Personas

PERSONAS
CRISTIN BOETSCH GILLET SEGUNDO SEMESTRE AO 2009
Facultad de Derecho UC PERSONAS Segundo Semestre 2009 Cristin Boetsch Gillet _________________________________________________________________________________________
Los siguientes apuntes, cuyo exclusivo objeto es facilitar el estudio del ramo Personas por parte de los alumnos, han sido elaborados en base a extractos de diversos tratados y manuales de estudio, a los cuales se han adicionado comentarios. De los tratados y manuales empleados se deben destacar los siguientes: 1. ALESSANDRI R., Arturo; SOMARRIVA U., Manuel y VODANOVIC H., Antonio, Tratado de Derecho Civil. Partes Preliminar y General, Tomo I, Primera Edicin, Editorial Jurdica de Chile, 1998. 2. CLARO SOLAR, Luis, Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado, Tomos I y II, 1930. 3. CORRAL TALCIANI, Hernn, Desaparicin de Personas y Presuncin de Muerte en el Derecho Civil Chileno, Primera Edicin, Editorial Jurdica de Chile, 2008. 4. FIGUEROA YEZ, Gonzalo, Derecho Civil de la Persona, Primera Edicin, Editorial Jurdica de Chile, 2007. 5. LYON PUELMA, Alberto, Personas Naturales, Tercera Edicin Ampliada, Ediciones Universidad Catlica de Chile, 2007. 6. LYON PUELMA, Alberto, Personas Jurdicas, Primera Edicin, Ediciones Universidad Catlica de Chile, 2003. 7. ORREGO ACUA, Juan Andrs, Apuntes. 8. UGARTE GODOY, JOS JOAQUN, El Derecho de la Vida, Primera Edicin, Editorial Jurdica de Chile, 2006.
TEMARIO
I. SUJETOS DE DERECHO 1. 2. Nocin de la personalidad. Sustrato de la personalidad. (i) El Hombre. (ii) Asociaciones Humanas. (iii) El Patrimonio. II. LAS PERSONAS NATURALES A. INICIO Y FIN DE LA EXISTENCIA DE LA PERSONA NATURAL 1. 2. Concepto de persona natural. Inicio de la existencia de la persona natural. 2.1 Condiciones o requisitos de la personalidad natural (Existencia Legal). 2.2 Doctrinas de la vitalidad y de la viabilidad. 2.3 Existencia Natural. a) Proteccin de la vida del que est por nacer. b) Proteccin de los derechos del que est por nacer. 2.4 poca de la concepcin. Fin de la existencia de la personalidad natural. 3.1 Conceptos Generales. 3.2 Muerte Natural o Real. (i) Generalidades. (ii) La muerte clnica. (iii) Prueba de la muerte real. (iv) Los Comurientes. 3.3 Muerte Presunta. (i) Concepto. (ii) Objeto. (iii) Elementos. (iv) Da presuntivo de la muerte. (v) Procedimiento. (vi) Perodos de la muerte presunta. (vii) Rescisin del decreto de posesin definitiva. (viii) Inscripciones en el Registro Civil y en el Conservador de Bienes Races relacionadas con la muerte presunta.
3.
B. ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD B.1 B.2 1. 2. 3. B.3 1 2. 3. 4. B.4 1. 2. 3. GENERALIDADES CAPACIDAD DE GOCE La capacidad de goce. Incapacidades de goce especiales o particulares. La capacidad de ejercicio. NACIONALIDAD Definicin. Igualdad de los chilenos y extranjeros ante el derecho civil. Adquisicin y prdida de la nacionalidad. 3.1 Quienes son chilenos: 3.2 Prdida de la nacionalidad chilena Nacionalidad y ciudadana. EL NOMBRE Concepto. Caractersticas del nombre civil. Cambio de nombre. 3.1 El cambio de nombre por va principal o directa. 3.2 Otras modificaciones. 3.3 Procedimiento. Nombre y derecho al nombre. El sobrenombre. El seudnimo. ESTADO CIVIL Definicin. Caractersticas. Efectos del estado civil. Fuentes del estado civil. Sentencias en materia de estado civil. Prueba del estado civil. 6.1 Medios de prueba principales. Las partidas del Registro Civil. 6.2 Medios de prueba supletorios. DOMICILIO Concepto. Niveles de vinculacin jurdica de una persona con un lugar. Presunciones de domicilio. 3.1 Presunciones negativas. 3.2 Presunciones positivas. Clases de domicilio. 4.1 Domicilio poltico y civil. 4
4. 5. 6. B.5 1. 2. 3. 4. 5. 6.
B.6 1. 2. 3. 4.
5. 6. B.7 1. 2. 3.
4.2 Domicilio general y domicilio especial. 4.3 Domicilio legal, convencional y real. Pluralidad de domicilios. Importancia del domicilio. PATRIMONIO Concepto. Utilidad del concepto de patrimonio. Teoras sobre el patrimonio. 3.1 Doctrina clsica o subjetiva. 3.2 Doctrina objetiva, moderna o materialista. C. DERECHOS DE LA PERSONALIDAD
C.1 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. C.2 1.
PARTE GENERAL Concepto. Objeto de los derechos de la personalidad. Naturaleza jurdica de los derechos de la personalidad. Caracteres de los derechos de la personalidad. Proteccin constitucional de los derechos de la personalidad. Los derechos de la personalidad con relacin a las personas jurdicas. Indemnizacin del dao moral por vulneracin de los derechos de la personalidad. PARTE ESPECIAL Derecho a la vida y a la proteccin de la propia integridad fsica. 1.1 Concepto. 1.2 Actos de disposicin sobre el propio cuerpo. 1.3 Disposicin del propio cadver. Derecho al honor. Derecho a la intimidad. Inviolabilidad de las comunicaciones y papeles privados. Derecho a la imagen. La inviolabilidad del hogar. III. LAS PERSONAS JURIDICAS A. PARTE GENERAL
2. 3. 4. 5. 6.
1. 2.
Concepto. Regulacin de las personas jurdicas de derecho privado.
3.
4.
5. 6.
7. 8.
Naturaleza de las personas jurdicas. 3.1 Teora de la ficcin legal. 3.2 Teora de la realidad. 3.3 Teora de Ferrara. 3.4 Teora normativa de Kelsen. 3.5 Teora de los patrimonios de afectacin. 3.6 Nuestra legislacin. Elementos esenciales de la personalidad jurdica: el principio de la radical separacin entre la entidad y miembros. 4.1 Primer elemento: imputacin de actos, derechos y responsabilidades. 4.2 Segundo elemento: aplicacin de las normas jurdicas con independencia del sustrato personal de las entidades morales. Del abuso de la persona jurdica. Atributos de las personas jurdicas. 6.1 Capacidad. 6.2 Nombre. 6.3 Domicilio. 6.4 Nacionalidad. 6.5 Patrimonio. Derechos de la personalidad de los entes jurdicos. Responsabilidad de las personas jurdicas. 8.1 Responsabilidad penal 8.2 Responsabilidad civil. B. PARTE ESPECIAL
B.1 B.2 1. 2. 3. 4. B.3 1. 2.
CLASIFICACIONES DE LAS PERSONAS JURDICAS PERSONAS JURDICAS DE DERECHO PBLICO La Nacin y el Fisco. Las Municipalidades. Iglesias y Comunidades Religiosas. Establecimientos que se costean con fondos del erario.
PERSONAS JURDICAS DE DERECHO PRIVADO SIN FINES DE LUCRO: CORPORACIONES Y FUNDACIONES Aspectos generales. Las Corporaciones. 2.1 Constitucin. 2.2 Normas por las que se gobiernan las corporaciones. 2.3 La voluntad. 2.4 Capacidad. 2.5 Representacin. 2.6 Disolucin. 2.7 Destino de los bienes despus de extinguida la corporacin. Las Fundaciones. 6
3.
3.1 3.2 B.4 1. 2. 3. 4.
Acto fundacional. Disolucin.
5. 6. 7.
8.
9. 10.
PERSONAS JURDICAS DE DERECHO PRIVADO CON FINES DE LUCRO: LA SOCIEDAD Aspectos generales. Caracteres del contrato de sociedad. La sociedad es una persona jurdica distinta de los socios. Elementos del contrato de sociedad. 4.1 Aporte de los socios. 4.2 Participacin en las utilidades. 4.3 Contribucin a las prdidas. 4.4 Intencin de formar sociedad. Sociedad de hecho. Diferentes especies de sociedad. 6.1 Sociedades civiles y comerciales. 6.2 Sociedades colectivas, en comandita, annimas y de responsabilidad limitada. Administracin de la sociedad colectiva. 7.1 A quien compete la administracin. 7.2 Caso en que la administracin se confa a uno o varios administradores. 7.3 Designacin del administrador en el pacto social. 7.4 Consecuencias de la renuncia o remocin del administrador. 7.5 Nombramiento del administrador por acto posterior al contrato de sociedad. 7.6 Caso en que no se haya designado administrador. 7.7 Formas de la administracin. 7.8 Facultades de los administradores. 7.7 Efectos de los actos del administrador. 7.8 Obligacin de rendir cuenta. 7.9 Administracin por todos los socios. Obligaciones de los socios. 8.1 Obligaciones de los socios para con la sociedad. 8.2 Obligaciones de la sociedad para con los socios. 8.3 Obligaciones de los socios para con terceros. Incorporacin de un tercero a la sociedad. Disolucin de la sociedad. 10.1 Causales de disolucin. 10.2 Efectos de la disolucin de la sociedad. 10.3 Efectos de la disolucin respecto de terceros. ANEXO I REGLAMENTO SOBRE CONCESION DE PERSONALIDAD JURIDICA A CORPORACIONES Y FUNDACIONES (D.S. 110 DE 1979)
1. 2.
mbito de aplicacin. De las Corporaciones. 2.1 Constitucin. 2.2 Inicio de la tramitacin. 2.3 Contenido de los Estatutos. 7
3.
4.
2.4 Limitaciones en cuanto al nombre. 2.5 Limitaciones en cuanto a sus fines. 2.6 Cuotas. 2.7 Antecedentes de los Directores. 2.8 Estatutos. 2.9 Solicitud de informacin. 2.10 Resolucin del Presidente de la Repblica. 2.11 Aprobacin de las reformas en los estatutos. 2.12 Cancelacin de la personalidad jurdica. 2.13 Formalidad de publicidad. 2.14 Estatuto tipo. De las Fundaciones. 3.1 Normas aplicables. 3.2 Estatutos. 3.3 Reforma a los estatutos. 3.4 Cancelacin. Disposiciones generales del Reglamento. ANEXO II CUADRO RESUMEN DE LAS SOCIEDADES
I. SUJETOS DE DERECHO
1. NOCIN DE LA PERSONALIDAD.
Etimolgicamente, la palabra persona se empleaba en el lenguaje teatral antiguo para designar la mscara que cubra la cabeza del actor. En lenguaje corriente, la palabra persona sugiere de manera inmediata y directa al hombre de carne y hueso, al ser humano. Sin embargo, desde el punto de vista jurdico, el concepto es diverso. En efecto, segn la concepcin clsica, todo derecho compete a un sujeto llamado persona. As, la idea de la personalidad es una categora jurdica necesaria para dar una base a los derechos y obligaciones; en este sentido, desde los tiempos de Justiniano se indicaba que "toda ley se ha establecido por causa de las personas". Por ende, desde un punto de vista jurdico, persona es todo ser capaz de tener derechos y obligaciones. Sinnimo de persona es la expresin sujeto de derecho, que son todos los seres que, conforme al ordenamiento legal, estn dotados de capacidad jurdica, llamada tambin capacidad de goce, o sea, aptitud para ser titular de derechos y obligaciones. En razn de lo anterior, desde el punto de vista jurdico, persona y hombre continan siendo conceptos sustancialmente diferentes. La palabra hombre da cuenta de una realidad biolgica; en cambio, el concepto de persona da cuenta de una abstraccin jurdica que expresa solamente el centro de convergencia de un conjunto de derechos y obligaciones. En este contexto, cabe recordar que por largo tiempo hubo una clase de hombres a los que se les negaba la calidad de sujetos de derecho: los esclavos. Es ms, en Chile, hasta el ao 1943, la personalidad poda perderse por la muerte civil, conforme lo indicaba el hoy derogado art. 95 del Cdigo Civil, que estableca que "Termina tambin la personalidad, relativamente a los derechos de propiedad, por la muerte civil, que es la profesin solemne, efectuada conforme a las leyes, en instituto monstico, reconocido por la Iglesia Catlica". En nuestros das, todo individuo de la especie humana, por el solo hecho de serlo, es persona, no siendo necesario que est dotado de plena voluntad y conciencia. Por tanto, los nios y dementes, no obstante carecer de voluntad consciente, poseen personalidad, es
decir, aptitud para tener derechos y obligaciones. Pero esto es as no por la naturaleza del hombre, sino porque el derecho as lo dispone. Por otra parte, es perfectamente posible y en nada afecta al derecho desde un punto de vista tcnico que ste le reconozca personalidad, esto es, la posibilidad de ser titular de derechos y deberes, a otras entidades distintas del hombre, lo que da lugar a la nocin de personas jurdicas. Finalmente, y aunque resulte obvio, cabe indicar que los animales no estn dotados de personalidad y por ende son sujetos de derechos y obligaciones. La circunstancia de que se castiguen los actos de maltrato o crueldad con animales (art. 291 bis del Cdigo Penal) no puede interpretarse como una concesin de derechos a su favor. Pero, por su parte, los hombres tampoco tienen derecho a hacer sufrir a las bestias. La proteccin que a stas dispensa la ley tiene por fundamento el inters social que existe en reprimir toda manifestacin que hiera los sentimientos humanitarios. Menos se concibe an a los animales como sujetos de obligaciones. Cuando causan un dao, la ley establece la responsabilidad del dueo o de la persona que se sirve del animal ajeno (art. 2326 del Cdigo Civil). 2. SUSTRATO DE LA PERSONALIDAD.
Expuesto lo anterior, a continuacin se analizarn los distintos sustratos a los que el derecho o la doctrina le atribuyen o sugieren atribuirle personalidad, esto es, la calidad de sujetos de derecho. (i) El Hombre.
En primer lugar, sujeto de derecho es el ser humano, y lo es como el ms inmediato y nico portador originario de derechos subjetivos. La personalidad es un atributo del hombre en cualquier condicin que ste se encuentre: enfermo, loco, ajusticiado, anciano, infante, etc. Como se indic, los hombres no son los nicos sujetos de derecho. (ii) Asociaciones Humanas.
En segundo lugar, la ley tambin eleva a la categora de sujeto de derecho a las asociaciones o colectividades de individuos. Se originan cuando un fin social, destinado a satisfacer necesidades ms o menos permanentes, no puede alcanzarse por un individuo, hacindose necesario el concurso de diversas personas, que forman entes de cierta complejidad, para conseguir el fin social perseguido. A estos entes se les reconoce una individualidad distinta de las personas que los integran.
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Es necesario advertir que no necesariamente toda asociacin de individuos goza de personalidad jurdica. Slo lo hacen aquellas creadas bajo la forma que el derecho positivo considera para atribuir tal beneficio. (iii) El Patrimonio.
El patrimonio es un concepto que designa solamente a un conjunto de bienes vinculados al pago de un conjunto de obligaciones. Existen numerosas teoras sobre el patrimonio, entre las que destaca la de Bonelli, quien considera que el patrimonio es sustrato de la personalidad jurdica de derecho privado; as, lo que tienen en comn las personas naturales y los distintos tipos de personas jurdicas es el concepto patrimonio, lo que hace pensar que el nico sustrato verdaderamente importante de la personalidad es ste. Con esta tesis se puede explicar como las fundaciones de beneficencia pblica, que no son asociaciones y no tienen miembros, igualmente estn dotadas de personalidad, precisamente por tener un patrimonio que le sirve de sustrato.
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II. LAS PERSONAS NATURALES

INICIO Y FIN DE LA EXISTENCIA DE LA PERSONA NATURAL
1. CONCEPTO DE PERSONA NATURAL.
A.
En conformidad al artculo 55 del Cdigo Civil, son personas fsicas o naturales todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condicin (art. 55). Individuo de la especie humana es todo hijo de mujer, rechazando con ello la doctrina romana y del derecho espaol antiguo que no atribua personalidad a los deformes (monstruos) porque se pensaba que eran hijos de mujeres con animales, cosa que biolgicamente es un absurdo. Con la expresin estirpe se hace referencia a la raz y tronco de una familia o linaje (por linaje se entiende la ascendencia o descendencia de cualquier familia). Finalmente, el trmino condicin se refiere tanto a la calidad del nacimiento, cuanto a la posicin que los hombres ocupan en la sociedad por razn de abolengos, riquezas, clase, cargos, etc. 2. 2.1 INICIO DE LA EXISTENCIA DE LA PERSONA NATURAL. Condiciones o requisitos de la personalidad natural (Existencia Legal).
El art. 74 del Cdigo Civil dispone: La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su madre. La criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la separacin un momento siquiera, se reputar no haber existido jams. Por ende, la personalidad natural se inicia con el nacimiento, y para que el nacimiento constituya un principio de existencia legal se requieren tres condiciones: (i) La separacin del nio respecto de su madre, sea que el desprendimiento del feto del claustro materno se obtenga natural o artificialmente por medios quirrgicos, pues la ley al respecto no distingue.
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(ii) La separacin debe ser completa. Esto significa, en opinin de algunos, que ningn vnculo haya entre la madre y el hijo, ni siquiera el del cordn umbilical. Pero en el parecer de otros, para que haya separacin completa, basta que la criatura salga toda del seno materno, sin que importe que el cordn umbilical est cortado o no. (iii) La criatura debe sobrevivir a la separacin un momento siquiera. Hay casos dudosos sobre si la criatura vivi o no; para resolverlos se recurre a ciertas pericias mdicas que, generalmente, tienden a establecer si la criatura, respir o no, pues la respiracin es un signo vital por excelencia. 2.2 Doctrinas de la vitalidad y de la viabilidad.
Nuestro Cdigo no plantea ninguna exigencia posterior al nacimiento, para conceder la personalidad. La duracin de la vida le es indiferente, en cuanto al reconocimiento de la personalidad se refiere. Con ello, se recepciona la llamada doctrina de la vitalidad. Otras legislaciones, en cambio, acogen la doctrina de la viabilidad, que exige a la criatura aptitud para continuar viviendo por un determinado lapso. En tal sentido, el art. 30 del CC espaol establece: "Para los efectos civiles, slo se reputar nacido el feto que tuviere figura humana y viviere 24 horas enteramente desprendido del seno materno". Se critica esta doctrina, por cuanto es enteramente arbitrario e injustificado designar cierto plazo. La tendencia moderna se inclina por la doctrina de la vitalidad. La determinacin de si la criatura vivi o no siquiera un instante es de gran importancia, sobre todo en materia de donaciones y herencias. Ejemplo: la donacin que se hace al primer nio que nazca en Ao Nuevo en la ciudad. 2.3 Existencia Natural.
No obstante que la existencia legal slo comienza con el nacimiento, existe una realidad, cual es la de la criatura ya concebida, realidad que no ha podido ser ignorada por el Derecho. La existencia natural comienza con la concepcin y se extiende hasta el nacimiento, momento que marca el comienzo de la existencia legal (art. 74). La ley toma en cuenta la existencia natural con el propsito de proteger la vida y los derechos del que est por nacer. a) Proteccin de la vida del que est por nacer.
En conformidad al art. 19 N 1 de la Constitucin, la ley protege la vida del nasciturus, o sea, del que est por nacer.
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Por su parte, el artculo 75 del Cdigo Civil dispone que el juez est en la obligacin de adoptar, a peticin de cualquiera persona o de oficio, todas las medidas que parezcan necesarias para proteger la existencia del no nacido, cuando se crea que peligra. En ese entendido, deber postergarse todo castigo que la ley imponga a la madre, que pudiere poner en peligro la vida o la salud de la criatura que lleva en su vientre. En razn de lo anterior, el ordenamiento jurdico prohbe y sanciona toda maniobra destinada a impedir que nazca la criatura concebida. aborto, ni siquiera el teraputico, est permitido (Cdigo Sanitario, art. 119, texto establecido por la ley N 18.826, de 15 de septiembre de 1989). El Cdigo Penal fija las penas del delito de aborto (arts. 342 a 345). A su vez, el artculo 2, inciso 3, de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, dispone que la madre podr solicitar alimentos para el hijo que est por nacer. b) Proteccin de los derechos del que est por nacer.
El art. 77 dispone que Los derechos que se deferiran a la criatura que est en el vientre materno, si hubiese nacido y viviese, estarn suspensos hasta que el nacimiento se efecte. Y si el nacimiento constituye un principio de existencia, entrar el recin nacido en el goce de dichos derechos, como si hubiese existido al tiempo en que se defirieron. En el caso del artculo 74, inciso 2, pasarn estos derechos a otras personas, como si la criatura no hubiese jams existido. Por ende, para determinar la suerte final de estos derechos, se debe distinguir: (i) Si se verifica el nacimiento: entra el recin nacido en el goce de los derechos, como si hubiere existido al tiempo en que se defirieron (en que fueron concedidos). En el mismo sentido, el art. 962. A su vez, los arts. 485 y siguientes establecen normas relativas a los derechos eventuales del que est por nacer, cuando se nombra un curador, a falta de padre o madre. (ii) Si la criatura muere en el vientre materno o perece antes de estar completamente separada de su madre o no sobrevive a la separacin un momento siquiera: pasan los derechos a otras personas, como si la criatura jams hubiese existido. Se discute en la doctrina acerca de la naturaleza jurdica de los derechos concedidos a la criatura que est por nacer. Alessandri y Claro Solar estiman que se trata de derechos sujetos a condicin suspensiva. La condicin consistir en que la criatura nazca con vida. Galecio habla de derechos eventuales, mientras que Somarriva se refiere a un derecho especial. Finalmente, hay quienes sostienen que se trata de la vinculacin de un
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bien a un titular futuro, sin que quepa considerar a la criatura como sujeto de derechos subjetivos, encontrndose stos, mientras la criatura no nace, sin pertenecer o sin estar vinculados a nadie (Clemente de Diego y Lyon). 2.4 poca de la concepcin.
Determinar la poca de la concepcin es de trascendental importancia, atendido que es necesario estar concebido para que los derechos eventuales del que est por nacer permanezcan en suspenso hasta el nacimiento. Atendido que la concepcin no es un hecho ostensible que pueda probarse de una manera categrica, la ley ha preferido establecer una presuncin de derecho que determina, a partir de un hecho conocido, como lo es el nacimiento, la poca de la concepcin. El art. 76 establece que De la poca del nacimiento se colige la de la concepcin, segn la regla siguiente: Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos que ciento ochenta das cabales, y no ms que trescientos, contados hacia atrs, desde la medianoche en que principie el da del nacimiento (art. 76). El plazo se cuenta hacia atrs, desde la medianoche en que principia el da del nacimiento (o sea, desde las 0 horas del da respectivo). Normalmente, el nacimiento se produce entre los 270 y 285 das posteriores a la concepcin, y por ello la ley pone como plazo mximo 300 das. Tambin presume la ley el tiempo mnimo de gestacin en 180 das. Se ha criticado sin embargo la presuncin citada, porque la experiencia mdica demuestra que hay casos de gestacin de ms de 300 y de menos de 180 das. 3. 3.1 FIN DE LA EXISTENCIA DE LA PERSONALIDAD NATURAL. Conceptos Generales.
Tal como el nacimiento determina el comienzo de la existencia legal de una persona, la muerte implica el fin de la existencia de la misma, la cual puede ser natural o presunta. El fin de la persona natural, su muerte, produce importantes consecuencias jurdicas: transmisin de los bienes del fallecido a sus herederos; disolucin del matrimonio por la muerte de uno de los cnyuges; extincin de los derechos intransmisibles, como el de pedir alimentos, los derechos de usufructo, uso o habitacin; trmino de ciertos contratos por la muerte de uno de los contratantes (sociedad, mandato, comodato); extincin de la oferta de celebrar contrato por la muerte del proponente; extincin de algunas acciones civiles, como la de nulidad de matrimonio, accin de divorcio; etc.
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3.2 (i)
Muerte Natural o Real. Generalidades.
El art. 78 del Cdigo Civil dispone: La persona termina en la muerte natural. La muerte es la terminacin de las funciones vitales del individuo. En este sentido, un fallo del Tribunal Constitucional de fecha 13 de agosto de 1995 resolvi lo siguiente: Que examinados los informes cientficos antes sealados y los indicados en lo expositivo se llega a la conclusin de que la abolicin total e irreversible de todas las funciones enceflicas constituye la muerte real, definitiva, unvoca e inequvoca del ser humano. (ii) La muerte clnica.
Hoy da se habla tambin de muerte clnica. Se entiende por tal un estado en que se conservan algunas funciones vitales, especialmente vegetativas, que se mantienen, por lo general, en forma artificial, pero, no obstante ellas, el individuo ha perdido toda conciencia o proceso intelectual. El concepto de muerte clnica o cerebral ha sido aceptado por la Ley N 18.173, de 15 de noviembre de 1982, que autoriza el transplante de rganos de cadveres con fines teraputicos. En tal caso, el certificado de defuncin se otorgar cuando se haya comprobado la abolicin total e irreversible de todas las funciones enceflicas, lo que se acreditar mediante la certeza diagnstica de la causa del mal y, a lo menos, dos evidencias electroencefalogrficas. (iii) Prueba de la muerte real.
Dado que la muerte es un hecho jurdico de la naturaleza de gran trascendencia jurdica, la ley ha tomado diversas medidas tendientes a acreditar, en todo momento, la efectividad de la muerte. Tales normas se encuentran en el Cdigo Sanitario, en el Reglamento del Registro Civil y en el Cdigo Civil. Entre estas medidas, certificacin del mdico que asisti al difunto, inscripcin del deceso en el Libro de Defunciones del Registro Civil, prohibicin de sepultar el cadver sin previa autorizacin del oficial del Registro Civil de la comuna en que haya ocurrido la defuncin, etc. (iv) Los Comurientes.
El determinar con precisin el momento en que una persona muere, puede tener gran importancia jurdica sobre todo en materia sucesoria.
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Al respecto nuestro Cdigo Civil, siguiendo la pauta del Derecho Romano, establece que si por haber perecido dos o ms personas en un mismo acontecimiento, como en un naufragio, incendio, ruina o batalla, o por otra causa cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se proceder en todo caso como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras (art. 79). La presuncin de los comurientes es legal y puede, por lo tanto, destruirse probando por cualquiera de los medios que admite la ley, que cierta persona falleci antes o despus que la otra u otras. 3.3 (i) Muerte Presunta. Concepto.
Adems de la muerte natural, y atendido que en ciertos casos no es posible comprobar la verdadera muerte, pues no se puede encontrar el cadver, la ley establece una presuncin legal del fallecimiento que se declara judicialmente y que facilita u otorga a los interesados un medio para probar la muerte de una persona que ha desparecido. El Cdigo la trata bajo el ttulo De la presuncin de muerte por desaparecimiento, en los arts. 80 al 94. Se define a la muerte presunta como aquella que se declara judicialmente respecto de un individuo que ha desaparecido y de quien se ignora si vive o no, habiendo transcurrido un plazo ms o menos extenso desde la fecha de las ltimas noticias que se tuvieron de su existencia, concurriendo las dems formalidades legales. (ii) Objeto.
El objeto de la muerte presunta es resguardar diversos intereses. La ley considera: a) El inters de la persona que ha desaparecido;
b) El inters de los terceros, principalmente de aquellos que tengan derechos eventuales en la sucesin del desaparecido; y c) El inters general de la sociedad de que no haya bienes y derechos abandonados, lo que atenta contra el principio de la libre circulacin de la riqueza.
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El principal objeto de la declaracin de muerte presunta es definir la suerte de los bienes que constituan el patrimonio dejado por el desaparecido o de aquellos bienes que pudieran corresponderle en las sucesiones abiertas durante su ausencia. (iii) a) Elementos. Se trata de una presuncin.
Es una presuncin en virtud de la cual, de un hecho conocido, a saber, la ausencia prolongada y sin noticias, se concluye uno desconocido, esto es, el fallecimiento. La presuncin es de carcter simplemente legal, por cuanto admite prueba en contrario, sea por el reaparecimiento del individuo (art. 93) o bien por la prueba tangible de que el fallecimiento sucedi en otra fecha distinta. Cabe eso si recordar que la presuncin, para existir, requiere de una sentencia judicial que la declare. b) Se debe ignorar el paradero.
Es indispensable para el desenvolvimiento de esta institucin que se ignore absolutamente el paradero del desaparecido y que se compruebe que se ha hecho lo posible para averiguarlo (art. 81 N 1). c) Debe transcurrir un plazo.
El plazo puede ser ms o menos extenso desde la fecha de las ltimas noticias, y variar dependiendo del caso: c.1 Casos Ordinarios
Esta primera hiptesis denominada por la doctrina supuesto ordinario est contemplada en los nmeros 1 y del art. 81, que preceptan: 1 La presuncin de muerte debe declararse por el juez del ltimo domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile, justificndose previamente que se ignora el paradero del desaparecido, que se han hecho las posibles diligencias para averiguarlo, y que desde la fecha de las ltimas noticias que se tuvieron de su existencia, han transcurrido a lo menos cinco aos; Con todo, si despus que una persona recibi una herida grave en la guerra, o le sobrevino otro peligro semejante, no se ha sabido ms de ella, y han transcurrido desde entonces cinco aos y practicndose la justificacin y citaciones prevenidas en los nmeros precedentes, fijar el juez como da presuntivo de la muerte el de la accin de guerra o peligro, o, no siendo enteramente determinado ese da, adoptar un trmino medio
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entre el principio y el fin de la poca en que pudo ocurrir el suceso, y conceder inmediatamente la posesin definitiva de los bienes del desaparecido. En esta hiptesis el plazo es de cinco aos, contados desde la fecha de las ltimas noticias que se tienen de la persona (N 1) o de la fecha de le herida sufrida en la guerra o del peligro que acaeci (N 7). c.2 Caso Extraordinario Genrico.
Esta segunda hiptesis est contemplada en el N 9 del art. 81, que dispone: Despus de un ao de ocurrido un sismo o catstrofe que provoque o haya podido provocar la muerte de numerosas personas en determinadas poblaciones o regiones, cualquiera que tenga inters en ello podr pedir la declaracin de muerte presunta de los desaparecidos que habitaban en esas poblaciones o regiones [] El juez fijar, como da presuntivo de la muerte el del sismo, catstrofe o fenmeno natural y conceder inmediatamente la posesin definitiva de los bienes de los desaparecidos, pero ser de rigor or al Defensor de Ausentes. En esta hiptesis el plazo es de un ao, contado desde el da en que ocurri el sismo o catstrofe. c.3 Caso Extraordinario Especfico.
Esta tercera hiptesis est contemplada en el N 8 del art. 81, que dispone: Se reputar perdida toda nave o aeronave que no apareciere a los seis meses de la fecha de las ltimas noticias que de ella se tuvieron. Expirado este plazo, cualquiera que tenga inters en ello podr provocar la declaracin de presuncin de muerte de los que se encontraban en la nave o aeronave. El juez fijar el da presuntivo de la muerte en conformidad al nmero que precede, y conceder inmediatamente la posesin definitiva de los bienes de los desaparecidos. Si se encontrare la nave o aeronave nufraga o perdida, o sus restos, se aplicarn las mismas normas del inciso anterior, siempre que no pudieren ubicarse los cuerpos de todos o algunos de sus ocupantes, o identificarse los restos de los que fueren hallados. Si durante la navegacin o aeronavegacin cayere al mar o a tierra un tripulante o viajero y desapareciere sin encontrarse sus restos, el juez proceder en la forma sealada en los incisos anteriores; pero deber haber constancia en autos de que en el sumario instruido por las autoridades martimas o areas ha quedado fehacientemente demostrada la desaparicin de esas personas y la imposibilidad de que estn vivas. En este caso, el plazo es de seis meses contados desde el da de las ltimas noticias que se tuvieron de la existencia de la nave o aeronave.
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d)
Deben cumplirse las formalidades legales.
Para que el juez pueda dictar la sentencia que declara presuntivamente muerta a una persona, es menester que se cumplan previamente las siguientes formalidades procesales: d.1 Rendicin de pruebas (art. 81 N 1). En primer trmino es menester que los interesados justifiquen el paradero del desaparecido y que se han hecho las posibles diligencias para averiguarlo, para lo cual cabe la informacin sumaria de testigos. d.2 Citacin del desaparecido (art. 81 N 2). Entre las pruebas destinadas a justificar el desaparecimiento es de rigor la citacin del ausente que debe repetirse hasta por tres veces en el peridico oficial, corriendo ms de dos meses entre cada dos citaciones. Sin embargo, en el llamado caso extraordinario especfico (prdida o naufragio de una nave o aeronave) no es necesario el cumplimiento de este requisito. Por su parte, en el caso extraordinario genrico (sismo o catstrofe) la citacin del desaparecido se efecta de diversa manera. Al efecto, el inciso segundo del N 9 del art. 81 dispone: En este caso, la citacin de los desaparecidos se har mediante un aviso publicado por una vez en el Diario Oficial correspondiente a los das primero o quince, o al da siguiente hbil, si no se ha publicado en las fechas indicadas, y por dos veces en un diario de la comuna o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere, corriendo no menos de quince das entre estas dos publicaciones. El juez podr ordenar que por un mismo aviso se cite a dos o ms desaparecidos. d.3 Intervencin del Defensor de Ausentes (art. 81 N 4). Para proceder a la declaracin y en todos los trmites judiciales posteriores debe ser odo el Defensor de Ausentes. A peticin de ste o de cualquiera persona que tenga inters en ello, o de oficio, puede exigir el juez adems de las pruebas que se le presentaren del desaparecimiento, si no las estimare satisfactorias, las otras que segn las circunstancias convengan. d.4 Insercin de Sentencias en el Diario Oficial (art. 81 N 5). Todas las sentencias, tanto definitivas como interlocutorias, se insertarn en el peridico oficial. d.5 Transcurso de un plazo mnimo desde la citacin (art. 81 N 3). La declaracin puede ser provocada por cualquiera persona que tenga inters en ella, con tal que hayan transcurrido tres meses al menos desde la ltima citacin. Este requisito no rige en el caso extraordinario especfico.
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d.6 Inscripcin de la Sentencia en el Registro Civil (art. 5 N 5 de la Ley sobre Registro Civil). Finalmente, toda sentencia en que se declare presuntivamente muerto a alguien, es menester que se inscriba en el libro de Defunciones que lleve el Registro Civil. (iv) Da presuntivo de la muerte.
De este da pueden depender los derechos de diversas personas, por ejemplo, los herederos. La ley, para evitar arbitrariedades, ha sealado distintas reglas, segn el caso concreto de que se trata. a) Caso ordinario comn del art. 81 N 1. Se ha de fijar como da presuntivo de la muerte el ltimo del primer bienio contado desde la fecha de las ltimas noticias (art. 81 N 6). b) Caso ordinario comn del art. 81 N 7 (herida grave u otro peligro semejante). Cuando el desaparecido recibi una herida grave en la guerra o le sobrevino otro peligro semejante el juez fijar como da presuntivo de la muerte el de la accin de guerra o peligro o, no siendo enteramente determinado ese da, un trmino medio entre el principio y el fin de la poca en que pudo ocurrir el suceso. c) Caso extraordinario especfico (prdida de nave o aeronave). El juez fijar como da presuntivo de la muerte el de la prdida de la nave o aeronave, y no siendo enteramente determinado ese da, adoptar un trmino medio entre el principio y el fin de la poca en que se pudo ocurrir el suceso. Igual cosa suceder cuando durante una navegacin o aeronavegacin cayera al mar o tierra un tripulante o viajero sin encontrarse sus restos (art. 81 N 8). d) Caso extraordinario genrico (sismo o catstrofe). Cuando el desaparecimiento ha coincidido con un sismo, catstrofe o fenmeno natural, ser la fecha de tal evento la que el juez fijar como da presuntivo de la muerte (art. 81 N 9). (v) Procedimiento.
a) Juez competente. El del ltimo domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile. b) Legitimacin activa. La declaracin podr ser provocada por cualquiera persona que tenga inters en ella, con tal que hayan transcurrido tres meses al menos desde la ltima citacin. El inters debe ser patrimonial y estar subordinado a la muerte del desaparecido. Los primeros interesados son los herederos, y le siguen los nudos propietarios, fideicomisarios, legatarios, y en general todos aquellos que tuvieren derechos subordinados a la muerte del causante.
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c) Quien se puede oponer. En general puede oponerse todo aquel que tenga inters en ello y especialmente el defensor de ausentes. La oposicin de terceros puede referirse a que el peticionario carece de inters para solicitar la declaracin; a que el desaparecido se encuentra vivo; o a que las ltimas noticias se produjeron en otra fecha. (vi) Perodos de la muerte presunta.
En la muerte presunta se distinguen en general tres perodos: el de mera ausencia; el de posesin provisoria de los bienes del desaparecido; el de posesin definitiva de dichos bienes. Cabe hacer presente que el perodo de posesin provisoria no est siempre presente. a) a.1 Perodo de mera ausencia. Extensin.
El perodo de mera ausencia, al trmino del cual se declara la muerte presunta, comienza con la fecha de las ltimas noticias del desaparecido y dura hasta el da en que se decreta la posesin provisoria o definitiva de sus bienes, que por regla general es de 5 aos, y excepcionalmente puede ser de 1 ao (en caso de sismo o catstrofe) o 6 meses (en caso de prdida de una nave o aeronave). a.2 Finalidad esencial.
En este primer perodo, predominando las posibilidades de vida y de regreso del desaparecido, las medidas adoptadas tienden exclusivamente a preservar sus derechos y su patrimonio, garantizndole su integridad. Entre los derechos de los presuntos herederos y el inters del ausente, prevalece el ltimo. a.3 Personas que administran los bienes del desaparecido.
Segn el art. 83, durante el perodo de mera ausencia deben cuidar los intereses del desaparecido sus apoderados o representantes legales. Si el ausente no hubiere dejado representante legal o mandatario general, o el mandato hubiere terminado, procede el nombramiento de curador de bienes, de acuerdo a los arts. 473 a 491. a.4 Trmino del perodo de mera ausencia.
Este perodo expira: (i) Por el decreto de posesin provisoria; (ii) Por el decreto de posesin definitiva, cuando el anterior no tiene cabida; (iii) Cuando el ausente reaparece; y (iv) Cuando existe certeza acerca de la fecha de la muerte real del desaparecido.
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En los dos ltimos casos, no slo termina el perodo de mera ausencia, sino todo el proceso de la muerte presunta, pues se desvirta la presuncin en que se basaba. Si el ausente reaparece, recobra la administracin de sus bienes; y si se logra probar la fecha exacta de la muerte real, corresponde aplicar las reglas de sta y no las reglas de la muerte presunta. b) b.1 Perodo de posesin provisoria. Extensin.
Comienza el perodo con el decreto del juez que concede la posesin provisoria y termina con el decreto que otorga la posesin definitiva de los bienes del desaparecido. b.2 Finalidad esencial.
En este perodo, no prevaleciendo la posibilidad del regreso del ausente y contrapesndose sta con la probabilidad de la muerte, la ley busca conciliar los derechos del desaparecido con los de aquellos a quienes pasaran los bienes del ausente, si hubiera realmente fallecido. b.3 Fecha en que se dicta el decreto de posesin provisoria.
Transcurridos 5 aos desde la fecha de las ltimas noticias del desaparecido, el juez conceder la posesin provisoria de sus bienes (art. 81 N 6). b.4 Quienes pueden solicitar el decreto de posesin provisoria.
Slo pueden hacerlo los herederos presuntivos del desaparecido, entendindose por tales los testamentarios o legtimos (legitimarios) que lo eran a la fecha de la muerte presunta (artculos 84 y 85). Herederos testamentarios son los instituidos en el testamento otorgado por el desaparecido; herederos legtimos o abintestato, los establecidos por la ley. Si no se presentan herederos, el juez, a instancia de cualquier interesado o de oficio, declarar yacente la herencia y le nombrar curador (art. 1240). La ley slo concede la posesin provisoria de los bienes a los herederos, no a los legatarios. Estos, al igual que los nudos propietarios y los fideicomisarios de bienes usufructuados o posedos fiduciariamente por el desaparecido y, en general, todos aquellos que tengan derechos subordinados a la muerte del desaparecido, no podrn hacerlos valer sino despus de decretada la posesin definitiva (art. 91).
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b.5
Patrimonio cuya posesin provisoria se confiere a los herederos presuntivos.
Comprender la totalidad de los bienes, derechos y acciones del desaparecido, cuales eran a la fecha de la muerte presunta (art. 85, 2). En cuanto a la naturaleza del derecho de los herederos presuntivos, algunos estiman que estaramos ante un caso de usufructo legal. Con todo, otros han sealado que los poseedores provisorios no tendran un usufructo, sino la propiedad sujeta a condicin resolutoria (que consistira en que el desaparecido reaparezca o se establezca su muerte efectiva). b.6 Efectos del decreto de posesin provisoria:
(1) Se disuelve la sociedad conyugal o el rgimen de participacin en los gananciales, si los hubiere con el desaparecido (arts. 84, 1764 N 2 y 1792-27 N 2). El rgimen patrimonial del matrimonio debe entenderse disuelto el da fijado por el juez como presuntivo de muerte. (2) Se procede a la apertura y publicacin del testamento, si el desaparecido hubiere dejado alguno (art. 84, 1). (3) Opera la emancipacin legal de los hijos que se hallaban bajo patria potestad del padre o de la madre desaparecidos, salvo que corresponda ejercitar la patria potestad al otro de los padres. Si fuere ste el desaparecido y ejerca la patria potestad, se produce la emancipacin de los hijos (art. 270 nmero 2). (4) Se da la posesin provisoria de los bienes del desaparecido a los herederos presuntivos; no habindolos, se procede a declarar yacente la herencia. (5) Marca el inicio del cmputo del plazo de 180 das o de un ao, para que los herederos y dems personas actualmente interesadas, provoquen el juicio de impugnacin de paternidad de un hijo atribuido al desaparecido (artculos 212 y 213). b.7 Obligaciones de los poseedores provisorios.
Recaen sobre los herederos presuntivos ciertas obligaciones encaminadas a garantizar los intereses del desaparecido. Son tales: (1) Formar inventario solemne o revisar o rectificar con igual solemnidad el que exista (art. 86). Inventario solemne es aqul que se hace, previo decreto judicial, por el funcionario competente y con los requisitos que las leyes expresan (art. 858 del CPC). (2) Constituir caucin de conservacin y restitucin de los bienes del desaparecido (art. 89). El art. 46 define lo que se entiende por caucin. Slo otorgando la garanta, los poseedores provisorios se harn dueos de los frutos que produzcan los bienes del
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desaparecido (cabe indicar que los intereses a los que alude el art. 89 junto con los frutos, no son sino frutos civiles). b.8 Venta o hipoteca de los bienes del desaparecido por los poseedores provisorios (art. 88).
Debemos distinguir segn se trate de bienes muebles e inmuebles. (1) Bienes muebles: pueden ser vendidos siempre que: (i) El juez lo creyere conveniente; (ii) Sea odo el defensor de ausentes; y (iii) La venta se efecte en pblica subasta. (2) Bienes inmuebles: pueden venderse o hipotecarse, pero en este caso el legislador toma mayores precauciones, exigiendo: (i) Que la venta o hipoteca obedezcan a causa necesaria o utilidad evidente. Hay causa necesaria, por ejemplo, en el caso de una parcela que no produjese ni siquiera lo necesario para solventar los gastos de administracin y el pago de las contribuciones; existira utilidad evidente, por ejemplo, si se vendiese un inmueble paga pagar una deuda del desaparecido, por cuyo motivo los acreedores hubieren obtenido el embargo de dicho inmueble Como se observa, la ley slo permite la venta. Por ende, los herederos presuntivos no podrn, por ejemplo, donar los bienes del ausente; (ii) Que la causa necesaria o la utilidad evidente sean calificadas o declaradas por el juez, con conocimiento de causa. Es decir, que debe resolver atendiendo a las pruebas que se le han hecho valer; (iii) Que sea odo el defensor de ausentes; (iv) Que la venta se efecte en pblica subasta. Si se omite cualquiera de los requisitos indicados al venderse y enajenarse un bien mueble o inmueble del desaparecido, tal venta y enajenacin (o hipoteca, en su caso) adolecer de nulidad relativa. En efecto, estando establecida en favor del ausente, para el caso de reaparecer slo l puede alegarla. La accin de nulidad prescribir en 4 aos, contados desde el reaparecimiento del desaparecido. b.9 Trmino del perodo de posesin provisoria (art. 90).
Puede terminar: (1) (2) Con el decreto de posesin definitiva; Con la reaparicin del ausente; y
(3) Si se tuvieran noticias que motivaren la distribucin de los bienes del desaparecido, segn las reglas generales (esto alude a la muerte real del desaparecido, debiendo aplicarse por ende las normas de la sucesin por causa de muerte).
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Obvio es que en estos dos ltimos casos no slo termina el perodo de posesin provisoria, sino todo el proceso de la muerte presunta. b.10 Casos en los cuales no habr perodo de posesin provisoria.
El perodo de la posesin provisoria de los bienes del desaparecido no existir en los siguientes casos: (1) Cuando el desaparecido recibi una herida grave en la guerra o le sucedi otro peligro semejante (art. 81 N 7). (2) (3) En caso de prdida de una nave o aeronave (art. 81 N 8). En caso de sismo o catstrofe (art. 81 N 9).
(4) Si cumplidos cinco aos desde la fecha de las ltimas noticias, se pruebe que han transcurrido setenta desde el nacimiento del desaparecido (art. 82 primera parte). En estas situaciones se concede de inmediato la posesin definitiva de los bienes del desaparecido. c) c.1 Perodo de posesin definitiva. Inicio.
Se inicia con el decreto del juez que concede la posesin definitiva de los bienes del desaparecido. Dicho decreto se inscribir en el Conservador de Bienes Races que corresponda al ltimo domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile. Si el decreto no se inscribe, ser inoponible a terceros (art. 52 N 4 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races). c.2 Finalidad esencial.
El ltimo perodo de la muerte presunta es aqul en el cual las probabilidades de muerte del desaparecido prevalecen sobre las probabilidades de vida, de modo que puede conferirse a los presuntos herederos pleno derecho de uso, goce y disposicin sobre los bienes del ausente, como si en realidad ste hubiera muerto. c.3 Casos en que tiene lugar.
las ltimas noticias, cualquiera que fuese, a la expiracin de esos 10 aos, la edad del desaparecido, si viviese (art. 82, segunda parte). En este caso, antecedern al decreto de
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La regla general es que este perodo tiene lugar transcurridos 10 aos desde la fecha de
posesin definitiva el perodo de mera ausencia (5 aos a lo menos) y el de posesin provisoria (otros 5 aos). Excepcionalmente, tendr lugar: Cuando cumplidos 5 aos desde la fecha de las ltimas noticias, se probare que han transcurrido 70 o ms desde que naci el desaparecido (art. 82, primera parte). En este caso, no hay perodo de posesin provisoria. (2) Inmediatamente despus de transcurridos 5 aos desde la fecha de la batalla o peligro en que se encontr la persona desaparecida sin haberse sabido ms de su existencia (art. 81 N 7). En este caso, tampoco hay perodo de posesin provisoria. (3) Despus de 6 meses contados desde la fecha de las ltimas noticias que se tuvieren de la nave o aeronave reputada perdida y en la cual se encontraba la persona desaparecida (art. 81 N 8). Tambin se pasa directamente al perodo de posesin definitiva. (4) Despus de un ao de ocurrido un sismo o catstrofe (art. 81 N 9). Tambin se omite el perodo de posesin provisoria. c.4 Personas que pueden pedir el decreto de posesin definitiva.
(1)
Los poseedores provisorios y todos los indicados en el art. 91, es decir, en general, los que tengan derechos subordinados a la muerte del desaparecido. c.5 Efectos del decreto de posesin definitiva.
(1) De conformidad con el art. 42 nmero 2 de la Ley de Matrimonio Civil, se disuelve tambin el matrimonio a consecuencia de la declaracin de muerte presunta. No basta sin embargo con la sola declaracin de muerte presunta para que opere la disolucin del matrimonio; se requiere, adems, conforme a lo dispuesto en el artculo 43 de la Ley de Matrimonio Civil: Que hayan transcurrido cinco aos desde las ltimas noticias y setenta aos desde el nacimiento del desaparecido (en relacin con el artculo 82 del Cdigo Civil, que establece que en este caso, se conceder directamente la posesin definitiva de los bienes del desaparecido); Que hayan transcurrido cinco aos desde que una persona recibi una herida grave en la guerra, o le sobrevino otro peligro semejante, y no se ha sabido ms de ella (en relacin al artculo 81 nmero 7 del Cdigo Civil, caso en el cual
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tambin se conceder de inmediato la posesin definitiva de los bienes del desaparecido); Que hayan transcurrido diez aos desde la fecha de las ltimas noticias, fijada en la sentencia que declara la presuncin de muerte, cualquiera que fuese la edad del desaparecido si viviere (ahora, la disposicin concuerda con la del artculo 82 del Cdigo Civil, que dispone que tambin se conceder la posesin definitiva de los bienes del desaparecido, una vez transcurridos diez aos desde la fecha de las ltimas noticias); Que haya transcurrido un ao, desde el da presuntivo de la muerte, en el caso de la prdida de una nave o aeronave que no apareciere dentro de seis meses (artculo 81 nmero 8 del Cdigo Civil)3; Que haya transcurrido un ao, desde el da presuntivo de la muerte, en el caso de un sismo o catstrofe (artculo 81 nmero 9 del Cdigo Civil).
Del tenor de los artculos 42 y 43 de la Ley de Matrimonio Civil, se deduce que la disolucin del matrimonio opera ipso iure, cuando, declarada la muerte presunta, transcurren los plazos de uno, cinco y diez aos, sin que sea necesario que se dicte el decreto de posesin definitiva o que se dicte otra resolucin judicial que declare la disolucin del matrimonio. El Servicio de Registro Civil e Identificacin, por ende, a solicitud del interesado, deber practicar la pertinente subinscripcin, dejando constancia que termin el matrimonio, si al presentar la solicitud, se prueba que han transcurrido los plazos legales. (2) Ejercicio de los derechos subordinados a la muerte del desaparecido (art. 91).
(3) Apertura de la sucesin del desaparecido, conforme a las reglas generales, si no antecedi posesin provisoria (art. 90, 3). (4) Cancelacin o alzamiento de las cauciones y cesacin de las restricciones para vender e hipotecar (art. 90, incisos 1 y 2). (5)
(6)
Particin de bienes, de conformidad a las reglas generales.
Finalmente, se producirn todos los dems efectos de la posesin provisoria, en el caso en que sta no hubiera operado. (vii) Rescisin del decreto de posesin definitiva. a) Concepto.
Atendido que la declaracin de muerte por desaparecimiento es en muchos aspecto una presuncin legal que por tanto admite prueba en contrario, la ley admite precisamente que se pruebe que no son efectivos los hechos presumidos, con lo cual se dejan sin
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efecto todas las resoluciones judiciales que se dictaron al efecto, y especialmente el decreto de posesin definitiva de los bienes del desaparecido. Cierta parte de la doctrina seala que el Cdigo erradamente emplea el trmino rescisin, es decir, a la nulidad relativa, lo que supondra un vicio de tal naturaleza que permitira la anulacin del decreto; pero no hay tal nulidad, sino causales de revocacin del decreto. Si bien es efectivo que con esta rescisin no hay nulidad absoluta, como en muchos otros casos el Cdigo no emplea tal palabra como sinnimo de la referida sancin, sino que para significar que en tal caso se produce una ineficacia. b) Causales.
La ley permite pedir la rescisin del decreto de posesin definitiva en tres casos: (1) (2) (3) c) (1) Si se tuvieren noticias exactas de la existencia del desaparecido; Si se tuvieren noticias exactas de la muerte real del desaparecido; y Si el presunto muerto reaparece. Personas a favor de las cuales puede rescindirse el decreto (art. 93): El desaparecido;
(2) Los legitimarios habidos durante el desaparecimiento (el art. 1182 seala quienes son legitimarios del causante; el art. 93 se refiere obviamente a los descendientes); (3) El cnyuge del ausente por matrimonio contrado en la poca del desaparecimiento. d) (1) Plazo para pedir la rescisin del decreto (art. 94). El desaparecido puede pedirla en cualquier tiempo;
(2) Los dems interesados no pueden pedirla sino dentro de los respectivos plazos de prescripcin contados desde la fecha de la verdadera muerte (se refiere la ley a la prescripcin de la accin de peticin de herencia -arts. 2512, 704 y 1269-, lo que equivale a decir que adquirido el derecho real de herencia por prescripcin, podr enervarse la accin de rescisin del decreto de posesin definitiva).
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e)
Efectos de la rescisin.
Slo aprovechan a las personas que obtuvieron la dictacin del decreto de revocacin. Se recobran los bienes del desaparecido, en el estado en que se encuentren, y todos los actos de disposicin (incluyendo las hipotecas y dems derechos reales) realizados en el tiempo intermedio, valen (art. 94, regla cuarta). Dado que los poseedores definitivos gozan de los bienes como dueos, no responden ni de la culpa lata. Por ello, pueden devolver los bienes sensiblemente deteriorados, sin responsabilidad, a menos que se les pruebe dolo (art. 94, regla quinta). As, los poseedores definitivos no estn obligados a devolver el precio que hubieren percibido por la venta de los bienes del desaparecido. Para toda restitucin, los demandados sern considerados como poseedores de buena fe, a menos de prueba en contrario (art. 94, regla quinta). A consecuencia de esta presuncin legal, los herederos no responden de los deterioros de los bienes y tienen derecho al reembolso de las mejoras necesarias y tiles conforme lo disponen los arts. 904 y siguientes, sobre las Prestaciones Mutuas (las mejoras son necesarias cuando deben hacerse para la conservacin de la cosa; son tiles aquellas que aumentan el valor comercial de la cosa). La ltima regla del art. 94 establece que el haber sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o su existencia, constituye mala fe. En cuanto a los frutos producidos por los bienes del desaparecido, los poseedores definitivos, lo mismo que los provisorios, no estn obligados a restituirlos, salvo que estn de mala fe. La sentencia que rescinde la declaracin de muerte presunta, debe subinscribirse, al margen de la partida correspondiente. (viii) Inscripciones en el Registro Civil y en el Conservador de Bienes Races relacionadas con la muerte presunta. Las sentencias ejecutoriadas que declaran la muerte presunta deben inscribirse en el libro de defunciones del Registro Civil, en la comuna correspondiente al tribunal que hizo la declaracin (ley N 4.808, art. 5, N 5). Si la sentencia no se inscribe, no puede hacerse valer en juicio (ley N 4.808, art. 8). El decreto que confiere la posesin definitiva de los bienes del desaparecido debe inscribirse en el Registro del Conservador de Bienes Races (Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races, art. 52, N 4). La inscripcin se hace en el Conservador de Bienes Races correspondiente a la comuna del ltimo domicilio que el
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desaparecido haya tenido en Chile, o sea, la comuna en que se decret la muerte presunta. Si el decreto no se inscribe, es inoponible frente a terceros.
ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD
GENERALIDADES La teora clsica llama atributos de la personalidad a ciertos elementos necesariamente vinculados a toda persona e indispensables para el desenvolvimiento de ella como sujeto de derechos. Los atributos de la personalidad son calidades que corresponden a todo ser humano slo en virtud de ser tal. Los atributos de la personalidad, al mismo tiempo, una serie de ventajas o prerrogativas y un conjunto de deberes y obligaciones. Se trata de derechos extrapatrimoniales, sin un significado econmico directo. Estos atributos, que se refieren tanto a las personas naturales como a las jurdicas (con algunas salvedades), son principalmente: (i) (ii) (iii) (iv) (v) (vi) Capacidad de goce, Nacionalidad, Nombre, Estado civil (del cual carecen las personas jurdicas), Domicilio, y Patrimonio, y B.2 CAPACIDAD DE GOCE 1. LA CAPACIDAD DE GOCE. B.1
B.
La capacidad de goce, llamada tambin capacidad jurdica, es la aptitud para ser sujeto de derechos y obligaciones. Se adquiere desde el nacimiento y de ella estn dotados todos los seres humanos, sin excepcin. No ocurra lo mismo en la antigedad en que haba hombres que no eran personas, que no eran sujetos de derecho sino objetos de los mismos, como una cosa: los esclavos.
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De este modo, el concepto de personalidad se confunde con el concepto de capacidad de goce. Ser persona, en realidad, es tener capacidad de goce; todo individuo susceptible de ser sujeto de derecho, es persona. Por eso, no existen seres humanos desprovistos en absoluto de la capacidad de goce. Privar a un ser humano de la capacidad para adquirir todo derecho, sera dejar de considerarlo persona. Dentro de nuestra legislacin, slo hay incapacidades de goce especiales, esto es, referentes a uno o ms derechos determinados, pero jams una incapacidad de goce absoluta. En cambio, es posible que ciertos individuos estn totalmente desprovistos de capacidad de ejercicio, lo que no infringe los principios anteriores, pues sta capacidad no constituye un atributo de la personalidad. 2. INCAPACIDADES DE GOCE ESPECIALES O PARTICULARES.
La ley contempla algunas incapacidades de goce, respecto de determinados derechos, denominadas incapacidades particulares, consistentes en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar o celebrar algunos actos o contratos (por ejemplo, arts. 402, 412, 961-965-1065, 1796 a 1800). Como se dijo, nunca estas incapacidades podrn ser absolutas o generales. Son incapacidades de goce, porque impiden adquirir derechos. Alude a ellas, genricamente, el ltimo inciso del artculo 1447. 3. LA CAPACIDAD DE EJERCICIO.
Debe distinguirse la capacidad de goce de la capacidad de ejercicio, llamada tambin capacidad de obrar. Consiste en la idoneidad del sujeto para ejercitar por s solo, con su propia voluntad, los derechos subjetivos y contraer obligaciones. En relacin a la capacidad de ejercicio debemos distinguir entre capaces e incapaces. No hay persona que no tenga capacidad de goce, pero las hay que no tienen capacidad de ejercicio. El artculo 1447 del Cdigo seala los casos de incapacidad y establece dos tipos de ella: la incapacidad absoluta y la incapacidad relativa. Los incapaces absolutos no pueden actuar nunca personalmente en la vida jurdica; pueden actuar slo representados. Los incapaces relativos, adems de actuar representados, pueden actuar tambin personalmente si son debidamente autorizados.
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El art. 1447 establece que son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente. Son relativamente incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. B.3 NACIONALIDAD 1 DEFINICIN.
La nacionalidad es el vnculo jurdico que une a una persona con el Estado y que origina derechos y obligaciones recprocas. El Estado tiene diversos deberes para con sus nacionales, entre ellos otorgar el amparo legal (comprendiendo el derecho a la vida, a la integridad fsica y psquica, a la libertad, etc.), garantizar el desarrollo de la personalidad (asegurando al menos la educacin bsica y fomentando la educacin media, tcnica y superior y la cultura en general), conferir derechos polticos, garantizar la igual reparticin de los impuestos, prestar amparo diplomtico a los chilenos en el extranjero, etc. Los particulares, por su parte, tienen deberes correlativos, entre ellos fundamentalmente el respeto a la institucionalidad y legalidad vigentes, cumplir con el servicio militar, pagar los impuestos, defender al pas en caso de guerra, etc. (art. 22 de la Constitucin Poltica). 2. IGUALDAD DE LOS CHILENOS Y EXTRANJEROS ANTE EL DERECHO CIVIL.
El art. 55 seala que las personas se dividen en chilenos y extranjeros. El art. 56 dispone que son chilenos los que la Constitucin declara tales. Los dems son extranjeros. El art. 57 consagra el principio de igualdad entre chilenos y extranjeros en cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles. De igual forma, el artculo 997 ratifica que no hay diferencias entre chilenos y extranjeros, en lo concerniente a las sucesiones intestadas abiertas en nuestro pas. Estas disposiciones estn directamente relacionadas con los arts. 14 y 16, que consagran el principio de la territorialidad. Como contrapartida al sometimiento a la ley chilena, que imponen a los extranjeros los arts. 14 y 16, se les otorgan las franquicias de los arts. 57 y 997.
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Sin embargo, existen algunas excepciones a la regla de la igualdad, fundadas ms bien en el domicilio que en la nacionalidad, vale decir, que afectan al extranjero transente. Tales excepciones son: a) Dentro del mar territorial (definido en el art. 593), slo pueden realizar faenas de pesca los chilenos y los extranjeros domiciliados: art. 611, en relacin a la Ley nmero 4.601 y a la Ley nmero 18.892, Ley General de Pesca y Acuicultura. El art. 17 de la ltima, establece que para solicitar autorizacin de pesca, el solicitante, de ser persona natural, deber ser chileno o extranjero que disponga de permanencia definitiva; si el solicitante fuere una persona jurdica, deber estar legalmente constituida en Chile. Originalmente, esta prohibicin pretenda evitar el contrabando. b) Los que carecen de domicilio en Chile, no pueden desempearse como albaceas (arts. 1272, 497 nmero 6 y 1270). c) No pueden ser testigos en un testamento solemne otorgado en Chile, los extranjeros no domiciliados en el pas: art. 1012 N 10. d) Caso de extraterritorialidad establecido en el art. 15 N 2: la norma slo se refiere al cnyuge y parientes chilenos. e) Caso del art. 998: slo se refiere a los chilenos.
f) Prohibicin de adquirir el dominio de bienes races ubicados en ciertas provincias o regiones limtrofes, para aquellos extranjeros en cuyos pases rija prohibicin anloga para los chilenos. g) Las personas naturales o jurdicas extranjeras, no pueden celebrar contratos de arrendamiento sobre predios rsticos, cuando stos se ubican en zonas fronterizas (artculo 3 del Decreto Ley nmero 993, que regula el arrendamiento de predios rsticos). h) No pueden ser testigos, para los efectos de una inscripcin en los libros del Registro Civil, los extranjeros que no tienen domicilio en Chile: art. 16 de la Ley de Registro Civil. 3. 3.1 ADQUISICIN Y PRDIDA DE LA NACIONALIDAD. Quienes son chilenos:
El art. 10 de la Constitucin establece que son chilenos:
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(i)
Los nacidos en el territorio nacional.
(ii) Los hijos de padre o madre chilenos nacidos en el extranjero, hallndose cualquiera de stos en actual servicio de la Repblica. (iii) Los hijos de padre o madre chilenos, nacidos en territorio extranjero, por el solo hecho de avecindarse por ms de un ao en Chile. (iv) (v) Los extranjeros que obtuvieren carta de nacionalizacin. Los que obtuvieren la nacionalidad por gracia.
La nacionalidad puede ser adquirida (por el Ius Solis o el Ius Sanguinis) o derivada. 3.2 Prdida de la nacionalidad chilena
El art. 11 de la Constitucin Poltica seala que se pierde la nacionalidad en los siguientes casos: (i) Por nacionalizacin en pas extranjero.
(ii) Por prestar servicios durante una guerra exterior a enemigos de Chile o a sus aliados (en este caso, la nacionalidad se perder dictando un Decreto Supremo). (iii) (iv) (v) Por sentencia judicial. Por cancelacin de la carta de nacionalizacin. Por ley que revoque la nacionalizacin concedida por gracia.
Los que pierdan la nacionalidad chilena, slo podrn ser rehabilitados por ley. El art. 12 de la Constitucin establece un recurso ante la Corte Suprema, que debe interponerse en el plazo de 30 das. La Corte Suprema conoce del recurso como jurado (es decir, en conciencia) y en pleno. 4. NACIONALIDAD Y CIUDADANA.
No debe confundirse la nacionalidad y la ciudadana. Esta ltima, consagrada en los arts. 13 y 14 de la Constitucin, se refiere al derecho a elegir y a ser elegido.
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B.4 EL NOMBRE 1. CONCEPTO.
Se entiende por tal las palabras que sirven para distinguir legalmente a una persona de las dems. Es la designacin que sirve para individualizar a las personas, grfica y verbalmente, tanto en la sociedad como en su familia de origen. El nombre de las personas est constituido por dos elementos: (i) el pronombre, nombre propio o de pila, que individualiza a una persona dentro del grupo familiar; y (ii) el o los apellidos, o nombre patronmico o de familia, que seala a los que pertenecen a un grupo familiar determinado. El nombre propio, individual o de pila lo determina la persona que requiere la inscripcin del nacido en el Registro Civil, que por lo general es el padre o madre de ste. El apellido, llamado tambin nombre patronmico o de familia, ha de ser el del padre seguido del de la madre (Ley N 4.808, sobre Registro Civil, art. 31 N 3; Reglamento Orgnico del Servicio del Registro Civil e Identificacin, D.F.L. N 2.128, de 1930, arts. 123 y 126). Esta no es una costumbre universal; en otras partes, especialmente en Europa y en los pases sajones, el patronmico est compuesto exclusivamente por el apellido del padre. El apellido de soltera de la madre slo se usa, a veces, para una mayor singularizacin, como un segundo nombre entre ste y el patronmico. De esto resulta que el apellido paterno es siempre el ltimo del nombre total, y que la costumbre nuestra de usar ambos apellidos produce la confusin de hacer creer que el apellido materno es el paterno. Lo anterior tiene atingencia con los efectos del matrimonio en relacin con el patronmico de la mujer. En otros pases la mujer al casarse pierde su patronmico y pasa a tener el apellido del marido. En Chile la mujer al casarse conserva su patronmico y suele agregar el apellido del marido, precedido de la preposicin de, es una simple costumbre desprovista de valor legal. Pueden darse a una persona, todos los nombres propios que se quiera, y su eleccin, en Chile, es enteramente libre; no hay necesidad de atribuirle un nombre de santo o nombre ya en uso; es posible designar a la criatura con un nombre inventado o con cualquier otro. Sin embargo, esta libertad tiene lmites. No puede imponerse al nacido un nombre extravagante, ridculo, impropio de personas, equvoco respecto del sexo o contrario al buen lenguaje. Si el Oficial del Registro Civil, en cumplimiento de lo sealado, se opone
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a la inscripcin de un nombre y el que lo solicita insiste en ello, el Oficial debe enviar de inmediato los antecedentes al Juez de Letras, quien resuelve en el menor plazo posible, sin forma de juicio, pero con audiencia de las partes, si el nombre propuesto est comprendido o no en la prohibicin. (Ley del Registro Civil, art. 31, incisos 2 y 3). 2. a) b) c) d) e) f) CARACTERSTICAS DEL NOMBRE CIVIL. No es comerciable. No es susceptible de una cesin entre vivos ni transmisible por causa de muerte. Es inembargable. Es imprescriptible: no se pierde por no usarlo ni se gana por su uso. Es irrenunciable. Es, por regla general, permanente.
g) Es uno e indivisible: de ah que las sentencias que se dictan en materia de nombre, produzcan efectos absolutos y no relativos. 3. CAMBIO DE NOMBRE.
El nombre no tiene un carcter inmutable. Definitivo en principio, puede modificarse sin embargo en el curso de la existencia de una persona. El cambio puede producirse por va principal o consecuencial. El cambio por va principal o directa est constituido por el procedimiento que tiende nica y exclusivamente a obtener la mutacin del nombre. El cambio por va consecuencial o indirecta es el que se produce como consecuencia del cambio de una determinada situacin jurdica. Por ejemplo, el hijo de filiacin no matrimonial reconocido slo por la madre y que despus adquiere la filiacin matrimonial por el matrimonio posterior de sus padres, pasando a llevar el apellido paterno y el materno, en lugar slo del ltimo. 3.1 El cambio de nombre por va principal o directa.
Est reglamentado en la Ley N 17.344, la que dispone que cualquiera persona puede solicitar, por una sola vez, que se la autorice para cambiar sus nombres o apellidos o ambos a la vez, en los siguientes casos:
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a) Cuando unos u otros sean ridculos, risibles o la menoscaben moral o materialmente; b) Cuando el solicitante haya sido conocido durante ms de 5 aos, por motivos plausibles, con nombres o apellidos o ambos, diferentes de los propios; y c) En los casos de filiacin no matrimonial o en que no se encuentre determinada la filiacin, para agregar un apellido cuando la persona hubiere sido inscrita con uno solo o para cambiar uno de los que hubieran impuesto al nacido, cuando fueren iguales. En este caso, se trata de que no se haga manifiesta una filiacin no matrimonial o indeterminada. 3.2 Otras modificaciones.
La ley contempla otras situaciones que tambin habilitan para introducir cambios en el nombre civil: a) Supresin de nombres propios cuando se cuenta con ms de uno: en los casos en que una persona haya sido conocida durante ms de 5 aos, con uno o ms de los nombres propios que figuran en su partida de nacimiento, el titular podr solicitar que se suprima en la inscripcin de nacimiento, en la de su matrimonio y en las de nacimiento de sus descendientes menores de edad, en su caso, el o los nombres que no hubiere usado. b) Traduccin o cambio de nombres o apellidos que no sean de origen espaol: el interesado puede solicitar autorizacin para traducirlos al idioma castellano. Podr solicitar, adems, autorizacin para cambiarlos si la pronunciacin o escrituracin de los mismos es manifiestamente difcil en un medio de habla castellana. c) Peticiones entabladas por los menores de edad: si carecen de representante legal o si tenindolo ste estuviere impedido por cualquier causa o se negare a autorizar al menor el cambio o supresin de los nombres o apellidos, el juez resolver, con audiencia del menor (oyndolo), a peticin de cualquier consanguneo de ste o del Defensor de Menores y an de oficio. 3.3 Procedimiento.
Ser juez competente para conocer de las gestiones a que se refiere la Ley N 17.344, el del domicilio del peticionario. La solicitud deber publicarse en extracto en el Diario Oficial de los das 1 o 15 de cada mes o del da siguiente hbil si dicho Diario no apareciere en las fechas indicadas. El extracto, contendr necesariamente la individualizacin del solicitante y la indicacin de los nombres y apellidos que ste pretenda usar en reemplazo de los propios.
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Dentro del trmino de 30 das, contados desde la fecha de la publicacin, cualquier interesado podr oponerse a la solicitud, acompaando los antecedentes para ello. El juez proceder sin forma de juicio, apreciando la prueba en conciencia. Si no hubiere oposicin, el tribunal proceder con conocimiento de causa, previa informacin sumaria de testigos. En todo caso, siempre debe orse a la Direccin General del Registro Civil e Identificacin. No se autorizar el cambio de nombre o de apellido o la supresin de uno o ms nombres propios, si del respectivo extracto de filiacin que como parte de su informe remitir la citada Direccin, apareciere que el solicitante se encuentra actualmente procesado o ha sido condenado por crimen o simple delito que merezca pena aflictiva, a menos que en este ltimo caso hubieren transcurrido ms de 10 aos contados desde la fecha en que qued ejecutoriada la sentencia de condena y se encuentre cumplida la pena. La sentencia que autorice el cambio de nombres o apellidos, o de ambos a la vez, o la supresin de nombres propios, ordenar extender la nueva inscripcin. Una vez modificada la partida de nacimiento, el beneficiado slo podr usar, en todas sus actuaciones, su nuevo nombre propio o apellido. El uso malicioso de los primitivos nombres o apellidos y la utilizacin fraudulenta del nuevo nombre o apellido para eximirse del cumplimiento de obligaciones contradas con anterioridad al cambio de ellos, sern sancionados con la pena de presidio menor en su grado mnimo. El cambio de apellido no podr hacerse extensivo a los padres del solicitante y no alterar la filiacin; pero alcanzar a sus descendientes sujetos a patria potestad, y tambin a los dems descendientes que consientan en ello. Si el solicitante es casado o tiene descendientes menores de edad, deber pedir tambin, en el mismo acto en que solicite el cambio de su apellido, la modificacin pertinente de su partida de matrimonio y de las partidas de nacimiento de sus hijos. 4. NOMBRE Y DERECHO AL NOMBRE.
El nombre no es lo mismo que el derecho al nombre, pues ste ltimo es un derecho de la personalidad que intenta proteger el inters de la persona individual en una caracterstica que hace posible distinguir sus relaciones sociales de las de los dems. Doctrinariamente se sostiene que el derecho al nombre confiere a su titular la facultad de usar el nombre que le corresponde y vedar su uso indebido.
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En este sentido, el art. 1 de la Ley 17.344 establece que Toda persona tiene derecho a usar los nombres y apellidos con que haya sido individualizada en su respectiva inscripcin de nacimiento. El titular del derecho al nombre que se ve obstaculizado en su uso, no necesita probar que tal obstculo le causa dao para obtener que ste le sea removido. De la misma manera, nuestra legislacin autoriza al titular del nombre para vedar a los dems el uso indebido del mismo. El uso es legtimo, cuando el nombre se adquiere por medios lcitos, ya por va principal (cambio de nombre) ya por va consecuencial. As lo comprueba el art. 214 del Cdigo penal, que establece que incurre en un delito aquel que usurpa el nombre de otro. A la pena se debe sumar indemnizacin de perjuicios, si como consecuencia de la usurpacin se ocasiona dao a la fama o intereses de la persona cuyo nombre se usurp. El derecho al nombre est protegido, y un uso fraudulento del mismo acarrea la imposicin de penas y eventualmente responsabilidad civil. Diversos preceptos del Cdigo Penal (adems del art. 214) se preocupan de la materia: Art. 193: comete delito el empleado pblico que, abusando de su oficio, cometiere falsedad contrahaciendo o fingiendo letra, firma o rbrica. Art. 197: se refiere a toda persona que, con perjuicio de tercero, cometiere en instrumento privado alguna de las falsedades antes indicadas. 5. Art. 468: se refiere al que defraudare a otro usando de nombre fingido. EL SOBRENOMBRE.
El sobrenombre o apodo carece de todo valor jurdico, no forma parte de la designacin legal de la persona. Para identificar a ciertos delincuentes, ms conocidos por sus sobrenombres en el mundo del hampa, puede tener importancia sin embargo, y por ello, el art. 321 del Cdigo de Procedimiento Penal dispona que en la primera declaracin se le preguntar al inculpado, entre otras cosas, su apodo, si lo tuviere. 6. EL SEUDNIMO.
El seudnimo es un nombre imaginario que voluntariamente adopta una persona para esconder o caracterizar su verdadera personalidad en una actividad determinada. Corrientemente el seudnimo es usado en las labores literarias.
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Muchas veces el renombre de la persona en la actividad en que utiliza el seudnimo hace que ste desplace al verdadero nombre y que llegue a ser conocida exclusivamente por l (Pablo Neruda, p. ej.). Aunque a diferencia del nombre el seudnimo no es impuesto sino voluntario, sirve tambin para un proceso de identificacin de la persona. El Cdigo Civil no reglamenta ni se refiere al seudnimo. Distinto es el caso con la Ley N 17.336 sobre Propiedad Intelectual. Dicha ley en la letra e) de su art. 5 denomina obra seudnima aquella en que el autor se oculta bajo un seudnimo que no lo identifica...; por su parte el art. 8 dice que se presume que es autor de la obra la persona que figure como tal en el ejemplar que se registra, o aquella a quien, segn la respectiva inscripcin, pertenezca el seudnimo con que la obra es dada a la publicidad; y el N 5 del art. 14 da al autor el derecho de exigir que se respete su voluntad de mantener la obra annima o seudnima. B.5 ESTADO CIVIL 1. DEFINICIN.
El artculo 304 define el estado civil como "la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles". Esta definicin es criticada por su vaguedad. En efecto, decir que es una calidad que habilita a un individuo para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones, podra ser tambin una definicin de capacidad o de nacionalidad. Por otra parte, no hace ninguna referencia a las caractersticas clsicas del estado civil. Claro Solar lo define diciendo que es "la posicin o calidad permanente del individuo en razn de la cual goza de ciertos derechos o se halla sometido a ciertas obligaciones" y para Somarriva "es el lugar permanente de una persona dentro de la sociedad, que depende principalmente de sus relaciones de familia y que la habilitan para ejercitar ciertos derechos y contraer ciertas obligaciones civiles". 2. CARACTERSTICAS.
(i) Es un atributo de las personas naturales. Por ello no puede faltar. Las personas jurdicas no tienen estado civil. (ii) Es uno e indivisible, lo que significa que no se puede tener simultneamente ms de un estado civil derivado de una misma fuente. No se puede ser a la vez soltero
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y casado, etc. (iii) Es incomerciable. La jurisprudencia reiteradamente ha dicho que "el estado civil mismo es incomerciable; pero no lo son los derechos puramente pecuniarios que de l emanan: de stos pueden disponer libremente las partes an en el caso de que el estado civil al cual los intereses patrimoniales estn subordinados sea materia de controversia" (T. 9, sec. 1 493; T. 23, sec. 1 pg. 669). (iv) Es irrenunciable. Con todo, es posible renunciar a ciertos efectos patrimoniales del estado civil. (v) No se puede transigir sobre l (art. 2450). Con todo, es posible transigir ciertos efectos patrimoniales del estado civil. (vi) Es imprescriptible (art. 2498).
(vii) Los juicios sobre estado civil no pueden someterse a rbitros (art. 230 del Cdigo Orgnico de Tribunales, en relacin con el artculo 357 N 4 del mismo Cdigo). (viii) Es permanente. Ello quiere decir que no se pierde mientras no se adquiera otro que lo sustituya. 3. EFECTOS DEL ESTADO CIVIL.
Los efectos que produce el estado civil, son los derechos y obligaciones que de l derivan. Estos efectos son de orden pblico, los seala la ley, sin que juegue en esta materia el principio de la autonoma de la voluntad. As, por ejemplo, del estado civil de casado, derivan una serie de derechos y obligaciones entre los cnyuges (fidelidad, ayuda mutua, socorro, etc.); lo mismo del estado civil de padre (autoridad paterna, patria potestad, alimentos, derechos hereditarios, etc.). 4. FUENTES DEL ESTADO CIVIL.
Las fuentes del estado civil, son: a) La ley, por ejemplo, el estado civil de hijo lo tiene aquel cuya filiacin se haya determinado en conformidad a las reglas previstas por el Ttulo VII del Libro I del Cdigo Civil (art. 33). b) c) La voluntad de las partes. As ocurre con el estado civil de casados. La ocurrencia de un hecho, por ejemplo, la muerte de uno de los cnyuges hace
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adquirir al otro el estado civil de viudo; y d) La sentencia judicial, como ocurre por ejemplo, con la sentencia que declara a una persona hijo de otra. 5. SENTENCIAS EN MATERIA DE ESTADO CIVIL.
La regla general es que las sentencias judiciales slo produzcan efectos entre las partes que han litigado (art. 3, inc. 2). Esta regla sufre una importante excepcin en el caso de sentencias que declaran verdadera o falsa la paternidad o maternidad del hijo, pues el artculo 315 tienen efecto erga monees, al sealar que el fallo judicial pronunciado en conformidad con lo dispuesto en el Ttulo VIII que declara verdadera o falsa la paternidad o maternidad del hijo, no slo vale respecto de las personas que han intervenido en el juicio, sino respecto de todos, relativamente a los efectos que dicha paternidad o maternidad acarrea. Esta excepcin tiene el alcance que la misma norma seala: rige exclusivamente para los juicios de reclamacin e impugnacin de paternidad o maternidad. As aparece del artculo 315 que hace referencia al Ttulo VIII, que se refiere a las acciones de filiacin. El artculo 316 indica los requisitos que deben cumplirse para que los fallos a que se refiere el artculo 315, produzcan estos efectos absolutos. Dice la norma que es necesario: (i) Que hayan pasado en autoridad de cosa juzgada.
Respecto al primer requisito, es necesario hacer presente que en conformidad al art. 320 siempre el verdadero padre, madre o hijo tienen derecho a alegar la filiacin, y no se les puede oponer prescripcin ni fallo alguno. (ii) Que se hayan pronunciado contra legtimo contradictor.
Respecto a la segunda exigencia -legtimo contradictor- el artculo 317 seala que "en la cuestin de paternidad es el padre contra el hijo, o el hijo contra el padre, y en la cuestin de maternidad el hijo contra la madre o la madre contra el hijo" (inc. 1). Son tambin legtimos contradictores los herederos del padre o madre fallecidos en contra de quienes el hijo podr dirigir o continuar la accin y, tambin los herederos del hijo fallecido cuando stos se hagan cargo de la accin iniciada por aquel o decidan entablarla (inc. 2). Este inciso segundo del artculo 317 debe concordarse con los artculos 206, 207, 213 y 216 que establecen los casos en que los herederos del padre o madre pueden entablar las acciones de reclamacin o de impugnacin de paternidad o maternidad o ser
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demandados en su calidad de herederos del padre o madre, respecto de esas mismas acciones. En relacin con este punto, el artculo 318 establece que El fallo pronunciado a favor o en contra de cualquiera de los herederos aprovecha o perjudica a los coherederos que citados no comparecieren". (iii) Que no haya habido colusin en el juicio.
Respecto al requisito de que no haya habido colusin, el artculo 319 indica que "la prueba de colusin en el juicio no es admisible sino dentro de los cinco aos subsiguientes a la sentencia". La colusin es un fraude en virtud del cual se acuerda iniciar un juicio. 6. PRUEBA DEL ESTADO CIVIL.
La prueba del estado civil, est sometida a reglas especiales que el Cdigo establece en el Ttulo XVII del Libro I, artculos 304 y siguientes, que deben aplicarse con preferencia a las contenidas en el Ttulo XXI del Libro IV "De la Prueba de las Obligaciones". Existen a) medios de prueba principales, constituidos por las partidas (art. 305); y b) a falta de partidas, se admite una prueba supletoria, distinguindose entre la prueba del matrimonio (art. 309 inc. 1) y la prueba de la filiacin (art. 309 inc. 2). 6.1 a. Medios de prueba principales. Las partidas del Registro Civil. Concepto.
El artculo 305, en su inciso 1 seala que "el estado civil de casado, separado judicialmente, divorciado o viudo, y de padre, madre o hijo se acreditar frente a terceros y se probar por las respectivas partidas de matrimonio, de muerte, de nacimiento o bautismo (inc. 1). Esta disposicin emplea las formas verbales acreditar y probar. Con ello quiere significar que las partidas cumplen una doble funcin: servir de prueba de la filiacin en juicio; y servir de medio de acreditar una filiacin determinada ante cualquier requerimiento del quehacer jurdico. El inciso 2 del artculo 305 dice El estado civil de padre, madre o hijo se acreditar o probar tambin por la correspondiente inscripcin o subinscripcin del acto de reconocimiento o del fallo judicial que determine la filiacin.
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El inciso 1 regula la prueba de la filiacin matrimonial, y el inciso 2 la de la filiacin no matrimonial. b. El Servicio del Registro Civil e Identificacin.
En relacin con la prueba de las partidas del registro civil, se hace necesario explicar que en Chile existe un servicio pblico denominado Registro Civil e Identificacin que, como su nombre lo indica, tiene por funcin principal, llevar un registro de los principales hechos constitutivos del estado civil de una persona. Tal servicio fue creado por una ley de 17 de julio de 1884 que comenz a regir el 1 de enero de 1885. Con anterioridad, esta materia estaba entregada a las Parroquias. La Ley de Registro Civil fue reemplazada por la N 4.808 de 10 de febrero de 1930 que, con algunas modificaciones, es la que rige hoy da. De acuerdo al artculo 2 de la Ley 4.808, "El Registro Civil se llevar por duplicado y se dividir en tres libros, que se denominarn: 1 De los nacimientos; 2 De los matrimonios; y 3 De las defunciones". Si existe un servicio pblico creado para llevar el registro del estado civil, resulta absolutamente lgico, que los hechos asentados en tales registros constituyan el medio idneo de prueba del estado civil. Sin embargo, la ley no se puede desentender de que pudieren no haberse realizado las inscripciones o simplemente haberse extraviado los registros. Por ello tuvo que permitir la existencia de otros medios supletorios. Las "Partidas" son las inscripciones practicadas en los registros. De manera que si se quiere probar el estado civil de casado, por ejemplo, se deber acompaar una copia de la inscripcin del matrimonio. Sin embargo, la ley permite que se pueda probar con certificados que expidan los Oficiales del Registro Civil y que ellos tienen la obligacin de otorgar (art. 84 N 3 de la Ley 4.808). Estos certificados y las copias de las inscripciones o subinscripciones que otorgan los Oficiales del Registro Civil, tienen el carcter de instrumentos pblicos y surtirn los efectos de las partidas de que hablan los artculos 305, 306, 307, 308 del Cdigo Civil (art. 24 de la Ley 4.808). c. Estado civil que puede probarse con las partidas.
De acuerdo con el artculo 305, se podr probar con las partidas el estado civil de casado, separado judicialmente, divorciado o viudo y de padre, madre o hijo. Se prueba el estado civil de casado, con el certificado o copia de la inscripcin de matrimonio; se prueba el estado civil de viudo, con el certificado de matrimonio y el certificado de defuncin del cnyuge difunto; se prueba el estado civil de separado judicialmente o de divorciado con el certificado de matrimonio (pues las sentencias que declaran la separacin judicial o el divorcio deben subinscribirse, artculos 32 y 59 de la Ley
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19.947, respectivamente), se prueba el estado civil de hijo matrimonial por las respectivas partidas (o certificados) de nacimiento y, en el caso del hijo no matrimonial, por la partida (o certificado) de nacimiento donde conste la subinscripcin del reconocimiento o del fallo que determine la filiacin. Con la combinacin de distintas partidas, se pueden probar otros parentescos. As por ejemplo, la condicin de hermano se probar con la partida (o certificado) de matrimonio de los padres y las partidas (o certificados) de nacimiento de los hijos. d. Las partidas sirven tambin para probar la edad y la muerte de una persona.
As lo establece el artculo 305 inciso final. En cuanto a la prueba de la edad de una persona, a falta de partida de nacimiento, la establece el tribunal oyendo el dictamen de facultativos o de otras personas idneas. As lo dice el artculo 314, norma que seala adems que a falta de partidas, se le debe atribuir una edad media entre la mayor y la menor que parecieren compatibles con el desarrollo y aspecto fsico del individuo. Esta normativa se aplica cuando sea necesario calificar la edad de un individuo para la ejecucin de actos o ejercicio de cargos que requieran cierta edad, y no fuere posible hacerlo por documentos o declaraciones que fijen la poca del nacimiento. e. Impugnacin de las partidas.
Las partidas del Registro Civil, como instrumentos pblicos que son, constituyen plena prueba sobre los hechos de que dan constancia. Para destruir su valor probatorio es menester impugnarlas. Y ellas se impugnan: a) por falta de autenticidad; b) por nulidad; c) por falsedad en las declaraciones; y d) por falta de identidad. (i) Impugnacin por falta de autenticidad
De acuerdo al artculo 306, las partidas se presumen autnticas, cuando estn en la forma debida. Ello significa, entonces -contrario sensu-, que pueden impugnarse si no son autnticas, si se han falsificado. (ii) Impugnacin por nulidad
No est expresamente contemplada en la ley esta forma de impugnacin, pero ella es lgica, desde que se trata de instrumentos pblicos que deben cumplir ciertos requisitos cuya omisin acarrea su nulidad. As por ejemplo, si practic la inscripcin un funcionario incompetente. (iii) Impugnacin por falsedad en las declaraciones
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Trata de esta impugnacin el artculo 308: "Los antedichos documentos atestiguan la declaracin hecha por los contrayentes de matrimonio, por los padres, padrinos u otras personas en los respectivos casos, pero no garantizan la veracidad de esta declaracin en ninguna de sus partes" (inc. 1) "Podrn, pues impugnarse, haciendo constar que fue falsa la declaracin en el punto de que se trata" (inc. 2). Es lgico que la partida no puede hacer fe de lo que las partes declaren, por tratarse de un hecho que al Oficial Civil no le consta. Pero, por otra parte, se presume que las partes dicen la verdad. Por eso, sus declaraciones se presumen verdicas, sin perjuicio de que esta presuncin pueda destruirse probando que no era cierto lo que en ellas se dijo. Incumbe el onus probandi al que alega la falsedad, porque l invoca una situacin anormal (que las partes mintieron). Esta causal de impugnacin es la que se empleaba en los juicios de nulidad de matrimonio por incompetencia del Oficial del Registro Civil. (iv) Impugnacin por falta de identidad
Esta forma de impugnacin est contemplada en el artculo 307: "Podrn rechazarse los antedichos documentos, aun cuando conste su autenticidad y pureza, probando la no identidad personal, esto es, el hecho de no ser una misma la persona a que el documento se refiere y la persona a quien se pretenda aplicar". 6.2 Medios de prueba supletorios.
Respecto a los medios de prueba supletorios, es necesario hacer una distincin entre: a) prueba del estado civil de casado; y b) prueba de la filiacin. a. Prueba supletoria del matrimonio.
La regula el artculo 309 inc. 1. La falta de la partida de matrimonio podr suplirse a) por otros documentos autnticos, b) por declaraciones de testigos que hayan presenciado la celebracin del matrimonio y, c) en defecto de estas pruebas, por la notoria posesin del estado civil. (i) Prueba del estado civil de casado por la posesin notoria
Se entiende por poseer un estado civil, su goce pblico, sin protesta ni reclamo de nadie. Tres elementos constituyen la posesin notoria de un estado civil: el nombre, el trato y la fama. Slo se pueden probar por este medio el estado civil de casado (art. 309 inc. 1).
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La posesin notoria del estado de matrimonio -dice el artculo 310- consiste principalmente en haberse tratado los supuestos cnyuges como marido y mujer en sus relaciones domsticas y sociales (nombre y trato); y en haber sido la mujer recibida en ese carcter por los deudos y amigos de su marido, y por el vencindario de su domicilio en general (fama). Requisitos de la posesin notoria para que sirva de prueba de estado civil de casado
De acuerdo a los artculos, 310 al 313, los requisitos son los siguientes: 1. 2. 3. 4. La posesin tiene que ser pblica, no clandestina (art. 310); Debe ser contnua (art. 312); Debe haber durado 10 aos continuos a lo menos (art. 312); Debe haberse probado en la forma indicada en el artculo 313. Prueba de la posesin notoria
El artculo 313 establece que "la posesin notoria del estado de matrimonio se probar por un conjunto de testimonios fidedignos, que la establezcan de un modo irrefragable; particularmente en el caso de no explicarse y probarse satisfactoriamente la falta de la respectiva partida, o la prdida o extravo del libro o registro, en que debiera encontrarse". b. Prueba supletoria de la filiacin.
El artculo 309 en su inciso 2 trata de la prueba supletoria de la filiacin. Dice este inciso: La filiacin, a falta de partida o subinscripcin, slo podr acreditarse o probarse por los instrumentos autnticos mediante los cuales se haya determinado legalmente. A falta de stos, el estado de padre, madre o hijo deber probarse en el correspondiente juicio de filiacin en la forma y con los medios previstos en el Titulo VIII. De manera que a falta de partida o subinscripcin, la filiacin -matrimonial o no matrimonial- slo podr probarse por los instrumentos autnticos mediante los cuales se haya determinado, v. gr. puede probar el estado civil de hijo con los documentos que seale el artculo 187 (acta extendida ante cualquier oficial del registro civil, escritura pblica o testamento en que se haya verificado el reconocimiento). A falta de estos instrumentos autnticos el estado civil de padre, madre o hijo slo podr probarse en el correspondiente juicio de filiacin, en la forma y con los medios previstos en el Ttulo VIII del Libro Primero del Cdigo Civil (art. 309 inc. 2, parte final).
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B.6 DOMICILIO 1. CONCEPTO.
As como la nacionalidad determina el Estado al que un individuo pertenece y el estado civil la familia a la cual una persona se encuentra ligada, el domicilio precisa el lugar en que el individuo se considera siempre presente, aunque momentneamente no lo est, para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones. En el lenguaje vulgar, se llama domicilio la morada o habitacin de una persona. Jurdicamente, el domicilio tiene un sentido diferente. Se define, en trminos generales, como el asiento legal de una persona. Se trata en consecuencia de un concepto jurdico, no de un concepto de hecho. El Cdigo Civil lo define en los siguientes trminos: el domicilio consiste en la residencia, acompaada, real o presuntivamente, del nimo de permanecer en ella (art. 59, inc. 1). Por ende, el domicilio est compuesto por dos elementos: uno objetivo, la residencia, y otro subjetivo, el nimo de permanecer en ella. 2. NIVELES DE VINCULACIN JURDICA DE UNA PERSONA CON UN LUGAR.
La doctrina distingue tres niveles, respecto a la permanencia de una persona en un lugar: habitacin o morada; residencia; y domicilio. 2.1 La habitacin o morada es el lugar en que accidentalmente est una persona, en el cual pernocta o tiene alojamiento. Es la relacin ms tenue o dbil entre una persona y un lugar determinado (por ejemplo, los pasajeros de un hotel). Prcticamente no tiene trascendencia para el derecho, salvo en cuanto las leyes obligan a todos los habitantes de la Repblica, sean nacionales o extranjeros, domiciliados o transentes (art. 14). 2.2 La residencia es el lugar en que habitualmente se encuentra una persona. Se refiere a la sede estable de una persona, aunque no sea perpetua ni continua. No es transitoria u ocasional, como la morada o habitacin. La residencia tiene importantes efectos jurdicos: a) Hace las veces de domicilio civil, respecto de las personas que no lo tuvieren en otra parte: art. 68.
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b) La residencia y el domicilio es la misma para los obispos, curas y otros eclesisticos (art. 66). 2.3 Finalmente, el domicilio es un concepto jurdico y no de hecho como los dos anteriores. Es una abstraccin legal, que considera a una persona presente en el lugar en que tiene el asiento principal de sus negocios o donde ejerce habitualmente su profesin u oficio, aunque en el hecho as no ocurra permanentemente (art. 62). As, en el domicilio existe la intencin de la persona de tener el lugar de su residencia como asiento de su vida social y jurdica. La residencia y el domicilio pueden ser uno mismo. As por ejemplo, si un abogado que vive y ejerce en Santiago pero que durante el mes de febrero se traslada a Villarrica, tiene durante 11 meses su domicilio y residencia en Santiago y durante febrero su residencia en Villarrica, conservando su domicilio en Santiago. Y si al trasladarse a Villarrica pernocta en Temuco, habr tenido su morada o habitacin en esa ciudad. Por ser lo ms corriente que residencia y domicilio coincidan, el artculo 62 del Cdigo Civil dispone: El lugar donde un individuo est de asiento, o donde ejerce habitualmente su profesin u oficio, determina su domicilio civil o vecindad. 3. PRESUNCIONES DE DOMICILIO.
Como se indic, dos son los elementos del domicilio: uno material, fsico: la residencia; el otro, subjetivo, psicolgico, mental: el nimo de permanecer en la residencia. El primer elemento del domicilio, la residencia, por ser de orden fsico o material, es fcil de ser conocido. Nada cuesta percatarse del lugar en que est radicada la persona; pero no sucede lo mismo con el segundo elemento, el nimo de permanecer, de continuar radicado en dicho lugar, que depende de la voluntad del sujeto Este nimo no puede ser conocido sino por manifestaciones externas que lo revelen o supongan. Es de dos clases: real y presunto. nimo real es el que tiene una existencia cierta y efectiva, y lo hay cuando la persona tiene la intencin verdadera y positiva de permanecer en el lugar constitutivo de su domicilio, sea que lo hubiere expresado o no de una manera inequvoca. nimo presunto es el que se establece por presunciones, deducidas de hechos o circunstancias sealados por la ley. Estas presunciones son negativas o positivas. Por las primeras se concluye que no hay nimo de permanecer en un lugar dado; lo contrario sucede con las presunciones positivas, o sea, que hay nimo de permanecer en un lugar y, por ende, tener ste como domicilio.
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Todas las presunciones anteriores son simplemente legales y no de derecho, y en consecuencia, pueden destruirse probando lo contrario de lo que suponen. 3.1 Presunciones negativas.
A estas presunciones se refiere el Cdigo Civil cuando dice: No se presume el nimo de permanecer ni se adquiere, consiguientemente, domicilio civil en un lugar, por el slo hecho de habitar el individuo por algn tiempo casa propia o ajena en l, si se tiene en otra parte su hogar domstico o por otras circunstancias aparece que la residencia es accidental, como la del viajero, o la del que ejerce una comisin temporal, o la del que se ocupa en algn trfico ambulante (art. 63). Tambin alude a las presunciones negativas el Cdigo cuando declara: El domicilio civil no se muda por el hecho de residir el individuo largo tiempo en otra parte, voluntaria o forzadamente, conservando su familia y el asiento principal de sus negocios en el domicilio anterior. As, confinado por decreto judicial a un paraje determinado, o desterrado de la misma manera fuera de la Repblica, retendr el domicilio anterior, mientras conserve en l su familia y el principal asiento de sus negocios (art. 65). 3.2 Presunciones positivas.
El Cdigo Civil considera presunciones positivas al manifestar que se presume desde luego el nimo de permanecer y avecindarse en un lugar, por el hecho de abrir en l tienda, botica, fbrica, taller, posada, escuela u otro establecimiento durable, para administrarlo en persona; por el hecho de aceptar en dicho lugar un cargo concejil, o un empleo fijo de los que regularmente se confieren por largo tiempo; y por otras circunstancias anlogas (art. 64). 4. 4.1 CLASES DE DOMICILIO. Domicilio poltico y civil (art. 59, inc. 2).
a) El domicilio poltico es relativo al territorio del Estado en general. El que lo tiene o adquiere es o se hace miembro de la sociedad chilena, aunque conserve la calidad de extranjero. La constitucin y efectos del domicilio poltico pertenecen al Derecho Internacional (art. 60), porque se trata de determinar el domicilio de una persona entre dos naciones distintas, a la inversa del domicilio civil, que se refiere a partes determinadas de un mismo Estado. Con relacin al domicilio poltico, segn lo tengan o no, las personas (sean chilenas o extranjeras) se dividen en domiciliadas y transentes (art. 58).
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Esta distincin tiene importancia para determinar los derechos y obligaciones que puedan afectar a unos y otros. b) El domicilio civil, que se llama tambin vecindad, es relativo a una parte determinada del territorio del Estado. Como la base de la divisin territorial de Chile es la comuna, con sta se relaciona la idea de domicilio civil. El lugar donde un individuo est de asiento, o donde ejerce habitualmente su profesin u oficio, determina su domicilio civil o vecindad (art. 62). 4.2 Domicilio general y domicilio especial.
a) Domicilio general es el normal de una persona para todas sus relaciones jurdicas. b) El domicilio especial se refiere slo a ciertas relaciones determinadas. As el art. 2350 establece un domicilio especial para la fianza. Para los efectos procesales todo litigante deber, en su primera gestin judicial, designar un domicilio conocido dentro de los lmites urbanos en que funcione el tribunal respectivo (art. 49 del Cdigo de Procedimiento Civil). Pero generalmente el domicilio especial tiene carcter convencional. As el establecido en un contrato se aplica a los actos judiciales o extrajudiciales a que diere lugar. 4.3 Domicilio legal, convencional y real.
a) El domicilio legal es impuesto por la ley a determinadas personas. Esto puede provenir de su situacin de dependencia respecto de otras, o bien, del cargo que desempean. Slo existen los domicilios legales manifiestamente establecidos por la ley y no cabe extenderlos por analoga a otras situaciones, siendo por ende de interpretacin restrictiva. La determinacin del domicilio legal de una persona es una cuestin de derecho, no de hecho. (1) Casos de domicilio legal, derivados de una relacin de dependencia: Los menores: debemos distinguir entre hijos de filiacin determinada e indeterminada, y en el primer caso, se puede tratar de una filiacin matrimonial o no matrimonial, y en sta, de reconocimiento voluntario y forzado. Conforme al artculo 203, cuando la filiacin haya sido determinada judicialmente contra la oposicin del padre o madre, aqul o sta quedar privado de la patria potestad. Dispone por su parte el art. 72 del CC. que el que vive bajo patria potestad sigue el domicilio paterno o materno. La disposicin se refiere a los hijos de filiacin
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determinada, salvo, segn se indic, si el reconocimiento fue forzado. A los padres est confiada la gestin de los intereses del menor, y por esta razn, el domicilio slo subsistir mientras el hijo se mantenga bajo patria potestad. En cuanto a los hijos de filiacin indeterminada, o de filiacin determinada con oposicin del padre o madre, seguirn el domicilio del tutor o curador que se les nombre (artculo 248 del Cdigo Civil). (2) Los interdictos: las personas a quienes se priva legalmente de la administracin de sus bienes, siguen el domicilio de sus curadores. Pueden declararse en interdiccin los dementes, los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente y los prdigos. Los criados y dependientes: art. 73. tendrn el domicilio de sus empleadores o patrones, siempre que se cumplan las siguientes condiciones: (i) Que trabajen habitualmente en la casa de su empleador o patrn, y no en forma intermitente; (iii) Que residan en la misma casa del empleador o patrn; (ii) que no tengan un domicilio derivado de la patria potestad o de la guarda, porque las disposiciones relativas a estos domicilios se aplican con preferencia. En consecuencia, el hijo no emancipado tiene el domicilio de su padre o madre, aunque resida en la casa de la persona a quien sirve o para quien trabaja. Casos de domicilio legal, derivados del cargo que se desempea: El del art. 66, respecto de los eclesisticos (hoy injustificado, atendida la separacin de la Iglesia y el Estado). El del art. 311 del COT.: los jueces estn obligados a residir constantemente en la ciudad o poblacin donde tenga asiento el tribunal en que deban prestar sus servicios. Sin embargo, las cortes de apelaciones podrn, en casos calificados, autorizar transitoriamente a los jueces de su jurisdiccin para que residan en un lugar distinto del asiento del tribunal. Cabe sealar que no es este propiamente un caso de domicilio legal, porque la ley slo impone la residencia, y si bien se les aplicara a los jueces la presuncin del artculo 64, se podra destruir la presuncin.
(3)
(1) (2)
b) El domicilio convencional est establecido por el Cdigo Civil en el art. 69 que dice: Se podr en un contrato establecer de comn acuerdo un domicilio civil especial para los actos judiciales o extrajudiciales a que diere lugar el mismo contrato. Este domicilio especial, que puede ser ficticio o llegar a serlo, es, sin embargo, unilateralmente inmutable mientras dure la convencin; ello porque ha pasado a formar parte del contenido y, por lo tanto, de la ley del contrato (arts. 1545 y 1546).
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El domicilio convencional es limitado tanto en la materia como en el tiempo. Es limitado en la materia porque slo se aplica a los efectos a que diere lugar el contrato; esto mismo hace que deba interpretarse y aplicarse restrictivamente. Es limitado en cuanto al tiempo, porque slo durar mientras tenga efecto el contrato. c) El domicilio real, llamado tambin de hecho o voluntario, es la norma general y el que resulta de la definicin del art. 59. Es real, porque en l se encuentra efectivamente el asiento jurdico de una persona; se denomina tambin de hecho, para distinguirlo del domicilio legal o de derecho. Para que se origine un nuevo domicilio real, es necesario: (i) La residencia de una persona en un lugar distinto del anterior; (ii) La intencin de permanecer o establecerse en el lugar de la nueva residencia. Para determinar si hay o no cambio de domicilio, habr que atender, en primer lugar, a las presunciones positivas y negativas antes sealadas. Cabe precisar en todo caso que no siempre un cambio de domicilio produce efectos jurdicos: por ejemplo, art. 1589; en un litigio, el nuevo domicilio de una de las partes no surtir efectos, si no es informado en los autos (art. 49 del CPC). 5. PLURALIDAD DE DOMICILIOS.
Nuestro ordenamiento jurdico, en contra de la teora segn la cual una persona no puede tener sino un domicilio, se pronuncia por la pluralidad del mismo. El Cdigo Civil precepta que cuando concurran en varias secciones territoriales, con respecto a un mismo individuo, circunstancias constitutivas de domicilio civil, se entender que en todas ellas lo tiene; pero si se trata de cosas que dicen relacin especial a una de dichas secciones exclusivamente, ella sola ser para tales casos el domicilio civil del individuo (art. 67). Corrobora la anterior disposicin el Cdigo Orgnico de Tribunales al decir que Si el demandado tuviere su domicilio en dos o ms lugares, podr el demandante entablar su accin ante el juez de cualquiera de ellos (art. 140). 6. IMPORTANCIA DEL DOMICILIO.
El domicilio tiene gran trascendencia en el campo del Derecho. a) La sucesin en los bienes de una persona se abre en su ltimo domicilio (art. 955, inc. 1).
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b) El juez competente para declarar la presuncin de muerte es el del ltimo domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile (art. 81). c) Los artculos 1587 a 1589 del Cdigo Civil sealan el lugar donde debe efectuarse el pago. Si no hay un lugar establecido convencionalmente las obligaciones de especie o cuerpo cierto se pagarn en el lugar en que dicho cuerpo exista al tiempo de constituirse la obligacin, y las obligaciones de gnero deben pagarse en el domicilio del deudor. Por lo tanto, el domicilio sirve aqu para saber dnde debe ejercer su derecho el acreedor y dnde debe el deudor cumplir sus obligaciones. d) En general, es juez competente para conocer de una demanda civil o para intervenir en un acto no contencioso, el del domicilio del demandado o interesado, respectivamente (C. Orgnico de Tribunales, art. 134). e) En materia de juicios, es necesario consignar el domicilio en los escritos de demanda y de contestacin a sta (C. de Procedimiento Civil, art. 254, Ns. 2 y 3, 309 N 2); en la lista de testigos que presenten las partes, debe indicarse el domicilio de ellos (C. de Procedimiento Civil, art. 320, inc. 2). B.7 PATRIMONIO 1. CONCEPTO.
En un sentido vulgar, se le define como un conjunto de bienes. Josserand dice que es el conjunto de valores pecuniarios, positivos o negativos, pertenecientes a una misma persona, figurando unos en el activo y otros en el pasivo. Planiol expresa que el patrimonio es el conjunto de derechos y obligaciones de una persona, apreciables en dinero. Podra decirse, en trminos ms contemporneos, que es la aptitud para llegar a ser el centro de relaciones jurdicas pecuniarias. En consecuencia, en el patrimonio no slo entran los derechos, los bienes, los crditos sino tambin las deudas. Cuando estas ltimas, en un momento dado, son ms que las relaciones activas, se dice que el patrimonio tiene un pasivo mayor que el activo. En el patrimonio slo entran los derechos que pueden apreciarse econmicamente; los que no admiten semejante estimacin quedan fuera, y por eso se llaman
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extrapatrimoniales. Tienen este carcter, por ejemplo, los derechos polticos, los derechos de la personalidad (derecho a la vida, al honor), los derechos de familia. El patrimonio es algo distinto de los bienes que lo integran o componen en un momento dado de su existencia. En efecto, abarca no slo los bienes presentes de su titular, sino tambin los futuros, es decir, los que adquiera despus. As lo revela ntidamente la norma segn la cual el acreedor puede perseguir la ejecucin de su derecho sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los que la ley declara inembargables (art. 2465). De esta manera -explican los autores- el patrimonio es un continente, una bolsa que puede estar vaca, o incluso tener un contenido negativo, como sucede cuando existen ms deudas que bienes. Lo que interesa es el continente, no el contenido. 2. UTILIDAD DEL CONCEPTO DE PATRIMONIO.
El patrimonio, en razn de las funciones que desempea, sirve para explicar varios mecanismos y figuras jurdicas, entre ellos, principalmente, la sucesin hereditaria y la garanta general de los acreedores. El patrimonio permite comprender cabalmente cmo a la muerte de una persona todo el conjunto de sus derechos y obligaciones transmisibles pasa unitariamente a los herederos en el estado en que se encuentre. Adicionalmente, el concepto de patrimonio explica el llamado derecho de prenda general o garanta genrica de los acreedores, segn la cual todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables, pueden servir para que sobre ellos persiga el acreedor la ejecucin de su crdito no satisfecho (art. 2465). 3. TEORAS SOBRE EL PATRIMONIO.
Para explicar las caractersticas y naturaleza jurdica del patrimonio, se han formulado dos doctrinas: la clsica o subjetiva y la moderna u objetiva. 3.1 Doctrina clsica o subjetiva.
Esta doctrina fue formulada en el seno del derecho francs, en especial por Aubry y Rau. Segn esta doctrina, el patrimonio tiene las siguientes caractersticas: (i) Responde a una nocin esencialmente pecuniaria: comprende todos los bienes, derechos y obligaciones de una persona, apreciables en dinero. Los bienes y derechos
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configuran su activo y las obligaciones o deudas, su pasivo. El patrimonio slo se justifica para adscribir ciertos bienes al pago de ciertas obligaciones. Segn esta doctrina, quedan fuera del patrimonio los derechos que no son susceptibles de ser avaluados en dinero, que carecen de un carcter pecuniario y que se denominan por ende extramatrimoniales (derechos de familia, derechos de la personalidad, los derechos pblicos), pues estos derechos no estn afectos al cumplimiento de las obligaciones del titular; lo que no obsta a que stos derechos puedan devenir en patrimoniales, en caso de ser infringidos por un tercero en perjuicio del titular, originando eventualmente accin de indemnizacin de perjuicios. (ii) Es una universalidad jurdica: el patrimonio constituye un todo, de naturaleza jurdica independiente de los elementos que lo componen. El continente (el patrimonio) es diferente al contenido (los bienes, derechos y obligaciones). Las modificaciones que se produzcan en el patrimonio (ingreso y salida de bienes, asuncin o extincin de obligaciones) no alteran su carcter de universalidad jurdica. As, si una persona deja de tener bienes, el patrimonio subsiste. Esto explica que el recin nacido que usualmente carece en absoluto de bienes, sea titular de un patrimonio. El patrimonio universalidad jurdica, es una nocin abstracta, intelectual, metafsica. Los acreedores, por su parte, tienen un derecho de prenda general sobre el patrimonio del deudor; vale decir, tienen el derecho de dirigirse sobre todos los bienes del deudor, presentes o futuros, salvo los inembargables, en el evento que ste no cumpliere la obligacin oportunamente (art. 2465). Los bienes futuros tambin respondern por las deudas contradas antes de su ingreso al patrimonio, pues tales bienes reemplazan o subrogan a los bienes que han salido del patrimonio. Al fallecer una persona, sus herederos adquieren su patrimonio por el modo de adquirir llamado sucesin por causa de muerte. Se transmite el patrimonio en cuanto universalidad, independientemente de los elementos que lo componen. (iii) El patrimonio es un atributo de la personalidad: es una emanacin de la personalidad, no se concibe una persona sin patrimonio. De esta caracterstica se desprenden las siguientes consecuencias: Slo las personas pueden tener patrimonio (lo que no acontece en la doctrina objetiva del patrimonio). Toda persona tiene necesariamente un patrimonio.
Toda persona no tiene sino un patrimonio. El patrimonio es indivisible, no puede ser fraccionado en dos o ms partes, cada una con activos y pasivos propios e independientes entre s. Y no puede dividirse, porque la personalidad de un individuo no puede ser dividida en partes o fracciones.
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El patrimonio es inseparable de la persona: mientras viva, no podr enajenarlo como un todo, pues la enajenacin del patrimonio importara la enajenacin de una parte de la personalidad, lo que no puede aceptarse; lo anterior, sin perjuicio de que una persona enajene la totalidad de sus bienes individualmente considerados (art. 1811). Pero en este caso, no hay enajenacin del patrimonio, sino de bienes determinados. La nocin clsica o subjetiva de patrimonio ha sido objeto de crticas. Se dice que estando fundado en una concepcin puramente terica -el vnculo que existira entre la personalidad y el patrimonio- la nocin clsica de patrimonio aparece como demasiado estrecha y como un obstculo muy serio para el desenvolvimiento de las relaciones jurdicas. Por de pronto, cabe sealar que la existencia de masas de bienes, dotadas de vida propia, independientes del patrimonio general o personal, denominados patrimonios separados o especiales, no pueden ser explicadas por la teora clsica. Por otra parte, se agrega que con frecuencia sera deseable que un comerciante pudiera afectar a su empresa slo una determinada masa de bienes, a fin de preservar, para la seguridad de su familia, una parte de su capital contra los riesgos de la quiebra. 3.2 Doctrina objetiva, moderna o materialista.
Esta doctrina desvincula a la personalidad del patrimonio. Considera al patrimonio como una entidad independiente de la persona, formado por un conjunto de bienes que presentan un valor econmico y que estn afectados a un destino o finalidad comn. La doctrina objetiva est sustentada por autores alemanes (Brinz, Bekker). Se critica a la doctrina objetiva, sealando que todo bien, derecho u obligacin, debe tener un titular, y ese titular no puede ser otro que la persona. Las cosas, carecen de voluntad propia. Conforme a la doctrina objetiva, el patrimonio tiene las siguientes caractersticas: (i) Se concibe el patrimonio desvinculado de una persona, como un patrimonio de afectacin, sin un titular. (ii) Una persona puede tener varios patrimonios, segn afecte bienes diversos al cumplimiento de finalidades distintas (por ejemplo, un patrimonio familiar, otro profesional y otro comercial; el patrimonio reservado de la mujer; el patrimonio profesional o industrial del menor). Se trata de los llamados patrimonios fraccionados, es decir aquellos que tienen como destino un fin especial, en contraposicin al patrimonio general del hombre que se encuentra al servicio de los fines ms genricos de su titular. Distinguimos as entre el patrimonio general de una persona, que persigue un fin principal, y sus patrimonios fraccionados, que persiguen
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fines secundarios. En los patrimonios fraccionados, opera una limitacin de la responsabilidad. Cada fraccin est sometida a un rgimen jurdico diferente y las gestiones realizadas en cada uno de ellos slo obligan o comprometen los bienes de aquella parte o fraccin, sin que sea lcito comprometer los bienes de la otra. (iii) El patrimonio tiene una realidad material: los bienes, derechos u obligaciones, tienen una realidad material o fctica. Para la doctrina moderna, el patrimonio no es una abstraccin, sino algo tangible, corpreo. Los Patrimonios de Afectacin constituyen una derivacin o consecuencia de la doctrina moderna. Progresivamente, han tenido recepcin en nuestra legislacin. As, por ejemplo, tratndose de los Fondos de Inversin, regulados por la Ley nmero 18.815. En el marco de la misma, de define el Fondo de Inversin como un patrimonio integrado por aportes de personas naturales y jurdicas para su inversin en los valores y bienes que esta ley permita, que administra una sociedad annima por cuenta y riesgo de los aportantes. Otra reciente manifestacin de los patrimonios de afectacin, en su variante de patrimonios fraccionados, es la empresa individual de responsabilidad limitada, recientemente creada por la Ley nmero 19.857, publicada en el Diario Oficial del 11 de febrero de 2003. Conforme a esta ley, se autoriza a toda persona natural el establecimiento de empresas individuales de responsabilidad limitada, consideradas como personas jurdicas con patrimonio propio distinto al del titular, siempre comerciales y sometidas al Cdigo de Comercio cualquiera que sea su objeto; podrn realizar toda clase de operaciones civiles y comerciales, excepto las reservadas por la ley a las sociedades annimas (artculo 2). La empresa individual de responsabilidad limitada responder exclusivamente por las obligaciones contradas dentro de su giro, con todos sus bienes. El titular de la empresa responder con su patrimonio del pago efectivo del aporte que se hubiere comprometido a realizar en conformidad a la escritura de constitucin y sus modificaciones.
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C. DERECHOS DE LA PERSONALIDAD
C.1 PARTE GENERAL 1. CONCEPTO.
Los derechos primordiales o de la personalidad son aquellos que tienen por fin defender intereses humanos ligados a la esencia de la personalidad. Tambin se dice que son aquellos derechos que toda persona, en la calidad de sujeto jurdico, lleva inseparablemente desde su origen y que no tienen otro presupuesto que la existencia de la persona. 2. OBJETO DE LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD.
Al respecto existen varias doctrinas: a) La primera y ms antigua sostiene que el objeto de estos derechos es la persona misma, puesto que la integridad fsica, la libertad, el honor, etc., no son ms que elementos constitutivos de la persona humana. Esta posicin se ha criticado por autores que consideran que, constituyendo la vida, la integridad fsica, el honor, etc., elementos esenciales de la persona humana, representan o son el sujeto mismo de toda prerrogativa y, lgicamente, no pueden ser al mismo tiempo objeto de ella. b) Una segunda posicin sostiene que, si bien el objeto de estos derechos no es la persona misma como unidad, lo son sus diversos aspectos, esto es,, los bienes jurdicos como la vida y la libertad que representan atributos fsicos y morales del hombre, todos los cuales, si bien pueden considerarse como que lo son, elementos que integran una misma unidad que materialmente resulta indisoluble, nada impide que intelectivamente puedan separarse de ella y ser aprehendidos en cada uno de estos derechos personalsimos, de modo independiente, como el punto de referencia de la prerrogativa jurdica del titular; esto es, como ese algo concreto, necesario, sobre el cual pueda l ejercerla. c) Una tercera postura afirma que el objeto de estos derechos no debe ser buscado en la persona o partes de ella, sino que en los dems conciudadanos que deban respetar la personalidad del individuo.
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d) Finalmente, hay posiciones que niegan la existencia de derechos o poderes sobre la propia persona, prefiriendo conceptualizarlos como derechos sobre los atributos o manifestaciones de la personalidad o sobre los modos de ser fsicos o morales del hombre. 3. NATURALEZA JURDICA PERSONALIDAD. DE LOS DERECHOS DE LA
Respecto de su naturaleza, y an aceptando la facultad o poder jurdico sobre la propia persona, se discute si estos poderes son o pueden ser considerados como derechos subjetivos. a) Una minora sostiene que estos derechos no son verdaderos derechos subjetivos, pues la personalidad no puede ser objeto de derechos, porque ella, al contrario, es sujeto de todo derecho; esto no vara porque se diferencia la personalidad de sus diversos elementos (vida, integridad, honor, etc.) pues se trata siempre, en definitiva, de la proteccin de la personalidad misma, nica e indivisible. En otras palabras, los llamados derechos de la personalidad no pueden configurarse como verdaderos derechos subjetivos, porque todo derecho subjetivo entraa como elementos distintos el sujeto y el objeto del mismo y en los derechos de la personalidad aparecen confundidos, como un solo ente. Por ello, estos derechos seran bienes personales tutelados por el derecho objetivo, sin que de esa proteccin pueda inferirse el establecimiento de verdaderos derechos objetivos. b) Sin embargo, la mayora de los juristas considera que nos encontramos en presencia de verdaderos derechos subjetivos, aunque, como hemos visto discrepan sobre cual es el objeto de los mismos. Al respecto, se manifiesta que el objeto de los derechos de la personalidad es un ente distinto de la persona, aunque tiene carcter personal: la vida, el honor, la integridad fsica. 4. CARACTERES DE LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD.
De acuerdo con la escuela de Derecho Natural, los derechos de la personalidad derivan de la propia naturaleza humana y son preexistentes a su reconocimiento por el Estado.
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Seguramente se es su fundamento natural, pero su efectividad emana del reconocimiento de ste. Como caracteres de los derechos de la personalidad se mencionan los siguientes. (i) Son originarios o innatos, pues se adquieren con el nacimiento y no hay, en el fondo, un medio propiamente legal de adquisicin de los mismos. (ii) Son generales, porque todas las personas, por el simple hecho de serlo, se constituyen en sus titulares. (iii) Son absolutos o de exclusin, porque su respeto puede imponerse a todos los dems sujetos. (iv) Son extrapatrimoniales, es decir, en s mismos no son valuables en dinero. Por ejemplo, nadie puede decir que el derecho a la vida admite una estimacin pecuniaria. Cuestin distinta es que el dao surgido como consecuencia de la violacin de un derecho de la personalidad sea indemnizable en dinero. Pero en este caso no se vala ese derecho sino el dao que provoca la infraccin. Cuando un automovilista culpablemente da muerte a un peatn y es condenado a indemnizar a los hijos del difunto, no se valora la vida de ste, sino el perjuicio que la privacin de ella trae para sus hijos. Tal perjuicio puede ser material y moral. (v) Los derechos de la personalidad son indisponibles. Esto quiere decir que no pueden renunciarse, cederse, transmitirse ni transigirse. La indisponibilidad no es sino una consecuencia del carcter esencial y necesario de los derechos en referencia. (vi) Son imprescriptibles, o sea, no se pierden por el no uso, y duran toda la vida del titular. 5. PROTECCIN CONSTITUCIONAL DE LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD.
Muchas Constituciones Polticas dan cabida en sus textos a varios derechos de la personalidad. De esta manera se pueden hacer valer contra los poderes pblicos del Estado que pretendan avasallarlos, y no slo contra los particulares que pretendan desconocerlos a otros particulares. La Constitucin chilena de 1980 asegura el derecho a la vida, a la integridad fsica de la persona; el derecho al respeto de la vida privada y pblica y a la honra de la persona y su familia; el derecho a la inviolabilidad del hogar y
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de toda forma de comunicacin privada; el derecho a la libertad de trabajo y el derecho a su libre eleccin, y el derecho de propiedad intelectual, artstica e industrial (art. 19). Los derechos recin mencionados y otros que taxativamente seala la Constitucin pueden defenderse, entre otros medios, por el llamado recurso de proteccin (art. 20). Jurdicamente, no se trata de un recurso, sino de "una accin cautelar de ciertos derechos fundamentales frente a los menoscabos que pueden experimentar como consecuencia de actos u omisiones ilegales o arbitrarios de las autoridades o los particulares". Esta accin se tramita a travs de un procedimiento breve para restablecer prontamente el imperio del derecho afectado, sin perjuicio de que se discuta ante la justicia ordinaria, en forma lata, la cuestin surgida. Es competente para conocer de la accin la Corte de Apelaciones respectiva (Constitucin, arto 20).032-a) 6. LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD CON RELACIN A LAS PERSONAS JURDICAS.
Las personas jurdicas, como una corporacin o una fundacin, al igual que las personas fsicas, tambin tienen derechos de la personalidad, pero -claro est- slo los compatibles con su naturaleza incorprea, como el derecho al nombre, al honor, pero no a la inviolabilidad fsica, que es inconcebible respecto de seres que no se tocan. 7. INDEMNIZACIN DEL DAO MORAL POR VULNERACIN DE LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD.
De forma prcticamente unnime, los autores afirman que la violacin de los derechos de la personalidad otorga al damnificado la facultad de demandar el cese del hecho perturbatorio y las sanciones penales que puedan corresponder al autor de ste. Adicionalmente, y para quienes sostienen que los derechos de la personalidad son derechos subjetivos, afirman que la lesin de un derecho de la personalidad dar siempre a la obligacin de indemnizar el dao producido a la vctima en una parte esencial de su propia personalidad, dao que por regla general ser de carcter moral o extrapatrimonial, sin perjuicio de que eventualmente tambin se haya producido un dao material o patrimonial. Aunque algunos derechos de la personalidad no estn especficamente amparados por la ley positiva, si su violacin importa un dao para la persona, sta puede demandar
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indemnizacin de perjuicios, porque, de acuerdo con nuestro Cdigo Civil, por regla general todo dao que pueda imputarse a dolo o culpa de otra persona, debe ser reparado por sta (artculos 2314 y 2329). La indemnizacin ha de pagarse, por lo general, en dinero, salvo que expresamente la ley no admita esta forma de indemnizacin. En lo que toca al concepto del dao moral, recientemente la Corte Suprema ha sealado que la jurisprudencia reiterada de esta corte de casacin expresa que el dao moral es la lesin efectuada culpable o dolosamente, que significa molestias en la seguridad personal del afectado, en el goce de sus bienes o en un agravio a sus afecciones legtimas, de un derecho subjetivo de carcter inmaterial e inherente a la persona e imputable a otra. Dao que sin duda no es de naturaleza propiamente econmica y no implica, por lo tanto, un deterioro o menoscabo real en el patrimonio de la misma, susceptible de prueba y determinacin directa; sino que posee una naturaleza eminentemente subjetiva. (Sentencia de fecha 7 de agosto de 2007, recurso de casacin en el fondo Rol N 2821-2007, considerando 14). Sobre la materia, se ha discutido si en el juicio correspondiente es o no necesario probar el dao moral. Para algunos, tienen aplicacin las reglas generales, que imponen al demandante acreditar todos los presupuestos de la responsabilidad, entre ellos el dao, sin importar si es de carcter moral o patrimonial. En cambio, otros sostienen que la existencia del dolor por la violacin de estos derechos de la personalidad se presume de derecho. Asimismo se ha debatido acerca de los criterios para determinar el monto indemnizatorio. Al respecto, buena parte de nuestra jurisprudencia ha sostenido que los jueces estn facultados para apreciar discrecionalmente el dao moral sufrido por la vctima. En cambio, ciertos autores afirman que ello es errado, pues no puede haber discrecionalidad en la materia, sino que necesariamente se debe atender a ciertos parmetros, entre los que destacan el valor que el Estado le asigna en forma directa o indirecta, las circunstancias personales de la vctima, la entidad e importancia del derecho lesionado, la naturaleza e intensidad de la accin que vulnera el derecho (culpa o dolo), etc.
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C.2 PARTE ESPECIAL 1. DERECHO A LA VIDA INTEGRIDAD FSICA. Concepto. Y A LA PROTECCIN DE LA PROPIA
1.1
Este derecho se acta a travs de las normas penales que castigan el homicidio y las lesiones personales, la ayuda e instigacin al suicidio. Adems, la legtima defensa es una causa de justificacin de los males que el agredido pueda causar al agresor. La Constitucin Poltica asegura a todas las personas el derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica. La ley protege la vida del que est por nacer (art. 19, N 1). Y esto hoy lo hace sin restricciones. En efecto, el Cdigo Sanitario deca que "slo con fines teraputicos podr interrumpirse el embarazo. Para proceder a esta intervencin se requerir la opinin documentada de dos mdicos cirujanos" (art. 119). Pero la Ley N 18.826, de 15 de septiembre de 1989, orden reemplazar el citado texto por el siguiente: "'No podr ejecutarse ninguna accin cuyo fin sea provocar el aborto". Los autores de esta ley estimaron que, dados los avances de la ciencia, en nuestros das, para salvar la vida de la madre (fin a que tenda el llamado aborto teraputico), no es necesario recurrir a esa intervencin. El que sufre un atentado contra su integridad fsica o psquica, tiene el derecho de demandar el cese de ese hecho, la sancin penal que merezca y la indemnizacin del dao material y moral experimentado (Constitucin, art. 20; C. Civil, arts. 2314 y 2329). 1.2 Actos de disposicin sobre el propio cuerpo.
La ley autoriza a las personas que, en vida, donen rganos, tejidos o partes de su cuerpo para el injerto o trasplante en otras personas. La enajenacin debe ser, pues, totalmente a ttulo gratuito, con fines teraputicos y realizada con una serie de requisitos exigidos en vista de la trascendencia del acto. Todos esos requisitos se encuentran minuciosamente establecidos en la Ley N 19.451, sobre Trasplante y Donacin de rganos, publicada en el Diario Oficial de 10 de abril de 1996. Declara esta ley que las extracciones y trasplantes de rganos slo podrn realizarse en hospitales y clnicas que acrediten cumplir con las condiciones y requisitos prescritos por las normas vigentes. Toda persona plenamente capaz puede disponer de su cuerpo o de partes de l, con el objeto de que sea utilizado para trasplantes de rganos con fines teraputicos. Para los
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efectos indicados, el donante ha de manifestar su voluntad mediante una declaracin firmada ante notario. Asimismo, al momento de obtener o renovar la cdula nacional de identidad, toda persona con plena capacidad legal debe ser consultada por el funcionario del Servicio de Registro Civil e Identificacin encargado de dicho trmite, en el sentido de si dona sus rganos para ser utilizados con fines de trasplante una vez muerta, hacindole presente que es una decisin voluntaria y, por lo tanto, es libre de contestar afirmativa o negativamente. Igualmente, al momento de obtener o renovar la licencia de conducir vehculos motorizados, los requirentes deben ser consultados por el mdico del gabinete psicotcnico de la municipalidad, en el sentido si donan sus rganos con fines de trasplante despus de su muerte, hacindoles presente que es una decisin voluntaria, y, por lo tanto, son libres de contestar afirmativa o negativamente. Adems, la voluntad de donar puede expresarse al tiempo de internarse en un establecimiento hospitalario, cumplindose las formalidades sealadas en la ley y en el reglamento de la misma (Ley N 19.451, arts. 8 y 9). La revocacin del consentimiento para el trasplante puede expresarse en cualquiera de las formas establecidas, con las formalidades que indique el reglamento (misma ley, art. 9, inciso final). Se puede efectuar trasplante de rgano de personas en estado de muerte que, en vida, no hayan expresado su autorizacin para ello en los trminos sealados por la ley, as como de las personas menores de edad o legalmente incapaces, siempre que ello sea autorizado por su cnyuge o, en subsidio, por su representante legal. A falta de ambos, la autorizacin debe otorgarse por los parientes que la ley en referencia seala (art. 10). Cuando una persona hubiere muerto a consecuencia de un delito o por atropellamiento de vehculo en la va pblica o cuando su muerte hubiere dado lugar a un proceso penal, es necesaria la autorizacin del Director del Servicio Mdico Legal o del mdico en quien ste haya delegado esta atribucin, para destinar el cadver a las finalidades de trasplante de rganos, adems del cumplimiento de los otros requisitos (ley citada, art. 12, inciso 1). Las disminuciones transitorias de la propia integridad fsica pueden llevarse a cabo sin restricciones e incluso a ttulo lucrativo. As, hay ventas de sangre para transfusiones. Se subentiende que no caben disposiciones del propio cuerpo cuando contraran las leyes, el orden pblico o las buenas costumbres. De ah que no se podra exigir a una mujer el cumplimiento de un contrato que la obliga a desempearse como meretriz.
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Las partes ya separadas del cuerpo, desde el momento mismo de la separacin, pasan a ser bienes autnomos y nada obsta a su libre disposicin. As, un diente extrado puede venderse. No son pocos los casos en que la "muela del juicio" de una artista clebre se remata con fines benficos. La venta de cabelleras femeninas es masiva en algunos pueblos. 1.3 Disposicin del propio cadver.
Toda persona legalmente capaz tiene derecho a disponer de su cadver o de partes de l con el objeto de que sea utilizado en investigaciones cientficas, para la docencia universitaria, para la elaboracin de productos teraputicos o en la realizacin de injertos. Tambin -como vimos- puede utilizado para trasplante de rganos con fines teraputicos. El donante debe manifestar su voluntad por escrito, pudiendo ser revocada en la misma forma, todo ello de acuerdo con las solemnidades que seala el reglamento (C. Sanitario, art. 146). 2. DERECHO AL HONOR.
En la integridad moral de los individuos tiene capital importancia el derecho al honor que en el campo penal, es protegido con la sancin de los delitos de calumnia e injuria (C. Penal, arts. 412 y 416). La calumnia es la imputacin de un delito determinado pero falso y que puede actualmente perseguirse de oficio. Injuria es toda expresin proferida o accin ejecutada en deshonra, descrdito o menosprecio de otra persona. Generalmente, todos los delitos penales, adems de la sancin de este carcter que se impone al autor, dan lugar a una indemnizacin pecuniaria a favor de la vctima, no slo por los daos materiales sufridos por ella, sino tambin por los daos puramente morales (aflicciones, penas, mortificaciones). Sin embargo, por excepcin, dispone el Cdigo Civil que "las imputaciones injuriosas contra el honor o el crdito de una persona no dan derecho para demandar una indemnizacin pecuniaria, a menos de probarse dao emergente o lucro cesante, que pueda apreciarse en dinero" (art. 2331). De manera que si las imputaciones injuriosas no traen un menoscabo patrimonial, no podra reclamarse una indemnizacin en dinero, aunque la vctima haya sufrido grandes pesares a causa de dichos ataques a su honor o su crdito.
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Con todo, la mencionada disposicin fue declarada inaplicable por inconstitucionalidad por el Tribunal Constitucional en sentencia de fecha 10 de junio de 2008, en la que resolvi que el efecto natural de la aplicacin del precepto legal impugnado en estos autos -artculo 2.331 del Cdigo Civil- es, precisamente, privar a los atentados contra el derecho a la honra que no constituyan delitos especficos, de la proteccin de la ley, pues, mientras las lesiones a otros derechos igualmente no constitutivas de delitos dan lugar a indemnizacin por todos los daos patrimoniales y morales causados, de acuerdo a la regla general del artculo 2.329 del Cdigo Civil, las imputaciones injuriosas contra el honor o el crdito de una persona no dan derecho a la indemnizacin del dao moral, que es naturalmente el producido por esta clase de atentados y, ordinariamente, el nico; lo cual era inconstitucional, entre otros motivos, porque el art. 19 N 26 de la Constitucin prohbe que una ley (como el Cdigo Civil) pueda limitar un derecho constitucional, como el establecido en el art. 19 N 4 de la Carta Fundamental (derecho a la honra). La Ley N 19.733 sobre Libertades de Opinin e Informacin y Ejercicio del Periodismo, de 4 de junio de 2001, (sucesora de la Ley N 16.643 sobre Abusos de Publicidad), establece penas corporales severas para los delitos de calumnia e injuria cometidos por cualquier medio de comunicacin social (artculo 29), y adems declara que en tal caso habr derecho a la indemnizacin del dao emergente, lucro cesante y dao moral (art. 40 inc. 2). 3. DERECHO A LA INTIMIDAD.
Es un principio que nadie puede interferir en la vida ntima de una persona, como tampoco divulgarla, a menos que ella lo consienta o la ley lo autorice. La Constitucin asegura el respeto a la vida privada y pblica de las personas (art. 19, N 4). El problema surge cuando se trata de conciliar la libertad de imprenta y de difusin de noticias por los medios de comunicacin social (diarios, revistas, televisin, radios, etc.), con el derecho de cada uno a que terceros no se entrometan en la propia vida privada. La solucin exige determinar el lmite entre el legtimo ejercicio del derecho de crnica y de crtica, por una parte, y la indebida invasin de la esfera ajena, por otra. Para esto ha de tenerse en cuenta el inters y la concreta voluntad del particular y el inters de la colectividad de conocer y valuar o ponderar hechos y personas que adquieren importancia pblica. La aplicacin prctica de esta pauta es elstica e importa una cuestin de tacto que los tribunales, en caso de conflicto, han de resolver considerando las circunstancias de la especie.
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La ley, por cuestiones judiciales o de polica, autoriza a funcionarios competentes para intervenir en la vida privada de las personas en la medida que sea necesario para los fines que se persiguen. El Cdigo Penal castiga expresamente al que, en recintos particulares o lugares que no sean de libre acceso al pblico, sin autorizacin del afectado y por cualquier medio, capte, intercepte, grabe o reproduzca conversaciones o comunicaciones de carcter privado; sustraiga, fotografe, fotocopie o reproduzca documentos o instrumentos de carcter privado; o capte, grabe, filme o fotografe imgenes o hechos de carcter privado que se produzcan, realicen, ocurran o existan en recintos particulares o lugares que no sean de libre acceso al pblico. Igualmente se castiga al que difunda las conversaciones, comunicaciones, documentos instrumentos, imgenes y hechos antes referidos. La pena es mayor en caso de ser una misma la persona que los haya obtenido y divulgado. Todo lo dicho no es aplicable a aquellas personas que, en virtud de ley o de autorizacin judicial, estn o sean autorizadas para ejecutar las acciones descritas (artculo 161-A, agregado por la Ley N 19.423, de 20 de noviembre de 1995). 4. INVIOLABILIDAD DE LAS COMUNICACIONES Y PAPELES PRIVADOS.
La Constitucin garantiza la inviolabilidad de toda forma de comunicacin privada (art. 19, N 5). La garanta se extiende, pues, a toda forma de comunicacin privada; en consecuencia, abarca la epistolar, la telegrfica, la telefnica, etc. El Cdigo Penal castiga al que abriere o registrare la correspondencia o los papeles de otro sin su voluntad. La pena es mayor si el intruso divulga o se aprovecha de los secretos que aqullos contienen (art. 146, inciso 1). La anterior disposicin punitiva no es aplicable entre cnyuges, ni a los padres, guardadores o quienes hagan sus veces, en cuanto a los papeles o cartas de sus hijos o menores que se hallen bajo su dependencia. Tampoco es aplicable a aquellas personas a quienes por leyes o reglamentos especiales se les autoriza instruirse de la correspondencia ajena (C. Penal, art. 146, incisos 2 y 3). Basta que el individuo abra la correspondencia o registre los papeles ajenos para que cometa el delito de que se habla; no es necesario que se imponga o aproveche del contenido, caso este ltimo en que la pena es mayor.
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5.
DERECHO A LA IMAGEN.
La doctrina universal y el Derecho comparado revelan que hay dos tendencias respecto al derecho que tiene una persona sobre su imagen. De acuerdo con una de ellas, el derecho existe plenamente; segn la otra, ese derecho no existe y la persona de cuya imagen se han aprovechado otros slo puede reclamar si se la perjudica en su prestigio moral. En Chile, la imagen no est regulada, aunque hay disposiciones aisladas que se refieren a fotografas y retratos. Algunos han deducido del artculo 34 de la Ley N 17.336, de 2 de octubre de 1970, sobre propiedad intelectual, que la legislacin chilena no reconoce un verdadero derecho a la imagen. Ese artculo prescribe que "corresponde al fotgrafo el derecho exclusivo de exponer, publicar y vender sus fotografas, a excepcin de las realizadas en virtud de un contrato, caso en el cual dicho derecho corresponde al que ha encargado la obra..." La verdad es que la disposicin transcrita habla del derecho del fotgrafo para exponer y comercial "sus" fotografas, pero de ah no podemos inferir que est autorizado para fotografiar a quien se le ocurra y menos que la persona fotografiada no tiene derecho a su propia imagen. Consagra el derecho a la imagen la Ley sobre Privilegios Industriales y Proteccin de los Derechos de Propiedad Industrial, Ley N 19.039, de 25 de enero de 1991; dispone ella que "no puede registrarse como marca comercial el retrato de una persona cualquiera, salvo el caso de consentimiento expreso dado por ella, o por sus herederos si hubiere fallecido..." (art. 20, letra c). Un caso jurisprudencial se refiri a la publicacin por los diarios de fotografas de personas. La Corte de Apelaciones de Santiago, en sentencia de 1 de agosto de 1989, declar que no puede tacharse de ilegal ni arbitraria la publicacin por un diario de la fotografa de una mujer con un traje llamado tanga mientras jugaba en la playa de un balneario porque las empresas periodsticas, conforme a la legislacin, adquieren el derecho a publicar en sus diarios las fotografas realizadas por el personal que tiene sujeto a contrato de trabajo (Ley N 17.336, sobre propiedad intelectual, art. 24, letra e) del N 1, en relacin con el art. 34, inc. 1, de la misma ley).
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Vodanovic cree que la sola razn de que los diarios adquieren el derecho de publicar las obras del personal que le presta sus servicios, no justifica la legalidad de las fotografas tomadas a terceros en determinadas circunstancias; dicha legalidad, con relacin a las personas fotografiadas, depende precisamente de tales circunstancias y de la forma e intencionalidad de la publicacin. No hay duda de que si se quiere resaltar la concurrencia de numerosas personas a una playa, la fotografa que muestre al grupo, no merecer reparos; pero si del grupo se asla con singular relieve a una persona y se destacan sus ropas minsculas, el asunto puede ser menoscabador para esa persona. Y no ha de olvidarse que lo que en el ambiente de playa tiene una ponderacin, adquiere otra distinta en el llamativo cuadro de un peridico. La misma sentencia citada afirma que los hechos que se realizan en lugares pblicos y abiertos no pueden calificarse como parte de la vida privada de las personas. En consecuencia, si una dama concurre a un balneario marino con un traje de bao llamado "tanga" y algn diario le toma una fotografa y la destaca en sus pginas, ella no puede entablar un recurso de proteccin fundado en la norma de la Constitucin que asegura a todas las personas el respeto y proteccin de su vida privada y pblica y de su honra y la de su familia (artculo 19, nmero 4). El solo hecho de concurrir a uno de esos lugares demuestra que la propia persona que lo hace estima no moverse en la esfera de su vida privada y la fotografa cuestionada no cabe mirarla como atentatoria a su honra, a la buena opinin y respetabilidad que pueda merecer a conocidos. En la especie, el abogado defensor de la dama opin en forma diferente. Sostuvo que haba violacin de la vida privada de ella porque una cosa es concurrir a la playa con uno de los trajes adecuados a la ocasin y otra cosa muy distinta es reproducir esa imagen con toda publicidad en un diario, sobre todo si ste se caracteriza por insertar algunas lneas ms o menos picarescas. Cada cuestin ha de juzgarse y resolverse atendiendo a su "contexto". 6. LA INVIOLABILIDAD DEL HOGAR.
Asociada por contraste a la libertad de locomocin, de trasladarse de un lugar a otro dice el civilista francs Jean Carbonnier-, existe una libertad de encerrarse en lo suyo (chez - soi). La fortaleza del individuo es su casa, su hogar, trmino que debe comprender, segn el autor citado, no slo la residencia estable de una persona sino tambin su morada transitoria. La Constitucin asegura una inviolabilidad del hogar, el cual slo puede allanarse en los casos y formas determinados por la ley (art. 19, N 5). Esto quiere decir, en trminos simples, que nadie puede entrar en la casa en que reside
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o mora una persona contra la voluntad de sta, ni efectuar ah una medida judicial o una pesquisa, salvo los casos previstos por la ley.
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III. LAS PERSONAS JURIDICAS

A. PARTE GENERAL
1. CONCEPTO.
El sistema jurdico ha debido reconocer, junto a la existencia de las personas naturales, la existencia de otros entes denominados personas jurdicas, de modo de hacer mas fluidas las relaciones jurdicas. Las personas naturales deben unirse a otras para progresar, aspirar al bien comn. Puede ocurrir que un conjunto de personas formen un todo orgnico, que comienza a demostrar su propia individualidad, diferente de la de cada uno de sus integrantes. Se formar as un nuevo ente, capaz de contraer derechos y obligaciones, denominado persona jurdica. Como personas, poseen los atributos de la personalidad, salvo, como es obvio, el Estado Civil. Savigny define a las personas jurdicas como seres creados artificialmente, capaces de poseer bienes, de tener patrimonio. Ruggiero la define como una colectividad disciplinada de personas y bienes que tienen finalidad estable, permanente y a quien la autoridad le ha reconocido capacidad en materias de derechos patrimoniales. El artculo 545 del Cdigo Civil indica que Se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente. Las personas jurdicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de beneficencia pblica. Hay personas jurdicas que participan de uno y otro carcter. Tomando en cuenta sus elementos, tambin se la define como entes colectivos integrados por personas y bienes adscritos a una personalidad comn y a los que se les reconoce una personalidad jurdica distinta de las personas naturales que las integran. Por su parte, la jurisprudencia ha indicado que las personas jurdicas son ciertas colectividades jurdicamente organizadas de hombres o de bienes, que el Estado reconoce y la ley las eleva a la categora de sujetos de derecho (R.D.J., t. 79, seccin 4, p. 188).
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2.
REGULACIN DE LAS PERSONAS JURDICAS DE DERECHO PRIVADO.
Las personas jurdicas de derecho privado se encuentran reguladas en diversas leyes: (i) En el Cdigo Civil:
En los artculos 545 al 564, en los que slo se regulan las personas jurdicas de derecho privado que no persiguen fines de lucro, esto es, las corporaciones y fundaciones.. En los artculos 2053 al 2115, respecto de las sociedades.
En el apndice del Cdigo Civil, el Decreto Supremo N 110 de 1979, que contiene el Reglamento sobre concesin de personalidad jurdica a corporaciones y fundaciones (ver Anexo I). (ii) En el Cdigo de Comercio: Artculos 348 y siguientes acerca de la sociedad.
En el apndice del mismo, Ley nmero 3.918 sobre Sociedades de Responsabilidad Limitada y tambin la Ley nmero 18.046 sobre las Sociedades Annimas y su Reglamento aprobado por el Decreto Supremo N 587 del Ministerio de Hacienda. (iii) El Cdigo del Trabajo, especficamente cuando se alude a las organizaciones sindicales. (iv) Las Leyes Especiales: Los Decretos Leyes 2.757 y 3.163, relativos a las Asociaciones Gremiales;
La Ley nmero 19.499 sobre saneamiento de vicios formales que afecten a las sociedades; y 3. La Ley nmero 19.857, sobre empresas individuales de responsabilidad limitada. NATURALEZA DE LAS PERSONAS JURDICAS.
Sobre la materia existen mltiples posturas doctrinales, entre las que caben destacar las siguientes:
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3.1
Teora de la ficcin legal.
Para esta teora, cuyo principal autor es Savigny, el nico sujeto real de derechos es el hombre; pero no puede desconocerse la necesidad de proteger eficazmente a ciertas agrupaciones de intereses colectivos en los que se concentran relaciones jurdicas. Con el fin de conciliar esta necesidad con la idea de que slo el hombre es un sujeto real de derechos, el ordenamiento jurdico finge que a aquella agrupacin de intereses colectivos corresponde una persona. Esta es, pues, una persona ficticia creada por el ordenamiento jurdico positivo para atribuirle derechos y deberes. As, la ley modifica el principio natural de que slo el hombre puede ser sujeto de derechos y le atribuye personalidad, esto es, capacidad de goce, a entes artificiales, ideales o ficticios. La gran crtica a esta teora esta dada por el hecho que ve un mero artificio ah donde existe una realidad concreta, y de ello desprende consecuencias prcticas muy poco convenientes. Asimismo, se indica que no es efectivo que el hombre es el nico sujeto de derechos por ser el nico con voluntad, pues con ello se negara la personalidad de nios y locos. Adicionalmente, resulta desastroso sostener que las personas jurdicas, al ser una ficcin legal, slo pueden ser creadas por el legislados, pues en l recaera el arbitrioi ilimitado de concesin o denegacin de la personalidad y podra suprimir las corporaciones reconocidas 3.2 Teora de la realidad.
Las teoras opuestas a las de la ficcin afirman que la persona jurdica es una realidad: no son entes ficticios, sino poderosas individualidades sociales, se trata de organismos sociales, es una realidad objetiva. Dentro de las teoras de la realidad, la ms acogida por la doctrina es la llamada organicista, que sostiene que la persona jurdica es un ente dotado de voluntad propia, de rganos propios dispuestos de modo que a ellos se asignan diversas funciones, a semejanza de lo que ocurre con las personas fsicas. En sntesis, la teora organicista concibe a la persona jurdica como un ente real, semejante a la persona fsica, orgnico, unitario y, como tal, dotado de vida natural. 3.3 Teora de Ferrara.
Para Ferrara, la naturaleza de a persona es una cualidad abstracta e ideal proporcionada por la capacidad de goce y no resultante de la individualidad corporal y psquica; por ende, el concepto de persona no coincide y es ms amplio que el del hombre, y por consiguiente nada obsta a que haya personas que no sean hombres, como precisamente lo son las personas jurdicas.
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El mismo autor agrega que persona es una categora jurdica que por s no implica ninguna condicin de corporalidad o espiritualidad en el investido; el ser punto de reunin de derechos subjetivos basta formalmente para que haya un sujeto, y la cualidad de ser tal, forma la personalidad. Por tanto, personalidad es sinnimo de capacidad jurdica, de subjetividad de derechos y obligaciones, de receptividad de los efectos del orden jurdico y es una situacin jurdica, un status, no un derecho. 3.4 Teora normativa de Kelsen.
De acuerdo con su teora pura del Derecho, Kelsen llega a la conclusin de que la nocin de persona, para el Derecho, no es una realidad o un hecho, sino una categora jurdica, un producto del Derecho y que por s no implica necesariamente ninguna condicin de corporalidad o espiritualidad en quien la recibe. Kelsen parte de la idea que toda norma jurdica tiene un destinatario, sea un individuo o una colectividad, y todo destinatario de la norma es un sujeto de derecho y, en consecuencia, persona. La circunstancia de que la norma atribuya a alguien un derecho o un deber, constituye a ese alguien en persona, sin que importe que ese alguien sea un individuo o una colectividad. El que por lo general la norma atribuya los derechos o facultades a los seres humanos no quiere decir que el concepto jurdico de persona debe coincidir con el concepto filosfico de hombre (ente humano racional), especialmente si se considera que al mismo ser humano el derecho no lo toma en cuenta en su actuacin ntegra y total, sino en el obrar jurdicamente relevante. 3.5 Teora de los patrimonios de afectacin.
Elaborada por los alemanes Brinz y Bekker, esta teora postula que los derechos y las obligaciones no tienen necesariamente por base a las personas. Existiran patrimonios sin dueo, basados en la afectacin a un fin nico de todos los bienes que forman parte de ellos. Por ende, se suprime el sujeto (que normalmente no puede faltar) y lo sustituyen por la finalidad. Conciben la persona jurdica como un patrimonio o conjunto de relaciones jurdicas que se mantienen unidas por su finalidad unitaria. 3.6 Nuestra legislacin.
Parte de la doctrina nacional sostiene que el Cdigo sigui la teora de la ficcin, atendido que: (i) as aparecera en una nota del proyecto de 1853, que dara cuenta que Bello sigui a Savigny; y (ii) adicionalmente, el art. 545 establece que se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles y de ser representada judicial y extrajudicialmente (art. 545, inc. 1).
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Sin embargo, lo cierto es que el Cdigo se apart de la teora de la ficcin en muchas consecuencias. Por de pronto, considera a que personas jurdicas son capaces de voluntad propia, circunstancia que es rechazada por Savigny; en efecto, el art. 550 establece expresamente que la voluntad de la mayora de la sala, que es la reunin legal de los miembros de la corporacin, es la voluntad de la corporacin. En cuanto a la responsabilidad civil de la persona jurdica por los delitos o cuasidelitos civiles o criminales cometidos por sus representantes, el art. 58 del Cdigo Procesal Penal (ex art. 39 del Cdigo de Procedimiento Penal tambin se aparta de la teora de la ficcin, atendido que hace responsable a la persona jurdica por los daos que provoquen los delitos y cuasidelitos cometidos por su representante, siempre que obraren dentro de la esfera de sus atribuciones. 4. ELEMENTOS ESENCIALES DE LA PERSONALIDAD JURDICA: EL PRINCIPIO DE LA RADICAL SEPARACIN ENTRE LA ENTIDAD Y MIEMBROS.
El ordenamiento jurdico considera a ciertos entes colectivos como verdaderos sujetos de derecho y por ello los ha dotado de una capacidad general, nacida de una parificacin de la concedida al hombre de carne y hueso; pudiendo celebrar actos jurdicos en lugar de sus miembros; adquirir propiedades y otros derechos, demandar y ser demandados, sin que los afecte el cambio que pudiere sobrevenir en la composicin de su sustrato. Lo anterior significa que los deberes, responsabilidades y derechos subjetivos le son imputados o conferidos de manera colectiva; y no, como sucede habitualmente, de manera individual. La persona jurdica as formada se convierte, entonces, en un punto de imputacin. Pero, para que lo anterior se pueda realizar, es menester discurrir siempre sobre la base del principio de la radical separacin entre la entidad y sus miembros individualmente considerados, esto es, sobre la base de que son personas distintas. Este principio, que es el punto de partida de toda la teora de las personas jurdicas, se encuentra consagrado en el inciso segundo del art. 2053 del Cdigo Civil, que establece: La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados; y en el art. 549 del mismo cuerpo legal, que expresa: Lo que pertenece a una corporacin, no pertenece ni en todo ni en parte a ninguno de los individuos que la componen; y recprocamente, las deudas de una corporacin no dan a nadie derecho a demandarlas, en todo o parte, a ninguno de los individuos que componen la corporacin, ni dan accin sobre los bienes propios de ellos, sino sobre los bienes de la corporacin.
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El principio de la radical separacin entre entidad y miembros se compone de dos elementos: el primero consiste en la imputacin al ente colectivo de actos, derechos y responsabilidades, y el segundo consiste en la aplicacin de las normas jurdicas con independencia del sustrato personal de las entidades morales. 4.1 Primer elemento: imputacin de actos, derechos y responsabilidades.
Este elemento significa que ciertos hechos, intereses y responsabilidades que en el fondo pertenecen o pueden serle atribuidos a determinados individuos no aparecen, desde el punto de vista del derecho, como emanados, pertenecientes o atribuidos a ellos sino como de un tercero que no son ellos, ni conjunta ni individualmente considerados. La imputacin es entonces doblemente compleja, pues, por una parte, se imputan al ente ciertos derechos y ciertos deberes que de no existir no podran sino atriburseles a los miembros o integrantes de la persona jurdica; y por otra parte, se le imputan como propios del ente colectivo, los hechos queridos, deseados o cumplidos por un cierto nmero de individuos que tienen una personalidad distinta de dicho ente colectivo. 4.2 Segundo elemento: aplicacin de las normas jurdicas con independencia del sustrato personal de las entidades morales.
Este elemento significa que todas las normas del orden jurdico se aplican a las personas morales, y se les aplican con absoluta prescindencia de lo que constituya su sustrato personal, exclusivamente sobre la base de los datos y caractersticas propias de la persona jurdica. Por regla general, los supuestos de las normas jurdicas toman como base el hombre de carne y hueso, y no a su personalidad natural, que es un concepto elaborado por el derecho. Por ende, debe determinarse si tales normas jurdicas pueden resultar igualmente tiles a las personas morales. Pero no se trata slo de aplicar las normas jurdicas a las personas morales sino que, adems, de aplicarlas recurriendo a los datos y caractersticas que proporciona su propia individualidad, sin tener que recurrir a ninguna conexin con las peculiaridades de sus miembros o integrantes. Como es claro, este segundo elemento puede derivar en los siguientes problemas de aplicacin de normas: (i) En primer trmino, puede suceder que la norma est elaborada bajo los supuestos de requisitos o cualidades humanas (vgr., normas sobre la nacionalidad). Sin embargo, la sola circunstancia de que una norma se halle enlazada con atributos humanos no es suficiente para excluir su aplicacin a las personas jurdicas, sino que tal
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exclusin slo tendr lugar cuando la finalidad de la norma no pueda conciliarse con la finalidad del ente moral en el sistema legal (vgr., una sociedad no puede adoptar a un menor). (ii) El segundo problema est dado por aquellas normas que estn elaboradas bajo el supuesto de que existe diversidad de los sujetos interesados en la relacin jurdica que la norma regula (vgr. el art. 1707 previene que las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en una escritura pblica, no producirn efectos contra terceros; pero puede suceder que el tercero sea una persona jurdica cuyos socios corresponden a una de las partes del contrato). La doctrina sostiene que para resolver este conflicto ser necesario penetrar el velo corporativo en busca de la diversidad prevista en la norma, pues de lo contrario se desvirta la finalidad de la norma. 5. DEL ABUSO DE LA PERSONA JURDICA.
La utilizacin abusiva de la estructura formal de la persona jurdica, basada en una radical separacin entra la entidad y sus miembros, plantea la necesidad de indagar bajo qu circunstancias puede prescindirse de esa estructura formal para penetrar hasta su mismo sustrato y alcanzar as a las personas que se han encubierto tras el velo corporativo para obtener resultados que el derecho les prohbe obtener como personas naturales. La doctrina indica que existe un abuso de la estructura formal de la persona jurdica cuando, bajo la apariencia de un acto ajustado a derecho, se persiguen fines ilcitos. En general, la causal que legitima la desestimacin de la estructura formal de la persona jurdica est constituida por un atentado contra la buena fe, entendiendo que lo hay en tres casos especficos: a) Burla a la ley, lo cual tiene lugar cuando se utiliza la figura de la persona jurdica a fin de que los individuos a quines la norma se dirige se ocultan tras aquella a fin de sustraerse de un mandato legal. b) Burla o lesin del contrato, lo cual tiene lugar, por ejemplo, cuando A y B se obligan frente a C a no realizar determinado acto, pero resulta que el mismo acto lo realiza la sociedad X, cuyos socios son A y B. c) Otros daos causados con deslealtad a terceros, en los cuales mediante la utilizacin de la estructura de la persona jurdica se impide la aplicacin de una ley que los debera regular. Los tres casos analizados son hiptesis de fraude a la ley, pues en todos ellos se obtiene un resultado prctico consistente en sustraerse a la fuerza coactiva del derecho.
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Debe notarse que el acto jurdico fraudulento no es en absoluto un negocio simulado, sino que es serio y se quiere realmente; es ms, se quiere tal como se ha realizado, con todas las consecuencias que corresponden a la forma jurdica elegida, pues representa la nica forma de obtener el fin prctico que la ley prohbe. En los casos de abuso uso fraudulento de la persona jurdica, debe desplazarse la forma de la persona jurdica destruyendo los velos que impiden la aplicacin del espritu de la ley o del contrato. 6. ATRIBUTOS DE LAS PERSONAS JURIDICAS.
Como es claro, las personas jurdicas carecen de estado civil, y por ende los atributos de ellas se reducen a la capacidad, el nombre, el domicilio, la nacionalidad y el patrimonio. 6.1 Capacidad.
Est expresamente reconocida a la persona jurdica, pues el Cdigo Civil declara que es capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles (art. 545). Pero por su naturaleza propia, esta capacidad est restringida a los derechos patrimoniales; los derechos de familia son slo compatibles con la persona natural. 6.2 Nombre.
Al igual que con las personas naturales, el nombre es para las personas jurdicas un elemento esencial de la personalidad, porque supone su individualizacin. Para efectos de determinar el nombre de las personas jurdicas, es necesario analizar la naturaleza de las mismas. En efecto: Generalmente la fundacin lleva el nombre de su fundador y la corporacin el objeto que persigue (Arts. 4 N 1 y 31 letra a) del Reglamento). En la sociedad colectiva comercial la razn social es la formula enunciativa de los nombres de todos los socios o de alguno de ellos, con la agregacin de la palabra y compaa (art. 365 C. Com.). En la sociedad de responsabilidad limitada la razn social podr contener el nombre de uno o ms socios, o una referencia al objeto de la sociedad, debiendo en todo caso terminar con la palabra limitada (art. 4 de la Ley N 3.918). En las sociedades annimas el nombre de la sociedad debe incluir las palabras sociedad annima o la abreviatura S.A. (art. 8 Ley 18.046).
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6.3
Domicilio.
Las normas del Cdigo Civil que regulan el domicilio de las personas fsicas resultan igualmente tiles para las personas jurdicas. Sobre la materia, el art. 142 del C.O.T. establece que cuando el demandado sea una persona jurdica, se reputar por domicilio, para objeto de fijar la competencia del juez, el lugar donde tenga su asiento la respectiva corporacin o fundacin. Y si la persona jurdica tuviere establecimientos, comisiones u oficinas que la representen en diversos lugares, como sucede con las sociedades comerciales, deber ser demandada ante el juez del lugar donde exista el establecimiento, comisin u oficina que celebr el contrato o que intervino en el hecho que da origen al juicio. 6.4 Nacionalidad.
Diversos sistemas se han propuesto para determinar la nacionalidad de una corporacin o fundacin, en los cuales se considera el pas en que se constituyen y conforme a cuya legislacin obtienen la personalidad jurdica; el pas en que se encuentra su sede social; o se indica que la nacionalidad sera la misma de las personas que controlan sus decisiones (teora del control). Sobre la materia, el Cdigo de Derecho Internacional Privado (Cdigo de Bustamante) establece las siguientes reglas: Art. 16. La nacionalidad de origen de las Corporaciones y de las Fundaciones se determinar por la ley del Estado que las autorice o apruebe. Art. 17. La nacionalidad de origen de las asociaciones ser la del pas en que se constituyan, y en l deben registrarse o inscribirse si exigiere ese requisito la legislacin local. Art. 18. Las sociedades civiles, mercantiles o industriales que no sean annimas, tendrn la nacionalidad que establezca el contrato social y, en su caso, la del lugar donde radicare habitualmente su gerencia o direccin principal. Art. 19. Para las sociedades annimas se determinar la nacionalidad por el contrato social y en su caso por la ley del lugar en que se rena normalmente la junta general de accionistas y, en su defecto, por la del lugar en que se radique su principal Junta o Consejo directivo o administrativo
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6.5
Patrimonio.
Las personas jurdicas, como sujetos de derecho, tienen un patrimonio, propio e independiente del de sus miembros o administradores, que les permite sufragar la actividad necesaria para alcanzar los fines que justifican su existencia. Dicha separacin e independencia patrimonial la consagra nuestro Cdigo Civil. De acuerdo con sus disposiciones, lo que pertenece a una corporacin, no pertenece ni en todo ni en parte a ninguno de los individuos que la componen; lo que pertenece a la fundacin no pertenece ni en todo ni en parte al fundador, beneficiarios o administradores (arts. 549 y 563). Por consiguiente, los bienes de la corporacin son de su propiedad exclusiva, y no de todos sus miembros en conjunto o de cada uno de ellos cuotativamente. De aqu que, una vez disuelta la corporacin, los asociados no tienen derecho a dividirse los bienes de ella. Recprocamente, las deudas de una corporacin no dan a nadie derecho para demandarlas, en todo o parte, a ninguno de los individuos que componen la corporacin, ni dan accin sobre los bienes propios de ellos, sino sobre los bienes de la corporacin (art. 549). Lo mismo rige, en cuanto a las fundaciones, respecto a sus administradores (art. 563). 7. DERECHOS DE LA PERSONALIDAD DE LOS ENTES JURDICOS.
En general, y atendido que en el artculo 19 de la Constitucin se asegura a todas las personas ciertos derechos, la doctrina indica que, salvo aquellos que se refieren exclusivamente al ser humano (vgr, integridad fsica), las personas jurdicas son titulares de de los derechos de la personalidad que reconoce la Carta Fundamental. Lo anterior es de gran relevancia en materia indemnizatoria, pues de ello se sigue que las personas jurdicas tambin pueden sufrir daos morales que debern ser resarcidos, lo que en general tiene lugar cuando se lesiona su honor, imagen, prestigio, crdito y confianza. As lo ha entendido la jurisprudencia a partir del ao 1992. 8. 8.1 RESPONSABILIDAD DE LAS PERSONAS JURDICAS. Responsabilidad penal
La norma general en el derecho chileno es que las personas jurdicas carecen de capacidad y responsabilidad penal, correspondiendo sta a las personas fsicas que han obrado en nombre de la jurdica. El art. 58 del Cdigo Procesal Penal (ex art. 39 del Cdigo de Procedimiento Penal) dice: La accin penal, fuere pblica o privada, no
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puede entablarse sino contra las personas responsables del delito. La responsabilidad penal slo puede hacerse efectiva en las personas naturales. Por las personas jurdicas responden los que hubieren intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil que las afectare. Esta misma disposicin deja en claro que las personas jurdicas son susceptibles de responsabilidad civil, de indemnizar los daos que sus rganos o representantes causen. 8.2 Responsabilidad civil.
La responsabilidad civil extracontractual est formalmente reconocida en la citada disposicin del Cdigo Procesal Penal, que se pone en el caso de que el hecho ilcito que engendra responsabilidad sea al mismo tiempo penal y civil: en el primer carcter afecta al individuo que obr y l ir a la crcel si sta es la sancin del caso, y la persona jurdica soportar la indemnizacin de perjuicios a que haya lugar. Por lo que atae a la responsabilidad contractual, el Cdigo Civil dispone que los actos del representante de la corporacin o fundacin, en cuanto no excedan de los lmites del ministerio que se les ha confiado, son actos de la corporacin o fundacin; en cuanto excedan de estos lmites, slo obligan personalmente al representante (arts. 552 y 563). En el primer caso, pues, la responsabilidad es de la persona jurdica.
B. PARTE ESPECIAL
CLASIFICACIONES DE LAS PERSONAS JURDICAS Las personas jurdicas se clasifican en personas de Derecho Publico y Derecho Privado. a) Son personas de Derecho Pblico: el Estado, la Nacin, el Fisco, las Municipalidades, las Iglesias, las Comunidades Religiosas y Establecimientos que se costean con fondos del erario. b) Las personas jurdicas de Derecho Privado, se clasifican en Personas Jurdicas sin fines de lucro y con fines de lucro. b.1) Las personas jurdicas sin fines de lucro se clasifican en Corporaciones y Fundaciones. b.2) Las personas jurdicas con fines de lucro son las sociedades. Estas pueden ser: civiles o comerciales, segn sea la naturaleza del objeto social;
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B.1
de personas o de capital segn sea la importancia que se le asigna a la persona de los socios o al capital aportado por estos; y en colectivas, en comanditas (simples o por acciones), annimas y de responsabilidad limitada, segn la organizacin interna y las modalidades de su relacin con terceros. Nuestra jurisprudencia ha adoptado diversos criterios de distincin entre personas jurdicas de derecho privado y derecho pblico: (i) Iniciativa para la creacin del ente: las personas jurdicas de derecho pblico obtienen su existencia en virtud de resoluciones de la autoridad, mientras que las de derecho privado emanan directamente de la iniciativa de los particulares. (ii) Potestad Publica: las personas jurdicas de derecho pblico estn dotadas de potestades pblicas, vale decir, gozan de imperio, en virtud del cual pueden dictar normas de carcter obligatorio. (iii) Naturaleza del fin: las personas jurdicas de derecho pblico tienen por objeto servir fines pblicos, mientras que las de derecho privado cumplen con los objetivos sealados por los asociados o fundadores o persiguen la obtencin del lucro. (iv) Fuente de Recursos: en el caso de las personas jurdicas de derecho pblico provienen por lo general de todos los habitantes de la nacin; en cambio, en las de derecho privado, provienen de aportes, donaciones, cuotas sociales, etc. B.2 PERSONAS JURDICAS DE DERECHO PBLICO Las disposiciones de los artculos 545 y siguientes del Cdigo Civil no se aplican, como se indica en l artculo 547, a las personas jurdicas de derecho pblico, en cuanto a la organizacin y administracin de las mismas. En tales aspectos, se rigen por la Constitucin, leyes administrativas y reglamentos de los servicios pblicos. Lo anterior, no supone sin embargo, que tales personas jurdicas queden por completo excluidas del Cdigo Civil: por ejemplo, rige el artculo 2497, respecto de la prescripcin. Por lo dems, debemos tener presente que el Fisco, en sus relaciones contractuales con los particulares, queda sujeto a las normas del Derecho Civil como cualquier otro contratante. Cabe sealar que la enumeracin del artculo 547 no es taxativa o limitativa, sino meramente ejemplar, y por lo dems no poda ser de otra forma, pues las personas
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jurdicas de derecho pblico no son tales por mencionarlas el Cdigo Civil, sino por disponerlo as normas de derecho pblico. El Cdigo Civil menciona las siguientes: 1. LA NACION Y EL FISCO.
Debemos entender que al aludir a la Nacin se refiere la ley al Estado, como lo prueba una nota de Andrs Bello. El Estado representa la organizacin poltica, jurdica y econmica de la sociedad y de la sociedad nacional y constituye la fuente de todo el derecho (salvo la costumbre); por ello es la persona jurdica por excelencia y se fija a s misma las condiciones para el desarrollo de su actividad y aquellas para el desarrollo de toda actividad pblica o privada. Cuando el Estado interviene como titular de potestades pblicas, mantiene su denominacin, y cuando interviene como titular de derechos subjetivos privados, se le denomina Fisco. 2. LAS MUNICIPALIDADES.
Son corporaciones autnomas de derecho pblico con personalidad jurdica y patrimonio propio y cuya finalidad es satisfacer las necesidades de la comunidad local y asegurar su participacin en el progreso econmico, social y cultural de las respectivas comunas (Ley nmero 18.695, Orgnica Constitucional de Municipalidades). 3. IGLESIAS Y COMUNIDADES RELIGIOSAS.
A pesar de que el Cdigo Civil habla en forma general y sin distinguir el tipo de culto de que se trata, debe concluirse que se refiere exclusivamente a la Iglesia Catlica, Apostlica y Romana, por una razn muy simple: era la nica que poda existir, conforme ala Constitucin de 1833, vigente a la promulgacin del Cdigo Civil en 1857. Por iglesias se entienden las distintas subdivisiones de la Iglesia Catlica a las que el Derecho Cannico reconoce personalidad, entre ellas: Iglesia Catedral, Iglesia Parroquial, etc. Por comunidad religiosa, se alude a las rdenes y congregaciones. La parte final del inciso 2 del artculo 547, establece expresamente que las personas jurdicas de derecho pblico se rigen por leyes y reglamentos especiales.
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Aplicando esta norma a la Iglesia Catlica y a las comunidades religiosas, se concluye que las leyes y reglamentos especiales que las rigen son sus constituciones y leyes cannicas (as ha fallado la jurisprudencia). 4. ESTABLECIMIENTOS QUE SE COSTEAN CON FONDOS DEL ERARIO.
Sin embargo, del artculo 547 no debe desprenderse que todo establecimiento que se costea con fondos del erario es una persona jurdica de derecho pblico. Las hay que carecen de personalidad jurdica; por otra parte, hay instituciones privadas que reciben auxilio fiscales o municipales y no por ello tienen personalidad jurdica de derecho pblico. En realidad, son personas jurdicas de derecho pblico los establecimientos pblicos. Estos son ramas de los servicios generales del Estado o municipios, que se han desprendido del conjunto para erigirse en rganos dotados de vida propia. B.3 PERSONAS JURDICAS DE DERECHO PRIVADO SIN FINES DE LUCRO: CORPORACIONES Y FUNDACIONES 1. ASPECTOS GENERALES.
Se dividen en Corporaciones y Fundaciones, clasificacin del autor alemn Heise que la propuso en 1807 y posteriormente la adopt Savigny. La Corporacin, es la unin estable de un conjunto de personas que pretenden fines ideales y no lucrativos. La Fundacin, se compone de una masa o conjunto de bienes destinados por la voluntad del fundador o fundadores a un fin determinado de inters general. Segn dispone el artculo 6 del Decreto Supremo nmero 110, sobre concesin de personalidad jurdica a las corporaciones y fundaciones, a stas se les permitir fomentar, practicar y desarrollar, por todos los medios a su alcance, cualquier obra de progreso social o de beneficio para la comunidad. La diferencia fundamental entre corporaciones y fundaciones no est entonces en sus fines, que pueden ser similares, sino que reside en que las primeras tienen como elemento bsico un conjunto de personas, mientras que en las fundaciones el elemento bsico es la existencia de un patrimonio o conjunto de bienes destinados a la obtencin de un fin.
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Lo anterior implica que tratndose de las Corporaciones es fundamental la existencia de las personas y no de bienes, mientras que en las fundaciones, lo importante es que se disponga de bienes requirindose un nmero mnimo de personas necesario para su administracin. Las corporaciones tienen asociados y el fin comn perseguido puede incluso beneficiarlos, como acontece con una corporacin deportiva y de recreacin, que beneficia a sus asociados exclusivamente. En cambio, las fundaciones tienen destinatarios, es decir, aquellos beneficiarios sealados por el fundador, y que son ajenos, usualmente, a los integrantes de la fundacin. Los artculos 549 al 561, son generales para las corporaciones y fundaciones, mientras que el artculo 548, se refiere a las corporaciones y los artculos 562 y 564 a las fundaciones. 2. 2.1 LAS CORPORACIONES. Constitucin.
El Cdigo Civil precepta que no son personas jurdicas las fundaciones o corporaciones que no se hayan establecido en virtud de una ley, o que no hayan sido aprobadas por el Presidente de la Repblica (art. 546). En el segundo caso su constitucin se rige por el Reglamento sobre Concesin de Personalidad Jurdica, N 110 de 1979 (ver Anexo I). La constitucin es solemne, ya que los arts. 2 y 3 del Reglamento exigen escritura pblica. La solicitud en que se pida la concesin de la personalidad jurdica, a la que debe acompaarse una copia autorizada de la correspondiente escritura pblica, debe ser aprobada por el Presidente de la Repblica de conformidad al art. 23. 2.2 Normas por las que se gobiernan las corporaciones.
Dichas normas son las que establecen las leyes y los estatutos. Estatutos es el conjunto de reglas que rigen la organizacin, funcionamiento y disolucin o extincin de la corporacin, establecida por sus miembros (arts. 548, 553 y 562). El contenido de los estatutos est regulado en los arts. 4 y 9 del Reglamento. 2.3 La voluntad.
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Los socios de una corporacin expresan directamente sus voluntades en asambleas generales, que pueden ser ordinarias o extraordinarias. Los estatutos determinan el objeto de unas y otras. Las Asambleas Generales Ordinarias se celebran en las ocasiones y con la frecuencia sealada en los estatutos, en tanto que las extraordinarias tienen lugar cada vez que lo exigen las necesidades de la corporacin, y en ellas slo pueden tomarse acuerdos relacionados con los negocios indicados en los avisos de citacin. Hay materias que slo pueden tratarse en las asambleas de una u otra clase. La rendicin de cuentas del Directorio y la eleccin de nuevo Directorio deben realizarse en la Asamblea General Ordinaria que al efecto destinen los estatutos. Slo en Asamblea General Extraordinaria puede tratarse de la modificacin de los estatutos y de la disolucin de la corporacin (Reglamento citado, art. 16). Ordinariamente, los estatutos sealan las reglas que deben seguirse para que se forme la voluntad de una corporacin. Pero el Cdigo Civil enuncia una regla general supletoria al decir que la mayora de los miembros de una corporacin, que tengan segn sus estatutos voto deliberativo, ser considerada como una sala o reunin legal de la corporacin entera. La voluntad de la mayora de la sala es la voluntad de la corporacin (art. 550). Los estatutos de la corporacin pueden prescribir modificaciones sobre los qurum sealados (art. 550, inc. final). Para la disolucin de una corporacin o la modificacin de sus estatutos, el qurum necesario para acordar dicha disolucin o modificacin es el de los dos tercios de los asistentes a la asamblea que tome la determinacin (Reglamento sobre Concesin de Personalidad Jurdica, art. 18 inc. 2). 2.4 Capacidad.
El artculo 556 permite a las Corporaciones adquirir toda clase de bienes. 2.5 Representacin.
Las corporaciones son representadas por las personas designadas al efecto por la ley, los estatutos o un acuerdo de la corporacin (art. 551). Para que los actos de los que obran por la persona jurdica afecten a sta, necesario es que se desempeen en el ejercicio de su cargo y dentro de sus atribuciones. As lo expresa el Cdigo Civil al decir que los actos del representante de la corporacin, en cuanto no excedan de los lmites del ministerio que se les ha confiado, son actos de la
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corporacin; en cuanto excedan de estos lmites, slo obligan personalmente al representante (art. 552). El Presidente del directorio de la corporacin lo es tambin de sta y la representa judicial y extrajudicialmente (Reglamento sobre Concesin de Personalidad Jurdica, art. 11). 2.6 Disolucin.
Una corporacin se puede disolver de varias formas: a) Extincin voluntaria. Los asociados de la corporacin pueden tomar la iniciativa para poner fin al ente; pero no pueden por su sola voluntad decretar la extincin de la persona jurdica, pues adems de esa voluntad es necesaria la de la autoridad que legitim su existencia (C. Civil, arts. 559, inc. 1, y 563; Reglamento de Concesin de la Personalidad Jurdica, arts. 26 y 33). b) Extincin por disposicin de la autoridad. Las personas jurdicas pueden extinguirse por la sola voluntad de la autoridad que legitim su existencia, aun sin o contra la voluntad de los miembros de la corporacin o de los administradores de la fundacin. As ocurre cuando la persona jurdica llega a comprometer la seguridad o los intereses del Estado, o no corresponde al objeto de su institucin (arts. 559 inc. 2 y 563). Segn el Reglamento, el Presidente de la Repblica, previo informe de las autoridades correspondientes, puede cancelar la personalidad jurdica a cualquiera corporacin o fundacin desde el momento que la estime contraria al orden pblico, a las leyes, o a las buenas costumbres, o no cumpla con los fines para que fue constituida o incurra en infracciones graves a sus estatutos (arts. 25 inc. 1 y 30). El ao 1992 la Corte Suprema acogi un recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad del artculo 559 inciso 2 del Cdigo Civil, atendido que la Constitucin de 1980, dentro de su espritu de fortalecimiento de la existencia y vida de las asociaciones y de su personalidad jurdica estableci ella misma cules eran las prohibidas, y suprimi la facultad de cancelar personalidades jurdicas que la Constitucin de 1925 otorgaba al Presidente de la Repblica, en su artculo 72 N 11, atribucin que no figura entre las que la Carta Fundamental de 1980 otorga al Presidente de la Repblica (artculo 32). Por consiguiente, la eliminacin en la Constitucin de 1980 de la facultad que la Constitucin de 1925 otorgaba al Presidente de la Repblica de cancelar las personalidades jurdicas a las corporaciones privadas, fue para privarlo de esa facultad, careciendo de ella en el nuevo orden institucional. En consecuencia, la eliminacin de esta facultad, constitucionalmente conlleva asimismo la inaplicabilidad del artculo 559 inciso 2 del Cdigo Civil, que otorga al Presidente de la Repblica esa facultad, porque la Constitucin Poltica, acogiendo la evolucin histrica, dio al derecho de asociacin la garanta de rango constitucional (art. 19 N 5),
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jerarqua del derecho de asociacin que trascendi a la personalidad jurdica de la asociacin, priv al Presidente de la Repblica de dicha facultad, y, en cambio, instaur, como garanta constitucional, tres principios fundamentales: a) el derecho de asociarse sin permiso previo; b) entreg a la ley y no al Presidente la determinacin del goce de la personalidad jurdica de las asociaciones: para gozar de personalidad jurdica, las asociaciones debern constituirse en conformidad a la ley; y c) tampoco la Constitucin dej al criterio del Presidente de la Repblica la indicacin de las asociaciones que deban prohibirse. A ello se agreg que la controversia de si una asociacin no debe gozar de la personalidad jurdica se halla inserta dentro de la esfera jurisdiccional del Poder Judicial, de manera tal que el Poder Ejecutivo carece de facultades para cancelar o declarar disuelta una personalidad jurdica. Sin embargo, conociendo de igual recurso la misma Corte Suprema resolvi que el artculo en anlisis no vulneraba la Constitucin, atendido que el Presidente de la Repblica, mientras cumple las funciones que le entrega el artculo 559 del Cdigo Civil, no ejercita tareas jurisdiccionales, ya que slo se limita a imponer una sancin de orden administrativo satisfaciendo adems en esa forma, las obligaciones que tiene como administrador superior del Estado. Al disponer el artculo 559 del Cdigo Civil que la autoridad que legitim la existencia de una corporacin, queda facultada para disolverla en los casos que all seala, no est contrariando la garanta individual, que consagra el artculo 19 N 15 inciso 4 de la Carta, ya que ste se refiere a la libertad de asociarse sin permiso previo, en cambio aquel precepto trata de la prdida de los atributos correspondientes a una persona jurdica, capaz de ejercer derechos, contraer obligaciones civiles, y ser representada judicialmente y extrajudicialmente cuando despus de constituida la corporacin, ha llegado a comprometer la seguridad o los intereses del Estado o cuando no corresponda al objeto de su institucin, materia que ese mismo artculo 15, en su inciso 2 deja entregada a la ley. El mismo fallo agrega que si bien la Constitucin actual omiti entre las facultades que le entrega al Presidente de la Repblica aquella que en la Constitucin de 1925 le permita cancelar la personalidad jurdica de las corporaciones privadas (artculo 72 N 11) ello no significa que se le haya prohibido, slo tuvo por finalidad reducir esas atribuciones, que tradicionalmente ha tenido desde antes de 1925 de acuerdo con el artculo 559 del Cdigo Civil, a un rango meramente legal, restndole la categora de un atributo constitucional, y as queda retratado en las actas de las sesiones nmeros 345 y 356 de la Comisin de Estudio del Proyecto de la Nueva Constitucin. c) Causal especial. Cuando faltan todos los miembros de la Corporacin o quedan reducidos a un nmero demasiado exiguo (artculo 560). 2.7 Destino de los bienes despus de extinguida la corporacin.
El Cdigo Civil establece que disuelta una corporacin, debe disponerse de sus propiedades en la forma que para este caso hubieren prescrito sus estatutos (art. 561).
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Puede que en los estatutos nada se diga sobre el destino de los bienes despus de extinguida la persona jurdica. En este caso las propiedades de la corporacin o fundacin pasan a dominio del Estado, con la obligacin de emplearlas en objetos anlogos a los de la institucin. Toca al Presidente de la Repblica sealarlos (C. Civil, artculos citados). En relacin a este ltimo precepto, en el ya citado fallo de 1992 la Corte Suprema resolvi que el artculo 561 del Cdigo Civil es contrario y quebranta el derecho de propiedad, atendido que conforme al mismo las propiedades de la corporacin disuelta pasarn a propiedad del Estado, quien deber emplearlos en objetos anlogos a los de la institucin; empero, ese precepto no contempla, ni existe una ley, general o especial, que autorice la expropiacin por causa de utilidad pblica o de inters nacional, calificada por el legislador, como exige la predicha garanta constitucional Sin embargo, en el referido fallo de 1997 la misma Corte resolvi que no contrara a la Constitucin el artculo 561 del Cdigo Civil atendido que los bienes de la corporacin no pertenecen a las personas naturales que fueron asociados en dicha corporacin de manera que no pueden reclamar derecho alguno sobre ellos y mal puede haber entonces algn tipo de confiscacin para ellos o para la persona jurdica extinta como pretende el recurso. De esta forma no lesiona la garanta constitucional amparada por el artculo 19 N 24 de la Constitucin que ampara el derecho de propiedad. 3. LAS FUNDACIONES.
Las disposiciones citadas para las Corporaciones se aplican tambin en general a las Fundaciones (artculo 563). 3.1 Acto fundacional.
Lo fundamental para la creacin de una fundacin es la existencia de un fundador que afecte o destine un conjunto de bienes a un objeto social. Distintas formas puede adoptar el acto fundacional: a) Por una asignacin testamentaria, dejando un legado para tal efecto (artculo 963, inciso 2); b) Por una asignacin modal, contenida tambin en un testamento (artculo 1089);
c) Por una donacin modal, lo que supone un contrato de donacin en el cual se impone al donatario una carga o modo;
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d) 3.2
Por una declaracin unilateral de voluntad del fundador. Disolucin.
El artculo 564 contempla una causal espacial de disolucin para las fundaciones, cuando desaparecen los bienes afectados a la finalidad social. B.4 PERSONAS JURDICAS DE DERECHO PRIVADO CON FINES DE LUCRO: LA SOCIEDAD 1. ASPECTOS GENERALES.
Tratan de la sociedad el Ttulo XXVIII del Cdigo Civil, el Cdigo de Comercio (Ttulo VII del Libro II), y diversas leyes especiales. El art. 2053 del Cdigo Civil define a la sociedad en los siguientes trminos: La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan. El Cdigo Civil establece ciertas normas bsicas generales, aplicables a toda especie de sociedad y reglamenta, en especial, un tipo determinado: la sociedad colectiva civil. Las sociedades colectivas mercantiles se rigen por las disposiciones del Cdigo de Comercio; les son igualmente aplicables las normas del Cdigo Civil, particularmente las que rigen las causas de su disolucin (art. 407 del C. de C.). Las sociedades annimas se encuentran regidas por la Ley N 18.046 de 22 de octubre de 1981. Las sociedades de responsabilidad limitada se rigen por la Ley N 3.918, de 14 de marzo de 1923, y, en lo no previsto en ella y en el pacto social, les son aplicables las reglas establecidas para las sociedades colectivas (art. 4 de la Ley N 3.918). 2. CARACTERES DEL CONTRATO DE SOCIEDAD.
a) Por regla general la sociedad es un contrato consensual, que se perfecciona por el solo consentimiento de las partes. Los socios se obligan a poner algo en comn, esto es, a efectuar un aporte. No es menester para que la sociedad se perfeccione la entrega del aporte porque, en tal caso, la sociedad revestira los caracteres de contrato real.
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La entrega del aporte es el cumplimiento de la obligacin fundamental que los socios contraen de poner en comn los bienes que deben integrar el capital de la sociedad. Sin embargo, son solemnes las sociedades annimas, las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades colectivas comerciales que se constituyen por escritura pblica, cuyo extracto se ha de inscribir en el Registro de Comercio y publicarse en el Diario Oficial. b) La sociedad es un contrato intuito personae, esto es, la consideracin de la persona de los socios es determinante de su celebracin. La comunidad de intereses que genera el contrato de sociedad supone una recproca confianza entre los socios que encuentra diversas manifestaciones. Por este motivo, por ejemplo, la sociedad termina normalmente por la muerte de uno de los socios y est vedado a stos incorporar a un tercero a la sociedad sin el consentimiento de los restantes socios. Este carcter no es comn a toda clase de sociedades. En las sociedades annimas la persona de los socios es indiferente; son sociedades de capital. Como lgica consecuencia, la muerte de un socio no disuelve la sociedad y stos pueden ceder a quien les plazca su inters en la compaa. 3. LA SOCIEDAD ES UNA PERSONA JURDICA DISTINTA DE LOS SOCIOS.
El art. 2053, inc. 2, declara enfticamente: La sociedad forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados. De ello se siguen las siguientes consecuencias: a) Como consecuencia de la personalidad jurdica, las sociedades tienen un patrimonio propio, distinto del patrimonio personal de los socios. Los bienes que los socios aportan a la sociedad dejan de pertenecerles y pasan a ser del dominio social. Por este motivo los acreedores personales de los socios no pueden hacer efectivos sus crditos en el patrimonio de la sociedad (art. 2096). Durante la vigencia de la sociedad, los socios tienen slo un crdito contra la sociedad para reclamar su parte en los beneficios de los negocios sociales. b) La sociedad tiene una voluntad propia, que es, normalmente, la de la mayora de los socios.
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El art. 2054 establece: En las deliberaciones de los socios que tengan derecho a votar, decidir la mayora de votos, computada segn el contrato, y si en ste nada se hubiere estatuido sobre ello, decidir la mayora numrica de los socios. Exceptanse los casos en que la ley o el contrato exigen unanimidad, o conceden a cualquiera de los socios el derecho de oponerse a los otros. Toda modificacin sustancial del contrato debe ser acordada unnimemente, salvo que el contrato mismo estatuya otra cosa (art. 2054, inc. 3). c) La sociedad tiene un nombre propio o razn social.
No reglamenta el Cdigo Civil el nombre de las sociedades. En cambio, el Cdigo de Comercio previene que, en las sociedades colectivas comerciales, la razn social se forma con la enunciacin del nombre de todos los socios o de alguno de ellos, con la agregacin de las palabras y compaa (art. 365 del C. de Comercio). En las sociedades de responsabilidad limitada la razn social se forma con el nombre de uno o ms de los socios o una referencia al objeto social, para terminar con la palabra limitada (art. 4 de la Ley N 3.918). 4. ELEMENTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD.
Adems de los requisitos o condiciones generales que son propios de todo contrato, la sociedad debe reunir los siguientes que son caractersticos: 4.1 a) Aporte de los socios. Necesidad de un aporte
Por definicin la sociedad es un contrato en que los socios convienen poner algo en comn con el propsito de compartir los beneficios (art. 2053). El art. 2055 dispone que no hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn. La necesidad de efectuar un aporte resulta de que la sociedad, para llevar a cabo sus fines, debe contar con un patrimonio propio que permita realizarlos. El conjunto de los aportes debe formar un fondo comn, destinado a explotarse con miras a un mutuo beneficio. b) Objeto del aporte
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El aporte de los socios puede consistir en dinero u otros bienes races o muebles, en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero (art. 2055, inc. 1). De este modo, el aporte puede consistir en bienes de la ms variada ndole y an en una industria, trabajo o servicio. No es menester que los aportes sean el mismo valor ni de la misma naturaleza. Importa slo que los socios efecten un aporte. Una participacin en las utilidades a quien no pone algo en comn entraa una donacin, sometida a las reglas de la donacin entre vivos. c) Requisitos del aporte
El aporte de los socios debe reunir los siguientes caracteres: c.1) Los aportes que los socios se comprometen a efectuar deben ser susceptibles de estimacin pecuniaria, apreciables en dinero. El art. 352 N 4 del Cdigo de Comercio establece que la escritura de sociedad deber expresar el capital que aporta cada socio y el valor que se asigne a los aportes que consistan en muebles o en inmuebles, y la forma en que debe hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso de que no se les haya asignado valor alguno. c.2) El aporte, adems, debe verificarse a ttulo singular.
Se prohbe toda sociedad a ttulo universal, sea de bienes presentes y venideros, o de unos u otros (art. 2056, inc. 1). Se prohbe, asimismo, toda sociedad de ganancias a ttulo universal, excepto entre cnyuges (art. 2056, inc. 2) Sociedad universal de bienes presentes o futuros es aquella en que los socios estipulan poner en comn la totalidad de su patrimonio actual o venidero. Sociedad a ttulo universal de ganancias es aquella en que los socios se comprometen a compartir la totalidad de los beneficios que obtengan en sus respectivas actividades. Solamente tolera el legislador una sociedad a ttulo universal de ganancias entre cnyuges; pero la sociedad conyugal, en verdad, slo tiene de sociedad el nombre. El Cdigo Civil francs admite y reglamenta las sociedades a ttulo universal de ganancias y de bienes presentes. 4.2 a) Participacin en las utilidades. Todos los socios deben participar en los beneficios
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La sociedad persigue un fin de lucro con el objeto de repartir el provecho entre los asociados. La persecucin de esta finalidad es la esencia de la sociedad. El art. 2055 declara que tampoco hay sociedad sin participacin de beneficios. Todos los socios deben participar en los beneficios. No hay sociedad si se conviene en atribuir todos los beneficios a algunos socios con exclusin de otros. b) Los beneficios deben ser estimables en dinero
El beneficio que los socios obtengan, del mismo modo que sus aportes, deben ser de carcter pecuniario; no se considera beneficio el de ndole solamente moral. El art. 2055, inc. 3, previene: No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en dinero. c) El derecho del socio supone que la sociedad obtenga utilidades
El derecho de los socios de participar en los beneficios supone que la sociedad obtenga utilidades. Una remuneracin fija, que debe pagarse independientemente del resultado de los negocios sociales, no importa una participacin en los beneficios. Importa una remuneracin del capital, industria o trabajo y quien la recibe no debe ser considerado como socio. El art. 2086 establece categricamente: Si por el acto constitutivo de la sociedad se asegura a una persona que ofrece su industria una cantidad fija que deba pagrsele aun cuando la sociedad se halle en prdida, se mirar esta cantidad como el precio de su industria, y el que la ejerce no ser considerado como socio. Si al que aporta su industria se le asigna una cuota del eventual beneficio que la sociedad obtenga, nada podr reclamar cuando la sociedad haya experimentado prdidas, aun cuando la cuota asignada se le haya reconocido como precio por su industria (art. 2086, inc. 2). d) Forma en que se distribuyen los beneficios
La distribucin de los beneficios puede hacerse en la forma que determinen las partes contratantes o un tercero, y en su defecto, la hace la ley.
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d.1) La distribucin de los beneficios se har, en primer trmino, como los socios hayan acordado. El art. 2066 establece que los contratantes pueden fijar las reglas que tuvieren por convenientes para la divisin de ganancias y prdidas. d.2) La forma como debe efectuarse la distribucin puede entregarse al arbitrio de un tercero. El fallecimiento del tercero, u otra causa que le impida cumplir su cometido, trae como consecuencia que la sociedad no llegue a formarse (art. 2067, inc. 3). La decisin del tercero no es susceptible de reclamo, a menos que lo resuelto fuere manifiestamente inicuo; la reclamacin no es admisible pasados tres meses desde que la resolucin del tercero fue conocida del reclamante, o si ha empezado a ponerse en ejecucin por l (art. 2067, inc. 1). La determinacin de la forma como deben compartirse las utilidades no puede quedar entregada al arbitrio de ninguno de los socios (art. 2067, inc. 2). d.3) La ley, en fin, en el silencio de las partes, establece que la participacin en las utilidades ser proporcional al aporte. El art. 2068 establece que a falta de estipulacin expresa, se entender que la divisin de los beneficios debe ser a prorrata de los valores que cada socio haya puesto en el fondo social. e) Participacin del socio industrial
El socio industrial aporta su industria, servicio o trabajo. A falta de estipulacin cul ser su participacin en los beneficios? Como resulta inaplicable la regla que hace la participacin proporcional al aporte, no cabe otra solucin equitativa sino que la determinacin que efecte el juez. En efecto, el art. 2069 dispone que si uno de los socios contribuyere solamente con su industria, servicio o trabajo, y no hubiere estipulacin que determine su cuota en los beneficios sociales, se fijar esta cuota en caso necesario por el juez. El Cdigo de Comercio, en cambio, establece una regla diversa y manifiestamente injusta: el socio industrial llevar en las ganancias una cuota igual a la que corresponda al aporte ms mdico (art. 383 del C. de Comercio). 4.3 a) Contribucin a las prdidas. Forma de la contribucin
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El propsito de obtener beneficios y de compartirlos puede frustrarse y resultar de las operaciones sociales una prdida que los socios deben igualmente compartir. Los socios contribuirn a las prdidas en la forma prevista en el contrato. A falta de estipulacin debe hacerse la contribucin de las prdidas a prorrata de la divisin de los beneficios (art. 2068). En otras palabras, en defecto de estipulacin, los socios deben concurrir a las prdidas en la misma forma en que participan de los beneficios, esto es, a prorrata de sus aportes. En cuanto al socio industrial, el art. 2069 dispone que si ninguna estipulacin determinare la cuota que le quepa en las prdidas, se entender que no le cabe otra que la de dicha industria, trabajo o servicio. El art. 383 del Cdigo de Comercio, ocupndose de las sociedades mercantiles, declara que el socio industrial no le cabe soportar parte alguna en las prdidas. b) Regla del art. 2070
La parte que a cada socio corresponde en los beneficios y en las prdidas debe calcularse sobre el resultado definitivo de los negocios sociales. Tal es la regla fundamental del art. 2070, inc. 2. De aqu se sigue una doble consecuencia: b.1) Los negocios en que la sociedad sufre prdidas deben compensarse con aquellos en que reporta beneficios (art. 2070, inc. 2). b.2) La distribucin de las utilidades y prdidas no se entender ni respecto de la gestin de cada socio, ni respecto de cada negocio en particular (art. 2070, inc. 1). El resultado definitivo de los negocios de la sociedad no puede conocerse sino cuando sta tenga fin. Pero es obvio que los socios, capitalistas o industriales, no se resignarn a esperar, a menudo varios aos para recibir los beneficios que persiguen. Generalmente, por esto, en la prctica, se aplicarn las cuotas de beneficios o prdidas a los resultados del balance anual. Puede resultar, como consecuencia de esta prctica, que el socio reciba en exceso sobre lo que le corresponda en definitiva. En tal caso, el socio que reciba a cuenta mayor cantidad de beneficios de los que le correspondan segn el resultado definitivo de las operaciones, devolver el exceso.
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Sin embargo, los socios comanditarios no estarn obligados a colacionar los dividendos que hayan recibido de buena fe y los accionistas de sociedades annimas en caso alguno estarn obligados a devolver a la caja social las cantidades que hubieren percibido a ttulo de beneficio (art. 2070, inc. 3). 4.4 Intencin de formar sociedad.
La doctrina seala un ltimo elemento del contrato de sociedad: la affectio societatis. Las partes deben contratar con el propsito de asociarse, con la intencin de formar sociedad. Este elemento diferencia al contrato de sociedad de otros contratos, por ejemplo, de un contrato de trabajo en que la remuneracin del empleado consista en una participacin de las utilidades. 5. SOCIEDAD DE HECHO.
La falta de los requisitos que son de la esencia de la sociedad trae como resultado que el contrato no produzca efecto alguno o degenere en uno diverso del contrato de sociedad. El art. 2057 prescribe que si se formare de hecho una sociedad que no pueda subsistir legalmente, ni como sociedad, ni como donacin, ni como contrato alguno, cada socio tendr la facultad de pedir que se liquiden las operaciones anteriores y de sacar sus aportes. Por su parte, el art. 2058 aade: La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que corresponden a terceros de buena fe contra todos y cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad si existiere de hecho 6. 6.1 DIFERENTES ESPECIES DE SOCIEDAD. Sociedades civiles y comerciales.
Atendiendo al objeto o fin de la sociedad, puede ser civil o comercial. Para calificar las sociedades de civiles o mercantiles la ley atiende a la clase de negocios para que ha sido constituida o, en otros trminos, a la naturaleza de su giro. Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de actos de comercio. Las otras son sociedades civiles. (art. 2059).
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El Cdigo de Comercio enumera largamente, en su art. 3, los actos que se reputan mercantiles. Puede estipularse que la sociedad civil por su naturaleza se sujete a las reglas de la sociedad comercial (art. 2060). 6.2 Sociedades colectivas, en comandita, annimas y de responsabilidad limitada.
El art. 2061 establece que la sociedad, sea civil o mercantil, puede ser colectiva, en comandita o annima. La ley N 3.918, de 14 de marzo de 1923, estableci las sociedades de responsabilidad limitada. La clasificacin atiende tanto a la forma de su administracin como a la responsabilidad que cabe a los socios frente a las obligaciones sociales. (i) Sociedades colectivas.
Sociedad colectiva es aquella en que todos los socios administran por s o por un mandatario elegido de comn acuerdo (art. 2061, inc. 2). La ley ha definido las sociedades colectivas por la forma que adopta su administracin; pero en verdad, tal definicin no las caracteriza adecuadamente. Las sociedades colectivas se caracterizan, adems, por las circunstancias siguientes: a) Los socios responden con sus bienes propios de las obligaciones sociales, en forma ilimitada, pero proporcional a sus respectivos aportes. b) La sociedad forma su nombre o razn social con el nombre de todos los socios o de alguno de ellos y las palabras y compaa (En realidad, el Cdigo Civil guarda silencio acerca del nombre de las sociedades colectivas; el Cdigo de Comercio, en su art. 365, seala la norma apuntada). De este modo, el nombre de la sociedad permite a los que con ella contratan enterarse de que se trata de una sociedad colectiva. (ii) Sociedades de responsabilidad limitada.
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La ilimitada responsabilidad que impone a los socios la sociedad colectiva -proporcional a los aportes en las sociedades civiles y solidaria en las comerciales- importa un grave riesgo. Los malos negocios de la sociedad ponen a los socios en peligro de perder no slo los bienes que pusieron en comn, sino de comprometer seriamente su propio patrimonio. La sociedad de responsabilidad limitada, como su nombre lo indica, pone un lmite a la responsabilidad de los socios. La sociedad se rige, en general, por las mismas reglas que la sociedad colectiva, con las siguientes salvedades: a) La responsabilidad de los socios se limita al monto de sus aportes o de la suma que a ms de stos se indique. La escritura de sociedad debe contener una expresa declaracin en tal sentido. b) El contrato es solemne. Debe constituirse por escritura pblica, cuyo extracto debe inscribirse en el Registro de Comercio del domicilio social y publicarse en el Diario Oficial. c) La razn social debe contener el nombre de uno o ms de los socios o una referencia al objeto de la sociedad, para terminar con la palabra limitada. La omisin de esta palabra hace responsables solidariamente a los socios de las operaciones sociales. (iii) Sociedades annimas.
La sociedad annima tiene, entre nosotros, una extraordinaria importancia. Prcticamente todos los negocios de alguna envergadura se explotan por sociedades de esta clase. Permite la sociedad annima reunir grandes capitales y sustancialmente se caracteriza porque es una sociedad de capitales ms bien que de personas. El Cdigo las define: Sociedad annima es aquella formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables (art. 2061, inc. 4. Igual definicin est contenida en el art. 1 de la Ley N 18.046). En lneas generales, las caractersticas de esta clase de sociedad son las siguientes:
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a) La administracin no corresponde a todos los socios, sino que est a cargo de mandatarios revocables designados en la forma, por el tiempo y con las facultades que prevn los estatutos. Tales mandatarios, conocidos comnmente con el nombre de directores, constituyen el directorio o consejo de administracin de la sociedad. b) La responsabilidad de los socios se limita al monto de sus aportes o acciones (art. 2097). c) El nombre de la sociedad debe incluir las palabras sociedad annima o las iniciales S.A. (art. 8 de la Ley N 18.046). d) (iv) La sociedad annima es siempre solemne (art. 3 de la Ley N 18.046). Sociedades en comandita.
La sociedad en comandita es aquella en que uno o mas de los socios se obligan solamente hasta concurrencia de sus aportes (art. 2061, inc. 3). Sus caractersticas son: a) La sociedad en comandita tiene dos clases de socios: socios gestores y socios comanditarios. Los socios comanditarios no tienen ninguna injerencia en la administracin que corresponde exclusivamente a los socios gestores. b) Los socios gestores son responsables de la misma manera que los socios colectivos y en sus relaciones entre si y con terceros se aplican las reglas de las sociedades colectivas (art. 2063). Los socios comanditarios responden hasta la concurrencia de sus aportes (art. 2097). c) La razn social se forma con el nombre de los socios gestores nicamente. El art. 2062 establece: Se prohbe a los socios comanditarios incluir sus nombres en la firma o razn social, y tomar parte en la administracin. La contravencin les impondr la misma responsabilidad que a los miembros de una sociedad colectiva (art. 2062, inc. 2).
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7. 7.1
ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA. A quien compete la administracin.
La sociedad colectiva se caracteriza porque la administracin corresponde a todos los socios, por si o por medio de mandatarios designados de comn acuerdo (art. 2061, inc. 2). Por consiguiente, es menester distinguir dos situaciones diversas: a) los socios han designado para la administracin de la sociedad uno o varios administradores, y b) los socios no han efectuado tal designacin. 7.2 Caso en que la administracin se confa a uno o varios administradores.
La designacin de administradores puede efectuarse por una clusula especial del contrato de sociedad o por un acto posterior. Tal es la regla del art. 2071, inc. 1: La administracin de la sociedad colectiva puede confiarse a uno o mas de los socios, sea por el contrato de sociedad, sea por acto posterior unnimemente acordado. 7.3 Designacin del administrador en el pacto social.
La designacin del administrador en el pacto social hace razonablemente suponer que el contrato se ha celebrado en consideracin a que la administracin estar confiada a determinada persona. El inc. 2 del art. 2071 establece que si la designacin se ha hecho en el contrato mismo, las facultades administrativas del socio o socios forman parte de las condiciones esenciales de la sociedades, a menos de expresarse otra cosa en el mismo contrato. Una doble consecuencia se sigue de que se repute como una condicin esencial la designacin de administrador: no puede renunciar ni ser removido sino por causa legitima. a) Por de pronto, no es licito al socio administrador renunciar sino por causa prevista en el acto constitutivo, o unnimemente aceptada por los consocios (art. 2072, inc.1). b) Adems, no puede el socio administrador ser removido sino en los casos previstos o por causa grave; debe tenerse por tal la que le haga indigno de confianza o incapaz de administrar tilmente, esto es, su infidelidad o ineptitud (art. 2072, inc. 2).
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Cualquiera de los socios puede pedir la remocin del socio gestor, justificando la causa. 7.4 Consecuencias de la renuncia o remocin del administrador.
La renuncia o remocin del administrador como condicin esencial que es del contrato, pone fin a la sociedad. As ocurre indefectiblemente cuando la remocin o renuncia tiene lugar sin causa legtima (art. 2072, inc. 3). El art. 2073 prev, sin embargo, las condiciones en que la sociedad puede continuar, a pesar de la remocin o renuncia del administrador designado en el contrato. a) En el caso de justa renuncia o justa remocin del administrador, podr continuar la sociedad siempre que todos los socios convengan en ello y en la designacin de un nuevo administrador o en que la administracin pertenezca en comn a todos los socios (art. 2073, inc. 1). b) Si hubiere varios administradores, podr continuar la sociedad, acordndose unnimemente que ejerzan la administracin los que restan (art. 2073, inc. 2). 7.5 Nombramiento del administrador por acto posterior al contrato de sociedad.
Muy diversa es la situacin del administrador designado por un acto posterior al pacto social. El nombramiento del administrador, en tal caso, no es condicin esencial de la sociedad; su renuncia o remocin no requiere expresin de causa y no influye en la existencia de la sociedad. El art. 2074 expresa: La administracin conferida por acto posterior al contrato de sociedad puede renunciarse por el socio administrador y revocarse por la mayora de los consocios, segn las reglas del mandato ordinario. Ntese que el nombramiento del administrador exige el acuerdo unnime de los socios, mientras que la remocin requiere solamente la mayora. 7.6 Caso en que no se haya designado administrador.
En el caso de que no se haya designado administrador, en el contrato mismo o en acto posterior, la administracin compete a todos los socios. Tal es la lgica regla que establece el art. 2081: Se entender que cada uno de ellos ha recibido de los otros el poder de administrar.
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7.7
Formas de la administracin.
La forma como se desenvuelve la administracin depende de las personas a quienes se encuentra encomendada. La administracin puede estar confiada: a) a un administrador; b) a varios administradores, y c) a todos los socios. a) Administracin por un administrador.
El administrador goza de libertad e independencia para administrar los negocios sociales. En su gestin no requiere consultar a sus consocios y, aun, puede actuar contra el parecer de los dems. Si la voluntad unnime de los socios le ha investido del poder de administrar, es natural que no puedan contradecirle en el desempeo de sus funciones. El art. 2075 dispone al respecto: El socio a quien se ha conferido la administracin por el contrato de sociedad o por convencin posterior, podr obrar contra el parecer de los otros. Deber el socio administrador, sin embargo, sujetarse a las restricciones legales y a las que se le hayan impuesto en el mandato respectivo. Con todo, la mayora de los socios podr oponerse a todo acto que no haya producido efectos legales (art. 2075, inc. 2). En otros trminos, la oposicin de la mayora de los socios impedir que el administrador lleve a cabo los actos en proyecto; pero la oposicin resulta ineficaz ante los actos consumados. b) Administracin por varios administradores.
Cuando la administracin se confa a varios administradores, cada cual, indistinta y separadamente, est investido de la facultad de administrar, a menos de estipularse que han de obrar de consuno. El art. 2076 previene: Si la administracin es conferida, por el contrato de sociedad o por convencin posterior, a dos o mas de los socios, cada uno de los administradores podr ejecutar por si solo cualquier acto administrativo, salvo que se haya ordenado otra cosa en el titulo de su mandato. Si el ttulo de su mandato prescribe que los administradores obrarn de consuno, no podrn actuar separadamente ni an a pretexto de urgencia (art. 2076, inc.2).
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7.8
Facultades de los administradores.
Las facultades de los administradores sern las que las partes hayan sealado; debe el administrador ceirse a los trminos de su mandato. A falta de estipulacin que fije las atribuciones del administrador, se entender que no le es permitido contraer a nombre de la sociedad otras obligaciones, ni hacer otras adquisiciones o enajenaciones, que las comprendidas en el giro ordinario de ella (art. 2077). El objeto de la sociedad determina las atribuciones del administrador, porque obviamente debe entenderse que los socios han querido dotarle de todas aquellas facultades que sean conducentes a la realizacin de los fines sociales. Corresponde al administrador cuidar de la conservacin, reparacin y mejora de los bienes que forman el capital de la sociedad, actos tpicos de administracin. En cambio, no le es lcito dar en prenda los bienes sociales, ni hipotecarios, ni alterar su forma, aunque las alteraciones le parezcan convenientes (art. 2078, inc.1). Concordante con estas ideas, el art. 395 del Cdigo de Comercio dispone: Los administradores delegados representan a la sociedad judicial y extrajudicialmente; pero si no estuvieren investidos de un poder especial, no podrn vender ni hipotecar los bienes inmuebles por su naturaleza o su destino, ni alterar su forma, ni transigir, ni comprometer los negocios sociales de cualquiera naturaleza que fueren. Sin embargo, el art. 396 aade: Las alteraciones en la forma de los inmuebles sociales que el administrador hiciere a vista y paciencia de los socios, se entendern autorizadas y aprobadas por stos para todos los efectos legales. Pero podr ocurrir que los bienes sociales requieran alteraciones o transformaciones urgentes. Podr llevarlas a cabo, en tal caso, a condicin de que sean tan urgentes que no le hayan dado tiempo para consultar a los consocios (art. 2078, inc.2). 7.7 Efectos de los actos del administrador.
El administrador, como se ha dicho, debe ceirse a los trminos de su mandato y, en su defecto, a las normas legales. Como es lgico, solamente los actos ejecutados por el administrador dentro de la rbita de sus atribuciones obligan a la sociedad; los actos que ejecute excedindose de sus facultades obligan personalmente al administrador.
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Tal es la regla del art. 2079: En todo lo que obre dentro de los lmites legales o por poder especial de sus consocios, obligar a la sociedad; obrando de otra manera, l solo ser responsable. La disposicin aplica, lisa y llanamente, las reglas generales del mandato. 7.8 Obligacin de rendir cuenta.
Para que los socios excluidos de la administracin tomen conocimiento de la marcha de los negocios sociales, los administradores deben rendir cuenta de su gestin en la poca prefijada o, a lo menos, una vez al ao. El art. 2080 les impone esta obligacin y la poca en que deben cumplirla: El administrador es obligado a dar cuenta de su gestin en los perodos designados al efecto por el acto que le ha conferido la administracin, y, a falta de esta designacin, anualmente. 7.9 Administracin por todos los socios.
La administracin que, en caso de no haberse conferido a uno o ms, corresponde a todos los socios, est sujeta a las mismas reglas antes indicadas. Los socios tendrn las facultades que se hayan mutuamente otorgado y, en su defecto, no podrn contraer otras obligaciones, ni hacer otras adquisiciones o enajenaciones que las que correspondan al giro ordinario de la sociedad. Sin embargo, el art. 2081 consigna algunas reglas aplicables al caso en que la administracin corresponda a todos los socios: a) Cualquiera de los socios tiene derecho a oponerse a los actos de los dems, mientras est pendiente su ejecucin o no hayan producido efectos legales (art. 2081, N 1). Cabe preguntarse si el derecho de veto de un socio es absoluto, de manera que el acto no puede ejecutarse o si, por el contrario, prevalece el criterio de la mayora. Razones de orden prctico, por de pronto, aconsejan el segundo criterio que adopta el Cdigo de Comercio. En efecto, el art. 389 prescribe que la oposicin suspende provisoriamente la ejecucin del acto o contrato proyectado, hasta que la mayora numrica de los socios califique su conveniencia o inconveniencia. El art. 390 aade que el acuerdo de la mayora obliga a la minora slo cuando recae sobre actos de simple administracin o sobre
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disposiciones comprendidas en las operaciones designadas en el contrato social. Si no se produce mayora, los socios debern abstenerse de ejecutar el acto en proyecto. b) Cada socio podr servirse para su uso personal de las cosas que forman el haber social con tal que las emplee segn su destino ordinario, y sin perjuicio de la sociedad y del justo uso de los otros (art. 2081, N 2). c) Cada socio tiene derecho para obligar a los otros a que hagan con l las expensas necesarias para la conservacin de las cosas sociales (art. 2081, N 3). d) Ninguno de los socios podr hacer innovaciones en los inmuebles que dependan de la sociedad sin el consentimiento de los otros (art. 2081, N 4). No consulta la ley, esta vez, una excepcin como la consignada en el inc. 2 del art. 2078, que reputa agente oficioso al socio administrador que efecta innovaciones o alteraciones tan urgentes que no dan tiempo para consultar a los consocios. La disposicin se refiere solamente a los inmuebles, mientras el art. 2078 prohbe a los socios administradores alterar la forma de los objetos que forman el capital fijo de la sociedad. 8. OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS.
Los prrafos 5 y 6 del Ttulo XXVIII se denominan De las obligaciones de los socios entre s y De las obligaciones de los socios respecto de terceros. No es exacta la denominacin del prrafo 5, puesto que no se refiere propiamente a obligaciones entre los socios en que unos asuman el papel de acreedores y otros de deudores. Las obligaciones de que se ocupa el prrafo 5 son obligaciones de los socios para con la sociedad y de la sociedad para con los socios. De este modo hay que distinguir: a) obligaciones de los socios para con la sociedad; b) obligaciones de la sociedad para con los socios, y c) obligaciones de los socios respecto de terceros. 8.1 Obligaciones de los socios para con la sociedad.
Las obligaciones que el contrato impone a los socios para con la sociedad son tres: a) Obligacin de efectuar el aporte
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a.1)
El aporte es obligacin esencial de la sociedad
En virtud del contrato de sociedad los socios estipulan poner algo en comn, se obligan a efectuar su aporte. El carcter esencial de esta obligacin aparece destacado ntidamente en el art. 2055: no hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn. Los aportes deben efectuarse en la forma y tiempo convenidos. El art. 2087 previene que a ningn socio podr exigirse aporte ms considerable que aquel a que se haya obligado. Si una mutacin de las circunstancias determina que no pueda obtenerse el objeto de la sociedad sin elevar el monto de los aportes, el socio que no consienta en ello podr retirarse, y deber hacerlo si sus consocios lo exigen (art. 2087). La negativa del socio de elevar su aporte no puede ser causa de que se frustren los fines de la sociedad. a.2) Aportes en propiedad y en usufructo
El art. 2082 dispone: Los aportes al fondo social pueden hacerse en propiedad o en usufructo, En uno y otro caso los frutos pertenecen a la sociedad desde el momento del aporte. Las consecuencias que derivan de la forma del aporte revisten considerable importancia. El aporte es en propiedad cuando el socio se obliga a transferir a la sociedad el dominio de los bienes aportados. La sociedad, en tal caso, es un ttulo translaticio de dominio. Verificada la tradicin, conforme a las reglas generales, la sociedad se hace duea de los bienes aportados. Para cumplir el aporte, los inmuebles aportados debern inscribirse, a nombre de la sociedad, en el Registro de Propiedades del Conservador de Bienes Races. El aporte es un usufructo cuando el socio se obliga a otorgar a la sociedad solamente el goce de los bienes aportados, esto es, un derecho de usufructo. Las relaciones entre el socio que ha efectuado esta clase de aporte y la sociedad sern las que median entre el nudo propietario y el usufructuario.
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Sin embargo es menester tener presente que en el usufructo de cosas fungibles el usuario se hace dueo de ellas (art. 789). a.3) Riesgos de la cosa aportada.
El problema de los riesgos de la cosa aportada se plantea en trminos diversos segn la forma del aporte: i) Si se aporta la propiedad, el peligro de la cosa pertenece a la sociedad segn las reglas generales, y la sociedad queda exenta de la obligacin de restituirla en especie (art. 2084, inc.1). La sociedad debe soportar los deterioros de la cosa aportada y la prdida que experimente por caso fortuito. El socio, entre tanto, no ve disminuidos sus derechos en la sociedad. El riesgo, en suma, lo soporta la sociedad. ii) Cuando se aporta el usufructo, la perdida o deterioro de la cosa, no imputables a culpa de la sociedad, pertenecern al socio que hace el aporte (art. 2084, inc. 2). Los riesgos son de cargo del socio. iii) Las reglas anteriores sufren importante excepcin cuando el aporte constituye un cuasiusufructo y el usufructuario, por consiguiente, se hace dueo de los bienes aportados. Los riesgos son de cargo de la sociedad, en el sentido de que la perdida de las cosas aportadas no la libera de la obligacin de pagar al socio su valor. El art. 2084, inc. 3, expresa que si el aporte en usufructo consiste en cosas fungibles, en cosas que se deterioran por el uso, en cosas tasadas, o cuyo precio se ha fijado de comn acuerdo, en materiales de fabrica o artculos de venta pertenecientes al negocio o giro de la sociedad, pertenecer la propiedad a sta con la obligacin de restituir al socio su valor. El valor que la sociedad debe reintegrar al socio ser, por regla general, el que las cosas tenan al tiempo del aporte, salvo que las cosas se hayan aportado apreciadas, porque, entonces, se deber el valor de apreciacin (art. 2084, inc. 4). a.4) Incumplimiento del aporte.
El art. 2083 prescribe: El socio que aun por culpa leve ha retardado la entrega de lo que le toca poner en comn, resarcir a la sociedad todos los perjuicios que le haya
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ocasionado el retardo. Comprende esta disposicin al socio que retarda el servicio industrial en que consiste su aporte. Y el art. 2101 dice: Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa de poner en comn las cosas o la industria a que se ha obligado en el contrato, los otros tendrn derecho para dar la sociedad por disuelta. El Cdigo de Comercio, en su art. 379, por su parte establece: El retardo en la entrega del aporte, sea cual fuere la causa que lo produzca, autoriza a los asociados para excluir de la sociedad al socio moroso o proceder ejecutivamente contra su persona y bienes para compelerle al cumplimiento de su obligacin. En uno y otro caso el socio moroso responder de los daos y perjuicios que la tardanza ocasionare a la sociedad. b) Obligacin de saneamiento.
El socio que aporta un cuerpo cierto debe una garanta a la sociedad, sea que el aporte se verifique en propiedad o en usufructo. De cualquier modo que el aporte se realice, el socio debe asegurar a la sociedad la posesin y el goce pacifico de la cosa aportada. El art. 2085 dispone al respecto: El que aporta un cuerpo cierto en propiedad o usufructo, es obligado, en caso de eviccin, al pleno saneamiento de todo perjuicio. La posicin del socio frente a la sociedad se asemeja a la del vendedor frente al comprador. c) Obligacin de cuidar los intereses sociales.
Los socios deben velar por los intereses de la sociedad, como un buen padre de familia. En resumen, en el cumplimiento de esta obligacin, los socios deben anteponer los intereses de la sociedad a su inters personal. Tiene esta obligacin diversas aplicaciones. c.1) Indemnizacin de los perjuicios causados a la sociedad.
Por de pronto, todo socio es responsable de los perjuicios que aun por culpa leve haya causado a la sociedad (art. 2093). Aade el art. 2093 que les est vedado a los socios compensar estos perjuicios con los provechos que su industria haya procurado a la sociedad. La razn es obvia: el socio es
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deudor de la sociedad por los perjuicios que le haya causado, pero la sociedad no es deudora del socio por el provecho que le haya proporcionado la actividad de ste. No cabe la compensacin porque el socio y la sociedad no son recprocamente deudores. c.2) El producto de la actividad de los socios cede en exclusivo provecho social.
El art. 2091 consagra otra importante aplicacin del principio general: Los productos de las diversas gestiones de los socios en el inters comn pertenecen a la sociedad; y el socio cuya gestin ha sido lucrativa, no por eso tendr derecho a mayor beneficio en el producto de ella. Tiene el socio obligacin de velar por el inters social; por lo mismo, la sociedad y no el socio se beneficia con la actividad que este despliegue. c.3) Caso del socio que es acreedor de un deudor de la sociedad.
Una tercera aplicacin del principio consigna el art. 2092. Establece la disposicin: Si un socio que administra es acreedor de una persona que es al mismo tiempo deudora de la sociedad, y si ambas deudas fueren exigibles, las cantidades que reciba en pago se imputarn a los dos crditos a prorrata, sin embargo de cualquiera otra imputacin que haya hecho en la carta de pago perjudicando a la sociedad. Por ejemplo: A debe a un socio $ 50.000, $ 100.000 a la sociedad y paga $30.000 al primero. La suma pagada debe prorratearse y correspondern a la sociedad y al socio $20.000 y $ 10.000 respectivamente, puesto que el crdito social alcanza al doble que el crdito del socio. La solucin es aplicable aunque el socio, en el recibo que otorgue, haya imputado el pago a su propio crdito. Tal imputacin es improcedente porque sacrifica el inters de la sociedad al inters del socio. Pero, a la inversa, el socio puede sacrificar su inters en aras del inters de la sociedad. Por este motivo, el art. 2092, en su inc. 2 agrega: Y si en la carta de pago la imputacin no fuere en perjuicio de la sociedad, sino del socio acreedor, se estar a la carta de pago. Pero estas reglas deben entenderse sin perjuicio de la facultad del deudor de hacer la imputacin del pago (art. 2092, inc. 3). En otros trminos, el deudor podr imputar el pago a la deuda que elija.
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c.4)
Caso del socio que recibe ntegra su cuota de un crdito social, permaneciendo impagos sus consocios.
El art. 2090 establece una ltima aplicacin del principio: Si un socio hubiere recibido su cuota de un crdito social, y sus consocios no pudieren despus obtener sus respectivas cuotas del mismo crdito, por insolvencia del deudor o por otro motivo, deber el primero comunicar a los segundos lo que haya recibido, aunque no exceda a su cuota y aunque en la carta de pago la haya imputado a ella. Ms exactamente, la disposicin debi decir que el socio debe integrar al fondo comn lo que reciba en pago para, de este modo, compartirlo con sus consocios. 8.2 Obligaciones de la sociedad para con los socios.
El producto de la actividad de los socios pertenece a la sociedad. Como justa contrapartida, son de cargo de la sociedad los gastos. i) Por este motivo, cada socio tendr derecho a que la sociedad le reembolse las sumas que l hubiere adelantado con conocimiento de ella, por las obligaciones que para los negocios sociales hubiere contrado legtimamente y de buena fe (art. 2089, inc. 1) ii) Asimismo, tiene el socio derecho a que la sociedad le resarza los perjuicios que los peligros inseparables de su gestin le hayan ocasionado (art. 2089, inc. 1, parte final) Los socios deben concurrir al pago de estas indemnizaciones a prorrata de su inters en la sociedad y la parte de los insolventes se dividir igualmente a prorrata entre todos (art. 2089, inc. 2). 8.3 a) Obligaciones de los socios para con terceros. Obligacin a las deudas.
El problema de la obligacin a las deudas se traduce en averiguar en quin recaen las consecuencias de los actos ejecutados por los socios o, en otros trminos, a quin puede demandarse el cumplimiento de las obligaciones por ellos contradas. Una distincin es indispensable; es preciso distinguir si el socio ha obrado personalmente o en nombre de la sociedad. a.1) Contratos que el socio celebra a su propio nombre.
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El socio que contrata a su propio nombre se obliga personalmente ante terceros y no obliga a la sociedad. La sociedad no queda obligada ni aun en el caso de que reporte beneficio del acto que el socio ejecuta a nombre propio. El art. 2094 prescribe: El socio que contrata a su propio nombre y no en el de la sociedad, no la obliga respecto de terceros, ni aun en razn del beneficio que ella reporta del contrato. Aunque no puede accionar directamente contra la sociedad, el acreedor podr slo intentar contra la sociedad las acciones del socio deudor (art. 2094, inc.1). Se trata de un caso ms de ejercicio de la accin oblicua o subrogatoria. El acreedor, para satisfacerse de su crdito, puede intentar acciones de su deudor contra la sociedad. a.2) Contratos que el socio celebra a nombre de la sociedad.
Para que el socio se entienda que obra en nombre de la sociedad es preciso que lo declare expresamente o que resulte de un modo inequvoco de las circunstancias del contrato. De otro modo se entiende que acta en su propio nombre. En caso de duda debe considerarse que el socio contrata en su nombre privado (art. 2094, inc. 2). Para precisar los efectos del acto ejecutado por el socio, en nombre de la sociedad, es menester averiguar si ha obrado con poder bastante. i) El socio que acta invocando el nombre de la sociedad y con un poder suficiente, obliga a la sociedad. El socio, personalmente, no contrae ninguna obligacin, es un simple intermediario. ii) Si el socio contrata en nombre de la sociedad, pero sin poder bastante, no la obliga a terceros sino en subsidio, y hasta concurrencia del beneficio que ella hubiere reportado del negocio (art. 2094, inc. 3). En otros trminos, las obligaciones recaen sobre el socio; la sociedad slo se obliga subsidiariamente y su obligacin queda limitada al monto del beneficio que reciba. Las reglas del art. 2094 son aplicables aunque haya un socio exclusivamente encargado de la administracin (art. 2094, inc. 4). b) Efectos de las obligaciones contradas con terceros.
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El contrato vlidamente celebrado por los socios obliga a la sociedad. Todos los bienes sociales, races o muebles, presentes o futuros, con la excepcin de los inembargables, quedan afectos al cumplimiento de estas obligaciones. Pero, adems del patrimonio social, los socios comprometen su propio patrimonio. Es de la esencia de la sociedad colectiva que los socios respondan con sus bienes personales de las obligaciones de la sociedad. c) Forma en que los socios responden por las deudas sociales.
Los socios responden de las deudas sociales a prorrata de su inters en la sociedad, El inc. 1 del art. 2095 dispone: Si la sociedad colectiva es obligada frente a terceros, la totalidad de la deuda se dividir entre los socios a prorrata de su inters social, y la cuota del socio insolvente gravar a los otros. La responsabilidad de los socios es, pues, ilimitada; no queda circunstanciada a sus aportes. Pero dicha responsabilidad no es solidaria, salvo estipulacin en contrario. El art. 2095, inc. 2, establece que no se entender que los socios son obligados solidariamente o de otra manera que a prorrata de su inters social, sino cuando as se exprese en el ttulo de la obligacin, y sta se haya contrado por todos los socios o con poder especial de ellos. En las sociedades colectivas comerciales la regla es diferente; los socios son ilimitada y solidariamente responsables de todas las obligaciones legalmente contradas bajo la razn social y les est vedado todo pacto que tienda a abolir dicha responsabilidad solidaria (art. 370 del C. de Comercio). Diversa es la responsabilidad de los socios en otros tipos o clases de sociedad. i) En las sociedades annimas, los socios solo son responsables por sus respectivos aportes (art. 2061, inc. 4, del C. Civil ). ii) En las sociedades en comandita, la responsabilidad de los socios gestores es la misma que incumbe a los socios colectivos; los socios comanditarios se obligan solamente hasta concurrencia de sus aportes (art. 2061, inc. 3). iii) En las sociedades de responsabilidad limitada los socios responden hasta concurrencia de sus aportes o de la suma a que ms de stos se indique (art. 2 de la Ley N 3.918).
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d)
Situacin de los acreedores de los socios.
Los acreedores de la sociedad, como se ha dicho, pueden perseguir los bienes sociales y los bienes de los socios que, a prorrata de sus aportes, responden ilimitadamente de las deudas sociales. En cambio, no es lcito a los acreedores personales de los socios perseguir sus crditos en el patrimonio de la sociedad. El art. 2096 establece, como norma general, que los acreedores de un socio no tienen accin sobre los bienes sociales. Contiene la disposicin legal una aparente excepcin al principio; los acreedores de los socios podrn perseguir los bienes sociales por hipoteca, constituida con anterioridad a la sociedad, o por hipoteca posterior, cuando el aporte no conste por inscripcin en el competente Registro. Las excepciones son slo aparentes. Si el socio aport a la sociedad bienes hipotecados, la responsabilidad de la sociedad proviene de su condicin de poseedora de tales bienes y del carcter real del derecho de hipoteca. Cuando la hipoteca se constituye con posterioridad a la sociedad, pero el aporte no se ha inscrito en el Registro de Propiedades del Conservador, el socio ha conservado el dominio al tiempo de hipotecar el inmueble y, en virtud de la inscripcin posterior, la sociedad adquirir el inmueble con el gravamen. En suma, no hay una excepcin a la regla de que los acreedores personales de los socios no tienen accin sobre los bienes sociales, sino la aplicacin de una lgica y necesaria consecuencia del carcter real del derecho de hipoteca. e) Derechos de los acreedores personales de los socios.
Los acreedores personales de los socios solamente tienen derecho para perseguir los bienes del socio deudor. En relacin con la sociedad, solamente gozan de los derechos que les acuerda el art. 2096. i) Pueden los acreedores del socio intentar contra la sociedad las acciones indirecta y subsidiaria que se les conceden por art. 2094 (art. 2096, inc. 2). De este modo, para lograr el pago de sus crditos, los acreedores podrn ejercer las acciones que al socio corresponden contra la sociedad como son, por ejemplo, que se le reembolse los anticipos que hubiere hecho o se le indemnicen los perjuicios que su gestin le haya ocasionado (art. 2089).
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ii) Podrn igualmente los acreedores personales del socio embargarle las asignaciones que se hagan a su deudor por cuenta de los beneficios sociales o de sus aportes o acciones (art. 2096, inc. 3) En otros trminos, los acreedores podrn hacer efectivo su crdito en los beneficios que el socio obtenga en la sociedad. Tales beneficios son de propiedad del socio deudor. El art. 380 del Cdigo de Comercio permite a los acreedores solicitar la retencin de la parte de inters que corresponda al socio en la sociedad para percibirla al tiempo de la divisin social. De este modo, mientras la sociedad subsiste, no pueden los acreedores realizar para pagarse el inters del socio en la sociedad; ello importara la introduccin en la sociedad de una persona extraa. Su derecho puede hacerse efectivo solamente cuando expira la sociedad; el acreedor, en tal caso, cobrar su crdito sobre lo que toque el socio deudor en la liquidacin de la sociedad. El art. 380 del Cdigo de Comercio consagra otra regla importante: los acreedores personales no podrn concurrir en la quiebra de la sociedad con los acreedores sociales; pero tendrn derecho para perseguir la parte que le corresponda a su deuda en el residuo de la masa concursada. En otros trminos, pagados los acreedores de la sociedad, los acreedores de los socios podrn hacer efectivos sus crditos en los bienes que resten. 9. INCORPORACIN DE UN TERCERO A LA SOCIEDAD.
La sociedad es un contrato intuito personae y descansa sobre la base de la reciproca confianza de los socios. Consecuente con este principio, el art. 2088 establece que ningn socio, aun ejerciendo las ms amplia facultades administrativas, pueden incorporar a un tercero en la sociedad sin el consentimiento de sus consocios. La incorporacin de un nuevo socio no es viable sino con el asentimiento unnime de los asociados. La regla es slo aplicable a las sociedades de personas. No rige para las sociedades annimas.
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Pero no requiere el socio consentimiento de los otros para asociar a un tercero en la parte que a l le corresponde en la sociedad. En tal caso, se formar entre el socio y el tercero una nueva sociedad, una sociedad particular relativa a la parte del socio antiguo en la primera sociedad (art. 2088). 10. 10.1 DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD. Causales de disolucin.
El prrafo 7 del Titulo XXVIII se ocupa de la disolucin de la sociedad. Contempla el Cdigo numerosas causales de disolucin: (i) Expiracin del plazo o cumplimiento de la condicin prefijados.
La sociedad se disuelve por la expiracin del plazo o por el evento de la condicin que se ha prefijado para que tenga fin (art. 2098, inc. 1). a) El vencimiento del plazo o el cumplimiento de la condicin resolutoria ponen fin ipso jure a la sociedad. Pueden los socios, sin embargo, acordar la prorroga del plazo e impedir, de esta manera, la disolucin de la sociedad. La prrroga debe ser consentida por los socios unnimemente. b) Deben observarse las mismas formalidades que para la constitucin primitiva (art. 2098, inc. 2). La sociedad colectiva civil es un contrato consensual; pero las partes pueden haber observado en su constitucin ciertas formalidades que consistirn, regularmente, en el otorgamiento de un instrumento que constate sus estipulaciones. En tal caso, la prrroga debe sujetarse a las mismas formalidades. El art. 350 del Cdigo de Comercio somete a las mismas solemnidades requeridas para la constitucin de la sociedad la prrroga del plazo y, en general, toda modificacin del contrato. Pero no ser menester cumplir con dichas solemnidades cuando se trate de la simple prrroga de la sociedad que deba producirse de acuerdo con las estipulaciones que existan al respecto en el contrato social. As ocurre en virtud de la clusula llamada de prorroga automtica. En tal caso, la sociedad se entender prorrogada, conforme a las estipulaciones de los socios, a menos que uno o varios de ellos expresen su intencin de ponerle fin en el
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plazo estipulado, mediante una declaracin hacha por escritura publica y de la cual deber tomarse nota al margen de la inscripcin de la sociedad en el Registro de Comercio, antes de la fecha fijada para la disolucin. c) La prrroga debe acordarse antes del vencimiento del plazo estipulado.
Vencido el plazo, la sociedad queda irrevocablemente disuelta; la voluntad de las partes es incapaz de revivirla. Solamente seria posible a los socios constituir una nueva sociedad, en las mismas condiciones que la antigua. Los codeudores de la sociedad no sern responsables de los actos ejecutados durante la prrroga, si no hubieren accedido a sta (art. 2098, inc. 3). (ii) Termino del negocio.
Puesto que se ha conseguido la finalidad que las partes perseguan y se ha realizado el propsito que tuvieron en vista al asociarse, la sociedad carece en lo sucesivo de razn de ser. Es lgico, pues, que el art. 2099 disponga: La sociedad se disuelve por la finalizacin del negocio para que fue contrada. Pero la regla es aplicable plenamente slo a condicin de que no se haya fijado plazo. Si se ha fijado un plazo para la duracin de la sociedad, vencido el plazo la sociedad se disuelve, aunque no se haya cumplido el objeto o finalizado el negocio (art. 2099, inc. 2). (iii) Insolvencia de la sociedad.
Producida la insolvencia de la sociedad, no puede satisfacer sus obligaciones ni llevar a cabo adecuadamente el objeto social. Por este doble motivo, la sociedad se disuelve por la insolvencia sobreviniente (art. 2100, inc. 1). (iv) Prdida total de los bienes sociales.
Se disuelve la sociedad, asimismo, por la extincin de la cosa o cosas que forman su objeto total (art. 2100, inc. 1).
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La total prdida de los bienes que forman el objeto de la sociedad impide por completo la realizacin de sus fines; frustrado por esta causa el propsito que llevo a los socios a contratar, la sociedad se disuelve. La prdida parcial de la cosa o cosas que constituyen su objeto no pone fin a la sociedad; pero los socios podrn pedir su disolucin si con la parte que resta no pudiere continuar tilmente (art. 2100, inc. 2). Concordante con esta norma, el art. 2102 expresa que si un socio ha aportado una cosa en propiedad, subsiste la sociedad aunque esta cosa perezca, a menos que sin ella no pueda continuar tilmente (art. 2102, inc. 1). En cambio, la prdida de la cosa aportada en usufructo disuelve la sociedad, a menos que el socio aportante la reponga a satisfaccin de los consocios, o que stos determinen continuar la sociedad sin ella (art. 2102, inc. 2). (v) Incumplimiento de la obligacin de efectuar el aporte prometido.
La infraccin de la obligacin que los socios contraen de poner en comn los bienes que constituyen el patrimonio de la sociedad, conforme a las reglas generales, faculta a los dems para pedir la resolucin del contrato. El art. 2101 consagra este derecho: Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa de poner en comn las cosas o la industria a que se ha obligado en el contrato, los otros tendrn derecho para dar la sociedad por disuelta. (vi) Muerte de uno de los socios.
La sociedad es de aquellos contratos que, por excepcin, terminan con la muerte de una de las partes contratantes. La mutua confianza, la reciproca estimacin y afecto son las bases en que la sociedad descansa; la consideracin de las personas, en suma, es dominante. El heredero del socio es, a menudo, un extrao para los restantes socios. Sucede el heredero en el patrimonio de su causante, pero no en las cualidades que han movido a los socios a ligarse por los vnculos del contrato de sociedad. Tales consideraciones justifican que la sociedad colectiva, que es una sociedad de personas, se disuelva por la muerte de uno de los socios.
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La muerte de un socio, sin embargo, no pone inmediato trmino a la sociedad. En otras palabras, la sociedad no se disuelve en la fecha misma del fallecimiento, sino en el momento en que es conocido de los socios. Pese al fallecimiento de un socio, se entiende continuar la sociedad, mientras los socios administradores no reciban noticia de la muerte (art. 2103, inc. 2). Despus de recibida esta noticia, las operaciones iniciadas por el socio difunto, que no supongan una aptitud particular suya, debern llevarse a cabo (art. 2103, inc. 3). La regla general tiene excepciones. La muerte de un socio no produce la disolucin de la sociedad cuando por disposicin de la ley o por el acto constitutivo haya de continuar entre los socios sobrevivientes con los herederos del difunto o sin ellos (art. 2103, inc. 1). En consecuencia, las excepciones son dos: a) Cuando por disposicin de la ley deba la sociedad continuar con los herederos del socio difunto. La ley presume la intencin de los socios de continuar la sociedad con los herederos en aquellas que se forman para el arrendamiento de un inmueble, o para el laboreo de minas y en las annimas (art. 2104). b) Cuando por acuerdo de los socios, al constituirse la sociedad, se convino que continuara con los herederos del difunto o slo con los socios sobrevivientes. Efectos de la estipulacin de continuar la sociedad con exclusin de los herederos del socio difunto.
La estipulacin de que continuara la sociedad, pero slo entre los socios sobrevivientes, impide la disolucin de la sociedad; esta contina con la obligacin de pagar a los herederos el haber que corresponda a su causante. Los herederos tienen derecho a reclamar lo que tocaba al socio difunto, segn el estado de los negocios sociales al tiempo de saberse la muerte; no les cabe ninguna participacin en las utilidades o perdidas posteriores sino en cuanto fueren consecuencia de las operaciones que al tiempo de saberse la muerte estaban ya iniciadas (art. 2105, inc. 1). Habitualmente se estipula que el haber de los herederos del socio premuerto se determinara de acuerdo con los resultados del ltimo balance de los negocios sociales.
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Efectos de la estipulacin de que continu la sociedad con los herederos del socio difunto.
La estipulacin de que continuar la sociedad con los herederos del socio fallecido, en principio, da derecho a todos los herederos para incorporarse a la sociedad. Se excluye solamente a aquellos herederos que por su edad u otra causa hayan sido expresamente excluidos (art. 2105, inc. 2). Los herederos incapaces concurrirn a los actos sociales por medio de sus representantes legales o por medio de quien tenga la administracin de sus bienes (art. 2105, inc. 3). (vii) Incapacidad sobreviniente de un socio. Expira la sociedad por la incapacidad sobreviniente, por ejemplo, si uno de los socios es declarado en interdiccin por demencia. Pero la sociedad puede continuar con el incapaz; ejercer sus derechos en la sociedad su curador (art. 2106, inc. 2). (viii) Insolvencia sobreviniente de un socio. La insolvencia sobreviniente, del mismo modo que la incapacidad, pone fin a la sociedad. Pero podr continuar la sociedad con el socio insolvente y, en tal caso, los acreedores ejercern sus derechos en las operaciones sociales (art. 2106, inc. 2). (ix) Acuerdo unnime de los socios.
La comn voluntad de los socios que dio vida a la sociedad puede ponerle trmino. El art. 2107 dispone: La sociedad podr expirar en cualquier tiempo por el consentimiento unnime de los socios. (x) Renuncia de cualquiera de los socios.
El art. 2108 establece que la sociedad puede expirar, tambin, por la renuncia de uno de los socios. La renuncia de un socio pone fin a la sociedad, sin que sea menester expresar causa, cuando la sociedad tiene una duracin ilimitada. Por el contrario, si la sociedad se ha
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pactado por cierto tiempo o para la realizacin de un determinado negocio, no es admisible la renuncia sino por causa justificada. a) Cuando la sociedad se ha pactado por un tiempo fijo o para un negocio de duracin limitada, no ser lcito a los socios renunciar sino por alguna de las dos siguientes causas: 1) en virtud de autorizacin conferida en el contrato, y 2) por causa grave. El art. 2108 establece, en efecto, que no tendr efecto la renuncia, si por el contrato de sociedad no se hubiere dado la facultad de hacerla, o si no hubiere grave motivo. Son motivos graves, que justifican la renuncia, la inejecucin de las obligaciones de otro socio, la prdida de un administrador inteligente que no puede reemplazarse entre los socios, la enfermedad habitual del renunciante que le inhabilite para las funciones sociales, el mal estado de sus negocios por circunstancias imprevistas, u otros de igual importancia (art. 2108, inc. 2). b) Si la sociedad se pacta por tiempo ilimitado, se entiende que dura toda la vida de los socios, pero stos tienen la facultad de renunciar (art. 2065). La renuncia no importa solo el retiro del socio renunciante; trae consigo la completa disolucin de la sociedad. La renuncia de uno de los socios pone trmino a la sociedad siempre que concurran los siguientes requisitos: i) Que se notifique a los socios.
El art. 2109, inc. 1, previene: La renuncia de un socio no produce efecto alguno sino en virtud de su notificacin a todos los otros. Sin embargo, cuando la administracin de la sociedad se ha confiado a uno o varios de los socios, la notificacin al socio o socios que exclusivamente administran se entender hacha a todos (art. 2109, inc. 2). Los socios que no han sido notificados pueden, a su eleccin, aceptar la renuncia o dar por subsistente la sociedad en el tiempo intermedio, segn mejor les convenga (art. 2109, inc. 3). ii) Que se haga la renuncia de buena fe.
Entindese que renuncia de mala fe el socio que lo hace por apropiarse de una ganancia que deba pertenecer a la sociedad (art. 2111, inc. 1).
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Los dems socios, en tal caso, podrn obligar al renunciante a partir con ellos las utilidades del negocio o a soportar exclusivamente las prdidas. Asimismo, podr exclursele de toda participacin en los beneficios sociales y obligrsele a soportar su cuota en las prdidas (art. 2111, inc. 2). iii) Que la renuncia no sea intempestiva (art. 2110).
Se entiende que renuncia intempestivamente el socio que lo hace cuando su separacin es perjudicial a los intereses sociales (art. 2112, inc. 1). Debe el socio aguardar para retirarse el momento oportuno (art. 2112, inc. 2). Cuando la renuncia es intempestiva, continuara la sociedad hasta la terminacin de los negocios pendientes, en que fuere necesaria la cooperacin del renunciante (art. 2112, inc. 1). Los efectos de la renuncia intempestiva son los mismos sealados para la renuncia de mala fe (art. 2112, inc. 3). Retiro de hecho de un socio
Puede ser que el socio no formule una renuncia sino que, de hecho, se retire de la sociedad. El art. 2113 establece que las reglas que rigen la renuncia son aplicables al socio que de hecho se retira de la sociedad sin renunciar. 10.2 Efectos de la disolucin de la sociedad.
Disuelta la sociedad, es menester proceder a su liquidacin, esto es, a la divisin de los objetos que componen su haber (art. 2115, inc. 1). Las normas que el Cdigo seala para la particin de los bienes hereditarios son aplicables a la liquidacin de la sociedad. Tal es la regla del art. 2115, inc. 2: Las reglas relativas a la particin de los bienes hereditarios y a las obligaciones entre los coherederos, se aplican a la divisin del caudal social y a las obligaciones entre los miembros de la sociedad disuelta, salvo en cuanto se opongan a las disposiciones de este titulo.
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10.3
Efectos de la disolucin respecto de terceros.
La disolucin de la sociedad no es oponible a terceros sino en los siguientes casos: a) Cuando la sociedad ha expirado por la llegada del plazo prefijado para la duracin del contrato; b) Cuando se ha dado noticia de la disolucin por medio de tres avisos publicados en un peridico del departamento, o de la capital de la provincia, si en aquel no lo hubiere, y c) Cuando se pruebe que el tercero ha tenido oportuna noticia de la disolucin por cualesquier medios (art. 2114).
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ANEXO I REGLAMENTO SOBRE CONCESIN DE PERSONALIDAD JURDICA A CORPORACIONES Y FUNDACIONES (D.S. 110 DE 1979) 1. AMBITO DE APLICACIN.
Dispone el artculo 1 que se tramitarn en conformidad a las disposiciones de este reglamento: a) b) La aprobacin de los estatutos de las Corporaciones y Fundaciones; Las modificaciones que se hicieren a los estatutos;
c) Los acuerdos que se adopten relacionados con la disolucin de las Corporaciones y Fundaciones; d) 2. 2.1 La cancelacin de su personalidad jurdica. DE LAS CORPORACIONES. Constitucin.
Se realiza por instrumento privado reducido a escritura pblica (art. 2). Dicho instrumento privado debe contener: a) La individualizacin y firma de los constituyentes; b) El acta de constitucin; c) Los estatutos por los cuales se regir la institucin; d) El poder que se confiere a una persona para efectuar todos los trmites pertinentes. 2.2 Inicio de la tramitacin (art. 3).
La solicitud de concesin de personalidad jurdica se dirige al Presidente de la Repblica, a travs del Ministerio de Justicia, acompaando una copia autorizada de la escritura pblica a que se redujo el instrumento de constitucin. La solicitud debe ser patrocinada por un abogado. 2.3 a) Contenido de los Estatutos (art. 4). Nombre y domicilio de la entidad (solo la ciudad).
b) Los fines propuestos y los medios econmicos de que dispondr para realizarlos (cuotas que pagan los asociados).
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c) Las categoras de socios, sus derechos y obligaciones, las condiciones de incorporacin y la forma y motivos de exclusin. d) Los rganos de administracin, ejecucin y control, sus atribuciones y el nmero de miembros que la componen. 2.4 Limitaciones en cuanto al nombre (art. 5).
No se conceder personalidad jurdica a corporaciones que lleven el nombre de una persona natural o su seudnimo. Con todo, ser posible hacerlo: Si la persona en cuestin o sus herederos consintieron en ello expresamente, mediante instrumento privado autorizado por un notario; o Hubieren transcurrido veinte aos despus de la muerte de la persona cuyo nombre quiere darse a la corporacin. Tampoco se otorgar la personalidad jurdica a la corporacin cuyo nombre sea igual o tenga similitud al de otra existente en la misma provincia (por ende, podran existir corporaciones con el mismo nombre, pero ubicadas en regiones o provincias distintas). 2.5 Limitaciones en cuanto a sus fines (art. 6).
Estn vedados a las corporaciones los siguientes fines: i) sindicales; ii) de lucro; y iii) aquellos de las entidades que deban regirse por un estatuto legal propio. Sin perjuicio de lo anterior, y tal como se indic, se les permitir fomentar, practicar y desarrollar, por todos los medios a su alcance, cualquier obra de progreso social o de beneficio para la comunidad y colaborar con las instituciones legalmente constituidas en todo lo que tienda al cumplimiento de sus fines. 2.6 Cuotas.
Los estatutos debern sealar el monto mximo y mnimo, normalmente, representado en Unidades de Fomento (art 7). 2.7 Antecedentes de los Directores.
El Servicio de Registro Civil e Identificacin informar acerca de los antecedentes personales de los integrantes del directorio (art. 8). Salvo disposicin estatutaria expresa, no podrn ser directores las personas que hayan sido condenadas por crimen o simple delito en los quince aos anteriores a la fecha en que pretenda designarlos.
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2.8
Estatutos.
Los artculos 10 A 19, aluden a disposiciones que se contienen en los estatutos de toda corporacin, aun cuando pueden sustituirse, con excepcin de algunas materias sealadas en el artculo 9, inciso 1 del reglamento. 2.9 Solicitud de informacin.
El Ministerio de Justicia siempre debe solicitar de las autoridades y organismos competentes los informes que legalmente deba requerir o estime necesario, incluyendo en todo caso solicitud de informe al Consejo de Defensa del Estado, organismo que suele hacer una serie de observaciones a los estatutos (art. 21). 2.10 Resolucin del Presidente de la Repblica.
Conceder o denegara la personalidad jurdica, segn el mrito que arroje los antecedentes respectivos (art. 23). En todo caso puede exigir las modificaciones que estime pertinentes (a partir de las observaciones formuladas por el Consejo de Defensa del Estado), las que debern ser aceptadas y reducidas a escritura publica. 2.11 Aprobacin de las reformas en los estatutos:(art. 24).
A la solicitud mediante la cual se pida la reforma de los estatutos, debern adjuntarse los siguientes antecedentes: Debidamente reducida a escritura pblica, el acta de la Asamblea General en que se acord la modificacin. Esta Asamblea deber celebrarse con asistencia de un notario u otro ministro de fe legalmente facultado. Copia autntica de los estatutos vigentes, certificada por el Jefe de registro de Personas Jurdicas del Ministerio de Justicia o el Conservador del Archivo Nacional, en su caso. La aprobacin de las modificaciones tendr la misma tramitacin que la aprobacin de los estatutos. En todo caso, el Gobernador Provincial deber informar sobre la marcha de la corporacin. 2.12 Cancelacin de la personalidad jurdica.
El artculo 25, seala las causales, las que debemos interpretar en armona con el artculo 559 del Cdigo Civil. Dispone el articulo 25, que el Presidente de la Repblica podr cancelar la personalidad jurdica de una corporacin:
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a) Desde el momento que estime contraria a las leyes, al orden publico y las buenas costumbres. b) c) Cuando no cumpla con los fines para la cual fue constituida. Cuando incurra en infracciones graves a sus estatutos.
Podr dejarse sin efecto la medida, si se acreditare dentro de los 3 meses siguientes de la fecha de publicacin del decreto de cancelacin que ella fue producto de un error de hecho. El Ministerio de Justicia, podr practicar por si o a travs de otras dependencias del Estado, la correspondiente investigacin para verificar los hechos constitutivos de la cancelacin o para constatar el aludido error de hecho. 2.13 Formalidad de publicidad.
Dispone el artculo 27 que tanto el decreto que concede la personalidad jurdica o el que aprueba la reforma a los estatutos o el acuerdo de disolucin de la corporacin, debern publicarse en el Diario Oficial a costa del solicitante y solo producirn sus efectos desde la fecha de publicacin. 2.14 Estatuto tipo (art. 29).
Cabe la posibilidad de acogerse a un estatuto tipo aprobado por el Ministerio de Justicia, en cuyo caso la tramitacin es ms simple. 3. 3.1 DE LAS FUNDACIONES. Normas aplicables.
El artculo 30 hace aplicables a las fundaciones numerosas disposiciones del Reglamento referidas a las Corporaciones: son tales, los artculos 3, 5, 6, 8, 11, 12, 15, 201, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 271 y 28. 3.2 Estatutos.
El artculo 31 trata del contenido de los estatutos de las fundaciones: deben contener: a) b) El nombre, domicilio y duracin de la entidad; La indicacin de sus fines;
129
c) Los bienes que forman su patrimonio (lo que, segn sealamos, resulta esencial para toda fundacin); d) Las disposiciones que establezcan quines forman y cmo sern integrados sus rganos de administracin; e) Las atribuciones que correspondan a los mismos; y
f) Las disposiciones relativas a su reforma y extincin, indicndose la institucin a la cual pasarn sus bienes en este ltimo evento. 3.3 Reforma a los estatutos.
El artculo 32, regula lo concerniente a las reformas de los estatutos de la Fundacin: cuando se requiera completar, como dice el precepto, los estatutos de la fundacin, se debe cumplir el procedimiento siguiente: Los administradores de la fundacin presentarn al Presidente de la Repblica, un proyecto en el que se contengan las modificaciones o nuevos preceptos que sea necesario introducir; La solicitud se tramitar de conformidad al artculo 24 (nos remitimos a lo expresado a propsito de las corporaciones); El Presidente de la Repblica podr pedir la complementacin de los estatutos creadas en acto testamentario, para asegurar: i) la continuidad de la administracin; y ii) la efectiva separacin de patrimonios con la sucesin respectiva. 3.4 Cancelacin.
Los artculos 25 y 33 dicen relacin con la cancelacin de la personalidad jurdica de la Fundacin: habindonos referido al artculo 25, consignemos que en el artculo 33, se establecen dos vas para que el Presidente de la Repblica proceda a cancelar la personalidad jurdica de la fundacin: A peticin de sus administradores, a la que deber acompaarse, reducida a escritura pblica, el acta del Directorio o Consejo Directivo en que conste el acuerdo; o De propia iniciativa del Presidente de la Repblica, en conformidad al artculo 25, cuando hayan perecido los bienes de la fundacin, destinados a su mantencin.
130
4.
DISPOSICIONES GENERALES DEL REGLAMENTO.
Estn contenidas en los artculos 34 a 40 del reglamento, entre ellas: a) El artculo 34, contempla las autorizaciones a las Fundaciones y Corporaciones que hayan obtenido personalidad jurdica en el extranjero para que desarrollen actividades en el pas. b) El artculo 36, dispone que corresponde al Ministerio de Justicia la supervisin de las Corporaciones y Fundaciones. c) El artculo 37, crea un registro de personas jurdicas que se lleva por el Ministerio de Justicia. Tiene importancia, entre otras materias, para certificarse por dicho Ministerio que las Corporaciones y Fundaciones tienen vigente su personalidad jurdica y cual es su actual directorio.
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ANEXO II CUADRO RESUMEN DE LAS SOCIEDADES

SOCIEDAD COLECTIVA CIVIL CONSTITUCIN Consensual RESPONSABILIDAD DE
LOS SOCIOS
COLECTIVA COMERCIAL RESPONSABILIDAD LIMITADA
Escritura pblica e inscripcin de extracto Escritura pblica, inscripcin de extracto y publicacin en el D.O. Consensual
Ilimitada en proporcin de aportes prometidos o entregados y cuota del insolvente grava a la de los dems Ilimitada y solidaria
RAZN SOCIAL Nombre de uno o ms socios ms y compaa Nombre de uno o ms socios ms y compaa Nombre de uno o ms socios o referencia al objeto ms Limitada Igual a colectivas slo con nombres de gestores Igual a colectivas slo con nombres de gestores Nombre de uno o ms gestores ms CPA Incluir Sociedad Annima o S.A.
ADMINISTRACIN Establecida por los socios
Establecida por los socios Establecida por los socios
Limitada al monto de los aportes prometidos o entregados o a una suma superior Gestores iguales colectivos civiles. Comanditarios: limitada a monto de los aportes prometidos o entregados Gestores iguales colectivos comerciales. Comanditarios: limitada a monto de los aportes prometidos o entregados Gestor: indefinida y solidaria. Comanditarios: limitada a monto de los aportes prometidos o entregados Limitada al monto de sus aportes o acciones
COMANDITA SIMPLE CIVIL
Establecida por los socios, pero sin los comanditarios Establecida por los socios, pero sin los comanditarios Establecida por los socios, pero sin los comanditarios Directorio
COMANDITA SIMPLE COMERCIAL COMANDITA POR ACCIONES
Escritura pblica e inscripcin de extracto Escritura pblica e inscripcin de extracto Escritura pblica, inscripcin de extracto y publicacin en el D.O.
ANNIMA
132

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PERSONAS

CRISTIN BOETSCH GILLET SEGUNDO SEMESTRE AO 2009

Concepto. Regulacin de las personas jurdicas de derecho privado.

B.1 B.2 1. 2. 3. 4. B.3 1. 2.

3.1 3.2 B.4 1. 2. 3. 4.

Acto fundacional. Disolucin.

II. LAS PERSONAS NATURALES

Muerte Natural o Real. Generalidades.

Deben cumplirse las formalidades legales.

Patrimonio cuya posesin provisoria se confiere a los herederos presuntivos.

Particin de bienes, de conformidad a las reglas generales.

El art. 10 de la Constitucin establece que son chilenos:

Los nacidos en el territorio nacional.

B.4 EL NOMBRE 1. CONCEPTO.

B.6 DOMICILIO 1. CONCEPTO.

III. LAS PERSONAS JURIDICAS

REGULACIN DE LAS PERSONAS JURDICAS DE DERECHO PRIVADO.

Teora de la ficcin legal.

Por una declaracin unilateral de voluntad del fundador. Disolucin.

ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA. A quien compete la administracin.

Facultades de los administradores.

El aporte es obligacin esencial de la sociedad

Situacin de los acreedores de los socios.

Efectos de la disolucin respecto de terceros.

DISPOSICIONES GENERALES DEL REGLAMENTO.

ANEXO II CUADRO RESUMEN DE LAS SOCIEDADES

COLECTIVA COMERCIAL RESPONSABILIDAD LIMITADA

ADMINISTRACIN Establecida por los socios

Establecida por los socios Establecida por los socios

COMANDITA SIMPLE CIVIL

COMANDITA SIMPLE COMERCIAL COMANDITA POR ACCIONES

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