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JUZGADO

DE 1o INSTANCIA

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Paseo de la Castellana, 257, 311 PLANTA 28046 Madrid PIEZA DE MEDIDAS CAUTELARES DEL JUICIO Demandante: Procurador/a: Letrado/a:

ORDINARIO

1427/2011 _.1)".... ,.

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NMERO 811/2011

Magistrada-Juez que lo dicta: Doa Raque) BJz.Jl~~~n Lugar: Madrid. Q ~ C)\ 'S \~ Fecha: 14 de octubre de 2011. ~~ ~~

ANTECEDENTES DE HECHO

PRIMERO.- Ante este Juzgado se sigue pieza separada de medidas cautclares en

el juicio ordinario nmero

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.J~I Nero, actuando

1427/2011, seguido a instancia en nombre y representacin

del proc.nrnnnr D. Carlos de D. ,

y otras diecisiete personas ms, contra la Federacin ProtesloDilOCf I 3X1. En el escrito de demanda la parte actora solicit la adopcin de medida cautelar consistente en la intervencin de la gestin de Ia junta directiva de la Federacin demandada sin necesidad de prestar caucin, sin que propusiera prueba alguna en apoyo de sus pretensiones.

SEGUNDO.- En el auto de admisin a trmite de la demanda se orden la apertura de pieza separada de medidas cautelares, en la que seal la vista prevenida legalmente, que tuvo lugar ellO de octubre, con asistencia de ambas partes litigantes y con el resultado que qued grabado en soporte de imagen y sonido y recogido en acta sucinta.
En ella. la parte actora ratific su solicitud y la parte demandada se opuso a ella alegando, en esencia. que no concurra ninguno de los requisitos necesarios para la

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adopcin de las medidas cautelares, en general, y menos an de la intervencin judicial de la junta directiva, en particular. TERCERO.- Recibida la pieza a prueba, solamente la parte demandada pudo proponer prueba documental presentada en el acto. Las pruebas fueron admitidas por el tribunal y practicadas con el resultado que es de ver en las actuaciones. CUARTO.- En la tramitacin previsiones legales en vigor. de estas actuaciones se han observado todas las

FUNDAMENTOS

DE DERECHO

PRIMERO.- Los requisitos que el articulo 728 de la Ley de Enjuiciamiento Civil exige para que puedan acordarse medidas cautelares son de carcter general y han de concurrir en todos los casos. por lo que si se determina la inexistencia de ambos requisitos o de alguno de ellos quedara obviada por innecesaria cualquier cuestin atinente de manera especfica a la concreta medida cuya adopcin se solicita, como ocurrira si hubiera de analizarse la solicitud especifica de esta medida cauteJar, consistente en una suerte de intervencin judicial en la gestin de la junta directiva de la federacin demandada a travs de la designacin de un profesional, cuya titulacin ni siquiera se detallaba en la demanda y que en el acto de la vista, ante el requerimiento de concrecin de medidas, se ha identificado como UI1 economista. Tales requisitos de carcter general no son otros que: 1) la necesaria justificacin por parte del solicitante de que durante la pendencia del proceso podran producirse, de no adoptarse las medidas solicitadas. situaciones que impidieren o difieultaren la efectividad de la tutela que pudiera otorgarse en una eventual sentencia estimatoria, que es el modo en que la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil define al peligro por la mora procesal; 2) la tradicionalmente exigida apariencia de buen derecho, que equivale ahora a la imprescindible presentacin por el solicitante de medidas cautelares de los datos, argumentos y justificaciones documentales que conduzcan a fundar por parte del tribunal, sin prejuzgar el fondo del asunto. un juicio provisional e indiciario favorable al fundamento de su pretensin. En relacin con el peligro por la mora procesal, impide adems el segundo prrafo del apartado 1 del articulo 728 antes dicho que se adopten medidas cautelares cuando con ellas se pretenda alterar situaciones de hecho consentidas por el solicitante durante largo tiempo, salvo que ste justifique cumplidamente las razones por las cuales dichas medidas no se han solicitado hasta entonces. Por fin. dispone el artculo 732.3 de la misma Ley de Enjuiciamiento Civil que en el escrito de peticin habr de ofrecerse la prestacin de caucin. especificando de qu tipo o tipos se ofrece constituida y con justificacin del importe que se propone.

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La necesaria concurrencia del triple requisito de apariencia de buen derecho, riesgo o peligro por la mora procesal y ofrecimiento de caucin debe darse en cualquier solicitud de adopcin de medidas cautelares, de tal manera que la ausencia de una sola de tales exigencias o factores fundamentales ser impedimento suficiente para la adopcin de la medida. As puede verse en los autos dictados por la Audiencia Provincial de Santa Cruz de Tenerife en fechas 3 y 24 de noviembre de 2003, Audiencia Provincial de Madrid en fechas 20 de enero de 2006, 16 de enero de 2007, 14 de noviembre de 2008 y 22 de septiembre de 2009. y aun puede aadirse que para la determinacin de la concurrencia del "periculum in mora" no es suficiente la simple invocacin del peligro de inefectividad de la tutela judicial fundado en la existencia de la reclamacin judicial y el transcurso del tiempo ms o menos prolongado que el proceso conlleva. sino que el apartado 1 dcl artculo 728 de la Ley de Enjuiciamiento Civil define dicho requisito como el peligro de que puedan producirse durante la pendencia del proceso, de no adoptarse las medidas solicitadas, situaciones que impidieren o dificuharen la efectividad de la tutela que pudiera otorgarse en una eventual sentencia estimatoria, siendo necesario que quien solicita la medida justifique, en el caso de que se trate, la existencia de dicho peligro y la identificacin individual izada del riesgo concreto que entienda se puede cernir sobre la efectividad del pronunciamiento postulado, pues en funcin de unas y otro es como ha de juzgarse la idoneidad de la medida cautelar solicitada. Tal obligacin de atender a la necesidad de explicar individualizadamente el riesgo no se cumple en este caso. en el que la Federacin demandada est gobernada por una junta directiva elegida democrticamente con cuyas decisiones los demandantes pueden discrepar. pero que se rige por unas normas estatutarias (y legales: la Ley de Asociaciones de 2002) cuya vulneracin no se ha acreditado. El mayor reproche que se hace a la junta directiva es, en definitiva, que no atiende la peticin de un nmero de federados que, segn la demanda, alcanza el porcentaje exigido por los estatutos para convocar una junta extraordinaria. Como no se ha propuesto prueba alguna, lo cierto es que no est acreditado que el nmero de peticionarios alcance ese porcentaje estatutario y desde luego no puede coincidirse en que los dieciocho demandantes ostenten algn tipo de representacin de otras personas que les permita computar el nmero de federados como si fueran todos solicitantes de la medida cautelar o de la convocatoria de la junta. mxime cuando lo que la demanda exige es la comprobacin de las firmas de las personas que solicitan la junta extraordinaria. por va notarial o por cualquier otra va. Por ello, en el caso que nos ocupa no se ha justificado por la parte actora ni el "periculum in mora" que pudiera producirse durante la pendencia del proceso ni la apariencia de buen derecho que asista a su pretensin. Y ello porque, simple y llanamente, no se ha propuesto prueba alguna con la solicitud de medidas cautelares, a la que ni siquiera se han acompaado los documentos que la apoyen, ni se han designado tampoco algunos de entre los aportados con la demanda principal, siendo as que bien claramente establece el artculo 132.2, tercer prrafo, de la Ley de Enjuiciamiento Civil, que para el actor precluye la posibilidad de proponer prueba con la solicitud de las medidas cautelares. Sin justificar por la parte actora, por tanto. ni la existencia de peligro por la mora procesal ni la apariencia de buen derecho, cuya prueba le corresponde, desde luego. en aplicacin de los criterios sobre distribucin de la carga de la prueba recogidos en el

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artculo 217 de la Ley de Enjuiciamiento Civil. no hay posibilidad alguna de acceder a la adopcin de la medida cauteJar que tiene solicitada. La preclusin de la proposicin de prueba para la parte actora debe aportar con su solicitud queda tambin establecida en el Auto de la Audiencia Provincial de Mlaga de 3 de diciembre de 200 1, Autos de la Audiencia Provincial de Cdiz de fechas 21 de marzo de 2002)' 8 de mayo de 2003 y Auto de la Audiencia Provincial de Valencia dictado el da 22 de febrero de 2003.

Por aplicacin de lo previsto en los artculos 736.1 in fine y 394 de la Civil. las costas han de imponerse a la parte solicitante de las medidas cautelares que ahora se deniegan.

SEGUNDO.-

Ley de Enjuiciamiento

Vistos los preceptos legales citados y dems de genera) y pertinente aplicacin al caso,

PARTE DISPOSITIVA

1.- Se deniega la medida cautelar solicitada por el Procurador D. Carlos Cabrero del Nero, actuando en nombre y representacin de D. otras diecisiete personas ms. contra la Federacin Prore~-.umaY-1 l[TU",~&.-.r1&
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2.- Los demandantes medidas cautelares,

abonarn

las costas causadas

por la tramitacin

de estas

Notifquese la presente resolucin a las partes en forma legal, hacindoles saber que contra la misma cabe recurso de apelacin ante la Audiencia Provincial, al que se dar una tramitacin preferente y que se preparar por medio de escrito presentado en este Juzgado en el plazo de cinco das hbiles contados desde el da siguiente a la notificacin y limitado a citar la resolucin apelada. manifestando la voluntad de recurrir con expresin de los pronunciamientos que se impugnan. Para la presentacin de dicho recurso es necesaria la constitucin de depsito en la cuenta de depsitos y consignaciones del Juzgado (cuenta nmero 2980) de acuerdo con lo establecido en la disposicin adicional decimoquinta de la LOP J y por el importe previsto en tal norma. lo que deber ser acreditado a la preparacin del recurso. As lo acuerda. manda

y firma s.sa. Doy

fe.

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