B se le otor&a la rele%ancia #ue merece al derecho #ue tienen los ni.os a ser educados !or ambos !adres dentro de un sistema #ue !ermite el e/ercicio de la co!arentalidad Gcon 2 PolaNieOic), 6arta, 4El derecho de los hi/os a una !lena relaci'n con ambos !adres4, en Los derechos del ni.o en la amilia2 Discurso B realidad4, +rosman GDirectoraH, Ed2 Uni%ersidad, 5uenos Aires, >33", !2 >30H2 0e han se.alado las %enta/as #ue !resenta la tenencia com!artida rente a la tenencia uni!ersonal2 4Entre esas %enta/as se ha se.alado #ue la tenencia com!artida( !ermite al ni.o mantener un estrecho %@nculo con ambos !adresI !romue%e la !artici!aci'n acti%a de ambos !adres en las unciones de educaci'n, am!aro B asistenciaI aten-a el sentimiento de !rdida de #uien no tiene la &uarda estimulando las res!onsabilidades del !ro&enitor no &uardadorI aten-a el sentimiento de !rdida !adecido !or el hi/oI incenti%a a ambos !adres a no desentenderse de las necesidades materiales del ni.oI acilita el traba/o eCtradomstico de ambos !adres G+rosman, Cecilia, ULa tenencia com!artida des!us del di%orcio2 8ue%as tendencias en la materiaV, 4La LeB4, >3"<-5, "0JHI e%ita #ue eCistan !adres !eri ricos, !osibilita #ue el menor con%i%a con ambos !adresI reduce !roblemas de lealtades B /ue&os de !oder GChechile, Ana 62, UPatria !otestad B tenencia com!artidas lue&o de la se!araci'n de los !adres( desi&ualdades entre la amilia intacta B el ho&ar mono!arentalV, 41uris!rudencia Ar&entina4, 2002-777->A0"HI la idoneidad de cada uno de los !adres resulta reconocida B -tilI omenta una maBor B me/or comunicaci'n entre !adres e hi/os G6edina, +raciela B ,ollOecN, 6ariana, U7m!ortante !recedente #ue ace!ta el r&imen de tenencia com!artida como alternati%a rente a determinados con lictos amiliaresV, 4La LeB 5uenos Aires4, 200>-><25HI el hi/o se bene icia con la !erce!ci'n de #ue sus !adres contin-an siendo res!onsables rente a l G0chneider, 6ariel, UUn allo sobre tenencia com!artidaV, 4La LeB 5uenos Aires4, 200>-><<AHI se com!adece m$s con el intercambio de roles !ro!io de la !oca actual G6i)rahi, 6auricio L2, U:amilia, matrimonio B di%orcioV, Ed2 Astrea, 5uenos Aires, >33", !2 <22H222 XB seY !romue%e B alienta la !artici!aci'n del hombre B la mu/er en !ie de i&ualdad en lo #ue se re iere a la crian)a de los hi/os, &enerando as@ una maBor e#uidad &enrica en el interior de la amilia4 G=alduendo, 6art@n, ULa tenencia com!artida( Una mirada desde la Con%enci'n sobre los Derechos del 8i.oV, 4La LeB4, 200J-E, 5>2H2 As@, en el caso, el otor&amiento de la tenencia B custodia com!artida resulta consecuente, !or un lado, con los sucesi%os !lanteos #ue ambos !ro&enitores -a su turno- han ormulado en estas actuaciones, en las #ue ambos !adres han reclamado la tenencia de sus hi/os,

acreditando -cada uno !or su !arte- la idoneidad moral B las materiales !osibilidades de e/ercerlaI ale&adas a!titudes #ue las !artes no se han ob/etado2 Por otro lado, resulta asimismo consecuente la concesi'n a ambos !ro&enitores B !or i&ual, de la tenencia com!artida de sus hi/os, con las acciones B conductas lle%adas a cabo B mantenidas !or a#ullos durante estos -ltimos a.os, en los cuales ambos se han mostrado acti%os !ara nutrir a sus hi/os de la !resencia B a ecto !ro!ios del %@nculo #ue los une2 9am!oco se ha obser%ado #ue los eC es!osos, !ese a las !erturbaciones #ue !udieran haber su rido en ra)'n de la ru!tura matrimonial, hubieran des!le&ado en la %ida relacional mantenida con sus hi/os, actitudes hostiles entre s@ o utili)ado a los ni.os en su hosti&amiento rec@!roco Gm$s all$ del contenido de los reclamos contra!uestos canali)ados en estas actuacionesH2 Por dem$s, la edad de los menores G>> B >< a.osH !ermite una soluci'n como la !ro!uesta, Ba #ue los !roblemas B di icultades #ue !ueden !resentarse como consecuencia de la instrumentaci'n de este mecanismo com!artido de &uarda suelen ser sensiblemente menores cuando maBor es la edad de los ni.os Gcon 2 6i)rahi, 4:amilia, matrimonio B di%orcio4, !unto c, a!art2 b, leB <>" B si&tes2H2 Ahora bien, rente a lo eC!uesto, es necesario !oner de resalto #ue naturalmente, la tenencia com!artida eCi&e !or !arte de todos los miembros de esta tr@ada -!adre, madre e hi/os- un maBor com!romiso B maBor res!onsabilidad acorde2 9enencia com!artida im!lica reconocer a ambos !adres el derecho a tomar decisiones B distribuir e#uitati%amente, se&-n sus distintas unciones, recursos, !osibilidades B caracter@sticas !ersonales, sus res!onsabilidades B deberes Gcon 2( C282Ci%2, sala 1, 4La LeB4, >333-D, <73H2 8o im!lica necesariamente tenencia alternada sino la asunci'n com!artida de autoridad B res!onsabilidad en relaci'n a todo cuanto concierna al ni.o, el res!eto de su derecho a continuar contando a ecti%amente B realmente, con un !adre B una madre Gcon 2( 0al)ber&, 5eatri), 4Los ni.os no se di%orcian4, !2 >J>, 5ea0 Ediciones, 5uenos Aires, >33AH2 Lo esencial de la tenencia com!artida es !artici!ar con am!litud B acti%amente de las decisiones res!ecto del hi/o, aun cuando la custodia @sica estu%iera en cabe)a s'lo de uno de los !ro&enitores Gcon 2 1ones, :reed Doris B :oster, ,enrB ,2 4:amilB LaO in the :i tB 0tates4 An O%er%ieO2 :amilB LaO PuarterlB, %ol2 LF7, !2 2"3 B si&ts2, n-m2 <, Sinter >3"AI 1aB, :olber&, ,2 and +raham, 6ar%a, 41oint CustodB o Children olloOin& Di%orce4, %ol2 >2, !2 52A, n-m2 2, U2 C2 A2 LaO Re%ieO, Uni%ersitB o Cali ornia, Da%is, 0ummer, >373, citados !or +rosman, Cecilia, 4La tenencia com!artida des!us del di%orcio2 8ue%as tendencias en la materia4, 4La LeB4, >3"<-5, "0JH2 As@, en &eneral, los es!osos !ueden con%enir la di%isi'n de la &uarda !or ciertos !er@odos, es decir, Ure!artirse el cuidado del hi/oV o bien mantener en cabe)a de uno de ellos la custodia @sica del hi/o, es decir, la con%i%encia con el menor, con un r&imen de %isitas !ara el otro, !ero asumir en orma com!artida las res!onsabilidades de educaci'n B ormaci'n del hi/o 222 8o debe ol%idarse #ue en el r&imen %i&ente, no obstante conser%ar

-#uien no ostenta la tenencia del hi/o- el e/ercicio de la !atria !otestad si se otor&a al otro !ro&enitor su custodia, a#ul !ierde muchas de las acultades #ue asume la &uardadora, ra)'n !or la cual !odr@a interesar a ambos !ro&enitores !artici!ar con/untamente en el e/ercicio de los !oderes !aternos222, X#ueY ormali)a una necesidad de !artici!aci'n #ue si bien !uede lle%arse a cabo sin una mani estaci'n eC!resa B as@ acontece muchas %eces dentro del modelo ordinario, tambin a %eces es deseada B re#uerida como un reconocimiento eCterno de #ue !ersiste la relaci'n !aterno- ilial cuBo menoscabo se teme Gcon 2 +rosman, Cecilia, 4La tenencia com!artida des!us del di%orcio2 8ue%as tendencias en la materia4, 4La LeB4, >3"<-5, "0JH2 7F2- Com!arto en lo dem$s el mantenimiento del domicilio de los menores /unto a su !adre, habida cuenta la cercan@a con el $mbito de desarrollo de los hi/os Gescolaridad, amistades, acti%idades eCtracurricularesH, sin #ue esta decisi'n !ueda ser entendida como sanci'n al&una a la !ro&enitora #ue ha mudado su domicilio2 En tanto las !osibilidades lo !ermitan, B ello en este caso es as@, el mantenimiento del estilo de %ida de los menores dentro de su aut'nomo n-cleo relacional -en tanto no resulte !er/udicial- debe ser entendido como una !auta eCclusi%amente diri&ida a !reser%ar su salud @sica B emocional GPre$mbulo, arts2 A, 3, >J, ccdts2, Con%enci'n sobre los Derechos del 8i.o, 75 inc2 22, Constituci'n nacionalH2 F2- :inalmente, al decidir res!ecto de la tenencia B r&imen de %isitas de un menor no !uede !rescindirse de recabar la o!ini'n #ue ten@a el ni.o res!ecto de c'mo !odr@a distribuirse su tiem!o dis!onible !ara mantener un contacto !ro%echoso con ambos !adres2 O!ini'n #ue debe ser anali)ada con un criterio am!lio B !asada !or el rasero #ue im!lican la edad B madure) del ni.o, !ara lo cual es im!rescindible #ue el /ue) !ondere cuidadosamente las circunstancias #ue lo rodean, B las balancee mesuradamente en relaci'n con las restantes connotaciones #ue !resente el caso, B !articularmente con la @ndole del derecho en /ue&o GAc2 7"272", sent2 del 2-F-2002H2 ,abiendo asistido a la audiencia i/ada al e ecto G s2 5JAH, tu%e o!ortunidad de tomar conocimiento de la !ersona de los menores, escuchando sus o!iniones B !ercibiendo sus eC!ectati%as, las #ue a-n no resultando %inculantes, me !ermitieron auscultar su realidad actual B lle&ar a la con%icci'n de #ue la soluci'n !ro!uesta es la #ue a todas luces resultar@a m$s uncional en la armoni)aci'n de todos los a!reciables intereses !uestos en /ue&o Gcon 2 arts2 >2, >A B ccdtes2, Con%enci'n sobre los Derechos del 8i.o, 75 inc2 22, Constituci'n nacionalH2 F72- Por lo eC!uesto, B con el alcance dado, %oto !or la a irmati%a2

Con lo #ue termin' el acuerdo, dict$ndose la si&uiente 0E89E8C7A

Por lo eC!uesto en el acuerdo #ue antecede, o@do el se.or 0ub!rocurador +eneral, se hace lu&ar al recurso eCtraordinario inter!uesto, mantenindose el r&imen escolar de 92 B 12 62 +2 B su residencia con su !ro&enitor en la ciudad de Lomas de =amora B con la madre en Pilar durante los d@as #ue han #uedado i/ados, establecindose la tenencia com!artida !or ambos !adres, inst$ndose al !leno e/ercicio de la co!arentalidad en relaci'n a los citados menores Gart2 75 inc2 22, C282, A B 3 de la Con%2 De los Derechos del 8i.oI 2J< ter, C2C2I 2"3, C2P2C2C2H2 Ello sin !er/uicio de ad%ertir al 9ribunal de :amilia !ara los ulteriores desarrollos, #ue es im!erioso &aranti)ar el debido !roceso le&al con base en el con/unto de normas citadas en la %otaci'n, e%itando incurrir en los errores !rocesales destacados2 Costas !or su orden en atenci'n a la naturale)a B alcance de la decisi'n Gart2 J", C2P2C2C2H2
Notifquese y devulvase.