Cuaderno 4

Qu es una Due Diligence?

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Qu es una Due Diligence?

NORGESTIN viene prestando desde su fundacin, a inicios de la dcada de los 70, sus servicios profesionales de asesoramiento integral a empresarios y directivos en cuatro reas diferenciadas: El Corporate Finance o asesoramiento en la reorganizacin de las estructuras financiero-patrimoniales corporativas. El Asesoramiento Jurdico y Tributario. La Consultora de Direccin. La Gestin Temporal de Empresas en procesos de cambio.

Estos "Cuadernos NORGESTIN" pretenden sintetizar y divulgar parte de nuestro conocimiento y experiencia en diferentes temas que consideramos de inters.

Ttulos de la Coleccin Cuadernos NORGESTIN 1 - Cmo comprar o vender una empresa? 2 - Qu es el Capital Riesgo? 3 - Qu es un Management Buy Out (MBO)? 4 - Qu es una Due Diligence? 5 6 7 8 Cmo funciona un Consejo de Administracin? Cmo se gestiona una Empresa Familiar? En qu consiste el Protocolo Familiar? Cmo se valora una empresa?

Queda totalmente prohibida la reproduccin total o parcial de este texto. Este cuaderno es titularidad de Norgestin.

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Qu es una Due Diligence? ndice Cuestiones Generales sobre un proceso de "Due Diligence" Qu es una "Due Diligence"? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Por qu debera llevar a cabo una "Due Diligence"? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Qu comprende una "Due Diligence"? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Cul es el resultado de la "Due Diligence"? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Cuestiones Generales sobre la configuracin de los contratos Qu son los contratos en una compraventa de una empresa? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Qu contienen los contratos en una compraventa de una empresa? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Par tes del Contrato . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Objeto del Contrato . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Precio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Manifestaciones y garantas de los vendedores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

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Objetivo de este Cuaderno Suministrar al lector informacin relacionada sobre los procesos de "Due Diligence" y configuracin de los contratos de compraventa de compaas para que tenga la informacin bsica sobre cmo acometer una operacin de este tipo. NORGESTIN, con su enfoque y equipo humano de asesoramiento multidisciplinar (economistas, abogados, ingenieros, ...), brinda servicios profesionales de apoyo a las empresas para la realizacin y gestin de este tipo de procesos.

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Cuestiones Generales sobre un proceso de "Due Diligence" Qu es una "Due Diligence"? Tras un periodo de negociacin y aproximacin entre los vendedores y los inversores o compradores y una vez de que el inversor muestre un inters real, normalmente reflejado mediante una "Car ta de intenciones" en la que se recoge precisamente la intencin de adquirir la totalidad o una par te de una sociedad en determinadas condiciones, se abre un proceso denominado de "Due Diligence" o "Diligencias" en vir tud del cual el adquirente de una empresa realiza, con explcito consentimiento y asistencia del vendedor, una detallada investigacin de diferentes reas del negocio que se quiere adquirir al objeto de conocer con mayor profundidad aquello que se desea adquirir. Para la mayora de los adquirentes sta es la primera opor tunidad de conocer el negocio en detalle.

Por qu debera llevar a cabo una "Due Diligence"? El principal propsito de la "Due Diligence" es reducir el riesgo de la transaccin aportando al comprador una evaluacin independiente y detallada del negocio y revisando la existencia de posibles pasivos ocultos o contingencias en todas las reas de estudio o revisin. Otras razones, podran ser : I. Desarrollar una estrategia coherente e informada de "post-integracin". II. Identificar y cuantificar sinergias que puedan ser explotadas. III. Identificar cualquier pasivo oculto al respecto de las garantas apor tadas, asuntos accidentales o posibles contingencias fiscales. IV. Determinar posibles contingencias medioambientales as como laborales referidas al personal del negocio.

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Tras la realizacin de la "Due Diligence" y en el supuesto de afloracin de determinados pasivos ocultos, ambas par tes deberan sentarse a renegociar determinados aspectos relativos a la transaccin. Se recomienda realizar una "Due Diligence" en cualquier tipo de transaccin de compraventa entre empresas, si bien la dimensin de la transaccin determinar el alcance y la duracin de la misma.

Qu comprende una "Due Diligence"? El proceso de "Due Diligence" vara de acuerdo con el tipo de transaccin, la naturaleza del comprador o inversor y el grado de complejidad del negocio. En general, un proceso de "Due Diligence" vendra a cubrir y a estudiar las siguientes reas de la empresa: I. El mbito financiero y contable. II. Posicin en el mercado y aspectos comerciales. III. La calidad y efectividad de la direccin. IV. Aspectos tecnolgicos. V. Asuntos fiscales. VI. Asuntos laborales. VII. Asuntos legales. VIII. Asuntos medioambientales. IX. Etc...

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En una fase preliminar a la realizacin de la "Due Diligence" se planificarn las atribuciones y el alcance de la misma. En esta fase, el inversor junto a sus asesores, y el vendedor acordarn el alcance, contenido y duracin de la "Due Diligence". Es impor tante que los asesores acten como socios estratgicos y se determine el alcance del proceso conjuntamente por ambas par tes. La tendencia actual se ha alejado de la elaboracin de informes largos en duracin y contenido, centrndose en aspectos concretos y previamente definidos. Los asesores de "Due Diligence" comienzan a trabajar con el material que estiman necesario y que han solicitado a la empresa teniendo adems acceso directo a aquellas personas claves de la compaa a adquirir.

El vendedor querr minimizar el impacto de todo el proceso de la "Due Diligence", preocupndose de que el tiempo transcurrido en sus instalaciones y con el personal de la compaa sea el mnimo posible, de tal forma que se ocasione el menor trastorno y perjuicio en la actividad diaria del negocio. Claro est que los asesores que llevan a cabo la "Due Diligence" deben tener presente, en todo momento, este principio ya que aun siendo su labor la de estudio e investigacin, stos se deben llevar a cabo del modo ms beneficioso y cmodo para todas las par tes. En algunas transacciones a los asesores no se les permite acceder a las instalaciones de la compaa que se quiere adquirir y la informacin solicitada es guardada en una "Data room"". Normalmente, el equipo de investigacin establecer su base de operaciones en esa "Data room" y entrevistar al personal clave en este mismo lugar.

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La duracin del "trabajo de campo" y el nmero de personas involucradas en esta fase variar de acuerdo con el tamao y complejidad del negocio, as como del alcance del trabajo a desarrollar. Mientras el trabajo de campo progresa, los asesores tendrn informado a su cliente del avance del mismo, de la existencia de pasivos ocultos o de activos ficticios y de todo el proceso en general, informando sobre todo de aquellos puntos que son especialmente delicados o susceptibles de desper tar un mayor o menor inters por par te de los compradores.

Cul es el resultado de la "Due Diligence"? Una vez finalizado el proceso de revisin, y como resultado final del proceso de "Due Diligence", los asesores elaborarn un informe detallado en el que se recogern todos los aspectos revisados y las conclusiones alcanzadas. El contenido del informe depender del alcance del trabajo acordado, pero normalmente incluir: I. Un sumario objetivo. II. Revisin comercial. III. Revisin de los aspectos industriales y tecnolgicos. IV. Revisin de los activos y pasivos de la compaa. V. Revisin de la previsiones futuras (comerciales, generacin de recursos e inversiones). VI. La direccin y el personal. VII. Revisin contable. VIII. Revisin fiscal. IX. Revisin legal. X. Otros asuntos.

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Sin embargo, y an cuando el esquema general del informe sea el indicado anteriormente, el informe no consiste nicamente en una relacin de hechos sino que debe contener un valor aadido recogiendo todos aquellos puntos y opiniones necesarios para el buen fin de la transaccin. As, deber incluir ; Las decisiones y puntos de vista concisos de los asesores. ste ser el aspecto en el que reside gran par te del valor de la "Due Diligence". Aquellos puntos que son esenciales para el comprador y en base a los cuales se ha realizado un estudio exhaustivo. Tras dicho estudio los asesores pueden sugerir la solicitud de determinadas garantas adicionales e indemnizaciones. Es vital que las razones para cualquier renegociacin sean vlidas y bien fundadas. Si se trata slo de una

forma de conseguir unos plazos ms favorables, se podra correr el riesgo de que el vendedor se retire de la operacin. Sin embargo, la deteccin de cualquier contingencia presente o futura deber trasladarse a la par te vendedora y ser cubier ta con garantas suficientes para que la transaccin concluya con xito. Adems, un buen asesor de "Due Diligence" ir ms all y apor tar soluciones para los asuntos que salgan a la luz o sugerir acciones para mitigar su impacto. El camino hacia el xito en una operacin de adquisicin no es siempre recto, por eso ser importante que el proceso de "Due Diligence" no se convier ta en un simple ejercicio de realizacin de informes. El equipo de "Due Diligence" con acceso al negocio y a su plantilla podr recoger la actividad interna del centro, tanto de la direccin como de la plantilla y tambin obtener una visin general del da a da del negocio.

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Preguntar a diferentes niveles de direccin o a travs del funcionamiento del negocio, puede ser altamente efectivo en la "Due Diligence". Un buen asesor de "Due Diligence" actuar de "caja de resonancia" y pondr en duda el proceso imaginado por el inversor. En suma, un buen asesor de "Due Diligence" estar en una posicin nica para jugar un papel clave llevando a la transaccin a un resultado satisfactorio para el comprador y por ende para el vendedor. Adems, tras un proceso de "Due Diligence" el comprador est capacitado para establecer y desarrollar una estrategia de integracin de la nueva Compaa dentro de su organigrama. Una "Due Diligence" debera considerarse como un captulo relevante de un proceso de integracin posterior a la adquisicin por par te del inversor. La

informacin y conocimientos acumulados en las investigaciones de la "Due Diligence" se conver tirn en el origen para asegurar el xito del negocio recin adquirido tanto a un nivel estratgico como operacional. La "Due Diligence" proporciona una valiosa informacin de las reas clave, por ejemplo: El grado de integracin a considerar entre el negocio adquirido y el negocio adquirente. El momento de impulsar la integracin, incluyendo cambios en la direccin, reestructuracin y la comunicacin de la operacin a la plantilla, clientes y proveedores. Medidas para la reduccin de costes mediante la impulsin de economas de escala, mejoras en la capacidad de utilizacin, eliminacin de la duplicidad de costes generales y polticas de compra ms agresivas.

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Planes de crecimiento en el negocio. Esto debera conseguirse, por ejemplo, a travs del acceso a nuevos mercados, utilizacin de nuevos canales o la ampliacin de la gama ofer tada. Los datos y conocimientos que genera una "Due Diligence" son incalculables. Las operaciones exitosas son aquellas que reconocen la necesidad de tener una visin informada e inequvoca de cmo dirigir e integrar la "post-completion" del negocio y estar en posicin para llevar a cabo su estrategia una vez formalizada la adquisicin del negocio.

Cuestiones generales sobre la configuracin de los contratos. Qu son los contratos en una compraventa de una empresa? Tras una fase de "Due Diligence" y de los procesos de negociacin entre comprador y vendedor se hace preciso reflejar en documentos jurdicos vlidos el acuerdo de las partes, incluyendo todos aquellos puntos que pueden ser de especial inters para las partes, garantizando los derechos y, por tanto, las obligaciones de ambas par tes. El reflejo de los acuerdos en los contratos puede llevar a la elaboracin de contratos complejos, sobre todo, si se atiende al hecho de que lo que se adquiere o transmite es en s un bien complejo. Se trata de operaciones en vir tud de las cuales mediante la traslacin del dominio de las acciones o participaciones en las que est dividido el capital social

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de una compaa se adquieren toda una serie de bienes de muy distinta naturaleza y se asumen derechos y obligaciones diversos. Por tanto, en los contratos deben quedar reflejados todos aquellos acuerdos y conclusiones derivados de la fase de negociacin y de la fase de "Due Diligence", as como todas aquellas circunstancias, hechos y garantas que dada su naturaleza quedan pendientes de resolucin por un determinado periodo de tiempo. Adems, los contratos, aun cuando en los mismos queden recogidos los puntos bsicos de todo contrato de compraventa (partes, objeto, precio ...), pueden recoger toda una serie de clusulas y condiciones muy especficas para cada compraventa atendiendo a las necesidades personales, fiscales, laborales etc. de las partes, as como del sector y tipo de empresa de que se trate.

Qu contienen los contratos en una compraventa de una empresa? Los principales puntos a incluir en este tipo de contratos de adquisicin de empresas son los siguientes: I. Par tes del Contrato. II. Objeto del Contrato. III. Precio: fijo y/o variable. IV. Forma y calendario de pago. V. Manifestaciones y garantas de los vendedores.

I. Partes del Contrato a) Par te Compradora. Normalmente se trata de una compaa o un grupo de empresas. b) Par te Vendedora. Lo sern aquellas personas fsicas o jurdicas que en ese momento sean las titulares de las

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acciones o par ticipaciones representativas del capital social de la compaa cuya venta se va a llevar a cabo.

venta en beneficio de los socios minoritarios, opciones que podrn ser ejercitadas en un determinado plazo de tiempo. Aunque el objeto principal y directo de la compra-

II. Objeto del Contrato En trminos generales, la compra de la compaa se efecta mediante la adquisicin del 100% de las acciones o participaciones sociales representativas del capital social, ya que de esa forma el adquirente se reserva el control absoluto de la compaa. Sin embargo, puede haber supuestos en los que se adquieren acciones o par ticipaciones que representen una mayora del capital social, mantenindose los anteriores dueos como socios minoritarios de la compaa. En los casos recogidos en el prrafo anterior lo habitual es que las acciones o par ticipaciones de los minoritarios se acojan a una opcin de compra a favor de los nuevos socios mayoritarios y una opcin de

venta sea el de las acciones y par ticipaciones sociales, no hay que olvidar que como consecuencia de dicha adquisicin se adquiere algo con una vida propia, compuesto por bienes, derechos y obligaciones, obligaciones que pueden ser frente a los vendedores as como frente a terceros (personal, acreedores, proveedores ...).

III. Precio Tras un periodo de valoracin de la compaa a adquirir y tras un examen de la informacin que las par tes tienen, se llega a un acuerdo de la cuanta del precio al que los vendedores estn dispuestos a desprenderse de la compaa y al que los compradores estn dispuestos a adquirir la compaa.

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La configuracin del precio puede ser variada: Precio fijo. Precio variable. Cuando se trate de un precio variable, la variabilidad de dicho precio normalmente es en funcin de los resultados a obtener en los prximos ejercicios sociales. Del mismo modo, el precio puede ser abonado de mltiples formas y a travs de todo tipo de combinaciones. Como ejemplo de las ms comunes podran ser stas las formas de pago del precio: Precio cuyo pago se realiza al contado y es fijo. Precio cuyo pago se efecta en diversas fases, pudiendo ser ste fijo o variable. Precio cuyo pago se efecta parte en metlico y parte mediante entrega y adjudicacin de participaciones o acciones de la sociedad adquirente o de su matriz. Es lo que se viene a denominar canje.

En aquellos supuestos en los que parte del precio quede aplazado, los vendedores solicitarn a los compradores que hagan entrega de las garantas suficientes al objeto de asegurarse el cobro de la totalidad del precio. Si la determinacin del precio se deja al albur de los resultados a obtener en una serie de ejercicios determinados, habr que establecer los criterios en vir tud de los cuales los resultados no puedan ser modificados a merced de las decisiones que pueda adoptar el nuevo socio adquirente de la compaa, que normalmente ostentar una mayora.

IV. Manifestaciones y garantas de los vendedores Segn se ha indicado con anterioridad la suscripcin del contrato de compraventa viene tras una fase de elaboracin de diligencias y estudio de la informacin obtenida de la propia empresa y se efecta tomando como base los datos relativos a una fecha en concreto.

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Al adquirir los compradores la empresa a par tir de un momento determinado, en ocasiones, tanto a la propia compaa como a los compradores les pueden perjudicar decisiones o actos que han sido llevados a cabo por los anteriores titulares de la compaa. Por ello, en los contratos se exige que queden recogidos en primer lugar aquellas manifestaciones que efectan los vendedores respecto a la situacin tanto contable, como jurdica, laboral, fiscal, medioambiental... de la empresa y adems establecer una serie de garantas para el supuesto de que hechos acaecidos con anterioridad a la adquisicin puedan perjudicar las circunstancias que han hecho fijar un determinado precio por la compra. En la actualidad y en lo relativo a las manifestaciones de los vendedores se aprecia una tendencia hacia el sistema anglosajn, esto es, se tiende a elaborar una relacin lo ms exhaustiva posible de las manifestaciones de los vendedores.

Tras las manifestaciones efectuadas los compradores lo que pretenden es que los vendedores garanticen, normalmente por medio de avales, que si se produce un hecho en perjuicio del comprador o de la compaa adquirida por hechos acaecidos con anterioridad a la compra, pero cuyo conocimiento es posterior, sean los vendedores quienes asuman ese perjuicio. Para estos supuestos los vendedores, en cualquier caso, podrn tener derecho a defenderse y normalmente se recoge en los contratos una franquicia en vir tud de la cual solamente se les puede reclamar a par tir de una determinada cantidad.

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Notas del lector

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Editado por

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Socio Fundador

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