Reconocimiento del hijo extramatrimonial de mujer casada Hace algunos aos atrs, resultaba indignante para algunos, inmoral

para otros y se considerada "tab", toda conducta adltera de la mujer casada; sin embargo, en pleno siglo XXI ya no resulta en modo alguno, ser sorpresa, el enterarnos que una mujer casada tuvo un hijo extramatrimonial con un tercero ajeno al vinculo matrimonial. Es por ello que el caso que nos ocupa en esta oportunidad se encuentra dirigido a determinar el nivel de proteccin normativa que otorga nuestro Cdigo Civil al menor nacido como consecuencia de una infidelidad o no, de la madre. Decimos que puede o no tratarse exclusivamente de un acto de infidelidad, toda vez que puede tratarse de un ajuste de cuentas entre los esposos (el esposo puede haber sido infiel en una primera oportunidad y la mujer decide actuar del mismo modo y consecuencia de ello nace el hijo extramatrimonial), de una necesidad econmica de supervivencia que obligue a la mujer a sostener relaciones intimas con un tercero, de un abandono -temporal- del hogar conyugal del marido o de cualquier otra circunstancia. Como lo manifestamos en los prrafos precedentes y desarrollando el titulo del presente articulo, supongamos que una mujer casada sostiene -por una razn que desconocemos- relaciones intimas con un tercero ajeno a la relacin marital, como consecuencia de ello procrea un hijo (extramatrimonial); el padre biolgico del nacido, es decir, el tercero, decide reconocer a su hijo por lo que acude al municipio respectivo y registran junto con la madre del nacido la partida de nacimiento del menor; el marido no formula cuestionamiento alguno a dicha circunstancia, simplemente muestra su conformidad con el registro que efectan el tercero y la madre del nio, tampoco impugna la paternidad del nio pues considera que con el registro de nacimiento efectuado por los otros dos personajes es suficiente para salvar cualquier responsabilidad respecto del menor. Ahora bien, Qu tan cierta es la posicin del marido?; al haber sido reconocido el menor por su padre biolgico Hijo de quien es?.

De acuerdo a lo regulado por nuestro Cdigo Civil, el acto de reconocimiento constituye el mecanismo -sin la exigencia del cumplimiento de modalidad alguna y con la caracterstica de irrevocable- a travs del cual los padres del nacido manifiestan tener la condicin de tales respecto de ste, constituyendo el medio de prueba de la filiacin (Base legal. Art. 395 CC); asimismo, el hijo extramatrimonial puede ser reconocido, o bien en forma conjunta por el padre y la madre o bien en forma indistinta por cualquiera de ellos (Base legal. Art. 388 CC). En tal sentido, del supuesto de hecho referido puede entenderse que el hijo -extramatrimonial- nacido tiene la condicin de hijo del padre biolgico; sin embargo nuestro ordenamiento Civil para prevenir de posibles situaciones de indefensin en que pudiere encontrarse el hijo extramatrimonial ha previsto una limitacin a la declaracin de paternidad efectuada por un tercero sobre el hijo extramatrimonial nacido durante la vigencia del matrimonio, sta es, la presuncin de paternidad del marido sobre todos los hijos nacidos durante la vigencia del matrimonio o dentro del plazo de trescientos das naturales posteriores a la disolucin del vinculo matrimonial, aun en los supuestos que la propia madre del menor nacido manifieste que su marido no es el padre del nio o que sta sea condenada como mujer adltera (Base legal. Art. 361 y 362 CC); bien porque podra no ser cierta la supuesta paternidad del tercero y ser el marido el verdadero padre biolgico del nacido o bien por el afn preservador de la unin familiar en nuestra sociedad. Es por ello que para que dicha condicin prevalezca -la declaracin o reconocimiento de paternidad efectuado por el tercero- debe, el tercero aguardar la voluntad del marido de decidirse a impugnar judicialmente la paternidad del nio nacido, sin embargo, tampoco es suficiente con impugnar la paternidad del nio, sino que resulta estrictamente necesario que el marido haya obtenido una declaracin judicial (sentencia) favorable (Base legal. Art. 396 CC). Es decir, que ser el exclusivo criterio y la decisin del marido de

impugnar la paternidad del menor nacido, los que coadyuven a que el reconocimiento efectuado por un tercero (padre biolgico) sea considerado valido por el ordenamiento civil, cuestionamiento de paternidad que el marido podr efectuar en un plazo perentorio de noventa das contados a partir del da siguiente de ocurrido el parto (luego de transcurrido dicho plazo el marido no podr cuestionar en forma alguna la paternidad del hijo extramatrimonial); en sentido contrario, si no se realiza impugnacin de paternidad, se producir una aceptacin tacita de paternidad (Base legal. Art. 364 CC), confiriendo al hijo nacido todos los derechos que pudieren corresponderle en su calidad hijo matrimonial (con la salvedad que al haber sido reconocido por el padre biolgico, llevara el apellido de ste, sin embargo queda abierta la posibilidad al marido de recurrir al rgano jurisdiccional a fin de solicitar la rectificacin de la partida de nacimiento del menor); consecuentemente el reconocimiento efectuado por el padre biolgico no tendr ningn efecto legal respecto del menor. En conclusin, puede ocurrir -y sin duda ocurre- que una mujer casada tenga un hijo extramatrimonial con un tercero y que ste lo reconozca como suyo; sin embargo en atencin al espritu de conservacin de la unin familiar y de proteccin al menor nacido, el ordenamiento jurdico no confiere efectos legales a dicho reconocimiento en tanto el marido no impugne la paternidad derivada de la presuncin que establece el Cdigo Civil dentro del plazo perentorio de noventa das y que adems de ello obtenga un pronunciamiento judicial que ampare su cuestionamiento de paternidad, por lo que de no efectuar el marido, cuestionamiento alguno respecto a la paternidad del hijo -extramatrimonial-, ste ser considerado como padre del menor y si bien la partida de nacimiento extendida en el municipio respectivo consigna como padre al padre biolgico -como consecuencia del reconocimiento efectuado por ste- y no al marido, queda abierta la posibilidad a este ultimo de recurrir a los rganos jurisdiccionales -puede hacerlo o no- a fin de lograr las rectificaciones a que hubiere lugar.

Sentencia

Expediente N 05-0062 Por qu Cecodap solicito un recurso de interpretacin sobre el derecho a la identidad ante el Tribunal Supremo de Justicia? El 09 de Septiembre de 2003 el Consejo Nacional de Derechos del nio, nia y adolescente pblico en la Gaceta Oficial Nmero 37.771 el Instructivo del proceso de identificacin civil de nios, nias y adolescentes nacidos en Venezuela, en el cual, se establece diversos supuestos para el registro civil de nacimientos de nios, nias y adolescentes, as como, los pasos a seguir para cada caso. Este instructivo en su artculo II.2.1.1.2 regul la hiptesis referida al registro civil de hijos o hijas de la mujer casada con pareja extramatrimonial, es decir, cuando el padre biolgico es distinto al cnyuge. Dicho artculo, fundamentado en disposiciones del Cdigo Civil, impone obstculos, limita y retrasa al acto voluntario de reconocimiento, e impide el registro inmediato despus del nacimiento para los nios y nias, hijos de una mujer casada pero de padres extramatrimoniales. En tal sentido, no es posible crear diferencias en el reconocimiento y garanta del derecho a la identidad hacia los nios, nias o adolescentes a consecuencia del estado civil de los progenitores. En vista a esta situacin, el 30 de septiembre de 2004 Cecodap solicit formalmente ante la Direccin Ejecutiva del Consejo Nacional de Derechos del nio, nia y adolescente la reforma de este artculo y en fecha 21 de enero de 2005 se nos informa que la reforma de la norma solicitada depender de un un recurso de interpretacin de los artculos 56 y 76 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. Por ello, el 18 de enero de 2006 Cecodap presenta ante la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia una ampliacin del recurso de interpretacin por cuanto consideramos que exista ambigedad en el

Artculo 56 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela al momento de reconocer el derecho a la identidad, que si bien es cierto, se le otorga prevalencia y rango constitucional a la identidad biolgica, ajustndose a los principios y postulados de la Convencin sobre los Derechos del Nio, no consagra el ejercicio de este derecho independientemente al estado civil de los padres, en detrimento al Artculo 76 del Texto Constitucional, el cual reconoce la pluralidad de familias y proteccin integral a la maternidad y paternidad sin tomar en consideracin su estado civil. El 14 de agosto de 2008 la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia mediante sentencia nmero 1443 declaro resuelto el recurso de Interpretacin realizado por Cecodap y el Consejo Nacional del nio, nia y adolescente. Qu reconoce esta Sentencia en cuanto al derecho a la identidad de nios, nias y adolescentes? La sentencia reconoce que: El hombre es el eje y centro de todo el sistema jurdico y en tanto fin en s mismo, su persona y la consagracin de sus derechos intrnsecos y personalsimos son inviolables. Ello as los derechos de la personalidad, dentro de los cuales debe incluirse el derecho a la identidad, son esenciales para ese respeto de la condicin humana. La identidad biolgica debe entenderse aqulla sobre la cual existe un vnculo consanguneo entre el progenitor, es decir, el ascendiente y su hijo. Adicional a ello, debe destacarse que es sta la nica que puede ser comprobada cientficamente en un determinado procedimiento judicial. Este derecho se encuentra mancillado cuando el acceso a la verdad biolgica es obstruido o negado, por el simple formalismo de un positivismo exegtico que no atiende a la realidad fctica y jurdica de una nacin, y que tampoco aprecia el efectivo desarrollo y garanta de los derechos constitucionales. El artculo 56 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela tiene como finalidad de propender el conocimiento y certificacin de la verdad

biolgica independientemente del estado civil de los ascendientes, por cuanto el enclaustramiento o reserva del origen es lo que se tiende a evitar y lo que se trata de dilucidar con esta prueba mdica (ADN). Por otra parte, la identidad legal, es aquella establecida mediante presunciones legales en las leyes patrias, o la que reconoce ciertos efectos jurdicos al consentimiento expresado por los cnyuges sobre sus hijos. Tambin debe incluirse dentro de dicha categora a la filiacin declarada por los rganos jurisdiccionales competentes. Cuando exista una dualidad de identidades, es decir una contradiccin entre la identidad biolgica y la legal y, sea posible el conocimiento cierto de la identidad biolgica de los ascendientes, sta debe prevalecer sobre la identidad legal, por cuanto es aquella la que le otorga identidad gentica y del conocimiento del ser al hijo respecto a sus ascendientes biolgicos. Establecida la primaca de la referida identidad biolgica la presuncin de paternidad establecida en el artculo 201 del Cdigo Civil debe ceder, siempre y cuando exista controversia entre ambas, conforme al principio de inters superior. Qu obligaciones reconoce esta Sentencia para los Registradores Civiles en cuanto al derecho a la identidad de nios, nias y adolescentes? Constituye una obligacin para los Registradores Civiles garantizar el derecho de identidad de todo nio, por lo que, ante el reconocimiento voluntario efectuado por los padres unidos en un vnculo matrimonial o unin estable de hecho, o ante la solicitud de stos por no estar unidos los padres biolgicos en el supuesto anterior, deben los referidos funcionarios expedir el Acta de Nacimiento inmediatamente y abrir el procedimiento administrativo establecido en la Ley para Proteccin de las Familias, la Maternidad y la Paternidad. No pueden los rganos administrativos abstenerse de registrar un acta de nacimiento solicitada por la madre de una filiacin extramatrimonial, fundamentando la negativa en la presuncin establecida en el artculo 201 del Cdigo Civil, cuando exista concurrencias de voluntades de las partes

involucradas, ya que la resolucin de la controversia en virtud del conflicto surgido entre la paternidad biolgica y la legal, dada la preeminencia que debe tener la identidad biolgica sobre la identidad legal. La presuncin establecida en el artculo 201 del Cdigo Civil tiene como objeto un mecanismo de tutela de proteccin al hijo, no obstante, la interpretacin realizada por los rganos administrativos al negarse a inscribir el registro realizado por la madre de una filiacin extramatrimonial implicara una violacin a los artculos 56 y 76 del Texto Constitucional, as como a la Ley para Proteccin de las Familias, la Maternidad y la Paternidad, la cual establece el mencionado procedimiento para el reconocimiento de paternidad. Qu esperamos en el futuro? 1. Un cuerpo normativo que consagre y reconozca la unidad, singularidad, inmediatez, gratuidad, igualdad e inters superior en el proceso de registro civil de nios, nias y adolescente. En consecuencia, el Proyecto de Ley Orgnica de Registro Civil debe ser una prioridad para el Estado, la cual debe ser consultada con todos los actores sociales vinculados al tema. 2. El Estado asuma con prioridad absoluta la obligacin de garantizar el derecho a la identidad de todos los nios, nias y adolescentes, para ello, se asignen de manera oportuna y suficiente los recursos financieros y humanos, brindando especial atencin a las Jefaturas Civiles y a las Unidades Hospitalarias de Registro Civil de Nacimientos. 3. Que todos los funcionarios responsables del Registro Civil no impidan, nieguen, retarden u obstaculicen cumplimiento del derecho a la identidad de los nios, nias y adolescentes en razn al estado civil de los padres o cualquier otra condicin. CECODAP es una organizacin venezolana que desde 1984 trabaja en la promocin y defensa de los derechos humanos de la niez y adolescencia haciendo especial nfasis en la construccin de una convivencia sin violencia a travs de la participacin ciudadana de los nios, nias y adolescentes, familias, centros educativos y sociedad.

Bibliiografia http://www.crin.org/Law/instrument.asp?InstID=1375 Para ver la sentencia puede consultar la pgina Web:

http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Agosto/1443-140808-05-0062.htm http://www.monografias.com/trabajos70/filiacion-extramatrimonial/filiacionextramatrimonial2.shtml