Introducción Al Estudio Del Derecho Internacional Privado

INTRODUCCIN AL ESTUDIO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. Caracterizacin del Derecho Internacional Privado.
. Contenido del Derecho Internacional Privado. Naturaleza Jurdica. Fuentes del Derecho Internacional Privado.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. CONCEPTO.
El derecho Internacional Privado es el conjunto de normas jurdicas de Derecho Pblico que tienen por objeto determinar las normas jurdicas en los casos de vigencia simultnea de normas jurdicas de ms de un Estado que pretenden regir una situacin jurdica concreta. (Carlos Arellano Garca).
INTRODUCCIN.
El marco de vida de cada individuo como parte integrante de la poblacin de un Estado, teje diversas relaciones de tipo jurdico con otros individuos sujetos a otros Estados.
Las aspiraciones de los hombres por conocer otros pases, las necesidades del comercio internacional entre otros factores han provocado un acercamiento y una intercomunicacin cada vez ms grande tanto cuantitativa como cualitativa entre personas fsicas y colectivas pertenecientes a sistemas jurdicos diferentes.
Jurdicamente este hecho adquiere una importancia capital en el sentido de que una relacin jurdica, un acto o un hecho jurdico, podr estar vinculado con varios ordenamientos jurdicos a la vez.
Por ejemplo: Cul es la ley que se aplicar para resolver el problema de responsabilidad civil, planteado por el accidente de un avin DC-10 de una lnea area turca, en Pars, en el que viajaban personas de distintas nacionalidades, construido por una empresa norteamericana?
Cul es la ley que regir en Mxico, el divorcio, entre un boliviano y una mexicana, residentes en Nueva York?
Los ejemplos se pueden multiplicar y tambin las respuestas.
OBJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
Las relaciones jurdicas cuyos elementos constitutivos pertenecen a sistemas jurdicos diferentes en el espacio, es decir, sistemas susceptibles de aplicarse al mismo tiempo para resolver el mismo problema jurdico en virtud de que los elementos constitutivos de la relacin, objeto del problema, estn vinculados con uno y otro de estos ordenamientos jurdicos.
La mayora de estas relaciones se ubican generalmente en le campo del derecho privado: civil y mercantil sobre todo.
En la opinin del tratadista mexicano, Carlos Arellano Garca, el Derecho Internacional Privado, tiene el objeto puramente formal de sealar la vigencia espacial de la norma jurdica de ms de un Estado, determinando qu norma jurdica es aplicable, sin establecer el contenido de la norma jurdica aplicable, es
decir, es una situacin jurdica concreta que actualiza las hiptesis legales de normas jurdicas pertenecientes a ms de un pas.
Una sola situacin jurdica, en virtud de distintos puntos de conexin o puntos de contacto, puede hallarse regida por preceptos jurdicos que corresponden a distintos sistemas normativos.
Corresponde al Derecho Internacional Privado decidir qu norma jurdica deber prevalecer. El Derecho Internacional Privado remitir a la norma interna aplicable a la situacin particular.
CONTENIDO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
En Mxico, se considera que el contenido de la materia jurdica llamada Derecho Internacional Privado, se divide, siguiendo la doctrina francesa, en el estudio de cuatro partes:
a) El derecho de la nacionalidad b) El derecho de la condicin jurdica de los Extranjeros. c) Conflictos de leyes. d) Conflictos de competencia judicial o conflictos de jurisdicciones.
La doctrina francesa que es la seguida por la mayora de los pases latinoamericanos respecto al contenido del Derecho Internacional Privado se divide en cuatro reas temticas:
1. Derecho de la nacionalidad.- establece y regula la calidad de una persona en
razn del vnculo de carcter poltico y jurdico que integra la poblacin constitutiva de un Estado. 2. Condicin Jurdica de los extranjeros.- implica el estudio del ejercicio de los derechos y el cumplimiento de obligaciones a que quedan sujetos los extranjeros dentro de un determinado sistema jurdico. 3. Conflicto de leyes.- alude al procedimiento por medio del cual, de manera indirecta, se trata de solucionar un problema derivado del trfico jurdico internacional o interestatal en el nivel nacional, mediante la aplicacin del derecho que le dar respuesta directa. 4. Conflicto de competencia judicial.- se examina el procedimiento mediante el cual se trata de determinar la competencia de los jueces o de los tribunales idneos para conocer y resolver los problemas derivados del trfico jurdico internacional (competencia directa) y tambin el ejercicio de la jurisdiccin del juez o tribunal para llevar a cabo el reconocimiento de validez jurdica de una sentencia emitida por un juez o tribunal diferente (competencia indirecta).
DENOMINACIN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
Esta rama del derecho, Derecho Internacional Privado, es una de las que ms especulaciones causan, sobre todo en relacin a su denominacin, se dice que esta rama del derecho se denomina DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO, a partir de 1834, cuando el tratadista norteamericano Joseph Story, emplea la expresin en su obra Commentaries on the conflicto of laws ( Niboyet ), y que posteriormente fue utilizada por Schaeffner y Foelix, el primero titula de esta manera su obra, en 1841. Se hacen crticas en torno a esta denominacin, sobre todo por el tratadista Niboyet, que plantea que el objeto de esta materia no es internacional, ni es
privado.
Arellano Garca, coincide con esta posicin, estableciendo que: a) El Derecho Internacional Privado, no es internacional, porque las relaciones jurdicas regidas por el Derecho Internacional Privado no son relaciones entre Estados, porque, la norma jurdica aplicable para resolver el problema de simultaneidad de vigencia en infinidad de ocasiones es producto unilateral, y por tanto, es interna y no internacional, porque las normas materiales a las que se remite el derecho internacional privado comnmente son nacionales y no internacionales. b) El Derecho Internacional Privado, no es privado, porque las normas jurdicas de Derecho Internacional Privado estn constituidas por relaciones jurdicas de supra a subordinacin, adems las normas de Derecho Internacional Privado son normas de vigencia y estas son tradicionalmente ubicadas en el derecho pblico.
Aunque hay argumentos a favor de la denominacin, sobre todo aquellos que sostienen que cuando se dice Derecho Internacional Privado se indica una diferencia radical con el Derecho Internacional Pblico (Snchez de Bustamante ), adems, de que esta denominacin se utiliza en la mayor parte de libros, revistas, tratados, planes de estudio, etc.,sosteniendo que esta denominacin se conserva por las siguientes razones: a) La expresin no tiene la precisin cientfica deseable. b) Existen razones que pueden permitir conservar la denominacin. c) No ha habido hasta la fecha una denominacin con la suficiente aceptacin que permita un arraigo, que sustituya a la actual.
DIFERENCIA FORMAL ENTRE EL DERECHO INTERNO Y EL DERECHO
INTERNACIONAL.
En el derecho interno, se encuentra una serie de conceptos que no estn desarrollados de la misma manera que en el derecho internacional:
1.- En cada Estado existe un conjunto supremo de normas (Constitucin), de stas se derivan las dems que integran el sistema.
2.- En el Derecho interno se prev la existencia de un legislador, que cuando ste existe, el cuerpo o conjunto supremos de normas de confiere la potestad de regular diferentes clases de conductas.
3.- En el sistema jurdico interno se encuentra limitado a un mbito material de aplicacin que es COACTIVO y en una circunscripcin territorial.
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO Y DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
Aunque actualmente el derecho interno ha adquirido un desarrollo superior al del derecho internacional; la experiencia jurdica no se agota dentro de las fronteras nacionales, tiende a desbordarlas con gran frecuencia.
El intercambio y dinamismo de la comunidad internacional se acrecienta en la mediad que sta se expande; el derecho, como tcnica de regulacin de conductas, se desarrolla en forma de DERECHO INTERNACIONAL PBLICO para los Estados y Organizaciones Internacionales; y de DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO para las relaciones interestatales de los residentes,
sbditos o nacionales de dichos estados.
Y entre estos ordenamientos las diferencias son notables, atendiendo a criterios subjetivos y objetivos:
a) Subjetivos.- Los sujetos del DERECHO INTERNACIONAL PBLICO son los Estados y las Organizaciones Internacionales, los sujetos del DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO es la poblacin de dichos estados nacionales. b) Objetivos.- Las normas de DERECHO INTERNACIONAL PBLICO son normas internacionales y las de DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO son normas de carcter nacional.
NATURALEZA DE LAS NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
Para determinar la naturaleza de las Normas de DIPrivado es necesario responder los siguientes cuestionamientos y de su respuesta determinar la naturaleza de las normas:
1. Las normas de Derecho Internacional Privado son de Derecho Pblico o de Derecho Privado?
SON DE DERECHO PBLICO.
Como punto de partida es necesario recordar la teora de las relaciones, o de la divisin inicial del derecho en pblico y privado; son normas de Derecho Pblico el conjunto de normas que regulan las relaciones jurdicas en las que uno de los sujetos de dicha relacin acta como
entidad soberana y son normas de derecho privado aquellas en las que ninguno de los sujetos acta como entidad soberana.
Una persona jurdica es una entidad soberana cuando puede imponer su voluntad a otro sujeto e internacionalmente cuando puede darle relevancia a su voluntad para crear una norma jurdica internacional.
El DIPrivado contiene normas jurdicas que remiten a la norma jurdica que prevalecer ante una doble o mltiple vinculacin de una situacin jurdica con los preceptos normativos de ms de un pas, la norma jurdica a la que remite puede ser de derecho pblico o privado.,
En el DIPrivado estamos frente a una relacin jurdica compleja: Una entidad no soberana (persona fsica o colectiva de derecho privado) al lado de otra no soberana se hallan interesados en adecuar su situacin jurdica concreta a una norma competente. Una entidad no soberana y una soberana (Estado, rgano del Estado, funcionario pblico) estn interesados en adecuar una situacin jurdica concreta a una norma aplicable. Un rgano del Estado (juez, legislador, funcionario pblico) sin recabar la aceptacin de los interesados impone su voluntad, obligando a las partes a estar a lo ordenado por una de las normas en conflicto.
La relacin jurdica en el Derecho Internacional Privada es el nexo en que un sujeto determina obligatoriamente la norma que les ha de regir.
Es una relacin de supra a subordinacin en la que el Juez o Legislador impone
una norma al particular, una norma que le indica CUL ES LA NORMA APLICABLE, es decir, UNA NORMA ORIENTADORA que siempre se considera de DERECHO PBLICO.
2. Las normas de Derecho Internacional Privado son de Derecho Nacional o Internacional?
Sern de carcter nacional cuando el Estado resuelve por s slo, sin seguir ordenamientos o lineamientos derivados de un compromiso internacional (Tratados).
Sern de carcter internacional cuando un derecho supraestatal contenga una norma jurdica que regule la situacin de un problema de vigencia simultnea de normas, es decir cuando la NORMA ORIENTADORA se contenga en un TRATADO INTERNACIONAL.
3. Las normas de DIprivado son normas facultativas u obligatorias?
Para los particulares u rganos del Estado (no soberanos) la norma jurdica del Derecho internacional privado es siempre obligatoria.
Para el Estado comprometido por una norma jurdica internacional que lo obligue a aplicar el derecho extranjero es obligatorio el cumplimiento mientras no lo liberen los otros Estados con los cuales se comprometi.
Para el Estado obligado por sus propias normas de Derecho Internacional Privado ser facultativo, ya que el Estado puede modificar o conservar o derogar sus normas.
4.- Las normas de DIprivado son normas formales o materiales?
Contiene normas formales y las normas materiales pertenecen al sistema nacional o al derecho uniforme.
El carcter formal de las normas jurdicas de derecho internacional privado significa que no rige la conducta humana en la relacin jurdica concreta que ha de regirse, slo determina cul es la norma jurdica que ha de regirla.
El DIprivado no contiene normas de carcter material, porque de contenerlas eliminara el presupuesto necesario que da cabida a las normas iusprivatistas y que es la presencia de la vigencia simultnea de normas jurdicas provenientes de ms de un Estado.
FINES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
Procurar la armona entre normas jurdicas de diversos Estados que concurren en una sola relacin de derecho. Obtener seguridad de los derechos en el mbito internacional. Lograr la justicia a base de la aplicacin del Derecho extranjero. Permitir el comercio jurdico.
VOCABULARIO DE TRMINOS USUALES EN LA MATERIA.
a) LEX FORI.- Ley nacional del juez ante el que se plantea al conflicto. b) LEX LOCI EJECUTIONIS.- Principio jurdico segn el cual es aplicable el
derecho del lugar de ejecucin de una obligacin o de un acto jurdico. c) LEX LOCI DELICTI.- Principio jurdico segn el cual es aplicable el derecho del lugar donde se comete el delito. d) LEX REI SITAE.- Principio jurdico segn el cual es aplicable a los bienes el derecho del lugar donde se encuentran ubicados. e) LEY DE AUTONOMA.- Ley escogida por las partes del contrato. f) LEY LOCAL.- Ley del lugar donde ocurre un hecho o donde se realiza el acto jurdico. g) LEY PERSONAL.- Se trata de la ley que puede ser determinada en virtud del domicilio ( LEY DEL DOMICILIO) h) LOCUS REGIT ACTUM.- Principio jurdico segn el cual es derecho aplicable a la forma de los actos jurdicos el derecho del lugar donde stos se realizan. i) PUNTOS DE CONTACTO.-Elementos que vinculan una cierta relacin jurdica con algn sistema jurdico, por ejemplo: nacionalidad, domicilio, lugar de ejecucin, etc. j) REGLAS DE CONFLICTO BILATERALES.- Son normas conflictuales que permiten designar la norma jurdica aplicable a una relacin jurdica de tipo internacional contemplando la posible aplicacin tanto del derecho nacional como de un derecho extranjero que tienen por objeto una categora o figura jurdica y no la ley, por ejemplo: El estado y la capacidad de las personas se regula por el derecho del lugar de su domicilio. (Art. 13 fraccin II del Cdigo Civil Federal.) k) REGLAS DE CONFLICTO UNILATERALES.-Son normas conflictuales que definen el mbito de aplicacin de las normas sustantivas del derecho nacional, sin contemplar la posible aplicacin del derecho extranjero. l) MOBILIA SEQUNTUR PERSONAM.- Principio jurdico segn el cual los bienes muebles siguen a la persona.
FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
La expresin fuente del latn font, fontis, fons, es el manantial de agua que brota de la tierra y se aplica metafricamente a la ciencia del derecho aludiendo al origen de las normas jurdicas.
Respecto del origen de la norma jurdica, las fuentes se clasifican en:
Fuentes formales.- maneras en como se engendra la norma jurdica, que puede nacer bajo la forma de una ley, de una regla consuetudinaria o de un precedente jurisprudencial, segn el sistema jurdico de que se trate.
Fuentes reales.- constituidas por aquellos elementos metajurdicos que propician el contenido de las normas. Las situaciones sociolgicas, polticas, econmicas, religiosas, etnogrficas, etc., son motivo de estudio para analizar el origen de las normas jurdicas, es decir, las fuentes reales, nos permiten conocer las razones que motivan a una hiptesis legal se le atribuyen determinadas consecuencias de derecho.
Fuentes histricas.- aquellos textos jurdicos normativos que perdieron su vigencia pero que contribuyeron a la creacin de normas jurdicas vigentes.
Son las fuentes formales las que ms importancia revisten, de las cuales la ms importante por considerarse fuente directa, es decir, que es capaz de crear normas jurdicas sin la autorizacin de otra fuente formal es la LEGISLACIN, cuyo producto es LA LEY.
Aunque la mayora de los casos de conflicto de leyes se solucionan con base en
las legislaciones internas, en la actualidad, hay una tendencia creciente aunque todava muy lenta a querer solucionar los problemas derivados del trfico internacional por medio de tratados y convenios, por lo que las fuentes formales del DIprivado se han clasificado en NACIONALES E INTERNACIONALES.
Las Fuentes Formales del Derecho Internacional Privado se clasifican en:
a) Fuentes Nacionales: Aquellas que podemos localizar en el orden jurdico vigente de un solo pas. (La Legislacin, la Jurisprudencia, La Costumbre).
En el caso de la ley, se entienden varios tipos de reglas jurdicas entre las que podemos distinguir, entre otras, las leyes sustantivas, reglas adjetivas, reglas conflictuales, reglas de aplicacin inmediata y reglas materiales.
Las normas de DIprivado son solamente LAS NORMAS CONFLICTUALES.
El proceso de creacin de normas es eminentemente nacional.
En la ciencia del Derecho Internacional Privado la labor legislativa en lo que se refiere al objeto principal de estudio ha sido opaca y mnima, con excepcin de las normas que se refieren a la nacionalidad y a la condicin jurdica de los extranjeros y que no constituyen los temas centrales del DIprivado,
La mayora de las legislaciones suelen incluir las normas de solucin de conflictos en los textos de sus cdigos civiles; en pocos pases hay leyes especiales como Alemania, Japn, Brasil y Suiza.
FUENTES INTERNACIONALES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
Aquellas formas de crear normas jurdicas que obligan a ms de un Estado, se denominan TRATADOS INTERNACIONALES.
Los tratados contienen el consenso expreso de los sujetos de la comunidad internacional. (Acuerdo de voluntades de entidades estatales soberanas y organismos internacionales).
Existen varios convenios y tratados internacionales donde se tocan materias que conciernen al DIPrivado como Tratados de Extradicin, Tratados de Nacionalidad y Condicin Jurdica de Extranjeros, Tratados de Comercio y Navegacin y Tratados respecto a los derechos de autor y propiedad industrial.
Aunque los Tratados Internacionales revisten gran importancia, su desarrollo en esta materia se reduce ms bien al nivel regional, ya que no existe un tratado en esta materia que hay sido ratificado por todos los pases.
En Latinoamrica los ms importantes son las Convenciones Interamericanas celebradas bajo los auspicios de la OEA ( CIDIPs)
FUENTES NACIONALES EN EL DERECHO MEXICANO.
La Legislacin. (La Ley)
Habr que determinar primero si se trata de leyes ordinarias federales o estatales (locales)
a) El Fundamento de validez de las leyes ordinarias federales o estatales se establece en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
El Artculo 124 Constitucional.- Distribucin de competencias en el Sistema Federal, la federacin tiene facultades expresas y las entidades federativas facultades implcitas. (Las facultades que no estn expresamente concedidas por la Constitucin a las autoridades Federales se entienden reservadas a las autoridades estatales).
esta forma, el primer problema que se suscita acerca de la ley interna como fuente de DIprivado en Mxico, es saber si es facultad federal o local resolver conflictos de normas jurdicas de distintos pases que pretenden regir una misma situacin concreta.
En estricta lgica seran competencia federal ya que si Mxico es un Estado Federal, en stos los estados federados (entidades federativas) slo poseen soberana interna; pero el legislador de 1917 cometi una omisin en la redaccin del artculo 73 fraccin XVI Constitucional, en el cual estim competencia del Congreso de la Unin:
XVI.- Para dictar leyes sobre nacionalidad, condicin jurdica de los extranjeros, ciudadana, naturalizacin, colonizacin, emigracin e inmigracin y salubridad general de la Repblica.
Pero omiti la facultad de legislar en materia conflictual internacional.
En consecuencia en Mxico, el problema de la solucin de conflictos de normas
jurdicas de varios pases y el nuestro se abordar atendiendo a las disposiciones de cada entidad federativa, lo que provoca confusin entre el aspecto internacional e interestatal, as como la necesidad de conocer las legislaciones de todas las entidades.
b) El artculo 121 Constitucional establece las bases para la solucin de conflictos entre diversas entidades federativas, estableciendo las bases de respeto de los actos pblicos, registros y procedimientos judiciales de un Estado Federado a otro.
Artculo 121 En cada Estado de la Federacin se dar entera fe y crdito de los actos pblicos, registros y procedimientos judiciales de todos los otros. El Congreso de la Unin, por medio de leyes generales, prescribir la manera de probar dichos actos, registros y procedimientos, y el efecto de ellos, sujetndose a las bases siguientes:
I.- Las leyes de un Estado slo tendrn efecto en su propio territorio, y, por consiguiente, no podrn ser obligatorias fuera de l.
II.- Los bienes muebles e inmuebles se regirn por la ley del lugar de su ubicacin.
III.- Las sentencias pronunciadas por los tribunales de un Estado sobre derechos reales o bienes inmuebles ubicados en otro Estado, slo tendrn fuerza ejecutoria en ste, cuando as lo dispongan sus propias leyes.
Las sentencias sobre derechos personales slo sern ejecutadas en otro Estado, cuando la persona condenada se haya sometido expresamente o por razn de domicilio, a la justicia que las pronunci, y siempre que haya sido citada
personalmente para ocurrir al juicio.
IV.- Los actos del estado civil ajustados a las leyes de un Estado, tendrn validez en los otros.
V.- Los ttulos profesionales expedidos por las autoridades de un Estado, con sujecin a sus leyes, sern respetados en los otros.
c) Existe una gran carencia de un ordenamiento que resuma o compile todos los principios que permiten o impiden la aplicacin extraterritorial de la norma jurdica extranjera y de todas las disposiciones que permitan o impidan la aplicacin extraterritorial de la norma jurdica nacional en el extranjero, existe una gran dispersin de normas sobre aplicacin extraterritorial de las normas por ejemplo en el art. 30 Constitucional, en el Cdigo Civil para el Distrito Federal, etc...
Se han considerado a los artculos 12, 13, 14 y 15 del Cdigo Civil para el Distrito Federal los que sealan en forma general el sistema mexicano de solucin de conflictos:
Artculo 12. Las leyes mexicanas rigen a todas las personas que se encuentren en la Repblica, as como los actos y hechos ocurridos en su territorio o jurisdiccin y aqullos que se sometan a dichas leyes, salvo cuando stas prevean la aplicacin de un derecho extranjero y salvo, adems, lo previsto en los tratados y convenciones de que Mxico sea parte.
Artculo 13. La determinacin del derecho aplicable se har conforme a las siguientes reglas:
I. Las situaciones jurdicas vlidamente creadas en las entidades de la Repblica o en un Estado extranjero conforme a su derecho, debern ser reconocidas; II. El estado y capacidad de las personas fsicas se rige por el derecho del lugar de su domicilio; III. La constitucin, rgimen y extincin de los derechos reales sobre inmuebles, as como los contratos de arrendamiento y de uso temporal de tales bienes, y los bienes muebles, se regirn por el derecho del lugar de su ubicacin, aunque sus titulares sean extranjeros. IV. La forma de los actos jurdicos se regir por el derecho del lugar en que se celebren. Sin embargo, podrn sujetarse a las formas prescritas en este Cdigo cuando el acto haya de tener efectos en el Distrito Federal o en la Repblica tratndose de materia federal; y V. Salvo lo previsto en las fracciones anteriores, los efectos jurdicos de los actos y contratos se regirn por el derecho del lugar en donde deban ejecutarse, a menos de que las partes hubieran designado vlidamente la aplicabilidad de otro derecho. (DR)IJ
Artculo 14. En la aplicacin del derecho extranjero se observar lo siguiente:
I. Se aplicar como lo hara el juez extranjero correspondiente, para lo cual el juez podr allegarse la informacin necesaria acerca del texto, vigencia, sentido y alcance legal de dicho derecho; II. Se aplicar el derecho sustantivo extranjero, salvo cuando dadas las especiales circunstancias del caso, deban tomarse en cuenta, con carcter excepcional, las normas conflictuales de ese derecho, que hagan aplicables las normas sustantivas mexicanas o de un tercer estado; III. No ser impedimento para la aplicacin del derecho extranjero, que el derecho mexicano no prevea instituciones o procedimientos esenciales a la institucin
extranjera aplicable, si existen instituciones o procedimientos anlogos; IV. Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una cuestin principal, no debern resolverse necesariamente de acuerdo con el derecho que regule a esta ltima; y V. Cuando diversos aspectos de una misma relacin jurdica estn regulados por diversos derechos, stos sern aplicados armnicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas por cada uno de tales derechos. Las dificultades causadas por la aplicacin simultnea de tales derechos se resolvern tomando en cuenta las exigencias de la equidad en el caso concreto. Artculo 15. No se aplicar el derecho extranjero: I. Cuando artificiosamente se hayan evadido principios fundamentales del derecho mexicano, debiendo el juez determinar la intencin fraudulenta de tal evasin; y II. Cuando las disposiciones del derecho extranjero o el resultado de su aplicacin sean contrarios a principios o instituciones fundamentales del orden pblico mexicano.
SISTEMA CONFLICTUAL MEXICANO.
Al precisar el objeto del DIprivado se estableci como objeto central DETERMINAR ENTRE DOS O MS NORMAS JURDICAS DE MS DE UN ESTADO, CUL DE ELLAS ES LA QUE HA DE REGIR LA SITUACIN JURDICA CONCRETA.
Un conflicto de leyes surge cuando existen puntos de conexin o de contacto que ligan a una situacin jurdica concreta con las normas jurdicas de ms de un Estado.
Si bien cada Estado tiene sus propias normas de solucin de conflictos de leyes,
la doctrina ha intentado formular un sistema terico que pudiera orientar a los legisladores y juristas.
As que es necesario analizar las distintas corrientes de pensamiento y la evolucin histrica que estas mismas ideas han tenido para comprender el desarrollo de los sistemas de solucin de conflictos de leyes en cada pas, utilizando para esto la obra de J.P.Niboyet.
Los sistemas doctrinales de solucin de conflictos de leyes se pueden clasificar en tres grandes sectores:
1.- El que adopta el sistema de territorialidad absoluta, excluyendo la aplicacin de la norma jurdica extranjera estableciendo la aplicacin exclusiva de su derecho nacional.
2.- El que adopta el sistema de extraterritorialidad absoluta que se caracteriza por pensar que las leyes estn destinadas a regir a la persona y por eso han de seguirla a todas partes y en todos casos.
3.- El que opta por determinar la aplicacin territorial de unas normas y la extraterritorialidad de otras, en el que ni la territorialidad ni la extraterritorialidad son absolutas, se pretende un equilibrio entre ambas y la doctrina es variable al determinar qu normas son de un tipo y cules de otro.
Sobre estos puntos se desarrolla la evolucin histrica de las doctrinas en materia de conflictos de leyes, las cuales se clasifican en:
I.- Las teoras de las Grandes Escuelas del Derecho Antiguo.
Se desarrollan simultneamente y en diferentes regiones del Siglo XIV al XVII.
a) La Escuela Italiana Antigua. Los Glosadores Los Postglosadores. b) La Escuela Francesa Antigua. c) La Escuela Holandesa Antigua.
II.- Las Teoras Modernas.
I.- Las teoras de las Grandes Escuelas del Derecho Antiguo.
a) La Escuela Italiana antigua, tiene como antecedentes a las escuelas de los glosadores y los postglosadores.
Escuela de los Glosadores. Los brbaros despus de la invasin del Imperio Romano de Occidente conservaron las leyes romanas y el Derecho Romano subsisti como norma vigente hasta el siglo XI. En el siglo XII se fund en Bolonia, Italia una escuela que por sus enseanzas y trabajos extendi en Europa el Derecho Romano a travs de la interpretacin del Corpus Juris Civile, teniendo como fundador y principal exponente a Irnerius de Babilonia. Por medio de lneas escritas entre los prrafos del Corpus Iuris Civile, traducan e interpretaban el texto, a lo que llamaban glosas.
La Glosa de Arcusio (1170 y 1200) plantea la interrogante acerca de lo que debe hacer un Juzgador cuando ante l se presentan dos hombres sujetos a normas jurdicas (costumbres) diversas. En la Glosa de Aldricus se prev la posibilidad de
la aplicacin de una costumbre o ley extranjera (extraterritorial).
Escuela de los Postglosadores. Tomaron como punto de partido la propia glosa, pero ellos no slo se concretaron a la interpretacin textual sino desarrollaron un sistema prctico de soluciones. La Escuela floreci entre los siglos XIV y XVII y su principal exponente fue Bartolo de Sasoferrato.
Se ocuparon de la solucin de conflictos de naturaleza no propiamente internacional sino de conflictos que surgan del contacto de comunidades o comarcas cercanas entre s y pertenecientes a una misma unidad poltica, de manera excepcional estudiaron casos que intervenan leyes de pases sujetos a distintas soberana, pero an as establecieron conceptos que subsisten hasta la actualidad: -Analizan la aplicacin territorial y extraterritorial de las normas. -Dividen los problemas jurdicos ( la muerte de una persona ) en figuras jurdicas ( la sucesin ) y dentro de una misma figura dividen aspectos diversos (testamento, contrato, etc...) y adems elementos especficos ( la forma, fondo, capacidad, etc...). -Se plantean problemas conflictuales concretos, en los que debe determinarse la aplicacin territorial o extraterritorial de la norma, proponiendo en su carcter de escuela prctica que la solucin de los conflictos se hiciera con base en la eleccin de una norma aplicable aduciendo elementos objetivamente vlidos (por sentido comn).
b) Escuela Francesa Antigua.
Representada por Bertrand DArgentre y Guy Coquille, desarrollada en el siglo XVI
El Derecho Romano no logr infiltrarse en todas las provincias de Francia. En el Norte de Francia predominaba el feudalismo y las normas eran extremadamente territoriales, el Derecho Romano slo se infiltr en el Sur.
Por esta diversidad de normas hubo necesidad de ocuparse de los conflictos de leyes. Se trat de imponer la costumbre de Pars, es decir, el poder central sobre todas las provincias, pero muchas de ellas se negaron.
Por lo que la Escuela Francesa busco dividir las leyes en dos clases: Los Estatutos reales y los Estatutos Personales, pero encontrando esta clasificacin deficiente se crearon los Estatutos mixtos.
Los Estatutos Reales tuvieron por objeto las cosas, y los personales, las personas; pero an as, resultaban insuficientes, por lo que se crearon los Estatutos mixtos de aplicacin territorial.
Los Estatutos Reales eran eminentemente territoriales, y excepcionalmente se permita la aplicacin de los Estatutos personales de carcter extraterritorial; y se aplicaban las leyes extranjeras fundadas en la idea de justicia.
La doctrina francesa antigua, trata a toda costa de manera prejuiciosa, sin razonarlo, de limitar al mximo la aplicacin de la norma jurdica fornea.
c) Teora Holandesa de la Justicia.
Escuela representada por Pablo Voeta en el Siglo XVII. Holanda a lo largo de su historia sufri las dominaciones Espaola y Austriaca por lo que rechaz todo lo extranjero, tratando de reafirmar a toda costa su soberana,
limitando al mximo la aplicacin extraterritorial.
Toma de la Escuela Francesa la clasificacin en Estatutos Reales y Personales, limita tambin al mximo la aplicacin del derecho extranjero.
Solo aplicaron la norma jurdica extranjera utilizando la COMITI GENTIUM o sea la Cortesa Internacional y solo en la medida que se pueda obtener de los dems Estados el mismo gesto.
Es decir, con la expresin cortesa internacional se permite al juzgador decidir arbitrariamente si aplica o deja de aplicar la norma jurdica extranjera.
Las doctrinas antiguas y sus postulados se han proyectado en las Doctrinas modernas.
TEORAS MODERNAS Y CONTEMPRANEAS.
Bajo esta denominacin se comprenden los esfuerzos desarrollados a largo del siglo XIX y XX, tendientes a establecer bases cientficas en la solucin de conflictos internacionales de leyes.
La pregunta que da base a estas teoras es qu hacer ante un conflicto de leyes, Debe prevalecer la norma nacional y la norma extranjera?, clasificndose las posturas en tres grandes corrientes:
a) Escuela de la Territorialidad, en la que se coloca la doctrina anglo-americana que parte de la base de la aplicacin excepcional de la norma jurdica extranjera. (DOCTRINAS INTERNISTAS)
b) Escuela de la Personalidad del Derecho, en la que sobresale la aplicacin extraterritorial de la norma salvo algunas excepciones en que no es posible la aplicacin extraterritorial. (DOCTRINAS INTERNACIONALISTAS) c) Escuela Intermedia, que investiga un equilibrio entre la territorialidad y la extraterritorialidad. (DOCTRINAS ECLCTICAS)
A las doctrinas internacionalistas las representa:
LA TEORA DE SAVIGNY.
Federico Carlos de Savigny ( 1779-1861) Alemn. Propone: a) La evolucin lenta de la existencia de un derecho que rija por igual a los diferentes pueblos es un ideal (Comunidad de Derecho). b) Ante un problema de colisin de leyes, es preciso determinar para cada relacin jurdica el dominio del derecho ms conforme con la naturaleza propia y esencia de esta relacin. c) Establece la admisin por los Estados soberanos de leyes originariamente extraas y la aplicabilidad del derecho extranjero, no solo como una actitud cortes o benevolente sino como una obligacin propia del desarrollo del Derecho Internacional. d) La evolucin hacia la Comunidad de Derecho se obtiene a travs de la celebracin de tratados. e) La aplicacin del derecho extranjero slo debe ser limitado por el orden pblico.
LA TEORA DE MANZINI. (TEORA DE LA PERSONALIDAD DEL DERECHO)
Stanislao Mancini, fue mas bien un estadista, que se volc en la Teora de las nacionalidades, cuyo objetivo inmediato era lograr que los habitantes de la pennsula itlica, divididos en varios estados se unificaran, su influencia fue muy importante en el Cdigo Civil italiano de 1865 y despus en le Cdigo Espaol de 1888. Se refiri a la nacionalidad como fundamento del Derecho Internacional, su tesis bsicamente extraterritorial, estableciendo la aplicacin extraterritorial de las normas jurdicas que han de seguir a la persona a los diversos lugares o Estados en los que se traslade, argumentando que las leyes se elaboran para las personas tomando en consideracin elementos como la raza, la lengua o las costumbres y en consecuencia cada individuo debe regular su conducta por la ley nacional, nica ley aplicable en cualquier lugar donde se encuentra. De esta manera establece que cada Estado aplicar a los individuos la ley que les corresponda segn su nacionalidad en todas las relaciones jurdicas.
TEORA DE ANZILOTTI.
1908, Anzilotti, realiza una revisin de los postulados de Mancini, estableciendo que cada legislador pretende la solucin de conlfictos desde el punto de vista de us orden interno, al igual que cada jurista pretende una solucin de acuerdo a su propia razn.
Para Anzilotti: a) No hay derecho superior capaz de contener todas las normas del DIprivado, o sea que se trata de un orden incompleto e imperfecto. b) Existen un nmero reducido de principios internacionales fijados por la costumbre y los tratados internacionales que limitan la libertad legislativa de cada
Estado. c) Las normas internas que tienden a solucionar conflictos de leyes son formalmente internas pero son sustancialmente internacionales al tener como objeto la solucin de conflictos de leyes provenientes de diversos Estados. d) Las normas internas solo tendrn valor internacional cuando la comunidad internacional tenga la solidez necesaria para hacer respetar reglas fundamentales.
TEORA DE NIBOYET.
Jean Paulin NIboyet, 1952, Profesor de Derecho Internacional en Pars, establece tres grandes principios generales en materia de conflicto de leyes: a) La aplicacin de leyes extranjeras competentes es obligatoria, porque es una de las formas de respeto al principio internacional de soberana. b) No puede admitirse la clasificacin de las leyes en dos grupos segn su objeto, sino que habr de admitir tantos grupos como la necesidad exija. c) Los lmites de aplicacin de las leyes estn determinados, en general, por el objeto social de las mismas, tal como resulte de su naturaleza jurdica.
TEORA DE STORY.
Joseph Story, 1845, mximo representativo de la Escuela Anglo Americana del Derecho Internacional Privado, que se desenvuelve en el sistema territorialista o internista heredado del derecho ingls.
Sostiene que las leyes de un Estado no pueden tener fuerza, ms all de los lmites territoriales y de la jurisdiccin del pas que las dicta y que se imponen jurdicamente a sus sbditos y a los extranjeros que residan dentro de sus
frontera, fuertemente influido por las Escuelas territorialistas francesa y holandesa, afirmando que en estricto derecho, todas las leyes que expide el soberano no tienen fuerza ni autoridad fuera de los lmites de su dominio, pero el bien pblico admite algunas excepciones por lo que respecta al comercio civil.
Pero los llamados Derechos adquiridos deben ser reconocidos por el soberano mediante el concepto de Comity Gentium.
Su postura se resume en los siguientes postulados: a) Las normas jurdicas carecen de vigencia en el exterior y solo poseen en el territorio del Estado donde proceden. b) Cabe la aplicacin extraterritorial de la ley como una excepcin en razn de la Cortesa. c) La Cortesa est fundado en la necesidad moral de hacer justicia para que en otros pases se haga justicia.
La tercera postura est representada por:
EDUARDO TRIGUEROS.- Segn este autor, todo Estado es independiente y soberano dentro de los lmites de su territorio y la aplicacin de las normas jurdicas de un Estado en el territorio de otro se puede dar nicamente por la voluntad autnoma del Estado. El principio de la absoluta territorialidad ser contrario al espritu de utilidad y justicia que es precisamente lo que obliga a admitir la aplicacin de la norma extranjera.
ERNEST RABEL (ALEMN, 1931).- Parte del mtodo del Derecho comparado y afirma que las normas de conflicto son de origen nacional y deben ser
interpretadas de manera diferente de cmo se hace con el resto de las normas del sistema sin desvincularse del proceso interpretativo que se le aplica a todas ellas.
EVOLUCIN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO EN MXICO.
LEGISLACIN COLONIAL.
El derecho vigente en Mxico durante la dominacin Espaola estuvo integrado por el Derecho Espaol en sus formas legal y consuetudinario y por las costumbres indgenas. (Recopilacin de Leyes de Indias, Libro II Ttulo 4 ).
No obstante esto, las costumbres Indgenas no se aplicaron, por algunas de las siguientes razones: - Su carcter consuetudinario les daba imprecisin. - Eran antagnicas con las instituciones jurdicas de los conquistadores. - El deseo de los espaoles era incorporar a los indgenas a un nuevo sistema. - Los rganos jurisdiccionales se integraron por europeos.
El derecho de la poca colonial se caracteriza por la aplicacin normal y frecuente de la Legislacin Espaola y la nula aplicacin del Derecho Indgena, adems el Derecho Espaol estaba integrado por el Derecho vigente en la metrpoli y por un ordenamiento formulado para regir especialmente en la Nueva Espaa; las llamadas Leyes de Indias:
a) La Novsima Recopilacin. b) Las Partidas de Alfonso X de Castilla.
En las Leyes de Partida se contenan disposiciones que se ocupan en particular de la aplicacin de leyes extraas, por ejemplo la Ley 15 del Ttulo I de la Primera, Ley 6 del Ttulo IV de la Tercera partida es elocuente respecto al predominio de la TERRITORIALIDAD.
Sin embargo, la territorialidad no es absoluta existen algunas excepciones; por ejemplo en los casos de celebracin de contrato o ubicacin de bienes. (Ley 15 Ttulo XV 3. Partida).
En materia del Estado Civil de las personas se sigue el sistema personalista del Derecho. (Ley Sexta Ttulo 6 4ta. Partida)
MXICO INDEPENDIENTE
Consumada la Independencia no oper en Mxico una sustitucin de la Legislacin Espaola inmediatamente, ante la imposibilidad de emitir normas en todas las materias. (Prolongacin de vigencia de las leyes espaolas , Tratado de Crdova 1821).
De 1821 al 24 slo se expidieron leyes fiscales y polticas. De 1824 en adelante solo se expidieron regulaciones polticas. Por lo que en materia de conflicto de leyes se siguieron aplicando las leyes espaolas hasta la promulgacin del Cdigo Civil de 1870. Con la excepcin de lo dispuesto en la ley del 30 de Enero de 1854 referente a las condiciones para hacer vales los contratos y actos pblicos notariados celebrados en pases extranjeros.
CDIGOS CIVILES DE 1870 Y 1884.
La independencia Legislativa en Mxico se logra con la expedicin del Cdigo Civil para el Distrito y Territorios Federales cuya vigencia inici el 1 de Marzo de 1871.
Los artculos 13, 14, 15, 17, 18 y 19 de este ordenamiento conformaron el primitivo sistema mexicano referente al conflicto de leyes. Legislacin influenciada por el Cdigo de Napolen (Teora de los Estatutos, Escuela Francesa Antigua) y el Cdigo Civil Portugus.
Entre sus principales caractersticas este Cdigo contiene:
- En materia de Estado Civil y Capacidad de las personas se establece la aplicacin de este Cdigo para los mexicanos, an cuando residan en el extranjero. - Respeto a los testamentos de Mxico permite tratndose de bienes muebles que las formalidades se rijan por la ley que libremente elija el testador. - En cuanto a la forma de los actos, otorga la posibilidad de que se siga esta ley para actos a celebrar en el extranjero que han de ejecutarse en el pas. - En el caso de los inmuebles se establece la aplicacin de las leyes mexicanas aunque esos bienes sean posedos por extranjeros. - Se introduce el concepto de reciprocidad.
Crticas al Cdigo Civil de 1870 (Eduardo Trigueros) - No es un Cdigo ni medianamente bueno - Omite regular materias de gran trascendencia, por ejemplo, no se determina la manera de apreciar el estado y la capacidad de los extranjeros en actos
ejecutados por autoridades de Mxico, no se regula la situacin de los bienes muebles, no se habla de los contratos celebrado por extranjeros que se celebran y ejecutan se en Mxico, se sigue la Teora de los Estatutos (Escuela Francesa Antigua) cuando lo establecido haba ya sido desplazado por las teoras modernas de Savigny o Manzini.
Este Cdigo fue sustituido por el de 1884, que en cuanto a disposiciones en conflicto de leyes no implicaron cambio alguno.
NORMAS DE CONFLICTO EN EL CDIGO CIVIL FEDERAL VIGENTE.
Por esta razn, a partir de 1870, la jurisprudencia mexicana adquiri importante desarrollo en esta materia:
a) En materia de Estatuto Personal se hizo prevalecer la ley nacional (en el caso era la espaola) sobre la ley mexicana. b) En materia de sucesiones, los bienes muebles se hicieron depender de la ley del ltimo domicilio del difunto. c) En cuanto al Estatuto Real se confirm el principio Ley rei sitae y en el caso de los inmuebles el principio Ley mobilia sequntur personan.
d) En Materia de contratos, se conform el principio Ley loci solutionis, en cuanta al pago de obligaciones derivadas de aquellos, el principio Locus regit actum.
En el Cdigo Civil de 1928 expedido en 1932, se suscita un cambio hacia la concepcin territorialista, casi rayando en el TERRITORIALISMO ABSOLUTO debido a mltiples factores como: el orden poltico y social derivado del proceso revolucionario, las intervenciones y reclamaciones extranjeras, la falta de arraigo
de la Teora Estatutaria.
La disposicin clave de este ordenamiento en el que se muestra la idea territorialista fueron los artculos 12, 13 y 14. . Artculo 12.- Las leyes mexicanas, incluyendo las que se refirieron al estado y la capacidad de las personas, se aplican a todos las habitantes del territorio mexicano, ya sea nacionales o extranjeros, estn domiciliados en ella o sean transentes.
Durante la vigencia de este Cdigo, la posicin territorialista cerrada caus que la jurisprudencia casi desapareciera y la doctrina desminuyera sensiblemente.
Por lo que fueron muy contados los autores que escribieron sobre el tema como Eduardo Trigueros en 1938 y Carlos Arellano Garca en 1968).
Ante esta situacin de prevalencia territorialista empezaron los esfuerzos para el cambio. El Instituto Mexicano de DIPrivado fundado en 1968 por juristas de gran prestigio le dieron un renovado impulso al DIPrivado.
En 1974, el Instituto se transform en la Academia Mexicana de DIPrivado y se constituy en el foro de discusin en esta materia ms importante de Latinoamrica.
En 1984, Mxico forma parte de la Conferencia de la Haya en Derecho Internacional Privado.
Por
el desarrollo doctrinal, en Mxico se dio una importante Reforma Legislativa en Materia de Conflicto de Leyes en el ao de 1988, que modific el contenido de los artculos 12,13,14,15 y otros relacionados del Cdigo Civil Federal, a fin de hacerlos congruentes con las Convenciones Internacionales ratificadas por Mxico.
NORMAS DE CONFLICTO EN LAS LEYES MEXICANAS.
REFORMAS DE 1988 A LA LEGISLACIN CIVIL EN MATERIA DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
El 7 de Enero de 1988, se publicaron dos decretos en el DOF: Reformas y Adiciones del CODIGO CIVIL DEL DISTRITO FEDERAL en materia comn y para toda la Repblica en materia federal. Reformas y adiciones al CDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES PARA EL DISTRITO FEDERAL.
El 12 de Enero de 1988 se publica en el DOF:
Reformas y adiciones al CDIGO FEDERAL DE PROCEDIMIENTOS CIVILES.
El 4 de Enero de 1989 se publican en el DOF: Reformas y adiciones al Cdigo de Comercio que se refieren al conflicto de leyes y la cooperacin internacional.
CONTENIDO DE LAS REFORMAS.
El artculo 12 del Cdigo Civil antes de la Reforma sostena que: Artculo 12.- Las
leyes mexicanas, incluyendo las que se refirieron al estado y la capacidad de las personas, se aplican a todos las habitantes del territorio mexicano, ya sea nacionales o extranjeros, estn domiciliados en ella o sean transentes.
Este principio territorialista a ultranza constitua un gran obstculo para la modernizacin del DIPrivado.
El texto reformado establece el marco de aplicacin general de las leyes mexicanas.
El artculo 12 del Cdigo Civil federal se refiere al sistema general de aplicacin de leyes mexicanas:
ARTICULO 12. LAS LEYES MEXICANAS RIGEN A TODAS LAS PERSONAS QUE SE ENCUENTREN EN LA REPUBLICA, ASI COMO LOS ACTOS Y HECHOS OCURRIDOS EN SU TERRITORIO O JURISDICCION Y AQUELLOS QUE SE SOMETAN A DICHAS LEYES, SALVO CUANDO ESTAS PREVEAN LA APLICACION DE UN DERECHO EXTRANJERO Y SALVO, ADEMAS, LO PREVISTO EN LOS TRATADOS Y CONVENCIONES DE QUE MEXICO SEA PARTE
CARACTERSTICAS
Se trata de un sistema mixto (en principio territorialista), en la primera parte de la disposicin se establece el mbito espacial de aplicacin de las normas jurdicas, en la segunda da la posibilidad de aplicar el de extranjero.
Se trata de un sistema mixto - territorialista y permisivo -, ya que se tienen en
cuenta los dos sistemas que estuvieron en vigor y que le sirvieron como antecedente: el territorialista (1932) y el estatutario (1870).
Las personas y actos quedan sometidos a la aplicacin de leyes mexicanas por el hecho de encontrarse o sucederse en territorio de la Repblica.
Se agrega la palabra jurisdiccin , haciendo nfasis en el poder del estado encaminado a la actuacin del derecho mediante la aplicacin de la norma general.
El punto de conexin que le da aplicacin a las leyes mexicanas es precisamente que se encuentren en la Repblica.
La formulacin del dispositivo no slo es abstracto, es decir, se refiere a la aplicacin de leyes, sino tambin tiene una connotacin tcnica especfica que los tribunales y jueces mexicanos ejercen jurisdiccin sobre personas y actos que se encuentren dentro del territorio mexicano.
En el caso del sistema permisivo la aplicacin del derecho extranjero esta sujeta a los casos previstos en las leyes mexicanas:
2 hiptesis:
Cuando el derecho extranjero deba ser aplicado por una regla de conflicto mexicana. Cuando se aplica una norma de un tratado internacional que ha pasado ha formar parte del orden jurdico mexicano va el artculo 133 Constitucional.
En el primer caso si se trata de una norma de conflicto establecida por el Cdigo Civil ser para casos en materia comn en el D.F. o de orden federal para toda la Republica Mexicana.
En el segundo supuesto todos los tribunales o jueces mexicanos estn obligados a aplicar estas disposiciones.
El artculo 13 del Cdigo Civil establece cinco reglas de conflicto bsicas en el sistema:
ARTICULO 13. LA DETERMINACION DEL DERECHO APLICABLE SE HARA CONFORME A LAS SIGUIENTES REGLAS: I.- LAS SITUACIONES JURIDICAS VALIDAMENTE CREADAS EN LAS ENTIDADES DE LA REPUBLICA O EN UN ESTADO EXTRANJERO CONFORME A SU DERECHO, DEBERAN SER RECONOCIDAS;
Esta tradicin proviene de manera inmediata de la doctrina del derecho estadounidense del Siglo XIX, especficamente de lo expuesto por Joseph Story , recogiendo el concepto de los Derechos Adquiridos, el juez solo constatar que determinado acto jurdico ha sido creado validamente tanto en la forma como en el fondo conforme a un sistema jurdico diverso al suyo, para luego reconocerla conforme a su propio derecho. En este caso la regla aplica tanto al derecho extranjero como al derecho de otra entidad federativa. (tratamiento de total equiparacin).
Tiene un requisito trascendencia: debe examinarse el Derecho extrao.
II.- EL ESTADO Y CAPACIDAD DE LAS PERSONAS FISICAS SE RIGE POR EL DERECHO DEL LUGAR DE SU DOMICILIO;
Esta disposicin establece como punto de conexin el lugar del domicilio de las partes fsicas, para determinar el derecho aplicable estado que rige estado civil y capacidad.
Ser el lugar de su domicilio sin importar que la persona se encuentre en lugar distinto. Esta disposicin rige en materia comn para el D.F. y en materia federal para toda la Repblica, lo cual implica determinar qu enuncian los derechos vigentes en las Entidades Federales.
La ley del domicilio es la norma jurdica aplicable en razn de la cercana a la persona fsica, si el domicilio esta en el extranjero la norma de aplicacin ser la extraa.
III.- LA CONSTITUCION, REGIMEN Y EXTINCION DE LOS DERECHOS REALES SOBRE INMUEBLES, ASI COMO LOS CONTRATOS DE ARRENDAMIENTO Y DE USO TEMPORAL DE TALES BIENES, Y LOS BIENES MUEBLES, SE REGIRAN POR EL DERECHO DEL LUGAR DE SU UBICACION, AUNQUE SUS TITULARES SEAN EXTRANJEROS
Esta disposicin recoge el principio Ley rei sitae (los bienes deben regirse de acuerdo con el derecho del lugar donde se encuentren.
La razn que hace regir a los bienes inmuebles es su inmovilidad, relacionada
con su registro en el Registro Pblico de la Propiedad.
A este rgimen se asimilan el arrendamiento y el uso temporal de inmuebles. Esta disposicin se extiende a los bienes muebles. (bienes muebles por excelencia: ttulos de valor y valores burstiles a los que se busca darles la mayor movilidad).
Es un precepto territorial, que tiene su base en la admisin del poder soberano que se ejerce sobre el territorio de un pas.
IV.- LA FORMA DE LOS ACTOS JURIDICOS SE REGIRA POR EL DERECHO DEL LUGAR EN QUE SE CELEBREN. SIN EMBARGO, PODRAN SUJETARSE A LAS FORMAS PRESCRITAS EN ESTE CODIGO CUANDO EL ACTO HAYA DE TENER EFECTOS EN EL DISTRITO FEDERAL O EN LA REPUBLICA TRATANDOSE DE MATERIA FEDERAL;
La ley del lugar rige el acto la norma aplicada se determina por el lugar de celebracin.
Esta disposicin contiene el reconocimiento acto jurdico se sujeta a la forma prevista de otro principio ancestral: locus regit actum, limitado por la voluntad de quienes lo suscriben.
Dos hiptesis:
Si el acto es materia comn y va a ejecutarse en el D.F.
Si es materia federal y va ejec. en cualquier parte de la repblica.
Y en ambos casos este principio se sustituye por el principio lex loci excutionis.
V.- SALVO LO PREVISTO EN LAS FRACCIONES ANTERIORES, LOS EFECTOS JURIDICOS DE LOS ACTOS Y CONTRATOS SE REGIRAN POR EL DERECHO DEL LUGAR EN DONDE DEBAN EJECUTARSE, A MENOS DE QUE LAS PARTES HUBIERAN DESIGNADO VALIDAMENTE LA APLICABILIDAD DE OTRO DERECHO.
Esta regla contiene dos aspectos a comentar:
a) El primero es el principio tradicional: lex loci executionis, segn el cual a falta de voluntad expresa de las partes, se regir por el derecho del lugar de su ejecucin tanto en la forma como en el fondo, salvo lo previsto en las reglas de conflicto establecidas en las fracciones anteriores. b) En el segundo aspecto, se incluye un aspecto novedoso, siguiendo la tendencia actual en esta materia: El contrato podr regirse por el derecho que libremente escogieren las partes, con la limitacin de que sea designado vlidamente, lo que significa que las partes en pleno uso de la AUTONOMA DE SU VOLUNTAD, decidan el derecho aplicable siempre y cuando esto no implique contrariedad al ORDEN PBLICO o que la designacin no se realice en FRAUDE A LA LEY mexicana.
APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO.
La aplicacin del derecho extranjero est sujeta a lo dispuesto por los cinco criterios marcados por el artculo 14 del Cdigo Civil Federal:
ARTICULO 14. EN LA APLICACION DEL DERECHO EXTRANJERO SE OBSERVARA LO SIGUIENTE: I.- SE APLICARA COMO LO HARIA EL JUEZ EXTRANJERO CORRESPONDIENTE, PARA LO CUAL EL JUEZ PODRA ALLEGARSE LA INFORMACION NECESARIA ACERCA DEL TEXTO, VIGENCIA, SENTIDO Y ALCANCE LEGAL DE DICHO DERECHO; II.- SE APLICARA EL DERECHO SUSTANTIVO EXTRANJERO, SALVO CUANDO DADAS LAS ESPECIALES CIRCUNSTANCIAS DEL CASO, DEBAN TOMARSE EN CUENTA, CON CARACTER EXCEPCIONAL, LAS NORMAS CONFLICTUALES DE ESE DERECHO, QUE HAGAN APLICABLES LAS NORMAS SUSTANTIVAS MEXICANAS O DE UN TERCER ESTADO; III.- NO SERA IMPEDIMENTO PARA LA APLICACION DEL DERECHO EXTRANJERO, QUE EL DERECHO MEXICANO NO PREVEA INSTITUCIONES O PROCEDIMIENTOS ESENCIALES A LA INSTITUCION EXTRANJERA APLICABLE, SI EXISTEN INSTITUCIONES O PROCEDIMIENTOS ANALOGOS; IV.- LAS CUESTIONES PREVIAS, PRELIMINARES O INCIDENTALES QUE PUEDAN SURGIR CON MOTIVO DE UNA CUESTION PRINCIPAL, NO DEBERAN RESOLVERSE NECESARIAMENTE DE ACUERDO CON EL DERECHO QUE REGULE A ESTA ULTIMA; Y V.- CUANDO DIVERSOS ASPECTOS DE UNA MISMA RELACION JURIDICA ESTEN REGULADOS POR DIVERSOS DERECHOS, ESTOS SERAN APLICADOS ARMONICAMENTE, PROCURANDO REALIZAR LAS FINALIDADES PERSEGUIDAS POR CADA UNO DE TALES DERECHOS. LAS DIFICULTADES CAUSADAS POR LA APLICACION SIMULTANEA DE TALES DERECHOS SE RESOLVERAN TOMANDO EN CUENTA LAS EXIGENCIAS DE
LA EQUIDAD EN EL CASO CONCRETO. LO DISPUESTO EN EL PRESENTE ARTICULO SE OBSERVARA CUANDO RESULTARE APLICABLE EL DERECHO DE OTRA ENTIDAD DE LA FEDERACION.
El artculo 15 del Cdigo Civil Federal indica claramente los casos en los que no se aplicar el derecho extranjero:
ARTICULO 15. NO SE APLICARA EL DERECHO EXTRANJERO: I.- CUANDO ARTIFICIOSAMENTE SE HAYAN EVADIDO PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO MEXICANO, DEBIENDO EL JUEZ DETERMINAR LA INTENCION FRAUDULENTA DE TAL EVASION; Y II.- CUANDO LAS DISPOSICIONES DEL DERECHO EXTRANJERO O EL RESULTADO DE SU APLICACION SEAN CONTRARIOS A PRINCIPIOS O INSTITUCIONES FUNDAMENTALES DEL ORDEN PUBLICO MEXICANO.
DISPOSICIONES EN MATERIA DE DOMICILIO.
Respecto al domicilio se reformaron en 1988 tambin los artculos 29, ,31 y 32 del Cdigo Civil Federal, para hacerlo acorde con la Convencin Interamericana sobre domicilio de las personas fsicas en el Derecho Internacional Privado ( 19 de agosto de 1987).
El sistema de Derecho Internacional Privado para determinar el derecho aplicable al Estado Civil y Capacidad de las personas en materia federal se rige por el Domicilio.
En el DIpr , la funcin principal del domicilio es referir cierta relacin de derecho a
un sistema jurdico determinado, sin tener en cuenta, cmo se hace en el derecho interno una serie de condiciones predeterminadas. A partir de la Conferencia Permanente de la Haya en materia de DIpr en 1955 se adopt un concepto novedoso: LA RESIDENCIA HABITUAL, mismo que se refleja en nuestro mbito interno:
ARTICULO 29. EL DOMICILIO DE LAS PERSONAS FISICAS ES EL LUGAR DONDE RESIDEN HABITUALMENTE, Y A FALTA DE ESTE, EL LUGAR DEL CENTRO PRINCIPAL DE SUS NEGOCIOS; EN AUSENCIA DE ESTOS, EL LUGAR DONDE SIMPLEMENTE RESIDAN Y, EN SU DEFECTO, EL LUGAR DONDE SE ENCONTRAREN. SE PRESUME QUE UNA PERSONA RESIDE HABITUALMENTE EN UN LUGAR, CUANDO PERMANEZCA EN EL POR MAS DE SEIS MESES. La disposicin recoge los elementos esenciales de la RESIDENCIA HABITUAL: La simple constatacin de su residencia, lo que contiene una presuncin temporal, la de su intencin de residir habitualmente en un lugar. El elemento de hecho tiene preponderancia sobre cualquier otra consideracin de carcter subjetiva, y solo a falta del elemento temporal se recurre a otras consideraciones fcticas. El Concepto de domicilio legal se encuentra establecido en los artculos 30,31 y 32:
ARTICULO 30. EL DOMICILIO LEGAL DE UNA PERSONA FISICA ES EL LUGAR DONDE LA LEY LE FIJA SU RESIDENCIA PARA EL EJERCICIO DE SUS DERECHOS Y EL CUMPLIMIENTO DE SUS OBLIGACIONES, AUNQUE DE HECHO NO ESTE ALLI PRESENTE. ARTICULO 31. SE REPUTA DOMICILIO LEGAL: I. DEL MENOR DE
EDAD NO EMANCIPADO, EL DE LA PERSONA A CUYA PATRIA POTESTAD ESTA SUJETO; II. DEL MENOR DE EDAD QUE NO ESTE BAJO LA PATRIA POTESTAD Y DEL MAYOR INCAPACITADO, EL DE SU TUTOR; III. EN EL CASO DE MENORES O INCAPACES ABANDONADOS, EL QUE RESULTE CONFORME A LAS CIRCUNSTANCIAS PREVISTAS EN EL ARTICULO 29; IV. DE LOS CONYUGES, AQUEL EN EL CUAL ESTOS VIVAN DE CONSUNO, SIN PERJUICIO DEL DERECHO DE CADA CONYUGE DE FIJAR SU DOMICILIO EN LA FORMA PREVISTA EN EL ARTICULO 29; V. DE LOS MILITARES EN SERVICIO ACTIVO, EL LUGAR EN QUE ESTAN DESTINADOS; VI. DE LOS SERVIDORES PUBLICOS, EL LUGAR DONDE DESEMPEAN SUS FUNCIONES POR MAS DE SEIS MESES; VII. DE LOS FUNCIONARIOS DIPLOMATICOS, EL ULTIMO QUE HAYAN TENIDO EN EL TERRITORIO DEL ESTADO ACREDITANTE, SALVO CON RESPECTO A LAS OBLIGACIONES CONTRAIDAS LOCALMENTE; VIII. DE LAS PERSONAS QUE RESIDAN TEMPORALMENTE EN EL PAIS EN EL DESEMPEO DE UNA COMISION O EMPLEO DE SU GOBIERNO O DE UN ORGANISMO INTERNACIONAL, SERA EL DEL ESTADO QUE LOS HAYA DESIGNADO O EL QUE HUBIEREN TENIDO ANTES DE DICHA DESIGNACION RESPECTIVAMENTE, SALVO CON RESPECTO A OBLIGACIONES CONTRAIDAS LOCALMENTE; Y IX. DE LOS SENTENCIADOS A SUFRIR UNA PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD POR MAS DE SEIS MESES, LA POBLACION EN QUE LA EXTINGAN, POR LO QUE TOCA A LAS RELACIONES JURIDICAS POSTERIORES A LA CONDENA; EN CUANTO A LAS RELACIONES ANTERIORES, LOS SENTENCIADOS CONSERVARAN EL ULTIMO DOMICILIO
QUE HAYAN TENIDO. ARTICULO 32. CUANDO UNA PERSONA TENGA DOS O MAS DOMICILIOS SE LE CONSIDERARA DOMICILIADA EN EL LUGAR EN QUE SIMPLEMENTE RESIDA, Y SI VIVIERE EN VARIOS, AQUEL EN QUE S
TEORIAS DEL DIPRIVADO

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
NOCIONES GENERALES Planteamiento del problema Existen tantos sistemas jurdicos como pases hay en el mundo, cada sistema esta delimitado por las fronteras del Estado, su mbito de vigencia espacial. Las leyes, la costumbre, los reglamentos , la jurisprudencia, etc., circunscriben su vigencia al territorio del Estado donde se han engendrando, sin embargo esta limitacin no es absoluta. La presencia de ciertas circunstancias de vinculacin entre la hiptesis legal de la norma jurdica de un Estado y una situacin de hecho que rene los extremos fcticos previstos en esa regla jurdica que le har rebasar los limites territoriales del sistema a que pertenece y se aplicara en otro Estado. La posibilidad de aplicacin extraterritorial de la norma tiene dos aspectos: Activo.- la norma jurdica de un Estado penetra, con vigencia, en el territorio de una entidad estatal diversa. Pasivo.- el Estado sin sentir afecta su soberana, permite la introduccin de una norma extraa a su sistema jurdico. Necesidad de la aplicacin extraterritorial
Esta necesidad es imprescindible. Un Estado que tratase de evitar la aplicacin en su territorio de la norma jurdica extranjera, o que no quisiera, la aplicacin en el extranjero de sus disposiciones legales se aislara jurdicamente. No se puede pensar en esto ya que todo pas requiere del comercio internacional y al realizarse el intercambio de satisfactores entre naciones existen relaciones jurdicas entre sujetos de diversos pases que ocasionaran problemas de eleccin entre normas jurdicas pertenecientes a Estados dismbolos. Extensin del Derecho Internacional Privado Si a este derecho le corresponde determinar la norma jurdica aplicable en una relacin jurdica que admite la posibilidad de regirse por reglas de Derecho de dos o mas pases y si tal situacin concreta puede estar regida por normas de naturaleza civil, mercantil, administrativa, fiscal, constitucional, laboral, agraria, penal, etc., es indudable la amplsima extensin del Derecho Internacional Privado. Dificultad del Derecho Internacional Privado Elegir la ley competente para una situacin jurdica concreta, cuando cabe la posibilidad de aplicacin de normas jurdicas provenientes de Estados diversos, no es sencillo, sobre todo si se advierte que falta una norma jurdica superior a las presuntas normas aplicables y que se carece de un tribunal jerrquicamente ms alto a las autoridades estatales que resuelva conflicto planteado. Lo que ha propiciado una abundante especulacin doctrinal que no siempre ha redituado soluciones prcticas y convenientes. Estas dificultades hacen recobrar actualidad a las expresiones de Guy Coquille, de Froland y del Presidente Bouhier, quienes al referirse al estudio de los conflictos de leyes hablaron respectivamente de un laberinto sin hilo, de un alambique de los cerebros, de no saber a que altar encomendarse para hablar acertadamente en esta materia y de que el espritu ms sutil y mas gil corre peligro d e
equivocarse al estudiar estos problemas. El holands Ernest Frankestein dice que no hay dominio ms discutido, no hay rama del Derecho mas confusa, que el Derecho Internacional Privado, ya que no solamente cada pas tiene sus propios principios, su propio derecho internacional, sino que ninguno cuyo derecho internacional Privado no este lleno de problemas sin resolver.
CONTENIDO Las materias que comprende el Derecho Internacional Privado: a) Nacionalidad, b) Condicin jurdica de los extranjeros, c) Conflicto de leyes, d) Conflicto de jurisdicciones.
Existen varias teoras acerca del contenido del Derecho Internacional Privado:
En una primera teora, que pudiramos llamar Francesa, aunque no solo en Francia en donde se acepta esta tendencia, se sostiene que el derecho internacional privado comprende las cuatro materias sealadas. La segunda teora, definida por autores Anglosajones, circunscribe el derecho internacional privado al estudio de los conflictos de leyes y a los conflictos de jurisdicciones. Werner Goldschmidt atribuye, a los anglosajones la afirmacin de que El derecho internacional privado ha de ocuparse tanto del conflicto de leyes como del de jurisdicciones e inclusive del segundo antes que del primero, ya que el primer problema para un tribunal es su competencia internacional. Los autores anglosajones creen, adems, que la competencia legislativa y la competencia jurisdiccional coinciden. La tercera teora, auspiciada por autores Alemanes, principalmente, propone al
decir de Verplaetse una divisin bipartita: La nacionalidad y los conflictos de leyes. La nacionalidad la consideran los autores alemanes como una materia de derecho pblico; y el problema de la condicin de extranjeros lo consideran como una cuestin aparte. LA TEORA FRANCESA argumenta en su apoyo que gran nmero de casos de conflictos de leyes presentan sucesivamente: 1. La necesidad de ocuparse de la nacionalidad (sostienen que si no existe este punto de conexin con la ley extranjera, no hay conflicto de leyes) 2. La necesidad de ocuparse de la condicin jurdica de los extranjeros (si el extranjero no puede adquirir un derecho o hacer respetar un derecho adquirido con anterioridad, carece de objeto iniciar la bsqueda de la ley competente) 3. Solo cuando existe una vinculacin con la norma extranjera en virtud de la nacionalidad y cuando el extranjero tiene derecho a adquirir o que se le respete un derecho puede entrarse al conflicto de leyes. En consecuencia, de acuerdo con la opinin de autores franceses, aquel que pretenda resolver un conflicto de leyes deber ocuparse previamente de la nacionalidad y de a condicin jurdica de los extranjeros. LA TEORIA ANGLOSAJONA a esta teora se le han hecho diversas objeciones: En primer lugar, no es cierto que el problema del conflicto de leyes solo se plantea dentro del proceso. Dicho problema interesa tambin al Notario, al Registrador, al Juez municipal al actuar con ocasin de los matrimonios civiles, y a los particulares en general. En segundo lugar, podra reducirse el conflicto de jurisdicciones a un conjunto de leyes procesales, con mayor competencia, no siendo por ello sino un caso especial de conflicto de leyes. En tercer lugar la tesis anglosajona no constituye sino un caso especial de la muy antigua mezcolanza entre el derecho procesal y el derecho material. La distincin entre estas dos materias no es meramente un distingo requerido por el principio de la divisin del
trabajo sino que corresponde a una verdadera razn ontolgica. LA TEORIA ALEMANA .esta teora no comprende los conflictos de jurisdiccin en el derecho internacional privado, pero tiene el defecto de ignorar dentro del derecho internacional privado la nacionalidad que es uno de los mas importantes puntos de conexin para algunos pases, as como tambin ignora como materia del Derecho Internacional Privado la condicin jurdica de los extranjeros La tesis alemana le da relevancia al conflicto de leyes pero, en cambio tiene el rechazo total de las nociones de nacionalidad y condicin jurdica de los extranjeros. Y algunos autores como Niboyet, Maury y Wolff, consideran que la nacionalidad y la condicin jurdica de los extranjeros es uno de los puntos de conexin que puede tener influencia decisiva en el Derecho Internacional Privado obviando el conflicto de leyes porque carecera de objeto determinar la ley competente para que un extranjero adquiere un derecho si no tiene derecho de adquirir conforme a la condicin jurdica que se le seale. En conclusin el Derecho Internacional Privado como tema centra, se ocupa del conflicto de leyes y como temas complementarios tiene: a) El estudio de los puntos de conexin,
entre ellos la nacionalidad, y b) El estudio de las cuestiones previas, entre ellas la condicin jurdica de los
extranjeros. La nacionalidad y la condicin jurdica de los extranjeros forman parte del contenido del estudio del derecho internacional privado -No como elementos vertebrales, centrales o fundamentales -sino como elementos complementarios al llamado conflicto de leyes que coadyuvaran a proporcionar la nocin completa de una solucin a los conflictos internacionales.
NATURALEZA Si se pretende determinar las caractersticas que determinan la naturaleza de las
normas del Derecho Internacional Privado; tendramos que hacernos las siguientes interrogantes:
1.- Las Normas del Derecho Internacional Privado son de derecho Pblico o Privado? 2.- Son normas nacionales o internacionales? 3.- Son normas facultativas u obligatorias? 4.- Son normas formales o materiales?
1.- Las Normas del Derecho Internacional Privado son de derecho Pblico o Privado? Antonio Snchez de Bustamente y Sirvn: El Derecho Internacional Privado tiene un elemento que justifica su segundo adjetivo, se refiere siempre a un inters particular ms o menos individualizado, y ese inters particular, puede sealarse fcilmente en toda relacin jurdica que le corresponda. Luis Prez Verda: El Derecho Internacional Privado forma parte del derecho privado, porque en nuestra ciencia, an en las cosas en que intervienen las naciones lo hacen obrando como individuo. Martin Wolff: Llama al Derecho Internacional Privado, derecho de colisin y lo ubica dentro del derecho privado ya que Cuando un cdigo civil establece la circunstancia en la que l mismo deber ser aplicado, tal determinacin tiene el carcter de derecho privado, ya que persigue la realizacin de la justicia en relaciones de los particulares entre s. Francisco J. Zabala: Reconoce que las relaciones entre particulares de diversos estados son ordenados por el Derecho Internacional Privado, estima que este participa del derecho pblico porque esos individuos de diversos estado, estn bajo el amparo de sus leyes y gobiernos, y los conflictos privados vienen a ser en realidad nacionales.
Jitta: El Derecho Internacional Privado pertenece al orden del derecho privado porque las relaciones jurdicas a que se aplica se forman entre individuos y no entre corporaciones de derecho pblico como tales. Niboyet: Las normas de solucin de conflictos de leyes entre leyes de derecho privado son siempre de derecho pblico ya que su objeto consiste en determinar el imperio de las leyes nacionales en relacin con las extranjeras.
NATURALEZA
1.- Las Normas del Derecho Internacional Privado? EXPLICACION DEL AUTOR GARCIA
Privado son de derecho Pblico o
CARLOS ARRELLANO
Derecho Pblico.- Es el Conjunto Normas Jurdicas que rigen las relaciones jurdicas en las que uno de los sujetos de dicha relacin acta como entidad soberana. Derecho Privado.- Es el Conjunto Normas Jurdicas que rige las relaciones jurdicas en las que ninguno de los sujetos de la relacin jurdica es una entidad soberana. La Persona Jurdica ES una entidad soberana: En el Derecho Interno: cuando puede imponer su voluntad al otro sujeto de la relacin jurdica, puede actuar con, contra o sin la voluntad. En el Derecho Internacional: cuando puede darle relevancia a su voluntad para crear una norma jurdica internacional.
La Persona Jurdica NO es una entidad soberana:
En el Derecho Interno: cuando para crear derechos y obligaciones, requiera del consentimiento del otro individuo de la relacin jurdica. En el Derecho Internacional: cuando su voluntad no es susceptible de producir normas jurdicas internacionales. La relacin jurdica del Derecho Internacional Privado, es un nexo en el que el sujeto determina obligatoriamente para otros la norma jurdica que ha de regir cuando se suscita un problema de vigencia especial simultnea de normas jurdicas de ms de un estado. El Derecho Internacional Privado es una rama del Derecho Pblico. Las normas del Derecho Internacional Privado son normas que rigen a su vez la vigencia de otras normas jurdicas, y las normas de vigencia siempre se han considerado dentro del derecho pblico.
2.- Son normas Nacionales o Internacionales? NATURALEZA
2.- El Derecho Internacional Privado contiene normas Jurdicas tanto Nacionales como Internacionales?
EXPLICACION DEL AUTOR GARCIA
CARLOS ARRELLANO
Las normas jurdicas pueden ser nacionales unas veces e internacionales otras: Sern Nacionales: cuando el estado resuelve por s solo sin seguir los lineamientos de una norma de Derecho Internacional. Sern Internacionales cuando: Cuando un derecho supra-estatal contenga una norma jurdica que regule la solucin del problema de vigencia simultanea de normas jurdicas de ms de un estado respecto a una sola situacin concreta.
Cuando el derecho supra-estatal contenga una norma jurdica orientadora que sin resolver directamente el conflicto espacial internacional de normas jurdicas, de las bases para que los derechos nacionales regulen la solucin de conflictos de colisin. Causas de coexistencia de las normas jurdicas nacionales con las internacionales: Porque las normas jurdicas internacionales no resuelven todos los conflictos internacionales de vigencia espacial. Porque hay materias reservadas al derecho nacional por razones de orden pblico. Porque elementos meta-jurdicos como condiciones sociolgicas, poltica, religiosas, morales, etnogrficas, culturales etc., llevarn a soluciones diversas y a la adopcin de diversos puntos de conexin entre los diferentes estados. Normas de colisin: Son las que resuelven los problemas de simultnea vigencia espacial de normas de ms de un estado, aplicable a la nacionalidad y a la condicin jurdica de los extranjeros. Aspectos internacionales de la nacionalidad: Cuando la determinacin unilateral de un estado de su nacionalidad afecta a otros estados. Ejem: Ley Delbrck, que induca a los alemanes a solicitar la nacionalidad de otros pases sin perder la alemana. Cuando los pases celebran tratados internacionales en relacin al tema de la nacionalidad, cuando la legislacin interna se ve precisada a regular la nacionalidad extranjera por ostentarse un individuo con dos o ms nacionalidades extranjeras.
Jitta: Oscila entre la tendencia internacional- la llamada humanitaria y la nacional que acta y reacciona sobre otra segn los acontecimientos sin llegar a equilibrarse
Antonio Snchez de Bustamente y Sirvn: Se necesita conciliar la variedad y diferencia de las legislaciones nacionales con el bienestar humano. La soberana nacional, la coexistencia jurdica de las naciones y el cosmopolitismo humano con factores indispensables para la soberana y principios del Derecho Internacional Privado. Martin Wolff: Admite que todo estado es libre de derogar y sustituir su derecho internacional privado, sin transgredir por ello al derecho internacional. Todo estado ha de mantener su Derecho Internacional Privado dentro de un lmite compatible con el espritu de la comunidad internacional. 3.- Son normas Facultativas u Obligatorias? Quintn Alfonsn: 1. Si las normas del derecho privado internacional son nacionales, su vigencia en el territorio de un estado depende de la voluntad del estado. 2. Si son supranacionales, su vigencia en el territorio de un estado se impone jurdicamente a la voluntad de ese estado. En el primer caso, la vigencia de las normas del derecho privado internacional en el territorio de un estado es facultativa para ese estado; en el segundo caso es obligatoria. NATURALEZA
3.En el Derecho Internacional Privado unas normas son Facultativas y otras Obligatorias?
CARLOS ARRELLANO
Norma Facultativa: Cuando el sujeto obligado puede optar por una conducta distinta a la prescrita en la norma.
Norma Obligatoria: Cuando irrefragablemente deben ajustar su conducta a lo estipulado en la norma. Obligaciones para diversos tipos de sujetos derivadas de una norma de Derecho Internacional Privado: Particulares y rganos del estado al actuar como entidades no soberanas. Estado que recibe la aplicacin de una norma jurdica extranjera. Conclusin: Todas las normas de Derecho Internacional Privado, tanto nacionales como internacionales, son obligatorias en su cumplimiento en tanto su vigencia no sea revocada y puede decirse que la norma internacional es obligatoria en la conservacin de su vigencia mientras las otras voluntades estatales que concurrieron a su formacin no revoquen conjuntamente con la voluntad de ese estado la vigencia de esa norma.
4.- Son normas Formales o Materiales? Carcter formal: La norma jurdica del Derecho Internacional Privado no rige la conducta humana en la relacin jurdica concreta, sino que slo determina cual es la norma jurdica que ha de regirla. Carcter material: Se caracteriza porque la norma jurdica del Derecho Internacional Privado regira la conducta humana en la relacin jurdica concreta, cualquiera que fuese la materia a la que perteneciese esa relacin concreta (laboral, civil, mercantil, etc.). Tendencias: Asigna a las normas del Derecho Internacional Privado un exclusivo carcter formal. Atribuye a dichas normas un carcter formal y material a la vez.
J.Jitta: Pretende que el Derecho Internacional Privado no solo resuelva los conflictos, sino que tambin someta al derecho las relaciones que surjan en la sociedad universal. Quintn Alfonsn: Habla de un Derecho Privado Internacional material, en el que la relacin jurdica no se rija por el derecho material nacional, sino por el Derecho Privado Internacional material. Gaetano Morelli, Martin Wolf, Pascual Fiore y Duncker Biggs: Integran el Derecho Internacional Privado nicamente con normas jurdicas formales, en atencin a que las normas de Derecho Internacional Privado y las de Derecho Uniforme tienen objeto distinto: A) El objeto de las normas de Derecho Internacional Privado: es determinar qu norma jurdica tiene vigencia cuando dos o ms normas de ms de un estado pretenden regir una relacin jurdica. B) El objeto del Derecho Uniforme: Es lograr la adopcin por dos o ms estados de ciertas normas comunes, destinadas a la regulacin de determinadas relaciones jurdicas. NATURALEZA
4.- El Derecho Internacional Privado contiene normas Formales y las normas Materiales Pertenecen a un Sistema Nacional o a un Derecho Uniforme?
CARLOS ARRELLANO
No excluye la posibilidad de que el Derecho Uniforme implique la adopcin de normas comunes para resolver los conflictos de normas jurdicas en el espacio, con los siguientes principios: El Derecho Uniforme puede contener normas jurdicas formales o materiales. Por lo tanto puede tener normas de Derecho Internacional Privado.
El Derecho Internacional Privado no comprende normas jurdicas de carcter material porque de contenerlas eliminara el presupuesto necesario que da cabida a las normas iusprivatistas y que es la presencia de vigencia simultnea de normas jurdicas materiales provenientes de ms de un estado. El Derecho Internacional Privado y el Derecho Uniforme material tienen objetos distintos Para Duncker y Varielles-Somieres: El Derecho Internacional Privado es un derecho sui generis al prevalecer en l el carcter privado pero teniendo a la vez el carcter de pblico en muchas instituciones. Predomina el aspecto internacional pero forma parte del Derecho Interno de cada pas, constituyendo una rama del Derecho Nacional de cada estado.
FINES El Derecho Internacional Privado tiene como finalidades: Procurar la armona entre normas jurdicas de diversos estados que concurran en una sola relacin de derecho Obtener la seguridad de los derechos en el orden internacional pues es la forma de garantizar los derechos fundamentales del hombre en su persona, bienes y en los actos jurdicos. Lograr la justicia a base de aplicacin de derecho extranjero cuando sea necesario para dar al sujeto interesado en la vigencia extraterritorial de la norma extranjera lo que corresponde. Permitir el comercio jurdico conforme a las razones exp DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. ______________________________________________
Definicin El Derecho Internacional Privado es la rama del derecho que se ocupa del estudio
del llamado derecho de gentes o derecho que regula la situacin jurdica de las personas en el mbito internacional.
El objeto de estudio del Derecho Internacional Privado son las normas internas de los estados en materia civil, los tratados internacionales, los convenios y acuerdos entre las naciones, as como el papel que desempean los organismos internacionales en materia de regulacin del derecho de las personas.
Diferencia entre tratado y convenio o pacto De conformidad con el artculo 89 fraccin X de la Constitucin, los tratados internacionales se crean como acuerdos entre el Presidente de la Repblica y los mandatarios competentes de otras naciones para resolver situaciones jurdicas que interesan a ambas naciones. Para que sea vlido el Tratado requiere la ratificacin del Senado una vez formalizado adquiere carcter de norma constitucional.
Los pactos o convenios sin embargo son solo convenciones suscritas de buena fe por representantes de dos o ms estados, carecen de forma legal, por lo que slo se le imponen moralmente a quienes lo firman por lo que no se puede hacer uso de la fuerza para su ejecucin.
Las personas y el derecho internacional Los atributos de las personas fsicas y morales son: el Nombre, el Domicilio, el Patrimonio; la Capacidad, el Estado Civil; el estado civil contempla no solamente una relacin familiar, incluye igualmente la situacin poltica as como la jurdica que una persona puede guardar respecto al estado, a esto se la da el nombre de nacionalidad.
De acuerdo a la nacionalidad de la persona se aplicar a sta as como a su esfera jurdica de atribuciones un sistema jurdico determinado.
En general existen dos maneras de presumir la nacionalidad: a) Ius Sanguinii.- Es el llamado derecho de sangre, comprende a la ascendencia y descendencia de una persona. b) Ius Domicilii.- Es el animo de hacer de un lugar el sitio de residencia, esta integrado por dos elementos: el corpus y el animus.
Estatuto personal. Es una figura reconocida en el derecho internacional y se refiere a aplicar a una persona el sistema jurdico correspondiente al pas del cual es originario.
Adems del estatuto personal existe tambin el estatuto real que se refiere a aplicar normas jurdicas de determinada nacin sobre ciertos bienes.
Su objeto es resolver el rgimen jurdico aplicable respecto a un ente determinado: a) Estatuto Real.- Se aplica a objetos muebles en todos los casos y a objetos inmuebles slo en el caso de existir sucesiones. b) Estatuto Personal.- Se aplica a las personas fsicas y jurdico colectivas (morales).
ESTATUTO = Serie de normas de un pas aplicables a un caso en concreto.
El estatuto se compone de todas las normas jurdicas de un pas que siguen al individuo o al objeto y que se deben de aplicar en el caso de que exista una controversia.
Los tribunales deben por lo tanto aplicar las normas jurdicas de otros pases respecto a las personas y a los bienes extranjeros siempre que su estatuto no contravenga las disposiciones de la Constitucin Federal.
El principio de respeto a la Ley extranjera El estatuto se rige por respeto al principio de la Ley Extranjera. El principio de respeto a la Ley Extranjera es un principio reconocido internacionalmente y se sustenta en la reciprocidad que debe existir entre las naciones.
Cuando un estatuto reconoce a otro reconoce tambin la validez de sus normas jurdicas as como el que sus ciudadanos se encuentran tutelados por normas distintas a las del pas que hace el reconocimiento.
El reconocimiento de la Ley Extranjera se realiza en el momento en que el Poder Ejecutivo acepta las cartas credenciales de los embajadores de otras naciones.
LA NACIONALIDAD a)Definicin de Estado.Se define por Estado al conjunto de personas que se encuentran en un territorio definido unidas por un sentimiento comn denominado nacionalismo y cuentan con la facultad de autodeterminar sus propias leyes as como su forma de gobierno de manera soberana.
b)Elementos del Estado.Son por lo tanto: 1.Poblacin, 2.Territorio,
3.Gobierno y 4.Soberana.
c)Capacidad Jurdica de las Personas.Goce --- ser viable --- 72 horas o Registro Civil Capacidad 18 aos Derecho Civil Ejercicio Derecho Romano Emancipacin --- Es la declaracin de un juez sobre la obtencin de bienes que son fruto de su trabajo. Nacionalidad: *Concepto que surgi en el siglo XVIII en Francia. *Es un derecho poltico. *Se deriva del nacionalismo. *Nacionalismo es un sentimiento de pertenencia a un Estado-Nacin (estado psicolgico). *Su finalidad es proteger al Estado. *Slo el ciudadano nacional puede intervenir en las decisiones polticas de su gobierno. La capacidad jurdica es un atributo de la personalidad, la personalidad de cada individuo en el mbito internacional se reconoce como regulada conforme a las leyes establecidas en el pas de origen. La capacidad es una nocin de carcter civil y establece las facultades de los individuos para realizar actos del orden civil, sin embargo para que las personas puedan ejercer actos de carcter poltico no es suficiente con la capacidad.
d)Nacionalidad.La nacionalidad es un atributo jurdico y poltico de las personas reconocida tanto por el derecho privado como por el derecho pblico. Su origen se remonta al siglo
XVIII en Europa. La causa de la nacionalidad fue el reservar al Estado-Nacin que se estaba conformando en ese siglo. El reconocimiento de la nacionalidad de las personas otorga a estas derechos polticos especiales para intervenir en las cuestiones y problemas internos de carcter poltico en su Estado. La capacidad es en todas las personas una regla, la nacionalidad es la excepcin.
LA NACIONALIDAD Y LOS CONFLICTOS PARA RESOLVER ASUNTOS RELATIVOS A LOS ATRIBUTOS DE LA PERSONA. Los atributos de las personas son: 1.Nombre, 4.Nacionalidad, 2.Domicilio 5.Patrimonio, y 3.Estado civil 6.Capacidad.
Existen dos teoras para regular los atributos de la persona, estas son: La TEORIA NACIONALISTA que se divide en la Teora Nacionalista Pura y la Teora Nacionalista Voluntarista; y la TEORIA DEL FORO.
La TEORIA NACIONALISTA surge en el siglo XIX en Francia, primero en su carcter de Teora Nacionalista Pura y posteriormente en su carcter de Teora Nacionalista Voluntarista.
La Teora Nacionalista Pura consagro que el estatuto personal de un ciudadano deba regirse en el exterior de su pas nica y exclusivamente por las normas del lugar de donde fuera originario
En el siglo XIX Francia era una potencia e impuso esta norma en todas las naciones conquistadas como en aquellas donde los franceses hacan intercambios comerciales.
La teora nacionalista pura surgi por lo tanto como una norma unilateral que generaba conflictos internacionales que incluso condujeron en diversas ocasiones a la guerra a naciones a donde emigraban franceses quienes requeran la proteccin de su pas.
Posteriormente en el siglo XIX esta teora nacionalista pura adquiri carcter bilateral reconocindose el derecho de cualquier persona originaria de cualquier otro pas a requerir que en su estatuto se aplicaran las normas jurdicas de su pas de origen.
Esta teora fue adoptada en Mxico hasta 1928 y actualmente rige la aplicacin de las normas en Europa.
Histricamente la siguiente teora en surgir fue la Teora del Foro. El origen de la teora del foro es Latinoamericano, apareci en suramerica en Argentina, Uruguay, Chile y Brasil.
Esta teora resolvi varios conflictos generados por la teora nacionalista voluntarista, considerndose que para resolver los conflictos relativos a los atributos de la persona deber aplicarse el sistema jurdico vigente en el domicilio del juez del lugar donde se origine el conflicto.
El Cdigo Civil vigente en el Distrito Federal (CCDF) establece que el estado y capacidad de las personas se rige por el derecho del lugar de su domicilio, adoptndose as en nuestro pas este sistema para la resolucin de controversias jurdicas.
La Teora Nacionalista Voluntarista reconoce la facultad del individuo para someterse expresamente a resolver las controversias que afecten su esfera jurdica de atribuciones de acuerdo a las normas del Estado en que tiene su domicilio.
a)La norma aplicable para resolver conflictos jurdicos respecto al nombre. En Mxico se sigue una teora mixta para solucionar los conflictos que se susciten respecto al nombre de las personas.
Respecto al procedimiento se aplica la ley vigente en el domicilio en donde se encuentra la persona y respecto al fondo se aplica la ley que corresponde de acuerdo al lugar del nacimiento de la misma.
En materia de derecho de autor el registro de obras de una persona extranjera en nuestro pas se regula de conformidad a las leyes de autor nacionales, toda vez que se trata de una norma de derecho pblico cuyo objeto es dar seguridad jurdica a los derechos registrados.
Para que un juez pueda iniciar un procedimiento de cambio de nombre en nuestro pas se requiere que la ley del lugar de nacimiento del interesado permita la modificacin, pues en caso contrario no se puede realizar el juicio.
b)La Regulacin del Matrimonio en el Derecho Internacional. En el extranjero se reconoce que independientemente al lugar donde se celebre el matrimonio, la resolucin de cualquier controversia se tiene que ventilar conforme a las leyes del ltimo domicilio conyugal y no conforme a las leyes de la nacionalidad, ni conforme a las leyes donde se haya celebrado el contrato.
El divorcio de acuerdo a la Suprema Corte de Justicia de la Nacin (SCJN) en jurisprudencia visible en la pagina 1557 de la Tercera Sala, quinta poca, tomo XXV visible bajo el rubro LEY-DOMICILIO, la cual previene que en el divorcio ser aplicable la ley del ltimo domicilio.
Una vez dictada la sentencia es obligacin del juez local enviar mediante exhorto a travs de la Secretaria de Relaciones Exteriores (SRE) copia certificada de la resolucin al consulado del pas donde se haya celebrado el matrimonio para que el cnsul lo haga llegar al juez extranjero y se puedan asentar en actas la sentencia que se haya dictado.
c)La norma aplicable en materia de adopcin. Mxico es un pas participante en las convenciones para la solucin de conflictos en materia de adopcin de menores.
En virtud de dichas convenciones se han establecido las reglas siguientes: 1.- El juez competente para conocer el tramite de adopcin es aquel del lugar donde reside el menor, lo mismo respecto a la ley aplicable al procedimiento y al fondo. De acuerdo a las convenciones, la finalidad de este principio es que la ley local proteja y tutele los intereses del menor, se espera que el juez tenga una relacin
directa con el adoptado, conozca las circunstancias en las que se encuentra y proteja sus intereses.
2.- Respecto a los requisitos de los adoptantes en cuanto a la capacidad de adoptar se apliquen las normas de procedencia y en todo caso aunque la ley de los adoptantes permita a uno de los miembros realizar la adopcin se requiera el consentimiento del otro.
3.- Como requisito esencial de la adopcin, de acuerdo al convenio de la Convencin Interamericana para la Resolucin de Conflictos de Leyes en Materia de Adopcin, se requiere esencialmente el consentimiento del otro cnyuge aunque la ley interna del estatuto personal del adoptante no lo requiera.
D) Las causas de extincin de la persona fsica en el mbito internacional. Existen dos causas de extincin de la persona fsica: la Muerte y la Ausencia. La muerte por ausencia requiere la existencia de la declaracin de ausencia.
En el mbito internacional no existe algn convenio que sirva para aclarar cuales deben ser las reglas de procedimiento en esta materia.
En Mxico el criterio que se sigue para que se pueda iniciar la declaracin de ausencia es la de aplicar el trmino ms largo de ausencia segn el pas donde se presume puede encontrarse el ausente.
Por ejemplo en Mxico se requieren 2 meses para la declaracin pero en Espaa se requieren 6 meses de ausencia para hacer la declaracin se tendrn que esperar 6 meses si se presume que el ausente esta en Espaa.
Despus de la declaracin se tiene que esperar el trmino que fije el estatuto personal del ausente para declararlo muerto.
Se tendr que insertar cada ao de ausencia los 2 edictos correspondientes en un diario de ampla circulacin en el lugar donde se presume la estancia de la persona.
Una vez realizada la declaracin de muerte, el juez debe ordenar que la resolucin se enve al consulado mexicano donde se presume puede estar la persona para que se hagan los asientos correspondientes.
E) El reconocimiento de hijos. Para el reconocimiento y la afiliacin de los hijos se requiere aplicar la norma jurdica vigente en el domicilio del menor.
F) La Emancipacin. Se trata de una resolucin judicial por la que se otorgan a los menores de edad las facultades para administrar los bienes adquiridos por el esfuerzo de su propio trabajo, mientras que las donaciones, legados y herencias sern administrados por sus tutores, aun en el caso del matrimonio.
Por norma en Mxico se considera que un menor que haya obtenido la emancipacin en el exterior puede obrar en nuestro pas como si tuviera capacidad de ejercicio.
G) El Domicilio. El domicilio de las personas en Mxico tiene dos elementos para perfeccionarse:
el Corpus y el Animus.
El corpus es el lugar de residencia; y el animus es una situacin psicolgica que consiste en el deseo de la persona de arraigar en un lugar determinado para establecer su hogar, negocio, ocupacin, etc.
El artculo 29 del Cdigo Civil del Distrito Federal (CCDF) establece que el domicilio de una persona fsica es el lugar donde reside una persona con el animo de establecerse en l.
En caso de inexistencia del domicilio, se contemplara por ste, al principal asiento en que se ubiquen los negocios de la persona. Y en caso de no lograrse sta presuncin, al lugar donde la misma se haya.
En el caso de las personas morales, se tendr por domicilio el lugar donde se encuentre su administracin.
De acuerdo al domicilio de las personas morales, ste se puede dividir en tres aspectos:
a) El Domicilio Corporativo.- Es el lugar donde se haya la administracin y que se puede coincidir con el domicilio social;
b) El Domicilio Social o Legal.- Es el lugar donde regularmente la entidad realiza actos relativos con su objeto; y
c) El Domicilio Voluntario o Convencional.- Es el lugar que seala para el cumplimiento de determinadas situaciones jurdicas.
En Mxico el domicilio es determinante para fijar la nacionalidad de las personas jurdico colectivas (morales), la Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM) previene que para considerar a una sociedad como mexicana debe conformarse de acuerdo a las leyes mexicanas y establecer su domicilio en el territorio nacional.
En Mxico el domicilio de los extranjeros debe registrarse en el Registro de los Extranjeros aunque se internen en calidad de migrantes.
http://www.optivisora.com.mx/espanol/nacionalidad.html Fuente: Secretara de Relaciones Exteriores NO PRDIDA DE LA NACIONALIDAD *El siguiente documento fue elaborado por la Direccin General de Asuntos Jurdicos de la Secretara de Relaciones Exteriores. El Plan Nacional de Desarrollo 1995-2000, contempl la iniciativa "Nacin Mexicana" cuyo elemento esencial fue el de promover las reformas Constitucionales y legales para que los mexicanos preservaran su nacionalidad, independientemente de la que hubieran adoptado.
Al efecto se reformaron los artculos 30, 32 y 37 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, para establecer que ningn mexicano por nacimiento podr ser privado de su nacionalidad mexicana, reforma que entrar en vigor el 20 de marzo de 1998.
El 23 de enero de 1998 se public la Ley de Nacionalidad (entrar en vigor el 20 de marzo de 1998), que reglamentar la aplicacin del nuevo rgimen sobre
nacionalidad.
La Secretara de Relaciones Exteriores a travs de la Direccin General de Asuntos Jurdicos ha elaborado el presente folleto, a efecto de informar y difundir los principales temas relativos al nuevo rgimen sobre nacionalidad.
QUIENES SON MEXICANOS POR NACIMIENTO? Con fundamento en el artculo 30 constitucional: A) Son mexicanos por nacimiento: I.- Los que nazcan en territorio de la Repblica, sea cual fuere la nacionalidad de sus padres; II.- Los que nazcan en el extranjero, hijos de padres mexicanos nacidos en territorio nacional, de padre mexicano nacido en territorio nacional, o de madre mexicana nacida en territorio nacional; III.- Los que nazcan en el extranjero, hijos de padres mexicanos por naturalizacin, de padre mexicano por naturalizacin, o de madre mexicana por naturalizacin, y IV.- Los que nazcan a bordo de embarcaciones o aeronaves mexicanas, sean de guerra o mercantes.
QUIENES PUEDEN ACOGERSE AL BENEFICIO DE LA NO PRIVACIN DE LA NACIONALIDAD MEXICANA? 1.- Todos aquellos mexicanos por nacimiento que con anterioridad a la entrada en vigor de la reforma constitucional, hayan adquirido una nacionalidad extranjera y as lo comprueben con el documento extranjero correspondiente.
2.-Todos los mexicanos por nacimiento que tengan derecho a otra nacionalidad o vayan a adquirirla.
QUE REQUISITOS TENGO QUE CUMPLIR PARA ACOGERME AL BENEFICIO DE LA NO PRIVACIN DE LA NACIONALIDAD MEXICANA? 1.- Ser mayor de edad (18 aos cumplidos) y estar en pleno goce de tus derechos. 2.- Solicitar por escrito y manifestar tu voluntad de acogerte al beneficio de la no privacin de la nacionalidad mexicana por nacimiento, ante la Secretara de Relaciones Exteriores y Embajadas y Consulados de Mxico. 3.- Copia certificada del acta de nacimiento, expedida por el Registro Civil Mexicano o por Cnsul mexicano. 4.- Si naciste en el extranjero debers tambin anexar copia certificada del acta de nacimiento de tu padre o madre mexicanos, en su caso, original y fotocopia del Certificado, de la Declaracin de Nacionalidad Mexicana o de la Carta de Naturalizacin. 5.- Copia del documento que te acredite como nacional de otro Estado, cotejada con el original por funcionario autorizado. En ningn caso podrn retenerte el documento original. 6.- Copia de una identificacin oficial vigente, mexicana o del lugar de tu residencia, con fotografa y firma presentado el original para su cotejo. 7.- Dos fotografas iguales, de frente, blanco y negro o a color, tamao pasaporte 3.5 x 4.5 cms., de buena calidad, con el objeto de que con el paso del tiempo no se deterioren. 8.- Pago de derechos correspondiente, que se realizar al momento de la entrega del documento al interesado.
Una vez cumplidos todos estos requisitos, en caso de resolucin afirmativa, la autoridad te expedir una Declaracin de Nacionalidad Mexicana en la que se har constar que aunque hayas adquirido otra nacionalidad no se te privar de tu
nacionalidad mexicana.
EN QUE CASOS SER OBLIGATORIA LA PRESENTACIN DE LA DECLARACIN DE NACIONALIDAD MEXICANA POR NACIMIENTO? La Declaracin de Nacionalidad Mexicana se expedir con fundamento en los artculos 37 A), 2o. transitorio constitucionales y 4o. transitorio de la Ley de Nacionalidad vigente, y ser obligatoria su presentacin cuando se requiera ejercer derechos o cumplir obligaciones como mexicanos, y se haya adquirido otra nacionalidad antes de la reforma.
Los que nazcan despus de la reforma Constitucional no tendrn que obtener dicha Declaracin an y cuando hayan adquirido otra nacionalidad.
COMO SE PRUEBA LA NACIONALIDAD MEXICANA? Son documentos probatorios de la nacionalidad mexicana, cualquiera de los siguientes: 1.- El acta de nacimiento expedida conforme a las disposiciones aplicables. 2.- El Certificado de Nacionalidad Mexicana por nacimiento, el cual se expedir a peticin de parte. 3.- La Declaracin de Nacionalidad Mexicana por nacimiento. 4.- La Carta de Naturalizacin. 5.- El pasaporte. 6.- La cdula de identidad ciudadana. 7.- A falta de estos documentos, se podr acreditar la nacionalidad mediante cualquier elemento que, de conformidad con la Ley lleve a la autoridad a la conviccin de que se cumplieron los supuestos de atribucin de la nacionalidad mexicana.
GUIA PARA LOS MEXICANOS POR NACIMIENTO SOBRE EL NUEVO REGIMEN DE NACIONALIDAD EN MEXICO El 20 de marzo de 1998 entrar en vigor la reforma constitucional que establece que ningn mexicano por nacimiento ser privado de su nacionalidad. Si t eres mexicano porque naciste en Mxico o porque naciste en el extranjero de padre o madre mexicano (a) y tienes otra nacionalidad, puedes beneficiarte de este nuevo rgimen que te permitir seguir conservando tu nacionalidad mexicana aunque hayas adquirido otra u otras nacionalidades.
La Secretara de Relaciones Exteriores encargada de la aplicacin de estas disposiciones ha elaborado esta gua que contiene las respuestas a todos los cuestionamientos que se han venido haciendo sobre la nacionalidad mexicana. As que si t eres mexicano por nacimiento y ya tienes otra nacionalidad te interesa saber lo siguiente:
1.- Qu es la "doble nacionalidad"? Hablar de la doble nacionalidad implica que aunque se adquiera otra nacionalidad distinta a la mexicana, Mxico no te privar de tu nacionalidad, por lo que no solamente puedes tener dos nacionalidades, si no que puede hablarse de mltiple nacionalidad.
2.- La doble nacionalidad incluye cualquier nacionalidad a parte de la mexicana? S. Al establecerse que los mexicanos por nacimiento no podrn ser privados de su nacionalidad, se abre la puerta a la doble o mltiple nacionalidad, ya que aunque adquieran otra u otras nacionalidades no perdern la mexicana.
3.- Puedo tener tres nacionalidades? S. Como la nacionalidad mexicana no se pierde, esto permite que un individuo pueda tener una o varias nacionalidades, no hay inconveniente en que tengas las nacionalidades que desees.
4.- Quienes se benefician con la "doble nacionalidad"? Se benefician los mexicanos por nacimiento. Los extranjeros que se naturalizan mexicanos no se ven beneficiados con estas reformas.
5.- Cul es mi situacin jurdica respecto a los dems nacionales cuando yo est en territorio nacional? Tendr derecho a todos los beneficios que otorgan la Constitucin y leyes a los mexicanos? Qu debo hacer para beneficiarme? Tendrs igualdad jurdica plena respecto a los dems nacionales y por lo tanto se te aplicar la Constitucin y dems leyes como a cualquier otro mexicano. Para beneficiarte de esto debes ingresar y salir de Mxico como mexicano, si lo haces con otra nacionalidad estars bajo el rgimen jurdico aplicable a los extranjeros.
6.- Cules son las diferencias que existirn entre un mexicano con una nacionalidad a uno con doble o mltiple nacionalidad? Tienen los mismos derechos y obligaciones que cualquier otro mexicano por nacimiento. Para ejercer cargos o funciones pblicas en las que se requiere ser mexicano por nacimiento y no haber adquirido otra nacionalidad, tendrs que obtener un Certificado de Nacionalidad Mexicana.
7.- Si soy un doble nacional, qu beneficios obtengo al recuperar la nacionalidad mexicana? Con respecto a Mxico, esta situacin te confiere todos los beneficios que la
Constitucin y las leyes otorgan a los mexicanos por nacimiento, por lo que estando en territorio nacional o en el extranjero se te considerar como nacional mexicano. Dentro de los beneficios de que gozar el mexicano por nacimiento que adquiera otra nacionalidad, podemos mencionar:
a) Igualdad jurdica en territorio nacional respecto a los dems nacionales. Para gozar de esta igualdad jurdica debes ingresar o salir de Mxico como mexicano. b) Conservar y adquirir todos los derechos o bienes adquiridos como mexicanos, como por ejemplo bienes inmuebles en la zona restringida (playas, fronteras) o los ejidos. c) Laboralmente, gozars de las mismas condiciones que cualquier otro nacional, pudiendo desempear los cargos destinados a mexicanos por nacimiento. d) Acceso a cualquier institucin educativa como mexicano. e) En el mbito econmico, ests en la posibilidad de realizar cualquier tipo de actividad o inversin en las reas que estn reservadas a mexicanos por nacimiento, como por ejemplo tratndose de las vas generales de comunicacin; servicios de radiodifusin y telecomunicaciones; gas y petrleo; uniones de crdito e instituciones de banca de desarrollo, y transporte.
Por ltimo es conveniente tener presente que la ley otorga todos estos beneficios siempre y cuando el doble nacional, se ostente como mexicano, si invocas la proteccin de tu Gobierno perders todos tus derechos adquiridos en beneficio de Mxico.
8.- Debo cumplir con el Servicio Militar Nacional? Los mexicanos por nacimiento que hayan adquirido otra nacionalidad estn exentos de cumplir con el Servicio Militar Nacional. Lo nico que debes hacer es obtener la exceptuacin de prestar dicho Servicio.
9.- Con la doble nacionalidad Se tendr que cumplir con los dos gobiernos el servicio militar? Por lo que se refiere a Mxico queda exceptuado del cumplimiento del Servicio Militar Nacional. En cuanto al otro pas del cual tambin seas nacional debes informarte de tus derechos y obligaciones ante las autoridades correspondientes.
10.- Cul es la diferencia entre nacionalidad y ciudadana? La nacionalidad es un vnculo del individuo con el Estado, en cambio la ciudadana se atribuye a aquella parte de la poblacin que goza del pleno ejercicio de los derechos polticos tanto activos como pasivos.
La nacionalidad mexicana se atribuye en los trminos del artculo 30 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos (Constitucin) a los nacidos en Mxico o nacidos en el extranjero de padre o madre mexicanos.
La ciudadana se adquiere cuando se es mexicano, mayor de edad y se tiene un modo honesto de vivir, de acuerdo a lo que establece el artculo 34 de la Constitucin. Para poder ejercer derechos y cumplir obligaciones como ciudadano mexicano debes residir en Mxico y cumplir con lo que establezca la ley.
11.- Puedo votar en las elecciones que se lleven a cabo en Mxico? Si resides en Mxico y cumples con lo que seala la ley en esta materia puedes hacerlo, sin embargo si resides en el exterior por el momento todava no se puede.
Por lo que se refiere al voto en el exterior el 22 de agosto de 1996, se reform la Constitucin para delegar en la ley los trminos en los que los ciudadanos
mexicanos votaran en las elecciones populares (art. 36 fraccin III).
Por lo anterior se estara a lo que disponga el Cdigo de Instituciones y Procedimientos Electorales (COFIPE).
12.- Cuanto tiempo debo residir en Mxico para poder votar en todo tipo de elecciones? Al momento de obtener tu credencial de elector, las autoridades te exigirn que acredites tu domicilio legal en territorio nacional, para ser registrado en el padrn electoral.
13.- Para ingresar o salir de Mxico? Debes hacerlo como mexicano.
14.- Qu pasa si lo hago ostentando otra nacionalidad? Te haces acreedor a una sancin que prev la Ley de Nacionalidad.
15.- Puedo usar los dos pasaportes? Como ya se explic, a la entrada y salida de territorio nacional lo tendrs que hacer con tu pasaporte mexicano. Cuando te encuentres en el extranjero podrs usar tu otro pasaporte.
16.- Soy nacido en Mxico pero ya adquir la ciudadana americana, ante las autoridades de este pas renunci a mi nacionalidad mexicana pero yo me sigo sintiendo mexicano y an conservo mi pasaporte porque no me di de baja en Mxico. Tendr que recuperar mi nacionalidad an cuando yo siento que no la he perdido y prueba de ello es que conservo y uso mi pasaporte mexicano?, en otras
palabras Existe algn control? S, el control se ejerce a travs de los puntos de entrada a territorio nacional (autoridades migratorias); por denuncia de un tercero o por medio de las representaciones de los otros pases. Lo que debes hacer es manifestar tu voluntad de acogerte al beneficio de la no privacin de la nacionalidad mexicana, ya que an y cuando tengas pasaporte mexicano tambin tienes la ciudadana americana y te encuentras en una causal de prdida de nacionalidad.
17.-Para ejercer un cargo pblico para el cual se exige ser mexicano por nacimiento y no haber adquirido otra nacionalidad, Qu debo hacer como doble nacional para acceder a esos cargos? Debes obtener un Certificado de Nacionalidad Mexicana ante la Secretara de Relaciones Exteriores y Delegaciones en territorio nacional. Para ello debes acreditar tu derecho a la nacionalidad mexicana con tu acta de nacimiento, identificarte ante la autoridad y acreditar que otro pas te atribuye otra nacionalidad y renunciar a ella (art. 32 de la Constitucin).
18.- Para trabajar en Mxico? En el mbito laboral puedes desempear cualquier trabajo como cualquier otro nacional.
19.- Para adquirir bienes inmuebles o conservar los que ya adquir? Podrs conservar o adquirir cualquier bien inmueble en cualquier parte del territorio nacional, siempre y cuando te ostentes como mexicano, si te ostentas con otra nacionalidad pierdes ese derecho en beneficio del Gobierno mexicano.
20.- Si soy dueo de un ejido, Puedo conservarlo? S, si lo adquiriste como mexicano y lo conservas en tu calidad de mexicano, no perders tu propiedad y puedes seguir contando con el.
21.- Si por herencia adquiero un bien inmueble ubicado en Mxico Con qu nacionalidad me debo ostentar? Si eres doble nacional y adquieres por herencia un bien inmueble en territorio nacional, tendrs que reclamar tu propiedad como mexicano, si lo haces con otra nacionalidad y es de los bienes que estn prohibidos para los extranjeros, tendrs que perder ese derecho en beneficio de la Nacin Mexicana.
22.- Debo pagar impuestos en Mxico de mis ingresos en Estados Unidos? Eso depender del lugar en que residas. Si obtienes residencia en Mxico debes hacer la declaracin y el pago de impuestos de todos tus ingresos, an y cuando estn en el extranjero. Sin embargo es importante considerar que existen tratados internacionales entre Mxico y otros pases con el objeto de evitar la doble tributacin, es decir que una persona no tenga que pagar dos veces por razones del mismo ingreso.
23.- Para mediados de 1998 tendr la doble nacionalidad y deseo importar temporalmente un vehculo, como demuestro mi residencia permanente en Estados Unidos, si para ingresar a Mxico debo identificarme como mexicano? Para ingresar y salir de Mxico debes siempre ostentarte como mexicano, de otra manera se te sancionar. En este caso se seguir el mismo procedimiento para residentes mexicanos en el exterior y podrs traer tu vehculo con permiso temporal de estancia en Mxico.
24.- Puedo realizar cualquier tipo de inversin o desempear cualquier actividad
econmica? S. Ests en la posibilidad de realizar cualquier tipo de actividad o inversin en las reas que estn reservadas a mexicanos por nacimiento, sin limitacin alguna, siempre y cuando lo hagas en tu calidad de mexicano.
25.- A las personas que recuperen la nacionalidad mexicana se les dar el mismo trato y facilidades para estudiar en Mxico? S. Los beneficiados con la reforma podrn gozar de todos los derechos y obligaciones de cualquier mexicano en territorio nacional.
26.- Si me beneficio de la no privacin de la nacionalidad mexicana, Qu pasa con mi otra nacionalidad? La pierdo? No, para obtener el beneficio de la no privacin de la nacionalidad mexicana, el Gobierno mexicano ya no te exigir la renuncia a la otra nacionalidad ni la protesta de sumisin, por lo que en principio no deberas perder la otra nacionalidad.
27.- Si ya hice la renuncia a la otra nacionalidad ante Mxico, Cmo hago para obtener nuevamente mi otra nacionalidad? La renuncia que hayas hecho a la otra nacionalidad surte efectos solamente para el Gobierno mexicano, por lo que debes solamente informarte en el otro pas si necesitas realizar algn trmite posterior para que sigas siendo considerado como su nacional.
28.- A qu autoridad debo dirigirme para beneficiarme de la doble nacionalidad? A las Embajadas o Consulados de Mxico en el exterior, as como a la Secretara de Relaciones Exteriores y Delegaciones Forneas en territorio nacional.
29.- Qu requisitos debo cubrir para poder gozar de la doble nacionalidad? Exhibir tu acta de nacimiento en la que se haga constar que naciste en Mxico o que alguno de tus padres es mexicano y acreditar fehacientemente tu identidad.
30.- Hasta cuando puedo beneficiarme de la doble nacionalidad? Se tienen cinco aos a partir del 20 de marzo de 1998, es decir hasta el 20 de marzo del ao 2003 para ejercer este derecho.
31.-Existen elementos por los cuales se me pudiera negar la nacionalidad mexicana? S. Si no acreditas con las pruebas documentales idneas tu derecho a la nacionalidad mexicana, el Estado Mexicano no tiene porque reconocerte ese derecho.
32.- Qu costo tendr el trmite para recuperacin de la nacionalidad mexicana? Los derechos sern de $100.00 m.n. (12 dlares EUA), los cuales sern cobrados cuando se haya expedido el documento correspondiente.
33.- Si soy hijo de padres naturalizados estadounidenses Puedo obtener la nacionalidad mexicana? S, siempre y cuando en tu acta de nacimiento aparezca tu padre o madre como mexicanos.
34.- Si nac en el extranjero despus de la reforma constitucional Tengo derecho a la nacionalidad mexicana? S. Si alguno de tus padres naci en Mxico o se naturaliz mexicano, s tienes derecho a la nacionalidad mexicana, sin embargo si tus padres nacen en el extranjero ya no tendras ese derecho.
35.- Si despus de la reforma constitucional yo nac en el extranjero y mi hijo tambin, pero sus abuelos son mexicanos, Tiene mi hijo derecho a la nacionalidad mexicana? Depende de la fecha en que naciste despus de la reforma. Si tu nacimiento ocurre antes del 14 de enero de 1999, puedes transmitir la nacionalidad mexicana a tu hijo. Si naces despus del 14 de enero de 1999 ya no podrs transmitir ese derecho a tu hijo. Si ya no tienes derecho a la nacionalidad mexicana y tu deseo es ser mexicano te puedes naturalizar a travs de la va privilegiada que contempla la Ley de Nacionalidad, solo debes acreditar que eres descendiente en lnea recta de un mexicano por nacimiento y residir por ms de dos aos en Mxico.
36.- Cumplo los 18 aos antes del 20 de marzo de 1998, nac en el extranjero hijo de padres mexicanos por nacimiento, como mayor de edad adquir otra nacionalidad, Debo renunciar a alguna de las nacionalidades al cumplir los 18 aos? No. Simplemente debers solicitar a la Secretara de Relaciones Exteriores, Embajadas o Consulados que te otorguen la Declaracin en la que se haga constar que eres mexicano y que no sers privado de tu nacionalidad.
37.- Qu es ms recomendable, Adoptar otra nacionalidad antes de la entrada en vigor de la Ley de la no prdida de nacionalidad mexicana o hacerlo despus de su entrada en vigor? El rgimen jurdico de la no privacin de la nacionalidad va a beneficiar a todos los mexicanos por igual, por lo que no tiene ninguna trascendencia si te naturalizas antes o despus.
38.- Si mi cnyuge es mexicano (a) Puedo obtener la nacionalidad mexicana sin perder la ciudadana del pas de origen? No. En este caso seras mexicano por naturalizacin y la reforma no te beneficiara, por lo que si tendras que renunciar a tu otra nacionalidad.
Sujeto de Derecho internacional Los Sujetos del Derecho internacional son los Estados, las Organizaciones Internacionales, la comunidad beligerante, los movimientos de liberacin nacional y el individuo persona fsica como sujeto pasivo del derecho internacional, es decir que recibe de l derechos y obligaciones. Adems, pueden agregarse ciertos casos especiales, como el de la Santa Sede y la Orden de Malta. Contenido * 1 Naturaleza Jurdica * 2 Los Estados * 3 Relacin entre el Estado y su independencia *4 La Comunidad Beligerante * 5 Organizaciones internacionales * 5.1 Atributos * 5.2 Estructura orgnica * 6 Los individuos * 6.1 El individuo como sujeto de deberes internacionales * 6.2 El individuo como sujeto de derechos internacionales * 7 Casos especiales * 8 Referencias
Naturaleza Jurdica Los sujetos son las entidades con derechos y obligaciones impuestas por el
Derecho internacional. Para la concepcin Clsica los Estados son los sujetos plenos del ordenamiento internacional, sin que puedan existir otros sujetos que no sean Estados. En la actualidad, sta posicin ha sido revisada, considerando que si bien los Estados son los sujetos naturales y originarios, existen a su lado, otros sujetos derivados o secundarios. Los propios Estados para el gobierno y manejo de sus relaciones se ven obligados a la creacin de sujetos internacionales. Los Estados como sujetos creadores de derecho internacional tienen la prerrogativa de dar existencia a nuevas personas internacionales y la funcin privativa de los Estados que es la de elaborar las normas del derecho internacional es compartida y delegada a estos nuevos sujetos, como por ejemplo, las organizaciones internacionales, empresas transnacionales, fuerzas armadas en misiones internacionales.
Los Estados El Estado tiene la personalidad jurdica internacional natural y originaria, no obstante algunas teoras han intentado negar su personera. * Tesis de Scelle: los nicos sujetos de derecho internacional son los individuos, puesto que una vez disuelto el Estado no quedan ms que individuos, ya sea como gobernantes o como particulares. El problema de esta teora es que no explica la subsistencia y continuidad de las obligaciones de un Estado a pesar de toda modificacin en la persona de sus gobernantes. * Las clases sociales de Korovine: al producirse la disolucin del Estado, surge la clase dominante como sujeto real de los derechos y obligaciones internacionales. Segn esta teora la verdadera deudora era la clase de banqueros y adinerados, clase dominante la cual al desaparecer, hace desaparecer la obligacin de pagar las deudas. Esta es una doctrina poltica, que fue repudiada ms tarde debido a la forma de fortalecimiento llevada a cabo por la URSS.
* Las nacionalidades de Manzini: tambin esta es una doctrina de base poltica, tendiente al proceso de unificacin y reconstruccin de la nacin italiana. Afirma que los verdaderos sujetos de derecho internacional seran las nacionalidades, es decir, las comunidades de poblacin homognea, en virtud de su origen, raza, idioma, tradicin histrica. Como crtica puede decirse que la realidad internacional demuestra la existencia de Estados que no corresponden una unidad sino que son una pluralidad de nacionalidades; por ejemplo Yugoslavia. El sujeto propiamente dicho del orden jurdico internacional es el Estado, definido en la Convencin Panamericana de Montevideo en 1933, por cuatro elementos: 1. Poblacin; 2. Territorio determinado; 3. Gobierno, y 4. Capacidad de entrar en relacin con otros Estados. Teniendo dichos elementos se constituye un Estado aunque no sea reconocido por la comunidad internacional. Tratndose de Estados Federales, existe una sola persona de Derecho Internacional responsable por los actos y omisiones de todos los Estados miembros, que es el Estado Federal. La posibilidad de celebrar acuerdos internacionales la tiene el Estado Federal.
Relacin entre el Estado y su independencia Las naciones independientes seran el tipo de entidades polticas que gozan de personera. La dependencia por tanto afecta o disminuye su calidad de sujeto de Derecho Internacional. Los Estados al ser soberanos pueden limitar voluntariamente su soberana. Es as que existen: * Estados bajo protectorado: situacin resultante de un tratado entre dos
Estados, mediante el cual uno de ellos coloca su seguridad bajo la proteccin del otro y a cambio de esa proteccin confa al Estado protector la conduccin de sus relaciones internacionales. * Estados bajo cuasi protectorado: el Estado no transfiere totalmente a otro el manejo de sus relaciones internacionales, pero acepta ciertas restricciones en el desarrollo de su poltica internacional. Se trata generalmente de relaciones econmicas. * Estados neutralizados: son aquellos que de acuerdo a un tratado, establecen el compromiso de mantener su neutralidad en todo conflicto blico futuro, con respecto a otros Estados que se obliguen a respetar tal neutralidad.
La Comunidad Beligerante Para que una comunidad beligerante sea reconocida como sujeto de Derecho Internacional Pblico, de acuerdo a las normas internacionales debe reunir los siguientes requisitos: * Que el movimiento beligerante revista importancia y continuidad. * Debe tratarse de un movimiento autnticamente nacional, no admitindose injerencia extranjera. * El levantamiento de los beligerantes debe estar regido por las normas y costumbre de guerra, respetndose el Derecho Humanitario, Convencin de Ginebra, etc. La comunidad beligerante que ha sido reconocida, posee ciertos derechos y obligaciones emanados del orden jurdico internacional, como por ejemplo, la posibilidad de instruir bloqueos tomar presas, cobro de impuestos, etc. Esto evidencia que la comunidad beligerante posee el carcter de un sujeto de Derecho Internacional ejerciendo supremaca de hecho en el territorio bajo su control. Como obligaciones puede decirse que debe comportarse de acuerdo al DIP en lo que se refiere al uso de la violencia, etc.
Organizaciones internacionales Las Organizaciones internacionales son entidades intergubernamentales, establecidas por un acuerdo internacional dotadas de rganos permanentes propios e independientes encargados de gestionar intereses colectivos y capaces de expresar una voluntad jurdica distinta de la de sus miembros. Requisitos que requiere la Corte Internacional de Justicia para considerar como tal a una Organizacin Internacional: * La necesidad de poseer personera jurdica internacional para que la organizacin pudiera cumplir sus cometidos. * La existencia de rganos a los que se les ha encomendado el cumplimiento de tareas especficas. * La existencia de obligaciones de los miembros con respecto a la organizacin. Ej. realizacin de aportes econmicos. * La posesin de capacidad jurdica, privilegios e inmunidades en el territorio de sus miembros. * La posibilidad de que la organizacin celebre acuerdos con sus miembros.
Atributos * Ius tractatum: las organizaciones internacionales pueden celebrar acuerdos en funcin de su capacidad inherente para concluirlos, sea o no enunciada a texto expreso o tcito tal capacidad. * Ius legationem: las organizaciones internacionales lo ejercen en sus dos aspectos: el activo y el pasivo, ya que acreditan representantes ante los gobiernos de los estados miembros y a su vez reciben representantes acreditados ante ellas por los gobiernos de los estados y an de otras organizaciones. * Locus standibus: es decir la capacidad de comparecer ante los tribunales, no lo
poseen ya que solo lo pueden ejercer los estados. Pueden si embargo, solicitar opiniones consultivas de la Corte Internacional de Justicia.
Estructura orgnica Las Organizaciones Internacionales. necesitan para el cumplimiento de sus objetivos de una estructura orgnica. Los rganos que se pueden encontrar son los siguientes: * rgano deliberante: es el plenario, en el se renen todos los miembros. Pueden tener distintos nombres segn la organizacin internacional a la que estemos haciendo referencia. Por ejemplo en las Naciones Unidas se llama Asamblea General, en la OIT se llama Conferencia, en la OMS se llama Congreso, en el FMI se llama Junta de Gobernadores. * rgano ejecutivo: Se puede llamar: Consejo, Comit Administrativo, Comit Ejecutivo. Por ejemplo, en el consejo del FMI los miembros estn representados segn su contribucin; en dicho organismo vamos a encontrar una desigualdad real, los que tienen ms votos son lo de mayor importancia en el comercio internacional. * Organizacin administrativa: generalmente cumple una funcin permanente, sus funciones son de carcter administrativo. Una de sus funciones es por ejemplo, la preparacin de reuniones. Tericamente debe estar totalmente desvinculada e la influencia de los estados miembros. * rgano de control. Existen de distintos tipos:. Jurdico, poltico, financiero. * rgano consultivo: en los mismos estn representados ms bien los intereses locales de los estados miembros.
Los individuos Sin duda que el hecho de considerar o no a los individuos como sujetos de Derecho Internacional Pblico depende mucho del momento histrico y de la
evolucin misma del sistema. Dentro de la doctrina podemos encontrar distintas posiciones: * Quienes consideran que el individuo es el nico sujeto del Derecho Internacional. Un ejemplo de esta corriente es la escuela sociolgica francesa. En este caso se considera al estado solo como un hecho, como una asociacin de individuos. * Tambin estn quienes admiten cierta personalidad internacional del individuo, pero sometida a limitaciones. Esta posicin es la ms aceptada. El individuo es un sujeto pasivo del Derecho Internacional ya que slo recibe de l derechos y obligaciones. No puede ser sujeto del Derecho Internacional porque carece de capacidad para celebrar Tratados y no tiene legitimacin para acudir ante los Tribunales Internacionales para hacer valer sus derechos.
El individuo como sujeto de deberes internacionales Es importante tener en cuenta que el individuo puede ser responsable internacionalmente cuando viola normas fundamentales del Derecho Internacional. Son actos ilegales de violencia que pueden ser cometidos en el mar o en el espacio areo. Los nicos sujetos que pueden cometer estos actos son las personas fsicas, los individuos, pero los Estados estn autorizados por el ordenamiento internacional a detener a los infractores de la norma y someterlos a su jurisdiccin; pero quien tipifica el delito es el Derecho Internacional. Algunos ejemplos: * Piratera: son aquellos actos de violencia en alta mar contra personas o propiedades por la tripulacin de un navo con intento de pillaje, Solo puede ser cometida por particulares, y la obligacin de abstenerse emana del orden jurdico internacional, otros dicen que el Derecho Internacional autoriza a cada Estado a tipificar en sus leyes penales el acto de piratera. Sera la ley interna la que crea la responsabilidad personal, pero es el Derecho Internacional el que autoriza a
sancionar. La realidad indica que la norma de Derecho Internacional tipifica el delito y no slo se limita a autorizar. La piratera es un delito contra el derecho internacional, el cual da la definicin y adems impone el castigo. * Crmenes de guerra: el Derecho Internacional, en esta materia, admite al lado de la responsabilidad esttica, la responsabilidad individual, siendo el individuo responsable de sus propios actos y por consiguiente, destinatario directo de obligaciones impuestas por el orden jurdico internacional. Al igual que en la piratera las normas internacionales autorizan a los estados a sancionar, y a la vez definen los hechos determinantes de tales sanciones.
El individuo como sujeto de derechos internacionales El individuo tiene personalidad internacional pasiva, reconocida en los principios de Nuremberg, hacindolo susceptible de castigo segn el Derecho Internacional general. Adems si se observa el sistema normativo internacional podemos determinar que la persona fsica es beneficiaria de muchos derechos que le otorgan las normas internacionales. Por ejemplo la Declaracin Universal de los Derechos Humanos. Pero el individuo, no tiene personera internacional activa, lo que no impide que en el futuro puedan ser considerados sujetos de Derecho Internacional en virtud de la evolucin y desarrollo del derecho internacional. Es decir, el individuo posee capacidad de goce, pero no de ejercicio, la que suple con la representacin. De todas formas, al ser la proteccin diplomtica facultativa por parte del Estado, no habra en realidad representacin tal como la hay en materia civil. Estando el Estado obligado a actuar. O sea, que en el Derecho Internacional el individuo no goza de legitimacin procesal activa, es decir de locus standi para procurar por si el respeto de los intereses que el orden internacional le protege; tampoco posee el ius tractatum ni
el legationem.
Casos especiales * La Santa Sede * La Orden de Malta
Derecho internacional El Derecho Internacional es la coleccin de razones jurdicas internacionales que regulan las leyes de los estados, y otros sujetos de derecho internacional, y que son representados por sus cortes supremas. Est integrado por acuerdos entre estados tales como tratados internacionales (denominados tratados, pactos, convenios, cartas), memorndum o memoranda (segn el caso), intercambio de notas diplomticas, enmiendas, anexos y protocolos de tratados, entre otros como tambin por la costumbre internacional, que se compone a su vez de la prctica de los Estados que stos reconocen como obligatoria, y por los principios generales del derecho. Adems, en el mbito multilateral, el derecho internacional se nutre de los acuerdos a los que lleguen los Estados en el marco de los organismos internacionales a que pertenezcan y, dentro de stos, de aquellos acuerdos que se comprometen a aplicar. En ambos casos, bilateral o multilateral, el nivel adquirido al comprometerse un Estado es el de poner en vigor la norma acordada en su propio territorio y aplicarla por encima de las normas nacionales. Tradicionalmente, se diferencia entre derecho internacional pblico y derecho internacional privado. Este artculo se basa fundamentalmente en el derecho internacional pblico. Contenido * 1 Origen
* 2 Evolucin * 2.1 Antigedad * 2.2 Derecho internacional clsico * 2.3 Derecho internacional contemporneo * 2.4 Derecho internacional en el siglo XXI * 3 Naturaleza * 4 Vase tambin * 5 Referencias * 6 Enlaces externos Origen Aun en las situaciones ms crticas, cuando la violencia era la norma de las relaciones entre los centros de poder independientes, siempre existieron reglas de juego preestablecidas, o pactadas de alguna manera por las partes, aceptadas y respetadas como un complemento de las relaciones de fuerza. Puede afirmarse que, hasta muy avanzada la poca histrica, las reglas de juego aplicadas a esas relaciones no poseyeron caracteres jurdicos, y que se fundaban en concepciones religiosas, o ciertas veces en planteamientos filosficos y morales. En algunos casos no se utilizaban ciertas armas, por poseerlas tambin el enemigo. As, por ejemplo, las jauras de perros no se usaban en las luchas entre musulmanes y cristianos. Pero estas jauras s fueron empleadas por los colonizadores espaoles en Amrica contra los indgenas. Si se atiende especficamente a los documentos y datos de la historia, se encuentra la existencia de reglas que regulan las relaciones entre centros de poder independientes, las que se remontan a ms de 5000 aos. El acuerdo ms antiguo de que se tiene noticia es el celebrado en el 3200 a. C. entre las ciudades caldeas de Lagash y Umma, por el cual ambas fijaron sus fronteras despus de una guerra.
Otro acuerdo sera el celebrado entre los egipcios y los hititas, por el cual se acuerda el reparto de zonas de influencia. En cuanto al origen del derecho internacional pblico, podemos afirmar la existencia de dos posiciones: * a. Algunos autores sostienen que este derecho existe desde que los pueblos primitivos mantuvieron relaciones comerciales, establecieron alianzas, sometieron sus problemas a la decisin de un tercero, respetaron las inviolabilidad de sus enviados, etc. * b. Quienes niegan la existencia del derecho internacional en la antigedad y ubican su origen a partir del momento en que se dan los supuestos bsicos para la existencia de un sistema tal cual funciona en la actualidad: una pluralidad de estados nacionales que se reconocen como jurdicamente iguales, que se atribuyen en exclusividad el atributo de soberana y que estn dispuestos a regular sus relaciones por normas jurdicas, sin menoscabar por ello su carcter de soberanos. Estos autores sitan el momento histrico en que esos hechos se dan y aparece el derecho internacional a partir del siglo XVI o, ms precisamente, a mediados del siglo XVII, con los tratados de Westfalia de 1648. Evolucin (Antigedad) En la antigedad no exista un derecho internacional propiamente dicho, ya que no exista una comunidad internacional. Si tomamos en cuenta las ms grandes civilizaciones de la poca, llegamos a Grecia y Roma, civilizaciones que consideraban a los pueblos aledaos como vasallos o pueblos dominados. Sin embargo, la historia comprueba la aplicacin, en los primeros grupos primitivos, de un principio denominado "ubi jus ibi societas " (en espaol: "donde hay derecho hay sociedad "). Entre las fuentes ms antiguas del derecho internacional que se hayan debidamente comprobado encontramos el tratado de Eannatum,
rey de Lagash en Mesopotamia, y Umma, en el ao 3100 A.C. El punto ms importante del tratado fue la inviolabilidad de las fronteras. Los tratados en esa poca se escriban sobre tablas de yeso o en los diversos monumentos. La mayor parte de los tratados consistan en acuerdos sobre fronteras, en el establecimiento de estados vasallos, tratados de paz (como el de la alianza, celebrado en 1,292 AC, entre Ramss II y Hatusil), y se establece una nocin de arbitraje, asilo, misiones diplomticas, la extradicin y la proteccin a extranjeros. La mayor parte de estos tratados se formalizaban bajo actos o juramentos religiosos. La India: 100 aos A.C. Entra en vigencia el cdigo de Manu, en el que se establecan ciertos preceptos; por ejemplo, los correspondientes a las guerras entre tribus: 1) un guerrero digno no ataca al enemigo dormido, 2) un guerrero digno no ataca al enemigo que ha perdido su escudo, su arma o que se ha dado a la fuga. En tiempo de guerra se acostumbraba en la India respetar los cultivos y las viviendas, as como sus habitantes civiles. Judea: Para la regulacin de la guerra y la paz, el pueblo judo tenia ciertos principios. En el Deuteronomio se alude a las Guerras Santas, que luego fueron incluidas en el Islam, en el Cristianismo y en las Cruzadas. Una de las profesas de Isaas seala que despus del advenimiento del Seor "convertirn sus espadas en fejas de arados y sus lanzas en podadoras; no desenvainarn sus espadas contra el pueblo, no se alistarn en la guerra". Esta prediccin influy profundamente en el Cristianismo y es la raz del pacifismo moderno.
Derecho internacional clsico Las relaciones internacionales en este perodo se caracterizan por integrarse en un esquema homogneo de equilibrio de poder multipolar, con epicentro en Europa, donde las potencias compiten entre s limitadas por estrictas reglas de juego, a partir de las cuales se lanzan a la conquista y colonizacin de la periferia.
Para regular estas relaciones, Europa crea un sistema jurdico: el derecho internacional clsico, el cual es impuesto tambin a los dems estados no europeos, ya sea por gravitacin de poder o a travs de dominio colonial. Los Tratados de Westfalia (1648), suscritos por la mayor parte de las potencias europeas, ponen trmino a la Guerra de los Treinta Aos. Se trata de acuerdos que en un principio tuvieron un carcter ms poltico que jurdico, y que constituyeron el punto de partida hacia un nuevo sistema poltico y jurdico internacional. Los Tratados de Westfalia sirvieron para el desarrollo del derecho internacional pblico, y constituyen la base de la sociedad internacional moderna, integrada por mltiples estados que disponen del atributo de soberana y se reconocen como jurdicamente iguales. Durante el siglo XVII la poltica de los estados fomenta la prctica de reunir congresos internacionales. El derecho de los tratados adquiere un nuevo impulso renovador, negocindose en congresos, aunque todava no se concluyan acuerdos multilaterales. Tambin se cobran importancia elementos jurdicos tales como el dogma de la santidad de los acuerdos y el de la inviolabilidad de los tratados (pacta sunt servanda), aunque se admite la clusula rebus sic stantibus. La Primera Guerra Mundial demostr la fragilidad del sistema de seguridad en el que se confiaba para evitarla, y las violaciones de los acuerdos evidenciaron que el equilibrio ya no era un regulado ptimo. A su trmino, se intenta realizar un reordenamiento de los centros de poder, afianzando las organizaciones internacionales, afirmando el derecho y estableciendo un sistema de seguridad colectiva que procure la paz por otras vas distintas a aquellas que fracasaron. Se crea la Sociedad de Naciones sobre la idea de la cooperacin internacional, dando facultades a sus rganos para prevenir y evitar la guerra, e instaurando el
primer sistema de solucin pacfica de controversias: la Corte Permanente de Justicia Internacional. A pesar de los intentos por restaurar el sistema de equilibrio internacional, no se logran los objetivos y se produce la Segunda Guerra Mundial.
Derecho internacional contemporneo En este perodo se crea la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU), que pretende constituir un foro universal y democrtico en el que se encuentren representados todos los estados. Los artculos 1 y 2 de la Carta de las Naciones Unidas constituyen la base ideolgica que propiciar cambios jurdicos revolucionarios. La carta sienta los siguiente principios: cooperacin internacional de todos los estados para el mantenimiento de la paz y seguridad internacionales; reafirmacin del principio de igualdad soberana y jurdica de los Estados; se prohbe el uso y la amenaza del uso de la fuerza en las relaciones internacionales. A partir de la dcada de los 1960, y basndose en la Carta de la ONU, una gran cantidad de estados nacen a la vida independiente, cuando se produce el fenmeno poltico de la descolonizacin. Con el surgimiento de estos nuevos estados, la ecuacin poltica de poder en el mundo cambia. Se est ante un sistema heterogneo de poder, distribuido en dos centros: Estados Unidos y la URSS.
Derecho internacional en el siglo XXI En un contexto internacional marcado por las consecuencias de los atentados del 11 de septiembre y por la controversia generada por las polticas de la administracin de los Estados Unidos en materia de restriccin de derechos, reconocidos por diversos tratados internacionales, en su lucha contra el terrorismo internacional, en particular en el caso de los presos de Guantnamo o el llamado
de los vuelos de la CIA, la comunidad internacional ha podido sin embargo avanzar en el desarrollo de nuevos derechos universales, como el derecho de toda persona a no ser objeto de desaparicin forzada, segn la "Convencin Internacional para la proteccin de todas las personas contra las desapariciones forzadas", firmada en Pars en febrero del 2007[1] o en la disponibilidad de nuevos organismos, como la Corte Penal Internacional que, aunque fue constituda por el Tratado de Roma de 1998, no form su tribunal de magistrados sino hasta el 2003. a este derecho se le puede sumar las diferentes situaciones que actualmente se presentan en el mundo globalizado.
Naturaleza Uno de los problemas con los que se ha hallado el derecho internacional es el de que muchos autores han puesto en tela de juicio el carcter jurdico de esta disciplina. Es decir, muchos han sido quienes han negado que el derecho internacional sea derecho. Es el caso de John Austin, quien le neg el mencionado carcter y lo defini como un "conjunto de mecanismos de fuerza que regulan las relaciones entre los estados". Tambin en el siglo XX autores como Hans Morgenthau le negaron ese carcter al derecho internacional. Esta negacin tena su base en la comparacin que se realizaba entre los derechos nacionales y el derecho internacional. Comparacin gracias a la cual se aprecian las siguientes diferencias: * Mientras en los derechos nacionales existe un legislador central que dicta las leyes que han de cumplir los ciudadanos, en el derecho internacional las normas jurdicas son fruto de la voluntad de los estados. Lo ms parecido a un rgano de este tipo es la Asamblea General de las Naciones Unidas. * Las fuentes de produccin de las normas internacionales son distintas a las nacionales:
Primero nos encontramos con las principios imperativos del Derecho Internacional (normas ius cogens) que no podrn ser modificadas ni derogadas a no ser que sea por otra norma con carcter imperativo Por una parte, los tratados internacionales se aplican solamente a los estados que los han ratificado. Las leyes nacionales, en cambio, se aplican a todos los ciudadanos por igual. De otra parte, la costumbre internacional consiste en una serie de usos que los estados han venido repitiendo de una manera constante con la conviccin de que son obligatorios. Por ltimo tenemos los principios generales del Derecho que se utilizarn cuando no exista una determinada norma (sea tratados o sea costumbres) para un determinado hecho,es decir cuando haya lagunas en el Derecho internacional. A la hora de aplicar estas normas se regir por el Art38 del estatuto de la Corte Internacional de Justicia segun: a. las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes; b. la costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho; c. los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas; d. las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el Artculo 59. 2. La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex aequo et bono (equidad), si las partes as lo convinieren. A su vez, todas las convenciones o tratados internacionales, y dems fuentes debern ser conforme a las normas imperativas del derecho internacional, estoy es las normas Ius Cogens.
Tambin estn los llamados actos jurdicos unilaterales, segn los cuales un pas puede obligarse por s mismo a nivel internacional, a travs de una declaracin de voluntad en tal sentido. Se deben cumplir ciertos requisitos, como son: la intencin inequvoca de obligarse y la licitud del objeto y de la finalidad, adems de que quien realice tal declaracin deber tener capacidad para obligar internacionalmente a su pas (Jefe de Estado, Jefe del Gobierno, Ministro de Asuntos Exteriores y aquellas otras personas a quienes el Estado, de forma reiterada, demuestre haberles otorgado tal capacidad). Otro factor que llev a estos autores a opinar as fue la deficiencia de los mecanismos de aplicacin del derecho internacional. Mientras en los estados existen jueces encargados de velar por el cumplimiento de las leyes a las que todos los ciudadanos estn sometidos, en la sociedad internacional estos mecanismos de aplicacin son mucho ms primitivos y menos sofisticados. Existen algunos tribunales internacionales, pero a diferencia de los nacionales requieren que los estados, previamente, hayan aceptado su jurisdiccin para poder ser juzgados por dichos tribunales. La jurisprudencia internacional, creada por estos tribunales, tiene como principal funcin la de servir como elemento de interpretacin del derecho internacional.
BIBLIOGRAFIA NUEVO DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Autor: Ortiz Ahlf Loretta, Vzquez Pando Fernando A. y Rodrguez Martnez El 2. edicin, 2000, 947 pginas. Rstica
LECCIONES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO MEXICANO PARTE GENERAL De: NURIA GONZALEZ MARTIN
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO: PARTE ESPECIAL (INCLUYE CD) De: LEONEL PEREZNIETO CASTRO OXFORD UNIVERSITY PRESS, 2007
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DE: SERGIO GUERRERO - Coeditor (es): Facultad de Estudios Superiores Aragn de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico (UNAM), 2006.
BIBLIOGRAFA SUGERIDA Se recomienda accesar a la pgina de la Cmara de Diputados (Mxico) y revisar aquellas leyes que se citan en el material proporcionado. Para localizar una Ley dentro del listado puede utilizar el cuadro de bsqueda que se activa haciendo clic en la funcin "Edicin" y luego en "Buscar en esta pgina" del men superior del Explorador. Tambin puede usar esta funcin presionando al mismo tiempo las teclas "Ctrl" y "F". http://www.cddhcu.gob.mx/leyinfo/
BIBLIOGRAFA BSICA ADAME Goddard, Jorge. El contrato de compraventa internacional, 1 ed., Mxico, McGraw-Hill, 1994 ARELLANO Garca, Carlos. Derecho internacional privado, 13 ed,, Mxico, Porra, 1999 Primer curso de derecho internacional pblico, 4 ed., Mxico, Porra, 1999 Segundo curso de derecho internacional pblico, 2 ed., Mxico, Porra, 1998 BECERRA Ramrez, Manuel. Derecho internacional pblico, 1 ed., Mxico, McGraw-Hill, 1999
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LEGISLACIN BSICA Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos Ley sobre la Celebrac
DIPRIVdo
INTRODUCCIN
Con este trabajo se intenta determinar la competencia de un juez o tribunal para la solucin de los conflictos de leyes que se le presenten tanto a nivel nacional como en internacional ya sea con la aplicacin de normas nacionales o con normas internacionales para as llegar a una resolucin para dirimir en conflicto.
De igual forma establecer los actos procesales necesarios para la cooperacin judicial que pide un estado a otro, ya sea con el objeto de llevar a cabo notificaciones, citaciones, emplazamientos o pruebas y, en ocasiones, la ejecucin de sentencias. Tambin la clasificacin de las misma para asi saber cual es el procedimiento adecuado para hacer valer cada una, los efectos que tendrn una vez ejecutadas, y los requisitos que deben cumplir para que el ejecutor las lleve acabo.
Otro de los mtodos a elegir por parte del gobernado es el de el arbitraje en el cual van a someter una o varias situaciones conflictuales ante un tercero, que no ejerce la funcin jurisdiccional , pero que representa al estado y cuyos resolucin tendr los mismos efectos que las dictadas por los rganos jurisdiccionales, tomando en cuenta los requisitos necesarios para reconocerle la validez as poderlos ejecutar en nuestro territorio.
Todo esto con el objetivo de tener un conocimiento general del Derecho Internacional Privado.
CONFLICTO
DE
COMPETENCIA
JUDICIAL
1.- CONFLICTOS DE COMPETENCIA JUDICIAL
A los jueces les corresponde aplicarlas normas del derecho internacional privado tendientes a solucionar las convergencias de normas jurdicas de carcter sustantivo o conflictos de leyes en el espacio. Sin embargo, a lado de estos puede surgir una convergencia de normas para fijar la competencia de los tribunales, que en la materia se conoce como conflictos de competencia judicial o convergencia de jurisdicciones y que toca el aspecto procesal de los conflictos de leyes.
Los conflictos de competencia judicial surgen cuando coexisten rganos jurisdiccionales de dos o mas entidades federativas o Estados soberanos que tienen aptitud o se niegan a conocer y resolver con fuerza vinculativa para las partes una controversia sometida a proceso
1.1 CONCEPTOS
Normalmente es a los jueces a los que compete la aplicacin del Derecho Internacional Privado. Por regla general es a los juzgadores a los que se les asigna la solucin de los conflictos de leyes en el espacio a nivel internacional. Por tanto, es indispensable abordar los temas de competencia judicial y, en particular la ejecucin de sentencias extranjeras. Al lado de los conflictos de leyes existen los conflictos de competencia judicial.
Toda norma jurdica, puede ser contemplada estticamente o puede ser
analizada en movimiento, o sea en su aspecto dinmico. Todas las ramas del Derecho tienen un aspecto sustantivo y un aspecto adjetivo o procesal. Es menester no so1o determinar la norma jurdica competente sino precisar que juez, la ha de determinar. En este aspecto, afirma Mariano Aguilar Navarro: "La actuacin del juez tiene caracteres especficos en el Derecho Internacional Privado. De ah la enorme importancia que tienen los conflictos de jurisdiccin, la determinacin del tribunal competente:" Citando a Trias, Oru y Arregui, indica que "para algunos autores, constitua nuestra ciencia una rama esencialmente judicial, ya que la realidad de los conflictos se presenta al surgir controversias de orden internacional ante los tribunales de cualquier pas". Mas adelante agrega: "La adicin de los conflictos jurisdiccionales a los de leyes, es general en los autores anglosajones."
Dice el propio Oru que, por competencia se entiende: "el derecho de un juez o tribunal para conocer de determinado asunto; luego en el aspecto internacional, consistir en el ejercicio de esa misma facultad por jueces o tribunales de cierto Estado".
Hugo Alsina, define la competencia judicial como "la aptitud del Juez para ejercer su jurisdiccin en un caso determinado". A su vez, estos autores definen la competencia judicial como "la medida del poder o facultad otorgado a un rgano jurisdiccional para entender de un determinado asunto".
Eduardo Pallares, define la competencia judicial como la porcin de jurisdiccin que la ley atribuye a los rganos jurisdiccionales para conocer de determinados juicios".
Tomando en consideracin los conceptos anteriores, nosotros entendemos que
la competencia es siempre una aptitud derivada de la ley para ejercitar derechos y cumplir obligaciones. La competencia es un atributo de un rgano del Estado. Desde el punto de vista formal, o sea atendiendo al rgano del cual emanan los actos del poder pblico, ser competencia judicial la aptitud legal para ejercitar derechos y cumplir obligaciones que posee el Poder Judicial. Desde el punto de vista material la competencia judicial es la aptitud legal para ejercitar derechos y cumplir obligaciones en relacin con la actividad estatal que consiste en adecuar situaciones generales a casos concretes controvertidos. La competencia es la medida de la jurisdiccin. Jos Castillo Larraaga y Rafael de Pina, definen la jurisdiccin como "la actividad del Estado encaminada a la actuacin del Derecho objetivo mediante la aplicacin de la norma general al caso concreto".
1.2 CLASES DE CONFLICTOS DE COMPETENCIA JUDICIAL
Los conflictos de competencia judicial a nivel intencional pueden ser positivos o negativos. Nos dice Oru y Arregui, que son positivos "cuando puede establecerse a favor de varios jueces, siendo los mas frecuentes", y negativos, "cuando no es competente juez alguno".
1) En los conflictos de competencia judicial internacional negativos, las normas jurdicas de Estados diversos en las que se indica la competencia de sus rganos jurisdiccionales le niegan competencia a sus propios rganos jurisdiccionales.
O en otra opinin surgen cuando coexisten normas jurdicas procesales de diversos Estados soberanos o entidades federativas vinculados con la controversia, sin que alguno de ellos otorgue competencia a sus tribunales para que la conozcan y resuelvan.
Por ejemplo, de acuerdo con la ley mexicana para demandar a un deudor el pago de un titulo de crdito librado en Mxico para ser pagado en Nueva York, es competente el juez de domicilio del demandado. El domicilio esta en Nueva York, pero la norma jurdica neoyorquina establece que para conocer de ese litigio tiene competencia el juez donde se expidi el titulo de crdito. Este es un tpico caso de conflicto de jurisdicciones negativo.
2) En los conflictos internacionales de competencia judicial positivo, dos o mas rganos jurisdiccionales de Estados diversos tienen asignadas facultades para conocer de una sola situacin concreta.
De misma forma surgen cuando coexisten normas jurdicas procesales de diversos Estados soberanos o entidades federativas que otorgan competencia a sus jueces para conocer de un mismo asunto, o cuando dos o mas tribunales conocen una controversia.
Por ejemplo, de acuerdo con la ley mexicana, para conocer de divorcios en los que se hace valer la causa de abandono de hogar, es juez competente el del domicilio del cnyuge abandonado, y este se encuentra en Mxico, mientras que otro pas podra establecer la regia general de que es juez competente el del domicilio del demandado y el demandado se encuentra radicado en ese otro pas.
Estos conflictos negativos y positivos de competencia judicial pueden presentarse a nivel internacional, entre dos o mas rganos jurisdiccionales de Estados diversos, entonces tendrn el tpico carcter de internacionales pero, si se plantean entre rganos jurisdiccionales de diversas entidades de un solo Estado
tendrn el carcter de interprovinciales. En los pases organizados polticamente como federaciones, se plantean estos conflictos interprovinciales.
1.2.1 Competencia Judicial Directa e Indirecta
La competencia judicial puede ser directa o indirecta. A) Es directa, cuando el juzgador de un Estado determinado resuelve la controversia que le es sometida.
B) Es indirecta, cuando el juzgador de un Estado auxilia al juzgador de Estado diverso en la realizacin de actos relacionados con un proceso sometido al primero. En este ltimo caso la competencia del juzgador del Estado que conoce de la controversia es directa y la competencia del juzgador que lo auxilia es indirecta.
Para Gutteridge, la competencia puede ser general o especial. "La general, indica que los Tribunales de un pas determinado son competentes para juzgar un proceso; la especial, determina la de los tribunales locales del pas que deber ser encargado de este proceso."
En opinin de Jos Castillo Larranaga y Rafael De Pina, "la competencia de los tribunales se determina por la materia, la cuanta, el grado y el territorio".
Los conflictos internacionales de competencia judicial consisten en determinar que rgano jurisdiccional, entre dos o mas rganos jurisdiccionales de Estados diversos, tiene aptitud normativa para conocer de un conflicto de leyes internacional que se ha suscitado. Estamos, por tanto, totalmente de acuerdo con J. P. Niboyet, cuando asevera que los conflictos pueden surgir acerca de la
competencia legislativa o de la competencia judicial, que el problema de competencia legislativa se plantea cuando es preciso determinar la ley aplicable al derecho en si, en tanto que el problema de competencia judicial "consiste en determinar la autoridad competente para conocer de los litigios que surjan con ocasin de los conflictos de leyes".
En los conflictos de competencia legislativa el rgano jurisdiccional ha de determinar entre dos o mas normas jurdicas procedentes de Estados diversos, cual es la aplicable al caso concreto. A su vez, en los conflictos de competencia judicial, deber determinarse que rgano jurisdiccional, entre dos o mas rganos jurisdiccionales de Estados diversos es el que ha de conocer de un conflicto de leyes para resolverlo.
Recaica Niboyet, que "la competencia judicial de un Tribunal y la competencia legislativa, son, en principio, independientes entre si.
"Aplicando esta regia fundamental a los Tribunales espaoles, tendremos:
"1 Que la competencia de la ley espaola no implica la de los Tribunales espaoles.
"2 Que la competencia de los Tribunales espaoles no lleva consigo la aplicacin, en cuanto al fondo, de la ley espaola. En otros trminos: no basta que un Tribunal espaol sea competente para aplicar la ley espaola al fondo del litigio del cual conoce."
SOLUCION
A LOS
CONFLICTOS
DE
COMPETENCIA
JUDICIAL
2.- SOLUCION A LOS CONFLICTOS DE COMPETENCIA JUDICIAL
Acerca de las normas jurdicas aplicables para resolver los problemas de competencia judicial se ha insistido por la doctrina en la vigencia de la "lex fori".
La competencia de los jueces es un tema procesal y las formas procesales se rigen por la ley del tribunal. Por tanto, se ha defendido, prima faciae, que la ley del tribunal es la aplicable para resolver los conflictos de competencia judicial.
"Por ley procesal debe entenderse la que se refiere a la ordinatorium litis, es decir, al propio y verdadero procedimiento, y no al decisorium litis, es decir, al fondo de la causa, si bien cabe que surjan dudas, principalmente en cuestin de pruebas, sobre si la materia en litigio sea de decisorium o de ordinatorium litis."
En el mismo sentido, indica Niboyet que: "Las formas procesales se refieren al procedimiento civil y a las ejecuciones, siendo necesariamente, de la competencia
exclusiva de la lex fori. Establecen, en efecto, el procedimiento que permite acudir a los Tribunales y la tramitacin de los litigios. Por la finalidad que persiguen, es preciso que sean generales en cada pas, es decir, objetivas. La justicia no podra funcionar en un lugar determinado si las reglas de procedimiento variasen con los litigantes. Dichas reglas no han sido establecidas en inters particular, sino en inters colectivo, y la colectividad resultara perjudicada si la lex fori no se aplicase.
"En consecuencia, las leyes de cada pas referentes al procedimiento civil y a las ejecuciones, rigen todos los tramites procesales que tengan lugar en el mismo. Aunque no exista texto legal alguno acerca de este punto, el acuerdo es unnime en esta cuestin y nadie la discute."
En cuanto a la distincin entre las formas ordenatorias y las formas decisorias, dice Niboyet:
"Hasta nosotros ha llegado una acertada distincin del Derecho antiguo que merece ser siempre respetada; la distincin entre las formas decisorias y las formas ordenatorias (decisoria et ordinatoria lids). Solo estas ultimas caen bajo el imperio de la lex fori." Segn Martn Wolff: "Para afirmar derechos por va judicial, rige el derecho del lugar en que se tramita el proceso, o sea la lex fori, Un juez solo debe tener en cuenta las normas procesales de su demarcacin jurisdiccional."
La competencia es la aptitud legal de un rgano jurisdiccional para ejercitar derechos y cumplir obligaciones adecuando la situacin general a casos concretos controvertidos. Esa aptitud legal, mas bien normativa, a falta de un tratado internacional debemos encontrarla en el Derecho interno. Por tanto, la norma
jurdica aplicable para determinar la competencia de un tribunal es la propia ley de ese tribunal, la lex fori. Un tribunal no puede conocer de un litigio cuando su propia ley, no le da competencia para avocarse al desempeo de la funcin jurisdiccional. Naturalmente que, en este supuesto, partimos de la hiptesis de que tampoco le da competencia un tratado internacional. En tal virtud estamos totalmente de acuerdo en que la lex fori es la determinante de la competencia de un tribunal, de un juzgador. La competencia de los juzgadores es indiscutiblemente. Derecho procesal y la competencia de los tribunales se rige por las leyes nacionales, lex fori, es una manera enteramente normal. 2.1 SOLUCIN DE CONFLICTOS INTERNACIONALES
Positivos
En virtud de que entre diversos tribunales de Estados soberanos, cuyas normas procesales de fijacin de competencia convergen en una misma situacin jurdica concreta, no existe ningn rgano jerrquicamente superior que, en definitiva, decida cual de ellos debe conocer la controversia, la solucin presenta dificultades. Sin embargo, aunque el problema aun no esta totalmente resuelto, existen las siguientes instancias:
1.- Tratados. Que son de tres tipos;
a) De solucin directa: determinan, en caso de conflicto, cual es el tribunal competente para conocer del asunto al elegir de entre los que tienen conexin con el asunto, considerando el domicilio de las partes, el lugar donde surgi la controversia, el sealado para el cumplimiento de la obligacin, etc. Hay que hacer notar que no se indican, de manera general, las reglas para fijar la competencia directa de los tribunales, puesto que se considera lesivo para la soberana del pas
que una entidad diversa a sus congresos nacionales otorgue competencia a los rganos jurisdiccionales, y mas en los sistemas federales en loas que sus entidades tienen autonoma para sealar la competencia de sus jueces en asuntos locales, por lo que la Federacin no puede celebrar tratados sin vulnerar sus facultades. Hay que recordar que el art. 12 de la Carta de la Organizacin de los Estados Americanos establece que Es facultad exclusive, de los Estados determinar competencia a sus tribunales.
b) De solucin indirecta: no se preocupan por sealar cual de todos los jueces relacionados con la controversia va a conocer definitivamente el litigio, sino que, desde otro punto de vista, nicamente determinan cual de las sentencias dictadas por los tribunales en "conflicto" es valida extraterritorialmente, por considerar al juez competente de origen para conocer y juzgar del asunto, crendose para el efecto, las denominadas reglas de competencia en la esfera internacional. En este caso, el juez requerido para reconocer validez y ejecutar la sentencia extranjera debe analizar que se hayan cumplido estas reglas, como requisito indispensable para resolver su procedencia.
c) De soluci6n especial: se excluye a las autoridades judiciales nacionales para dirimir los conflictos y se establecen mecanismos especficos para la solucin de las controversias que surjan en las reas que regulan; se evita con ello una posible convergencia de normas procesales de fijacin de competencia, y se busca una gil y mas equitativa solucin al conflicto.
En nuestro pas, un ejemplo de mecanismos internacionales para la solucin de controversias en el que pueden intervenir los particulares y el Estado, excluyendo a las autoridades judiciales nacionales, son los llamados tribunales arbitrales o paneles que contempla el Tratado de Libre Comercio de Amrica del Norte
(TLCAN).
2.- Norma Interna. Puede ser de dos tipos:
a) Reglas de fijacin de competencia directa. Resuelven unilateralmente el problema, al sealar las hiptesis en las que el rgano jurisdiccional nacional debe abstenerse de tomar conocimiento del asunto, en caso de existir convergencia de normas procesales de diversos Estados en una misma situacin jurdica concreta. En la legislacin mexicana no existen normas de este tipo.
Tanto los tratados como las normas internas, cuando crean esta clase de disposiciones, se basan por lo general en alguno de los siguientes criterios:
Indirecto, ley aplicable o juez competente. Surge en el Tratado de Derecho Procesal Internacional del 12 de febrero de 1889, emanado del Primer Congreso Sudamericano de Derecho Internacional Privado y seala que en caso de convergencia de jurisdicciones, debe considerarse competente al juez del pas cuyo derecho sustantivo resulte aplicable para resolver el asunto. Se critica porque presenta la inconveniencia de que al iniciarse el proceso no se sabe cual es el derecho de fondo a utilizarse, puesto que el tribunal define la norma jurdica aplicable hasta el momento de dictar sentencia.
Del fuero internacional del patrimonio. Indica que si la accin interesa al patrimonio, el juez competente, en caso de convergencia de jurisdicciones, es el del pas donde se ubica. Es criticado ya que no puede utilizarse si el patrimonio se encuentra en diversas naciones.
b) Reglas de fijacin de competencia indirecta. Estas normas, al igual que las de
los tratados de solucin indirecta, no sealan en que casos el juez nacional conocer definitivamente del litigio, si existen tribunales de diversos pases con competencia directa, sino que solo establecen las hiptesis en que es posible reconocer validez a la sentencia extranjera por considerar competente de origen al juez que la emiti. En Mxico, los arts. 571 del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles y 606 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, indican que para que las sentencias extranjeras tengan fuerza de ejecucin en Mxico, entre otros requisitos, deben haber sido dictadas por un juez o tribunal que ...haya tenido competencia para conocer y juzgar del asunto de acuerdo con las reglas reconocidas en la esfera internacional..., y seala adems, que dichas reglas deben ser compatibles con las adoptadas por los citados cdigos adjetivos.
3.-. Si no existe tratado o norma interna que solucione el conflicto de manera directa. Hay que considerar lo siguiente:
a) El actor elige el tribunal que mas le conviene (forum shopping), no sin antes reflexionar cual de ellos va a aplicar una ley sustantiva mas favorable a sus intereses y a ejecutar con mayor facilidad su determinacin.
b) En otros casos, cuando no es posible resolver el conflicto mediante el forum shopping, el actor debe promover diversos juicios ante los tribunales de cada uno de los Estados que tienen coaccin sobre la persona o bienes del interesado. Ejemplo: juicios sucesorios en los que existen bienes en diversos pases.
c) Por ultimo, cuando los contendientes promovieron, cada uno por su parte, juicios en diversos Estados, los tribunales seguirn conociendo de ellos hasta su total terminacin y pueden emitir, incluso, fallos contradictorios. Sin embargo, la
sentencia que se dicte ser ejecutoria dentro del foro, y fuera de el no tendr ningn valor, por lo que deber analizarse si es posible que otro rgano jurisdiccional le reconozca validez extraterritorial y, en su caso, ordene su ejecucin.
Negativos
Surgen cuando ninguno de los tribunales que tiene relacin con la controversia se consideran competentes para dirimirla. En es-tos casos las formas de solucin son:
1.- Tratado. Que indique cual de los tribunales relacionados con la controversia debe asumir competencia para evitar denegacin de justicia; es decir, que el actor no pueda ejercitar, en ningn sitio, su derecho de accin.
2.- Norma interna. Que resuelva en que casos el tribunal nacional puede aceptar la competencia propuesta, aunque en principio no lo sea. En Mxico, el art. 565 del C6digo Federal de Procedimientos Civiles seala que los tribunales pueden conocer de controversias que tengan vinculacin con el pas, para evitar denegacin de justicia, cuando no exista rgano judicial competente.
2. SOLUCIN DE CONFLICTOS NACIONALES
Debido al sistema federal mexicano, pueden presentarse en el mbito interno conflictos de competencia judicial, tanto positivos como negativos.
El fundamento para solucionarlos se encuentra en los arts. 104, fracc. V, y 106
constitucionales, que establecen:
Art. 104 Corresponde a los tribunales de la Federacin conocer: . . .V. De las que surjan entre un Estado y uno o mas vecinos de otro, y.
Art. 106 Corresponde al Poder Judicial de la Federacin, en los trminos de la ley respectiva, dirimir las controversias que, por raz6n de competencia, se susciten entre los Tribunales de la Federacin, entre estos y los de los Estados o del Distrito Federal, entre los de un Estado y los de otro o entre los de un Estado y los del Distrito Federal.
Positivos
1.- Como excepcin procesal: en principio, las contiendas de competencia, que en ningn caso se conocen de oficio, deben promoverse por declinatoria o inhibitoria en jurisdiccin, de conformidad con el art. 34, que seala: ... La declinatoria se propondr ante el juez o tribunal a quien se considere incompetente, pidindole que resuelva no conocer del negocio, y remita los autos al tenido por competente. La declinatoria. Se promover y sustanciara en forma incidental... ... La inhibitoria se intentara ante el juez o tribunal a quien se considere competente, pidindole que dirija oficio al que estime no serlo, para que se inhiba y le remita los autos...
Asimismo, el art. 38, indica: Todo tribunal esta obligado a suspender sus procedimientos luego que expida la inhibitoria o luego que, en su caso, la reciba. Igualmente suspender sus procedimientos luego que se le promueva la declinatoria, sin perjuicio de que, en
los casos urgentes, pueda practicar todas las diligencias necesarias. 2.- Intervencin de la Suprema Corte de Justicia; si los jueces en conflicto no aceptan la inhibitoria o declinatoria en jurisdiccin, el art- 36 seala que el tribunal que no la acepte remitir los autos a la Suprema Corte de Justicia, y lo comunicara al otro para que haga lo propio. Recibidos los expedientes se correr traslado por cinco das al Ministerio Publico Federal, y hecho lo anterior, la Suprema Corte de Justicia resolver en un plazo igual.
3.- Criterios: la resolucin se dicta con base en los siguientes lineamientos:
a) Entre dos o mas tribunales de la Federacin: se decidir con base en las reglas federales de fijacin de competencia. Cuando en el lugar en que haya de seguirse el juicio hubiere dos o mas tribunales federales, ser competente el que elija el actor.
b) Entre los tribunales federales y los de los estados: se decidir al declarar cual es el fuero donde radica la jurisdiccin (es decir, al determinar si la materia es federal o local), y se remitirn los autos al juez o tribunal que la hubiere obtenido.
c) Entre los jueces de un estado y los de otro: se decidir conforme a las leyes de las entidades federativas, si tienen la misma disposicin respecto al punto jurisdiccional controvertido y, en caso contrario, se decidir de acuerdo con las disposiciones federales de fijacin de competencia.
Negativos
1.- Intervencin de la Suprema Corte de Justicia: el art. 35 seala:
Cuando dos o mas tribunales se nieguen a conocer de un determinado negocio, la parte interesada ocurrir a la Suprema Corte de Justicia, sin necesidad de agotar los recursos ordinarios ante el superior inmediato, a fin de que ordene a los que se nieguen a conocer que le enven los expedientes en que se contengan sus respectivas resoluciones.
Recibidos los autos, se correr de ellos traslado, por cinco das, al Ministerio Publico Federal, y evacuado que sea, se dictara la resoluci6n que proceda, dentro de igual termino.
2.- Criterios: los parmetros que utiliza la Suprema Corte de Justicia para resolverlos son los mismos que se usan para solucionar los conflictos positives.
NORMAS
INTERNAS E
INTERNACIONALES
3.- NORMAS INTERNAS E INTERNACIONALES
Es recomendable que los tratados internacionales, como normas internacionales del Derecho Internacional Privado, establezcan criterios de solucin a los conflictos negativos y positivos de competencia jurisdiccional a nivel internacional. De la misma manera, los tratados internacionales deben regular detalladamente la cooperacin internacional para la realizacin de actos procesales en el extranjero. Sobre este particular sostiene Wolff. "El
reconocimiento y la ejecucin de sentencia extranjeras se han facilitado por medio de tratados internacionales. La celebracin de tratados colectivos no han tenido xito hasta ahora porque, dadas las grandes discrepancias que existen en este punto, no se ha visto la posibilidad de llegar a un acuerdo sobre las jurisdicciones susceptibles de reconocimiento."
Oru cita como convenciones reguladoras de la competencia judicial las de La Haya de 1875, de Zurich de 1877 y La Haya de 1905.
Caicedo Castilla se refiere detalladamente a las reglas de competencia judicial internacional establecidas en el Cdigo de Bustamante y en los Tratados de Montevideo.
Por lo menos, cuando no es posible la celebracin de los tratados internacionales, que abarquen a todos los pases, es recomendable que la legislacin interna de cada Estado prevenga reglas de solucin a los conflictos negativos y positivos de competencia judicial a nivel internacional y que tambin regule la cooperacin en esta materia.
COOPERACIN
INTERNACIONAL
4.-LA COOPERACION INTERNACIONAL.
Una manifestacin de la soberana de los Estados es la inmunidad de jurisdiccin que consiste en que las autoridades extranjeras carecen en el territorio del Estado
de que se trate de poder de coaccin. Este principio de inmunidad de jurisdiccin lo expresa Manuel J. Sierra diciendo: "El derecho de Jurisdiccin es la facultad del Estado de someter a la accin de sus tribunales y leyes a las personas y cosas que se encuentran dentro de su territorio."
De esa falta de jurisdiccin de los tribunales extranjeros se deriva la necesidad de la cooperacin internacional para la realizacin de actos procesales. El propio Manuel J. Sierra se refiere al voto personal presentado ante la Corte Permanente de Justicia Internacional, en el que Basset Moore, en el caso del S. S. Loties, expreso: "Es un principio admitido en el Derecho Internacional que una nacin posee y usa dentro de su territorio una absoluta y exclusiva jurisdiccin y que cualquiera excepcin de este derecho depende del consentimiento tcito o expreso de una nacin."
Ese consentimiento tcito o expreso es lo que comprendemos como cooperacin internacional en materia de competencia jurisdiccional.
Sobre este tpico, nos dice Eduardo Pallares: "Como la jurisdiccin del juez se circunscribe a determinada porcin del territorio y no puede ejercerla mas all; sucede algunas veces que sea necesario practicar un acto procesal en lugar diverso de dicho territorio, en cuyo caso es forzoso acudir a la autoridad judicial competente solicitando su cooperacin. De esta necesidad han nacido los exhortos, los despachos y las cartas rogatorias."
La cooperacin internacional se produce, en resumen, cuando el rgano jurisdiccional de un Estado esta impedido de actuar en el territorio de otro Estado pero, requiere de la practica de actos procesales en el territorio de este ultimo Estado. Solicita la cooperacin del
Estado con jurisdiccin para llevar a cabo notificaciones, citaciones, emplazamientos o pruebas. Tambin, en ocasiones, la ejecucin de sentencias.
La inmunidad de jurisdiccin la expresa diciendo: "La. jurisdiccin es por esencia territorial o lo que es igual, los tribunales solamente la ejercen sobre la porcin de territorio que la ley destina y en la cual el Estado es soberano. Mas all, el propio Estado no tiene poder, ni los tribunales jurisdiccin alguna."
J. P. Niboyet, al referirse a la costumbre internacional como fuente del Derecho Internacional Privado, cita como producto de la costumbre la obligacin reconocida por los Estados de ejecutar las sentencias extranjeras, la mutua ayuda jurdica entre las autoridades judiciales para la realizacin de actos, y la aplicacin de leyes extranjeras en cierta medida.
4.1 Notificaciones
La notificacin nos dice Eduardo PaIIares "es el medio legal por el cual se da a conocer a las partes o a un tercero el contenido de una resolucin judicial". "La notificacin es el genero que comprende diversas especies, tales como el emplazamiento, la citacin, el traslado." 4.2 Emplazamientos
El emplazamiento a juicio lo define Eduardo Pallares como "un acto procesal mediante el cual se hace saber a una persona que ha sido demandada, se le da a conocer el contenido de la demanda, y se le previene que la conteste, o comparezca a juicio, con el apercibimiento de tenerlo por rebelde y sancionarlo como tal si no lo hace".
4.3 Exhorto
Sobre el exhorto, Eduardo Pallares nos dice que "es el oficio que libra, un juez o tribunal a otro de igual categora, pidindole que ordene la practica de alguna diligencia judicial. Si el oficio se libra a una autoridad judicial de inferior categora, y sobre la cual ejerce jurisdiccin el juez o tribunal que libra el oficio, toma el nombre de despacho".
AI documento que contiene peticiones del juzgador de un Estado al de otro Estado, por la va diplomtica, o directamente cuando esto sea posible por haber acuerdos internacionales o por practica internacional, se le denomina "carta rogatoria". En otros trminos, la "carta rogatoria" es el exhorto internacional.
A peticin del desempeo de actos procesales solicitados por un juzgador para que los realicen autoridades judiciales de otros Estados tambin se les denominan "comisiones rogatorias". Por tanto, "exhortos internacionales, cartas rogatorias y comisiones rogatorias, son sinnimos.
Explicacin
Examinemos ahora la competencia judicial internacional en materia de notificaciones, citaciones, emplazamientos, y pruebas.
Las notificaciones, citaciones y emplazamientos que deben realizarse en pas extranjero, entraan el problema de determinar la norma jurdica aplicable.
La norma jurdica aplicable puede ser un tratado internacional en caso de que lo haya. Sin embargo, puede suceder que el tratado internacional slo contenga
normas conflictuales que remitan a la legislacin interna del pas exhortado o del pas exhortante.
Puede suceder que las notificaciones, citaciones y emplazamientos se rijan tanto por la norma del pas exhortante como del pas exhortado. Esto es lo usual, que cada pas establezca sus normas procesales que regulan el envi de cartas rogatorias al extranjero, as como el despacho de comisiones rogatorias procedentes del extranjero.
Respecto a la forma de hacer la carta rogatoria, debe regir la ley del pas exhortante, aunque es imprescindible que haya una legalizacin y una traduccin para que se tenga la certeza en el pas de recepcin de que se trata de un documento autentico y para que est en condiciones de ejecutarse. Ya respecto al sistema a seguir para practicar el acto de notificacin, citacin y emplazamiento, deber aplicarse la lex fori, o sea la ley del lugar en el que se va a diligenciar el exhorto.
En el supuesto de que el pas de recepcin de la carta rogatoria tenga legislacin, la norma jurdica aplicable, ser determinada por el pas exhortado. En el Tratado de Derecho Procesal Internacional se establece:
a) Artculo 3, que los exhortos y cartas rogatorias, se consideraran autnticos en los otros Estados signatarios, siempre que estn debidamente legalizados.
b) Artculo 4, estipula que la legalizacin se considera hecha en debida forma cuando se practique con arreglo a las leyes del pas de donde el documento precede, y este se halle autenticado por el agente diplomtico o consular que en dicho pas tuviere acreditado el gobierno del Estado en cuyo territorio se pide la
ejecucin.
c) El artculo 11, de este Tratado en mencin establece que los exhortos y las cartas rogatorias que tengan por objeto hacer notificaciones recibir declaraciones o practicar cualquier otra diligencia de carcter judicial, se cumplirn en los Estados signatarios siempre que renan los requisitos establecidos en este tratado. Asimismo debern ser redactados en la lengua del Estado que libre el exhorto, y sern acompaados de una traduccin hecha en la lengua del Estado al cual se libra dicho exhorto, debidamente certificada. Las comisiones rogatorias en materia civil o criminal, cursadas por intermedio de los agentes diplomticos, y a falta de estos por conducto de los consulares del pas que libra el exhorto, no necesitaran legalizacin de firmas.
d) El articulo 13, establece que los exhortos y las cartas rogatorias sern diligenciados con arreglo a las leyes del pas al cual se pide la ejecucin.
El Cdigo de Bustamante, nos dice: "Toda diligencia judicial que un Estado contratante necesita practicar en otro, se efectuara mediante exhortos o comisin rogatoria cursados por la va diplomtica. Sin embargo, los Estados contratantes podrn pactar o aceptar entre si, en materia civil o criminal, cualquiera otra forma de transmisin."
"Art. 391. El que reciba el exhorto o comisin rogatoria debe ajustarse, en cuanto a su objeto, a la ley del comitente, y en cuanto a la forma de cumplirlos, a la suya propia."
"Art. 392. El exhorto ser redactado en la lengua del Estado exhortante y ser acompaado de una traduccin hecha en la lengua del Estado exhortado,
debidamente certificada por interprete juramentado."
"Art. 393. Los interesados en la ejecucin de los exhortos y cartas rogatorias de naturaleza privada, debern constituir apoderados, siendo de su cuenta los gastos que estos apoderados y diligencias ocasionen."
Respecto a los exhortos internacionales, tambin llamados "cartas rogatorias" y "comisiones rogatorias", nos parece muy atinante el concepto que nos da Oru y Arregui: ...son encargos o requerimientos que un juez o tribunal hace a otro pas extranjero. pidindole realice en su jurisdiccin algn acto o diligencia necesarios para la substanciacin de un litigio o que le proporcione algn informe en inters de la justicia."
El fundamento para atender un exhorto o carta rogatoria esta en la cooperacin internacional, pero, jurdicamente hablando puede existir una obligacin expresa en un tratado internacional como sucede con los tratados de Montevideo y el Cdigo de Bustamante, o en la ley interna del pas de recepcin del exhorto internacional.
La atencin a las comisiones rogatorias, en opinin de Oru y Arregui, slo podr negarse "en los casos de que no ofrezcan seguridades de autenticidad los documentos de peticin o que tengan por objeto la practica de diligencias contrarias, al orden publico de un pas".
La Convencin de La Haya de 1905, se ha ocupado tambin de las comisiones rogatorias, dando las siguientes soluciones a los problemas que pueden suscitarse alrededor de las comisiones rogatorias.
A) La tramitacin es por la va consular, aunque puede optarse por la va diplomtica.
B) Deben redactarse en el idioma de la autoridad requerida o en el convenido o se acompaara de traduccin certificada por un agente diplomtico o consular del Estado requirente o traductor autorizado por el Estado requerido.
C) Puede negarse el cumplimiento:
1 Cuando no se establezca la autenticidad del documento;
2 Si en el Estado requerido, no entra dicha ejecucin en las atribuciones del poder judicial;
3 Si el Estado requerido juzga la comisin como atentatoria a su soberana y seguridad.
D) La forma de cumplimiento se sujetara a las leyes del Estado requerido.
Entre las diligencias que requieren la intervencin del auxilio judicial de otros Estados para su desahogo hemos citado en forma particular las notificaciones, citaciones y los emplazamientos. AI lado de estas diligencias, las pruebas ameritan comentarios especiales.
4.4 Pruebas
El juez nacional en ocasiones requiere respecto de la realizacin de actos
relacionados con las pruebas el auxilio de un juzgador extranjero, y en otras ocasiones, es el juez extranjero quien necesita el auxilio del juez nacional.
En materia de pruebas, la cooperacin internacional fundamenta la ayuda mutua que se proporcionan los Estados para que las fronteras no sean obstculo en el conocimiento de la verdad, presupuesto esencial para estar en aptitud de decirse el Derecho.
Tambin reproducimos la idea de que de preferencia debe ser la norma jurdica internacional la que regule esta materia. A falta de norma jurdica internacional conflictual o material debe aplicarse la norma jurdica interna, primero la conflictual y despus la material.
Lo normal es que tengan aplicacin las normas jurdicas del pas que pide la ayuda judicial y del pas que la proporciona, aunque lgicamente la aplicacin de ambas normas se bifurcar a aspectos diversos.
En cuanto a la admisibilidad de las pruebas, menciona Oru dos sistemas: 1 El sistema de la lex fori, defendido por Inglaterra y Estados Unidos;
2 El sistema de la lex lod actus, o sea la ley que dio nacimiento a los hechos que se pretenden probar.
Se argumenta a favor del primer sistema que "la prueba tiende a llevar la conviccin al espritu del Juez, que no puede aceptar los dictados de una ley extranjera". A favor del segundo sistema se dice que "es mas lgico que para la admisin de medos probatorios de derechos nacidos fuera de la nacin del Tribunal conocedor, se tenga en cuenta la ley que dio nacimiento a los hechos que
se pretenden probar (lex lod actus) como norma gobernadora de la relacin jurdica".
El segundo sistema admite por excepcin la aplicacin de la lex fori slo si la prueba se opone al orden publico.
El Tratado de Derecho Procesal Internacional de Montevideo, establece que: "Articulo 2, las pruebas se admitirn y apreciaran segn la ley a que est sujeto el acto jurdico materia del proceso. Se exceptan aquellas pruebas que por su naturaleza no estn autorizadas por la ley del lugar en donde se sigue el juicio."
El Cdigo de Bustamante es muy detallado en materia de prueba y dedica un capitulo a disposiciones generales sobre la prueba y otro capitulo a las reglas especiales sobre la prueba de leyes extranjeras. Veremos las disposiciones generales:
1. Sobre la carga de la prueba establece en el Articulo 398: "La ley que rija el delito o la relacin de derecho objeto del juicio civil o mercantil, determina a quien incumbe la prueba."
2. Sobre los medios de prueba que pueden ser utilizados estipula en el Articulo 399: "Para decidir los medios de prueba que pueden utilizarse en cada caso, es competente la ley del lugar en que se ha realizado el acto o hecho que se trate de probar, exceptundose los no autorizados por la ley en que sigue el juicio." Segn el articulo 1341 del Cdigo Civil Francs, se requiere el otorgamiento de un documento notarial o privado para todos los objetos cuyo valor sea superior a 500 francos (antes 150), y contra el contenido del documento o sobre estipulaciones verbales accesorias no se admite la prueba testifical.
3. Sobre el procedimiento para realizar la prueba, establece el Artculo 400: "La forma en que ha de practicarse toda prueba se regula por la ley vigente en el lugar en que se lleva a cabo."
4. Sobre el valor de la prueba, dispone el Articulo 401: "La apreciacin de la prueba depende de la ley del juzgador."
5. En particular, sobre la prueba documental, dispone el Cdigo de Bustamante en el Artculo 402: "Los documentos otorgados en cada uno de los Estados contratantes, tendrn en los otros el mismo valor en juicio que los otorgados en ellos, si renen los requisitos siguientes:
a) Que el asunto o materia del acto o contrato sea licito o permitido por las leyes del pas del otorgamiento y de aquel en que el documento se utiliza;
b) Que los otorgantes tengan aptitud y capacidad legal para obligarse conforme a su ley personal;
c) Que en su otorgamiento se hayan observado las formas y solemnidades establecidas en el pas donde se han verificado los actos o contratos;
d) Que el documento este legalizado y llene los dems requisitos necesarios para su autenticidad en el lugar donde se emplea."
6. Respecto a la fuerza ejecutiva de un documento se indica en el Articulo 403: que tal fuerza ejecutiva se subordina al derecho local.
7. Con respecto a la capacidad de los testigos y su reacusacin, el Articulo 404: establece la aplicabilidad de la ley a que se someta la relacin de derecho objeto del juicio.
8. En cuanto al juramento, dice el Artculo 405: "La forma del juramento se ajustara a la ley del juez o tribunal ante quien se preste, y su eficacia, a la que rija el hecho sobre el cual se jura."
9. Respecto a la prueba presuncional, el Articulo 406 precepta: "Las presunciones derivadas de un hecho se sujetan a la ley del lugar en que se realiza el hecho de que nacen." Y el Articulo 407 dispone: "La prueba indicada depende de la ley o del juez o tribunal."
Debe tomarse en cuenta que ya es Derecho vigente en Mxico, segn el articulo 133 constitucional, la Convencin Interamericana sobre Exhortos y Cartas Rogatorias.
Sobre prueba, nuestro pas ha suscrito y ratificado la Convencin Interamericana sobre Recepcin de Pruebas en el Extranjero.
EJECUCIN
DE LAS
SENTENCIAS
EXTRANJERAS
5.-EJECUCIN DE SENTENCIAS EXTRANJERAS
Los Estados han comprendido que la justicia no puede detenerse en las fronteras de un solo Estado y en virtud de este valor entendido se prestan colaboracin para que los efectos de las sentencias se lleven al exterior, naturalmente que, con la intervencin del rgano jurisdiccional del pas en donde la sentencia extranjera deba ejecutarse.
Dada la cooperacin entre los Estados miembros de la comunidad internacional en materia de ejecucin de sentencias extranjeras, bien puede afirmarse como lo hacen Rafael De Pina y Castillo Larranaga que: "las sentencias judiciales, no slo tienen eficacia dentro de los limites del Estado en que actan los rganos que las producen, sino que puede extenderse fuera de su territorio en determinadas condiciones, en consideracin al principio de que la justicia, por su carcter universal, no debe encontrar obstculos en las fronteras de ningn Estado".
Agregan estos autores: "La ejecucin de la sentencia extranjera es una forma de cooperacin en la realizacin de fines comunes a todos los Estados, que slo debiera ser negada por motivos fundados, es decir, cuando el ejercicio de la funcin jurisdiccional en un Estado determinado no ofreciese las garantas que a la Administracin de Justicia deben exigirse en todos los pueblos civilizados."
Por sentencia, debe entenderse la sentencia definitiva que es la que pone fin a la situacin jurdica controvertida que ha sido presentada al juzgador para su decisin. Sobre el concepto de sentencia definitiva nos dice Eduardo J. Couture que es la que "el juez dicta para decidir el fondo mismo del litigio que le ha sido sometido".
Respecto a ejecucin el mismo Eduardo J. Couture expresa que es "el conjunto de actos dirigidos a asegurar la eficacia practica de la sentencia". Castillo Larranaga y Rafael de Pina sostienen "la ejecucin coactiva de la sentencia se plantea como una exigencia de su eficacia practica, cuando la parte vencida no se presta a cumplir voluntariamente. Constituye la ejecucin de la sentencia una etapa del proceso, dirigida a hacer efectivo el fallo judicial."
Las normas jurdicas aplicables a la ejecucin de sentencias las encontramos; en los tratados internacionales, en las normas jurdicas internas del pas que solicita la ejecucin de la sentencia extranjera y en las normas jurdicas internas del pas que colabora a la efectividad practica de un fallo definitivo. Estas normas pueden coexistir en su aplicacin. En referencia a esto, manifiestan Rafael de Pina y Castillo Larranaga que "para la resolucin, de los problemas que plantea la ejecucin de las sentencias extranjeras, hay que atender, en primer termino, a los tratados, y, en caso de no haberlos, a la legislacin interna del pas de origen del fallo judicial y a la del pas en que esta haya de ejecutarse".
Es necesario hacer una importante aclaracin terminologita en relacin con la ejecucin de sentencias extranjeras, en atencin a que se ha venido imponiendo el uso de un vocablo anexo a la ejecucin de sentencias y que el "reconocimiento" de las sentencias extranjera.
El Tratado de Montevideo sobre Derecho Procesal, de 1940, en el articulo 9 previene el reconocimiento:
"Cuando solo se trate de hacer valer como prueba la autoridad de cosa juzgada
de una sentencia o de un fallo, deber ser presentado en juicio, con la documentacin a que se refiere el artculo 6, en el momento que corresponda segn la ley local..." En esta situacin no se pretende la ejecucin sino slo el reconocimiento.
Sistema de la ejecucin de sentencias extranjeras
"Las disposiciones de derecho interno, a las que hay que atenerse en materia de ejecucin de sentencias extranjeras, cuando no existen tratados, son muy variadas, pudiendo agruparse en los sistemas siguientes:
1 Ejecucin Absoluta. Se niega a las sentencias extranjeras toda eficacia, exigindose en algunos pas, para su ejecucin, un nuevo procedimiento. Este sistema se adopta en Dinamarca, Ecuador, Estados Unidos, Haiti, Holanda, Inglaterra, Suecia; en los pases Anglo-Americanos es preciso entablar una nueva accin.
2 Ejecucin mediante clusula de reciprocidad. Se ejecutaran aquellas sentencias de pases que tambin ejecutan las provenientes del Estado del que solicite dicha ejecucin. Es el sistema seguido por Alemania, Austria, Bulgaria, Chile, Cuba, Espaa, Mxico, Mnaco, Rumania y Venezuela.
3 Ejecucin previo examen del fondo de la sentencia. Desconfindose de la rectitud y hasta de la pericia de los jueces extranjeros se concede la autoridad de la cosa juzgada a aquellas sentencias conformes con la ley del pas en que han de ejecutarse. Practicase en Argentina, Blgica, Francia. Greda, Luxemburgo, Suiza.
4 Ejecucin previo examen de la forma de la sentencia, sistema denominado
del exequatur.
5 Ejecucin previo examen del fondo y forma de la sentencia. Inaceptable por su sealada desconfianza y lentitud, rigiendo en Blgica, Brasil, Francia e Italia, en cierto modo."
Alberto G. Arce hace la siguiente clasificacin:
a) Sistemas que desechan en lo absoluto la invocacin de sentencias extranjeras.
"En los pases que adoptan este sistema, el que ha obtenido una sentencia en el extranjero deber comenzar un nuevo juicio y podr invocar la sentencia extranjera, pero solamente como elemento de hecho.
b) Sistemas de revisin absoluta.
"En las legislaciones que establecen este rgimen, se admite la ejecucin de sentencias extranjeras, pero el Juez encargado de conceder exequatur, tiene el derecho de revisin absoluta y puede hasta cambiar la sentencia.
c) Sistemas del control limitado.
"No se confunde con el anterior, pues el sistema de la revisin permite sustituir la sentencia extranjera, y el del control ilimitado, consiste en admitir o rechazar la sentencia extranjera.
d) Sistema del control limitado.
"El control se reduce a puntos estrictamente fijados segn que esos puntos permitan con mayor o menos amplitud la ejecucin de la sentencia, el rgimen puede ser mas o menos liberal.
e) Sistemas de la reciprocidad.
"Se admite el control limitado en la ejecucin de las sentencias extranjeras, con tal de que haya reciprocidad de hecho en la legislacin del pas cuyos tribunales han dictado la sentencia."
CLASIFICACION
DE LAS
SENTENCIAS
6.- CLASIFICACION DE LAS SENTENCIAS DE SENTENCIAS
El procesalita uruguayo Eduardo J. Couture hace referencia a diversas clases de sentencias y expone:
1.-Son sentencias declarativas, o de mera declaracin aquellas que tienen por objeto la pura declaracin de la existencia o inexistencia de un derecho... no van mas all de esa declaracin.
2.-Son sentencias de condena, todas aquellas que imponen el cumplimiento de una prestacin, ya sea en sentido positivo (dar, hacer) ya sea en sentido negativo
(no hacer, abstenerse).
3.- Las sentencias constitutivas, aquellas que, sin limitarse a la mera declaracin de un derecho y sin establecer una condena al cumplimiento de una prestacin, crean, modifican o extinguen un estado jurdico.
Segn esta clasificacin de sentencias, en realidad las nicas que requeriran ejecucin en el extranjero serian las de condena. Las otras nicamente plantearan el problema de su reconocimiento para estar en condiciones de producir algn efecto jurdico en el extranjero.
Las sentencias tambin pueden clasificarse desde el punto de vista de la rama del Derecho a que pertenecen as podra hablarse de: sentencias internacionales, las dictadas por algn tribunal internacional, de sentencias administrativas, de sentencias fiscales, de sentencias civiles, de sentencias mercantiles de sentencias penales. Esta clasificacin tiene trascendencia en el tema a estudio en este apartado en virtud de que, se considera que,.las nicas sentencias susceptibles de ejecutarse conforme a las reglas contenidas en el presente capitulo, son las sentencias civiles lato sensu, o sea las que versan sobre la materia civil o mercantil, respecto de las sentencias penales, el tema corresponde a la extradicin. Respecto de las administrativas y fiscales, no son susceptibles de ser ejecutadas salvo que haya un tratado internacional que as lo establezca. Lo cierto es que las legislaciones sin temas de los Estados, cuando se enfocan a regir la ejecucin de sentencias extranjeras se refieren a las sentencias relativas a la materia civil y mercantil exclusivamente.
Nos dice Martin Wolff: "Slo son reconocidas las sentencias firmes de los tribunales civiles extranjeros, no las de tribunales administrativos o de lo criminal
por mas que estas resuelvan accesoriamente pretensiones de Derecho Civil."
A su vez, Goldschmidt hace referencia muy somera a la materia de las sentencias al tocar el tema de su reconocimiento y ejecucin y alude al artculo 3 del Tratado de Montevideo sobre Derecho Procesal.
El artculo 3 del Tratado de Derecho Procesal de 1940 establece la materia a que pertenecen las sentencias: "Las sentencias y los laudos homologados, dictados en asuntos civiles, comerciales o contencioso-administrativos; las escrituras publicas y los dems documentos otorgados por los funcionarios de un Estado; y los exhortos y cartas rogatorias, se consideraran autnticos en los otros Estados signatarios con arreglo a este tratado, siempre que estn debidamente legalizados." Sin embargo, en el artculo 5, solo Ie concede la posibilidad de ejecucin a las sentencias civiles y comerciales y a las dictadas por un tribunal internacional, si se refieren a personas o a intereses privados. Estipula adems: "Las sentencias y los fallos arbtrales dictados en asuntos civiles y comerciales en uno de los Estados signatarios tendrn en los territorios de los dems la misma fuerza que en el pas en donde fueran pronunciados, si renen los requisitos siguientes: "Quedan incluidas en el presente artculo las sentencias civiles dictadas en cualquier Estado signatario, por un tribunal internacional, que se refieran a personas o a intereses privados."
El Cdigo de Bustamante s abarca las sentencias Contencioso-administrativas. Establece el artculo 423: "Toda sentencia civil o contencioso-administrativa dictada en uno de los Estados contratantes, tendr fuerza y podr ejecutarse en los dems, si rene las siguientes condiciones: ..."
El artculo 433 del mimo Cdigo precepta: "Se aplicara tambin ese mismo
procedimiento a las sentencias civiles dictadas en cualquiera de los Estados contratantes por un tribunal internacional, que se refieran a personas o intereses privados,"
Otra forma de clasificar las sentencias son las siguientes:
1.- Desde el punto de vista de sus efectos:
a) Declarativa. Se limita a reconocer una situacin o relacin jurdica existente y, por ello, no necesita ejecucin coactiva. Ejemplo: la de prescripcin.
b) Constitutiva. Crea o modifica una situacin o relacin jurdica. Ejemplo: la de divorcio o nulidad de matrimonio.
c) De condena. Impone a una de las partes la obligacin de realizar una determinada conducta, ya sea dar, hacer o no hacer. Ejemplo: la que ordena el pago de rentas.
2. Desde el punto de vista de sus resultados:
a) Estimatoria. Si considera fundadas las pretensiones del actor.
b) Desestimatoria. Si considera fundadas las pretensiones del actor. 3. Desde el punto de vista de su funcin en el proceso:
a) Interlocutoria. Resuelve una cuestin accesoria (incidente) planteada en el juicio. No es una verdadera sentencia, ya que no resuelve el fondo de la controversia, y tiene el carcter de un auto judicial.
b) Definitiva. Resuelve el fondo de una controversia sometida a debate, de manera vinculativa para las partes, y pone fin al proceso.
4. Desde el punto de vista de su eficacia:
a) No ejecutoria. Es susceptible de ser impugnada por medios de defensa ordinarios o extraordinarios y, por tanto, puede sufrir modificaciones.
b) Firme o ejecutoria. No puede ser impugnada por ningn medio de defensa, en virtud de tener el carcter de cosa Juzgada, lo que obliga a las partes a estar y pasar por ella en todos sus trminos. En casos excepcionales tambin se aplica a terceras personas que no litigaron, por ejemplo: la del estado civil de las personas. Es importante destacar que los arts. 354 y 355 del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles sealan que la cosa juzgada es la verdad legal, que contra ella no se admite recurso ni prueba de ninguna clase y que hay cosa juzgada cuando la sentencia causo ejecutoria. La sentencia puede causar ejecutoria por ministerio de ley o por declaracin judicial, segn lo previenen los arts. 356 y 357 del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles y los arts. 456 y 457 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal.
EFECTOS
DE LAS
SENTENCIAS
7.- EFECTOS DE LAS SENTENCIA
Rafael de Pina y. Castillo Larranaga nos dicen que: "Los efectos de las sentencias son diversos, segn su especie y la materia sobre que recaen pero los principales son los siguientes:
a) La cosa juzgada;
b) La llamada, impropiamente, actio judicati, o sea la facultad que corresponde a la parte que ha obtenido sentencia favorable de hacerla ejecutar judicialmente cuando el vencido no la cumple de modo voluntario, y
c) Las costas procesales."
'La sentencia autntica lleva en si tres fuerzas que deben distinguirse:
"La probatoria, que se deriva del carcter de acto autentico, de instrumento que da fe con energa particular de hechos que han sido directamente comprobados por el funcionario competente que la ha dictado. Siguiendo la regla "locus regit actum", todo acto que se reconoce y admite como autentico, segn la ley nacional de origen, tiene mas all de las fronteras la fuerza probatoria que resulta de ese carcter de autenticidad.
"Fuerza de cosa juzgada. Esta se refiere no a hechos accesorios, sino al fondo que debe quedar establecido y tenerse como verdad legal, contra la que no puede admitirse ninguna prueba en contrario, en virtud de la presuncin res judicata no veritate habetur.
"Fuerza ejecutoria. Es el derecho de pedir al Poder Publico que ejecute la
sentencia por va de apremio.
Sobre los efectos de las sentencias se acota: "... la sentencia pasada en cosa juzgada plena, esto es, en cosa Juzgada sustancial adquiere dos atributos esenciales, el de su operabilidad y el de su inmutabilidad; la sentencia es coercible en cuanto tiene la virtud de ser ejecutada compulsivamente en caso de eventual resistencia del obligado; y es inmutable porque en el futuro ningn juez podr alterar los efectos de ese fallo ni modificar sus trminos".
A la misma inmutabilidad se refiere Eduardo PaIlares," en los siguientes trminos: "la cosa juzgada es la sentencia ejecutoria o sea la que no puede ser modificada o revocada por ningn medio jurdico, sea un recurso ordinario o un recurso extraordinario, incluso por un juicio autnomo"
Se enfoca los efectos de las sentencias desde el punto de vista iusprivatista que serian los siguientes:
1.- Autoridad de cosa juzgada,
2.- Fuerza ejecutoria;
3.- Fuerza probatoria.
Respecto al efecto de cosa juzgada, se previene el caso en que la cosa juzgada se hace valer como excepto ante el juez de otro pas y considera que debe asegurarse esta excepcin en el aspecto internacional y se dice: "Evidentemente, el demandado puede alegar esta excepci6n perentoria. Para su examen, es competente el juez ante el que se alega la excepcin." Se Juzga que el
fundamento de la autoridad de cosa juzgada ante el juez de otro pas podra estar en la seguridad jurdica, en la justicia y en la consideracin practica de que, se negara la cooperacin internacional hacindose interminables los litigios pues bastara establecer puntos de conexin con otro Estado para reiniciar otro litigio en otro Estado por la parte perdidosa en sentencia anterior.
Con referencia a la fuerza de ejecucin, es preciso examinar si existen o no tratados internacionales. De existir tratados debe estarse a su texto, y de no existir compromisos expresos internacionales deben distinguirse dos casos:
1 Que se pretenda la ejecucin de la sentencia y.,
2 Que no se pretenda la ejecucin de la sentencia en pas distinto. Si no se solicita la ejecucin, la sentencia producir plenos efectos en cualquier Estado, en virtud de la "autoridad de cosa juzgada" que normalmente se admite. Si se solicita la ejecucin en otro Estado, a falta de tratado, debe estarse a las disposiciones de Derecho interno.
CONDICIONES
PARA EL
OTORGAMIENTO
DEL EJECUTOR
8.- CONDICIONES PARA EL OTORGAMIENTO DEL EJECUTOR
Los requisitos se dividen en dos: externos o formales, e internos o sustanciales.
1. Externos o formales. Son los que deben satisfacer, en su caso, el documento que contiene la determinacin judicial. A continuacin distinguiremos entre los que exige la legislacin adjetiva federal y la del Distrito Federal.
a) El Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, arts. 219 y 222, seala:
El tribunal que la dicta debe expresar, lugar, fecha, cita breve de los fundamentos legales, determinacin judicial y firma del juez y del secretario que autoriza.
Debe contener una relacin sucinta de las cuestiones planteadas, pruebas rendidas, consideraciones jurdicas aplicables y, en su caso, ordenacin en costas.
b) El Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, en sus arts. 80,82 y 86, indica:
No existe formula para dictar sentencia, es suficiente que el juez apoye sus puntos resolutivos en preceptos legales o principios jurdicos, de conformidad con el art. 14 constitucional. Aunque en principio este ordenamiento deroga las antiguas frmulas para dictar sentencia, posteriormente le exige requisitos de forma, que son:
Debe contener lugar, fecha, tribunal que la pronuncia, nombre de los contendientes, carcter con el que litigaron y objeto del pleito.
Debe ser autorizada por el juez y el secretario, con su firma completa.
2. Internos o sustanciales. Son los que debe cumplir la determinacin, sin importar el documento que, en su caso, la contenga. Se considera que son tres: congruencia, motivacin, fundamentacin y exhaustividad.
a) Congruencia. Debemos distinguir entre la congruencia interna y la externa. La primera estriba en que en la determinacin no existan afirmaciones que se contradigan entre si, y la segunda en que la decisin sea acorde con las pretensiones formuladas por las partes.
Los cdigos adjetivos civiles federal y del Distrito Federal se refieren a ella, al indicar que:
No debe ser contradictoria, ambigua u oscura, ya que en caso contrario puede pedirse su aclaracin (art. 223 del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles).
Debe ser clara precisa y congruente, tanto con la demanda y contestacin como con las dems pretensiones deducidas en el pleito, ya sea que condenen o absuelvan al demandado (art. 81 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal).
b) Motivacin y fundamentacin. Por su intima relacin las agrupamos en una sola; determina que en la decisin judicial se expongan las argumentaciones de hecho y derecho que hayan conducido al juzgador a tomarla. Nuestra legislacin positiva indica: Nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud del mandamiento escrito, emanado de una autoridad
competente, que funde y motive la causa legal del procedimiento (art. 16 constitucional).
En los juicios del orden civil, la sentencia debe ser dictada conforme a la letra, a la interpretacin jurdica de la ley y, a falta de estas, a los principios generales del derecho (arts. 14 constitucional y 82 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal).
c) Exhaustividad. Consiste en que la decisin del tribunal resuelva todas las peticiones de las partes. Al respecto, la legislacin positiva indica que la sentencia:
Debe resolver con toda precisin los puntos sujetos a la consideracin del tribunal y fijar, en su caso el plazo dentro del cual se debe cumplir (art. 222 del C6digo Federal de Procedimientos Civiles).
Debe resolver todos los puntos litigiosos que hayan sido objeto de debate y, si se trata de varios, tiene que hacer el pronunciamiento correspondiente a cada uno de ellos (art. 81 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal).
EJECUCIN DE
LAUDOS
ARBITRALES
9.- EJECUCION DE LAUDOS ARBITRALES
Se dice que el juicio arbitral es "el que se tramita ante personas que no son jueces del Estado, o que sindolo no actan como tales sino como particulares".
El arbitraje es una institucin compleja en atencin a que esta integrado por varios elementos. Y se expresa que el arbitraje se estructura por cuatro cuerpos que son: "un acuerdo, un procedimiento, un laudo y una ejecucin. Los cuerpos no son constantes en la prctica, pero indispensables en la teora para delimitar la institucin y distinguira de otras figuras limtrofes. Corrientemente se altera la composicin o se busca disminuir su numero para favorecer el cumplimiento espontneo del laudo".
"La modificacin puede advertirse cuando el acuerdo es sustituido por la celebracin forzada, o cuando el procedimiento se reduce a una mnima expresin, aunque tambin cabe que se Ie complique con toda suerte de incidentes. Al laudo pueden anteceder interlocuciones, y es susceptible de divisiones o complementos. En cuanto a la ejecucin, fcil es comprender que resulte el punto de partida de nuevos procedimientos judiciales, administrativos o internacionales."
En el arbitraje la nota esencial es el sometimiento de una o varias situaciones concretas controvertidas a la decisin de personas que no ejercern la funcin jurisdiccional en representad6n del Estado, con el imperio que al Estado corresponde.
Elementos complementarios son los que se sealan a continuacin:
1 El acuerdo de las partes, anterior al arbitraje de someter sus diferencias a la decisin de uno o varios rbitros. Este acuerdo puede ser general o especial.
2 Es necesario que el arbitro tome conocimiento de las pretensiones encontradas en las partes en pugna, y para ello, aunque sea elemental, ser necesario seguir un procedimiento, simplificado o complejo pero, ser necesario el previo conocimiento para la decisin.
3 Al igual que en el juicio, en el arbitraje, el acto culminante es el acto decisorio, denominado laudo.
4 Este fallo puede ser cumplido voluntariamente y all terminara el arbitraje con un satisfactorio resultado, pero, si no se obtiene el cumplimiento voluntario, se deber pasar a la ultima etapa, contingente, no necesaria, que es la ejecucin.
Sobre la ejecucin del laudo arbitral se puede decir: "La ejecucin, como un operar sobre las cosas o las personas, con la fuerza suficiente para alterar los derechos de estas en la medida de una responsabilidad predeterminada, es competencia propia y exclusiva del Estado, a travs de sus rganos pblicos. Cuando por motivos inherentes del acuerdo, al procedimiento o al laudo, se hace necesaria esta compulsin, el arbitraje se destronca."
Respecto a la ejecucin internacional de los laudos arbtrales, se hace alusin a tres teoras: "la del contrato que equipara laudos nacionales e internacionales; la de la sentencia que equipara los laudos extranjeros a las sentencias extranjeras; y la de la ineficacia que niega, al laudo toda eficacia antes de su homologacin por el tribunal".
La posibilidad de ejecucin internacional del laudo depende de que la norma jurdica internacional contenida en tratado internacional, o la norma jurdica interna
del Estado de recepcin le concedan al laudo arbitral extranjero la posibilidad de ejecucin. Deber estarse a estas normas para la fijacin de las condiciones de otorgamiento del exequatur. Puede decirse La ejecucin de laudos extranjeros puede arraigar en convenios internacionales."
El Protocolo de Ginebra establece la obligacin para las partes contratantes de asegurar la ejecucin de las sentencias arbtrales.
La Conferencia de La Haya de 1925 establece en el artculo 4: "Las sentencias arbtrales dadas en uno de los Estados contratantes y teniendo igual autoridad que las decisiones judiciales, sern reconocidas y declaradas ejecutorias en el otro Estado, si satisfacen a las prescripciones de los artculos procedentes, en tanto son aplicables." Es decir, les concede a los laudos arbtrales similar valor que las sentencias judiciales.
El Tratado de Derecho Procesal Internacional de Montevideo de 1940 en el articulo 5 establece una igualdad absoluta, en cuanto a la ejecucin en el extranjero entre las sentencias y los fallos arbtrales dictados en materia civil y comercial.
La Conferencia de las Naciones Unidas sobre arbitraje comercial internacional, celebrada en la sede de la Organizacin de las Naciones Unidas, adopt el 10 de junio de 1958, la Convencin sobre el Reconocimiento y Ejecucin de las Sentencias arbtrales Extranjeras. El artculo III de esta Convencin establece: "Cada uno de los Estados contratantes reconocer la autoridad de la sentencia arbitral y conceder su ejecucin de conformidad con las normas de procedimiento vigentes en el territorio donde la sentencia sea invocada. Para el reconocimiento o la ejecucin de las sentencias arbtrales a que aplica la presente Convencin, no
se impondrn condiciones apreciablemente mas rigurosas, ni honorarios o costos mas elevados, que los aplicables al reconocimiento o a la ejecucin de las sentencias arbitrales nacionales."
EJECUCIN
DE SENTENCIAS
EXTRANJERAS
EN MEXICO
10.-EJECUCIN DE SENTENCIAS EXTRANJERAS EN MEXICO
10.1 REQUISITOS PARA EL RECONOCIMIENTO DE VALIDEZ Y LA EJECUCION DE RESOLUCIONES JURISDICCIONALES CIVILES EXTRANJERAS EN MEXICO
10.1.1 Principios generales
En el nivel nacional existen reglas tanto generales como especificas que determinan Ios requisitos que deben cubrir las sentencias y los laudos arbitrales extranjeros para reconocerles validez y poderlos ejecutar en nuestro territorio.
La Constitucin, en su art. 121, frac. II, establece los principios generales para la ejecucin de sentencias pronunciadas por jueces de otra entidad federativa:
1 Derechos reales. Las sentencias dictadas por los tribunales de un Estado, sobre derechos reales o bienes inmuebles ubicados en otro Estado, solo tendrn fuerza ejecutoria en este, cuando as lo dispongan sus propias leyes.
Sigue el principio de lex rei sitae y muestra la necesaria competencia del juez cito en el lugar de ubicacin de la cosa.
2 Derechos personales.'- Las sentencias sobre derechos personales solo sern ejecutadas en otro Estado, cuando la persona condenada se haya sometido expresamente por razn de domicilio, a la justicia que los pronuncio, y siempre que haya sido citada personalmente para ocurrir a juicio.
Para determinar directamente la competencia de un juez o tribunal frente a un problema derivado del trfico jurdico internacional con la aplicacin de normas nacionales y que podemos inferir con esto algunos elementos que nos ayuden a comprender este concepto.
1. Existen ciertos problemas derivados del trfico jurdico internacional que implican cualquiera de estos tres supuestos:
determinar que juez o tribunal conocer del problema; establecer que ley se aplicara, y precisar que criterio se adoptara respecto al re conocimiento o la ejecucin de una sentencia extranjera.
2. Para el conocimiento de dichos problemas, los tribunales o jueces nacionales deben decidir, en primer termino, acerca de su competencia, decisin que en todo
caso se tomara conforme a las normas procesales nacionales.
3. Esta manera de proceder se diferencia de las tcnicas sealadas en la medida en que se inicia por la determinacin de la competencia, y no de la norma jurdica aplicable al fondo del problema.
10.1.2 Competencia Directa
Todo Estado esta interesado en que sus normas se apliquen correctamente; con ese fin ha creado un sistema de aplicacin del derecho, sistema que puede ser de naturaleza administrativa o judicial.
Las normas operativas de todo sistema judicial son principalmente las relativas a la competencia y al procedimiento, y por su funcin estas normas son de aplicacin nacional. Se trata de la actividad del Estado encaminada a la actuacin del derecho mediante la aplicacin de la norma general al caso concreto, y que se conoce como la jurisdiccin, y las competencias, es, a su vez, la medida de esa jurisdiccin, es decir, la facultad del juez para ejercer la jurisdiccin que le corresponde en un caso concreto. La competencia directa es entonces, en el sentido ahora empleado, el ejercicio de la jurisdiccin por el juez en el momento de aplicar la norma general al caso concreto.
En algunos sistemas jurdicos, la decisin acerca de la competencia por parte de los tribunales o jueces queda a criterio de cualquiera de ellos, por ejemplo, en los sistemas jurdicos anglosajones, adems de ciertos criterios generalmente admitidos o de criterios jurisprudenciales obligatorios, tribunales y jueces gozan de amplia discrecionalidad para determinar su competencia. En los sistemas jurdicos codificados, por lo general, se establecen ciertas reglas generales, y en otros, los
criterios son mas numerosos v especficos.
El derecho positivo mexicano brinda un considerable catalogo de principios generales que ayudan a plantear y resolver este tipo de problemas. Este es el caso de los arts. 24 del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles (CFPC) y 156 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal (CPCDF).
En dichos preceptos se recoge el principio derivado de la forum loci executionis, segn el cual la determinacin del juez competente se hace en razn del lugar donde deba cumplirse la obligacin respectiva. Por otro lado, es importante destacar que la competencia del juez es producto de la autonoma de la voluntad del demandado o deudor, de acuerdo con la frac. I de ambas disposiciones, o de la voluntad de las partes (frac. II) cuando ellas as lo hayan convenido. Esta determinacin de la competencia del juez mediante la voluntad del deudor o demandado o de las partes en el convenio es una de las columnas sobre las que reposa el Derecho Internacional Privado contemporneo, por lo cual, ser precisamente ese juez escogido previamente el que dictara las medidas ejecutorias que puedan desprenderse del incumplimiento de la obligacin y velara por la observancia de dichas medidas.
10.1.2.1 Competencia Directa Internacional
El reconocimiento de la competencia directa internacional para fines de eficacia extraterritorial de las sentencias extranjeras ha constituido una cuestin de gran importancia en el Derecho Internacional Privado, que se puede plantear en los trminos siguientes: la competencia directa de jueces y tribunales es objeto de regulacin interna. Cabe recordar que: la competencia es la medida de la jurisdiccin y esta, a su vez, la actividad estatal encaminada a la actuacin del
derecho mediante la aplicacin de la norma general al caso concreto. De ah que las normas procesales sean de carcter estrictamente nacional y, por lo comn, no se tengan en consideracin por jueces extranjeros. Lo anterior implica que si el juez extranjero decide que quien dicto la sentencia no tiene competencia o que asumi esta indebidamente, no reconocer la sentencia. En tal sentido, las consecuencias son graves, porque despus de haberse ventilado un juicio en el mbito nacional con los gastos correspondientes de tiempo y dinero, la sentencia queda prcticamente sin efecto. As, se trata de un aspecto que va en contra de la justicia y la seguridad jurdica. Por ello, los estados tratan de llegar a acuerdos internacionales en los que se precisen los criterios bsicos de competencia directa en el nivel internacional y este es el caso de la Convencin Interamericana sobre Competencia en la Esfera Internacional para la Eficacia Extraterritorial de las Sentencias Extranjeras. Los criterios bsicos de la convencin interamericana de referencia, de la que Mxico es parte y que, por tanto, que forman parte del derecho positivo mexicano y a varios de los cuales ya se hizo referencia, son los siguientes:
a) En materia de acciones personales de naturaleza patrimonial, deben satisfacerse algunos de los supuestos siguientes:
En el caso de personas fsicas, que el demandado, en el momento de entablarse la demanda, haya tenido su domicilio o residencia habitual en territorio del pas donde se pronuncio la sentencia.
En el caso de personas jurdicas, de sociedades civiles o mercantiles de carcter privado, que hayan tenido su establecimiento principal en el territorio del pas donde se pronuncia la sentencia.
Respecto de sucursales, agencias o filiales de sociedades civiles o mercantiles de carcter privado, que las actividades que originaron las respectivas demandas se hayan realizado en el territorio del pas donde se pronuncio la sentencia. Debido a que el concepto genrico de actividades no es preciso, quedara a juicio del juez que declare la competencia determinar cuando existieron dichas actividades.
b) En materia de foros renunciables existen dos criterios:
Que el demandado haya aceptado por escrito la competencia del rgano jurisdiccional que pronuncio la sentencia, y
Que, aun cuando el demandado haya comparecido en el juicio, no haya cuestionado oportunamente la competencia de dicho rgano. c) Respecto de bienes o acciones reales sobre bienes inmuebles, que estos se hubieran encontrado situados en el territorio del pas, en el momento de entablarse la demanda.
d) En el caso de acciones derivadas de contratos mercantiles internacionales, si las partes hubieran acordado por escrito someterse a la jurisdiccin del pas que pronuncio la sentencia, existen dos limitaciones: una, que dicha competencia no haya sido establecida en forma abusiva y segunda, que exista una conexin razonable con el objeto de la controversia, es decir, con ello se evita que una o ambas partes en el contrato se beneficien con la designacin de una jurisdiccin que en nada se vincula con su relacin jurdica. e) Cuando a criterio del rgano jurisdiccional del pas donde deba surtir efectos la sentencia, el rgano que la dicto asumi competencia para evitar la denegacin de justicia, por no existir rgano jurisdiccional competente.
f) En el caso de una sentencia pronunciada para decidir una contra demanda, existen dos criterios: uno: si se considerara la contra demanda como una accin independiente cuando se hubiera cumplido con los criterios aplicables mencionados, y dos: si la demanda principal hubiera cumplido con los criterios citados y la contrademanda se fundamento en el acto o hecho en que se baso la demanda principal.
g) Puede negarse la eficacia de la sentencia si al dictarse esta se invade la competencia exclusiva del Estado ante la cual se invoca. Se trata de un concepto totalmente excepcional y debidamente probado, a fin de que se alegue competencia exclusiva como medio para no reconocer competencia de tribunales o jueces extranjeros.
h) Es requisito indispensable que las sentencias extranjeras, adems de tener carcter de cosa juzgada, sean susceptibles de reconocimiento o ejecucin en todo el territorio del pas donde se pronunciaron.
i) El reconocimiento y ejecucin de sentencias.
10.1.3 Competencia Indirecta
La competencia directa es el ejercicio de la jurisdiccin, por el juez, en el momento de aplicar la norma general al caso concreto. Ahora bien, por competencia indirecta se entiende el ejercicio de la jurisdiccin por el juez o tribunal para llevar a cabo el reconocimiento de la validez jurdica y, en su caso, ejecucin de una sentencia emitida por juez diferente. Este reconocimiento se presenta en dos niveles: nacional e internacional.
10.1.3.1 Competencia Indirecta Nacional
En el nivel nacional existen reglas generales y especificas, las cuales regulan los problemas que suele presentar este tipo de reconocimiento. Constitucionalmente hay normas que determinan los principios generales a que las legislaciones estatales deben atenerse y, en el caso de dichas legislaciones, cada una de ellas establece las regulaciones especificas para llevar a cabo ese reconocimiento.
El art. 121, frac. III constitucional establece:
Las sentencias pronunciadas por los tribunales de un Estado, sobre derechos reales o bienes inmuebles ubicados en otro Estado, solo tendrn fuerza ejecutoria en este cuando as lo dispongan sus propias leyes.
Las sentencias sobre derechos personales solo sern ejecutadas en otro Estado cuando la persona condenada se haya sometido expresamente, o por razn del domicilio, a la justicia que las pronuncio, y siempre que haya sido citada personalmente para ocurrir ajuicio. Como vemos, se trata de dos cuestiones diferentes: el estatuto real y el estatuto personal. Por lo que respecta al estatuto real, la disposicin del prrafo primero de la frac. III muestra la concepcin territorial que se tiene sobre los bienes inmuebles y que se refleja en el principio lex rei sitae; sin embargo, esta regia de competencia, en un sistema federal como el mexicano, puede ocasionar situaciones complejas.
El tercer prrafo del art. 121 se circunscribe al estatuto personal y establece dos requisitos (que hubiere sometimiento expreso o por razn del domicilio) que
resultan reiterativos, pues, como afirma Jos Lus Siqueiros, "no se hace sino repetir una garanta individual ya otorgada en el capitulo I de la Constitucin Poltica, y adaptada con mala tcnica a la parte correspondiente del art. 121".
En lo referente a las reglas especficas para el reconocimiento y la ejecucin de sentencias que norman el procedimiento, las procedentes de entidades federativas o del extranjero, se estudiaran las relativas al Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal {CPCDF), que es el sistema adoptado por la casi totalidad de cdigos de procedimientos civiles de la Republica.
Se trata de una disposicin mediante la cual se seala de manera general el principio de que la peticin del juez requirente (exhorto) debe ir acompaada de la sentencia y de acuerdo con las formalidades que conforme a derecho se establezcan. El cumplimiento de la peticin se condiciona a que no sea contraria a las disposiciones de orden pblico.
El art. 601 se refiere a la no procedencia de la ejecucin de la sentencia cuando algn tercero que poseyere en nombre propio la cosa sobre la cual recae la ejecucin, no hubiere sido odo por el juez requirente.
10.1.3.2 Competencia Indirecta Internacional
A partir de la base general establecida por las disposiciones citadas en la seccin anterior, ahora se har referencia al reconocimiento y validez de las sentencias extranjeras; para ese efecto, es conveniente enfocar el anlisis de dicha sentencia en tres apartados:
carcter probatorio;
ser considerada cosa juzgada, y
en cuanto a sus efectos ejecutorios.
La sentencia es la resolucin jurisdiccional que dirime, con fuerza vinculatoria, una controversia entre las partes, y establece una serie de hechos en los que se funda la parte resolutiva. De esta manera, resulta conveniente saber si esos hechos pueden tenerse, de algn modo, como prueba, es decir, determinar su valor probatorio.
Conforme al derecho positive mexicano, se consideran documentos pblicos y, por tanto, con carcter probatorio, las actuaciones judiciales de toda especie, as como los documentos expedidos por funcionarios pblicos en el ejercicio de sus funciones (arts. 327, frac. VIII, CPCDF, y 127, CFPC). Por cuanto a los documentos pblicos extranjeros, requieren legalizarse ante las autoridades diplomticas o consulares correspondientes (art. 131, CFPC). De este modo, las sentencias extranjeras pueden considerarse documentos pblicos y, al ser legalizados, tener fuerza probatoria.
El derecho positivo mexicano no es expreso en el tratamiento de sentencias extranjeras para considerarlas cosa juzgada. De conformidad con el CPCDF, hay cosa juzgada cuando la sentencia causa ejecutoria (art. 426), es decir, cuando ya no es jurdicamente impugnable. Esta ejecutoriedad, puede ser por ministerio de ley (art. 426) o por declaracin judicial (art. 427). A su vez el CFPC establece que la cosa juzgada es la verdad legal y contra ella no se admite recurso ni prueba de ninguna clase, salvo los casos expresamente determinados por la ley (art. 354).
Conforme a este ordenamiento, hay cosa juzgada cuando la sentencia ha causado ejecutoria (art. 355), es decir, cuando ya no es susceptible de impugnacin.
Ahora bien, en el caso de la sentencia extranjera, la legislacin mexicana guarda silencio. Sin embargo, una serie de decisiones del Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal han establecido la tesis de que, para operar la cosa juzgada respecto de sentencias extranjeras, estas deben ser reconocidas por los tribunales mexicanos.
El reconocimiento de una sentencia extranjera tiene por finalidad primordial permitir que actu, como titulo de ejecucin, en un proceso de esta clase (proceso de ejecucin). Pero este significado principal no es, en modo alguno, el nico; una sentencia extranjera puede perseguir finalidades distintas de las puramente ejecutivas, por ejemplo, las de fuerza de cosa juzgada material que impida la apertura de un nuevo proceso sobre la misma materia en el pas donde se recibe la sentencia. Por ello, cabe hablar de proceso de reconocimiento y no de proceso de ejecucin de sentencias extranjeras; es mas, debe tenerse en cuenta que ni siquiera en la ejecucin de sentencias extranjeras, el reconocimiento es un verdadero proceso de ejecucin. El proceso especial va dirigido siempre a reconocer la decisin extranjera, pero no a ejecutarla, pues la ejecucin de la sentencia reconocida se refiere a la misma manera que a la ejecucin de la sentencia nacional. La especialidad del ente procesal, llamado ejecucin de sentencias extranjeras, esta, por tanto, realmente calificada por la finalidad del reconocimiento, sean cuales sean los efectos ulteriores que con ese reconocimiento se produzcan.
10.1.4 Aplicacin del Derecho Extranjero
En este sentido, el art. 14 dispone, a su vez, cinco criterios:
I.- Se aplicara como lo hara el juez extranjero correspondiente, para lo cual el juez podr allegarse la informacin necesaria acerca del texto, vigencia, sentido y alcance legal de dicho derecho.
En tal disposicin hay tres aspectos bsicos por precisar:
a) Se ordena al juez del Distrito Federal o en su caso al juez federal, que despus de haber consultado su regia de conflicto proceda a calificar, o sea, que para interpretar los conceptos establecidos por la norma de conflicto mexicana (forma de los actos, lugar de conclusin del contrato, etc.) recurra no al derecho interno mexicano, sino a las categoras establecidas por el derecho interno extranjero susceptible de aplicarse, la cual configura una verdadera calificacin lege causae.
b) Se trata de la aplicacin de oficio del derecho extranjero por el juez mexicano, con cuyo fin se otorgan amplias facultades al juez aplicador para allegarse por si, por conducto de las partes o por los medios que considere mas idneos, tanto el texto del derecho extranjero como la prueba de su vigencia y, lo que es de gran importancia: el "sentido y alcance legal de ese derecho extranjero", para aplicarlo correctamente y as cumplir con la obligacin que tiene de aplicarlo como "lo hara el juez extranjero".
c) Cabe concluir que esta disposicin establece la completa asimilacin del derecho extranjero al mexicano y da al juez del foro amplias posibilidades interpretativas.
II.- Se aplicara el derecho sustantivo extranjero, salvo cuando, dados las especiales circunstancias del caso, deban tomarse en cuenta, con carcter excepcional, las normas conflictuales de ese derecho, que hagan aplicables las normas sustantivas mexicanas o de un tercer Estado.
Como se aprecia, esta disposicin establece claramente dos reglas:
a) Se ordena al juez mexicano aplicar el derecho sustantivo extranjero, sin tener en cuenta las reglas de conflicto de este derecho, tratando de evitar en lo posible la figura del reenvo.
b) Solo cuando medien "especiales circunstancias del caso", a criterio del juez mexicano se aplicaran, adems del derecho sustantivo extranjero, las reglas de conflicto de este, pero de forma limitada a dos situaciones: cuando las reglas de ese derecho extranjero remitan al derecho mexicano y cuando la remisin se haga al derecho de un tercer Estado, con lo cual se restringen otras posibles remisiones que pudieran existir.
III.- No ser impedimento para la aplicacin del derecho extranjero, que el derecho extranjero no prevea instituciones a procedimientos esenciales a la institucin extranjera aplicable, si existen instituciones o procedimientos anlogos.
De acuerdo con dicha disposicin, el juez mexicano no podr, bajo el pretexto de que el derecho mexicano no conoce una determinada institucin jurdica establecida en el derecho extranjero, dejar de aplicar este. Precisamente el sentido mencionado al analizar el inciso I de la disposicin que se comenta, es que el juez mexicano no adopte una actitud cerrada y busque como evadir la aplicacin del derecho extranjero. Se trata de que tenga una actitud abierta ante
los problemas que le presenta el trafico jurdico internacional; por ejemplo, si el juez tiene ante si un matrimonio religioso que no conoce la legislacin mexicana, lo asimilara a un matrimonio laico que su derecho conoce, o si una accin derivada de un titulo de crdito previsto por el derecho extranjero aplicable no tiene prescripcin alguna, el juez mexicano podr aplicar la prescripcin establecida en el derecho mexicano para el titulo de crdito anlogo, etc.
IV.- Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una cuestin principal, no debern resolverse necesariamente de acuerdo con el derecho que regule a esta ultima.
V.-Cuando diversos aspectos de una misma relacin jurdica estn regulados por diversos derechos, estos sern aplicados armnicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas por cada uno de tales derechos. Las dificultades causadas por la aplicacin simultanea de tales derechos se resolvern tomando en cuenta las exigencias de la equidad en el caso concreto. 10.1.5 Conflictos Internacionales
En lo internacional no existe un tribunal superior a los Estados, sujetos de la comunidad internacional, con facultades para dirimir las controversias de competencia judicial negativas o positivas que pueden presentarse. Por tanto, son los propios rganos judiciales de cada Estado los que tienen que resolver los conflictos de competencia presentados.
Tampoco existe un legislador internacional que, en forma unilateral e imperativa establezca las reglas de solucin como sucede respecto a los conflictos interprovinciales.
La nica solucin, por tanto, es que los Estados, a travs de las Convenciones y Tratados Internacionales, establezcan reglas supranacionales que rijan la solucin de los conflictos negativos y positivos de competencia judicial, o por lo menos reglas de competencia entre los rganos jurisdiccionales de Estados diversos Entre estos tratados internacionales, que rigen a algunos Estados, ya citamos, al Tratado de Derecho Procesal Internacional de Montevideo de 1940, al Cdigo de Bustamante, pero nuestro pas no esta adherido a estas importantes Convenciones internacionales. Seria tambin recomendable que, los tratados internacionales fijaran el procedimiento para plantear y resolver los conflictos competenciales planteados.
En nuestro pas, tenemos que, en trminos genricos, esta prevista, la obligatoriedad de los tratados internacionales en el articulo 133 Constitucional cuando se establece:
"Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin que emanen de ella y todos los tratados que estn de acuerdo con la misma, celebrados y que se celebren por el Presidente de la Republica, con aprobacin del Senado, sern la Ley Suprema de toda la Unin. Los jueces de cada Estado se arreglaran a dicha Constitucin, leyes y tratados, a pesar de las disposiciones en contrario que pueda haber en las constituciones o leyes de los Estados."
En cuanto a las normas jurdicas que rigen la competencia de los tribunales mexicanos, debemos entender que la norma jurdica aplicable para regir dicha competencia es la "lex fori". Esta afirmacin la fundamos en el articulo 12 del Cdigo Civil, de gran amplitud, y que no distingue entre leyes adjetivas y sustantivas. Este precepto, establece: "Las leyes mexicanas, incluyendo las que
se refieran al estado y capacidad de las personas, se aplican a todos los habitantes de la Republica, ya sean nacionales o extranjeros, estn domiciliados en ella o sean transentes."
CONCLUSION
Se concluye que los conflictos de competencia judicial surgen cuando existen varios rganos jurisdiccionales de dos o mas Estados soberanos que tienen aceptan o se niegan a conocer y resolver una controversia sometida a proceso por las partes.
Y que el mtodo de conflictos de competencia judicial es un procedimiento mediante el cual, de manera directa, se trata de establecer la competencia de los jueces o de los tribunales para que tengan conocimiento y den solucin a ese problema planteado y derivado de la circulacin jurdica internacional, as como tambin, conocer en que casos y en que circunstancias un juez o un tribunal es competente para otorgarle el reconocimiento y validez para as poder ejecutarla.
Y en caso de que el rgano jurisdiccional este impedido para actuar en territorio de otro estado, es cuando se lleva a cabo la cooperacin internacional ya sea mediante notificaciones, citaciones, emplazamientos, o pruebas , todo con el objetivo de que se pueda llevar acabo los actos procesales necesarios, en este ultimo.
O en otro sentido cuando se tiene que aplicar el derecho extranjero en nuestro territorio, en cuya situacin el juez tiene que actuar, de la misma forma en como lo hara el juez extranjero, y en donde podr valerse de los textos necesarios de las otras legislaciones , para as saber la vigencia, el sentido y el alcance de la misma.
Para poder encontrar puntos de conexin entre las diversas legislaciones que se presenten y as llegar a un solucin.
BIBLIOGRAFIA
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ARELLANO GARCIA CARLOS, Derecho Internacional privado, Undcima Edicin, Editorial P
DIP
El Derecho Internacional es el conjunto de principios y normas que regulan las relaciones de los estados, y otros sujetos de derecho internacional, y que son representados por su servicio diplomtico. Fuentes: Est integrado por acuerdos entre estados tales como tratados internacionales (denominados tratados, pactos, convenios, cartas), memorndum o memoranda (segn sea el caso), intercambio de notas diplomticas, enmiendas, anexos, protocolos de tratados, por la costumbre internacional que se compone a su vez de la prctica de los Estados que stos reconocen como obligatoria, as como por los principios generales del derecho. Adems, en el mbito multilateral, el derecho internacional se nutre de los acuerdos a los que lleguen los Estados en el marco de los organismos
internacionales a que pertenezcan y, dentro de stos, de aquellos acuerdos que se comprometen a aplicar. En ambos casos, bilateral o multilateral, el nivel adquirido al comprometerse un Estado es el de poner en vigor la norma acordada en su propio territorio y aplicarla por encima de las normas nacionales. Tradicionalmente, se diferencia entre derecho internacional pblico y derecho internacional privado. Este artculo se basa fundamentalmente en el derecho internacional pblico.
El Derecho Internacional Privado: es aquella rama del Derecho que tiene como finalidad dirimir conflictos de jurisdiccin internacionales; conflictos ley aplicable y los conflictos de ejecucin y determinar la condicin jurdica de los extranjeros. Esta rama del Derecho analiza relaciones entre privados que tengan una particularidad: un elemento extranjero relevante, que vincule los sistemas jurdicos de 2 o mas Estados, con el fin de determinar cual es el que puede conocer sobre el tema y delimitar los parametros para el cumplimiento de las resoluciones dictadas. En algunos pases a esta rama del derecho se le conoce como Derecho Civil Internacional. Cabe recalcar que el Derecho internacional privado no soluciona los conflictos, simplemente determina la norma o ley de qu pas se debe utilizar en la solucin de conflictos internacionales, as como el juez que resolver esta controversia (Posicin Normativista). Modernamente la doctrina esta cambiando hacia una posicin sustancialista, en donde dentro del DIPr se incluyen Normas que resuelven directamente los casos que se puedan plantear, y centra el estudio de esta rama del derecho, no ya en la "Norma indirecta o de conflicto" sino en las relaciones Jurdicas Privadas Internacionales que es donde realmente radican las
controversias de las que se har cargo el Derecho Privado Internacional.
Trata tambin temas de gran importancia sobre las relaciones jurdicas entre los estados. En este orden de cosas, regula el exequtur y la extradicin. Exequatur (Exequator o Execuator): es el conjunto de reglas conforme al cual el ordenamiento jurdico de un Estado verifica si una sentencia judicial emanada de un pas extranjero rene o no los requisitos que permiten su homologacin en tal Estado. La extradicin: es el procedimiento por el cual una persona acusada o condenada por un delito conforme a la ley de un Estado es detenida en otro y devuelta para ser enjuiciada o que cumpla la pena ya impuesta. Caractersticas del Derecho Internacional Privado Es un Derecho nacional: Cada pas dicta sus propias normas de derecho internacional privado, lo cual puede llevar a conflictos entre los pases. Es un Derecho positivo: Sus normas se encuentran en diversos textos legales, preferentemente en los Cdigos Civiles. Pero tambin, y tal vez la ms importante de las fuentes es la que se encuentran en los tratados en los que los pases a travs de esas convenciones determinan la forma de resolver los conflictos de leyes. Contiene un elemento particularizante que es el elemento extranjero dentro de la relacin. Las personas y el derecho internacional Los atributos de las personas fsicas y morales son: el Nombre, el Domicilio, el Patrimonio; la Capacidad, el Estado Civil; el estado civil contempla no solamente una relacin familiar, incluye igualmente la situacin poltica as como la jurdica que una persona puede guardar respecto al estado, a esto se la da el nombre de nacionalidad.
De acuerdo a la nacionalidad de la persona se aplicar a sta as como a su esfera jurdica de atribuciones un sistema jurdico determinado. En general existen dos maneras de presumir la nacionalidad: a) Ius Sanguinii.- Es el llamado derecho de sangre, comprende a la ascendencia y descendencia de una persona. b) Ius Domicilii.- Es el animo de hacer de un lugar el sitio de residencia, esta integrado por dos elementos: el corpus y el animus. Extraterritorialidad: ficcin jurdica, admitida en Derecho internacional, por la cual un edificio o un terreno se considera en pas extranjero, como una prolongacin del pas propietario, como en el caso de las embajadas, consulados, bases militares y, en ciertos aspectos, los buques. En realidad no supone la conversin a todos los efectos de ese territorio para que sea una prolongacin del pas propietario, sino que queda exento a efectos de jurisdiccin de la aplicacin de la ley del pas en el que est ubicado. La causa de esta exencin se ubica en el resultado de negociaciones diplomticas.
Segn esta definicin, a efectos legales estos lugares estn exentos de cumplir la legislacin del Estado en cuyo territorio o aguas se encuentran, estando slo obligados a cumplir aquella legislacin que sea o bien de su pas de origen, o bien de aceptacin internacional o nter-territorial. Los tres casos ms comunes y aceptados internacionalmente hacen referencia a las personas y las propiedades de soberanas extranjeras, de los embajadores y algunos otros agentes diplomticos, y las naves oficiales en aguas extranjeras. A menudo se extienden tambin a los militares aliados o amigos, particularmente en los casos de permisos para atravesar el territorio propio. Origen,
Aun en las situaciones ms crticas, cuando la violencia era la norma de las relaciones entre los centros de poder independientes, siempre existieron reglas de juego preestablecidas, o pactadas de alguna manera por las partes, aceptadas y respetadas como un complemento de las relaciones de fuerza. Puede afirmarse que, hasta muy avanzada la poca histrica, las reglas de juego aplicadas a esas relaciones no poseyeron caracteres jurdicos, y que se fundaban en concepciones religiosas, o ciertas veces en planteamientos filosficos y morales. En algunos casos no se utilizaban ciertas armas, por poseerlas tambin el enemigo. As, por ejemplo, las jauras de perros no se usaban en las luchas entre musulmanes y cristianos. Pero estas jauras s fueron empleadas por los colonizadores espaoles en Amrica contra los indios. Si se atiende especficamente a los documentos y datos de la historia, se encuentra la existencia de reglas que regulan las relaciones entre centros de poder independientes, las que se remontan a ms de 5000 aos. El acuerdo ms antiguo de que se tiene noticia es el celebrado en el 3200 adC entre las ciudades caldeas de Legash y Umma, por el cual ambas fijaron sus fronteras despus de una guerra. Otro acuerdo sera el celebrado entre los egipcios y los hititas, por el cual se acuerda el reparto de zonas de influencia. En cuanto al origen del derecho internacional pblico, podemos afirmar la existencia de dos posiciones: a. Algunos autores sostienen que este derecho existe desde que los pueblos primitivos mantuvieron relaciones comerciales, establecieron alianzas, sometieron sus problemas a la decisin de un tercero, respetaron las inviolabilidad de sus enviados, etc. b. Quienes niegan la existencia del derecho internacional en la antigedad y ubican
su origen a partir del momento en que se dan los supuestos bsicos para la existencia de un sistema tal cual funciona en la actualidad: una pluralidad de estados nacionales que se reconocen como jurdicamente iguales, que se atribuyen en exclusividad el atributo de soberana y que estn dispuestos a regular sus relaciones por normas jurdicas, sin menoscabar por ello su carcter de soberanos. Estos autores sitan el momento histrico en que esos hechos se dan y aparece el derecho internacional a partir del siglo XVI o, ms precisamente, a mediados del siglo XVII, con los tratados de Westfalia de 1648.
El orden jerrquico de fuentes El artculo 1 de la Ley de Derecho Internacional Privado establece el orden escalonado y jerrquico de fuentes en materia de "conflictos de leyes", en los siguientes trminos: "Los supuestos de hecho relacionados con ordenamientos jurdicos extranjeros se regularn por las normas de Derecho Internacional Pblico sobre la materia, en particular las establecidas en los tratados internacionales vigentes en Venezuela; en su defecto, se aplicarn las normas de Derecho Internacional Privado venezolano; a falta de ellas, se utilizar la analoga y, finalmente, se regirn por los principios de Derecho Internacional Privado generalmente aceptados". La primera fuente son las normas de Derecho Internacional Pblico, es decir, los "tratados". Por razones que ignoramos, el legislador utiliza un lenguaje equvoco cuando despus de aludir a dichas "normas", utiliza las expresiones "en particular las establecidas en los tratados", como si existiesen normas de Derecho Internacional Pblico distintas a las propias de los Tratados, lo cual dista de ser cierto: las nicas normas de Derecho Internacional Pblico son las contenidas en los tratados. No hay otras. Para 1.998 Venezuela haba suscrito y ratificado, en materias de Derecho
Internacional Privado, 12 Convenciones y 2 Protocolos Adicionales. Las fuentes enumeradas en el artculo 1 de la Ley en comento concuerdan con las sealadas en los artculos 4 del Cdigo Civil (nico aparte) y 8 del Cdigo de Procedimiento Civil, los cuales establecen: "... Cuando no hubiere disposicin precisa de la ley, se tendrn en consideracin las disposiciones que regulan casos semejantes o materias anlogas; y si hubiere todava dudas, se aplicarn los principios generales del derecho". "En los casos de aplicacin del Derecho Internacional Privado, los jueces atendern primero a los tratados pblicos de Venezuela con el Estado respectivo, en cuanto al punto en cuestin; en defecto de tales tratados, aplicarn lo que sobre la materia dispongan las leyes de la Repblica o lo que se desprende de la mente de la legislacin patria, y en ltimo lugar se regirn por los principios de dicho Derecho aceptados generalmente". Lo que en materia de Derecho Internacional Privado disponen las leyes de la Repblica -fuente aplicable en defecto de tratados- es precisamente lo previsto en la novsima Ley de Derecho Internacional Privado y en cualesquiera otras "normas de conflicto" de nuestro derecho interno. Forma de aplicacin del derecho extranjero La forma de aplicacin del derecho extranjero declarado competente por la norma de conflicto, se halla establecida as: "El derecho extranjero que resulte competente se aplicar de acuerdo con los principios que rijan en el pas extranjero respectivo, y de manera que se realicen los objetivos perseguidos por las normas venezolanas de conflicto" (artculo 2?). Del precepto copiado resulta difano que la norma de conflicto puede declarar aplicable un derecho extranjero. Es normal, por tanto, que una determinada situacin sea gobernada por un derecho extranjero. Esto constituye la sepultura del sistema de la territorialidad. Venezuela se incorpora, pues, a la corriente internacional dominante que no mira en la aplicacin de las leyes extranjeras un
hecho excepcional, sino normal, en la medida en que la norma de conflicto lo considere equitativo. Nos sumamos, de este modo, a las exigencias impuestas por la "globalizacin", por la creciente interdependencia entre los pases y economas del mundo, y por el avasallador crecimiento del trnsito mundial de bienes y de personas. Hemos renunciado al aislamiento jurdico. La norma de conflicto, al declarar competente al derecho extranjero, por as decirlo, lo nacionaliza, lo incorpora al derecho interno, y lo incorpora tal cual es, ya que dicho derecho extranjero debe aplicarse "de acuerdo a los principios que rijan en el pas extranjero respectivo". Declarado competente el derecho extranjero, el Juez debe simblicamente trasladarse al pas de procedencia de ese derecho, para aplicarlo como all se aplica y no de otra manera. La norma del artculo 2 de la Ley, que establece lo antes expuesto, se complementa con las previsiones de los artculos 60 y 61 eiusdem. El primero de ellos dispone que "el derecho extranjero ser aplicado de oficio", vale decir, el derecho extranjero se equipara al nacional, que tambin se aplica de oficio. El derecho extranjero no es un hecho, que amerite ser acreditado en el proceso, sino verdadero derecho. El segundo de los aludidos preceptos dispone que los recursos establecidos por el ordenamiento jurdico son ejercitables cuando la ley extranjera sea la aplicable, lo que quiere decir que el recurso extraordinario de casacin procede contra la falta de aplicacin, la indebida aplicacin o la errnea interpretacin de la ley extranjera. Como se observa, la Ley no discrimina entre el derecho nacional y el derecho extranjero. Ambos tienen el mismo tratamiento, se equiparan. X Conflictos de normas en el seno de derecho extranjero El artculo 3 de la Ley regula la hiptesis de que "en el Derecho extranjero que resulte competente coexistan diversos ordenamientos jurdicos"; en tal eventualidad ("plurilegislativa"), "el conflicto que se suscite entre esos
ordenamientos se resolver de acuerdo con los principios vigentes en el correspondiente Derecho extranjero". Esta previsin legislativa consagra una solucin de "sentido comn", intuitiva: el Derecho extranjero declarado competente debe resolver los eventuales conflictos de competencia entre los diversos sistemas que rijan en su derecho material interno. Es obvio que las soluciones a esos conflictos no se hallan previstas en la "lex fori", porque la pluralidad de sistemas no est radicada en su propia legislacin, sino en la fornea que su norma de conflicto ha declarado competente. La norma comentada, por otra parte, resuelve el tropiezo que podra encontrar el Derecho extranjero material para recibir aplicacin, al ser varios los sistemas que pugnan por la regulacin del asunto. En alguna forma, la Ley ("lex fori") nacionaliza primero a la norma extranjera dirimente del conflicto interno y luego a la norma material que resulta escogida en dicho conflicto. XI El problema del reenvo El problema del "reenvo" est vinculado a la distincin ya efectuada entre "Derecho Internacional Privado" y "derecho material". Cuando la norma de conflicto remite a un ordenamiento jurdico extranjero, cabe la pregunta de si la remisin se efecta directamente al "derecho material" extranjero o bien al derecho extranjero en su totalidad, en su conjunto, con inclusin de las normas de conflicto de este derecho extranjero. Si esta ltima fuere la respuesta -como se postula generalmente- puede acontecer: a) que la norma de conflicto de la legislacin extranjera se declare competente a s misma para regular el caso, coincidiendo de este modo con la "lex fori"; b) que la ley extranjera, a su vez, declare competente a la "lex fori", supuesto en el cual se habla de "reenvo simple" o "de primer grado"; la ley extranjera, en este caso, le "devuelve" la competencia a la "lex fori", (de
all que al problema del "reenvo" se le llame tambin "devolucin"), y c) que la ley extranjera declare competente a un tercer ordenamiento legal, hiptesis en la cual se habla de "reenvo de segundo grado" o "reenvo ulterior". La nueva Ley (artculo 4 ) admite tanto el "reenvo simple" como el "reenvo ulterior", al disponer: "Cuando el Derecho extranjero competente declare aplicable el Derecho de un tercer Estado que, a su vez, se declare competente, deber aplicarse el Derecho interno de este tercer Estado. Cuando el Derecho extranjero competente declare aplicable el Derecho venezolano, deber aplicarse este Derecho. En los casos no previstos en los dos prrafos anteriores, deber aplicarse el Derecho interno (lase "derecho material") del Estado que declare competente la norma venezolana de conflicto". La norma copiada, como se colige de su texto, excluye las posibilidades de los "reenvos de grados sucesivos" y del "reenvo circular". El ms remoto antecedente jurisprudencial venezolano en materia de "reenvo" se remonta a 1.906, cuando la Corte Superior del Distrito Federal se pronunci sobre la ley aplicable a la capacidad de dos cnyuges de nacionalidad austraca, domiciliados en Venezuela, que se proponan adoptar a un menor de nacionalidad venezolana. Como el Cdigo Civil venezolano de 1.904 (artculos 7 y 17) dispona que esa capacidad se rega por la "ley nacional" de los adoptantes y como la legislacin austraca -segn la Corte- dispona que tal materia se rega por la "ley del domicilio", el Tribunal aplic la ley venezolana, es decir, la "lex fori", la del domicilio, admitiendo de ese modo el "reenvo simple" o "de primer grado". El fallo slo tiene de criticable que la Corte err al aseverar que segn el derecho austraco la ley aplicable era la del "domicilio", cuando en realidad esa ley era la "nacional" de los adoptantes. Ulteriormente, en 1.919, nuestro vigente Cdigo de Comercio, tras los pasos del Reglamento Uniforme de La Haya sobre la Letra de Cambio y el Pagar a la Orden (1.912), consagr el "reenvo ulterior" en su artculo 483, segn el cual "la
capacidad para obligarse por letra de cambio se rige por la ley nacional. Si esta declara competente la de otro Estado, es sta la que se aplica". Ni el Cdigo de Derecho Internacional Privado o Cdigo Bustamante, aprobado en la Sexta Conferencia Internacional Americana, celebrada en La Habana, en 1.928, ratificado por Venezuela en 1.932 (con reservas a 44 artculos), ni la Convencin Interamericana Sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado (Montevideo, 1.979), ratificada por Venezuela, disciplinan expresamente el problema del "reenvo", lo que se ha interpretado como una tendencia negativa a su admisin por parte de la codificacin internacional. Frente a todos estos antecedentes sobre la regulacin del "reenvo", de signos opuestos, la "Ley Venezolana de Derecho Internacional Privado" ha venido a despejar dudas, con una difana posicin de admisibilidad limitada de la institucin a las dos hiptesis ms frecuentes (reenvo "simple" y reenvo "ulterior"). XII Derechos adquiridos Segn el artculo 5 de la Ley "las situaciones jurdicas creadas de conformidad con un Derecho extranjero que se atribuya competencia de acuerdo con criterios internacionalmente admisibles, producirn efectos en la Repblica, a no ser que contradigan los objetivos de las normas venezolanas de conflicto, que el Derecho venezolano reclame competencia exclusiva en la materia respectiva, o que sean manifiestamente incompatibles con los principios esenciales del orden pblico venezolano". La disposicin copiada tutela los llamados "derechos adquiridos", es decir, las situaciones jurdicas creadas al amparo de un derecho extranjero; sera absurdo que la "lex fori" los desconociese, como si su sistema legal fuese el nico en el mundo capaz de validar tales situaciones. Un aislamiento de ese tipo sera inconcebible.
Mas, el reconocimiento de tales "situaciones" -trmino ms amplio y extenso que el de "relaciones"- no es incondicional, pues se halla sujeto al cumplimiento de ciertos requisitos. Es necesario, primero, que el Derecho extranjero, creador de la situacin, se haya atribuido "competencia" de acuerdo con criterios internacionalmente admisibles; no se puede admitir una competencia arbitraria, inconexa con el supuesto de hecho constitutivo de la situacin jurdica creada. Se exige, en segundo trmino, que dichas situaciones no contradigan los objetivos de las normas venezolanas de conflicto, lo cual, en mi parecer, constituye una suerte de reiteracin ampliada de lo dicho anteriormente, pues se presume que el objetivo de las normas venezolanas de conflicto se halla fundado en criterios internacionalmente admisibles. Finalmente, las situaciones que se reconocen no pueden ser manifiestamente incompatibles con los principios esenciales del orden pblico venezolano. Se consagra as el concepto de "orden pblico internacional", pero referido a las "situaciones jurdicas" creadas de conformidad con un sistema legal extranjero, lo cual es distinto al mismo concepto de "orden jurdico internacional" como causa de exclusin del derecho extranjero declarado aplicable, prevista en el artculo 8 de la Ley. XIII Cuestiones previas, preliminares o incidentales "Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una cuestin principal, no deben resolverse necesariamente de acuerdo con el Derecho que regula esta ltima". As reza el artculo 6 de la Ley. Hbil y flexible solucin ha dado la Ley a la regulacin de las llamadas "cuestiones previas", "preliminares" o "incidentales". Percatada de la dificultad de anticipar una solucin rgida, porque resulta casi imposible dar una pauta uniforme para todos los casos, cuyas caractersticas pueden ser muy dismiles, la Ley ha optado por dejar la solucin de cada caso en manos del Juez, sin atarse al aforismo de que
"lo accesorio o subsidiario sigue a lo principal", pero sin excluirlo de plano. Todas las soluciones quedan abiertas en el supuesto considerado, cuyo tratamiento definitivo queda al arbitrio del Juzgador, quien deber resolverlo con arreglo a la equidad. XIV La adaptacin Pudiera darse el caso de que varios sistemas legales puedan ser competentes para regir diversos aspectos de una misma relacin jurdica, hiptesis en la cual se plantea la necesidad de aplicarlos sin interferencias ni desajustes. Es esta hiptesis la que regula el artculo 7 de la Ley, al disponer que "los diversos derechos que puedan ser competentes para regular los diferentes aspectos de una misma relacin jurdica, sern aplicados armnicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas por cada uno de dichos Derechos. Las posibles dificultades causadas por su aplicacin simultnea se resolvern teniendo en cuenta las exigencias impuestas por la equidad en el caso concreto". Del modo que precede la Ley regula lo que en la dogmtica internacional privatista se denomina "adaptacin". En la hiptesis planteada por la disposicin legal en comento, debe procederse elsticamente, acomodando o ajustando los diferentes ordenamientos aplicables a diversos aspectos de una misma relacin jurdica, de manera que su aplicacin resulte armnica y congruente. La "equidad", que es siempre un "desidertum" de la Ley, es el norte que se seala. XV Orden pblico internacional Dice el artculo 8 de la Ley que las disposiciones del derecho extranjero que deban ser aplicables de conformidad con esta Ley, slo sern excluidas cuando su aplicacin produzca resultados manifiestamente incompatibles con los principios esenciales del orden pblico venezolano".
Se consagra as la excepcin de "orden pblico internacional", tambin llamada "clusula de reserva". Esa "excepcin" es precisamente eso: una situacin que se aparta de la regla general de que el Derecho extranjero es aplicable cuando as lo disponga la norma del conflicto. Esta regla cede cuando la aplicacin de ese Derecho extranjero "produzca resultados manifiestamente incompatibles con los principios esenciales del orden pblico venezolano". Manifiestamente es adverbio que significa "con claridad y evidencia, descubiertamente"; "incompatibilidad" es repugnancia que tiene una cosa para unirse con otra; slo es sinnimo de nicamente, y esenciales son los principios importantes y caractersticos. Con estas barreras idiomticas el legislador ha querido remachar que la excepcin de "orden pblico internacional" no es aplicable en cualesquiera circunstancias, a troche y moche, disparatada e inconsideradamente. No se debe abusar de la "clusula de reserva", su aplicacin debe ser "restrictiva", con la mente puesta en la idea de que la regla es la aplicacin de la ley extranjera declarada aplicable por la norma de conflicto. XVI La institucin desconocida El artculo 9 de la Ley regula la llamada "institucin desconocida", en estos trminos: "Cuando el Derecho extranjero declarado aplicable al caso establezca instituciones o procedimientos esenciales para su adecuada aplicacin que no estn contemplados en el ordenamiento jurdico venezolano, podr negarse la aplicacin de dicho Derecho extranjero, siempre que el Derecho venezolano no tenga instituciones o procedimientos anlogos". La institucin desconocida es la prevista en el Derecho extranjero declarado aplicable por la norma de conflicto y no prevista ("desconocida") en el ordenamiento jurdico al cual dicha norma pertenece. Si en la "lex fori" -que ordena aplicar una ley extranjera- no existen las instituciones, mecanismos o procedimientos necesarios para su
apropiada ejecucin, mal puede pretenderse que el Derecho extranjero sea obedecido. Sin embargo, el legislador ha querido evitar que tal circunstancia sea una fcil excusa para excluir la aplicacin del Derecho extranjero; de all que la negativa a aplicar este Derecho no sea procedente cuando en el ordenamiento jurdico de la "lex fori" existan instituciones o procedimientos anlogos, es decir, semejantes. Queda a criterio del Juez determinar si la semejanza entre las instituciones o procedimientos de la "lex fori" y los de la ley extranjera permiten alcanzar los objetivos perseguidos por la norma de conflicto al remitir la solucin del caso al "derecho material" forneo. XVII Normas de aplicacin necesaria Precepta el artculo 10 de la Ley que "No obstante lo previsto en esta Ley, se aplicarn necesariamente las disposiciones imperativas que hayan sido dictadas para regular los supuestos de hecho conectados con varios ordenamientos jurdicos". La disposicin copiada dista de ser clara: cules son las "disposiciones imperativas" dictadas para regular supuestos de hecho conectados con varios ordenamientos jurdicos? cmo se las reconoce? cules diferencias median entre las "disposiciones imperativas" y las de "orden pblico internacional"? hay disposiciones que regulen los supuestos de hecho conectados con varios ordenamientos jurdicos que no sean imperativas? qu significado tienen las expresiones "no obstante lo previsto en esta Ley"? qu es lo previsto en la Ley? son acaso las normas de conflicto de la "lex fori" las dictadas para regir los supuestos de hecho conectado con diversos ordenamientos jurdicos? Tanto en la Segunda Conferencia Interamericana sobre Derecho Internacional Privado, celebrada en Montevideo, en 1.979, como en la Dcima Sexta sesin de la Conferencia de La Haya sobre Derecho Internacional Privado, en 1.988, se rechaz la aprobacin de una disposicin similar a nuestro artculo 10, por
considerrsela innecesaria, porque los mismos resultados perseguidos con ella podan obtenerse a travs de la excepcin de "orden pblico". Para nosotros, la hiptesis regulada por el artculo 10 en comento se da cuando el Juez se halla frente al dilema de aplicar una norma de conflicto que declara competente a un sistema jurdico extranjero o una norma de derecho interno (disposicin "imperativa") que expresa principios fundamentales de la legislacin del "forum"; en este caso -se dispone- el Juez debe privilegiar u otorgarle primaca a la norma del "forum", que en el fondo no es otra cosa que reconocerle el carcter de norma de "orden pblico internacional". As las cosas, tambin opinamos que el artculo resulta innecesario, porque en ausencia suya a la misma solucin se llega aplicando la disposicin del artculo 8. Las expresiones "no obstante lo previsto en este Ley", significan que aunque en un determinado supuesto la norma de conflicto declare aplicable un Derecho extranjero, la aplicacin de ste cede ante una disposicin del "Derecho interno" que establezca una diferente regulacin al Derecho extranjero, si aquella solucin expresa un principio fundamental de la legislacin del "forum". El artculo 10 criticado introduce un elemento de confusin en la Ley, al tiempo que puede ser aprovechado por quienes aoran el pasado sistema territorialista, para tratar de cortarle el paso a la aplicacin de la ley extranjera. XVIII Fraude a la ley El "fraude a la ley" constituye, en la dogmtica internacional privatista, una excepcin a la aplicacin del Derecho extranjero. Constituye una aplicacin, en nuestro campo, del adagio romano "frans omnia corrumpit". El "fraude a la ley" consiste en la modificacin habilidosa de los factores de conexin para obtener la aplicacin de un sistema legal ms beneficioso a la realizacin de los deseos del manipulador.
El "fraude a la ley" no fue regulado en el nuevo estatuto legal que se comenta, a pesar de que Venezuela ratific la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado (Montevideo, 1.979), cuyo artculo 6? dispone: "No se aplicar como derecho extranjero, el derecho de un Estado parte, cuando artificiosamente se hayan evadido los principios fundamentales de la ley de otro Estado parte. Quedar a juicio de las autoridades competentes del Estado receptor el determinar la intencin fraudulenta de las partes interesadas". Qu significado tiene en el caso la omisin de nuestro legislador de 1.998? Se admite o se rechaza el "fraude a la ley" como excepcin a la aplicacin del Derecho extranjero? Cualquier respuesta se dificulta porque el legislador previ la hiptesis del "fraude a la ley" en un caso concreto. En efecto, su artculo 23 dispone: "El divorcio y la separacin de cuerpos se rigen por la ley del domicilio del cnyuge que intenta la demanda. El cambio de domicilio del cnyuge demandante slo produce efecto despus de un ao de haber ingresado en el territorio de un Estado con el propsito de fijar en l la residencia habitual". Estar proscrita la admisibilidad de la excepcin de "fraude a la ley" en cualquier otro caso? Si se pretendiese que la excepcin de "fraude a la ley" puede ser procedente de acuerdo con la nueva Ley, su aplicacin tendr que hacerse por considerar que la sancin al fraude es un principio de Derecho Internacional Privado generalmente aceptado (artculo 1 de la Ley). La invocacin de la analoga no procede en esta eventualidad porque no nos hallamos ante un caso "previsto" y otro "no previsto", duplicidad que resulta esencial para la procedencia de la interpretacin analgica. Si no se admite el "fraude a la ley" en el marco del nuevo ordenamiento de 1.998, incurriramos en la contradiccin de admitir la excepcin en obediencia a la "Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado" frente a los pases que -como nosotros- suscribieron y ratificaron dicha Convencin, y de rehusar su admisin en los dems casos.
XIX La calificacin La Ley guarda tambin silencio sobre el espinoso problema de la "calificacin", considerado como el ms complejo de todo el Derecho Internacional Privado. La Exposicin de Motivos dice al respecto: "La Ley ha preferido formular simples normas generales de orientacin, a travs de la adaptacin (artculo 7), que alertan al intrprete sobre el sentido general de los problemas. A esto se debe la ausencia de la regulacin expresa de la calificacin, probablemente la ms difcil y problemtica cuestin de todo el Derecho Internacional Privado". "La calificacin" tiene que ver, a grandes trazos, con el ordenamiento jurdico competente para definir tanto el supuesto de hecho como el factor de conexin de la norma de conflicto, existiendo, para ello, tres sistemas: el de la "lex fori", el de la "lex causae" y de la llamada "calificacin autnoma". El silencio de la Ley en la materia, le permite al Juez escoger entre las opciones existentes. XX Colofn Las reflexiones que anteceden permiten darse una idea de las principales orientaciones de nuestra primera Ley de Derecho Internacional Privado. Nos haca falta un estatuto de esa especie, porque la profusin de la codificacin internacional en la cual ya hemos participado contrastaba con la pobreza del derecho interno sobre la materia. La nueva Ley no es perfecta, pero s perfectible. Aguardemos a los esclarecimientos y comentarios que de sus disposiciones seguramente harn la doctrina y la jurisprudencia. Caracas, julio de 1.999.
victor manuel patio universidad de margarita
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Competencia Judicial En Materia De Derecho Internacional Privado

Enviado por anacarina, Dec 2009 | 7 Pginas (1,559 Palabras) | 5349 Visitas |
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Competencia Judicial en materia de Derecho Internacional Privado Uno de los principales problemas que derivan del trafico jurdico internacional, es la Competencia Jurisdiccional decidir conforme a derecho y justicia el juez de que lugar va a juzgar cierto conflicto y bajo que condiciones puede ser ejecutada tal o cual sentencia fornea. Entendemos por competencia jurisdiccional la atribucin jurdica otorgada a ciertos y especiales rganos del Estado de una cantidad de jurisdiccin respecto de
determinadas pretensiones procesales con preferencia a los dems rganos de su clase. La competencia tiene como supuesto, el principio de pluralidad de tribunales dentro de un territorio jurisdiccional. As, las reglas de competencia tienen por objeto determinar cul va a ser el tribunal que va a conocer, con preferencia o exclusin de los dems, de una controversia que ha puesto en movimiento la actividad jurisdiccional. Por ello se ha sealado que, si la jurisdiccin es la facultad de administrar justicia, la competencia fija los lmites dentro de los cuales se ejerce tal facultad. O, dicho de otro modo, los jueces ejercen su jurisdiccin en la medida de su competencia. Mientras los elementos de la jurisdiccin estn fijados, en la ley , prescindiendo del caso concreto, la competencia se determina en relacin a cada juicio (a cada caso concreto). Los factores de competencia son aquellos que la ley toma en consideracin, para distribuir la competencia entre los diversos tribunales de justicia del pas. Entre ellos encontramos: * La materia: es la naturaleza jurdica del asunto litigioso. * La cuanta: es decir, el valor jurdico o econmico de la relacin u objeto litigioso. * El grado: que se refiere a la instancia o grado jurisdiccional, atendida la estructura jerrquica de los sistemas judiciales, en que puede ser conocido un asunto * El territorio: es decir, el lugar fsico donde se encuentran los sujetos u objeto de la controversia o donde se produjo el hecho que motiva el juicio. * * En Derecho Internacional Privado La Competencia Se divide en dos partes Directa e Indirecta que a su Vez se Subdividen Nacional e Internacional:
* Competencia Directa Es el ejercicio de la jurisdiccin en el momento de aplicar la norma general al caso concreto * Competencia Nacional directa.- En los sistemas de derecho de codificacin implica la utilizacin de ciertas reglas generales y casos especficos que observara el juzgador para determinar su competencia ; sin embargo en el caso de Sistema Jurdico Anglosajn, los jueces gozan de una amplia discrecionalidad para determinar su competencia. En consecuencia el Derecho Positivo Mexicano, como todo sistema codificado establece un apartado especial para la Competencia Directa Nacional, esto se observa en cada uno de sus Cdigos de Procedimientos Civiles38, incluyendo a la Legislacin Mercantil, y para tal efecto prev los numerales aplicables con el objeto de determinar al juez competente y cumplir con el principio de lex fori. ("la ley de la nacionalidad del juez que conoce del asunto
contencioso".Cuando se presenta ante un juez un asunto jurdico que contiene un elemento internacional o extranjero relevante, ste debe preguntarse sobre cul es la normativa aplicable a dicho asunto. En los casos que corresponda, el juez aplicar la lex fori Tradicionalmente, regula adems las cuestiones de procedimiento.) * Competencia Internacional Directa.- Los estados tratan de llegar a acuerdos internacionales en los que se precisen los criterios bsicos de competencia directa en el plano internacional. Tal caso es: CONVENCION INTERAMERICANA SOBRE COMPETENCIA EN LA ESFERA INTERNACIONAL PARA LA EFICACIA EXTRATERRITORIAL DE SENTENCIAS EXTRANJERAS (CICIEESE): Esta convencin fue hecha en la ciudad de la Paz, Bolivia ratificada por nuestro pas, en fecha 12 de Junio de 1987. Dentro de los puntos ms importantes tenemos: Acciones Personales39, de naturaleza patrimonial deben de cumplirse bajo los siguientes requisitos: En caso de personas fsicas, que el demandado, en el momento de entablarse la demandada, haya tenido su domicilio, residencia habitual, en el territorio del Estado donde fue pronunciada la sentencia. En caso de personas jurdicas (sociedades civiles o mercantiles), de carcter privado, que hayan tenido su establecimiento principal en el territorio del pas donde se pronuncie la sentencia. Tratndose de sucursales, agencias o filiales de sociedades civiles o mercantiles de carcter privado, que sus actividades40 que originaron sus demandas se hayan realizado en el pas donde fue dictada la sentencia
Respecto de Foros renunciables, existen dos aspectos: a) Que el demandado se haya sometido expresamente y por escrito, a la competencia del juez de la causa, que pronuncio la sentencia o b)En su caso que no haya cuestionado oportunamente la competencia de dicho rgano. Respecto de bienes o Acciones Reales o bienes Inmuebles, que estos se hubieren encontrado situados en el territorio del Estado, en el momento de entablarse la demanda. Tratndose de acciones derivadas de contratos mercantiles
internacionales, si las partes hubieren acordado por escrito, someterse a la jurisdiccin del pas que pronunci la sentencia; salvo que dicha competencia no haya sido establecida en forma abusiva y haya existido una conexin razonable con el objeto materia de la litis. Cuando a criterio del rgano jurisdiccional del pas, (donde deba surtir efectos la sentencia), el rgano que la dict asumi competencia para evitar la denegacin de justicia, por no existir rgano jurisdiccional competente Con respecto de una sentencia pronunciada para decidir sobre una reconvencin o contrademanda, se establece que: S se considera la reconvencin como una accin independiente cuando se hubiere cumplido con los criterios aplicables, anteriormente; o en su caso si la demanda principal hubiere cumplido con los referidos criterios y la reconvencin se fundament en el acto o hecho en que se bas la demanda principal. Se puede negar la eficacia de la sentencia si al dictarse sta, se invade la competencia exclusiva del Estado ante la cual se invoca. Se trata esto de algo excepcional y debidamente probado a fin de que se alegue competencia exclusiva como medio para no reconocer competencia de tribunales o jueces extranjeros. Para que la sentencia extranjera tenga eficacia extraterritorial; Es requisito de procedibilidad, que la sentencia extranjera, adems de que tenga el carcter de cosa juzgada, sea susceptible de reconocimiento o ejecucin en todo el territorio del pas donde se pronunci. Respecto de la casustica y casos de excepcin la Convencin no aplica para: . Estado Civil y capacidad de la personas . Divorcio, Nulidad de Matrimonio y Rgimen de bienes en el matrimonio . Pensiones Alimenticias . Sucesin Testamentaria o ab intestado . Quiebras, Concursos Concordatos u otros procedimientos anlogos . Liquidacin de Sociedades; . Cuestiones Laborales . Seguridad Social . Arbitraje . Daos y perjuicios de naturaleza extracontractual * . Cuestiones martimas y Areas.
Competencia Indirecta
Es el ejercicio de la jurisdiccin por el Juez o Tribunal para llevar acabo el reconocimiento de la validez jurdica y en su caso ejecucin de una sentencia emitida por un juez de un estado diferente o de un juez nacional de diferente jurisdiccin.
* Competencia Indirecta Nacional.- Constitucionalmente hay normas que determinan los principios generales, a que las legislaciones de cada uno de los Estados de la Repblica deben atenerse y en cada caso, dichas legislaciones establecen regulaciones especficas, para determinar su competencia; Por otra parte, apegados a lo que establece el artculo 121, Fraccin III, de la Constitucin Poltica de los E.U.M. mencionamos que: Las sentencias pronunciadas por los tribunales de un Estado, sobre derechos reales o bienes inmuebles ubicados en otro Estado, solo tendrn fuerza ejecutoria en ste cuando as lo dispongan sus propias leyes. Las Sentencias sobre derechos personales solo sern ejecutadas en otro Estado cuando la persona condenada se haya sometido expresamente, o por razn del domicilio, a la justicia que las pronunci, y siempre que haya sido citada personalmente para ocurrir a juicio. De lo anterior, se observan los dos principios que literalmente expresan el artculo anterior: Estatuto Real y Estatuto Personal; cuya regulacin, como observamos es diferente en cada uno de ellos. * Competencia Indirecta Internacional.- Esta clase de competencia, la conocemos igualmente como exequatur es el conjunto de reglas conforme a las cuales el ordenamiento jurdico de un Estado verifica si una sentencia judicial emanada de un pas extranjero rene o no los requisitos que permiten su homologacin en tal Estado. Este procedimiento tiene por objeto determinar si es posible brindarle a una sentencia extranjera (entendiendo esta como aquella resolucin pronunciada por un tribunal que escapa a la soberana del Estado en que se desea ejecutarla) reconocimiento, y permitir su cumplimiento en un Estado distinto a aquel que la pronunci. El titular del exequatur es: Toda persona en cuyo favor se dict la sentencia; Toda persona a quien la sentencia extranjera le ocasione un perjuicio o le impida un beneficio que slo la declaracin puede hacer cesar. Para que sea procedente se requiere, al menos, el cumplimento de los siguientes principios: Verificacin de tratado: Es decir si existen tratados al respecto con el Estado del cual emana la sentencia. Reciprocidad: Si hay reciprocidad con el pas de origen de la sentencia, o sea, si el Estado del cual emana la sentencia le otorga valor a las emanadas del Estado ante quien se tramita. internacional de los fallos: La compatibilidad de la sentencia con las leyes del pas
donde se solicita que sea reconocida.
BIBLIOGRAFIA CONTRERAS VACA FRANCISCO www.biblioteca.uson.mx/digital/tesis/docs/13207/Capitulo2.pdf PEREZNIETO CASTRO LEONEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO OXFORD
Conflictos de Competencia Judicial e Profesor: Casian Santos Salvador NRC:1146 Clave: DP105 Horario: Lunes y Martes 11:00 a 12:50 Alumnos: GARCIA CUELLAR ANA CARINA RODRIGUEZ ALATORRE RICARDO
DIP
INTRODUCCIN
El Derecho Internacional Privado es una Rama del Derecho, destinada a regular las relaciones jurdicas entre personas individuales y/o jurdicas, teniendo como elemento muy importante el extranjero. EL MATRIMONIO, institucin fundamental del Derecho de Familia, consistente en la unin entre un hombre y una mujer, se logra en virtud de un acto jurdico, es decir, un acto voluntario, lcito, que tiene por fin inmediato establecer las relaciones jurdicas conyugales, no puede estar ajena al Sistema Internacional.
JUSTIFICACIN
La CAPACIDAD Y LOS REQUISITOS ESENCIALES DEL MATRIMONIO, se encuentra ubicado en el Libro X Derecho Internacional Privado del Cdigo Civil Peruano, Ttulo III Ley Aplicable, Artculo 2075. El Trabajo que a continuacin desarrollar respecto al artculo mencionado en el primer prrafo, ha sido de mi eleccin por despertar gran inters en mi persona, el conocimiento adquirido y que dar a conocer sobre la ley aplicable a las condiciones de fondo para celebrar un matrimonio vlido, consagrando la aplicacin de la ley del domicilio como ley rectora de la capacidad y de los requisitos esenciales para contraer matrimonio vlido.
MARCO CONCEPTUAL
CAPACIDAD Y REQUISITOS ESENCIALES DEL MATRIMONIO
Artculo 2075: La capacidad para contraer matrimonio y los requisitos esenciales del matrimonio se rigen, para cada uno de los contrayentes, por las leyes de sus respectivos domicilios MATRIMONIO.- Es una institucin es una institucin fundamental del Derecho de Familia que consiste en la unin voluntariamente concertada por un varn y una mujer legalmente altos para ella y formalizada con sujecin a las disposiciones legales a fin de hacer vida en comn1. CONTRAYENTE.- Persona que va a contraer nupcias. CAPACIDAD DE LOS CONTRAYENTES.- Est determinada por la ausencia de impedimentos matrimoniales. Estos impedimentos son el conjunto de prohibiciones taxativamente establecidas en la ley que afectan a las personas para contraer un determinado matrimonio civil o, tambin entendido como la ausencia de uno o ms requisitos indispensables para que la institucin matrimonial goce de validez. Clases: 1. Impedimentos Absolutos.- Prohben o imposibilitan a una persona contraer matrimonio con cualquier otra. * Adolescencia * Enfermedad crnica o vicio que constituye peligro para la prole. * Enfermedad mental crnica * Sordomudez, ciegosordez y ciegomudez * Estado civil casados 2. Impedimentos Relativos.- Son aquellos que implican la prohibicin de casarse entre una persona y otra determinada. * 1 DERECHO DE FAMILIA EN EL CDIGO CIVIL CUARTA EDICIN,PER,
PERALTA ANDA, Javier Rolando
Consanguinidad en la Lnea Recta * Consanguinidad en la Lnea Colateral * Afinidad en la Lnea Recta * Adopcin * Condena por homicidio doloso de uno de los cnyuges * Rapto y retencin violenta 3. Impedimentos Especiales.- Son aquellos cuya infraccin no invalida el casamiento opuesto que slo los hacen ilcitos. * Tutora y Curadura * Impedimento de Viudez * Plazo de Viudedad * Minora de edad REQUISITOS ESENCIALES DEL MATRIMONIO.- Circunstancias o condiciones necesarias para contraer matrimonio. LEY.Es la manifestacin de voluntad colectiva expresada mediante los rganos constitucionales, y publicada conforme a los preceptos vigentes2. DOMICILIO.- Es el asiento jurdico de la persona2. Caractersticas: 1. Es legal, en cuanto la ley lo instituye, computando uno u otro elemento material o intencional, segn los casos. 2. Es necesario, en cuanto no puede dejar de faltar a la persona, pues si alguien careciera jurdicamente de domicilio quedara sin soporte territorial sus derechos y deberes. 3. Es nico, en cuanto queda eliminada la posibilidad de dos domicilios simultneos, pues la constitucin de un nuevo domicilio extingue los efectos del
precedente. Importancia: 1) Para determinar la ley aplicable. 2) 2 GRAN DICCIONARIO JURDICO ELEMENTAL TOMO II, PER, CUEVA SEVILLANO, Alfonso
Para fijar la competencia de los jueces o autoridades administrativas. 3) Para indicar el lugar donde han de efectuarse vlidamente las notificaciones a la persona. 4) Para precisar el lugar del cumplimiento de las obligaciones por parte del deudor. En materia de Derecho Internacional Privado, el domicilio es una nocin fundamental que determina la ley que rige la capacidad de hecho de la persona. Tambin se rige por la ley del domicilio los atributos inherentes a la persona.
MARCO TERICO
1.- Legislacin Internacional La regla de la aplicacin de la ley personal de los cnyuges al matrimonio no es muy antigua; antes de la Revolucin Francesa, el matrimonio en el mundo occidental estaba regido por el Derecho Cannico. Con la laicizacin del matrimonio es que se somete el mismo al estatuto personal de los conyuges: domicilio o nacionalidad, o la ley del lugar de celebracin. En los paises anglosajones y especficamente en los Estados Unidos, y en Argentina, Guatemala, Chile, Ecuador y Paraguay, entre otros, rige para los
requisitos de fondo la ley del lugar de celebracin. Segn el internacionalista Kaller de Orchansky, someter la capacidad nupcial a esta ley ofrece las siguientes ventajas: (i) generalmente el matrimonio se instala en el territorio del Estado donde se celebra y, por lo tanto, los impedimentos establecidos por las leyes locales cumplen su funcin protectora con miras a la familia que ha de constituirse y convivir en la sociedad que lo autoriza; (ii) tambin ofrece la ventaja de facilitar la tarea del oficial del Registro Civil, quien se limita a acatar su propia ley; y por ltimo, (iii) estimula la celebracin de matrimonios vlidos, evitando los matrimonios claudicantes. La principal objecin que se hace al sometimiento de las condiciones de fondo del matrimonio a la ley del lugar de su celebracin es que favorece los fraudes a la ley; tal sera el caso de una persona incapaz de contraer matrimonio por un impedimento de su ley personal, que se desplaza a otro Estado, donde s se le reconoce capaz, con el solo propsito de escapar a los impedimentos establecidos por su ley personal, beneficiarse de una ley ms permisiva y as contraer un matrimonio vlido de acuerdo a la ley del lugar de su celebracin. Este matrimonio, empero, podra ser impugnado posteriormente sobre la base de las excepciones de orden pblico o de fraude a la ley. a) Tratados de Montevideo de 1889 Estos tratados fueron ratificados por Argentina, Bolivia, Paraguay, Per y Uruguay. Colombia no particip en el Congreso, pero ratific posteriormente los tratados de Derecho Civil, Derecho Comercial y Derecho Procesal.
Es interesante precisar que los delegados al Congreso Sudamericano de Montevideo se apartaron del antecedente sentado en el Congreso de Lima de 1878, que se inclin a favor de la ley personal, y consagraron la misma doctrina que inspira al Cdigo Civil, es decir, la aplicacin de la ley del lugar de
celebracin. Las razones aducidas a favor de tal posicin se sintetizan en dos hechos centrales: el lugar de celebracin es cierto y adems nico para ambos contrayentes, por lo tanto contribuye a allanar las dificultades internacionales en materia de capacidad. En tal sentido, el articulo 11 del Tratado de Montevideo de 1989 y al artculo 13 del Tratado de 1940 este ltimo no ratificado por el Per-, disponen: La capacidad de las personas para contraer matrimonio, la forma del acto y la existencia y validez, se rigen por la ley del lugar en donde se celebra (). Los Tratados de Montevideo consideran que la capacidad para contraer matrimonio es especial y, por lo tanto, ajena al artculo 1 de los Tratados de Derecho Civil Internacional que regulan la capacidad por las leyes del domicilio de las personas.
b) El Cdigo Bustamante de 1928 El Cdigo de Derecho Internacional Privado, denominado Cdigo de Bustamante, por acuerdo de la Sexta Conferencia Internacional Americana, celebrada en la habana en 1928, cuenta con veinte pases signatarios, todos de Amrica Latina. No obstante, cinco de estos veinte pases finalmente no ratificaron el Tratado: Argentina, Colombia, Mxico, Paraguay y Uruguay. Es importante sealar que de los pases que han ratificado los Tratados de Montevideo, solamente Bolivia y Per han ratificado tambin el Cdigo Bustamante. Al respecto, cabe precisar que la Corte Suprema del Per, teniendo en cuenta la reserva de orden general con la que Bolivia ratificara el Cdigo Bustamante, resolvi en ejecutoria el 7 de Diciembre de 1935, que dicha reserva hace al Cdigo inaplicable en la resolucin de los problemas de Derecho Internacional Privado que se susciten con aquella Repblica debiendo, en tales casos, aplicar los Tratados de Montevideo de 1889 que son ley del Estado tanto en Bolivia como en el Per.
En lo referente a las condiciones jurdicas que han de preceder a la celebracin del matrimonio, el Cdigo Bustamante dispone en su articulo 36: Los contrayentes estarn sujetos a su ley personal en todo lo que se refiere a la capacidad para celebrar el matrimonio, al consentimiento o consejo paterno, a los impedimentos y a su dispensa.
Con relacin a lo que debe entenderse ley personal, el articulo 17 del mismo Cdigo precisa: Cada Estado contratante aplicar como leyes personales la del domicilio, las de la nacionalidad o las que haya adoptado o adopte en adelante su legislacin interior. El Cdigo Civil peruano ha optado por la ley del domicilio como ley rectora del estatuto personal.
2.- Legislacin Interna De acuerdo a lo estipulado por el articulo 2075 del Cdigo Civil peruano, la ley aplicable a las condiciones de fondo del matrimonio es la ley de los respectivos domicilios de los contrayentes, la cual se aplica distributivamente, y no presenta mayores dificultades cuando se trata de aquellos impedimentos que la doctrina alemana califica como unilaterales, como seran los referidos a la edad o capacidad de los contrayentes; pero existen otros impedimentos que la doctrina germana califica como bilaterales, como seria el caso del impedimento por padecer enfermedad crnica contagiosa y transmisible por herencia, para los cuales convendra aplicar acumulativamente las dos leyes personales de los esposos.
La distincin entre impedimentos unilaterales y bilaterales reposa sobre la idea de que, en materia de formacin del matrimonio, ciertas prescripciones se refieren a la aptitud del contrayente y pueden ser considerados separadamente en la persona de cada esposo; mientras que otros impedimentos interesan menos a la
persona misma de los futuros esposos, y s al lazo a crear, o sea, a la relacin firma del matrimonio. Ahora bien, el principal problema de esta importante distincin radica en diferenciar cundo estamos en presencia de un impedimento unilateral que se aplica distributivamente, o de un impedimento bilateral que juega acumulativamente.
a) Intervencin del orden pblico En el mbito de las condiciones para celebrar un matrimonio vlido, podemos plantear como principio general que el conjunto de condiciones de fondo que la ley peruana impone a los futuros cnyuges para contraer matrimonio, tales como la monogamia, exogamia, consentimiento y heterosexualidad, por constituir principios de base de la constitucin del matrimonio, deben ser considerados de orden pblico.
Respecto a la monogamia, en efecto, el orden pblico se opone a la celebracin en el Per de una unin poligmica; sin embargo, nosotros no rechazaremos todas las consecuencias en nuestro pas de un matrimonio poligmico vlidamente contrado en el extranjero, en materia de rgimen de bienes del matrimonio o de sucesiones, por el llamado efecto atenuado de orden pblico cuando se trata de derechos adquiridos. Ciertamente, en el Derecho Internacional Privado no tiene la misma extensin la adquisicin de un derecho por aplicacin de una ley extranjera que el respeto en el pas de un derecho adquirido en el extranjero. El ejemplo tpico es el de la poligamia: ningn Estado de la cultura occidental autorizara a un musulmn casado a unirse con otra mujer en matrimonio aunque su estatuto personal lo permita, pero tampoco tendra motivo para rechazar la calidad de hijo legtimo o la condicin de heredero de su padre al nacido de una unin poligmica.
Para la mayor parte de los autores, el orden pblico es menos exigente en lo que concierne a los efectos de los derechos adquiridos en el extranjero que en lo que atae a la adquisicin de esos mismos derechos, teniendo aqu el orden publico un efecto atenuado. La atenuacin del papel del orden pblico en materia de derechos adquiridos en el extranjero expresa, sin duda, la dificultad de desconocer hechos acaecidos como por ejemplo, un nuevo matrimonio realizado despus de un divorcio motivo por el cual deben existir razones particularmente graves para desconocer estos hechos.
La exogamia es la obligacin de escoger cnyuge fuera de los parientes prximos. Consideramos que las reglas peruanas del artculo 242 del Cdigo Civil constituyen un mnimo. Si una ley extranjera admitiera el matrimonio entre parientes ms prximos, no permitido por la ley nacional, el orden publico se opondra a la aplicacin de esta ley.
Otro requisito fundamental para la validez del matrimonio es la libertad de consentimiento nupcial. Los vicios de consentimiento, tratndose de casamiento, se rigen por normas especiales y no por las generales del acto jurdico. Serian dos los vicios que cuentan en esta materia: el error y la violencia.
La razn de su limitacin radica en que nuestro derecho defiende al matrimonio para que no sea atacado fcilmente, rechazando en nombre del orden pblico la aplicacin de una ley extranjera que contemplase otros vicios del consentimiento distintos a los admitidos por la legislacin peruana, o diera validez a un matrimonio realizado bajo el imperio de la violencia o sobre la base de un error de identidad de la persona.
La edad requerida para contraer matrimonio responde simultneamente a la
necesidad de un consentimiento lcido y a los inconvenientes de los matrimonios prematuros. El Cdigo Civil peruano fija la edad mnima para contraer matrimonio en diecisis aos y siempre que existan motivos justificados y los contrayentes manifiesten expresamente su voluntad de casarse. Por lo tanto, si una ley extranjera permitiese el matrimonio a menores de diecisis aos no seria aplicable en el Per por ser contraria al orden publico.
En cuanto a la condicin de la heterosexualidad de los contrayentes, esta es exigida explcitamente en el artculo 234 del Cdigo Civil, al definir el matrimonio como la unin voluntaria entre un varn y una mujer; ella impide, por tanto, en nombre del orden pblico, el matrimonio de homosexuales en el Per, aunque su ley personal s lo permita.
Finalmente, en lo que atae al orden publico, debemos referirnos a aquellas leyes extranjeras que prohben el matrimonio entre esposos de diferente raza, color o religin; dichas leyes no podrn ser aplicada en el Per por ser contrarias a los principios fundamentales del ordenamiento jurdico peruano, como es la igualdad de todas las personas a la ley, consagrado en la Constitucin Poltica del pas.
DERECHO COMPARADO
1. FRANCIA El principio bsico que informa el sistema matrimonial francs en cuanto a la forma es, al igual que en otros actos jurdicos, la regla locus regit actum, sin dar cabida alguna, a diferencia de ordenamientos jurdicos como el nuestro, a la validez del matrimonio segn la ley personal de los contrayentes. El otro principio que informa el matrimonio en el ordenamiento jurdico francs es la laicidad del mismo.
En el mbito del trfico jurdico externo, tales reglas esbozadas se traducen en los siguientes criterios. Segn el derecho internacional privado francs, la forma del matrimonio al ser determinada por la ley del lugar de celebracin no permite que en Francia se realice con validez ningn matrimonio que no sea ante la autoridad civil. Una jurisprudencia continuada se ha pronunciado contra la admisin de formas religiosas previstas por la ley personal de los cnyuges. En particular, la Cour d'appel de Paris, en su sentencia de 8 de diciembre de 1992 rechaz que un matrimonio celebrado segn la costumbre musulmana tuviera algn efecto en derecho francs. Otro principio bsico informador del sistema matrimonial francs es la calificacin del carcter civil o religioso del matrimonio como una cuestin estrictamente de forma y, por tanto, perteneciente a la lex loci celebrationis. En la clsica sentencia Caraslanis, de 22 de junio de 1955, ante el conflicto de calificaciones planteado, la Cour de cassation admiti como vlida la celebracin de un matrimonio civil en Francia aunque la ley nacional de los esposos, en este caso la griega, exigiera una celebracin religiosa. No obstante, la celebracin religiosa facultativa no est prohibida en Francia, si se realiza despus de la ceremonia civil o consular (artculos 199-200, Ccfr.). De este modo, los nacionales de un pas musulmn podrn celebrarlo, tras el matrimonio civil, y as legitimarlo segn la ley islmica. La prueba de un matrimonio civil previo debe aportarse antes de la celebracin de un matrimonio cornico. Este matrimonio cornico podr considerarse como obligatorio en la relacin entre los esposos, si uno se lo haba prometido al otro antes de la celebracin. De hecho, tal promesa tiene su plasmacin en el ordenamiento jurdico francs, ya que si una de las partes se negara a dicho enlace religioso, cometera una falta constitutiva de causa de divorcio (artculo 242, Ccfr.).
Asimismo, ha de destacarse que la Repblica francesa ha firmado un Convenio
con el Reino de Marruecos, el 10 de agosto de 1981, donde se aborda la cuestin matrimonial. En concreto, su artculo 6, 1o., insiste que "las condiciones en cuanto a la forma del matrimonio se reglamentan por la ley de aquella autoridad ante la que se celebra el matrimonio". En el caso de matrimonios mixtos celebrados en territorio francs, para que esta unin sea vlida en los dos pases, el prrafo 3o. del mencionado artculo 6, exige una doble ceremonia. El matrimonio deber sucesivamente ser celebrado por un representante del estado civil y, a continuacin, registrado por el funcionario competente en el Consulado de Marruecos. 2. Alemania Si bien es cierto que junto con Italia, Alemania constituye el precedente ms prximo para el ordenamiento espaol en la cuestin de los pactos con el Estado, no es menos cierto que el caso alemn es distinto al espaol. En efecto, en Alemania se ha consagrado a travs de estos pactos una igualdad entre las distintas confesiones, incluso las minoritarias, y por otro, en su marco no se reconoce ninguna forma religiosa como vlida con efectos civiles. La libertad para contraer matrimonio es un derecho que se garantiza en el artculo 6 de la Ley Fundamental Alemana, condicionada por el legislador al cumplimiento de ciertas normas y requisitos formales para que tenga validez jurdica. La Ley sobre Matrimonio de 1998 (Ehschliebungsrechtsgestz) configura el sistema matrimonial alemn en torno a los siguientes dos principios: la laicidad del matrimonio y la lex loci celebrationis, para su reconocimiento por el ordenamiento jurdico. Desde la vigencia de la Ley sobre Estado Civil de 1875, el matrimonio civil es, en derecho alemn, la nica forma posible de contraer matrimonio. Aparte de ciertos supuestos de derecho internacional privado, los matrimonios religiosos se consideran no slo sin efecto jurdico, sino que se denuncian como ilegales incluso cuando son celebrados antes del matrimonio ante el oficial del estado civil. Por otra parte, el artculo 13,
BGB, establece que la forma de celebracin del matrimonio en Alemania se rige, en principio, por derecho alemn. Esta regla resulta imperativa si al menos uno de los esposos es alemn, de modo que el cnyuge extranjero al casarse en territorio alemn se encuentra bajo el derecho alemn que, como hemos visto, exige la forma civil. Cuando nos encontramos ante situaciones de trfico externo, la reglamentacin aportada por el derecho internacional privado alemn es la siguiente. En primer lugar, las autoridades alemanas no condicionan la validez del matrimonio civil de los esposos, cuya ley nacional no reconoce ms que el matrimonio religioso, a la celebracin posterior de dicha ceremonia religiosa. No obstante, para evitar dichas distorsiones entre el reconocimiento por parte del derecho alemn y no por su propio derecho nacional, el funcionario del encargado del estado civil debe advertirlo a los futuros esposos. Cuando los dos cnyuges son extranjeros, el artculo 13.3, GBG, establece que el matrimonio puede celebrarse sobre suelo alemn en la forma establecida por el pas de origen de alguno de ellos, sea sta religiosa o consular. Este precepto slo fija como condiciones que dicha unin sea oficiada ante persona debidamente autorizada por el gobierno del Estado de origen de uno de los esposos y segn la forma prescrita por la ley de ese Estado. En el caso de los inmigrantes de origen magreb residentes en Alemania, dicha opcin reviste gran utilidad en tanto que sus pases slo reconocen el matrimonio religioso. En la prctica, el gobierno extranjero en cuestin es quien indica a las autoridades alemanas, las autoridades religiosas habilitadas para celebrar tal unin. En efecto, el artculo 13. 3 del EGBGB dice as: "el matrimonio de aquellos esposos cuando ninguno de ellos es alemn puede no obstante celebrarse ante cualquier persona debidamente autorizada por el Estado de uno de los contrayentes y segn la forma prescrita en el mismo". Por consiguiente, tales autoridades religiosas deben ser autorizadas por su propio Estado de procedencia
coincidente con alguno de los cnyuges. No obstante, tal matrimonio religioso no es posible si uno de ellos es de nacionalidad alemana, ya que en ese caso dicha unin se considerara inexistente. Como consecuencia de esta reglamentacin, una sentencia de 19 de enero de 1978 no reconoci un matrimonio habido entre una alemana y un ciudadano sirio en la mezquita de Francfort, en razn de la nacionalidad alemana de la esposa. 3. Italia Tras la conclusin del Concordato de 1929 entre la Iglesia Catlica y el Estado italiano, el legislador de esa poca siente la necesidad de instituir un tipo de matrimonio "religioso" para aquellos pertenecientes a confesiones religiosas minoritarias. Desde entonces, y bajo una serie de acuerdos con dichas confesiones, las llamadas intense, el derecho material italiano reconoce la validez a matrimonios celebrados segn las formas previstas por una religin distinta de la catlica siempre que se cumplan ciertas condiciones. En concreto, el matrimonio acattolico puede producir los efectos del matrimonio civil cuando dicho culto es admitido por el Estado y el ministro de culto ha sido expresamente reconocido para ello por el Ministerio del Interior. Los esposos que deseen contraer matrimonio por un determinado rito religioso no catlico debern obtener una autorizacin previa de la autoridad civil, donde deber haber constancia expresa del ministro de culto ante el que se concluir tal enlace. Tras la celebracin, debe enviarse en el plazo de cinco das el certificado matrimonial para ser transcripto por el oficial del estado civil. Los autores coinciden en que en estos casos no se est ante un verdadero y propio matrimonio religioso con efectos civiles, sino que se trata de un mero matrimonio civil celebrado en una forma especial. Hasta ahora, Italia ha firmado intense con distintas confesiones cristianas evanglicas ad. ex. adventistas, bautistas, metodistas, luteranos, asambleas de Dios, etctera, as como con las comunidades israelitas. En principio, el
procedimiento esbozado para estas confesiones podra ser aplicado a los matrimonios musulmanes pese a la inexistencia de un acuerdo especfico entre el Estado italiano y las comunidades musulmanas. En la prctica, el Ministerio del Interior italiano no ha autorizado a ninguna autoridad musulmana a celebrar un matrimonio cornico en Italia. Ha de destacarse que la celebracin en Italia de matrimonios segn el rito musulmn est previsto en un proyecto de convenio para regir las relaciones entre el Estado y las comunidades musulmanas, si bien su aprobacin parece retrasarse continuamente en el tiempo. En el marco del derecho internacional privado, el artculo 28 de la nueva ley italiana de 1995 prev que el matrimonio es vlido desde el punto de vista formal si ste ha sido celebrado de conformidad con la ley del lugar de celebracin o con la ley nacional de al menos uno de los esposos en el momento de celebracin, o con la ley del Estado de la residencia comn de los esposos en ese momento. Sobre la base de este precepto parece admitirse, en principio, que un matrimonio entre extranjeros en Italia es vlido, aunque sea segn la forma cornica, cuando uno de los esposos posea la nacionalidad de un pas de derecho musulmn. Con anterioridad a la reforma de 1995, se exclua de manera general la posibilidad de celebrar el matrimonio en Italia sobre la base de la ley de la nacionalidad de los cnyuges, incluso siendo extranjeros, en forma distinta al matrimonio civil consular. Como consecuencia de la nueva reglamentacin, la doctrina mayoritaria tiende a admitir la posibilidad para los extranjeros de celebrar matrimonio en suelo italiano ante una autoridad religiosa distinta a las que tienen acuerdos suscritos, siempre que as lo prevea la propia ley de la nacionalidad de al menos uno de los cnyuges.
CONCLUSIN
* La problemtica se plantea no solamente en relacin a los matrimonios celebrados en Per (esto es, entre extranjeros o entre stos y peruanos), sino tambin en relacin a los contrados en el extranjero (esto es, entre peruanos, o entre stos y extranjeros). En todos ellos concurre un elemento de extranjera previsto por nuestro Cdigo Civil Peruano en el artculo 2075 respecto a la ley del domicilio de los contrayentes.
BIBLIOGRAFA
* CODIGO CIVIL COMENTADO GACETA JURIDICA DELGADO MENENDEZ, Mara Antonieta
* GRAN DICCIONARIO JURDICO ELEMENTAL TOMO II CUEVA SEVILLANO, Alfonso
* DERECHO DE FAMILIA EN EL CDIGO CIVIL CUARTA EDICIN PERALTA ANDA, Javier Rolando
NDICE GENERAL
Introduccin
04 Justificacin. .05 Marco Conceptual MATRIMONIO ..07 CONTRAYENTE .07 CAPACIDAD DE LOS CONTRAYENTES07 REQUISITOS ESENCIALES DEL MATRIMONIO08 LEY 08 DOMICILIO .08 Marco Terico 1. LEGISLACIN INTERNACIONAL11 a. TRATADOS DE MONTEVIDEO DE 1889.11 b. EL CDIGO BUSTAMANATE DE 1928.12 2. LEGISLACIN INTERNA13 a. INTERVENCIN DEL ORDEN PBLICO.13 Derecho Comparado 1. FRANCIA. 17 2. ALEMANIA. 18
3. ITALIA 19 Conclusin ..21 Bibliografa
DIP
Instituto Politcnico Nacional Unidad Profesional Interdisciplinaria de Ingeniera y Ciencias Sociales y Administrativas.
UNIDAD VI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Equipo: Campos Jimnez Ana Karen Chvez Snchez Miriam Jaqueline Garca Maciel Yessica Olivos Canseco Saraid Muoz Herrera Jos David Yez Martnez Adrian
INDIC
INTRODUCCIN ......3 CONCEPTO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO...4 FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO .6 OBJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO...8 RELACIN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO MEXICANO ....9 LA NACIONALIDAD MEXICANA Y LAS FORMAS DE OBTENERLA..11 LA CONDICIN JURDICA DE LOS EXTRANJEROS Y LOS CONFLICTOS DE LEYES....15 LEY DE NACIONALIZACIN Y NATURALIZACIN (ARTCULOS 33 Y 34)..22 COMENTARIOS PERSONALES .25 CONCLUSIONES ..28 BIBLIOGRAFIA .29
INTRODUCCIN
En las unidades anteriores que corresponden al programa de derecho internacional se han tomado en cuenta aspectos de manera general o global, es decir, organismos, organizaciones, pases, etc., y como estos se relacionan entre s para lograr objetivos propios y comunes. En esta unidad, se analizar el derecho internacional privado que funge como un sistema jurdico propio en cada sujeto, y que le permitir relacionarse de manera internacional con otros sujetos que integran al derecho internacional.
La mayora de las relaciones internacionales privadas son con fines de lucro, siendo ste un aspecto a tratar en el presente trabajo, as como tambin todos aquellos reglamentos, ara cdigos u ordenamientos legales de los cuales se estructurar una relacin internacional. La diversidad de leyes en el mundo plantea un gran dilema a la hora de entablar acuerdos de tipo comercial, es aqu donde el derecho internacional privado interviene para crear un comn denominador y hacer que las partes que tratan de relacionarse puedan llevar a cabo su objetivo. De igual manera el derecho internacional pblico juega un papel importante con el derecho internacional privado, siendo pieza clave de algunos procedimientos para lograr el fin y objetivos de las relaciones entre particulares.
En general, el presente trabajo abordar desde las fuentes de derecho que dan origen al derecho internacional privado, casos verdicos en dnde es aplicado ste marco normativo y cmo es utilizado en los Estados Unidos Mexicanos, en particular con lo referente a la nacionalidad, sus caractersticas y la participacin de los particulares en la economa internacional.
CONCEPTO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Las leyes establecen lo que est permitido, lo que est prohibido, y cmo debe regularse la conducta en una sociedad. En el sentido ms amplio, el trmino derecho se refiere a un conjunto de principios que determina cmo una sociedad funciona. Cada comunidad ha establecido su propio sistema de derecho, y esto tambin es cierto para la comunidad internacional. La comunidad de Estados ha determinado la forma en cmo funciona, coopera y decide lo que s est permitido en asuntos mundiales, y lo que no. Hablar de Derecho internacional nos refiere al derecho internacional pblico. ste derecho es un sistema separado de leyes y no debe confundirse con el derecho internacional privado. Existe un nmero de ramas del derecho internacional pblico que corresponden a reas en donde los Estados han decidido que se requiere regulacin. Por ejemplo, la preocupacin internacional sobre el uso y explotacin del medio ambiente ha llevado a la creacin de una rama del derecho internacional llamada derecho ambiental internacional, que regula la conducta de los Estados en relacin a la contaminacin y al uso de los recursos naturales, involucrando tambin a los particulares. Otras ramas del derecho internacional regulan reas como el comercio, el aire y espacio, la propiedad intelectual, los ocanos y mares. El derecho internacional privado se refiere a conflictos entre sistemas legales diferentes. Tiene que ver con los casos dentro de los sistemas legales particulares cuando contienen elementos externos y surgen preguntas sobre la aplicacin del derecho extranjero o el papel de una Corte extranjera. El derecho internacional privado a menudo est relacionado con asuntos multinacionales o internacionales. Por ejemplo, si dos socios ingleses hacen un contrato en Italia para vender productos italianos, una Corte inglesa aplicar el derecho italiano en relacin a la validez de ese contrato. En pocas palabras, el derecho internacional privado es la relacin internacional entre particulares
que normalmente va en sentido del comercio.
DEFINICIN Derecho Internacional Privado
Conjunto de normas relativas al derecho de la nacionalidad, a la condicin de extranjeros y a los problemas derivados de los conflictos de leyes que se suscitan por la disparidad de sistemas jurdicos. Sin embargo, este concepto no tiene una aceptacin unnime. En los pases de derecho consuetudinario, bsicamente anglosajones, y en Italia, el Derecho Internacional Privado nicamente comprende la materia de conflicto de leyes.
En suma, entendemos al derecho internacional privado como el conjunto de normas que, teniendo presente la existencia de relaciones jurdicas entre ciudadanos de diversos estados y la posibilidad colisin de leyes en sus respectivos territorios, determinando el ordenamiento jurdico competente para regular las relaciones entre privados.
Finalidades * Procurar la armona entre normas jurdicas de diversos estados que concurran en una sola relacin de derecho. * Obtener la seguridad de los derechos en el orden internacional pues es la forma de garantizar los derechos fundamentales del hombre en su persona, bienes y en los actos jurdicos. * Lograr la justicia a base de aplicacin de derecho extranjero cuando sea necesario para dar al sujeto interesado en la vigencia extraterritorial de la norma extranjera lo que corresponde.
* Permitir el comercio jurdico conforme a las razones expuestas.
FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Cuando hablamos de fuentes nos referimos al lugar de procedencia del Derecho. Ahora bien el Derecho Internacional cuenta con tres grupos de fuentes que son las siguientes: Fuentes formales: son las formas a travs de las cuales se manifiesta la norma jurdica. Son los procesos de creacin de las normas jurdicas. Para poder obtener derecho de stas fuentes es necesario seguir una serie de actos que darn como resultado una determinada norma jurdica. Fuentes reales: son los factores y elementos que determinan el contenido de las normas jurdicas. En otras palabras son aquellos factores polticos, sociales y econmicos que contribuyen a la formacin del derecho y que deben ser tomadas en cuenta por los legisladores para crear normas jurdicas. Fuentes histricas: quedan comprendidas las legislaciones antiguas que nos muestran la forma en que los pueblos y civilizaciones anteriores se rigieron y cmo dentro de la evolucin del derecho se fueron creando las distintas figuras y diversas instituciones jurdicas, muchas de las cuales son recogidas por nuestras legislaciones actuales Sin embargo las fuentes antes mencionadas son de una manera general, en este trabajo nos enfocaremos mas en esta divisin que se derivan de las anteriores. * Nacionales (Internas
* Internacionales (Externas)
Las Fuentes nacionales (internas) estn integradas por: * Ley: se encarga de regular las normas de conflicto. La base en nuestro pas es la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, en especial en el
artculo 121 que establece las reglas mediante las cuales se resolvern los conflictos interprovicionales y a su vez reconoce los derechos adquiridos. * Cdigo Civil Federal * Cdigo Civil Local (D.F., Oaxaca, Puebla, Veracruz, etc.) * Cdigo de Comercio * Ley de navegacin * Etc. Otras Leyes
* Costumbre: est compuesta por dos elementos, el primero de ellos es el objetivo inveterada consuetudo es decir; la practica reiterada de una conducta, y el segundo elemento es el subjetivo opiniojuris seu necessitatis que es el convencimiento de que la prctica es obligatoria.
* Jurisprudencia: es el cumulo de normas que emanan de todas las decisiones tomadas por el poder judicial de cada pas, mediante la cual se aclara e interpreta el sentido de la ley. Son cinco resoluciones en el mismo sentido positivo y sin ni una en contra.
* Doctrina: son los conocimientos u opiniones aportados por los juristas mas
prestigiados y respetados en algn aspecto del derecho.
Ahora bien las Fuentes Internacionales (externas) se integran por: * Tratados y Convenciones internacionales: es el acuerdo de voluntades entre dos o ms estados, que generan derechos y obligaciones para cada una de las partes. Por ejemplo el TLCAN, Convencin de la Haya, Tratado de Lmites entre los Estados Unidos Mexicanos y la Repblica de Guatemala, Acuerdo de Cooperacin Econmica y Comercial entre los Estados Unidos Mexicanos y el Reino de Espaa, etc. * Costumbre Internacional: son generalmente prcticas de los estados que son aceptadas como ley por todos los Estados. Existen dos elementos del derecho consuetudinario: 1) la prctica real de un estado, y 2) la creencia por parte de un estado de que debe actuar de cierta manera debido a que es ley. Por ejemplo estn los incoterms (trminos comerciales internacionales) los cuales son conjunto de obligaciones y derechos en cuanto a acciones comerciales.
* Jurisprudencia (Jurisprudencia Internacional): es el conjunto de decisiones que toman los tribunales y cortes internacionales en la interpretacin de los tratados que interesan al Derecho Internacional. En trminos cualitativos, son 5 sentencias que resuelven de igual manera casos similares en los que se haya tenido que interpretar la ley y sin que haya existido una sentencia en un sentido contrario.
* Principios Generales del Derecho Internacional Privado: nos refiere a la realizacin de los valores que persigue el derecho, entre los cuales encontramos la justicia, seguridad y el bien comn
* Doctrina: consiste en el conjunto de opiniones arrojadas por los estudios del Derecho Internacional, la funcin ms importante que cumple es sistematizar la interpretacin de las diversas fuentes del derecho y realizar estudios para el avance de la ciencia jurdica. OBJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Tomando en cuenta al derecho internacional privado como una ciencia, es de vital importancia comprender cul es el objeto de estudio, puesto que toda ciencia debe enfocarse en un aspecto, objeto o circunstancia. El objeto del derecho internacional privado a pesar de ser aplicable y prctico en el accionar cotidiano, ha sido muy complicado de definir en el aspecto terico, es por ello que anteriormente existan conflictos entre doctrinarios a nivel mundial. Para resolver este problema, los doctrinarios estuvieron de acuerdo en dos aspectos o presupuestos: * la pluralidad y diversidad de sistemas jurdicos autnomos con sus correspondientes fronteras jurdicas. * el desplazamiento material de los sujetos y la dispersin de los objetos y los actos a travs de estas fronteras jurdicas. Partiendo de lo anterior surgieron diversas teoras en torno al objeto del Derecho internacional privado, que podemos agrupar en dos grandes concepciones: las teoras formales y las teoras objetivas o funcionales * Las teoras formales: parten del estudio de la norma jurdica de Derecho internacional privado. As, toda materia regulada por una norma de Derecho internacional privado sera incluida dentro del objeto del Derecho internacional privado. * Las teoras objetivas o funcionales: parten del concepto de situacin privada internacional. Toda situacin privada internacional o, cualquier relacin jurdica que ponga en relacin a distintos sistemas jurdicos nacionales, se caracteriza por
la presencia de un elemento de extranjera, esto es, de cualquier dato presente en la relacin que no aparece conectado con la esfera nacional. Segn esta teora, el objeto de las normas de Derecho internacional privado es el estudio del trfico jurdico externo, es decir, la existencia de relaciones privadas que superan las fronteras de un Estado, y que aparecen conectadas con otro Estado. Por tanto, el objeto del Derecho internacional privado estara constituido por las relaciones jurdicas con elementos de extranjera y no por las normas.
Basndose en las teoras y los presupuestos, los doctrinarios concordaron en denominar al objeto del derecho internacional privado como: las normas internas de los estados en materia civil, los tratados internacionales, los convenios y acuerdos entre las naciones, as como el papel que desempean los organismos internacionales en materia de regulacin del derecho de las personas
RELACIN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO MEXICANO Para una mejor compresin de las relaciones del derecho internacional privado con otras ramas del derecho, a continuacin estudiaremos de manera detallada, la relacin que hay entre estas. DERECHO CIVIL. Para el Distrito Federal en lo comn y en todo el territorio nacional en lo Federal, el Cdigo Civil del Distrito Federal es tema fundamental en DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO, ya que varias disposiciones que deben cumplirse por mexicanos y extranjeros, como lo seala terminantemente el Artculo 12 y otros relativos. Hay que recordar, adems, que cada Estado de la Republica tiene su propia legislacin en el fuero comn y que por consiguiente no
hay uniformidad nacional en esta legislacin. Ejemplo de la relacin entre el derecho civil y el derecho internacional privado.
CODIGO CIVIL PARA EL DISTRITO FEDERAL.
De la Adopcin Internacional
Artculo 410-E. La adopcin internacional es la promovida por ciudadanos de otro pas, con residencia habitual fuera del territorio nacional. Esta adopcin se regir por los tratados internacionales ratificados por el Estado Mexicano bajo el principio de bilateralidad y, en lo conducente, por las disposiciones de este Cdigo.
La adopcin por extranjeros es la promovida por ciudadanos de otro pas, con residencia permanente en el territorio nacional. Esta adopcin se regir por lo dispuesto en el presente Cdigo.
Artculo 410 F. En igualdad de circunstancias se dar preferencia en la adopcin a mexicanos sobre extranjeros.
DERECHO PENAL. Nuestro Cdigo Penal Federal establece en sus Artculos 2, 3, 4 y 5 las diversas situaciones de los delitos cometidos por extranjeros en territorio nacional, los cometidos en las Misiones Mexicanas en pases amigos y los delitos cometidos en territorio extranjero por un mexicano contra mexicanos o contra extranjeros, y los cometidos por extranjeros contra mexicanos etc. DERECHO MERCANTIL. Las transacciones mercantiles entre Mxico y otros pases, en su tan variada y mltiple gama, tiene importante relacin con la materia, en vista que la base de las relaciones internacionales es el comercio. DERECHO LABORAL. En las modernas relaciones internacionales, este Derecho
tiene conexiones con el DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO materia de nuestro estudio, sobre todo se trata de industrias nuevas o ampliacin de las ya existentes, como resultado de inversiones extranjeras. DERECHO ADMINISTRATIVO. Este tipo de derecho est muy relacionado con nuestra materia, por la infinidad de disposiciones y trmites administrativos que hay que hacer para casos que se presenten en la prctica profesional, adems de ser la base y garante de las relaciones entre estados en beneficio de sus connacionales. DERECHO FISCAL. Las obligaciones al Fisco son para nacionales y extranjeros, lo que justifica que este Derecho sea visto con gran inters para el estudioso del Derecho Internacional Privado, en concreto de las relaciones que surgen de las relaciones comerciales, ya que la captacin de impuestos es fundamental en las relaciones entre naciones. DERECHO INTERNACIONAL PBLICO. Va de la mano del derecho administrativo y a los estudios que se hacen sobre este Derecho que rige a nivel de Estados, hay que agregar los que se relacionan con el DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO, ya que los acuerdos a nivel pblico, necesariamente tienen que beneficiar o afectar a los particulares como personas fsicas o morales.
LA NACIONALIDAD MEXICANA Y LAS FORMAS DE OBTENERLA Para poder comprender mejor el concepto de Nacionalidad, es necesario e indispensable definir lo que es Nacin. Se entiende por Nacin una comunidad de individuos, asentada en un territorio determinado, con etnia, lengua, historia y tradiciones en comn. Ahora bien, cuando al hablar de nacionalidad nos referimos a la calidad de un individuo en razn del vnculo o nexo de carcter poltico y jurdico, que lo une a la poblacin constitutiva de un estado. Con vnculo poltico nos referimos a varios aspectos, algunos de ellos son: el
estado es libre de otorgar su nacionalidad como mejor convenga a sus intereses, sin perder de vista a la comunidad internacional de la cual forma parte. Asimismo el estado debe darle al individuo la libertad de conservar su nacionalidad o cambiarla libremente. Con vnculo jurdico afirmamos la idea de que se trata de un vnculo de derecho pblico, es decir, el estado es libre de establecer las modalidades de adquisicin y prdida de su nacionalidad, pero tambin se trata de un nexo de derecho interno en la cual las consideraciones internacionales no tienen influencia. El concepto de nacionalidad en su aceptacin internacional se entiendo como un nexo jurdico que tiene su base sobre un hecho social, una solidaridad efectiva de existencia, de intereses, de sentimientos, unidad a una reciprocidad de derechos y obligaciones (sentencia de la Corte Internacional de Justicia) Conforme al artculo 30 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, que hace referencia a los supuestos de acuerdo con los cuales se adquiere la nacionalidad mexicana, los cuales son: * Por Nacimiento (adquisicin originaria)
* Por naturalizacin (adquisicin no originaria)
Ejemplos de naturalizados: Carlos Slim (origen libanes), Guillermo Franco (Origen argentino), Juan Camilo Mourio (Origen Espaol)
LA NACIONALIDAD MEXICANA SE ADQUIERE POR NACIMIENTO O POR NATURALIZACIN.
Son mexicanos por nacimiento:
I. Los que nazcan en territorio de la Repblica, sea cual fuere la nacionalidad de sus padres. II. Los que nazcan en el extranjero, hijos de padres mexicanos nacidos en territorio nacional, de padre mexicano nacido en territorio nacional, o de madre mexicana nacida en territorio nacional; III. Los que nazcan en el extranjero, hijos de padres mexicanos por naturalizacin, de padre mexicano por naturalizacin, o de madre mexicana por naturalizacin, y IV. Los que nazcan a bordo de embarcaciones o aeronaves mexicanas, sean de guerra o mercantes.
Son mexicanos por naturalizacin:
I. Los extranjeros que obtengan de la Secretara de Relaciones Exteriores carta de naturalizacin. II. La mujer o el varn extranjeros que contraigan matrimonio con varn o con mujer mexicanos, que tengan o establezcan su domicilio dentro del territorio nacional y cumplan con los dems requisitos que al efecto seale la ley (Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos).
Son obligaciones de los mexicanos: * Que sus hijos concurran a las escuelas pblicas y privadas, para obtener educacin primaria, secundaria, y reciban la militar en los trminos que la ley establezca. * Asistir en los das y horas designados a recibir instruccin cvica y militar que los mantenga aptos en los ejercicios de los derechos de ciudadanos. * Alistarse y servir en el servicio militar nacional.
* Contribuir con los gastos pblicos de manera proporcional y equitativa que
dispongan las leyes. * Votar y ser votados
Son derechos de los mexicanos:
* Gozar y disfrutar de sus garantas individuales. * Libertad de decidir el nmero de hijos que desea tener y el momento de tenerlos. * Libertad de elegir la profesin, trabajo o profesin que dese desempear, siempre y cuando este dentro del marco legal. * Circular libremente en todo territorio Nacional. * Expresar libremente sus ideas sin daar a terceros. * Libertad de practicar la religin que desea
Los mexicanos sern preferidos a los extranjeros en igualdad de circunstancias para toda clase de concesiones y para todos los empleos, cargos o comisiones de gobierno que no sea indispensable la calidad de ciudadano. Ningn mexicano por nacimiento podr ser privado de su nacionalidad. Existe una relacin entre los tipos de nacionalidades y la inversin extranjera; en la ley de Inversin Extranjera se encuentran artculos en los cuales estipula detalladamente actividades que solo pueden ser desarrolladas por mexicanos de nacimiento y en otros casos las limitaciones que los naturalizados presentan.
DE LA NACIONALIDAD MEXICANA POR NATURALIZACIN
El extranjero que pretenda naturalizarse mexicano deber:
I. Presentar solicitud a la Secretara en la que manifieste su voluntad de adquirir la nacionalidad mexicana II. Formular las renuncias y protestas. La Secretara no podr exigir que se formulen tales renuncias y protestas sino hasta que se haya tomado la decisin de otorgar la nacionalidad al solicitante. La carta de naturalizacin se otorgar una vez que se compruebe que stas se han verificado. III. Probar que sabe hablar espaol, conoce la historia del pas y est integrado a la cultura nacional
El extranjero que pretenda naturalizarse mexicano deber acreditar que ha residido en territorio nacional cuando menos durante los ltimos cinco aos inmediatos anteriores a la fecha de su solicitud, salvo lo dispuesto en lo siguiente:
I. Bastar una residencia de dos aos inmediatamente anteriores a la fecha de la solicitud cuando el interesado: a) Sea descendiente en lnea recta de un mexicano por nacimiento; b) Tenga hijos mexicanos por nacimiento; c) Sea originario de un pas latinoamericano o de la Pennsula Ibrica, o d) A juicio de la Secretara, haya prestado servicios o realizado obras destacadas en materia cultural, social, cientfica, tcnica, artstica, deportiva o empresarial que beneficien a la Nacin.
II. La mujer o el varn extranjeros que contraigan matrimonio con varn o mujer mexicanos, debern acreditar que han residido y vivido de consuno en el domicilio conyugal establecido en territorio nacional, durante los dos aos inmediatamente anteriores a la fecha de la solicitud.
En el caso de matrimonios celebrados entre extranjeros, la adquisicin de la nacionalidad mexicana por uno de los cnyuges con posterioridad al matrimonio, permitir al otro obtener dicha nacionalidad, siempre que rena los requisitos ya antes mencionados.
La Carta de Naturalizacin producir sus efectos al da siguiente de su expedicin.
No se expedir carta de naturalizacin cuando el solicitante se encuentre en cualquiera de los siguientes supuestos:
I. No cumplir con los requisitos que establece esta Ley; II. Estar extinguiendo una sentencia privativa de la libertad por delito doloso en Mxico o en el extranjero. III. Cuando no sea conveniente a juicio de la Secretara, en cuyo caso deber fundar y motivar su decisin.
DE LA PRDIDA DE LA NACIONALIDAD MEXICANA POR NATURALIZACIN
La nacionalidad mexicana por naturalizacin, se pierde:
* Por adquisicin voluntaria de una nacionalidad extranjera, por hacerse pasar en cualquier instrumento pblico como extranjero, por usar un pasaporte extranjero, o por aceptar o usar ttulos nobiliarios que impliquen sumisin a un estado extranjero. * Por residir durante cinco aos continuos en el extranjero. * Por aceptar o usar ttulos nobiliarios de gobiernos extranjeros
* Por prestar voluntariamente servicios oficiales a un gobierno extranjero sin permiso del congreso federal o de su comisin permanente. * Por aceptar o usar condenaciones extranjeras sin permiso del congreso federal o de su comisin permanente. * Por admitir del gobierno de otro pas ttulos o funciones si previa licencia del congreso federal o de su comisin permanente, exceptuando los ttulos literarios, cientficos o humanitarios que pueden aceptarse libremente * Por ayudar en contra de la nacin, a un extranjero o a un gobierno extranjero, en cualquier reclamacin diplomtica o ante un tribunal internacional
Las autoridades y fedatarios pblicos estn obligados a comunicar a la Secretara de Relaciones Exteriores aquellos casos en que tengan conocimiento de que un mexicano por naturalizacin se encuentre en alguno de los supuestos.
Dicho aviso deber realizarse dentro de los cuarenta das hbiles siguientes, contados a partir de la fecha de que se tuvo conocimiento de los hechos mencionados.
En todos los casos de prdida de la nacionalidad mexicana por naturalizacin, la Secretara recabar previamente la opinin de la Secretara de Gobernacin.
LA CONDICION JURIDICA DE LOS EXTRANJEROS Y LOS CONFLICTOS DE LEYES. Con el surgimiento del concepto ciudadana en la antigua Grecia, se lleg a establecer un vnculo jurdico y poltico entre las personas de tal o cua l polis o ciudad cuyo actuar se asemejaba a lo que hoy conocemos como estado. De ah el origen de la palabra ciudadana.
La existencia de ciudadanos dio lugar a su contraparte, es decir a la categora de no-ciudadano o extranjero, surgiendo as un nuevo rgimen jurdico para visitantes u originarios de otras ciudades-estados dando lugar al derecho de gentes, el mismo que llegara al sistema jurdico romano y por medio de l, a los sistemas de tal tradicin normativa.
La palabra extranjero proviene del vocablo latn extraneus que tiene como significado extrao; es decir, aquellas personas ajenas a un pas determinado. El autor mexicano de Derecho Internacional Carlos Arellano Garca considera al extranjero como La persona fsica o moral que no rene los requisitos establecidos por el sistema jurdico de un estado determinado para ser considerada como nacional. Siendo que se puede determinar al extranjero como persona fsica o moral, entendemos como: * Persona fsica es un individuo con capacidad para contraer obligaciones y ejercer derechos. * Persona moral es una agrupacin de personas que se unen con un fin determinado, por ejemplo, una sociedad mercantil, una asociacin civil. Un extranjero es una persona fsica o moral que desempea alguna actividad determinada fuera de su lugar de origen, y se encuentra bajo la autoridad del pas que lo recibe, segn las leyes que en el mismo se aplican. Los extranjeros gozarn de las garantas jurdicas que contempla la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y para esto tenemos: ARTICULO 33. SON EXTRANJEROS LOS QUE NO POSEAN LAS CALIDADES DETERMINADAS EN EL ARTICULO 30. TIENEN DERECHO A LAS GARANTIAS QUE OTORGA EL CAPITULO I, TITULO PRIMERO, DE LA PRESENTE
CONSTITUCION; PERO EL EJECUTIVO DE LA UNION TENDRA LA FACULTAD EXCLUSIVA DE HACER ABANDONAR EL TERRITORIO NACIONAL, INMEDIATAMENTE Y SIN NECESIDAD DE JUICIO PREVIO, A TODO EXTRANJERO CUYA PERMANENCIA JUZGUE INCONVENIENTE. LOS EXTRANJEROS NO PODRAN DE NINGUNA MANERA INMISCUIRSE EN LOS ASUNTOS POLITICOS DEL PAIS. ALGUNAS CARACTERISTICAS DE LOS EXTRANJEROS: a) Gozaran de las garantas que otorga esta Constitucin. (art.1 al 29) b) No sern esclavos y estarn protegidos por las leyes. (art.2) c) Pueden entrar en la Repblica, salir de ella, viajar por su territorio y mudar de residencia, sin necesidad de carta de seguridad, pasaporte, salvo conducto u otros requisitos semejantes. (art.11); entre otras que se establecen en la propia constitucin. Casos en los que se podr negar a los extranjeros la entrada al pas o el cambio de calidad o caracterstica migratoria, cuando: Segn el artculo 37 de La Ley General de Poblacin vigente I.- No exista reciprocidad internacional; II.-Lo exija el equilibrio demogrfico nacional; III.- No lo permitan las cuotas a que se refiere el artculo 32 de esta ley; IV.- Se estime lesivo para los intereses econmicos de los nacionales; V.- Hayan infringido las leyes nacionales o tengan malos antecedentes en el extranjero. VI.- Hayan infringido esta ley, su reglamento u otras disposiciones administrativas aplicables en la materia, o no cumplan con los requisitos establecidos en los mismos. VII.- No se encuentren fsica o mentalmente sanos a juicio de la autoridad sanitaria: o
VIII.- Lo prevean otras disposiciones legales. En cuanto a la calidad migratoria de un extranjero podemos ubicar tres figuras cotidianas, que son: * Inmigrante: Extranjero que se interna legalmente en el pas con el propsito de radicarse en l, en tanto adquiere la calidad de Inmigrado. Ejemplos: rentistas, inversionistas, profesionales, cargos de confianza, cientficos, tcnicos, familiares, artistas y deportistas, etc. * Migrante: Persona de una poblacin que realiza movimientos y que implica un cambio de localidad en su residencia habitual en un intervalo de tiempo determinado, cruzando fronteras o lmites territoriales de una regin geogrfica. Ejemplos: turistas y refugiados
* Indocumentado: Aquel ciudadano extranjero que carece de los documentos que, segn los casos, exijan las leyes en materia de extranjera. Ejemplos: ilegales, sin papeles, mojados etc.
CONFLICTO DE LEYES Para comprender el concepto de conflictos de leyes debemos recurrir a su propia etimologa, la cual seala que la palabra conflicto proviene del vocablo Conflit; Latn de la poca baja conflictus, derivado del verbo confligere, chocar, golpear juntos. El conflicto de leyes ocurre cuando la aplicacin de la ley causa confusin. Esto puede ocurrir en: Conflicto de leyes:
En el tiempo tiempos
Cuando las normas construidas para
distintos, se pueden aplicar a un mismo
tiempo.
En el Espacio lugares
Cuando las normas que se aplica en dos
distintos, se pueden aplicar en un mismo espacio.
En las personas diseadas para
Cuando dos o ms leyes, que fueron
grupos distintos de personas, se encuentran en la posibilidad de aplicarse a la vez a una misma persona.
Los conflictos de leyes, no necesariamente estn relacionados con el derecho privado, puesto que dichos conflictos tambin pueden ocurrir en la legislacin interna de un estado determinado; para que ocurra un conflicto de leyes de inters del Derecho privado internacional deben ocurrir algunos supuestos:
Condiciones en que ocurre un conflicto de leyes de derecho privado internacional
Personas Cuando una persona de nacionalidad cierta tiene domicilio en otro nacin.
Bienes Cuando la cosa que interesa al nacional de un pas, est ubicada fsica o Jurdicamente en otra nacin.
Hechos Cuando un hecho de consecuencias jurdicas ocurre en un pas sobre los bienes o intereses del nacional de otro pas.
Actos Cuando un acto jurdico, se lleva a cabo con las formalidades de un
estado y se refiere a cosas de otro o participan actores de otro pas.
El Derecho Internacional Privado tiene una naturaleza formal, sus normas tienen carcter distributivo y su objeto sealar, de entre dos o ms ordenamientos jurdicos distintos, cul de ellos es el que se debe aplicar para resolver el asunto que se hubiere planteado. Preferencias de aplicacin de la norma
Territorial
Siempre se aplicara la ley territorial en el
espacio para el que fue creada, y no acepta Por su categora ley que la confunda. Extraterritorial Cuando una norma de una nacin pude ser otra
aplicada por un juez de otra nacin.
Toda ley nacional sigue a las personas independientem ente del lugar dnde se encuentren Por las personas soberana personal * De orden publico * De la forma de los actos * De la voluntad. Excepciones:
Por el territorio personas
Soberana territorial
La ley es aplicable a todas las
que se encuentren en su territorio.
Para determinar el derecho aplicable se deben de tomar en cuenta algunas reglas (art.13 del Cdigo Civil):
I. Las situaciones jurdicas vlidamente creadas en las entidades de la Repblica o en un Estado II. El estado y capacidad de las personas fsicas se rige por el derecho del lugar de su domicilio; III. La constitucin, rgimen y extincin de los derechos reales sobre inmuebles, as como los contratos de arrendamiento y de uso temporal de tales bienes, y los bienes muebles, se regirn por el derecho del lugar de su ubicacin, aunque sus titulares sean extranjeros; IV. La forma de los actos jurdicos se regir por el derecho del lugar en que se celebren. Sin embargo, podrn sujetarse a las formas prescritas en este Cdigo cuando el acto haya de tener efectos en el Distrito Federal o en la Repblica tratndose de materia federal; y V. Salvo lo previsto en las fracciones anteriores, los efectos jurdicos de los actos y contratos se regirn por el derecho del lugar en donde deban ejecutarse, a menos de que las partes hubieran designado vlidamente la aplicabilidad de otro derecho. Si despus de revisar las reglas antes mencionadas se decide aplicar el derecho extranjero segn el artculo 14 del Cdigo Civil se tendr que observar lo siguiente: I. Se aplicar como lo hara el juez extranjero correspondiente, para lo cual el juez podr allegarse la informacin necesaria acerca del texto, vigencia, sentido y alcance legal de dicho derecho; II. Se aplicar el derecho sustantivo extranjero, salvo cuando dadas las especiales
circunstancias del caso, deban tomarse en cuenta, con carcter excepcional, las normas conflictuales de ese derecho, que hagan aplicables las normas sustantivas mexicanas o de un tercer estado;
III. No ser impedimento para la aplicacin del derecho extranjero, que el derecho mexicano no prevea instituciones o procedimientos esenciales a la institucin extranjera aplicable, si existen instituciones o procedimientos anlogos; IV. Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una cuestin principal, no debern resolverse necesariamente de acuerdo con el derecho que regule a esta ltima; y V. Cuando diversos aspectos de una misma relacin jurdica estn regulados por diversos derechos, stos sern aplicados armnicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas por cada uno de tales derechos. Las dificultades causadas por la aplicacin simultnea de tales derechos se resolvern tomando en cuenta las exigencias de la equidad en el caso concreto. Casos en los que no se aplicar el derecho extranjero (art. 15 del Cdigo Civil): I. Cuando artificiosamente se hayan evadido principios fundamentales del derecho mexicano, debiendo el juez determinar la intencin fraudulenta de tal evasin; y II. Cuando las disposiciones del derecho extranjero o el resultado de su aplicacin sean contrarios a principios o instituciones fundamentales del orden pblico mexicano. El problema llamado ''conflicto de leyes'' se presenta cada vez que una relacin jurdica contiene dos o ms elementos que se vinculan con dos o ms sistemas jurdicos. Sin embargo, es importante subrayar el hecho de que la terminologa ''conflictos de leyes'' por s misma se presta a confusin. En efecto, no son las leyes las que entran en conflicto sino los sistemas. En Mxico no es comn encontrarnos en conflicto de Leyes con otro estado,
debido a nuestra soberana y contar con un marco legal aplicable en el territorio nacional, para ello, a todo extranjero le ser aplicable la normatividad nacional. Lo anterior est fundamentado en el artculo 12 del Cdigo Civil donde nos dice que las leyes mexicanas rigen a todas las personas que se encuentren en la Repblica, as como los actos y hechos ocurridos en su territorio o jurisdiccin y aqullos que se sometan a dichas leyes, salvo cuando stas prevean la aplicacin de un derecho extranjero y salvo, adems, lo previsto en los tratados y convenciones de que Mxico sea parte.
Ejemplo: CASO DE LA FRANCESA Florence Cassez
A continuacin se expone una recreacin sobre el caso de la banda Los Zodiaco en donde se encontr involucrada la francesa Florence Cassez.
En 2003 Florence Cassez lleg a la ciudad de Mxico procedente de Bthune, Francia. Ingres como turista y cambi su situacin migratoria a no inmigrante con actividades lucrativas por que comenz a trabajar en la empresa Marketing and Technologys Imported y luego en Servi Bosque, un grupo hotelero. A principios del 2005 Florence se fue a vivir con Israel Vallarta, integrante de la banda de secuestradores Los Zodiaco y a finales del mismo ao la banda fue capturada por la PGR y a Florence se le relacion con al menos 10 plagios y el homicidio de una de sus vctimas. Finalmente en marzo de 2009, Florence Cassez, fue condenada a 60 aos de prisin por lo que el presidente de Francia, Nicols Sarkozy hizo la peticin al presidente de Mxico, Felipe Caldern, de que cumpliera con el tratado de Estrasburgo y que trasladara a Florence a Francia.
El presidente Felipe Caldern se neg a la peticin y recalco que el tratado de ninguna manera impone la obligacin de un traslado y que debido a la gravedad del caso se tienen que cumplir plenamente las resoluciones dictadas por los tribunales mexicanos. Obviamente el Gobierno Mexicano tiene que hacer cumplir las leyes mexicanas y no debe de permitir la extradicin ya que la Francesa debe de pagar sus delitos e infracciones en el lugar donde los cometi, as que debe de ser juzgada por las leyes de aqu y de ninguna manera el gobierno mexicano se ve obligado por el Convenio de Estrasburgo a la extradicin, pues para ello deben de estar de acuerdo ambas partes.
LEY DE NACIONALIZACIN Y NATURALIZACIN La ley de la naturalizacin, es fundamentalmente para determinar que factores se consideran a toman en cuenta, para considerar a una persona parte de una nacin. La Ley de Nacionalizacin y Naturalizacin se promulga el 19 de Enero de 1934 y se publica en el Diario Oficial de la Federacin el 20 de Enero de 1934. El 21 de Junio de 1993 fue publicada en el Diario Oficial de la Federacin la Ley de Nacionalidad y entro en vigor el 20 de Marzo de 1988. Esta Ley es la que actualmente nos rige y abrog la Ley de Nacionalizacin y Naturalizacin la cual estuvo vigente hasta que esta entro en vigor. La Ley de Nacionalidad es aplicada a todo territorio nacional por el Ejecutivo Federal a travs de la Secretara de Relaciones Exteriores y esta normalizada de los artculos 30, 32 y 37, apartados A y B, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, referidos a la obtencin de la nacionalidad mexicana y sus formas de obtencin, derechos y obligaciones as como la forma de perder la nacionalidad.
Articulo 33 Los mexicanos por nacimiento, incluyendo a los que ya tengan otra nacionalidad, debern demostrar que son nacionales cuando salgan o entren al territorio nacional, por medio de documentos probatorios como lo son el acta de nacimiento, el certificado de nacionalidad mexicana, la carta de naturalizacin, el pasaporte, la cdula de identidad ciudadana, la matrcula consular que cuente con los siguientes elementos de seguridad: a) Fotografa digitalizada; b) Banda magntica, e c) Identificacin hologrfica o a falta de los documentos probatorios , se podr acreditar la nacionalidad mediante cualquier elemento que, de conformidad con la ley, lleve a la autoridad a la conviccin de que se cumplieron los supuestos de atribucin de la nacionalidad mexicana. Ejemplo: El Centro de Investigacin y Seguridad Nacional (Cisen) neg la existencia de documento alguno que muestre la participacin de este organismo de inteligencia civil en el proceso de naturalizacin del empresario Zhenli Ye Gon, acusado de encabezar una organizacin criminal de trfico de efedrina. En el Instituto Nacional de Migracin (INM), comisionado por Magdalena Carral, dependiente de la Segob, no hubo impedimentos para dar al empresario, ahora preso en Estados Unidos, su carta de naturalizacin, y lo tena registrado como persona sin antecedente penal. Se realiz una bsqueda de documentos que contengan informacin sobre el informe de procedimiento de naturalizacin de Zhenli Ye Gon as como cualquier documento o fuente a partir del cual pueda obtenerse la informacin solicitada, El resultado de dichas acciones de revisin y verificacin exhaustivas en la Unidad de Operacin de este centro arrojan que no existen documentos acordes con su pretensin, Acredit una estancia en el pas de siete aos, as como su legal residencia e n el
mismo con la calidad y caracterstica migratoria de inmigrante cargo de confianza con actividades lucrativas. El universal Certificado de Nacionalidad mexicana. Instrumento jurdico por el cual se reconoce la nica nacionalidad mexicana por nacimiento. Carta de Naturalizacin. Instrumento jurdico por el cual se otorga la nacionalidad a extranjeros.
Articulo 34. Las infracciones administrativas previstas en esta ley son:
Multa de 300 a 500 salarios a quien ingrese o salga del territorio violando lo antes expuesto.
Multa de 400 a 800 salarios a quien: * Incumplan esta ley. * Presente a Secretaria de Relaciones Exteriores documentacin falsa. * Use pruebas de nacionalidad alteradas. Multa de 500 a 2000 salarios a quien contraiga matrimonio con el fin de obtener la nacionalidad y al cnyuge que se preste a esto. En otras infracciones administrativas, no antes mencionadas se multaran hasta por 1000 salarios. Salarios Mnimos: Zona geogrfica A (DF zona metropolitana y algunos estados de la Repblica) $54.80 Zona geogrfica B (Varios estados de la Repblica) $53.26 Zona geogrfica C (Mayora de los municipios del Estado de Mxico y algunos
estados de la Repblica) $51.95 COMENTARIOS PERSONALES
CAMPOS JIMENEZ ANA KAREN Para mi ha sido de gran importancia esta materia ya que me ha permitido ver desde un mayor enfoque las relaciones laborales, de comercio, sociales, etc. siendo muy cotidianas por ejemplo en la familia, los amigos, la escuela, el trabajo, la sociedad, el pas y, ahora con el enfoque de globalizacin con el que vivimos actualmente, el mundo. Todos tenemos necesidad de relacionarlos y el Derecho ha existido para regular estas relaciones con el fin de la buena convivencia as que conocer el derecho Internacional es fundamental y por la vida actual en algn momento ser mas que necesario. En unidades anteriores hemos visto este tema solo que correspondiente a las relaciones entre particulares y el Estado de diferentes pases, este trabajo se orient a las relaciones entre particulares de diversos pases, donde observamos diferencias y considero de gran valor a nuestra carrera ya que esto tiene un fin lucrativo y por tanto se refiere a comercio, que son aspectos de gran importancia a nuestro desarrollo profesional.
CHVEZ SNCHEZ MIRIAM JAQUELINE El que dominemos ciertos conceptos bsicos de Derecho Internacional Privado, tienen la finalidad de identificar los conflictos relacionados a la materia, el saberlos abordar adecuadamente y as mismo solucionarlo; procurando la armona entre las leyes, la seguridad de los derechos y la justicia. De la misma forma el saber con qu otras ramas del Derecho est vinculado, nos facilita el manejo de dicho concepto y el manejo adecuado de las mismas en determinado momento y espacio. Ahora bien el tener claro los derechos, obligaciones, funciones, etc., que tienen
tanto los mexicanos por nacimiento como los naturalizados, los extranjero, etc., nos permiten aplicar la ley adecuadamente e identificar las oportunidades y desventajas que poseen las personas en cualquier mbito laboral. Estos conceptos son herramientas de suma importancia que no sabemos si en un futuro no muy lejano las podamos necesitar en el desarrollo de algn proyecto, o inclusive la incursin de un negocio.
GARCA MACIEL YESSICA: El derecho internacional se divide en derecho internacional pblico y de derecho internacional privado y de este segundo es del que se habla en este trabajo y me parece un tema importante ya que se sealan aspectos que hacen mas fciles las cosas entre estados pues dan lineamientos y marcan ciertas normas para que no se haga lo que cada una de las partes quiere si no que estn de alguna manera regulados ya que se les da la pauta de cmo deben de hacer las cosas y gracias a esto los estados no entren en conflictos ya que cada estado tiene sus normas y est regido por las mismas pero un aspecto importante son los tratados o convenios que existen entre estados y el derecho internacional privado es el encargado de evitar o de resolver las diferentes controversias que se susciten entre los estados.
MUOZ HERRARA JOS DAVID El derecho internacional privado sin duda alguna es uno de los medios que hoy en da se le pueden sacar ms provecho a la hora de entablar alguna relacin comercial. Conocer los beneficios que brinda el contar con una buena base jurdica individual en cada pas, significa reflejar una imagen de orden y seriedad ante los dems pases. A largo plazo esto se interpreta como una invitacin a realizar actos de comercio (entre otros mas) y de ante mano saber que es lo que te espera a ti
como individuo en dicho pas. Es cierto que cada pas cuenta con una cultura diferente y esto desencadena que las normas de dicho pas sean distintas a las dems, pero gracias a la globalizacin se puede hablar de una serie de estatutos jurdicos base para cada pas independientemente de los aspectos regionales o distintivos. Estos estatutos o normas (derecho internacional) permiten tomar precauciones para desempear actividades en un pas que no es el de origen, es decir algn pas al que se va a comercializar o a tener una residencia. No se pueden tomar decisiones sin antes estar informado de que es lo que en un futuro puede pasar, este lineamiento de alguna manera engloba lo que trato de decir en este texto, si por alguna circunstancia debo viajar a otra nacin, no puedo desconocer cuales son mis obligaciones y mis derechos dentro de ese pas, de lo contrario me causara muchos problemas. El derecho internacional privado me permite tener ese panorama previo (hablando jurdicamente) que necesito para residir en otro pas e inclusive en el propio.
OLIVOS CANSECO SARAID Es de suma importancia diferenciar el derecho internacional privado, respecto con el derecho internacional pblico, como podemos ver las caractersticas del derecho internacional privado diferencian respecto al otro. La investigacin a realizar me pareci interesante, ya que nos damos cuenta que este derecho establece un conjunto de normas para la existencia de relaciones jurdicas entre ciudadanos de diversos estados y la posibilidad de colisin de leyes en sus respectivos territorios, por supuesto regulando las relaciones entre privados. Por consecuente como estamos en un periodo donde las relaciones internacionales, estn tomando cada vez ms fuerza, es necesario conocer las ventajas que tenemos como mexicanos, as como las ventajas y desventajas de
las personas extranjeras, naturalizadas y la participacin de estos en la economa internacional. Durante en ejercicio de nuestra carrera, no sabemos en qu momento de nuestra vida, podemos encontrarnos en una situacin como est y que mejor que teniendo las bases y el conocimiento.
YEZ MARTNEZ ADRIAN Para vivir en una sociedad globalizada es necesario tener amplio conocimiento de las leyes que rigen nuestra sociedad as como las leyes internacionales, ya que ello nos llevara a una oferta mayor de oportunidades en nuestra vida profesional. Adems de conocer la forma jurdica que envuelve radicar en otro pas, as como tambin los requisitos para que los extranjeros radiquen en nuestro pas.
CONCLUCIONES A lo largo de la historia, los pases ms desarrollados en todos aspectos son los que han sabido aprovechar y explotar la productividad interna y con ella relacionarse con otras naciones, es decir crear vnculos de lucro en donde todas las partes salgan beneficiadas y que a la postre siga brindando satisfacciones financieras o de otro tipo segn sea el motivo de la relacin.
En la presente unidad se expuso cada uno de los elementos que integran al derecho internacional privado, siendo este la base para poder tener relaciones internacionales. El derecho internacional privado se considera una base por que Simple y sencillamente el primer paso para entablar alguna relacin de cualquier tipo es conociendo con quien te vas a relacionar. El derecho internacional privado es propio en cada pas y esta muy apegado a los valores y la cultura del mismo, es por ello que estudiando su normas jurdicas se podr tener un panorama de que le espera a quien va a entablar relaciones con ese pas.
Las fuentes del derecho internacional privado son similares a las dems ramas del derecho, de ah su interaccin con varias de ellas, cada una aporta un sustento argumentado para que nada salga de imprevisto y as tomar decisiones equitativas que eviten el conflicto de leyes.
A la hora de hablar de los tipos de nacionalidades, en caso concreto la mexicana, se pueden enumerar varias distinciones que se hacen entre los tipos de nacionalidades que existen. Esto es de gran utilidad para los extranjeros que quieran entablar relaciones comerciales con el pas y de igual manera al conocer nosotros como mexicanos los supuestos jurdicos a los que estamos sujetos al realizar acuerdos en otras naciones; ya que tenemos pautas o restricciones que nos van a orillar a tener una planeacin a cerca de nuestros negocios (si es un acuerdo comercial) o de otro tipo, tratando de evitar pasar por alto las normatividades de cada pas y as no incurrir en ningn delito que altere nuestros planes originales. Por otra parte la gran mayora de regulaciones que realizan los organizaciones (derecho internacional pblico) son en base a las actividades privadas, en este caso es muy importante que exista la iniciativa de privados que si tal vez no ayudan de manera directa a las organizaciones, si de manera indirecta con la aportacin de capital y el incremento de desarrollo de un pas basado en la generacin de empleos, incremento del PIB, etc. (en el caso de relaciones comerciales).
Una persona emprendedora debe conocer que la mayora de las veces existe una rentabilidad mayor en una empresa si esta mueve o vende sus productos en el extranjero, ya que en varias ocasiones el producto es ms aceptado fuera de las fronteras de produccin. Tomando en cuenta todo lo anterior nos incentiva a dar un buen uso del derecho internacional
privado siempre en vista de crecimiento profesional para las personas emprendedoras y de que tanto se puede lograr con un adecuado conocimiento de todos los recursos de los que tienen disponibles para conseguir sus intereses personales y si es el caso, ayudar al crecimiento del pas. Bibliografa:
LECCIONES ELEMENTALES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Lpez, Nicols Universidad de Harvard 2006 Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos
Referencias:
http://www.bibliojuridica.org/libros/libro.htm?l=336 http://www.bibliojuridica.org/revistas/resulart.htm http://www.sre.gob.mx/Acervo/termiusual4.pdf http://www.iom.int/jahia/Jahia/about-migration/migration-managementfoundations/about-migration-international-migration-law/international-law/lang/es http://www.contraloria.df.gob.mx/contraloria/cursos/MARCOJURIDICO/paginas/cl.p hp http://www.paisano.gob.mx/normatividad/LEY%20DE%20NACIONALIDAD.pdf La jornada El universal Ley General de Poblacin
Google:
http://www.contraloria.df.gob.mx/contraloria/cursos/MARCOJURIDICO/paginas/cl.p hp http://www.sat.gob.mx/sitio_internet/6_388.html (SHCP)
Revista Judicial http://www.sat.gob.mx/sitio_internet/6_388.html Cdigo civil
FUENTES DE LA NOTICIA: REVISTA FRONTERA INFO El Universal http://www.europapress.es/internacional/europa-00401/noticia-mexico-franciacalderon-notifica-sarkozy-negativa-mexico-repatriar-francesa-condenada-pais20090711060027.html http://www.florence-i
DIP
Derecho Internacional Privado Es el conjunto de normas jurdicas que regulan las interrelaciones entre sujetos de derecho privado, en las que existen uno o varios elementos extraos al derecho interno de un estado. Se ocupa de las relaciones o situaciones jurdicas vinculadas con particulares en que existe algn elemento esencial (domicilio, nacionalidad, etc.) que las conecta con la aplicacin de normas jurdicas extranjeras. Se discute su naturaleza de verdadero derecho, dado que carece de coercitividad. Empero se entiende que es un conjunto de normas que reglamentan cualquier tipo de relacin internacional entre gobernados de un pas y otro. Es una disciplina del derecho con autonoma didctica, jurisdiccional, doctrinal y legislativa que sistematiza normas jurdicas, principios, usos y prcticas, costumbres que regulan las relaciones entre PF y PM (extranjeros as como los
conflictos de jurisdiccin internacional, de ley aplicable y de ejecucin. Dichas normas jurdicas emanan tanto de una fuente local como de una fuente internacional. Derecho: compuesto de normas jurdicas, principios generales del derecho, usos y costumbres. Internacional: Entre naciones, vnculos sociales, polticos y jurdicos que unen a 2 naciones. Particular: Personas fsicas y morales, entre particulares. Compuesto por: Normas locales o internas: por que su aplicacin depende de su aceptacin en cada pas. Normas internacionales: Aquellas unificadas o formadas en Congresos internacionales. Armonizacin: Equivales al proceso legislativo exclusivo del derecho privado, se inicia mediante grupos de trabajo. Tratados internacionales: Se rigen por el Derecho Internacional Pblico (entre estados bi o trilateral). Por exclusin lo dems es de Derecho Privado. Convenciones y ley modelo: son creadas por la comunidad internacional esperando a cualquiera que quiera adherirse. El sector privado los constituyen: SECTOR FINANCIERO (Banca mltiple de desarrollo). COMISION NACIONAL BANCARIA Sector burstil. Bolsa de valores y mercado de valores. Sector seguros Aseguradoras y sociedad mutualistas de Seguros. COMISION NACIONAL DE SEGUROS Y FIANZAS. Sector afianzador
Sector de organizaciones y actividades auxiliares de crdito. (arrendadoras, financieras, factoraje, casas de cambio) Sector de ahorro y crdito popular (cooperativas y SOOFIPOS). Sistema de ahorro para el retiro. (AFORES).
Se constituyen en un 90% como SA y pueden incorporar inversin extranjera y emplear extranjeros. Tambin son sujetos de derecho privado as como particulares: MULTINACIONES.-Incorporan capital o personas socias de diferentes pases. TRASNACIONALES.- Des localizan sus medios de produccin.
CONTENIDO DEL D.I.Pr. SEGN 3 ESCUELAS FRANCESA: Dice que son 4 los aspectos que debe regular: 1. Nacionalidad 2. Condicin jurdica de extranjeros 3. Conflictos de leyes. 4. Conflictos de competencia judicial o convergencia jurisdiccional. (Mxico adopta esta lnea, las dos primeras sustantivas las dos ltimas adjetivas). ANGLOSAJONA: Busca un derecho mas procedimental: DERECHO CONFLICTUAL 1. Conflictos de leyes 2. Conflictos de competencia jurisdiccional o convergencia jurisdiccional. ALEMANA: Tambin reconoce dos temas: SUSTANTIVA: Nacionalidad ADJETIVA: Conflictos de leyes. Naturaleza de las normas de Derecho Internacional Privado. ORIGEN DESCRIPCION DERECHO
PUBLICO Establecen una relacin con el estado, debido a los intereses sociales que contienen, lo que las hace irrenunciables. NACIONALES E INTERNACIONALES Las primeras emanan de un proceso legislativo, y las segundas son creadas por medio de la armonizacin fuera de Mxico. FACULTATIVAS PARA EL ESTADO Las normas otorgan el derecho al estado para que este pueda derogarr, abrogar, crear, adicionar o en su caso enmendar cualquier norma que rija las relaciones privadas internacionales. OBLIGATORIAS PARA EL ESTADO Se refiere a que hay normas internacionales o supranacionales que obligan al estado a la aplicacin de dicha norma. FORMALES Normas de conflicto o conflictuales. Es decir, rigen la vigencia de otras nromas, elige la que se va a aplicar para resolver una controversia cuando existen normas de diferentes sistemas jurdicos. SUSTANTIVAS Regulan directamente una controversia.
DENOMINACION DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Werner Godscmidt en su obra Comentarios sobre Derecho conflictual en 1834. Derecho conflictual o internacional privado, Derecho de colisin. Derecho de conflicto de leyes. Derecho Trasnacional. FACTORES QUE INTERVIENEN EN LA SISTEMATIZACION DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. A. FACTORES POLITICOS Se expresan a travs de la lucha por el poder para la determinacin de la divisin territorial del mundo que conforman la base para la adopcin de los diferentes sistemas jurdicos que existen en la actualidad, es decir, que conforman la base del DIP a travs de la cooperacin internacional a fin de regular las relaciones
privadas internacionales. B. FACTORES JURIDICOS Estos se derivan de la diversidad de los sistemas jurdicos contemporneos que nos permiten tener una interconexin con las normas de carcter internacional de otros pases. C. FACTORES ECONOMICOS Determinan la creacin de normas en base a procesos de interdependencia y globalizacin de la economa que nos permite armonizar las normas locales de diferentes estados. D. FACTORES SOCIOLOGICOS Se basan en los movimientos migratorios o el trnsito internacional de personas, con diversas funciones acadmicas, culturales, deportivas que nos demanda la redaccin de normas que regulen los actos que estas realizan.
POSTURAS A FAVOR Y EN CONTRA DE LA DENOMINACION D.I.PRIVADO Teora de los conflictos de leyes privadas Teora de los conflictos. Teora de los lmites locales de las reglas de Derecho Derecho extraterritorial Derecho Privado del hombre Eleccin de leyes Derecho intersistematico. Derecho civil internacional.
Carlos Arellano Garca est de acuerdo con la denominacin DERECHO pero no con INTERNACIONAL PRIVADO puesto que:
A. Las relaciones que regula no interviene 1 sujeto de D.I publico
B. Algunos conflictos de leyes en el espacio no son internacionales. C. Las normas de esta materia son nacionales. D. Por que las normas materiales a las que hace remisin son nacionales.
A FAVOR: 1) Por que la relacin concreta est vinculada con diversos sistemas jurdicos nacionales. 2) Es internacional por que existen normas materiales cuya relacin es exclusiva para las relaciones privadas internacionales. 3) Es internacional por que existen fuentes internacionales de DIPrivado 4) Por que tienden a mantener el comercio internacional entre personas. 5) Por el uso reiterado
DIP
Derecho de la nacionalidad y la nacionalidad mexicana La nacionalidad es el estado propio de la persona nacida o naturalizada en una nacin o la condicin o carcter peculiar de las personas o individuos de una nacin. Toda persona tiene nacionalidad esta no se adquiere ya que no se puede hablar de una adquisicin si la tienen desde el momento de su nacimiento, mejor dicho, desde que es persona. Nadie puede estar exento de tener una nacionalidad, independientemente de que el pas al que pertenezca se la otorgue o no. El artculo 30 constitucional seala cuales son los requisitos por los que un individuo adquiere la nacionalidad mexicana: La nacionalidad mexicana se adquiere por nacimiento o por naturalizacin. A) Son mexicanos por nacimiento: I. Los que nazcan en territorio de la repblica, sea cual fuere la nacionalidad de sus padres.
II.- Los que nazcan en el extranjero, hijos de padres mexicanos nacidos en territorio nacional, de padre mexicano nacido en territorio nacional, o de madre mexicana nacida en territorio nacional. III.- Los que nazcan en el extranjero, hijos de padres mexicanos por naturalizacin, de padre mexicano por naturalizacin, o de madre mexicana por naturalizacin. IV.- Los que nazcan a bordo de embarcaciones o aeronaves mexicanas, sean de guerra o mercantes. B).- Son mexicanos por naturalizacin: I. Los extranjeros que obtengan de la secretara de relaciones carta de naturalizacin. II.- La mujer o el varn extranjeros que contraigan matrimonio con varn o con mujer mexicanos, que tengan o establezcan su domicilio dentro del territorio nacional y cumplan con los dems requisitos que al efecto seale la ley. Este artculo, seala disposiciones que retoman aspectos del derecho romano como el jus sanguini y el jus soli; los cuales se basan en la nacionalidad de los progenitores y en el lugar del nacimiento, para otorgar la nacionalidad.
En cuanto a las causas de la prdida de la nacionalidad mexicana, se indican las siguientes: 1. Por aceptar o usar ttulos nobiliarios que impliquen sumisin a un Estado extranjero. 2. Por residir, siendo mexicano por naturalizacin, durante 5 aos continuos en su pas de origen 3. Por hacerse pasar en cualquier instrumento pblico, siendo mexicano por naturalizacin, como extranjero o por obtener y usar un pasaporte extranjero. En Mxico, el aspecto de la obtencin de una doble nacionalidad, se respalda en los artculos 32 y 37 establecen los derechos y las disposiciones que conllevan la
adquisicin de otra nacionalidad adems de la mexicana. Como la Constitucin lo establece, en el artculo 32, la ley ser la encargada de regular el ejercicio de los derechos que la legislacin otorga a los mexicanos que tengan otra nacionalidad, y dispondr de normas para evitar conflictos por las nacionalidades. Tambin indica que los mexicanos sern preferidos, a los extranjeros, en igualdad de circunstancias, para toda clase de concesiones y para cualquier empleo, cargo o comisin de gobierno en el que sea necesario tener la calidad de ciudadano mexicano. Por su parte, en el artculo 37 se establece que: Ningn mexicano por nacimiento podr ser privado de su nacionalidad. Esto aplica tambin a aquellas personas que hayan adquirido voluntariamente una nacionalidad extranjera; permitiendo as tener la doble nacionalidad, como se estableci en la reforma realizada a la Declaracin de la Nacionalidad Mexicana el 20 de Marzo de 1998. Esta reforma a la Declaracin de la Nacionalidad Mexicana, surgi gracias a lo contemplado en el Plan Nacional de Desarrollo de los aos 1995 a 2000, donde se plantearon las reformas bajo la iniciativa llamada Nacin Mexicana que mas tarde se reflejaran en los cambios a los artculos 30, 32 Y 37 De acuerdo con esto, todas las personas que anteriormente a la fecha en que se realiz la reforma, perdieron alguna nacionalidad, por no renunciar a la nacionalidad mexicana, o viceversa, podrn volver a solicitar la nacionalidad perdida, siempre y cuando se encuentren en pleno goce de sus derechos civiles y polticos. En el nico caso en el que se debe perder una doble o mltiple nacionalidad, es en el de el ejercicio de algn cargo pblico que exige que el individuo sea de nacionalidad mexicana y no cuente con ninguna otra nacionalidad; para ese caso se debe pedir un Certificado de Nacionalidad Mexicana ante la Secretara de Relaciones Exteriores en la cual tendr que renunciar a la doble o mltiple
nacionalidad con la que contaba. El derecho a la nacionalidad del ser humano est reconocido como tal por el Derecho internacional. Con un doble aspecto, el derecho a tener una nacionalidad significa dotar al individuo de un mnimo de amparo jurdico en las relaciones internacionales, al establecer a travs de su nacionalidad su vinculacin con un Estado determinado; y el de protegerlo contra la privacin de su nacionalidad en forma arbitraria, porque de ese modo se le estara privando de la totalidad de sus derechos polticos y de aquellos derechos civiles que se sustentan en la nacionalidad del individuo. En materia internacional, el derecho a la nacionalidad, se seala en mltiples declaraciones; ejemplo de una de ellas es la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre emitida el 2 de mayo de 1948y en cuyo artculo 19 se seala que toda persona tiene derecho a la nacionalidad que legalmente le corresponda y su posibilidad de cambiarla, si as lo desea, por la de cualquier otro pas que est dispuesto a otorgrsela. Tambin en la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre, aprobada el 10 de Diciembre de 1948 por la Organizacin de las Naciones Unidas, se atribuyen los siguientes puntos: 1. Toda persona tiene derecho a una nacionalidad. 2. A nadie se le privar arbitrariamente de su nacionalidad ni del derecho a cambiar de nacionalidad. El principio de nacionalidad se apoy en el concepto clsico de poblacin, el cual se consideraba como el conjunto de habitantes de un pas sometido a la autoridad del Estado, por el vnculo mas ntimo de la nacionalidad que los liga, aun siendo que decidan residir y obtener la nacionalidad de un pas extranjero. Pues en una poca, como la integracin de la poblacin a un Estado y se le atribua a toda persona fsica
que habitara dentro de las fronteras de un territorio. Al ser parte de una nacin, es decir, al tener la nacionalidad de un determinado pas, se deben acatar los atributos que le siguen a esta; se le debern ser otorgados ciertos derechos y obligaciones, como parte de una comunidad poltica. La idea de nacionalidad empez a sufrir cambios hasta el ao de 1895 en la primera conferencia del Instituto de Derecho Internacional, en Cambridge, Inglaterra, donde se fijaron bases universales tanto para la adquisicin de una nacionalidad, como para cambiarla a voluntad del individuo, o para prohibir o privar de dicha nacionalidad a una persona radicada en el territorio de un pas distinto al suyo. En Mxico, fue con el Congreso Constituyente de 1917, cuando se modific el concepto de calidad de mexicano, estableciendo, con las nuevas ideas, que la nacionalidad mexicana podra adquirirse de dos formas: por nacimiento o por naturalizacin; agregndosele las formas en que se pueden adquirir cada una de ellas. Por su parte, las causas que se sealan como provocacin de la prdida de la nacionalidad mexicana, se incluyeron en 1934,, ya que anteriormente no se sealaba ninguna razn. Entre estas razones de prdida de la nacionalidad, se seal la de adquirir otra nacionalidad adems de la mexicana, donde el legislador est consagrando el libre albedro del que gozan los individuos, permitindoles elegir libremente que nacionalidad decidan mantener (en el caso de que hubiese la posibilidad de una segunda). Con respecto a lo anterior, fue un gran acierto de los legisladores, el realizar los cambios pertinentes al artculo 37 que lo sealaba, ya que se obligaba a los individuos con posibilidad a una mltiple nacionalidad a renunciar a todas excepto una. Esto le dio un gran avance al derecho a la nacionalidad, no solo en el Derecho Mexicano, sino tambin en el Derecho Internacional.
En muchos pases, el tema de la nacionalidad se regula a travs del derecho civil y esta materia se considera dentro del Derecho Internacional Privado. En otros estados en cambio, especialmente en Latinoamrica, se ha establecido la tradicin de incluir en la Constitucin los preceptos fundamentales sobre la misma por lo cual pasa a engrosar el estudio del Derecho Constitucional. No obstante esta diferencia, tenemos que es ms tcnico tratar la nacionalidad en la Constitucin, que en el Cdigo Civil o en leyes especiales; ya que la nacionalidad es la cualidad que permite el ejercicio de los derechos polticos, los cuales estn regulados en la Constitucin. En sta debe establecerse slo aquellas normas fundamentales sobre la nacionalidad, dejando a una ley especial la reglamentacin de dichas normas. As lo hizo la Constitucin de Venezuela de 1999, que provee una ley que deber dictarse para reglamentar las normas sustantivas y procesales relacionadas a la adquisicin, opcin, prdida y recuperacin de la nacionalidad venezolana; resolver los conflictos de nacionalidad, establecer los requisitos, circunstancias favorables y solemnidades y regular la prdida y nulidad de la naturalizacin por manifestacin de voluntad y por obtencin de carta de naturaleza. A continuacin resolver algunas cuestiones mas comunes que ayudaran a comprender de manera mas clara la nacionalidad y el procedimiento que se debe de llevar acabo para adquirirla.
Cmo se prueba la nacionalidad mexicana?
Son documentos probatorios de la nacionalidad mexicana, cualquiera de los siguientes:
1. El acta de nacimiento expedida conforme a las disposiciones aplicables.
2. El Certificado de Nacionalidad Mexicana por nacimiento, el cual se expedir a peticin de parte.
3. La Declaracin de Nacionalidad Mexicana por nacimiento.
4. La Carta de Naturalizacin.
5. El pasaporte.
6. La cdula de identidad ciudadana.
7. A falta de estos documentos, se podr acreditar la nacionalidad mediante cualquier elemento que, de conformidad con la Ley, lleve a la autoridad a la conviccin de que se cumplieron los supuestos de atribucin de la nacionalidad mexicana. Qu es la doble nacionalidad?
Hablar de la doble nacionalidad implica que, aunque se adquiera otra nacionalidad distinta a la mexicana, Mxico no privar a sus ciudadanos de la nacionalidad mexicana. Adems, la reforma prev que no solamente se pueden tener dos nacionalidades, si no que puede hablarse incluso de mltiple nacionalidad.
Quines pueden acogerse al beneficio de la no privacin de la nacionalidad mexicana?
1. Todos aquellos mexicanos por nacimiento que con anterioridad a la entrada en vigor de la reforma constitucional, hayan adquirido una nacionalidad extranjera y as lo comprueben con
el documento extranjero correspondiente.
2. Todos los mexicanos por nacimiento que tengan derecho a otra nacionalidad o vayan a adquirirla. Qu debe hacerse para acogerse al beneficio de la no privacin de la nacionalidad mexicana?
Tramitar la Declaracin de Nacionalidad Mexicana, ya sea ante las Embajadas o Consulados de Mxico en el exterior, o bien ante la Secretara de Relaciones Exteriores y sus Delegaciones Forneas en territorio nacional.
Existe algn plazo para la recuperacin de la nacionalidad mexicana conforme a la nueva Ley?
S, un plazo de cinco aos. Por el momento se tendr una situacin transitoria, entre la entrada en vigor de la Ley y el 20 de marzo del ao 2003, plazo que fue marcado como lmite para que una persona, que haya optado por otra nacionalidad en el pasado, pueda acogerse al beneficio de la Ley y recuperar su nacionalidad mexicana. Este plazo se estableci con la intencin de que los mexicanos que realmente desean continuar con su nacionalidad de origen, tengan tiempo suficiente de enterarse de esta nueva Ley, considerar sus ventajas y acudir a una Embajada o Consulado mexicano para obtener su DECLARACION DE NACIONALIDAD MEXICANA por Nacimiento. Por el contrario se entiende que aquellas personas que no lo hagan en el plazo que se establece, no desean recuperar su nacionalidad mexicana.
Sin embargo, despus del trmino de cinco aos, si alguna persona nacida antes
de las reformas, por causas ajenas a su voluntad, no pudo acogerse al beneficio constitucional, podr solicitar su naturalizacin por la va privilegiada, residiendo en territorio nacional por un mnimo de dos aos y comprobando su ascendencia mexicana.
En qu casos es obligatoria la presentacin de la DECLARACION DE NACIONALIDAD MEXICANA por Nacimiento?
La DECLARACION DE NACIONALIDAD MEXICANA se deber obtener cuando se requiera ejercer derechos o cumplir obligaciones como mexicanos y se haya adquirido otra nacionalidad antes de la reforma.
Los que nazcan despus de la reforma constitucional y los menores de edad que cumplan 18 aos despus del 20 de marzo de 1998, no tendrn que obtener dicha Declaracin, an cuando hayan adquirido otra nacionalidad. Qu requisitos deben cumplirse para obtener la Declaracin de Nacionalidad Mexicana? Presentar el original del pasaporte, tarjeta de identificacin o certificado de naturalizacin que lo acredite como nacional de otro pas. Ser mayor de edad Solicitud debidamente requisitada Entregar alguno de los siguientes documentos, segn sea el caso: Copia certificada de acta de nacimiento expedida por el Registro Civil mexicano que contenga la nacionalidad de los padres y una copia fotosttica Copia Certificada del Acta de Nacimiento expedida por el Cnsul Mexicano y una copia fotosttica, Copia cotejada por el Cnsul Mexicano de la copia certificada del acta de nacimiento Mexicana y una copia fotosttica,
Copia certificada del acta de nacimiento extranjera detallada, debidamente apostillada, con traduccin oficial o traduccin notariada y apostillada, y una copia fotosttica, Copia certificada de la insercin en Mxico de un acta de nacimiento extranjera y una copia fotosttica. Para aquellos solicitantes nacidos en el extranjero adicionalmente debern entregar: Copia certificada del acta de nacimiento del padre o madre mexicanos, o en su caso, original y fotocopia del certificado de nacionalidad mexicana por nacimiento o carta de naturalizacin, Identificacin expedida por autoridad oficial mexicana o por autoridad oficial de la Repblica Federal de Alemania Dos fotografas de frente, a color, tamao pasaporte Derechos por la expedicin de la declaracin, una vez que sea entregada
La Declaracin de Nacionalidad Mexicana por nacimiento se expedir nicamente a los mexicanos por nacimiento que siendo mayores de edad adquirieron otra nacionalidad y que lo acreditan con el pasaporte extranjero, la carta de naturalizacin o cualquier otro documento que pruebe la adquisicin de la nacionalidad extranjera. La simple presentacin del acta de nacimiento mexicana, donde se asiente que alguno de los padres es extranjero o el acta de nacimiento extranjera, no comprueba que haya adquirido otra nacionalidad, por lo que el interesado no podr acogerse al beneficio constitucional y se le expedir pasaporte, previo cumplimiento de los requisitos correspondientes. Por ejemplo, un hijo nacido en territorio alemn, de padres mexicanos, por el hecho de haberlo registrado en Alemania no significa que este pas lo reconozca como su nacional. Para ello, tuvo que haber obtenido el pasaporte o algn otro documento que as lo establezca. Sin embargo, para que esta
misma persona pueda ser reconocida como mexicana, tuvo que haber sido registrada conforme a leyes mexicanas, es decir, tendr que tener un acta de nacimiento expedida por un consulado mexicano o bien tendr que haberse hecho la insercin del acta de nacimiento alemana en el Registro Civil en Mxico. Este trmite es indispensable para la obtencin de un pasaporte mexicano. Existe alguna diferencia entre un mexicano con una nacionalidad y uno con doble o mltiple nacionalidad?
No. Tienen los mismos derechos y obligaciones que cualquier otro mexicano por nacimiento. Para ejercer cargos o funciones pblicas, en las que se requiere ser mexicano por nacimiento y no haber adquirido otra nacionalidad, se tendr que obtener un CERTIFICADO DE NACIONALIDAD MEXICANA.
Entre dichos cargos o funciones, se encuentran los de Presidente de la Repblica, Secretarios de Estado, Ministros de la Suprema Corte de Justicia, Magistrados, Procuradores, Embajadores, Cnsules Generales y Miembros del Servicio Exterior Mexicano, Miembros del Ejrcito, Fuerza Area y Armada de Mxico, Capitanes, Pilotos y Tripulantes de embarcaciones y aeronaves mexicanas.
Qu otros beneficios se obtienen al recuperar la nacionalidad mexicana?
1. Igualdad jurdica en territorio nacional respecto a los dems nacionales. Para gozar de esta igualdad jurdica se debe ingresar o salir de Mxico como mexicano.
2. Conservar y adquirir todos los derechos o bienes adquiridos como mexicanos, como por ejemplo, bienes inmuebles en la zona restringida (playas, fronteras) o los ejidos.
3. Laboralmente, gozar de las mismas condiciones que cualquier otro nacional, pudiendo desempear los cargos destinados a mexicanos por nacimiento.
4. En el mbito econmico, estar en posibilidad de realizar cualquier tipo de actividad o inversin en las reas reservadas a mexicanos por nacimiento, como por ejemplo, las vas generales de comunicacin, servicios de radiodifusin y telecomunicaciones, gas y petrleo, uniones de crdito e instituciones de banca de desarrollo, transporte, etc.
5. Acceso a cualquier institucin educativa como mexicano. Existe alguna reglamentacin respecto al uso de los pasaportes?
S, existe una regulacin especial para los mexicanos que tengan dos o ms nacionalidades. A la entrada y salida de territorio nacional debern presentar invariablemente ante las autoridades migratorias mexicanas su pasaporte mexicano. Cuando se encuentren en el extranjero y al cruzar puntos migratorios hacia otros pases, podrn ostentarse como mexicanos o extranjeros. Si un mexicano ingresa o sale del pas con un pasaporte extranjero, se har acreedor a una sancin que prev la Ley de Nacionalidad.
Se deber cumplir con el Servicio Militar Nacional?
Los mexicanos por nacimiento que hayan adquirido otra nacionalidad estn exentos de cumplir con el Servicio Militar Nacional. Lo nico que se deber hacer es obtener la exceptuacin de prestar dicho Servicio. El trmite se realiza en el exterior ante cualquier Embajada o Consulado.
Respecto al cumplimiento del Servicio Militar en el otro pas del que se es nacional, se deber obtener la informacin respectiva ante las autoridades correspondientes. En el caso de los mexicanos que tambin tengan la nacionalidad alemana, debern cumplir con el servicio militar en Alemania, si residen en este pas.
Dnde se debern pagar los impuestos?
Ello depende del pas de residencia y del lugar en que generen su riqueza. Si se tiene la residencia en Mxico, se deber hacer la declaracin y el pago de impuestos de todos los ingresos que se obtengan tanto en Mxico como en el extranjero. Sin embargo, es importante considerar que existen convenios internacionales entre Mxico y otros pases, como es el caso de Alemania, mediante los cuales se pretende evitar la doble tributacin, dependiendo de la actividad econmica que se realiza.
Existen nuevas disposiciones respecto al voto de los mexicanos en el exterior?
Por el momento, todava no. Los mexicanos que residen en el exterior no pueden votar. Sin embargo, los mexicanos que tengan dos o ms nacionalidades podrn votar en Mxico, si residen all y cumplen con los requisitos que marca la ley.
A diferencia de otras legislaciones, la mexicana establece una distincin entre nacionalidad y ciudadana. Con la reforma constitucional slo se modific la parte relativa a la nacionalidad. La cuestin del voto en el extranjero an se est estudiando, pero existe la posibilidad, de aprobarse una modificacin al Cdigo
Federal de Instituciones y Procedimientos Electorales, de que los mexicanos que residan en el exterior puedan votar a mediano plazo en elecciones federales DIFERENCIAS ENTRE EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO CON EL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO.En cuanto AL AMBITO DE APLICACIN O AMBITO TERRITORIAL El Derecho internacional pblico (ordenamiento que regula el comportamiento o las relaciones entre los diferentes Estados, el ordenamiento jurdico de la Comunidad Internacional) es un conjunto de normas consuetudinarias, o de normas comunes o generales, siendo un ordenamiento UNICO, en tanto que es aplicable a todo el planeta, y en consecuencia cualquier supuesto de Derecho internacional pblico slo puede ser regulado por ese ordenamiento. Y la respuesta slo puede venir de ste. El Derecho internacional privado, no hay un nico ordenamiento, existen tantos Derechos internacionales privados como Estados. Al haber una pluralidad, y no siendo stos iguales, la respuesta al caso no tendr una validez universal, pues slo vale hasta donde se extienden los lmites de la soberana del Estado donde el caso se ha planteado. A finales del siglo XIX, principios del XX, hubo una polmica entre autores americanos, pues unos entendan un Derecho internacional pblico propiamente americano y distinto del Derecho internacional pblico nico o general, la pretensin de mantener esa diferencia era debida a la existencia de instituciones propias de Amrica, como por ejemplo la figura del ASILO DIPLOMTICO (se solicita un acogimiento en el edificio de la Embajada de otro pas). Distinto del asilo territorial en el que basta con presentarse en la comisara de polica del pas donde la persona se halla y solicitar ese asilo para no tener que volver a su pas de origen (como fue el caso del violinista ruso, que solicit asilo territorial en una comisara de Barcelona para no tener que volver a la Unin Sovitica). Pero esta institucin
no es exclusiva de Amrica y slo para los americanos, pues ha sido utilizada por otros muchos pases. Otra institucin (uti possidetis iuris) sera la referida a la regla de que las fronteras coloniales establecidas en los pases que fueron colonias por parte de potencias europeas (Argelia, colonia francesa), (Filipinas, colonia espaola), (la India, colonia britnica) etc...., las fronteras de estas colonias al acceder a su independencia se convirtieron en fronteras internacionales, al ser reconocidas como pases, si bien esta situacin en algunos casos dio lugar a conflictos dentro de esos pases. Esta institucin tampoco es propiamente americana. Otra institucin tampoco propiamente americana, sera el derecho de los insurrectos, la prctica internacional admite el reconocimiento de simples insurrectos que son grupos de personas que se sublevan contra el Gobierno reconocido, pero slo controlan algunas plazas y disponen eventualmente de algunos buques de guerra. Ahora bien la determinacin de la amplitud de los derechos de estos insurrectos depende totalmente del arbitrio del Estado que los reconoce.
DIP
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
1. Cuales son los elementos que integran el concepto de derecho internacional privado?
R. Es el conjunto de normas y principios que regulan las relaciones del Derecho Privado, cuando las mismas exceden del marco de aplicacin de la ley, del juez, por la existencia de algn elemento significativo de extranjera, as como el radio de aplicacin de la potestad legislativa del Estado. Esta definicin comprende los elementos bsicos:
a. Seala que es un conjunto de normas y principios ya que seala que el Derecho Internacional, no esta compuesto slo por normas, sino por principios que van aadindose a la materia. b. Las relaciones a las que se refiere la materia son de carcter privado y en consecuencia excluimos de su mbito de estudio todo acto relacionado al Derecho Pblico. Esto no significa que algunas situaciones referentes al Derecho Social estn excluidas como es el caso del Derecho de Familia, como pudiera ser en el aso del Derecho Internacional Privado Procesal, pero esta asignatura se relaciona mas bien, con personas naturales o jurdicas y no con el Estado.
2. Cul es el concepto de Bustamante sobre el Derecho Internacional Privado?
R.: El concepto de Antonio Snchez de Bustamante es el siguiente: Es el conjunto de principios que determinan los lmites en el espacio de la competencia legislativa de los Estados cuando ha de aplicarse a relaciones jurdicas que puedan estar sometidas a mas de una legislacin.
Este parte de un principio bsico, segn el cual existe una comunidad jurdica internacional, donde los pases se respetan porque son libres y aceptan las leyes de los otros Estados, tambin porque son libres e iguales. Los Estados no pueden ser contrarios a la aplicacin del Derecho extranjero, sin ser sometidos a sanciones internacionales.
3. Cual es la denominacin del Derecho Internacional Privado?
R.: La denominacin utilizada en nuestro pas, que coincide con la mayor parte
de los pases del mundo, es la que denomina a nuestra ciencia DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO, ha sido considerada por algunos oscura y aun contradictoria.
El trmino Internacional, desde su nacimiento etimolgico, hace relacin a dos aspectos fundamentales. En primer lugar, se le considera sinnimo al concepto Universal, esto es, un concepto que coincide con el resto de los pases del mundo. En este sentido, es claro que nuestra ciencia parte del principio de la disparidad entre los sistemas jurdicos de los distintos Estados. Si bien hay semejanza entre los distintos sistemas mundiales, no puede pretendese, ni an como principio de discusin que las leyes de todos los pases sean unificadas. Ellas son, seguirn siendo, dismiles.
En segundo lugar, la palabra Internacional nos remite en forma directa , a las relaciones entre distintas naciones. Resulta patente que las relaciones entre las distintas naciones son motivo de estudio del Derecho Internacional Pblico.
Por otra parte, el trmino Privado, tampoco es del todo acertado, puesto que alguno de los problemas que se estudian dentro de la materia tienen el carcter de Derecho Pblico y Social, como son los que derivan del Derecho Procesal, Familia y Laboral. Por las razones expuestas, distintos autores han propugnado denominaciones diferentes a la tradicional de Derecho Internacional Privado.
Los pases que siguen los sistemas anglosajones y particularmente Estados Unidos de Amrica, utilizan tradicionalmente la expresin Conflictos de Leyes (Conflict of Law), al referirse a nuestra materia.
Esta denominacin fue utilizada originalmente por el norteamericano Joseph Story en el ttulo de su obra Comentario s a los Conflictos de Leyes, publicada en 1834.
Ambas denominaciones no ofrecen al estudioso mayores problemas de comprensin. Ambas expresiones son perfectamente inteligibles y los autores y estudiosos no necesitan de una especial explicacin sobre el contenido de dichas denominaciones, pues los entienden como equivalentes.
4. Cual es el objeto del Derecho Internacional Privado?
El objeto del Derecho Internacional Privado no queda limitado al estudio de las normas de conflicto o materiales internas. Su objeto ser tambin es el estudio y puesta en prctica- de las normas y principios que en materia ius-privatista que emanan de las convenciones internacionales, tanto bilaterales como plurilaterales, ratificadas (y an slo suscritas) por los Estados. La labor codificadora se desarrolla tanto a nivel mundial, como regional con participacin de Estados de muy diversas estructuras polticas, econmicas, sociales y religiosas (p.e. Derecho Comunitario de UE, ALCA).
Aunada a la labor codificadora de los distintos Estados, encontramos la que desarrollan organizaciones independientes de reconocido prestigio. (p.e. Las Conferencias de la Haya). De igual forma se incluye dentro del objeto del Derecho Internacional privado el estudio de las normas y principios que imponen los usos y costumbres comerciales e internacionales (Lex Mercatoria) que provienen de la practica y aceptacin de los comerciantes, de reglas prcticas que terminan siendo consideradas como ley para las partes.
5. Cul es la naturaleza del Derecho Internacional Privado? Describir 3 posiciones.
R.:
Dos son los problemas planteados respecto a la naturaleza del derecho
internacional privado; por un lado se discute su conceptualizacin como derecho interno o como derecho internacional. La postura predominante lo cataloga como derecho interno habida cuenta de los rganos que lo aplican y del origen de sus normas
Por otra parte es tambin objeto de discusin si se trata de normas de naturaleza publica o privada, inclinndose la mayora de los autores por adscribirlo al campo del derecho publico al tratarse de normas limitativas de la eficacia de las leyes vigentes en un estado.
Algunos autores como Goldschmitd, indican que el tipo legal esta indeterminado, por lo que debemos determinarlo con posterioridad puesto que cubre una amplia gama de situaciones. Es decir que el plantea que dependiendo del suceso asi se va a determinar la naturaleza del Derecho Internacional Privado en su momento. Otros autores indican que el Derecho Internacional Privado es de carcter interno, pero que mucha de sus normas provienen de convenciones internacionales y no de la legislacin interna.
6. Los caracteres del Derecho Internacional Privado?
R.: Las caractersticas del Derecho Internacional Privado ms sobresaliente son las siguientes:
1. El Derecho Internacional Privado es bsicamente un derecho positivo, es decir
un derecho fijado y regulado por la ley interna de cada uno de los Estados. 2. El Derecho Internacional Privado no slo resulta como producto de la legislacin interna propiamente dicha. En algunos supuestos y en nuestra poca con mas profusin, la legislacin interna es enriquecida con la ratificacin de tratados internacionales, que en caso concreto de Panam, se convierten en ley con las mismas fuerzas y efecto que si se tratar de una norma meramente interna.
3. Frente al positivismo sealado no cabe duda de la importancia que dentro de nuestra materia tienen los usos, costumbres y principios de general cumplimiento y aceptacin tanto a nivel nacionales como internacionales. Tales usos, costumbres y principios provienen de la presin que la doctrina, la jurisprudencia y la Lex Mercatoria ejercen constantemente sobre la interpretacin de la norma.
4. El Derecho Internacional Privado se mueve eminentemente en el mbito judicial, sus principios se desarrollan frente a los tribunales, los cuales se ven, por mandato de la ley, obligados a aplicarlo, sin embargo en algunas ocasiones, el Derecho Internacional Privado opera en el mbito de lo administrativo, en donde demuestra una marcada influencia.
5. Las normas de Derecho Internacional Privado no solo actan internamente sino que en algunas ocasiones actan en lo externo, obligando a los nacionales a regirse por el derecho patrio, an fuera de los lmites del Estado o autorizando a ciertos funcionarios a la aplicacin del derecho patrio fuera de sus fronteras (caso de los Cnsules).
6. El Derecho Internacional Privado depende del derecho interno de cada nacin,
porque cada Estado decide los lmites de la aplicacin del derecho extranjero en ese Estado.
7. El Derecho Internacional Privado en un Derecho Privado porque las relaciones que regula son eminentemente privadas, ya sean civiles o mercantiles. Dentro de esta afirmacin se incluye a los propios Estados cuando en algn momento actan como personas privadas en el desarrollo de aquellas funciones que le son accesorias, como es el caso de las empresas del Estado, que se dedican a actividades privadas, como son los casos de empresas y sociedades navieras o de comercializacin de productos y otras semejantes; es decir, cuando el Estado no acta revestido de su potestad y autoridad soberana.
8. El Derecho Internacional Privado puede considerarse por razn de la misma estructura de las normas que utiliza (que son de carcter formal) como un derecho destinado al Derecho. Guardando las distancias, deber entenderse en consecuencia, al Derecho Internacional Privado como un derecho destinado a la aplicacin bien del derecho interno, o bien, por el contrario, del derecho extranjero.
9. En algunos supuestos la norma de Derecho Internacional Privado es de carcter material designando en forma expresa la competencia y la ley que debe ser aplicada. No pueden ser consideradas normas de importacin, aunque si puede ocurrir que se las considere normas de exportacin.
7. Cul es el fundamento del Derecho Internacional Privado?
R.: El fundamento del derecho internacional privado son:
a. Principios b. Doctrinas
a. Los Principios: El Derecho Internacional Privado, implica la posibilidad de penetracin dentro de la estructura jurdica del Estado, ya sea a nivel judicial, como administrativo, de leyes que emanan de una soberana distinta a la del pas en donde van a ser aplicadas. En algunas ocasiones, aunque este no sea un rasgo fundamental, puede ocurrir que dentro de un Estado soberano sean aplicables leyes que emanen de grupos tnicos o de entidades o asociaciones histricas reconocidas, as como tambin de agrupaciones de tipo religioso. En otras ocasiones el Estado pretende que su derecho sea reconocido y tenga vigencia fuera de sus fronteras exportando su potestad legislativa.
Finalmente en algunos supuestos el Estado acepta la aplicacin de un derecho anacional constituidos por usos, costumbres y principios que constituye la Lex Mercatoria. No cabe duda que tales posibilidades, no son cotidiana y normales, sino excepcionales. Lo normal es que dentro de cada Estado se aplique su propia ley, que emana de los organismos polticos encargados de producir las leyes y dems normas jurdicas. Nos referimos en forma especial a las razones que tiene el Estado para aplicar y reconocer el derecho extranjero.
b. Doctrinas:
Las doctrinas que intentan explicar el fundamento del Derecho Internacional Privado, son en algunas ocasiones de carcter jurdico y en otras de carcter social; as se han creado varias doctrinas:
1. Doctrina Estatutaria Italiana: Intent encontrar el fundamento del Derecho Internacional Privado en el Derecho Romano. 2. Doctrina de los Estatutarios Franceses del Siglo XVI, en particular los del norte de Francia, se enfrentaban al problema de que el Derecho Romano no era, en su opinin, un derecho comn. La base o fundamento haba que buscarla en el derecho de cada uno de los pueblos. 3. Doctrina Holandesa de la Cortesa Internacional, nace como consecuencia de las doctrinas feudalitas que imperaban en la Europa del siglo XVI y XVII. Nace geogrficamente en Holanda, es por ello que se conoce como la Doctrina Holandesa o de las Comitas Gentium. Esta doctrina es eminentemente nacionalista y territorialista. 4. Doctrina de la Reciprocidad establece que solo se reconocer y aplicar el derecho extranjero cuando se reconozca el derecho del propio Estado en ese pas. Se aplicar el derecho extranjero siempre que el otro Estado reconozca el derecho propio. Esta doctrina tiene dos aspectos el de Reciprocidad Legal que se fundamenta en la misma ley, y; la Reciprocidad Diplomtica, aquella que se acuerda en tratados. 5. Doctrina del Ius Gentium, en la que se fundamenta nuestra ciencia pero no entendida como lo entendieron los romanos (Derecho para los extranjeros en Roma), sino como Derecho Internacional Pblico. Recibe su apoyo de Savigny creador de la Escuela Historia, quien sostiene que el Derecho es el resultado del espritu de los pueblos y se crea, se modifica y extingue de acuerdo a la Historia. 6. Doctrina de la Justicia Internacional, el fundamento del Derecho Internacional Privado lo constituyen los principios de justicia y seguridad jurdica, a travs de la aplicacin de la ley ms cnsona con la naturaleza de la relacin jurdica esto es la que mejor regule la situacin concreta planteada.
8. Cules son los fines?
R.: Los fines del derecho Internacional Privado son:
a. Aplicacin del Derecho extranjero como mandato especifico de una norma de conflicto interna cuando la relacin jurdica tiene un elemento de extranjera (relacin mixta). b. Aplicacin del derecho patrio, esto es, la ley del foro (lex fori) cuando as lo determine, frente a una relacin mixta. c. Aceptacin y reconocimiento interno de aquellas relaciones jurdicas nacidas al amparo de una legislacin extranjera y, que pretende surtir efectos internos o internacionales. d. Ejecucin y reconocimiento de decisiones o resoluciones jurisdiccionales o administrativas extrajeras cuando las mismas se intentan hacer valer ante el juez o funcionario administrativo nacional. e. Aplicacin del derecho nacional con efectos extranacionales sujetando a los sbditos a determinadas normas o autorizando a ciertos funcionarios para actuar en funciones oficiales de efectos privados en el extranjero. f. Reconocimiento y aplicacin de normas y principios anacionales derivados de los usos, costumbres y prcticas mercantiles internacionales como lo son la Lex Mercatoria y los Incoterms entre otros.
9. Relaciones entre el Derecho Internacional Privado y el Derecho Internacional Pblico.
R. EL Derecho Internacional Privado tambin se relaciona con el Derecho Internacional Publico; es as como Panam, ha celebrado con otros pases tratados de mucha relevancia. El Derecho Internacional Pblico otorga al
Derecho Internacional Privado toda la tcnica de celebracin de convenciones internacionales y adems da a nuestra ciencia, particularmente en Panam, una gran cantidad de normas que superan el nmero de normas internas de Derecho Internacional
DIP
1. Introduccin al Estudio del Derecho Internacional Privado. 1.1. Concepto. El Derecho Internacional Privado es la rama del derecho que se ocupa del estudio del llamado derecho de gentes o derecho que regula la situacin jurdica de las personas en el mbito internacional. El objeto de estudio del Derecho Internacional Privado son las normas internas de los estados en materia civil, los tratados internacionales, los convenios y acuerdos entre las naciones, as como el papel que desempean los organismos internacionales en materia de regulacin del derecho de las personas. El Derecho internacional privado no es una parte del Derecho internacional pblico sino que es una disciplina autnoma cuya denominacin como ya hemos apuntado puede inducir a error; de ah que, en este sentido, sea necesario incidir, una vez ms, en las dos notas que lo caracterizan: el calificativo de internacional, que implica que la realidad que intenta regular est conectada con ms de un ordenamiento jurdico; y, el calificativo de privado, que convierte a nuestra disciplina en una rama del Derecho que se encarga de regular las relaciones internacionales de los individuos. Ahora bien, la pregunta sobre el concepto del Derecho internacional privado puede ser abordada tambin desde una perspectiva funcional: cul es la funcin del Derecho internacional privado?; pues, sta no sera otra sino que resolver los problemas que suscitan los conflictos de intereses sociales derivados de las relaciones privadas de trfico externo;
siendo, por tanto, el Derecho internacional privado aquella rama del ordenamiento jurdico interno que se ocupa del conjunto de problemas que suscitan las relaciones jurdicas heterogneas y sus relaciones estructurales, el conjunto de normas aplicables a las personas privadas en sus relaciones con la sociedad internacional, o aquella rama del Derecho que, en cada sistema jurdico, regula aquellas relaciones o situaciones de los particulares que, en su formacin o evolucin, no agotan sus efectos en una sola esfera jurdica, al conectarse, a travs de algn elemento relevante, con otros ordenamientos.
1.2. Derecho Interno y Derecho Internacional. Frente a este tema existen dos posturas, una que afirma que el Derecho Internacional y el Derecho Interno son un mismo orden jurdico (monistas) y otra que sostiene que son dos ordenamientos distintos. La primera postura deber explicar en qu forma se relacionan estos rdenes jurdicos y la segunda cul es la jerarqua de sus normas. Se ha tratado de explicar la relacin entre normas de uno y otro tipo a travs de diversas teoras y modelos: Teora dualista: es defendida entre otros por Carl Heinrich Triepel, para quien existen dos rdenes jurdicos totalmente independientes, ya que el Derecho internacional y el interno tienen fuentes diferentes y tratan de regular distintas realidades. Por lo tanto, para que el Derecho internacional tenga eficacia en los ordenamientos estatales debe producirse la recepcin de la norma. Quienes critican esta teora afirman que las fuentes son las mismas, lo que existe es una diferencia en la expresin tcnica y que en la prctica muchas de las normas del Derecho Internacional entran en vigor en el Derecho Interno sin que sea necesario una transformacin de la norma. Teora monista: de acuerdo con sta, el derecho interno y el derecho
internacional conforman un sistema nico: defienden la unidad esencial de los ordenamientos jurdicos. Las teoras monistas implican un principio de subordinacin, y en funcin del mismo se distinguen dos variantes: o Teoras monistas internas o constitucionalistas, para las que el Derecho internacional es una emanacin del Derecho interno y queda sujeto a ste. Lo que supone una negacin del Derecho Internacional. o Teoras monistas internacionalistas, para las que la norma internacional se sita en una posicin de jerarqua sobre la norma interna. Hans Kelsen, en una segunda etapa, defendi esta teora, y tambin lo hizo su discpulo Verdross.
1.3. Derecho Internacional Privado y Derecho Internacional Pblico. El Derecho Internacional es el conjunto de principios y normas que regulan las relaciones de los estados, y otros sujetos de derecho internacional, y que son representados por su servicio diplomtico. Est integrado por acuerdos entre estados tales como tratados internacionales (denominados tratados, pactos, convenios, cartas), memorndum o memoranda (segn el caso), intercambio de notas diplomticas, enmiendas, anexos y protocolos de tratados, entre otros como tambin por la costumbre internacional, que se compone a su vez de la prctica de los Estados que stos reconocen como obligatoria, y por los principios generales del derecho. Adems, en el mbito multilateral, el derecho internacional se nutre de los acuerdos a los que lleguen los Estados en el marco de los organismos internacionales a que pertenezcan y, dentro de stos, de aquellos acuerdos que se comprometen a aplicar. En ambos casos, bilateral o multilateral, el nivel adquirido al comprometerse un Estado es el de poner en vigor la norma acordada en su propio territorio y aplicarla por encima de las normas nacionales.
Tradicionalmente, se diferencia entre derecho internacional pblico y derecho internacional privado. Uno de los problemas con los que se ha hallado el derecho internacional es el de que muchos autores han puesto en tela de juicio el carcter jurdico de esta disciplina. Es decir, muchos han sido quienes han negado que el derecho internacional sea derecho. Es el caso de John Austin, quien le neg el mencionado carcter y lo defini como un "conjunto de mecanismos de fuerza que regulan las relaciones entre los estados". Tambin en el siglo XX autores como Hans Morgenthau le negaron ese carcter al derecho internacional. Esta negacin tena su base en la comparacin que se realizaba entre los derechos nacionales y el derecho internacional. Comparacin gracias a la cual se aprecian las siguientes diferencias: Mientras en los derechos nacionales existe un legislador central que dicta las leyes que han de cumplir los ciudadanos, en el derecho internacional las normas jurdicas son fruto de la voluntad de los estados. Lo ms parecido a un rgano de este tipo es la Asamblea General de las Naciones Unidas. Las fuentes de produccin de las normas internacionales son distintas a las nacionales: Primero nos encontramos con las principios imperativos del Derecho Internacional (normas ius cogens) que no podrn ser modificadas ni derogadas a no ser que sea por otra norma con carcter imperativo Por una parte, los tratados internacionales se aplican solamente a los estados que los han ratificado. Las leyes nacionales, en cambio, se aplican a todos los ciudadanos por igual. De otra parte, la costumbre internacional consiste en una serie de usos que los estados han venido repitiendo de una manera constante con la conviccin de que son obligatorios. Por ltimo tenemos los principios generales del Derecho que se utilizarn cuando
no exista una determinada norma (sea tratados o sea costumbres) para un determinado hecho, es decir cuando haya lagunas en el Derecho internacional. A la hora de aplicar estas normas se regir por el Art. 38 del estatuto de la Corte Internacional de Justica segn: a. las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes; b. la costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho; c. los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas; d. las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el Artculo 59. 2. La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex aequo et bono (equidad), si las partes as lo convinieren. A su vez, todas las convenciones o tratados internacionales, y dems fuentes debern ser conforme a las normas imperativas del derecho internacional, estoy es las normas Ius Cogens. Tambin estn los llamados actos jurdicos unilaterales, segn los cuales un pas puede obligarse por s mismo a nivel internacional, a travs de una declaracin de voluntad en tal sentido. Se deben cumplir ciertos requisitos, como son: la intencin inequvoca de obligarse y la licitud del objeto y de la finalidad, adems de que quien realice tal declaracin deber tener capacidad para obligar internacionalmente a su pas (Jefe de Estado, Jefe del Gobierno, Ministro de Asuntos Exteriores y aquellas otras personas a quienes el Estado, de forma reiterada, demuestre haberles otorgado tal capacidad). Otro factor que llev a estos autores a opinar as fue la deficiencia de los mecanismos de aplicacin del derecho internacional. Mientras en los estados
existen jueces encargados de velar por el cumplimiento de las leyes a las que todos los ciudadanos estn sometidos, en la sociedad internacional estos mecanismos de aplicacin son mucho ms primitivos y menos sofisticados. Existen algunos tribunales internacionales, pero a diferencia de los nacionales requieren que los estados, previamente, hayan aceptado su jurisdiccin para poder ser juzgados por dichos tribunales. La jurisprudencia internacional, creada por estos tribunales, tiene como principal funcin la de servir como elemento de interpretacin del derecho internacional.
1.4. Dimensin Histrica. En la antigedad no exista un derecho internacional propiamente dicho, ya que no exista una comunidad internacional. Si tomamos en cuenta las ms grandes civilizaciones de la poca, llegamos a Grecia y Roma, civilizaciones que consideraban a los pueblos aledaos como vasallos o pueblos dominados. Sin embargo, la historia comprueba la aplicacin, en los primeros grupos primitivos, de un principio denominado "ubi jus ibi societas " (en espaol: "donde hay derecho hay sociedad "). Entre las fuentes ms antiguas del derecho internacional que se hayan debidamente comprobado encontramos el tratado de Eannatum, rey de Lagash en Mesopotamia, y Umma, en el ao 3100 A.C. El punto ms importante del tratado fue la inviolabilidad de las fronteras. Los tratados en esa poca se escriban sobre tablas de yeso o en los diversos monumentos. La mayor parte de los tratados consistan en acuerdos sobre fronteras, en el establecimiento de estados vasallos, tratados de paz (como el de la alianza, celebrado en 1,292 AC, entre Ramss II y Hatusil), y se establece una nocin de arbitraje, asilo, misiones diplomticas, la extradicin y la proteccin a extranjeros. La mayor parte de estos tratados de formalizaban bajo actos o juramentos religiosos.
La India: 100 aos A.C. Entra en vigencia el cdigo de Manu, en el que se establecan ciertos preceptos; por ejemplo, los correspondientes a las guerras entre tribus: 1) un guerrero digno no ataca al enemigo dormido, 2) un guerrero digno no ataca al enemigo que ha perdido su escudo, su arma o que se ha dado a la fuga. En tiempo de guerra se acostumbraba en la India respetar los cultivos y las viviendas, as como sus habitantes civiles. Judea: Para la regulacin de la guerra y la paz, el pueblo judo tenia ciertos principios. En el Deuteronomio se alude a las Guerras Santas, que luego fueron incluidas en el Islam, en el Cristianismo y en las Cruzadas. Una de las profecas de Isaas seala que despus del advenimiento del Seor "convertirn sus espadas en fejas de arados y sus lanzas en podadoras; no desenvainarn sus espadas contra el pueblo, no se alistarn en la guerra". Esta prediccin influjo profundamente en el Cristianismo y es la raz del pacifismo moderno.
1.5. Evolucin Doctrinal. Las relaciones internacionales en este perodo se caracterizan por integrarse en un esquema homogneo de equilibrio de poder multipolar, con epicentro en Europa, donde las potencias compiten entre s limitadas por estrictas reglas de juego, a partir de las cuales se lanzan a la conquista y colonizacin de la periferia. Para regular estas relaciones, Europa crea un sistema jurdico: el derecho internacional clsico, el cual es impuesto tambin a los dems estados no europeos, ya sea por gravitacin de poder o a travs de dominio colonial. Los Tratados de Westfalia (1648), suscritos por la mayor parte de las potencias europeas, ponen trmino a la Guerra de los Treinta Aos. Se trata de acuerdos que en un principio tuvieron un carcter ms poltico que jurdico, y que constituyeron el punto de partida hacia un nuevo sistema poltico y jurdico internacional. Los Tratados de Westfalia sirvieron para el desarrollo del derecho internacional
pblico, y constituyen la base de la sociedad internacional moderna, integrada por mltiples estados que disponen del atributo de soberana y se reconocen como jurdicamente iguales. Durante el siglo XVII la poltica de los estados fomenta la prctica de reunir congresos internacionales. El derecho de los tratados adquiere un nuevo impulso renovador, negocindose en congresos, aunque todava no se concluyan acuerdos multilaterales. Tambin se cobran importancia elementos jurdicos tales como el dogma de la santidad de los acuerdos y el de la inviolabilidad de los tratados (pacta sunt servanda), aunque se admite la clusula rebus sic stantibus. La Primera Guerra Mundial demostr la fragilidad del sistema de seguridad en el que se confiaba para evitarla, y las violaciones de los acuerdos evidenciaron que el equilibrio ya no era un regulado ptimo. A su trmino, se intenta realizar un reordenamiento de los centros de poder, afianzando las organizaciones internacionales, afirmando el derecho y estableciendo un sistema de seguridad colectiva que procure la paz por otras vas distintas a aquellas que fracasaron. Se crea la Sociedad de Naciones sobre la idea de la cooperacin internacional, dando facultades a sus rganos para prevenir y evitar la guerra, e instaurando el primer sistema de solucin pacfica de controversias: la Corte Permanente de Justicia Internacional. A pesar de los intentos por restaurar el sistema de equilibrio internacional, no se logran los objetivos y se produce la Segunda Guerra Mundial. Derecho internacional contemporneo En este perodo se crea la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU), que pretende constituir un foro universal y democrtico en el que se encuentren representados todos los estados. Los artculos 1 y 2 de la Carta de las Naciones Unidas constituyen la base ideolgica que propiciar cambios jurdicos revolucionarios. La carta sienta los
siguiente principios: cooperacin internacional de todos los estados para el mantenimiento de la paz y seguridad internacionales; reafirmacin del principio de igualdad soberana y jurdica de los Estados; se prohbe el uso y la amenaza del uso de la fuerza en las relaciones internacionales. A partir de la dcada de los 1960, y basndose en la Carta de la ONU, una gran cantidad de estados nacen a la vida independiente, cuando se produce el fenmeno poltico de la descolonizacin. Con el surgimiento de estos nuevos estados, la ecuacin poltica de poder en el mundo cambia. Se est ante un sistema heterogneo de poder, distribuido en dos centros: Estados Unidos y la URSS.
1.6. Pluralidad, personalidad y territorialismo de las leyes en el Derecho Internacional Privado. Vanderlinden es el hecho de que ste identific algunos de los motivos por los que los juristas se sintieron empujados a adherir a una determinada concepcin del pluralismo jurdico. En primer lugar, ste reacciona contra la manera continental de considerar el derecho, abogando por la toma en consideracin de prcticas normativas en contraste con la manera restrictiva en que la teora del derecho concibe la norma. En segundo lugar, ste considera el derecho como un sistema de regulacin entre otros (cortesa, moralidad, modas, buenas maneras, etc.), el cual es, sin embargo, distinto debido a su ambicin hegemnica. Ello significa que Vanderlinden, contrariamente a Griffiths, no niega la especificidad del derecho estatal y no lo asimila a un mero control social. En tercer lugar, ste expone que la sociedad como tal es plural, por lo que los sistemas normativos plurales no pueden evaluarse mediante el patrn conceptual de una sociedad monista. Finalmente, Vanderlinden aboga por abordar el fenmeno del pluralismo jurdico a travs de las prcticas normativas de los individuos arraigados en las estructuras
sociales y que, de manera individual, escogen dentro de los diversos fora normativos. Paradjicamente, Vanderlinden, quien al inicio de su demostracin reconoce ciertas especificidades del derecho estatal, acaba por establecer que los individuos, debido al hecho de pertenecer a varias estructuras sociales, son sujetos de distintos sistemas legales.
1.7. Fuentes del Derecho Internacional Privado (Nacionales e Internacionales). Las fuentes del Derecho Internacional se refieren a donde nace este derecho y se dividen en 2 grupos: 1.- Internas. a) Ley: a modo de ejemplo de normas de cdigo civil como los artculos 15, 16, 17, los artculos 1, 4, 5 de la ley del matrimonio civil, artculo 113 del cdigo de comercio, artculos 1, 5, 6 del cdigo orgnico de tribunales, los artculos 242 y siguientes del cdigo de procedimiento civil, etc. b) Costumbre: la costumbre nacional ni an en materias de ndole comercial, ha constituido una fuente importante de normas de derecho internacional privado. c) Jurisprudencia: debera ser importante, pero por su carcter insuficiente, disperso y antiguo de nuestra legislacin, ha perdido peso. d) Doctrina: En Mxico es escaza y se reduce a media docena de autores. 2.- Internacionales. a) Los Tratados Internacionales (bilaterales y colectivos): Bilaterales.- son inconvenientes porque introducen elementos perturbadores en el sistema, puesto que obligan a averiguar en cada caso si la relacin jurdica est regulada o no por el tratado, ya que en el primer caso se aplicarn las normas de dicho tratado y en el segundo caso no, adems obligan a los tribunales a aplicar normas diferentes a situaciones idnticas, segn quienes sean los litigantes. Colectivos.- son de gran utilidad ya que
no presentan los inconvenientes que sealamos en los bilaterales. b) Reglas no escritas: son principios de derecho de aplicacin general. c) La jurisprudencia: es escaza porque las cortes internacionales resuelven problemas resuelven problemas de derecho internacional pblico y no de privado. d) La convencin: es una muy importante fuente de este derecho, ya que las partes gozan de la autonoma de la voluntad para disponer de las reglas que las van a regir. e) La ley mercatoria: establecida por normas que han establecido los comerciantes para facilitar el intercambio de bienes y servicios, fuente muy recurrida por el derecho internacional privado.
1.8. Fundamento del Derecho Internacional Privado. La discusin acerca de la fundamentacin del Derecho Internacional nos dirige sin remedio a plantearnos el origen de su obligatoriedad. Por qu deben cumplirlo sus destinatarios? Es este un punto central de toda teora del Derecho y, por ello, de la teora o teoras del Derecho Internacional. Interesa a la normatividad del fenmeno jurdico, de la que comulga el ordenamiento internacional, y no vamos a decir, a estas alturas, que quepa negarse la juridicidad de ste. Para Jorge F. Malem; la cuestin de si estamos o no constreidos a obedecer al derecho es de naturaleza moral... Cuando se habla de obediencia al derecho se trata de saber si el derecho es o no una razn independiente para la accin. O, dicho con otras palabras, se trata de indagar si el comportamiento moralmente debido es aqul establecido por el Derecho por el mero hecho de que ste lo ordene. Se trata tambin de establecer si esa razn independiente de carcter general, esto es, si afecta a todos los sujetos -destinatarios- normativos y a todas las normas jurdicas que pueden ser obedecidas;. As que, nuestro programa es advertir la existencia de tal obligacin general de obediencia al Derecho, explicar su raz, determinar su
naturaleza.
1.9. Desarrollo Actual y Perspectiva del Derecho Internacional Privado. En un contexto internacional marcado por las consecuencias de los atentados del 11 de septiembre y por la controversia generada por las polticas de la administracin de los Estados Unidos en materia de restriccin de derechos, reconocidos por diversos tratados internacionales, en su lucha contra el terrorismo internacional, en particular en el caso de los presos de Guantnamo o el llamado de los vuelos de la CIA, la comunidad internacional ha podido sin embargo avanzar en el desarrollo de nuevos derechos universales, como el derecho de toda persona a no ser objeto de desaparicin forzada, segn la "Convencin Internacional para la proteccin de todas las personas contra las desapariciones forzadas", firmada en Pars en febrero del 2007[1] o en la disponibilidad de nuevos organismos, como la Corte Penal Internacional que, aunque fue constituida por el Tratado de Roma de 1998, no form su tribunal de magistrados sino hasta el 2003. a este derecho se le puede sumar las diferentes situaciones que actualmente se presentan en el mundo globa
INTRODUCCIN
El Derecho Internacional Privado es una Rama del Derecho, destinada a regular las relaciones jurdicas entre personas individuales y/o jurdicas, teniendo como elemento muy importante el extranjero. EL MATRIMONIO, institucin fundamental del Derecho de Familia, consistente en la unin entre un hombre y una mujer, se logra en virtud de un acto jurdico, es
decir, un acto voluntario, lcito, que tiene por fin inmediato establecer las relaciones jurdicas conyugales, no puede estar ajena al Sistema Internacional.
JUSTIFICACIN
La CAPACIDAD Y LOS REQUISITOS ESENCIALES DEL MATRIMONIO, se encuentra ubicado en el Libro X Derecho Internacional Privado del Cdigo Civil Peruano, Ttulo III Ley Aplicable, Artculo 2075. El Trabajo que a continuacin desarrollar respecto al artculo mencionado en el primer prrafo, ha sido de mi eleccin por despertar gran inters en mi persona, el conocimiento adquirido y que dar a conocer sobre la ley aplicable a las condiciones de fondo para celebrar un matrimonio vlido, consagrando la aplicacin de la ley del domicilio como ley rectora de la capacidad y de los requisitos esenciales para contraer matrimonio vlido.
MARCO CONCEPTUAL
CAPACIDAD Y REQUISITOS ESENCIALES DEL MATRIMONIO Artculo 2075: La capacidad para contraer matrimonio y los requisitos esenciales del matrimonio se rigen, para cada uno de los contrayentes, por las leyes de sus respectivos domicilios MATRIMONIO.- Es una institucin es una institucin fundamental del Derecho de Familia que consiste en la unin voluntariamente concertada por un varn y una mujer legalmente altos para ella y formalizada con sujecin a las disposiciones legales a fin de hacer vida en comn1.
CONTRAYENTE.- Persona que va a contraer nupcias. CAPACIDAD DE LOS CONTRAYENTES.- Est determinada por la ausencia de impedimentos matrimoniales. Estos impedimentos son el conjunto de prohibiciones taxativamente establecidas en la ley que afectan a las personas para contraer un determinado matrimonio civil o, tambin entendido como la ausencia de uno o ms requisitos indispensables para que la institucin matrimonial goce de validez. Clases: 1. Impedimentos Absolutos.- Prohben o imposibilitan a una persona contraer matrimonio con cualquier otra. * Adolescencia * Enfermedad crnica o vicio que constituye peligro para la prole. * Enfermedad mental crnica * Sordomudez, ciegosordez y ciegomudez * Estado civil casados 2. Impedimentos Relativos.- Son aquellos que implican la prohibicin de casarse entre una persona y otra determinada. * 1 DERECHO DE FAMILIA EN EL CDIGO CIVIL CUARTA EDICIN,PER, PERALTA ANDA, Javier Rolando
Consanguinidad en la Lnea Recta * Consanguinidad en la Lnea Colateral * Afinidad en la Lnea Recta * Adopcin * Condena por homicidio doloso de uno de los cnyuges * Rapto y retencin violenta 3. Impedimentos Especiales.- Son aquellos cuya infraccin no invalida el
casamiento opuesto que slo los hacen ilcitos. * Tutora y Curadura * Impedimento de Viudez * Plazo de Viudedad * Minora de edad REQUISITOS ESENCIALES DEL MATRIMONIO.- Circunstancias o condiciones necesarias para contraer matrimonio. LEY.Es la manifestacin de voluntad colectiva expresada mediante los rganos constitucionales, y publicada conforme a los preceptos vigentes2. DOMICILIO.- Es el asiento jurdico de la persona2. Caractersticas: 1. Es legal, en cuanto la ley lo instituye, computando uno u otro elemento material o intencional, segn los casos. 2. Es necesario, en cuanto no puede dejar de faltar a la persona, pues si alguien careciera jurdicamente de domicilio quedara sin soporte territorial sus derechos y deberes. 3. Es nico, en cuanto queda eliminada la posibilidad de dos domicilios simultneos, pues la constitucin de un nuevo domicilio extingue los efectos del precedente. Importancia: 1) Para determinar la ley aplicable. 2) 2 GRAN DICCIONARIO JURDICO ELEMENTAL TOMO II, PER, CUEVA SEVILLANO, Alfonso
Para fijar la competencia de los jueces o autoridades administrativas. 3) Para indicar el lugar donde han de efectuarse vlidamente las notificaciones a
la persona. 4) Para precisar el lugar del cumplimiento de las obligaciones por parte del deudor. En materia de Derecho Internacional Privado, el domicilio es una nocin fundamental que determina la ley que rige la capacidad de hecho de la persona. Tambin se rige por la ley del domicilio los atributos inherentes a la persona.
MARCO TERICO
1.- Legislacin Internacional La regla de la aplicacin de la ley personal de los cnyuges al matrimonio no es muy antigua; antes de la Revolucin Francesa, el matrimonio en el mundo occidental estaba regido por el Derecho Cannico. Con la laicizacin del matrimonio es que se somete el mismo al estatuto personal de los conyuges: domicilio o nacionalidad, o la ley del lugar de celebracin. En los paises anglosajones y especficamente en los Estados Unidos, y en Argentina, Guatemala, Chile, Ecuador y Paraguay, entre otros, rige para los requisitos de fondo la ley del lugar de celebracin. Segn el internacionalista Kaller de Orchansky, someter la capacidad nupcial a esta ley ofrece las siguientes ventajas: (i) generalmente el matrimonio se instala en el territorio del Estado donde se celebra y, por lo tanto, los impedimentos establecidos por las leyes locales cumplen su funcin protectora con miras a la familia que ha de constituirse y convivir en la sociedad que lo autoriza; (ii) tambin ofrece la ventaja de facilitar la tarea del oficial del Registro Civil, quien se limita a acatar su propia ley; y por ltimo, (iii) estimula la celebracin de matrimonios vlidos, evitando los matrimonios claudicantes.
La principal objecin que se hace al sometimiento de las condiciones de fondo del matrimonio a la ley del lugar de su celebracin es que favorece los fraudes a la ley; tal sera el caso de una persona incapaz de contraer matrimonio por un impedimento de su ley personal, que se desplaza a otro Estado, donde s se le reconoce capaz, con el solo propsito de escapar a los impedimentos establecidos por su ley personal, beneficiarse de una ley ms permisiva y as contraer un matrimonio vlido de acuerdo a la ley del lugar de su celebracin. Este matrimonio, empero, podra ser impugnado posteriormente sobre la base de las excepciones de orden pblico o de fraude a la ley. a) Tratados de Montevideo de 1889 Estos tratados fueron ratificados por Argentina, Bolivia, Paraguay, Per y Uruguay. Colombia no particip en el Congreso, pero ratific posteriormente los tratados de Derecho Civil, Derecho Comercial y Derecho Procesal.
Es interesante precisar que los delegados al Congreso Sudamericano de Montevideo se apartaron del antecedente sentado en el Congreso de Lima de 1878, que se inclin a favor de la ley personal, y consagraron la misma doctrina que inspira al Cdigo Civil, es decir, la aplicacin de la ley del lugar de celebracin. Las razones aducidas a favor de tal posicin se sintetizan en dos hechos centrales: el lugar de celebracin es cierto y adems nico para ambos contrayentes, por lo tanto contribuye a allanar las dificultades internacionales en materia de capacidad. En tal sentido, el articulo 11 del Tratado de Montevideo de 1989 y al artculo 13 del Tratado de 1940 este ltimo no ratificado por el Per-, disponen: La capacidad de las personas para contraer matrimonio, la forma del acto y la existencia y validez, se rigen por la ley del lugar en donde se celebra (). Los Tratados de Montevideo consideran que la capacidad para contraer matrimonio es especial y, por lo tanto, ajena al artculo 1 de los Tratados de
Derecho Civil Internacional que regulan la capacidad por las leyes del domicilio de las personas.
b) El Cdigo Bustamante de 1928 El Cdigo de Derecho Internacional Privado, denominado Cdigo de Bustamante, por acuerdo de la Sexta Conferencia Internacional Americana, celebrada en la habana en 1928, cuenta con veinte pases signatarios, todos de Amrica Latina. No obstante, cinco de estos veinte pases finalmente no ratificaron el Tratado: Argentina, Colombia, Mxico, Paraguay y Uruguay. Es importante sealar que de los pases que han ratificado los Tratados de Montevideo, solamente Bolivia y Per han ratificado tambin el Cdigo Bustamante. Al respecto, cabe precisar que la Corte Suprema del Per, teniendo en cuenta la reserva de orden general con la que Bolivia ratificara el Cdigo Bustamante, resolvi en ejecutoria el 7 de Diciembre de 1935, que dicha reserva hace al Cdigo inaplicable en la resolucin de los problemas de Derecho Internacional Privado que se susciten con aquella Repblica debiendo, en tales casos, aplicar los Tratados de Montevideo de 1889 que son ley del Estado tanto en Bolivia como en el Per.
En lo referente a las condiciones jurdicas que han de preceder a la celebracin del matrimonio, el Cdigo Bustamante dispone en su articulo 36: Los contrayentes estarn sujetos a su ley personal en todo lo que se refiere a la capacidad para celebrar el matrimonio, al consentimiento o consejo paterno, a los impedimentos y a su dispensa.
Con relacin a lo que debe entenderse ley personal, el articulo 17 del mismo Cdigo precisa: Cada Estado contratante aplicar como leyes personales la del domicilio, las de la nacionalidad o las que haya adoptado o adopte en adelante su
legislacin interior. El Cdigo Civil peruano ha optado por la ley del domicilio como ley rectora del estatuto personal.
2.- Legislacin Interna De acuerdo a lo estipulado por el articulo 2075 del Cdigo Civil peruano, la ley aplicable a las condiciones de fondo del matrimonio es la ley de los respectivos domicilios de los contrayentes, la cual se aplica distributivamente, y no presenta mayores dificultades cuando se trata de aquellos impedimentos que la doctrina alemana califica como unilaterales, como seran los referidos a la edad o capacidad de los contrayentes; pero existen otros impedimentos que la doctrina germana califica como bilaterales, como seria el caso del impedimento por padecer enfermedad crnica contagiosa y transmisible por herencia, para los cuales convendra aplicar acumulativamente las dos leyes personales de los esposos.
La distincin entre impedimentos unilaterales y bilaterales reposa sobre la idea de que, en materia de formacin del matrimonio, ciertas prescripciones se refieren a la aptitud del contrayente y pueden ser considerados separadamente en la persona de cada esposo; mientras que otros impedimentos interesan menos a la persona misma de los futuros esposos, y s al lazo a crear, o sea, a la relacin firma del matrimonio. Ahora bien, el principal problema de esta importante distincin radica en diferenciar cundo estamos en presencia de un impedimento unilateral que se aplica distributivamente, o de un impedimento bilateral que juega acumulativamente.
a) Intervencin del orden pblico En el mbito de las condiciones para celebrar un matrimonio vlido, podemos plantear como principio general que el conjunto de condiciones de fondo que la ley
peruana impone a los futuros cnyuges para contraer matrimonio, tales como la monogamia, exogamia, consentimiento y heterosexualidad, por constituir principios de base de la constitucin del matrimonio, deben ser considerados de orden pblico.
Respecto a la monogamia, en efecto, el orden pblico se opone a la celebracin en el Per de una unin poligmica; sin embargo, nosotros no rechazaremos todas las consecuencias en nuestro pas de un matrimonio poligmico vlidamente contrado en el extranjero, en materia de rgimen de bienes del matrimonio o de sucesiones, por el llamado efecto atenuado de orden pblico cuando se trata de derechos adquiridos. Ciertamente, en el Derecho Internacional Privado no tiene la misma extensin la adquisicin de un derecho por aplicacin de una ley extranjera que el respeto en el pas de un derecho adquirido en el extranjero. El ejemplo tpico es el de la poligamia: ningn Estado de la cultura occidental autorizara a un musulmn casado a unirse con otra mujer en matrimonio aunque su estatuto personal lo permita, pero tampoco tendra motivo para rechazar la calidad de hijo legtimo o la condicin de heredero de su padre al nacido de una unin poligmica.
Para la mayor parte de los autores, el orden pblico es menos exigente en lo que concierne a los efectos de los derechos adquiridos en el extranjero que en lo que atae a la adquisicin de esos mismos derechos, teniendo aqu el orden publico un efecto atenuado. La atenuacin del papel del orden pblico en materia de derechos adquiridos en el extranjero expresa, sin duda, la dificultad de desconocer hechos acaecidos como por ejemplo, un nuevo matrimonio realizado despus de un divorcio motivo por el cual deben existir razones particularmente graves para desconocer estos hechos.
La exogamia es la obligacin de escoger cnyuge fuera de los parientes prximos. Consideramos que las reglas peruanas del artculo 242 del Cdigo Civil constituyen un mnimo. Si una ley extranjera admitiera el matrimonio entre parientes ms prximos, no permitido por la ley nacional, el orden publico se opondra a la aplicacin de esta ley.
Otro requisito fundamental para la validez del matrimonio es la libertad de consentimiento nupcial. Los vicios de consentimiento, tratndose de casamiento, se rigen por normas especiales y no por las generales del acto jurdico. Serian dos los vicios que cuentan en esta materia: el error y la violencia.
La razn de su limitacin radica en que nuestro derecho defiende al matrimonio para que no sea atacado fcilmente, rechazando en nombre del orden pblico la aplicacin de una ley extranjera que contemplase otros vicios del consentimiento distintos a los admitidos por la legislacin peruana, o diera validez a un matrimonio realizado bajo el imperio de la violencia o sobre la base de un error de identidad de la persona.
La edad requerida para contraer matrimonio responde simultneamente a la necesidad de un consentimiento lcido y a los inconvenientes de los matrimonios prematuros. El Cdigo Civil peruano fija la edad mnima para contraer matrimonio en diecisis aos y siempre que existan motivos justificados y los contrayentes manifiesten expresamente su voluntad de casarse. Por lo tanto, si una ley extranjera permitiese el matrimonio a menores de diecisis aos no seria aplicable en el Per por ser contraria al orden publico.
En cuanto a la condicin de la heterosexualidad de los contrayentes, esta es exigida explcitamente en el artculo 234 del Cdigo Civil, al definir el matrimonio
como la unin voluntaria entre un varn y una mujer; ella impide, por tanto, en nombre del orden pblico, el matrimonio de homosexuales en el Per, aunque su ley personal s lo permita.
Finalmente, en lo que atae al orden publico, debemos referirnos a aquellas leyes extranjeras que prohben el matrimonio entre esposos de diferente raza, color o religin; dichas leyes no podrn ser aplicada en el Per por ser contrarias a los principios fundamentales del ordenamiento jurdico peruano, como es la igualdad de todas las personas a la ley, consagrado en la Constitucin Poltica del pas.
DERECHO COMPARADO
1. FRANCIA El principio bsico que informa el sistema matrimonial francs en cuanto a la forma es, al igual que en otros actos jurdicos, la regla locus regit actum, sin dar cabida alguna, a diferencia de ordenamientos jurdicos como el nuestro, a la validez del matrimonio segn la ley personal de los contrayentes. El otro principio que informa el matrimonio en el ordenamiento jurdico francs es la laicidad del mismo. En el mbito del trfico jurdico externo, tales reglas esbozadas se traducen en los siguientes criterios. Segn el derecho internacional privado francs, la forma del matrimonio al ser determinada por la ley del lugar de celebracin no permite que en Francia se realice con validez ningn matrimonio que no sea ante la autoridad civil. Una jurisprudencia continuada se ha pronunciado contra la admisin de formas religiosas previstas por la ley personal de los cnyuges. En particular, la Cour d'appel de Paris, en su sentencia de 8 de diciembre de 1992 rechaz que un matrimonio celebrado segn la costumbre musulmana tuviera algn efecto en derecho francs.
Otro principio bsico informador del sistema matrimonial francs es la calificacin del carcter civil o religioso del matrimonio como una cuestin estrictamente de forma y, por tanto, perteneciente a la lex loci celebrationis. En la clsica sentencia Caraslanis, de 22 de junio de 1955, ante el conflicto de calificaciones planteado, la Cour de cassation admiti como vlida la celebracin de un matrimonio civil en Francia aunque la ley nacional de los esposos, en este caso la griega, exigiera una celebracin religiosa. No obstante, la celebracin religiosa facultativa no est prohibida en Francia, si se realiza despus de la ceremonia civil o consular (artculos 199-200, Ccfr.). De este modo, los nacionales de un pas musulmn podrn celebrarlo, tras el matrimonio civil, y as legitimarlo segn la ley islmica. La prueba de un matrimonio civil previo debe aportarse antes de la celebracin de un matrimonio cornico. Este matrimonio cornico podr considerarse como obligatorio en la relacin entre los esposos, si uno se lo haba prometido al otro antes de la celebracin. De hecho, tal promesa tiene su plasmacin en el ordenamiento jurdico francs, ya que si una de las partes se negara a dicho enlace religioso, cometera una falta constitutiva de causa de divorcio (artculo 242, Ccfr.).
Asimismo, ha de destacarse que la Repblica francesa ha firmado un Convenio con el Reino de Marruecos, el 10 de agosto de 1981, donde se aborda la cuestin matrimonial. En concreto, su artculo 6, 1o., insiste que "las condiciones en cuanto a la forma del matrimonio se reglamentan por la ley de aquella autoridad ante la que se celebra el matrimonio". En el caso de matrimonios mixtos celebrados en territorio francs, para que esta unin sea vlida en los dos pases, el prrafo 3o. del mencionado artculo 6, exige una doble ceremonia. El matrimonio deber sucesivamente ser celebrado por un representante del estado civil y, a continuacin, registrado por el funcionario competente en el Consulado de Marruecos.
2. Alemania Si bien es cierto que junto con Italia, Alemania constituye el precedente ms prximo para el ordenamiento espaol en la cuestin de los pactos con el Estado, no es menos cierto que el caso alemn es distinto al espaol. En efecto, en Alemania se ha consagrado a travs de estos pactos una igualdad entre las distintas confesiones, incluso las minoritarias, y por otro, en su marco no se reconoce ninguna forma religiosa como vlida con efectos civiles. La libertad para contraer matrimonio es un derecho que se garantiza en el artculo 6 de la Ley Fundamental Alemana, condicionada por el legislador al cumplimiento de ciertas normas y requisitos formales para que tenga validez jurdica. La Ley sobre Matrimonio de 1998 (Ehschliebungsrechtsgestz) configura el sistema matrimonial alemn en torno a los siguientes dos principios: la laicidad del matrimonio y la lex loci celebrationis, para su reconocimiento por el ordenamiento jurdico. Desde la vigencia de la Ley sobre Estado Civil de 1875, el matrimonio civil es, en derecho alemn, la nica forma posible de contraer matrimonio. Aparte de ciertos supuestos de derecho internacional privado, los matrimonios religiosos se consideran no slo sin efecto jurdico, sino que se denuncian como ilegales incluso cuando son celebrados antes del matrimonio ante el oficial del estado civil. Por otra parte, el artculo 13, BGB, establece que la forma de celebracin del matrimonio en Alemania se rige, en principio, por derecho alemn. Esta regla resulta imperativa si al menos uno de los esposos es alemn, de modo que el cnyuge extranjero al casarse en territorio alemn se encuentra bajo el derecho alemn que, como hemos visto, exige la forma civil. Cuando nos encontramos ante situaciones de trfico externo, la reglamentacin aportada por el derecho internacional privado alemn es la siguiente. En primer lugar, las autoridades alemanas no condicionan la validez del matrimonio civil de los esposos, cuya ley nacional no reconoce ms que el matrimonio religioso, a la
celebracin posterior de dicha ceremonia religiosa. No obstante, para evitar dichas distorsiones entre el reconocimiento por parte del derecho alemn y no por su propio derecho nacional, el funcionario del encargado del estado civil debe advertirlo a los futuros esposos. Cuando los dos cnyuges son extranjeros, el artculo 13.3, GBG, establece que el matrimonio puede celebrarse sobre suelo alemn en la forma establecida por el pas de origen de alguno de ellos, sea sta religiosa o consular. Este precepto slo fija como condiciones que dicha unin sea oficiada ante persona debidamente autorizada por el gobierno del Estado de origen de uno de los esposos y segn la forma prescrita por la ley de ese Estado. En el caso de los inmigrantes de origen magreb residentes en Alemania, dicha opcin reviste gran utilidad en tanto que sus pases slo reconocen el matrimonio religioso. En la prctica, el gobierno extranjero en cuestin es quien indica a las autoridades alemanas, las autoridades religiosas habilitadas para celebrar tal unin. En efecto, el artculo 13. 3 del EGBGB dice as: "el matrimonio de aquellos esposos cuando ninguno de ellos es alemn puede no obstante celebrarse ante cualquier persona debidamente autorizada por el Estado de uno de los contrayentes y segn la forma prescrita en el mismo". Por consiguiente, tales autoridades religiosas deben ser autorizadas por su propio Estado de procedencia coincidente con alguno de los cnyuges. No obstante, tal matrimonio religioso no es posible si uno de ellos es de nacionalidad alemana, ya que en ese caso dicha unin se considerara inexistente. Como consecuencia de esta reglamentacin, una sentencia de 19 de enero de 1978 no reconoci un matrimonio habido entre una alemana y un ciudadano sirio en la mezquita de Francfort, en razn de la nacionalidad alemana de la esposa. 3. Italia Tras la conclusin del Concordato de 1929 entre la Iglesia Catlica y el Estado
italiano, el legislador de esa poca siente la necesidad de instituir un tipo de matrimonio "religioso" para aquellos pertenecientes a confesiones religiosas minoritarias. Desde entonces, y bajo una serie de acuerdos con dichas confesiones, las llamadas intense, el derecho material italiano reconoce la validez a matrimonios celebrados segn las formas previstas por una religin distinta de la catlica siempre que se cumplan ciertas condiciones. En concreto, el matrimonio acattolico puede producir los efectos del matrimonio civil cuando dicho culto es admitido por el Estado y el ministro de culto ha sido expresamente reconocido para ello por el Ministerio del Interior. Los esposos que deseen contraer matrimonio por un determinado rito religioso no catlico debern obtener una autorizacin previa de la autoridad civil, donde deber haber constancia expresa del ministro de culto ante el que se concluir tal enlace. Tras la celebracin, debe enviarse en el plazo de cinco das el certificado matrimonial para ser transcripto por el oficial del estado civil. Los autores coinciden en que en estos casos no se est ante un verdadero y propio matrimonio religioso con efectos civiles, sino que se trata de un mero matrimonio civil celebrado en una forma especial. Hasta ahora, Italia ha firmado intense con distintas confesiones cristianas evanglicas ad. ex. adventistas, bautistas, metodistas, luteranos, asambleas de Dios, etctera, as como con las comunidades israelitas. En principio, el procedimiento esbozado para estas confesiones podra ser aplicado a los matrimonios musulmanes pese a la inexistencia de un acuerdo especfico entre el Estado italiano y las comunidades musulmanas. En la prctica, el Ministerio del Interior italiano no ha autorizado a ninguna autoridad musulmana a celebrar un matrimonio cornico en Italia. Ha de destacarse que la celebracin en Italia de matrimonios segn el rito musulmn est previsto en un proyecto de convenio para regir las relaciones entre el Estado y las comunidades musulmanas, si bien su aprobacin
parece retrasarse continuamente en el tiempo. En el marco del derecho internacional privado, el artculo 28 de la nueva ley italiana de 1995 prev que el matrimonio es vlido desde el punto de vista formal si ste ha sido celebrado de conformidad con la ley del lugar de celebracin o con la ley nacional de al menos uno de los esposos en el momento de celebracin, o con la ley del Estado de la residencia comn de los esposos en ese momento. Sobre la base de este precepto parece admitirse, en principio, que un matrimonio entre extranjeros en Italia es vlido, aunque sea segn la forma cornica, cuando uno de los esposos posea la nacionalidad de un pas de derecho musulmn. Con anterioridad a la reforma de 1995, se exclua de manera general la posibilidad de celebrar el matrimonio en Italia sobre la base de la ley de la nacionalidad de los cnyuges, incluso siendo extranjeros, en forma distinta al matrimonio civil consular. Como consecuencia de la nueva reglamentacin, la doctrina mayoritaria tiende a admitir la posibilidad para los extranjeros de celebrar matrimonio en suelo italiano ante una autoridad religiosa distinta a las que tienen acuerdos suscritos, siempre que as lo prevea la propia ley de la nacionalidad de al menos uno de los cnyuges.
CONCLUSIN
* La problemtica se plantea no solamente en relacin a los matrimonios celebrados en Per (esto es, entre extranjeros o entre stos y peruanos), sino tambin en relacin a los contrados en el extranjero (esto es, entre peruanos, o entre stos y extranjeros). En todos ellos concurre un elemento de extranjera previsto por nuestro Cdigo Civil Peruano en el artculo 2075 respecto a la ley del domicilio de los contrayentes.
BIBLIOGRAFA
* CODIGO CIVIL COMENTADO GACETA JURIDICA DELGADO MENENDEZ, Mara Antonieta
* GRAN DICCIONARIO JURDICO ELEMENTAL TOMO II CUEVA SEVILLANO, Alfonso
* DERECHO DE FAMILIA EN EL CDIGO CIVIL CUARTA EDICIN PERALTA ANDA, Javier Rolando
NDICE GENERAL
Introduccin 04 Justificacin. .05 Marco Conceptual MATRIMONIO ..07 CONTRAYENTE .07 CAPACIDAD DE LOS CONTRAYENTES07
REQUISITOS ESENCIALES DEL MATRIMONIO08 LEY 08 DOMICILIO .08 Marco Terico 1. LEGISLACIN INTERNACIONAL11 a. TRATADOS DE MONTEVIDEO DE 1889.11 b. EL CDIGO BUSTAMANATE DE 1928.12 2. LEGISLACIN INTERNA13 a. INTERVENCIN DEL ORDEN PBLICO.13 Derecho Comparado 1. FRANCIA. 17 2. ALEMANIA. 18 3. ITALIA 19 Conclusin ..21 Bibliografa

Introducción Al Estudio Del Derecho Internacional Privado

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INTRODUCCIN AL ESTUDIO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. Caracterizacin del Derecho Internacional Privado.

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. CONCEPTO.

Los ejemplos se pueden multiplicar y tambin las respuestas.

OBJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

CONTENIDO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

1. Derecho de la nacionalidad.- establece y regula la calidad de una persona en

DENOMINACIN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

DIFERENCIA FORMAL ENTRE EL DERECHO INTERNO Y EL DERECHO

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO Y DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

sbditos o nacionales de dichos estados.

NATURALEZA DE LAS NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

SON DE DERECHO PBLICO.

Es una relacin de supra a subordinacin en la que el Juez o Legislador impone

2. Las normas de Derecho Internacional Privado son de Derecho Nacional o Internacional?

3. Las normas de DIprivado son normas facultativas u obligatorias?

4.- Las normas de DIprivado son normas formales o materiales?

FINES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

VOCABULARIO DE TRMINOS USUALES EN LA MATERIA.

FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

Respecto del origen de la norma jurdica, las fuentes se clasifican en:

Aunque la mayora de los casos de conflicto de leyes se solucionan con base en

Las Fuentes Formales del Derecho Internacional Privado se clasifican en:

Las normas de DIprivado son solamente LAS NORMAS CONFLICTUALES.

El proceso de creacin de normas es eminentemente nacional.

FUENTES INTERNACIONALES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

FUENTES NACIONALES EN EL DERECHO MEXICANO.

La Legislacin. (La Ley)

Pero omiti la facultad de legislar en materia conflictual internacional.

En consecuencia en Mxico, el problema de la solucin de conflictos de normas

personalmente para ocurrir al juicio.

Artculo 14. En la aplicacin del derecho extranjero se observar lo siguiente:

SISTEMA CONFLICTUAL MEXICANO.

I.- Las teoras de las Grandes Escuelas del Derecho Antiguo.

Se desarrollan simultneamente y en diferentes regiones del Siglo XIV al XVII.

II.- Las Teoras Modernas.

I.- Las teoras de las Grandes Escuelas del Derecho Antiguo.

la aplicacin de una costumbre o ley extranjera (extraterritorial).

b) Escuela Francesa Antigua.

Representada por Bertrand DArgentre y Guy Coquille, desarrollada en el siglo XVI

c) Teora Holandesa de la Justicia.

limitando al mximo la aplicacin extraterritorial.

TEORAS MODERNAS Y CONTEMPRANEAS.

A las doctrinas internacionalistas las representa:

LA TEORA DE MANZINI. (TEORA DE LA PERSONALIDAD DEL DERECHO)

La tercera postura est representada por:

EVOLUCIN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO EN MXICO.

a) La Novsima Recopilacin. b) Las Partidas de Alfonso X de Castilla.

CDIGOS CIVILES DE 1870 Y 1884.

Entre sus principales caractersticas este Cdigo contiene:

NORMAS DE CONFLICTO EN EL CDIGO CIVIL FEDERAL VIGENTE.

En 1984, Mxico forma parte de la Conferencia de la Haya en Derecho Internacional Privado.

NORMAS DE CONFLICTO EN LAS LEYES MEXICANAS.

REFORMAS DE 1988 A LA LEGISLACIN CIVIL EN MATERIA DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

El 12 de Enero de 1988 se publica en el DOF:

Reformas y adiciones al CDIGO FEDERAL DE PROCEDIMIENTOS CIVILES.

CONTENIDO DE LAS REFORMAS.

El texto reformado establece el marco de aplicacin general de las leyes mexicanas.

Se trata de un sistema mixto - territorialista y permisivo -, ya que se tienen en

Tiene un requisito trascendencia: debe examinarse el Derecho extrao.

La razn que hace regir a los bienes inmuebles es su inmovilidad, relacionada

con su registro en el Registro Pblico de la Propiedad.

Si el acto es materia comn y va a ejecutarse en el D.F.

Si es materia federal y va ejec. en cualquier parte de la repblica.