ORIENTACIN SEXUAL, IDENTIDAD DE GNERO Y EXPRESIN DE GNERO: ALGUNOS TRMINOS Y ESTNDARES RELEVANTES I.

INTRODUCCIN

1. En ejercicio de sus funciones, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (en adelante la CIDH, Comisin o Comisin Interamericana) ha recibido amplios elementos de informacin sobre la situacin de los derechos de las personas lesbianas, ga s, trans, bise!uales e interse! (en adelante "#$%I) en los pa&ses del continente americano , en particular, la gra'e situacin de discriminacin en su contra i(
)( En este conte!to la CIDH inclu en su *lan Estrat+gico el *lan de ,ccin -(.(i para los derechos de las personas "#$%I , en no'iembre de )/00 ii, cre una unidad especiali1ada en esta materia en el seno de su 2ecretar&a Ejecuti'a( Entre sus funciones, la 3nidad pro'eer4 asesor&a t+cnica a los Estados en el cumplimiento de sus obligaciones en esta materia( 5( *or medio de la resolucin ,#67E2( ).85 (9"I:;600) la ,samblea #eneral de la ;rgani1acin de los Estados ,mericanos (en adelante ;E, u ;rgani1acin) solicit a la Comisin la reali1acin de un estudio sobre las implicaciones jur&dicas los desarrollos conceptuales terminolgicos relati'os a orientacin se!ual, identidad de g+nero e!presin de g+neroiii( II. ALCANCES Y LMITES DEL ESTUDIO

4. ,l articular los conceptos orientacin se!ual, identidad de g+nero e!presin de g+nero, o hacer referencia a una persona bajo la sigla "#$%I se e'ocan, por lo menos, perspecti'as sociales, legales m+dicas( *or ejemplo, las siglas % (por bisexual), # (por gay o gai), I (por intersex), " (por lesbiana), $ (por trans), algunas o todas de ellas han sido utili1adas para describir corrientes, mo'imientos o e'entos de rei'indicacin, solidaridad, mo'ili1acin comunitaria o protesta, as& como comunidades, grupos o identidadesi'( 5. En el 4mbito jur&dico en particular en el 4mbito de la ;rgani1acin de las <aciones 3nidas (en adelante ;<3) estas discusiones sociales se han subsumido com=nmente en la e!presin minor&as se!uales ', para englobar las cuestiones relacionadas con los derechos de las personas ga s, lesbianas, transg+nero, bise!uales e interse!(
.( Con ma or precisin terica desde la sociolog&a:jur&dica, las acepciones orientacin se!ual, identidad de g+nero e!presin de g+nero han sido utili1adas como referentes para el reconocimiento la e!igibilidad de derechos, entre otros, por la legislatura la judicatura( "a denominacin de una persona como lesbiana, ga , trans, bise!ual o interse! asegura el reconocimiento legal de su orientacin se!ual, identidad de g+nero 6o e!presin de g+nero como elementos legalmente protegidos para la construccin de su identidad >los cuales han estado tradicionalmente in'isibili1ados:? reconoce la discriminacin histrica a @ue han estado sometidas las personas @ue se identifican de esta manera? las dota de proteccin(

7. En los 4mbitos sociolgico psicolgico se reconoce con ma or intensidad la fluide1 @ue e!iste en la construccin de la identidad propia la auto:definicinA desde esta

) perspecti'a se ha seBalado @ue la orientacin se!ual, la identidad de g+nero la e!presin de g+nero no son caracter&sticas est4ticas de la persona, sino por el contrario son din4micas dependen de la construccin @ue cada persona haga de s& misma, as& como de la percepcin social @ue se tenga respecto de +stas 'i( ,l mismo tiempo, en el 4mbito del derecho internacional de los derechos humanos se ha entendido a la orientacin se!ual > interpretacin @ue puede e!tenderse a la identidad de g+nero e!presin de g+nero: dentro de las caracter&sticas personales en el sentido @ue son innatas o inherentes a la persona 'ii (tales como la ra1a o la etnia) e inmutables, entendiendo por inmutabilidad una caracter&stica dif&cil de controlar de la cual una persona no puede separarse a riesgo de sacrificar su identidad'iii(

8. Esta aparente contradiccin, refiere jur&dicamente a dos aristas de las categor&as orientacin se!ual, identidad de g+nero e!presin de g+nero( *or una parte, en el 4mbito de sus decisiones &ntimas personales como parte esencial de su pro ecto de 'ida, las personas pueden estar en un proceso de desarrollo constante fluctuante, constru +ndose a s& mismas en relacin con una determinada orientacin se!ual, identidad de g+nero e!presin de g+nero( <o obstante, estas categor&as esta posible fluctuacin mo'ilidad de una o todas estas categor&as inherentes a la persona no supone @ue puedan ser modificadas por terceras personas o por el Estado, so pena de configurarse una 'ulneracin de su dignidadi!(
C( En el 4mbito de las ciencias de la salud, una categori1acin puede tener el objeti'o cient&fico de describir el tratamiento @ue debe ofrecerse a una persona? por ejemplo, en sus trabajos sobre la pro'isin de cuidado comprensi'o a personas transg+nero transe!uales en "atinoam+rica el Caribe, la ;rgani1acin *anamericana de la 2alud (en adelante, la ;*2) recomienda @ue al atender a una persona en un centro de salud, se le pregunte su se!o asignado al nacer (masculino, femenino, u otro) cmo se identifica en t+rminos de su identidad de g+nero (femenina, masculina, mujer trans, hombre trans, persona trans, tra'esti u otro), seBala @ue esta determinacin es fundamental para asignar al tratamiento adecuado( $ambi+n es esencial para generar estad&sticas @ue pongan en e'idencia problem4ticas de otra manera in'isiblesA como seBala la ;*2, por ejemplo, las personas trans est4n -/ 'eces m4s afectadas @ue la poblacin general por las infecciones de transmisin se!ual, pero esta desproporcin no puede apreciarse a menos @ue la data se desagregue con base a su identidad de g+nero !( Esto incide en forma necesaria en la manera en @ue se tra1an pol&ticas p=blicas de pre'encin, tratamiento locali1acin de recursos( 0/( "os efectos legales de referencias a estas categor&as de discriminacin se e'idencian en el lenguaje de la resolucin ,#67E2( ).85 (9"I:;600) de la ,samblea #eneral de la ;rgani1acin, a tra'+s de la cual los Estados Diembros
0( )( 5( CondenaEnF la discriminacin contra personas por moti'os de orientacin se!ual e identidad de g+nero EGF CondenaEnF los actos de 'iolencia las 'iolaciones de derechos humanos contra personas a causa de su orientacin se!ual e identidad de g+nero EGF ,lEientanF a los Estados Diembros a @ue, dentro de los par4metros de las instituciones jur&dicas de su ordenamiento interno, consideren la adopcin de pol&ticas p=blicas contra la discriminacin contra personas a causa de orientacin se!ual e identidad de g+nero EeF EinstanF a los Estados para @ue aseguren una proteccin adecuada de las los defensores de derechos humanos @ue trabajan en temas relacionados con los actos de 'iolencia, discriminacin 'iolaciones de los derechos humanos contra personas a causa de su orientacin se!ual e identidad de g+nero(

-(

00( En el presente compendio se hace referencia a estas categor&as con el propsito de presentar un lenguaje com=n @ue puede ser'ir de punto de referencia( "a CIDH no procura a tra'+s de este documento acuBar definiciones propias, establecer categor&as cerradas ni fijar l&mites entre distintas personas con base en su orientacin se!ual, identidad de g+nero o e!presin de g+nero !i, o pretender @ue alguna definicin o categori1acin tiene aceptacin o uso uni'ersales( 0)( En este conte!to, en el presente documento se presentan algunas nociones aceptadas para las categor&as se!o, g+nero, orientacin se!ual, identidad de g+nero, e!presin de g+nero( *ara concluir se hace una referencia a los est4ndares relacionados con la definicin de la discriminacin espec&ficamente en funcin de la orientacin se!ual, la identidad de g+nero, la e!presin de g+nero, as& como los est4ndares relacionados con la orientacin se!ual, la identidad de g+nero la e!presin de g+nero como aspectos del derecho a la 'ida pri'ada de las personas las correspondientes obligaciones estatales( III. TRMINOS Y ESTNDARES RELEVANTES A. Sexo

05( En un sentido estricto, el t+rmino se!o se refiere a las diferencias biolgicas entre el hombre la mujer!ii, a sus caracter&sticas fisiolgicas!iii, a la suma de las caracter&sticas biolgicas @ue define el espectro de los humanos personas como mujeres hombres !i' o a la construccin biolgica @ue se refiere a las caracter&sticas gen+ticas, hormonales, anatmicas fisiolgicas sobre cu a base una persona es clasificada como macho o hembra al nacer!'( Perso !s " #ersex Desde la perspecti'a del se!o, adem4s de los hombres las mujeres, se entiende @ue se alude tambi+n a las personas interse!( En la doctrina se ha definido la interse!ualidad como todas a@uellas situaciones en las @ue el cuerpo se!uado de un indi'iduo 'ar&a respecto al standard de corporalidad femenina o masculina culturalmente 'igente !'i( Histricamente la comprensin de esta identidad biolgica espec&fica se ha denominado a tra'+s de la figura mitolgica del hermafrodita, la persona @ue nace con HambosI se!os, es decir, literalmente, con pene 'agina !'ii( Estas e!presiones, tambi+n se han reflejado en el lenguaje jur&dico !'iii en el lenguaje m+dico!i!( En la actualidad, tanto en el mo'imiento social "#$%I, como en la literatura m+dica jur&dica !! se considera @ue el t+rmino interse! es t+cnicamente el m4s adecuado( $. G% ero

0-( "a diferencia entre se!o g+nero radica en @ue el primero se concibe como un dato biolgico el segundo como una construccin social( El Comit+ de <aciones 3nidas @ue monitorea el cumplimiento con la Con'encin sobre la Eliminacin de $odas las Jormas de Discriminacin contra la Dujer (CED,K, por sus siglas en ingl+s, en adelante el Comit+ CED,K) ha establecido @ue el t+rmino Lse!oL se refiere a las diferencias biolgicas entre el hombre la mujer, mientras @ue el t+rmino Lg+neroL se refiere a las identidades, las funciones los atributos construidos socialmente de la mujer el hombre al significado social cultural @ue se atribu e a esas diferencias biolgicas !!i( g+nero 08( 2ocial doctrinalmente se ha establecido una diferenciacin entre el se!o el actualmente e!iste una tendencia a marcar esta distincin tambi+n en el lenguaje

legislati'o( 2in embargo, a ni'el internacional con cierta uniformidad en el 4mbito dom+stico, las categor&as se!o g+nero han sido histricamente utili1adas en forma intercambiable!!ii( *or lo tanto, en el caso de algunos tratados internacionales dem4s cuerpos normati'os @ue al momento de su redaccin no contemplaban la categor&a g+nero, se interpreta @ue la categor&a se!o comprende tambi+n la categor&a g+nero, con el fin de asegurar el objeto =til de la proteccin jur&dica integral !!iii(

C.

L! or"e #!&"'

sex(!)

16. "a orientacin se!ual de una persona es independiente del se!o biolgico o de la identidad de g+nero( 2e ha definido como la capacidad de cada persona de sentir una profunda atraccin emocional, afecti'a se!ual por personas de un g+nero diferente al su o, o de su mismo g+nero, o de m4s de un g+nero, as& como a la capacidad mantener relaciones &ntimas se!uales con estas personas!!i'( En el derecho comparado se ha entendido @ue la orientacin se!ual es una categor&a sospechosa de discriminacin, para lo cual se han utili1ado distintos criterios, @ue inclu e la inmutabilidad de +sta entendiendo por inmutabilidad una caracter&stica dif&cil de controlar de la cual una persona no puede separarse a riesgo de sacrificar su identidad !!'(
0M( En esta perspecti'a se ubican los t+rminos heterose!ualidad, homose!ualidad bise!ualidad, los cuales pueden describirse de la siguiente maneraA *e#erosex(!)"+!+ Hace referencia a la capacidad de una persona de sentir una profunda atraccin emocional, afecti'a se!ual por personas de un g+nero diferente al su o a la capacidad de mantener relaciones &ntimas se!uales con estas personas( *o,osex(!)"+!+ Hace referencia a la capacidad de cada persona de sentir una profunda atraccin emocional, afecti'a se!ual por personas de un mismo g+nero a la capacidad mantener relaciones &ntimas se!uales con estas personas( De la informacin recibida por la Comisin se obser'a una tendencia en el mo'imiento "#$%I a rei'indicar !!'i el uso referencia a los t+rminos lesbiana!!'ii (para hacer referencia a la homose!ualidad femenina) gay o gai!!'iii (para hacer referencia a la homose!ualidad masculina o femenina)( $"sex(!)"+!+ Hace referencia a la capacidad de una persona de sentir una profunda atraccin emocional, afecti'a se!ual por personas de un g+nero diferente al su o, de su mismo g+nero, as& como a la capacidad mantener relaciones &ntimas se!uales con estas personas( D. 0N( L! "+e #"+!+ +e -% ero De conformidad con los *rincipios de Oog aParta!!i!, la identidad de g+nero es

la 'i'encia interna e indi'idual del g+nero tal como cada persona la siente profundamente, la cual podr&a corresponder o no con el se!o asignado al momento del

8
nacimiento, inclu endo la 'i'encia personal del cuerpo (@ue podr&a in'olucrar la modificacin de la apariencia o la funcin corporal a tra'+s de medios m+dicos, @uir=rgicos o de otra &ndole, siempre @ue la misma sea libremente escogida) otras e!presiones de g+nero, inclu endo la 'estimenta, el modo de hablar los modales !!!(

0C( Dentro de la categor&a identidad de g+nero se inclu e generalmente la categor&a transgenerismo o trans( , continuacin se presentan las definiciones ma ormente aceptadas en relacin con esta perspecti'a( Tr! s-e er"s,o o #r! s Este t+rmino paragua >@ue inclu e la subcategor&a transe!ualidad otras 'ariaciones: es utili1ado para describir las diferentes 'ariantes de la identidad de g+nero, cu o com=n denominador es la no conformidad entre el se!o biolgico de la persona la identidad de g+nero @ue ha sido tradicionalmente asignada a +ste!!!i( 3na persona trans puede construir su identidad de g+nero independientemente de inter'enciones @uir=rgicas o tratamientos m+dicos!!!ii( Tr! sex(!)"s,o "as personas transe!uales se sienten se conciben a s& mismas como pertenecientes al g+nero opuesto @ue social culturalmente se asigna a su se!o biolgico @ue optan por una inter'encin m+dica >hormonal, @uir=rgica o ambas> para adecuar su apariencia f&sica>biolgica a su realidad ps&@uica, espiritual social( O#r!s s(.&!#e-or/!s 0(e &or1or!)es o e&es!r"!,e #e ",1)"&! ,o+"2"&!&"o es

Entre estas categor&as se encontrar&an las personas tra'estis( En t+rminos generales!!!iii, se podr&a decir @ue las personas tra'estis son a@uellas @ue e!presan su identidad de g+nero : a sea de manera permanente o transitoria: mediante la utili1acin de prendas de 'estir actitudes del g+nero opuesto @ue social culturalmente se asigna a su se!o biolgico( Ello puede incluir la modificacin o no de su cuerpo( Dentro de la categor&a transg+nero tambi+n se han ubicado otras terminolog&as tales comoA cross-dressers (@uienes ocasionalmente usan atuendos propios del se!o opuesto)? drag queens (hombres @ue se 'isten como mujeres e!agerando rasgos femeninos, generalmente en conte!tos festi'os)? drag kings (mujeres @ue se 'isten como hombres e!agerando rasgos masculinos, generalmente en conte!tos festi'os)? transformistas (hombres o mujeres @ue representan personajes del se!o opuesto para espect4culos)!!!i'( )/( En relacin a estas categor&as e!isten discusiones legales !!!', m+dico: !!!'i cient&ficas sociales!!!'ii, @ue desde diferentes perspecti'as se apro!iman a ellas( 2in embargo, e!iste un cierto consenso !!!'iii para referirse o autoreferirse las personas transg+nero, como mujeres trans cuando el se!o biolgico es de hombre la identidad de g+nero es femenina? hombres trans cuando el se!o biolgico es de mujer la identidad de g+nero es masculina? o persona trans o trans, cuando no e!iste una con'iccin de identificarse dentro de la categori1acin masculino:femenino( E. L! ex1res"' +e -% ero

21. "a e!presin de g+nero ha sido definida como la manifestacin e!terna de los rasgos culturales @ue permiten identificar a una persona como masculina o femenina conforme a los patrones considerados propios de cada g+nero por una determinada sociedad en un momento histrico determinado !!!i!(
))( Como lo afirma la Comisin Internacional de Quristas,

ElFa nocin de a@uello @ue constitu en las normas masculinas o femeninas correctas ha sido fuente de abusos contra los derechos humanos de las personas @ue no encajan o no se ajustan a estos modelos estereot&picos de lo masculino o lo femenino( "as posturas, la forma de 'estir, los gestos, las pautas de lenguaje, el comportamiento las interacciones sociales, la independencia econmica de las mujeres la ausencia de una pareja del se!o opuesto, son todos rasgos @ue pueden alterar las e!pectati'as de g+nero!l(

23. En una parte de la doctrina se ha considerado @ue la e!presin de g+nero se encuentra subsumida dentro de la categor&a identidad de g+nero( 7ecientemente, sin embargo, se ha comen1ado a establecer la diferencia entre identidad de g+nero e!presin de g+nero, inclu +ndose espec&ficamente +sta =ltima en distintas le es !li( De esta manera se reconoce @ue la e!presin de g+nero supone aspectos espec&ficos de la manifestacin e!terna de la percepcin social de la identidad de g+nero, aspectos @ue hab&an estado tradicionalmente in'isibles(
)-( En particular, es de gran importancia tener presente @ue la e!presin de g+nero constitu e una e!presin e!terna , aun cuando no se corresponda con la auto: definicin de la identidad, puede ser asociada por terceros con una determinada orientacin se!ual o identidad de g+nero!lii( )8( En el 4mbito jur&dico esta distincin tiene rele'ancia pues permite la proteccin de una persona con independencia de si su e!presin de g+nero corresponde con una particular identidad de g+nero, o es =nicamente percibida como tal !liii( 3. D"s&r"," !&"' &o .!se e sex(!) 4 ex1res"' +e -% ero )! "+e #"+!+ +e -% ero, or"e #!&"'

).( De conformidad con los distintos tratados internacionales, la discriminacin es toda distincin, e!clusin, restriccin, o preferencia basada en atributos de la persona @ue tenga por objeto o por resultado, anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio, en condiciones de igualdad, de los derechos libertades!li'(

27. "a CIDH entiende por discriminacin por orientacin se!ual, identidad de g+nero o e!presin de g+nero toda distincin, e!clusin, restriccin o preferencia de una persona por estos moti'os @ue tenga por objeto o por resultado : a sea de jure o de facto-!l' anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio, en condiciones de igualdad, de los derechos libertades, teniendo en cuenta las atribuciones @ue social culturalmente se han construido en torno a dichas categor&as(
)N( <o obstante :en particular dada la ausencia actual de una regulacin espec&fica ta!ati'a de estas categor&as dentro de las causales tradicionales de no discriminacin: jur&dicamente las categor&as de no discriminacin por orientacin se!ual la identidad de g+nero se han subsumido en dos causales de discriminacin en el 4mbito del derecho internacional, a saberA discriminacin por se!o !l'i en las cl4usulas abiertas de discriminacin, como a@uellas @ue se manifiestan por cual@uier otra condicin social !l'ii(

M )C( En relacin con la interpretacin de estas disposiciones la aplicacin de estos est4ndares en el 2istema Interamericano de Derechos Humanos, la Comisin la Corte Interamericana de Derechos Humanos (en adelante Corte o Corte Interamericana) han sostenido @ue la orientacin se!ual la identidad de g+nero!l'iii se encuentran comprendidas dentro de la frase otra condicin social establecida en el art&culo 0(0 de la Con'encin ,mericana de Derechos Humanos (en adelante Con'encin o Con'encin ,mericana), en consecuencia toda diferencia de trato basada en la orientacin se!ual ( la identidad de g+nero) es sospechosa, se presume incompatible con la Con'encin ,mericana el Estado se encuentra en la obligacin de probar @ue la misma supera el e!amen especialmente estricto @ue se utili1a para medir la ra1onabilidad de una diferencia de trato!li!( En este sentido, la Comisin Interamericana >en un pronunciamiento al @ue hi1o eco la Corte Interamericana en sentencia: indic @ue al interpretar la e!presin Lcual@uier otra condicin socialL del art&culo 0(0( de la Con'encin ,mericana, debe siempre elegirse la alternati'a m4s fa'orable para la tutela de los derechos protegidos por dicho tratado, seg=n el principio de la norma m4s fa'orable al ser humano l( G. L! or"e #!&"' sex(!), )! "+e #"+!+ +e -% ero 4 )! ex1res"' +e -% ero &o,o !s1e&#os +e) +ere&5o ! )! 6"+! 1r"6!+! +e )!s 1erso !s

30. En cuanto al contenido espec&fico del derecho a la 'ida pri'ada, la Comisin ha sostenido @ue +ste abarca todas las esferas de la intimidad autonom&a de un indi'iduo, inclu endo su personalidad, su identidad, sus decisiones sobre su 'ida se!ual, sus relaciones personales familiaresli( En relacin con la orientacin se!ual su 'inculacin con el derecho a la 'ida pri'ada, la Comisin ha sostenidoA
"a orientacin se!ual constitu e un componente fundamental de la 'ida pri'ada de un indi'iduo @ue debe estar libre de interferencias arbitrarias abusi'as por el ejercicio del poder p=blico, en la ausencia de ra1ones de mucho peso con'incentes lii( E!iste un ne!o claro entre la orientacin se!ual el desarrollo de la identidad plan de 'ida de un indi'iduo, inclu endo su personalidad sus relaciones con otros seres humanos( (G) "a Comisin reitera @ue el derecho a la pri'acidad protege el derecho a determinar la propia identidad a formar relaciones personales familiares en base a esa identidad, aun@ue la misma no sea aceptada o tolerada por la ma or&a liii(

50( ,s&, la orientacin se!ual, la identidad de g+nero la e!presin de g+nero son componentes fundamentales de la 'ida pri'ada de las personas( "a Comisin Interamericana ha enfati1ado @ue el derecho a la 'ida pri'ada garanti1a esferas de la intimidad @ue el Estado ni nadie puede in'adir, tales como la capacidad para desarrollar la propia personalidad aspiraciones determinar su propia identidad, as& como campos de acti'idad de las personas @ue son propios autnomos de cada @uien, tales como sus decisiones, sus relaciones interpersonales familiares su hogar li'( En este sentido, la Corte Interamericana ha sostenido @ue el 4mbito de la pri'acidad se caracteri1a por @uedar e!ento e inmune a las in'asiones o agresiones abusi'as o arbitrarias por parte de terceros o de la autoridad p=blical'( En cuanto a interferencias por las autoridades en base a la orientacin se!ual de una persona, la CIDH, haciendo eco de una sentencia del $ribunal Europeo de Derechos Humanos, ha establecido @ue las mismas afectan una parte &ntima de la 'ida pri'ada de una persona, re@uiriendo @ue los Estados presenten ra1ones particularmente con'incentes de mucho peso para ser justificadasl'i(

i En relacin con la discriminacin en contra de estas personas, la Corte Interamericana ha indicado la presunta falta de un consenso al interior de algunos pa&ses sobre el respeto pleno por los derechos de las minor&as se!uales no puede ser considerado como un argumento '4lido para negarles o restringirles sus derechos humanos o para perpetuar reproducir la discriminacin histrica estructural @ue estas minor&as han sufrido( Corte IDH( Caso Karen Atala Riffo e hijas Vs. Chile. Jondo, 7eparaciones Costas( 2entencia de )- de febrero de )/0)( 2erie C <o( )5C, p4rr( C)( ii CIDH, Comunicado de *rensa <o( 008600, CIDH crea 3nidad para los derechos de las lesbianas, los ga s las personas trans, bise!uales e interse!o, 5 de no'iembre de )/00( ,tendiendo a las diferentes m=ltiples categori1aciones @ue e!isten, as& como a los debates @ue se dan en diferentes 4mbitos, la 3nidad para los Derechos de las "esbianas, los #a s, las *ersonas $rans, %ise!uales e Interse! ("#$%I) de la CIDH, se ha designado con este nombre con el fin de dar una nominacin f4cilmente reconocible unificar en forma pr4ctica algunos de los principales debates @ue persisten en relacin a las categor&as de orientacin se!ual, identidad de g+nero e!presin de g+nero( "a CIDH toma nota de esta terminolog&a al mismo tiempo reconoce la auto:identificacin de cada persona como una l&nea de gu&a fundamental? en consecuencia, es posible @ue personas objeto de la atencin de la 3nidad no se auto:identifi@uen dentro +stas u otras categor&as(

;E,, ,samblea #eneral, Derechos Humanos, ;rientacin 2e!ual e Identidad de #+nero, ,#67E2( ).85 (9"I: ;600), aprobada en la Cuarta sesin plenaria, celebrada el M de junio de )/00(
iv ,l respecto, la organi1acin #lobal 7ights ha indicadoA EaFun@ue las identidades pol&ticas, sociales, se!uales de g+nero @ue abarca la sigla "#%$I no tienen la misma rele'ancia en todas las comunidades 6o para todas las personas, la categor&a "#%$I e!iste como concepto colecti'o @ue ha sido rei'indicado por algunas personas grupos acti'istas en muchos pa&ses para afirmar sus demandas de reconocimiento, espacio personer&a legal( En otras palabrasA ha sido utili1ada con +!ito para organi1arse pol&tica, social econmicamente( 2in embargo, la categori1acin "#%$I tiene algunos puntos d+biles( En primer lugar, coloca bajo la misma eti@ueta a mujeres, hombres, personas transg+nero e interse!, aun cuando los abusos a los derechos humanos a los @ue ellas6os se enfrentan con ma or frecuencia pueden resultar significati'amente diferentes( $ambi+n puede operar borrando las diferencias histricas, geogr4ficas pol&ticas, as& como las otras caracter&sticas por las @ue se sufre estigma discriminacin como ra1a, etnia, estatus (in)migratorio, estado de salud, idioma, etc( *or =ltimo, puede in'isibili1ar identidades se!uales de g+nero @ue resultan espec&ficas para diferentes culturas, comunicando la impresin errnea de @ue esas identidades se originaron en ;ccidente slo en fecha reciente( #lobal 7ightsA *artners for Qustice, Cmo "ograr Credibilidad Jortalecer el ,cti'ismoA 3na #u&a para la Incidencia en $emas de 2e!ualidad, )/0/, p4g( 0/( Esta gu&a fue escrita editada, entre otros, por 2tefano Jabeni @uien fue un e!perto consultado para la elaboracin de los *rincipios de Oog aParta( v "a profesora acad+mica ,lice Diller opina @ue a pesar de @ue Elos6as e!pertos6asF los mecanismos de la ;<3 han utili1ado este t+rmino global para abordar las cuestiones de la discriminacin, la e!clusin la estigmati1acin, no est4 claro @u+ grupos han sido incluidos como minor&as se!uales de @u+ manera se determina esta condicin( ,punta @ue aun@ue esta categori1acin es =til para dar realce a estas cuestiones, podr&a ser una abre'iatura problem4tica en t+rminos de delineacin de las categor&as de abusos de los derechos humanos relati'as a la se!ualidad el g+nero( R+ase Comisin Internacional de Quristas, ;rientacin 2e!ual e Identidad de #+nero Derecho Internacional de los Derechos Humanos, #u&a para *rofesional <o( -, )//C, p( )8(

iii

En este sentido la doctrina ha establecidoA en lugar de pensar en la identidad como un hecho a consumado, al @ue las nue'as pr4cticas culturales representan, deber&amos pensar en la identidad como una HproduccinI @ue nunca est4 completa, sino @ue siempre est4 en proceso se constitu e dentro de la representacin, no fuera de ella( 2tuart Hall, Identidad Cultural Di4spora, en Identidad, Q(7utherford (ed(), "aSrence Kishart, pp( )))>)5M, 0CC/(
vii Corte IDH( Caso Karen Atala Riffo e hijas Vs. Chile. Jondo, 7eparaciones Costas( 2entencia de )- de febrero de )/0)( 2erie C <o( )5C, p4rr( NM Citando $(E(D(H(, Caso Clift Vs. Reino nido, (<o( M)/86/M), 2entencia de 05 de julio de )/0/( Jinal, )) de no'iembre de )/0/, p4rr( 8M( viii CIDH, Demanda ante la Corte IDH en el caso de Taren ,tala e Hijas con el Estado de Chile, Caso 0)(8/), 0M de septiembre de )/0/, p4rr( C-( ix En el )//C la ,sociacin *si@ui4trica ,mericana descart la efecti'idad de las terapias @ue buscaban cambiar la orientacin se!ual de las personas( ,l respecto se puede consultar el Informe del #rupo de $rabajo en 7espuestas $erap+uticas ,propiadas a la ;rientacin 2e!ual de la ,sociacin *sicolgica ,mericana( Disponible en l&nea en el siguiente enlaceA httpA66SSS(apa(org6pi6lgbt6resources6se!ual:orientation(asp! (en ingl+s)(

vi

R+ase ;*2? !lueprint for the pro"ision of comprehensi"e care to transgender and transsexual persons and their communities in #atin America and the Caribbean $#AC%& in association 'ith (A)AC& mimeograph* limited distribution , p( M( Hall, 2tuart( (0CC/) Identidad Cultural Di4spora( En *ensar (en) los Intersticios( $eor&a pr4ctica de la cr&tica poscolonial( 2antiago Castro, ;scar #uardiola Carme Dill4n (eds()A 050 > 0-8( *ensar > 3ni'ersidad Qa'eriana( %ogot4( ,l respecto tambi+n se puede consultar Cuerpos Construidos para el Espect4culoA $ransformistas, strippers drag @ueens( En CuerpoA Diferencias desigualdades( Dara Ri'eros #loria #ara (Comp()( 3ni'ersidad <acional > CE2( %ogot4( 0CCC( Comit+ para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Dujer, 7ecomendacin general <U )N relati'a al art&culo ) de la Con'encin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer, CED,K6C6#C6)N, 0. de diciembre de )/0/, p4rr( 8( Comit+ de Derechos Econmicos, 2ociales Culturales de las <aciones 3nidas( 7ecomendacin #eneral <o( )/A "a no discriminacin los derechos econmicos, sociales culturales, E6C(0)6#C6)/( )//C, p4rr( )/(
xiii xi

xii

xiv ;rgani1acin *anamericana de la 2alud American ni"ersity +ashington College of #a' , El Derecho a la 2alud de los Q'enes las Identidades de #+neroA Halla1gos, $endencias Dedidas Estrat+gicas para la ,ccin en 2alud *=blica( Kashington DC, )/00, p4g( M(

(nstitute of ,edecine $Instituto de Dedicina de las ,cademias <acionales de Ciencias de los Estados 3nidos de ,m+rica)? -he .ealth of #esbian* /ay* !isexual* and -ransgender )eople0 !uilding a 1oundation for !etter nderstanding& -he 2ational Academies )ress* )/00? p( )8 (traduccin libre de la CIDH)( Documento disponible en el siguiente enlaceA httpA66booPs(nap(edu6openbooP(phpVrecordWidX050)NYpageX5) al )0(mar(0) (en ingl+s)( Cabral Dauro %en1ur #abriel( Cuando Digo Interse!( 3n di4logo introductorio a la interse!ualidad, Cad( *agu no()- Campinas Qan(6Qune )//8( Cabral Dauro %en1ur #abriel( Cuando Digo Interse!( 3n di4logo introductorio a la interse!ualidad, Cad( *agu no()- Campinas Qan(6Qune )//8(
xviii En 0CCC, la Corte Constitucional Colombiana estudi el caso de castracin de un niBo pseudo:hermafrodita( 2entencia de 3nificacin 23:55M de 0CCC( xix En medicina se consideran tres tipos de hermafroditismoA pseudo:hermafroditismo femenino, pseudo: hermafroditismo masculino hermafroditismo 'erdadero( Estas di'ersas categor&as m+dicas fueron estudiadas en 0CCC por la Corte Constitucional de Colombia, bas4ndose en di'ersos libros re'istas m+dicas especiali1adas sobre el tema( R+ase, entre otrosA %ruce Kilson, Killiam 7einer, Danagement of interse!A a shifting paradigm en $he Qournal of Clinical Ethics, Rol C, <o -, 0CCN, p 5./ Hermaprodites and the Dedical In'ention of 2e!( CambridgeA Har'ard 3ni'ersit *ress, 0CCN( xvii

xv

xvi

En la literatura m+dica, se ha dado paso al uso del t+rmino interse!ualidad con preferencia al de hermafroditismo o pseudo:hermafroditismo para designar los Desordenes del Desarrollo 2e!ual (en ingles D2D), refiri+ndose ahora a la Interse!ualidad -., 99? Interse!ualidad -., 9O? Interse!ualidad gonadal 'erdadera? a la Interse!ualidad compleja6indeterminada( *or su parte, jurisprudencia nacional como en el caso de Colombia ha utili1ado la e!presin estados de interse!ualidad cuando trata este tema, en particular en sus sentencias $:0/)0 de )//5 $:C0) de )//N( ;rgani1aciones internacionales pioneras en la materia como (ntersex 3ociety of 2orth America han rei'indicado tambi+n este t+rmino, aun@ue distanci4ndose del concepto de desorden del desarrollo se!ual(
xxi Comit+ para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Dujer, 7ecomendacin general <U )N relati'a al art&culo ) de la Con'encin sobre la Eliminacin de $odas las Jormas de Discriminacin contra la Dujer, CED,K6C6#C6)N, 0. de diciembre de )/0/, p4rr( 8( xxii En un sentido amplio, la acepcin se e!tiende m4s all4 de caracter&sticas estrictamente biolgicas , como lo ha establecido el Comit+ de Derechos Econmicos, 2ociales Culturales de la ;rgani1acin de las <aciones 3nidas, el concepto de Hse!oI EGF ha e'olucionado considerablemente para abarcar no slo las caracter&sticas fisiolgicas sino tambi+n la creacin social de estereotipos, prejuicios funciones basadas en el g+nero @ue han dificultado el ejercicio de los derechos econmicos, sociales culturales en igualdad de condiciones( Comit+ de Derechos Econmicos, 2ociales Culturales? Comentario #eneral n=mero )/? E6C(0)6#C6)/, ) de julio de )//C? p4rr( )/(

xx

*or ejemplo, en interpretacin de la CED,K, su Comit+ ha indicado @ue EsFi bien en la Con'encin solo se menciona la discriminacin por moti'os de se!o, al interpretar el art&culo 0 junto con el p4rrafo f) del art&culo ) el p4rrafo a) del art&culo 8 se pone de manifiesto @ue la Con'encin abarca la discriminacin contra la mujer por moti'os de g+nero( Comit+ para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Dujer, 7ecomendacin general <U )N relati'a al art&culo ) de la Con'encin sobre la Eliminacin de $odas las Jormas de Discriminacin contra la Dujer , CED,K6C6#C6)N, 0. de diciembre de )/0/( *rincipios de Oog aParta(, p( ., nota al pie 0( *rincipios sobre la aplicacin de la legislacin internacional de derechos humanos en relacin con la orientacin se!ual la identidad de g+nero, )//.(
xxv CIDH, Demanda ante la Corte IDH en el caso de Taren ,tala e Hijas con el Estado de Chile, Caso 0)(8/), 0M de septiembre de )/0/, p4rr( C-( xxvi Desde el 0M de ma o de 0CC/, la ;rgani1acin Dundial de la 2alud (;D2) e!clu la homose!ualidad de la Clasificacin Estad&stica Internacional de Enfermedades otros *roblemas de 2alud( El t+rmino homose!ualidad tiende a asociarse con la patolog&a homose!ualismo @ue por mucho tiempo e!isti en las clasificaciones de enfermedades psi@ui4tricas( En este sentido, desde el mo'imiento social se recha1a este t+rmino, prefiri+ndose el t+rmino ga ( xxvii En los pa&ses angloparlantes se tiende a utili1ar ga , en forma indistinta para referirse a hombres mujeres? sin embargo, en pa&ses hispanoparlantes se tiende a utili1ar el adjeti'o ga , para referirse a hombres el adjeti'o lesbiana para referirse a las mujeres( "a persistencia de la asociacin de la e!presin lesbiana con el lesbianismo: homose!ualismo (como enfermedades o trastornos) resulta problem4tico en este sentido, e!isten posiciones encontradas en el uso de esta categor&a( xxviii "a 7eal ,cademia EspaBola en su diccionario panhisp4nico de dudas da preferencia a la graf&a gai sobre gay( ,l respecto indicaA ,un@ue entre los hispanohablantes est4 e!tendida la pronunciacin inglesa Eg+iF, en espaBol se recomienda adecuar la pronunciacin a la graf&a decir Eg4iF( xxiv

xxiii

"os *rincipios de Oog aParta constitu en en la actualidad, una referencia rele'ante en relacin a la comprensin jur&dica de la poblacin "#$%I, debido a @ue para su elaboracin inter'inieron e!pertos e!pertas en la materia( En este sentido, algunas de las definiciones recogidas parten de dicho documento, a modo de referencia, @ue se nutre a su 'e1 de otros pronunciamientos jur&dicos rele'antes en la materia( *rincipios de Oog aParta( *rincipios sobre la aplicacin de la legislacin internacional de derechos humanos en relacin con la orientacin se!ual la identidad de g+nero, )//.(
xxx *rincipios de Oog aParta, p( ., nota al pie )( *rincipios sobre la aplicacin de la legislacin internacional de derechos humanos en relacin con la orientacin se!ual la identidad de g+nero, )//.(

xxix

*h( D( Dartine ,liana 7othblatt desarroll en su manifiesto ,partheid of 2e! esta categor&a gen+rica, @ue a su 'e1 ha sido utili1ada por el mo'imiento social "#%$ la academia para englobar las distintas e!presiones de la identidad de g+nero transg+nero( En oposicin a la categor&a transg+nero, se podr&a hablar de la categor&a cisg+nero, @ue refleja por el contrario la conformidad entre el se!o biolgico lo @ue cultural socialmente se espera en relacin a la concordancia con su genero( "as subcategor&as cis:masculino har&a referencia al hombre biolgico @ue asume una identidad de g+nero masculina la cis:femenina, har&a referencia a la mujer biolgica @ue asume una identidad de g+nero femenina( ,l respecto se puede consultar la obra de 2erano, Qulia, Khipping #irlA , $ransse!ual Koman on 2e!ism and the 2capegoating of Jemininit ( 2eal *ress (Emer 'ille, C,), Qune )//M(
xxxii R+ase por ejemplo, la "e de Identidad de #+nero, 3rugua , 0) de octubre de )//C, @ue en su art&culo 5 (re@uisitos) establece @ue EeFn ning=n caso se e!igir4 cirug&a de reasignacin se!ual para la concesin de la adecuacin registral de la mencin del nombre o del se!o @ue fuere disonante de la identidad de g+nero de la persona a @ue se hace referencia en dicho documento(

xxxi

En general e!iste una di'ersidad de posicionamientos pol&ticos en relacin al t+rmino tra'esti( *or una parte, algunos grupos de acti'istas trans han seBalado @ue es usado en forma pe orati'a, mientras @ue otros reconocen el t+rmino tra'esti como una categor&a pol&tica con gran fuer1a significati'a ('+ase, por ejemplo, la Declaracin $ra'estis Jeministas, 9I Encuentro Jeminista "atinoamericano del Caribe( D+!ico D(J( Dar1o de )//C)( ;rgani1aciones como #lobal 7ights han indicado @ue la definicin de persona tra'esti seg=n como se ha utili1ado en algunas partes de ,m+rica "atina se ha utili1ado para referirse a 'arones @ue, con frecuencia a mu temprana edad, adoptan nombres, estilos de 'estimenta, peinado pronombres lingZ&sticos femeninos( *ueden o no tomar hormonas femeninas, modificar sus cuerpos mediante siliconas 6o someterse a cirug&a de reasignacin de se!o( *or lo general, las tra'estis no se definen ni como hombres ni como mujeres sino @ue rei'indican su identidad propia( El t+rmino Htra"estiI es menos general @ue HtransgenderI en ingl+s (o su e@ui'alente castellano, Htransg4nero) ellas no necesariamente se identifican con la acepcin @ue en ingl+s tiene la palabra e@ui'alente Htrans"estiteI( (p4g( 00/)( ,simismo esta organi1acin obser'a @ue en el conte!to de los Estados 3nidos, el t+rmino trans'estite es una forma anticuada de describir principalmente a los hombres @ue 'isten ropas @ue, seg=n las con'enciones sociales, corresponden a otro g+nero( (p4g( 08) R+ase #lobal 7ightsA *artners for Qustice, Cmo "ograr Credibilidad Jortalecer el ,cti'ismoA 3na #u&a para la Incidencia en $emas de 2e!ualidad, )/0/( *or su parte, el Danual de Diagnstico *si@ui4trico ,mericano (5/)(5 fetichismo tra'esti) define el tra'estismo como hombres heterose!uales @ue en forma recurrente, con intensidad se!ual elaboran fantas&as o acciones @ue in'olucran el uso de prendas femeninas(
xxxiv Informacin recibida por la CIDH en las audiencias tem4ticas sobre la situacin de los derechos de las personas lesbianas, ga s, trans, bise!uales e interse!( xxxv , ni'el internacional, los casos conocidos por la Corte Europea de Derechos Humanos, tales como % 's( Jrancia Christine #oodSin 's( 7eino 3nido, anali1an las implicaciones legales de la discriminacin contra las personas transe!uales @ue han reali1ado inter'enciones corporales en su cuerpo para construirse como mujeres:trans( xxxvi El Danual de Diagnstico Estad&stico de los $rastornos Dentales IR ( 5iagnostic and 3tatistical ,anual of ,ental 5isorders o D2D, por sus siglas en ingl+s) de la ,sociacin *si@ui4trica ,mericana ,*,, plantea las denominaciones #ender Identit Disorder in ,dolescents or ,dults $rans'estic Jetishism E5/)(!!F para referirse a la transe!ualidad el tra'estismo, respecti'amente( xxxvii El mo'imiento "#%$I en particular el mo'imiento trans se han mo'ili1ado en recha1o a las categor&as m+dicas:psi@ui4tricas en las @ue se les ha clasificado( Ejemplo de ello es el mo'imiento 2top $rans pathologi1ation )/0) @ue busca eliminar del D2D de la ,*, las categor&as disforia de g+nero desrdenes de la identidad de g+nero( xxxviii En la informacin @ue ha recibido la CIDH, tanto en el marco de audiencias como informacin allegada por informes remitidos denuncias a alegadas 'iolaciones a derechos humanos, se han conocido una serie de denominaciones auto denominaciones @ue 'ar&an debido a una serie de factores, como son el sector social "#$%I, el pa&s de origen, la posicin social o econmica o el ni'el de educacin( <o obstante e!iste un cierto consenso en algunas referencias autorreferencias @ue permiten armoni1ar dichos criterios por ra1ones pr4cticas( xxxix 7odolfo ,bril ,lcara1, El derecho a la no discriminacin por identidad e!presin de g+nero, $e!tos del caracol, n=m( -( Dante n=m( 0-, C;<,*7ED )//N, p( .( R+ase tambi+n Comisin Internacional de Quristas, ;rientacin 2e!ual e Identidad de #+nero Derecho Internacional de los Derechos Humanos, #u&a para *rofesional <o( -, )//C, p( )5( xl Comisin Internacional de Quristas, ;rientacin 2e!ual e Identidad de #+nero Derechos Humanos, #u&a para *rofesionales <o( -, )//C, p4g( )5(

xxxiii

Derecho Internacional de los

xli *or ejemplo, pa&ses como 2uecia proh&ben la discriminacin por ra1n de la identidad o e!presin de g+nero trans de la persona desde )//C ('+ase "e de Discriminacin ( 5iscrimination Act) @ue entr en 'igor el 0 de enero de

)//C)( R+ase tambi+n -he /ender 6xpression 2on-5iscrimination Act $/625A%* Estado de <ue'a OorP, Estados 3nidos( ,l respecto, la Comisin Internacional de Quristas ha dispuestoA "a percepcin social, e!amina si los miembros de un grupo comparten o no caracter&sticas comunes @ue los identifi@uen como grupo reconocible diferenciado del conjunto de la sociedad( "a Directri1 de la ,C<37 sobre pertenencia a un grupo social determinado alude a las mujeres, las familias los homose!uales como ejemplos de grupos sociales determinados reconocidos en este an4lisis, en funcin de las circunstancias imperantes en la sociedad donde e!istan (G)( "as e!presiones de la identidad podr&an posiblemente estar incluidas en este enfo@ue( "a e!presin de g+nero es 'isible puede ser una fuente de identificacin, especialmente cuando, como resultado de caracter&sticas como la forma de 'estir, los gestos las modificaciones del cuerpo, transforma las e!pectati'as tradicionales de la e!presin de g+nero( Rer Directrices sobre *roteccin Internacional (*ertenencia a un grupo social determinado en el conte!to del ,rt&culo 0,()) de la Con'encin de 0C80 6o su *rotocolo de 0C.M sobre el Estatuto de los 7efugiados), p4rr( 0( #u&a para *rofesionales <ro( -( 2obre ;rientacin 2e!ual e Identidad de #+nero de la Comisin Internacional de Quristas, p( 058( $al puede ser el caso de a@uellas personas @ue podr&an denominarse como queer, @uienes a pesar de no rei'indicarse en ninguna categor&a, por su e!presin de g+nero, pueden ser socialmente designadas con una nominacin por la forma en @ue son percibidos percibidas, aun@ue no la deseen( "a terica Qudith %utler, hace referencia a la performati'idad del g+nero para referirse a @ue la designacin social de la identidad de g+nero o incluso la orientacin se!ual, est4 mediada por las e!presiones de las personas cmo son ellas percibidas socialmente( R+ase, inter alia, Qudith %utler, /ender trouble0 feminism and the sub"ersion of identity, 08 de no'iembre de 0CNC( "a Corte Interamericana en el Caso *ero1o otros 's( Rene1uela seBalA LEeFs posible @ue una persona resulte discriminada con moti'o de la percepcin @ue otras tengan acerca de su relacin con un grupo o sector social, independientemente de @ue ello corresponda con la realidad o con la auto:identificacin de la '&ctima(L Corte IDH( Caso )ero7o y otros Vs. Vene7uela ( E!cepciones *reliminares, Jondo, 7eparaciones Costas( 2entencia de )N de enero de )//C( 2erie C <o( 0C8, p4rr( 5N/( En igual sentido, otros tribunales nacionales como el $ribunal de ,silo e Inmigracin del 7eino 3nido dispuso en un caso EcFonsideramos @ue las ra1ones de la persecucin deben ser halladas en la mente de @uien persigue, no ha necesidad de diferenciar entre estas categor&as( "a =nica pregunta @ue necesitamos hacernos es si un indi'iduo es miembro de un grupo social particular( *uede resultar de gran rele'ancia para un indi'iduo si es homose!ual o no pero, seguramente en el conte!to de Qamaica, si un indi'iduo es o no es homose!ual, bise!ual o ase!ual no es tan importante como la pregunta de si es percibido como homose!ual( Ha cierta fuer1a en el argumento @ue Hla percepcin lo es todoI( 5+ $.omosexual ,en - )ersecution - 3ufficiency of )rotection% 8amaica ". 3ecretary of 3tate for the .ome 5epartment, C# E)//8F 3T,I$ //0.N, 3nited TingdomA ,s lum and Immigration $ribunal 6 Immigration ,ppellate ,uthorit , )N <o'ember )//8, a'ailable atA httpA66SSS(unhcr(org6refSorld6docid6-.N5.aaN/(html Ere'isado el )0 de mar1o de )/0)F, p4rr( M0 (traduccin libre de la CIDH)( En igual sentido, se obser'a la postura del ,lto Comisionado de <aciones 3nidas para los 7efugiados (,C<37) al sostenerA EeFs la opinin del ,C<37 @ue los homose!uales pueden estar en el 4mbito de una categor&a de grupo social, bien sea como parte de un grupo @ue tiene ciertas caracter&sticas en com=n o por@ue son percibidos como un grupo reconocible en la sociedad (G)( Esto es ampliamente aceptado en 'arias jurisdicciones( 3< High Commissioner for 7efugees, Ad"isory 9pinion by 2.CR to the -okyo !ar Association Regarding Refugee Claims !ased on 3exual 9rientation, 5 2eptember )//-, p4rr( N, Etraduccin libre de la CIDHF, disponible enA httpA66SSS(unhcr(org6refSorld6docid6-880c/d/-(html Ere'isada el )0 de mar1o )/0)F(
xliv R+anse, por ejemplo, la Con'encin sobre la Eliminacin de $odas las Jormas de Discriminacin contra la Dujer, adoptada abierta a la firma ratificacin, o adhesin, por la ,samblea #eneral de la ;<3 en su resolucin 5-60N/, de 0N de diciembre de 0CMC, entrada en 'igorA 5 de septiembre de 0CN0, de conformidad con el art&culo )M (0)? Con'encin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Jormas de Discriminacin 7acial, adoptada abierta a la firma ratificacin por la ,samblea #eneral de la ;<3 en su resolucin )0/. , (99), de )0 de diciembre de 0C.8( Entrada en 'igorA - de enero de 0C.C, de conformidad con el art&culo 0C( xlv "a CIDH entiende @ue esta discriminacin puede manifestarse de manera directa (intencional o por objeto) e indirecta (in'oluntaria o por resultado), @ue +sta puede ser de facto >cuando +sta se manifiesta de hecho o en la pr4ctica: o de jure >cuando se origina en la le o norma( xlvi "a discriminacin por se!o ha sido entendida dentro el sistema uni'ersal de proteccin de derechos humanos como a@uella @ue adem4s de incluir los rasgos biolgicos:fisiolgicos, inclu e situaciones de discriminacin por ra1ones de g+nero, orientacin se!ual, identidad de g+nero e!presin de g+nero( En el caso $oonen 's( ,ustralia de abril de 0CC-, el Comit+ de Derechos Ci'iles *ol&ticos de <aciones 3nidas afirmaA el Estado parte ha solicitado la gu&a del Comit+ para aclarar si la orientacin se!ual puede ser considerada como otro estatus para los propsitos del art&culo ).( El mismo aspecto puede surgir bajo el art&culo )(0 del *acto( El Comit+ se limitar4 a seBalar, sin embargo, @ue desde su punto de 'ista la referencia @ue se hace del se!o en los art&culos )(0, ). debe entenderse @ue inclu e a la orientacin se!ual( $oonen '( ,ustralia, Comunicacin <o( -NN60CC), 3(<( Doc( CC*76C68/6D6-NN60CC) (0CC-) (traduccin libre de la CIDH)( R+ase tambi+n los casos del Comit+ de Derechos Ci'iles *ol&ticos de <aciones 3nidasA EdSard Ooung c( ,ustralia (Communication <o( C-06)///), CC*76C6MN6D6C-06)///, . ,ugust )///) el 2eBor 9 c( Colombia (Comit+ de Derechos Humanos, Comunicacin <U 05.06)//8A Colombia( 0-6/86)//M( CC*76C6NC6D605.06)//8)( xlii

xliii

En este sentido se han pronunciado la Comisin la Corte Interamericana al interpretar el art&culo 0(0 de la Con'encin ,mericana( El art&culo 0(0 de la Con'encin ,mericana estableceA ElFos Estados partes en esta Con'encin se comprometen a respetar los derechos libertades reconocidos en ella a garanti1ar su libre pleno ejercicio a toda persona @ue est+ sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por moti'os de ra1a, color, se!o, idioma, religin, opiniones pol&ticas o de cual@uier otra &ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cual@uier otra condicin social( R+ase CIDH, Demanda ante la Corte IDH en el caso de Taren ,tala e Hijas con el Estado de Chile, Caso 0)(8/), 0M de septiembre de )/0/, p4rrs( C8, 0/8? Corte IDH( Caso Karen Atala Riffo e hijas Vs. Chile. Jondo, 7eparaciones Costas( 2entencia de )- de febrero de )/0)( 2erie C <o( )5C, p4rrs( N-, N8, C0, C5( *or su parte, el Comit+ de Derechos Econmicos, 2ociales Culturales de las <aciones 3nidas ha indicado EeFn Lcual@uier otra condicin socialL, tal como se

xlvii

recoge en el art&culo )() del *acto, se inclu e la orientacin se!ual (G)( "os Estados partes deben cerciorarse de @ue las preferencias se!uales de una persona no constitu an un obst4culo para hacer realidad los derechos @ue reconoce el *acto, por ejemplo, a los efectos de acceder a la pensin de 'iudedad( "a identidad de g+nero tambi+n se reconoce como moti'o prohibido de discriminacin( *or ejemplo, los transg+nero, los transe!uales o los interse!o son '&ctimas frecuentes de gra'es 'iolaciones de los derechos humanos, como el acoso en las escuelas o en el lugar de trabajo( Comit+ de Derechos Econmicos, 2ociales Culturales de las <aciones 3nidas( 7ecomendacin #eneral <o( )/A "a no discriminacin los derechos econmicos, sociales culturales, E6C(0)6#C6)/( )//C, p4rr( 5) ('+ase tambi+n p4rrs( 08 )M)( *or su parte, el $ribunal Europeo de Derechos Humanos ha establecido @ue la orientacin se!ual de una persona es un concepto @ue se encuentra cubierto por el ,rt&culo 0- del Con'enio Europeo de Derechos Humanos( El art&culo 0- del Con'enio Europeo de Derechos HumanosA El goce de los derechos libertades reconocidos en el presente Con'enio ha de ser asegurado sin distincin alguna, especialmente por ra1ones de se!o, ra1a, color, lengua, religin, opiniones pol&ticas u otras, origen nacional o social, pertenencia a una minor&a nacional, fortuna, nacimiento o cual@uier otra situacin( R+ase, al respecto, $(E(D(H(, Caso 3algueiro da 3il"a ,outa Vs. )ortugal, (<o( 55)C/6C.), 2entencia de )0 de diciembre de 0CCC( Jinal, )0 de mar1o de )///, p4rr( )N( R+ase tambi+n $(E(D(H(, Caso Clift Vs. Reino nido, (<o( M)/86/M), 2entencia de 05 de julio de )/0/( Jinal, )) de no'iembre de )/0/, p4rr( 8M? $(E(D(H(, Caso 1rett4 Vs. 1rancia, (<o( 5.8086CM), 2entencia de ). de febrero de )//)( Jinal, ). de ma o de )//), p4rr( 5)? $(E(D(H(, Caso Ko7ak Vs. )olonia, (<o( 050/)6/)), 2entencia de ) de mar1o de )/0/( Jinal, ) de junio de )/0/, p4rr( C)? Caso 8.,. Vs. Reino nido, (<o( 5M/./6/.), 2entencia de )N de septiembre de )/0/( Jinal, )N de diciembre de )/0/, p4rr( 88, Caso Alekseye" Vs. Russia, (<o( -C0.6/M, )8C)-6/N 0-8CC6/C), 2entencia de )0 de octubre de )/0/( Jinal, 00 de abril de )/00, p4rr( 0/N (citados en Corte IDH( Caso Karen Atala Riffo e hijas Vs. Chile. Jondo, 7eparaciones Costas( 2entencia de )- de febrero de )/0)( 2erie C <o( )5C, p4rr( NM)( R+ase en igual sentido Declaracin la ;ficina del ,lto Comisionado de Derechos Humanos de las <aciones 3nidas en la Conferencia Internacional de Derechos Humanos "#%$, Dontreal, ). de julio de )//., disponible en SSS(unhchr(ch6huricane6huricane(nsf6/6%C0,E8).80D55J/DC0)8M0%E//)J0M)C( ,l respecto, la Corte Interamericana indicA $eniendo en cuenta las obligaciones generales de respeto garant&a establecidas en el art&culo 0(0 de la Con'encin ,mericana, los criterios de interpretacin fijados en el art&culo )C de dicha Con'encin, lo estipulado en la Con'encin de Riena sobre el Derecho de los $ratados, las 7esoluciones de la ,samblea #eneral de la ;E,, los est4ndares establecidos por el $ribunal Europeo los organismos de <aciones 3nidas, (G), la Corte Interamericana deja establecido @ue la orientacin se!ual la identidad de g+nero de las personas son categor&as protegidas por la Con'encin( Corte IDH( Caso Karen Atala Riffo e hijas Vs. Chile. Jondo, 7eparaciones Costas( 2entencia de )- de febrero de )/0)( 2erie C <o( )5C, p4rr( C0(
xlix Este caso 'ersa sobre la remocin de custodia de las hijas por la orientacin se!ual de su madre, en 'iolacin de los derechos al debido proceso a la no discriminacin, entre otros, protegidos por la Con'encin ,mericana( Con base en su an4lisis, la CIDH conclu @ue al haber @uitado la custodia de las hijas a una madre bas4ndose en su orientacin se!ual el Estado 'iol su derecho a la igualdad consagrado en el art&culo )- de la Con'encin ,mericana, en conjuncin con el art&culo 0(0, siendo @ue no e!isti ne!o de causalidad lgica entre el medio de retirar la custodia el fin de proteger el inter+s superior de las niBas( CIDH, Demanda ante la Corte IDH en el caso de Taren ,tala e Hijas con el Estado de Chile, Caso 0)(8/), 0M de septiembre de )/0/, p4rrs( C8, 0/8(

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Corte IDH( Caso Karen Atala Riffo e hijas Vs. Chile. Jondo, 7eparaciones Costas( 2entencia de )- de febrero de )/0)( 2erie C <o( )5C, p4rr( N-( *ara un an4lisis de la categor&a orientacin se!ual a partir de la jurisprudencia del Derecho Internacional de los Derechos Humanos '+ase en general, los p4rrafos N5:C5( CIDH, Demanda ante la Corte IDH en el caso de Taren ,tala e Hijas con el Estado de Chile, Caso 0)(8/), 0M de septiembre de )/0/, p4rr( 000( "a CIDH ha establecido anteriormente @ue el derecho a la pri'acidad puede estar implicado en denegar 'isitas &ntimas a reclusas en base a la orientacin se!ual( En el caso de ,arta #ucia :l"are7 /iraldo, la peticionaria aleg @ue su integridad personal, honra e igualdad, hab&an sido afectados por la negati'a de las autoridades penitenciarias de autori1ar el ejercicio de su derecho a la 'isita &ntima debido a su orientacin se!ual( ,legaba @ue las autoridades hicieron una distincin entre el derecho a la 'isita &ntima de un recluso heterose!ual el de un homose!ual( El Estado aleg por su parte @ue el permitir 'isitas &ntimas a homose!uales afectar&a el r+gimen de disciplina interna de los establecimientos carcelarios dado @ue, en su opinin, la cultura latinoamericana es poco tolerante de las pr4cticas homose!uales en general( "a Comisin admiti la denuncia considerando @ue estos hechos podr&an caracteri1ar una 'iolacin del art&culo 00()) de la Con'encin ,mericana( R+ase, CIDH, Informe <U M06CC, Caso 00(.8., Darta "uc&a [l'are1 #iraldo, Colombia, de ma o de 0CCC(
liii CIDH, Demanda ante la Corte IDH en el caso de Taren ,tala e Hijas con el Estado de Chile, Caso 0)(8/), 0M de septiembre de )/0/, p4rrs( 000 00.( liv CIDH, Informe <o( -6/0, ,ar;a 6ugenia ,orales de 3ierra (#uatemala), 0C de enero de )//0, p4rr( -M CIDH, Informe <o( 5N6C., 9 O (,rgentina), 08 de octubre de 0CC., p4rr( C0 citados en CIDH, Demanda ante la Corte IDH en el caso de Taren ,tala e Hijas con el Estado de Chile, Caso 0)(8/), 0M de septiembre de )/0/, p4rr( 00/( ,l respecto, '+ase tambi+n la decisin del Comit+ de Derechos Humanos en el caso $oonen '( ,ustralia, Comunicacin <o( -NN60CC), 3(<( Doc( CC*76C68/6D6-NN60CC) (0CC-), al sostener la prohibicin del comportamiento homose!ual en pri'ado est4 pre'ista en la le , secciones 0)) 0)5 el Cdigo *enal de $asmania( En cuanto a si puede considerarse arbitraria, el Comit+ recuerda @ue de conformidad con su ;bser'acin general < U 0. E5)F sobre el art&culo 0M, la Lintroduccin del concepto de arbitrariedad busca garanti1ar @ue incluso las injerencias pre'istas por la le deben ser acorde a las disposiciones, propsitos objeti'os del *acto deben ser, en todo caso, ra1onables en las circunstanciasL( (-) El Comit+ interpreta @ue el re@uisito de ra1onabilidad implica @ue cual@uier interferencia en la 'ida pri'ada debe ser proporcional al fin perseguido necesaria en las circunstancias de cada caso concreto( (traduccin libre de la CIDH) li

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lv Corte IDH( Caso Karen Atala Riffo e hijas Vs. Chile. Jondo, 7eparaciones Costas( 2entencia de )- de febrero de )/0)( 2erie C <o( )5C, p4rr( 0.0, citando la jurisprudencia de dicho $ribunal en los casos ,asacres de (tuango Vs. Colombia. 6xcepci<n )reliminar* 1ondo* Reparaciones y Costas. 2entencia de 0 de julio de )//. 2erie C <o( 0-N, p4rr( 0CCaso 1onte"ecchia y 5=Amico 's( ,rgentina, Jondo, 7eparaciones Costas( 2entencia de )C de no'iembre de )/00, 2erie C( <o( )5N, p4rr( -N( lvi CIDH, Demanda ante la Corte IDH en el caso de Taren ,tala e Hijas con el Estado de Chile, Caso 0)(8/), 0M de septiembre de )/0/, p4rr( 000 citando a Corte Europea de Derechos Humanos, 6.!. ". 1rancia, ,plicacin <o( -58-.6/), )) de enero de )//N, p4rr( C0? Corte Europea de Derechos Humanos, 3mith and /rady ". the nited Kingdom, ,plicaciones <os( 55CN86C. 55CN.6C., )M de septiembre de 0CCC, p4rr( NC? Corte Europea de Derechos Humanos, #ustig-)rean and !eckett ". the nited Kingdom* ,plicaciones <os( 50-0M6C. 5)5MM6C., )M de septiembre de 0CCC, p4rr( N)? Corte Europea de Derechos Humanos, Karner ". Austria, ,plicacin <o( -//0.6CN, )- de julio )//5, p4rr( 5M(